Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado LAS OBLIGACIONES.

CAPTULO I: LAS OBLIGACIONES SU CONCEPTO Y CLASIFICACIN. 1. Concepto de obligacin. La obligacin es un vnculo jurdico entre dos sujetos, por el cual, uno de ellos llamado deudor se ve en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo a favor de otro sujeto, denominado acreedor. Los elementos de la definicin de obligacin son los siguientes: a) Un vnculo jurdico entre acreedor y deudor. El vnculo que une al acreedor con el deudor es jurdico porque es sancionado por el Derecho, es decir, protegido por ste. En este sentido el acreedor tiene los siguientes derechos: i) Un derecho principal a exigir el cumplimiento forzado de la obligacin. ii) Un derecho supletorio, a exigir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios compensatoria, y en ambos casos puede demandar una indemnizacin de perjuicios moratoria. ii) El denominado derecho auxiliar del acreedor, que busca conservar el patrimonio del deudor. b) La prestacin o dbito. La prestacin es una o ms cosas que el deudor ha de dar, hacer o no hacer. c) El elemento subjetivo: la obligacin presenta al menos dos sujetos, acreedor y deudor. Los sujetos de la obligacin deben estar determinados al momento del cumplimiento. Pero puede haber producirse una indeterminacin antes del cumplimiento de la obligacin (indeterminacin activa o pasiva). La activa consiste en que no se tiene certeza de la persona del acreedor. Ello acontece por ejemplo con el ttulo al portador. Casos de indeterminacin pasiva son las denominadas obligaciones propter rem, que es aquella en la cual una obligacin sigue al poseedor, como sucede con los gastos comunes. A continuacin se analizarn someramente la clasificacin de las obligaciones. 2. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES. 3. Obligaciones de dar, hacer y no hacer. a) La obligacin de dar tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real sobre la cosa; pero adems en nuestro Derecho incluye la obligacin de entregar (artculos 1548 y 1526.1, n 2 del CC). b) La obligacin de hacer tiene por objeto la ejecucin de un hecho material o de un acto jurdico a excepcin de la obligacin de entregar. c) La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de la ejecucin de un hecho que de otro modo le sera lcito ejecutar. La importancia de la clasificacin de las obligaciones en de dar, hacer o no hacer es la siguiente: i) Los derechos del acreedor, frente al incumplimiento, son diferentes segn si la obligacin es de dar, hacer o no hacer.

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado ii) Respecto a la ejecucin forzada se distingue respecto a la obligacin de dar, hacer o no hacer. iii) En las obligaciones de dar y hacer es preciso que el deudor est constituido en mora para entablar la accin de indemnizacin de perjuicios. En cambio en las obligaciones de no hacer slo se requiere contravencin. 4. Obligacin gnero y de especie o cuerpo cierto. a) La obligacin de especie o cuerpo cierto es aquella en que se debe una especie determinada de un gnero tambin determinado (artculos 1526.1, n 3, 1548, 1550, 1590 y 1670 del CC). b) La obligacin de gnero es aquella en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado. La determinacin mnima de las obligaciones es el gnero. 5. Obligaciones de medio y de resultado. a) La obligacin de medio es aquella en que el deudor pone a disposicin del acreedor sus conocimientos en determinada ciencia o arte, sin obligarse a un resultado concreto. b) La obligacin de resultado es aquella por la cual el deudor se obliga a una prestacin concreta o a un resultado determinado. 6. Obligaciones con pluralidad de objeto. A. Obligacin de simple objeto mltiple. En realidad estas obligaciones pueden ser de dos clases: a) Obligaciones de simple objeto mltiple propiamente tal. En stas se deben distintos objetos relacionados entre ellos por el acto constitutivo de la obligacin. b) Obligaciones conjuntivas, acumulativas o conjuntas. Las obligaciones conjuntivas son las que tienen por objeto dos o ms cosas indicadas colectivamente, de tal suerte que el deudor deba todas ellas, en virtud de un solo y mismo ttulo o de un hecho jurdico nico. B. Obligaciones alternativas o disyuntivas. 1. Concepto de obligaciones alternativas o disyuntivas. La obligacin alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas exonera la ejecucin de las otras. Estas obligaciones se caracterizan por el empleo de la conjuncin o. 2. Caractersticas de las obligaciones alternativas: a) La eleccin, por regla general, es del deudor pero puede corresponder al acreedor (artculo 1500.2 del CC). Sin perjuicio de lo cual, la voluntad por la cual se efecta la eleccin es recepticia e irrevocable. b) Los objetos se deben bajo la condicin de ser elegidos para el pago. La obligacin alternativa no es condicional pues no existe ningn hecho futuro e incierto que suspenda o extinga el derecho. c) La obligacin ser mueble o inmueble, segn sea el objeto que se determine para el pago. d) El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas debidas (artculo 1500.1 del CC). 3. Efectos de las obligaciones alternativas. En torno al efecto de estas obligaciones se distinguen las siguientes tres situaciones, dependiendo de si la eleccin le 2

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado corresponde al acreedor o al deudor, y de si la cosa pereciere por culpa o caso fortuito, en forma total o parcial: a) Si la eleccin es del deudor no se puede exigir determinadamente una de las cosas debidas (artculo 1501 del CC). Esto no quiere decir que se le ofrezca al acreedor cumplir con otra cosa que la debida, sino tan slo que el deudor podr elegir la cosa debida entre las sealadas en la obligacin alternativa. Por ello la obligacin de custodia se reduce a una de las especies debidas (artculo 1502.1 del CC). La eleccin debern efectuarse de consuno, si existe una pluralidad de deudores y la eleccin no es de uno solo de ellos, ya que se constituye una indivisibilidad de pago (artculo 1526.1, n 6 del CC). b) Si la eleccin es del acreedor, ste puede exigir cualquiera de las cosas debidas. La obligacin de conservacin del deudor se extiende a todas las especies debidas; pero la eleccin debern hacerla los acreedores de consuno de haber pluralidad de acreedores (artculo 1526.1, n 6 del CC). c) La prdida de alguna o de todas las cosas debidas alternativamente produce los siguientes efectos: i) En caso de prdida total se deben efectuar las siguientes distinciones: (i) Si es fortuita, la obligacin conforme al artculo 1504.1 del CC, se extingue. (ii) Sin es por culpa del deudor, ste deber el precio ms la indemnizacin de perjuicios. El precio depender del valor de la cosa que elija el deudor o el acreedor, dependiendo del que tena la eleccin (artculo 1504.2 del CC). ii) En caso de prdida parcial se deben efectuar las siguientes distinciones: (i) Si es fortuita subsiste la obligacin alternativa respecto de las otras cosas y si tan slo existe una sola, el deudor es obligado a ella (artculo 1503 del CC). (ii) Si es por culpa del deudor, y la eleccin es del acreedor, pueden suceder dos cosas. En caso que el acreedor escoja una de las cosas destruidas se le deber el precio ms la indemnizacin de perjuicios. En cambio, si escoge una de las cosas que sobrevinieron a la prdida culposa, entonces slo se le deber sta, conforme al artculo 1502.2 del CC. (iii) Si es por culpa del deudor y la eleccin es del deudor. En este supuesto es casi seguro que el deudor elegir una de las cosas, que subsisten a la prdida culpable, con el objeto de evitar ser demandado por indemnizacin de perjuicios. C. Obligaciones facultativas. La obligacin facultativa tiene por objeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otras que se designan (artculos 1505 del CC). Estas obligaciones generan los siguientes efectos: a) En estas obligaciones el acreedor slo puede demandar el objeto debido. b) Si el objeto debido perece por caso fortuito se extingue la obligacin no obstante que el otro objeto subsista (artculo 1506 del CC). 7. Obligacin con pluralidad de sujetos. La regla general es que la obligacin tenga un solo sujeto activo y pasivo, pero no hay inconveniente en que no sea de esta forma (artculo 1438 del CC). Cada parte puede ser una o muchas personas y lo que el referido artculo seala para el contrato vale para toda clase de obligaciones. Estas obligaciones, como 3

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado se ver a continuacin pueden ser obligacin conjunta o mancomunada, solidarias o indivisibles. simplemente

8. Obligacin simplemente conjunta o mancomunada. A. Concepto de obligacin simplemente conjunta o mancomunada. La obligacin simplemente conjunta o mancomunada es aquella obligacin en que existen varios deudores o acreedores y un solo objeto debido, de manera que cada deudor slo es obligado a satisfacer su parte o cuota de la deuda y cada acreedor slo tiene derecho para reclamar su parte o cuota en el crdito. B. Caractersticas de la obligacin simplemente conjunta o mancomunada: a) Estas obligaciones constituyen la regla general, se requiere la convencin, declaracin o disposicin legal para que la obligacin sea indivisible o solidaria. b) Por regla general, las obligaciones mancomunadas se dividen entre acreedores y deudores por partes iguales (artculo 2307 del CC). Sin embargo, esta regla presenta las siguientes excepciones: i) La divisin puede ser alterada por la voluntad de las partes. ii) El artculo 1354 del CC, que se refiere a la sucesin por causa de muerte, manifiesta que las deudas de la herencia gravan a los herederos a prorrata de sus cuotas. C. Efectos de obligacin simplemente conjunta o mancomunada. Estas obligaciones producen los siguientes efectos: a) El deudor no est obligado, sino al pago de su cuota en la deuda, si pag ms habr un pago de lo no debido, si cometi error puede repetir por el exceso contra el acreedor (artculos 1511 y 1526 del CC). b) Lo que sucede respecto del pago tambin ocurre con los otros modos de extinguir las obligaciones, como por ejemplo la confusin entre del acreedor y del deudor no afecta a los dems obligados (artculo 1690 del CC). 9. Obligacin solidaria. La obligacin solidaria es aquella en que, existiendo pluralidad de acreedores o deudores y siendo el objeto de la obligacin divisible, pueden en virtud de la convencin, la ley o el testamento exigirse por cada uno de los acreedores el total del crdito, o a cada uno de los deudores el total de la deuda, de tal manera que el pago efectuado a uno de aquellos o por uno de stos extingue la obligacin respecto de los dems (artculos 1511.2 y 1523 del CC). 10. Requisitos de la solidaridad. Los requisitos que deben concurrir para que se produzca una obligacin solidaria son los siguientes: a) Unidad de prestacin. La solidaridad exige unidad de prestacin. As lo seala expresamente el artculo 1512 del CC al disponer [l]a cosa que se debe solidariamente, por muchos o a muchos ha de ser una misma. b) Pluralidad de vnculos. No obstante existir unidad de prestacin, el vnculo especfico entre cada acreedor y cada deudor puede ser diferente. c) La solidaridad, a lo menos en las obligaciones contractuales, debe ser expresa (artculo 1511.3 del CC); en cambio las obligaciones extracontractuales son solidarias. 4

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado d) El pago efectuado por un deudor extingue la obligacin respecto de todos, debido a que la prestacin debe ser una sola. A su vez, el pago a uno de los co-acreedores por cualquiera de los deudores extingue la obligacin respecto de todos ellos. 11. Clasificacin de la solidaridad. A. Clasificacin en torno a la fuente de la solidaridad. La solidaridad, conforme al artculo 1511.2 del CC, puede emanar de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum. En consecuencia, conforme a la referida norma, son fuentes de la solidaridad las siguientes: a) La ley. La ley puede ser fuente de la solidaridad activa y pasiva. La solidaridad activa es excepcional. El artculo 290 del Cdigo de comercio seala uno en la comisin comercial. De esta forma, conforme a la referida disposicin, [l]a comisin colectivamente conferida por muchos comitentes produce en ellos obligaciones solidarias a favor del comisionista, del mismo modo que la aceptacin colectiva de varios comisionistas produce obligacin solidaria a favor del comitente. En cambio existen numerosos casos de solidaridad legal pasiva, como la del artculo 2317 del CC, para los coautores de un delito o cuasidelito civil. b) El testamento. La voluntad del testador puede dar lugar a la solidaridad entre sus sucesores, como ocurre si deja un legado a una persona y establece una obligacin solidaridad respecto de todos los herederos para su pago. c) La convencin. 12. Clasificacin en torno a los efectos de la solidaridad. A. Solidaridad activa. La solidaridad activa consiste en que, habiendo pluralidad de acreedores de una cosa divisible, cada uno de ellos puede exigir el total de la obligacin y cumplida sta por el deudor respecto de uno se extingue para los dems. Los efectos entre los co-acreedores, que se denomina efecto externo, se rigen por el principio de la obligacin a las deudas. Este efecto se distingue del efecto entre los co-acreedores o efecto interno, que se regla por el principio de la contribucin a las deudas. A continuacin se analizarn ambos efectos: 1. Efecto principal. Este efecto se produce exclusivamente entre los acreedores y el deudor. Se pueden resumir estos efectos en que la solidaridad activa impide la divisin del crdito entre los varios acreedores. Las consecuencias de esto son que cada acreedor puede demandar el pago total de la obligacin, pero ello no quiere decir que si cada acreedor lo desea no pueda pedir solamente su parte o cuota; el deudor puede hacer el pago a cualquiera de los coacreedores que elija, de acuerdo al artculo 1513.1 del CC; el pago a cualquiera de los co-acreedores extingue la obligacin respecto de todos; etc. 2. Efecto secundario.

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Este efecto secundario se desprende del artculo 1668.2 del CC y en consideracin a l, cada acreedor tiene derecho a la cuota, que respectivamente le corresponda en el crdito. Si las partes no sealan nada el crdito se divide a prorrata, y por tanto los restantes acreedores pueden demandar al acreedor que recibi el pago sus respectivas cuotas. B. Solidaridad pasiva. La solidaridad pasiva es aquella en que hay varios deudores y el acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de ellos y de la misma manera, el cumplimiento de uno de los deudores extingue la obligacin respecto de todos. 13. Caractersticas de la solidaridad pasiva: a) Presupone la pluralidad de deudores. b) El pago por uno de los deudores extingue la obligacin de los dems. c) El acreedor puede demandar a cualquiera de los codeudores. d) La solidaridad pasiva no se transmite a los herederos de un codeudor. 14. Efectos de la solidaridad pasiva. En torno a los efectos de la solidaridad pasiva, como la solidaridad activa, se debe efectuar la siguiente distincin: A. Efecto entre el acreedor y los deudores. Este efecto se da exclusivamente entre el acreedor y los codeudores, pudiendo generarse cualquiera de las siguientes circunstancias: a) El acreedor puede demandar a los deudores conjuntamente, o a un deudor en especial, sin que ste pueda oponer el beneficio de divisin, conforme al artculo 1514 del CC. b) El pago total que se haga de la obligacin por uno de los deudores extingue la obligacin respecto de todos. Sin perjuicio de ello, los artculos 1519 y 1645 del CC se preocupan especialmente de la novacin. Respecto de las excepciones que puede oponer el deudor al acreedor cabe sealar lo siguiente: i) El deudor puede oponer excepciones reales o comunes. Estas excepciones atacan la naturaleza o aspectos inherentes a la obligacin y miran a sta objetivamente consideradas, como la nulidad absoluta, los modos de extinguir las obligaciones, la cosa juzgada (artculo 2354 del CC), etc. ii) El deudor puede oponer excepciones personales que son las que dicen relacin con la calidad y situacin especial de la persona que ha intervenido en la obligacin, como respecto de las causales de rescisin; las modalidades que favorezca o afecte a un deudor determinado y aquellas excepciones que se otorgan en consideracin a la persona del deudor, como acontece con los beneficios de cesin de bienes y competencia y la transaccin, salvo en cuanto lleva envuelta una novacin. iii) Excepciones mixtas. Esta excepcin produce efectos especiales, al ser tener particularidades propias de las dos excepciones precedentes. De este modo son personales en cuanto slo pueden oponerlas ciertos deudores, pero aprovechan a los restantes y pueden ser invocadas por ellos, en ciertas circunstancias. Estas excepciones son la remisin parcial y la compensacin.

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado La remisin parcial es aquella por la cual el acreedor condona la cuota a uno de los deudores. En virtud de esta condonacin, el acreedor slo puede dirigirse contra los otros deudores por lo que queda de la deuda, restando la suma perdonada (artculo 1518 del CC). La excepcin de remisin parcial es mixta, ya que por una parte es personal, porque slo aprovecha al deudor en cuyo favor el acreedor consinti en la remisin, y por otra es real, debido a que los dems deudores no pueden ser condenados a pagar el total de la obligacin, sino con rebaja de la cuota del favorecido. A su vez, la compensacin es mixta, ya que conforme al artculo 1520.2 del CC, el deudor solidario demandado no puede oponer por va de compensacin el crdito del codeudor solidario contra el demandante, salvo que el codeudor solidario le haya cedido su derecho. B. Efecto interno o secundario. Este efecto se da entre los co-deudores una vez pagada la deuda. Este efecto produce que la solidaridad se extinga entre el acreedor y los deudores. Para determinar sobre quin pesa la contribucin a la deuda en la solidaridad se deben efectuar las siguientes distinciones: a) Si ha operado una distribucin no onerosa de la obligacin, como la prescripcin o la prdida de la cosa o la remisin total, la solidaridad se extingue. b) Si opera un modo de extinguir oneroso se debe efectuar la siguiente distincin: i) Si la solidaridad interesa a todos los deudores. El deudor solidario, que paga la deuda o la extingue por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin del acreedor con todos sus privilegios y seguridades. La accin que se puede ejercer contra cada co-deudores queda limitada a la cuota que tenga cada uno en la deuda, conforme a lo sealado en el artculo 1522.1 del CC. ii) Si la solidaridad interesa slo a alguno de los codeudores. El codeudor que no tiene inters en la deuda est obligado al pago, pero de ninguna manera esta obligado a contribuir de forma definitiva a la deuda. En caso que la extincin de la solidaridad la efectuare el deudor que tena inters o cualquiera de los dems codeudores, nada pueden cobrarle al que no tena inters porque la ley lo asimila al fiador y el deudor subsidiario nada debe si la obligacin la paga el deudor principal. Pero, si el pago lo efectu el deudor, que no tena inters en la deuda, ste tendr derecho a repetir por el total contra los restantes codeudores o contra cada uno de ellos (artculo 1522.2 del CC). 15. Extincin de la solidaridad. La extincin de la solidaridad puede operar de dos maneras: A. Va accesoria, la solidaridad termina por expiracin de la obligacin de la cual nace. B. Va principal, cuando no obstante subsistir la obligacin ella deja de ser solidaria, o sea, cuando se transforma en simplemente conjunta. Esta extincin opera en dos casos: a) Extincin por la muerte de uno de los codeudores. Si fallece uno de los codeudores podr el acreedor demandar a sus herederos conjuntamente la deuda, o a cada uno su parte o cuota de ella a prorrata de su cuota hereditaria. 7

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado b) Extincin por la renuncia que de la solidaridad haga el acreedor (artculo 1516 del CC). La renuncia a la solidaridad puede ser parcial o total y expresa o tcita. Es total si se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios. Es parcial cuando se refiere a uno o alguno de los codeudores solidarios. En este supuesto no podr cobrarse a los favorecidos el total de la deuda, sino tan slo su cuota. Es expresa la renuncia cuando se hace en trminos formales y explcitos. La renuncia es tcita cuando cumple con los siguientes requisitos: i) El acreedor haya demandado la cuota de uno de los deudores o le haya recibido el pago de ella. ii) De ello debe haber quedado constancia en la demanda o en la carta de pago. iii) El acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o general de sus derechos. 16. Obligacin indivisible. El artculo 1524.1 del CC define a la obligacin indivisible estableciendo que [l]a obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, intelectual o de cuota. Esta definicin ha sido criticada por la doctrina, llevando a ALESSANDRI R. y SOMARRIVA U., a definir la obligacin indivisible como aquella cuyo objeto no admite divisin entre sus diversos sujetos activos o pasivos, o que es la obligacin que tiene una prestacin que no puede cumplirse por parcialidades. 17. Caractersticas de la indivisibilidad: a) En la obligacin indivisible, conforme al artculo 1532 del CC, cada acreedor o deudor lo es nicamente de su cuota, pero no de la totalidad de la obligacin. b) Tanto en la indivisibilidad como en la solidaridad slo se debe una cosa, es decir, existe unidad de prestacin. c) En las obligaciones indivisibles no existe ningn mandato tcito y recproco entre los co-acreedores. 18. Clasificacin de la indivisibilidad conforme a su naturaleza. A. Indivisibilidad absoluta. Esta indivisibilidad es impuesta por la naturaleza misma de la prestacin de modo que es ms poderosa que la propia voluntad de las partes, las que no podrn modificarla. Esta forma de solidaridad es muy escasa, como la obligacin del predio sirviente de cumplir con una servidumbre de trnsito o el contrato de transporte. B. Indivisibilidad de la obligacin correlativa (artculo 1524.2 del CC). En estas obligaciones el objeto puede ser dividido y la prestacin cumplirse por parcialidades. Sin embargo para los fines propuestos por las partes es indispensable el cumplimiento total, como ejemplo de este tipo de indivisibilidad se puede sealar la construccin de una casa o un barco. La diferencia entre esta indivisibilidad y la anterior es que en esta ltima, las partes pueden alterar la indivisibilidad convencionalmente. C. Indivisibilidad de pago o convencional. 8

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado As se denominan los casos del artculo 1526 del CC. 19. Clasificacin de la indivisibilidad conforme a los sujetos activos (activa) y pasivos (pasiva). A. Indivisibilidad activa. Esta indivisibilidad activa presenta poco inters prctico por su escasa aplicacin. Los efectos de la indivisibilidad activa son los siguientes: a) Cada uno de los acreedores podr exigir, conforme al artculo 1527 del CC, el total de la obligacin. b) El pago efectuado por un deudor extingue la obligacin respecto de todos los acreedores. Pero, una vez efectuado el pago a un co-acreedor, entre los coacreedores deber efectuarse la liquidacin del crdito, asignndose a cada cual lo que le corresponde. c) La indivisibilidad, conforme a la parte final del artculo 1528 del CC, se transmite a los herederos del acreedor. d) Si cada acreedor puede cobrar el total, la accin que con tal objeto intente, interrumpe la prescripcin respecto de todos los acreedores. En cuanto a la suspensin de la prescripcin se adopta la solucin contraria, porque esta figura es un beneficio establecido por la ley a ciertas personas. B. Indivisibilidad pasiva. La indivisibilidad pasiva tiene lugar cuando, existiendo varios deudores, por la naturaleza misma de la obligacin, el modo en que ha sido establecida o la disposicin de la ley, la prestacin no puede efectuarse en forma parcial. 1. Efectos de la indivisibilidad pasiva: a) Cada deudor est obligado al pago total de la deuda (artculo 1527 del CC). El deudor puede pedir un plazo al juez para entenderse con los dems deudores a fin de cumplir con la obligacin entre todos, pero slo si la obligacin no es de naturaleza tal que slo l pueda cumplirla. b) El pago efectuado por cualquiera de los deudores extingue la obligacin respecto de todos ellos (artculo 1531 del CC). c) La interrupcin que afecta a uno de los deudores, conforme al artculo 1529 del CC, perjudica a todos ellos. d) La indivisibilidad se transmite a los herederos de los deudores. sta es la principal diferencia con la solidaridad, conforme al artculo 1528 del CC 20. Indivisibilidad de pago. A estas obligaciones se les llama de indivisibilidad de pago, ya que la cosa o prestacin admite divisin, pero el legislador, interpretando la voluntad de los interesados, establece que estas deben ser cumplidas por cada deudor en su parte o en forma total. El artculo 1526 del CC enumera las siguientes excepciones a la divisibilidad: a) Accin prendaria e hipotecaria (artculos 1526.1, n 1; 2405 y 2408 del CC) abarca el objeto mismo dado en garanta (artculos 2408 y 1365 del CC). La accin prendaria o hipotecaria, en virtud de la indivisibilidad, se dirige contra aquel de los codeudores que posea en todo o en parte la cosa hipotecada o empeada, esto conforme al artculo 1526, n 1.1 del CC; y si son varios los poseedores, contra todos ellos. Al mismo tiempo, el deudor que pag su cuota no puede exigir la 9

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado restitucin de parte de las cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras no est ntegramente cancelado el crdito (artculo 1526.1, n 1 del CC). b) Entrega del cuerpo cierto que se debe, conforme al n 2 del artculo 1526.1 del CC. c) La indemnizacin de perjuicios (artculo 1526.1, n 3 del CC). La referida disposicin seala: [e]xceptanse los casos siguientes: 3 Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor. d) La indivisibilidad convencional. El testador o los herederos pueden distribuir las deudas que correspondan a la masa hereditaria. Las deudas hereditarias, es decir, las que tena en vida el causante, y testamentarias, o sea las que se desprenden del testamento se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas (artculo 1354.1 del CC). Sin perjuicio de lo cual, en los siguientes casos la distribucin es diferente: i) El testador o los herederos pueden establecer una divisin distinta de las deudas hereditarias a la que corresponde por ley. Pero, el acreedor del causante es decir, respecto de las deudas hereditarias, no est obligado a respetar este acuerdo. ii) Las deudas pueden distribuirse de forma diferente por convencin entre el deudor -futuro causante- y el acreedor (artculo 1526, n 4.2 del CC). La indivisibilidad de pago convencional, en este supuesto, proviene de un acuerdo entre el deudor fallecido y el acreedor por el cual se pacta que ni an los herederos del deudor pueden cumplir la obligacin por parcialidades. Sin perjuicio de ello, el acreedor puede optar por demandar el total a cualquiera de los deudores. Esta disposicin confirma el que la indivisibilidad puede traspasarse a los herederos, pero este numeral slo se refiere a la indivisibilidad pasiva y no a la activa. e) Cosa cuya divisin causa perjuicio (artculo 1526.1, n 5 del CC). f) Indivisibilidad de eleccin en la obligacin alternativa (artculo 1526.1, n 6 del CC). Si la obligacin es alternativa y la eleccin es del acreedor debern hacerla todos los acreedores de consuno y si la eleccin es del deudor, dicha eleccin debern hacerla los deudores tambin de consuno. La indivisibilidad no es de la obligacin propiamente tal por ello no se tratara de una excepcin a la divisibilidad-, sino de la eleccin. 21. Obligaciones civiles y naturales. A. Regulacin y concepto de obligaciones civiles y naturales. Esta clasificacin ms que a los efectos de las obligaciones corresponde a su eficacia, entendida como posibilidad de cumplimiento. Esta clasificacin se consagra en los tres primeros incisos del artculo 1470 del CC chileno, en los siguientes trminos: Artculo 1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. Las obligaciones civiles, conforme al artculo 1470.2 del CC, son aquellas que dan derecho a exigir su cumplimiento. Las obligaciones naturales no confieren derecho a exigir su cumplimiento, pero una vez cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. Las obligaciones naturales ocupan un lugar intermedio entre un deber jurdico y moral. Las obligaciones naturales se diferencian de un deber moral en que responden a un deber especfico, en virtud del cual en caso de cumplir el deudor no se entiende que est donando nada. En el artculo 1470.4 del CC se enumeran las obligaciones naturales sealando [t]ales son: 1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos; 2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin; 3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida; 4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. B. Clasificacin de las obligaciones naturales. La doctrina clasifica las obligaciones naturales de la siguiente forma: 1. Las obligaciones nulas o rescindibles. Las obligaciones nulas o rescindibles son las obligaciones civiles afectas por ciertos vicios de nulidad. Estas obligaciones son las sealadas en los nmeros 1 y 3 del artculo 1470.4 del CC. A continuacin se analizarn estos casos: a. Las obligaciones rescindibles son las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos (n 1 del artculo 1470.4 del CC). La redaccin de este artculo ha llevado a la doctrina a discutir sobre la determinacin de los incapaces a los que se refiere la disposicin. Esta norma no se aplica a los actos o contratos celebrados por incapaces absolutos. As sta disposicin slo se refiere a los incapaces relativos y en especial solo se aplicara respecto del menor adulto. Ello se debe a que el disipador interdicto carece de suficiente juicio. Por otra parte, la doctrina tambin discute desde cundo existe la obligacin natural. Para algunos autores, como ALESSANDRI R., la obligacin existe desde la declaracin de nulidad del acto del que emana la obligacin. En cambio, para otros, como CLARO S., la obligacin existe desde la celebracin del acto o contrato, independientemente de la sentencia judicial que declara la nulidad. b. Las obligaciones nulas son las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida (n 3 del artculo 1470.4 del CC.). Se ha entendido por la doctrina que 11

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado este numeral slo es aplicable a los actos jurdicos unilaterales. A su vez, se repite la discusin que genera el n 1 del artculo 1470.4 del CC., en torno a desde cundo existe la obligacin natural. 2. Las obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas. Estas obligaciones estn establecidas en el artculo 1470.4, numerales 2 y 4 del CC, y son aquellas que teniendo inicialmente el carcter de civil lo han perdido por haberse extinguido la accin por prescripcin o no haberse podido acreditar la obligacin en juicio. Ellas son las siguientes: a. Las obligaciones desvirtuadas son las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin extintiva (artculo 1470.4, n 2 del CC). Este numeral se refiere a la prescripcin y aunque seala que lo que prescribe es la obligacin, en realidad lo que prescribe es la accin. b. Las obligaciones degeneradas, es decir, las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba (artculo 1470.4, n 4 del CC). Para que exista la obligacin natural se deben de cumplir las siguientes condiciones: a) Que haya habido pleito. b) Que el deudor haya sido absuelto. c) Que la absolucin se funde en que el acreedor no pudo probar la existencia de la obligacin, ya sea porque no se rindi ninguna prueba o ella fue estimada como insuficiente por el tribunal. C. Efectos de las obligaciones naturales. Los efectos que generan las obligaciones naturales son los siguientes: a) El efecto principal de la obligacin natural es ser causa suficiente para el pago. b) Las obligaciones naturales pueden ser novadas. As lo dispone expresamente el artculo 1630 del CC, en los siguientes trminos: Artculo 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente. c) Las obligaciones pueden ser caucionadas a travs de fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros. En esta materia debe hacerse la siguiente distincin: i) Las cauciones constituidas por el propio deudor no dan accin contra ste, ya que si el acreedor no puede exigir lo principal tampoco podr demandar lo accesorio. Entonces, estas cauciones siguen la suerte de la obligacin natural y a ellas no se refiere el artculo 1472 del CC ii) Las cauciones constituidas por terceros tienen plena eficacia otorgan al acreedor la facultad de exigir el cumplimiento de la caucin. El artculo 1472 del CC permite las cauciones constituidas por un tercero para garantizar una obligacin en los siguientes trminos: Artculo 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado d) La sentencia que rechaza la accin no extingue la obligacin, conforme al artculo 1471 del CC., y dicho rechazo viene a dar nacimiento a una obligacin natural.

22. Obligaciones dinerarias. A. Regulacin de las obligaciones dinerarias. Una mencin especial requieren las obligaciones dinerarias. A ellas se refiere la LOCOD, que en su artculo 1 de la LOCOD, dispone que las operaciones de crdito en dinero son aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aqul en que se celebra la convencin. Agrega el inciso 2 que constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente. Las operaciones de crdito de dinero pueden ser o no reajustables. B. Clusulas y sistemas de reajustabilidad. En el sistema original de la LOCOD, el nico sistema permitido era el de la UF, salvo los casos en que la misma ley autorizaba sistemas diversos. Pero, como consecuencia de la modificacin que de la LOCOD hizo la Ley 18.040, es hoy necesario distinguir: a) En las operaciones de crdito en moneda nacional en que interviene una empresa bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crdito slo se pueden utilizar sistemas de reajustabilidad autorizado por el Banco Central de Chile; la estipulacin de un sistema no autorizado, se tiene por no escrita (artculo 35.1, n 9 de la LOCOD). b) En las operaciones de crdito en moneda nacional, en que no intervienen estas instituciones, las partes pueden convenir el sistema de reajuste que estimen conveniente. En la actualidad el artculo 8 de la LOCOD se aplica a las obligaciones de dinero, constituidas por saldos de precio de compraventa de bienes muebles o races, en virtud de lo dispuesto en el artculo 26 de la misma Ley. A su vez, se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda al mximo convencional, y en tal caso, los intereses se reducirn al inters corriente que rija al momento de la convencin (artculo 8 de la LOCOD). El artculo 8.2 de la Ley seala que los intereses percibidos en exceso se devolvern reajustados conforme a la misma ley. 23. Reajustes e intereses. Los intereses son un accesorio a la deuda que acompaa normalmente a las obligaciones monetarias. Los intereses se deben por lo general en dinero, pero nada impide que otras cosas fungibles se conviertan en tales y que stos a su vez se estipulen no en dinero, sino en otra cosa fungible (artculo 2205 del CC). Sin embargo, las operaciones de crdito, regidas por la LOCOD, no pueden estipularse sino en dinero (artculo 11.1 de la LOCOD). As, los intereses son la renta que produce normalmente un capital. 13

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado En las operaciones de crdito de dinero los intereses son un elemento de la naturaleza, a diferencia de la reajustabilidad que es un elemento accesorio. El artculo 12 del la LOCOD establece que, en las operaciones de crdito en dinero, la gratuidad no se presume, y que stas devengan intereses corrientes, calculados sobre el capital (obligaciones no reajustables) o sobre el capital reajustado (obligaciones reajustables), en su caso. 24. Clasificacin de los intereses. Los intereses admiten la siguiente clasificacin: A. Los intereses pueden ser en cuanto a su fuente: legales y convencionales. Los intereses por regla general no se presumen, sino que tienen que ser convenidos por las partes o fijados por la ley. Existen varios casos de intereses fijados por la ley: a. El artculo 12 de la LOCOD que presume los intereses para las operaciones de crdito de dinero. b. El artculo 1559 del CC los establece como indemnizacin por la mora en las obligaciones de dinero. c. Los intereses, conforme al artculo 80 de la Ley 18.092, se deben desde el vencimiento de una letra de cambio. Lo usual ser que los intereses sean estipulados por las partes. Las partes tienen libertad para pactar intereses, con el lmite de la fijacin legal de una tasa mxima. La libertad es amplia en cuanto fechas o formas de pago, etc. B. Los intereses pueden ser, en cuanto a la forma en que se fija su tasa, legales, corrientes, convencionales. a. Inters legal. El inters legal es aquel cuya tasa la fija la ley. El ex artculo 2207.2 del CC los estableca por regla general en un seis por ciento. Esta tasa, afectada fuertemente por la inflacin se hizo insuficiente, por lo que fue derogada por el artculo 19 de la LOCOD, que adems dispuso, en su reemplazo, que [s]e aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al mximo bancario. Entonces dada la asimilacin del inters legal al corriente (contenida en el artculo 19 LOCOD), la distincin entre ambos ha perdido importancia. En todo caso, en ocasiones una ley especial fija una tasa especial de inters, como sucede, por ejemplo, respecto de las deudas tributarias, que estn sujetas a un inters penal del 1,5% por cada mes o fraccin de mes, en el caso de mora en el pago de todo o parte de impuestos o contribuciones adeudadas, inters que adems se calcula sobre los valores reajustados (artculo 53.3 CT). b. Inters corriente. El artculo 6 de la LOCOD el que define el inters corriente, como el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas. La determinacin de dicho inters corriente corresponda a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, pudiendo distinguir entre operaciones reajustables y no reajustables o segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones. La Superintendencia fijar tambin el inters promedio para las

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado operaciones en una o ms monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas. Se refieren a ellos el Cdigo civil y otras leyes en numerosas disposiciones, como los artculos 406.1; 410.1; 424; 1368.1, Regla 1; 1423 y 2156 del CC c. Inters convencional. El inters convencional es el que fijan las partes de comn acuerdo, y est sujeto a las siguientes limitaciones. d. Inters por el uso y penal. Los intereses por el uso se devengan durante la vigencia del crdito, mientras que los penales o moratorios se devengan por la mora del deudor en pagar una obligacin dineraria. 25. Limitaciones al inters convencional. a. Las tasas mximas a los intereses convencionales se establecen en normas o leyes especiales. El inters convencional que exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente, al tiempo de la convencin ser reducido al inters corriente (artculo 2206 del CC). Sin embargo, los intereses penales pactados en el mutuo, que exceden al mximo que la ley permite estipular se rebajan al mximo inters permitido por la ley (artculo 1544.3 del CC). En definitiva, sea que se aplique el artculo 2206 del CC o el artculo 6 de la LOCOD, el inters mximo que se puede estipular es igual al 150% del inters corriente. Las nicas diferencias provienen de las dudas acerca de cul es el inters corriente en el Cdigo Civil, y la extensin de las diferencias que hace la LOCOD, segn la naturaleza del crdito y sobre la sancin. b. El anatocismo. El anatocismo consiste en que los intereses vencidos y no pagados al acreedor se capitalizan y devenguen a su vez en intereses. En otras palabras el anatocismo es el inters sobre inters. En Chile el Cdigo civil se refiri al anatocismo en dos disposiciones: a) El artculo 1559.1, Regla 3 del CC, que al reglamentar la indemnizacin de perjuicios por la mora de las obligaciones de dinero, dispuso que [l]os intereses atrasados no producen intereses. b) El ex-artculo 2210 del CC, en el mutuo, dispona que se prohbe estipular intereses de intereses. En materia comercial se acogi el anatocismo con limitaciones (artculos 804 del C de C para el mutuo mercantil, y 617 del C de C para la cuenta corriente mercantil). El artculo 28 de la LOCOD derog el artculo 2210 del CC, eliminando del Cdigo civil la prohibicin del anatocismo. El artculo 9.1 de la misma ley, por su parte, dispone que [p]odr estipularse el pago de intereses sobre intereses, capitalizndolos cada vencimiento o renovacin. En ningn caso la capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a 30 das. De este modo la solucin actual es diametralmente opuesta a la adoptada originalmente por el Cdigo civil, aceptndose el anatocismo expresamente. Adicionalmente, el inciso 3 del mismo artculo agrega que [l]os intereses correspondientes a una

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado operacin vencida que no hubieren sido pagados se incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario, solucin que es tambin contraria a la adoptada en el artculo 1559.1, Regla 3 del CC, ya que no slo no se prohbe el anatocismo, sino que, tratndose de operaciones de crdito de dinero, ste es un elemento de la naturaleza de esos contratos. El artculo 9.2 de la LOCD establece que los intereses capitalizados, con infraccin a lo dispuesto en el inciso 1, se consideran inters para todos los efectos legales, y en consecuencia, si con ello se excede el mximo convencional, se rebajan al inters corriente. 26. Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad. Las obligaciones puras y simples son las que se ejecutan al momento de la celebracin del acto o contrato. En cambio, las sujetas a modalidad son las que no son exigibles por la sola celebracin del acto o contrato. La regla general es que las obligaciones sean puras y simples. De este modo es posible definir a las modalidades como aquellas clusulas que las partes o la ley introducen al acto o contrato para modificar los efectos normales de la obligacin en cuanto a su existencia, ejercicio, exigibilidad o extincin. 27. Caractersticas de las obligaciones sujetas a modalidad: a) Las modalidades son excepcionales, lo normal es que las obligaciones sean puras y simples, por lo que las modalidades se interpretan de forma restrictiva. b) Las modalidades no se presumen, ya que requieren de declaracin expresa de las partes y deben acreditarse por quien las alega. c) Las modalidades por regla general son elementos accidentales del contrato y requieren de una clusula especial o una norma que las incorpore a ste. Pero, excepcionalmente las modalidades, pueden ser un elemento de la naturaleza del acto o contrato, como la condicin resolutoria tcita del artculo 1489 del CC. Clasificacin de las modalidades: 28. OBLIGACIONES SUJETAS A PLAZO. Nuestra doctrina ha definido al plazo, prescindiendo del artculo 1494.1 del CC, como un acontecimiento futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la extincin de un derecho o una obligacin. 29. Clasificacin del plazo. a) Plazo determinado e indeterminado. El plazo determinado es aquel en que se sabe el momento en que podra verificarse el hecho futuro y cierto, por ejemplo el 2 de enero del prximo ao. Y el plazo indeterminado es el que se sabe que va a llegar, pero se ignora cundo, como la muerte. b) Plazo tcito o expreso. Plazo tcito es el indispensable para cumplirlo, aquel que se deduce de la obligacin misma. El plazo expreso es aquel que se pacta en trminos formales y explcitos. Este plazo es el ms frecuente. c) Plazo convencional, legal o judicial.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Plazo convencional o voluntario es aquel que emana de un acuerdo de los contratantes o de la voluntad unilateral del autor de un acto jurdico unilateral. Este plazo constituye la regla general. El plazo legal es el que emana de un texto expreso de ley, como en los plazos de prescripcin ordinaria y extraordinaria o el plazo de veinticuatro horas para pagar el precio en el pacto comisorio calificado de la compraventa por no pago del precio. El plazo judicial es el sealado por el juez, cuando la ley lo autoriza expresamente. Por regla general, al juez slo le corresponde respecto de los plazos una labor interpretativa de las disposiciones legales, convencionales o testamentarias. El plazo judicial, en nuestra legislacin, es excepcional y de rara ocurrencia, como el plazo que tiene el juez para fijar la restitucin de la cosa, conforme al artculo 904 del CC, respecto de las prestaciones mutuas. d) Plazo continuo o discontinuo. El plazo continuo es el que corre sin interrumpirse por la interposicin de das feriados en su transcurso, conforme al artculo 50 del CC. La regla general en nuestra legislacin es la continuidad. El plazo discontinuo es aquel que se suspende durante los das feriados, dichos das no se toman en cuenta para el cmputo del plazo. Este plazo es la excepcin en el Cdigo Civil y la regla general en el Derecho procesal. e) Plazo suspensivo y resolutorio. Esta es la clasificacin ms importante en torno al plazo y obedece a los efectos del plazo. El plazo suspensivo es el que suspende el ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una obligacin. El plazo extintivo es el que por su llegada extingue el derecho y la obligacin correlativa. 30. Efectos del plazo. Para estudiar los efectos del plazo se debe distinguir entre plazo suspensivo y extintivo, y segn si ste est pendiente o cumplido. A. Efectos del plazo suspensivo: a) Plazo suspensivo pendiente. Antes de su vencimiento el efecto que produce el plazo es suspender la exigibilidad del derecho (artculo 1496 del CC). Las consecuencias de ello son que lo que se paga antes del vencimiento del plazo no es susceptible de repeticin (artculo 1495.1 del CC). Tampoco hay inconveniente para que una obligacin a plazo pueda novarse en pura y simple o viceversa. Adems, las obligaciones sujetas a un plazo suspensivo pueden ser objeto de medidas conservativas. b) Plazo suspensivo cumplido. Una vez vencido el plazo suspensivo se producen fundamentalmente los siguientes dos efectos: i) La obligacin se torna exigible de manera que el acreedor puede demandar su cumplimiento; corre la prescripcin y opera la compensacin legal. ii) El plazo vencido, conforme a los n 1 y 2 del artculo 1551 del CC, constituye en mora al deudor que retarda su cumplimiento, pero slo en las obligaciones convencionales. B. Efectos del plazo extintivo. El acto o contrato, mientras est pendiente el plazo extintivo, produce todos sus efectos normales, como si fuera puro y simple.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Y una vez, vencido el plazo la obligacin se hace plenamente exigible. 31. Extincin del plazo. El plazo puede extinguirse de las siguientes formas: a. Por cumplimiento. En este caso el trmino toma el nombre de vencimiento. b. Por renuncia. El plazo, por regla general, est establecido en beneficio del deudor y, conforme al artculo 12 del CC, es perfectamente renunciable evidentemente que los plazos legales y judiciales estn establecidos a favor del deudor-; pero el plazo convencional puede constituirse adems en beneficio del acreedor y deudor o del acreedor (artculo 1497 del CC) en cuyo caso se requerir de comn acuerdo. Finalmente, si el plazo est establecido a favor del acreedor, como en el depsito, o si el pago anticipado ocasiona perjuicios al acreedor, se requerir el asentimiento de ste. c. Por caducidad. La caducidad del plazo es la facultad que tiene el acreedor de exigir el cumplimiento de la obligacin antes del trmino del plazo, en consideracin a los supuestos establecidos en la ley o en la convencin. La caducidad del plazo puede ser de las siguientes clases: a) Caducidad convencional. En virtud de la caducidad convencional, que opera a travs de las denominadas clusulas de aceleracin, el acreedor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el todo o parte de la obligacin, en el evento de incumplirse con sta. b) Caducidad legal. Casos de caducidad legal del plazo: i) Caducidad por quiebra o notoria insolvencia del deudor (artculos 1496.1, n 1 del CC y 67.1 de la L de Q). ii) Caducidad por prdida o disminucin de las cauciones. El n 2 del artculo 1496.1 del CC permite al acreedor cobrar su crdito, no obstante existir un plazo pendiente, al deudor cuyas cauciones por hecho o culpa suya se han extinguido o disminuido considerablemente de valor. En este sentido, la referida norma seala que [e]l pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es: 2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones. Para que opere esta causal de caducidad la disminucin de la caucin debe ser imputable al deudor, ya sea por la accin u omisin culpable. En cambio, el artculo 2427 del CC exime de este requisito a la hipoteca, es decir, en ella el plazo caduca an por caso fortuito. Finalmente, el deudor puede enervar la accin del acreedor renovando o mejorando las cauciones y conservando de esta forma su derecho al plazo (artculo 1494.1, n 2, segunda parte del CC). 32. OBLIGACIONES SUJETAS A CONDICIN. La doctrina chilena tradicionalmente define a la condicin en forma ms exacta, como el hecho futuro e incierto del cual

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado depende el nacimiento o extincin de un derecho y su obligacin correlativa. 33. Clasificacin de las condiciones. A. Condicin determinada e indeterminada. La condicin determinada es aquella en que si el hecho ha de suceder, se sabe cundo; en cambio la condicin indeterminada es aquella en la que se ignora si el hecho ha de ocurrir y cundo ha de acontecer. La condicin indeterminada atenta contra el principio de la certeza por cuanto el deudor queda indefinidamente sujeto a la incertidumbre en torno al nacimiento o extincin de una obligacin. Por ello, aunque el Cdigo Civil no establece expresamente un plazo mximo legal, dicho plazo se desprendera de su sistema orgnico. As para la mayora de la doctrina el plazo mximo legal es de diez aos, principalmente por la aplicacin analgica del artculo 962.3 del CC y porque el plazo mximo del CC sera de diez aos; sin perjuicio de lo cual para algunos autores el plazo mximo legal es de cinco aos por aplicacin analgica del artculo 739 del CC. B. Condicin expresa y tcita. La condicin expresa es la que requiere de estipulacin o manifestacin de las partes. En nuestro Derecho esta condicin es la regla general porque las modalidades no se presumen. C. Condicin positiva y negativa. La condicin positiva es aquella en que el evento del que depende la condicin consiste en que debe de acontecer una cosa. Y la condicin negativa es aquella que consiste en que no acontezca una cosa. D. Condiciones potestativas, casuales y mixtas. Esta clasificacin atiende a quin y cmo debe cumplirse con la obligacin. As lo establece el artculo 1477 del CC que precepta lo siguiente: Artculo 1477. Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. a. La condicin potestativa es la que depende de la voluntad o de un hecho del acreedor o del deudor. De esta forma, la condicin potestativa se clasifica en condicin pura o meramente potestativa y simplemente potestativa. a) La condicin simplemente potestativa depende de un hecho del acreedor o del deudor. b) La condicin pura o meramente potestativa depende del mero arbitrio o del capricho del deudor o del acreedor. Las condiciones simplemente potestativas siempre tienen valor; en cambio en las condiciones pura o meramente potestativas se debe hacer la siguiente distincin: i) La condicin que depende del mero arbitrio del acreedor. Esta condicin es siempre vlida, produce efectos, ya sea suspensiva o resolutoria. ii) La condicin que depende del mero arbitrio del deudor. El artculo 1478 del CC dispone que la condicin meramente potestativa, que depende de la sola voluntad del deudor, es nula. b. Condicin casual es la que depende de la voluntad de un tercero o del acaso.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado c. Condicin mixta es la que depende en parte del acreedor o del deudor y en parte de un tercero o del acaso. La clasificacin de la condicin en suspensiva y resolutoria ser tratada a raz de los efectos de las obligaciones sujetas a modalidad. 34. Efectos de las obligaciones sujetas a condicin. Los efectos de la condicin van a depender de su naturaleza suspensiva o resolutoria -al igual que el plazo-, pero adems del estado en que se encuentre la condicin. La condicin, a diferencia del plazo puede, estar los estados de: pendiente, fallida y cumplida. La condicin est pendiente cuando subsiste la incertidumbre de si el hecho se va a verificar o no. A su vez, est fallida cuando es indudable que no se va a cumplir (artculo 1482 del CC). La condicin est cumplida cuando se ha verificado el hecho futuro e incierto que la constituye. Los efectos de la condicin cumplida son precisamente los contrarios a los de la condicin fallida. 35. Los efectos de la condicin suspensiva: A. La condicin suspensiva pendiente. Esta condicin se rige por tres principios: a) Antes del cumplimiento de la condicin no nace el derecho, ni la obligacin correlativa. Por lo que el acreedor no puede exigir el cumplimiento (artculo 1485.1 del CC); si el deudor paga pendiente la condicin hay pago de lo no debido, etc. b) El contrato, que da lugar al vnculo jurdico entre las partes, existe aunque no ha nacido el derecho ni la obligacin correlativa. c) A pesar que la obligacin no nace por efecto de la condicin, existe un germen de derecho, que concede las siguientes facultades al acreedor de impetrar las medidas conservativas, conforme a los artculos 761, 1078 y 1492 del CC. ii) La obligacin y el derecho latentes se trasmiten, tanto respecto del deudor, como del acreedor (artculo 1492.1 del CC). B. La condicin suspensiva fallida. El acreedor condicional, en caso de fallar la condicin suspensiva, pierde definitivamente la expectativa que tuvo de llegar a ser acreedor puro y simple. Por lo que, de haber pagado el deudor, deber restituirse lo pagado. C. La condicin suspensiva cumplida. Los efectos de la condicin suspensiva cumplida son los siguientes: a) El acreedor puede exigir el cumplimiento forzado de la obligacin. b) El deudor que paga slo cumple con su obligacin y no tiene derecho a repetir lo dado o pagado (artculo 1485.2 del CC). c) Siendo la obligacin exigible, empieza a correr el plazo de prescripcin. Adems la obligacin puede novarse y compensarse. d) Se deben entregar las cosas debidas, conforme a las siguientes reglas: i) Los aumentos y mejoras y las disminuciones y deterioros fortuitos corresponden al acreedor, sin que tenga que dar ms ni pueda pedir rebaja respectivamente. ii) La prdida fortuita extingue la obligacin, la prdida culpable sustituye la obligacin por el pago del precio ms la indemnizacin de perjuicios. 20

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado iii) Los frutos corresponden por regla general al deudor. iv) Los efectos o la suerte de los gravmenes y enajenaciones constituidos por el deudor se tratarn ms adelante. 36. Efectos de la condicin resolutoria. Los efectos de la condicin resolutoria dependern de la forma de resolucin que haya operado, es decir, de las distintas formas de resolucin, las que sern examinadas a continuacin. 37. Condicin resolutoria ordinaria. A. Concepto de condicin resolutoria ordinaria. La condicin resolutoria ordinaria es cualquier hecho futuro e incierto, que no sea el incumplimiento de una obligacin, que de ocurrir extingue el derecho. B. Efectos de la condicin resolutoria ordinaria. a) Condicin resolutoria pendiente. El acto o contrato produce sus efectos como si fuera puro y simple. De esta forma puede exigirse el cumplimiento forzado de la obligacin y celebrar todo tipo de actos o contratos sobre la cosa. b) Condicin resolutoria fallida. El deudor es considerado como puro y simple, quedando firmes todos los actos que efectu cuando la condicin estaba pendiente. c) Condicin resolutoria cumplida. El artculo 1487 del CC regula este efecto, estableciendo que deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, pero no existe esa obligacin respecto de los frutos, conforme lo seala el artculo 1488 del CC La suerte de las enajenaciones que hubiere efectuado la persona que tena la cosa bajo condicin resolutoria, se rige por lo sealado en los artculos 1490 y 1491 del CC. La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho por la sola circunstancia de verificarse el acontecimiento futuro e incierto. Finalmente, la resolucin puede ser invocada por cualquiera que tenga inters en ella. 38. Condicin resolutoria tcita. Esta condicin consiste en el incumplimiento de una de las obligaciones de un contrato bilateral, que provoca la extincin de la relacin jurdica entre las partes. Esta condicin va envuelta en todo contrato bilateral (artculo 1489 del CC). Al respecto la referida norma establece literalmente lo siguiente: Artculo 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Esta condicin, como seala la norma precedente, slo procede en los contratos bilaterales y no en los unilaterales. Sin perjuicio de lo cual excepcionalmente, por disposicin expresa de la ley, la condicin resolutoria tcita opera en los siguientes contratos unilaterales: en el comodato (artculo 2177 del CC); en la renta vitalicia (artculo 2271 del CC) y en la prenda (artculo 2396 del CC).

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 39. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita: a) La condicin es resolutoria ya que extingue un derecho. b) La condicin es tcita, puesto que el legislador la subentiende en todo contrato bilateral. c) La condicin es negativa, porque consiste en que no ocurra un hecho como es el incumplimiento. 40. Requisitos de la condicin resolutoria tcita: a) Esta condicin slo opera de forma general en los contratos bilaterales (artculo 1489 del CC). b) El acreedor debe cumplir o estar llano a cumplir con su obligacin correlativa (artculo 1556 del CC). c) El incumplimiento de la obligacin debe ser imputable al deudor (artculos 1556 y 1558 del CC). d) El acreedor, que ejerce la accin resolutoria, debe haber cumplido o estar llano a cumplir la obligacin correlativa (artculos 1489 y 1552 del CC). e) La resolucin no opera de pleno derecho requiere ser ejercida mediante la accin resolutoria y declarada por sentencia judicial. 41. Efectos de la condicin resolutoria tcita. El efecto del cumplimiento de la condicin que es el incumplimiento del deudor- origina un derecho alternativo para el acreedor diligente consistente en pedir el cumplimiento forzado de las obligaciones del contrato o su resolucin. Pero, el deudor puede enervar pagando antes de la citacin a or sentencia en primera instancia o de la vista de la causa en segunda (artculo 310.1 del CPC). 42. Los pactos comisorios. El artculo 1877.2 del CC, para diferenciar el pacto comisorio de la condicin resolutoria tcita, dispone que se entiende siempre esta estipulacin en el contrato de venta y en cuanto se expresa toma el nombre de pacto comisorio y produce los efectos que van a indicarse. En este sentido se puede sostener que el pacto comisorio es la estipulacin expresa de la condicin resolutoria tcita. De este modo el artculo 1877.1 del CC seala expresamente lo siguiente: Artculo 1877.1 Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta. 43. Clasificacin del pacto comisorio: pacto comisorio simple y calificado. El pacto comisorio simple se limita a establecer que operar la condicin resolutoria tcita en el evento que alguna de las partes no cumpla con lo estipulado. La doctrina est de acuerdo en que para que opere la resolucin se requiere de sentencia definitiva y el deudor puede pagar el precio en el curso del juicio en los trminos ya indicados. En cambio, el pacto comisorio calificado o con clusula de resolucin ipso facto altera los efectos normales de la resolucin, convinindose que el contrato se resuelva de pleno derecho por el incumplimiento. El pacto comisorio calificado es una condicin resolutoria expresamente pactada por la cual se resuelve de pleno derecho el acto o contrato por el evento del cumplimiento de la condicin. Para que opere el pacto comisorio calificado no se requiere la 22

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado utilizacin de la expresin ipso facto, sino que puede recurrirse a cualquiera anloga, como sin necesidad de juicio, de pleno derecho, etctera. Sin embargo, en la compraventa que se estatuye el pacto comisorio calificado por no pago del precio podr el comprador hacer subsistir la compraventa pagando el precio a ms tardar dentro de las veinticuatro horas siguientes a la notificacin de la demanda. A este pacto se refiere el artculo 1879 del CC, en los siguientes trminos: [s]i se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr sin embargo, hacerlo subsistir pagando el precio lo ms tarde en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda. El pacto comisorio calificado, que no opera por el no pago del precio en la compraventa, se rige por las siguientes normas: i) Conforme a la mayora de la doctrina puede estipularse la resolucin ipso facto en cualquier contrato y an en la compraventa respecto de otras obligaciones que no sean la de pagar el precio. ii) En dicho supuesto, el demandado no podr enervar la accin cumpliendo con lo estipulado en el contrato dentro de las veinticuatro horas desde la notificacin de la demanda. iii) La sentencia judicial se limita a constatar la resolucin, que opera de pleno derecho por el incumplimiento de la obligacin. 44. La accin resolutoria. La accin resolutoria es aquella que nace de la condicin resolutoria en los casos que se requiere de sentencia judicial para pedir que se deje sin efecto un contrato por incumplimiento de una obligacin contractual. De este modo la accin resolutoria excluye los casos que la resolucin opera de pleno derecho, como la condicin resolutoria ordinaria y el pacto comisorio calificado en general, salvo por no pago del precio. En definitiva se requiere de accin resolutoria para dar lugar a la resolucin de las siguientes obligaciones condicionales: a) Condicin resolutoria tcita del artculo 1489 del CC. b) El pacto comisorio simple. c) El pacto comisorio calificado por no pago del precio en la compraventa (artculo 1879 del CC). Estas condiciones resolutorias no operan de pleno derecho por lo que slo podr solicitarse la resolucin mediante la accin resolutoria. 45. Caractersticas de la accin resolutoria. a) La accin resolutoria es personal. Esta accin slo corresponde al acreedor diligente en contra del deudor que no cumpli alguna de las obligaciones que le impuso el contrato. b) La accin resolutoria es patrimonial. Esta accin es netamente pecuniaria, es decir, susceptible de expresarse en dinero. En virtud de ello, dicha accin es renunciable, transmisible y prescriptible. Respecto de la prescripcin extintiva cabe hacer las siguientes distinciones: i) La accin resolutoria emanada de la condicin resolutoria tcita como no tiene un plazo de prescripcin especial se rige por el plazo de prescripcin ordinaria de cinco aos desde que 23

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado la obligacin se hizo exigible (artculos 2514.2 y 2515.1 del CC). ii) La accin resolutoria que emana del pacto comisorio prescribe en el plazo fijado por las partes, si no fuera superior a cuatro aos, transcurrido ste prescribe necesariamente sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno. La referida norma seala al respecto textualmente lo siguiente: Artculo 1880. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno. c) La accin resolutoria es mueble o inmueble, segn la naturaleza del contrato. d) La accin resolutoria es indivisible. Esta indivisibilidad es objetiva, porque el acreedor no podr pedir en parte el cumplimiento y en el resto la resolucin y subjetiva, porque siendo varios los acreedores todos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la resolucin y siendo ms de un deudor no podr el acreedor exigirle a uno el cumplimiento y a los otros la resolucin. e) La accin resolutoria es excepcional frente al cumplimiento forzado. Se ha sostenido tradicionalmente en el Derecho chileno que en las obligaciones de dar slo una vez que se ha hecho imposible el cumplimiento forzado de la obligacin se puede proceder a la resolucin. As, para la mayora de los autores, el acreedor no puede demandar la resolucin, sin intentar previamente el cumplimiento forzoso. Ello se debe a que el acreedor tiene derecho al cumplimiento en naturaleza y el cumplimiento en equivalencia es excepcional. Sin perjuicio de la posicin precedente, hace ya tiempo, una parte importante de la doctrina ha rebatido esta tesis. 46. Efectos de la accin resolutoria. A este respecto se debe distinguir entre los efectos entre las partes y respecto de terceros. A. Efectos respecto de las partes. Los efectos de la resolucin regulan las distintas prestaciones que se deben entre ellas como sucede respecto de la restitucin de la cosa y los frutos. Cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente. En este supuesto podr el acreedor si quiere renunciar a la restitucin (artculos 1487 y 1875.2 del CC). En este sentido, la primera de las normas precedentes, dispone expresamente que cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere. La restitucin debe ser recproca, o sea, ambas partes han de restituir. A su vez, conforme al artculo 1487 del CC, la cosa debe de restituirse en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y 24

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio, salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor. En dicho caso, el acreedor podr pedir que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios (artculo 1486.2 del CC). En cambio, si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin; y si la cosa se destruye por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios (artculo 1486.1 del CC). El acreedor, conforme al artculo 1486.2 del CC, no deber nada por concepto de las mejoras que hubiere efectuado el deudor sobre la cosa. La regla en torno a los frutos es la inversa (artculo 1488 del CC). As, verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario. Sin embargo, la resolucin de la compraventa por no pago del precio dar derecho al vendedor a que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad, si ninguna parte del precio se le hubiera pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada (artculo 1875.1 y 2 del CC). B. Efectos de la resolucin respecto de tercero. Los efectos de la resolucin respecto de tercero se encuentran regulados en los artculos 1490 y 1491 del CC El criterio bsico para afectar al tercero adquirente de la cosa, que debe ser restituida por el cumplimiento de la condicin resolutoria, es la mala fe. Pero, la forma de regularla es diferente segn si se trata de cosa mueble (artculo 1490 del CC) y mueble (artculo 1491 del CC). De esta forma, las precedentes disposiciones establecen lo siguiente: Artculo 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe. Artculo 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Respecto de los muebles, el artculo 1490 del CC no hace ms que aplicar la regla general de la buena fe, es decir, atiende a un criterio subjetivo de buena fe y ella se presume. En cambio el artculo 1491 del CC adopta un criterio objetivo de buena fe que en realidad asimila sta a un comportamiento gravemente descuidado por parte del tercero adquirente. De esta forma, en la medida que la condicin conste en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica alcanzar a tercero. Sin embargo, para nuestra doctrina la accin resolutoria, por ser una accin personal, no puede alcanzar a los terceros por lo que convendr conjuntamente con sta entablar la reivindicatoria. Finalmente para la mayora de la doctrina los citados artculos se aplican slo a los siguientes pactos y contratos: a) A la compraventa condicional. b) A la permuta condicional.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado c) Al pacto de retroventa por aplicacin del artculo 1882 del CC. d) A los contratos atpicos que sean a su vez traslaticio de dominio y que estn sujetos a una condicin resolutoria. Sin perjuicio de ello, tambin se podra aplicar al contrato de sociedad que da lugar a un ttulo traslaticio de dominio y no tiene reglas especiales, como se desprende del artculo 2098.1 del CC. 47. OBLIGACIONES MODALES O EL MODO. El artculo 1089 del CC define el modo en los siguientes trminos: [s]i se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada. En consecuencia el modo es una modalidad por la que se da algo a una persona con el objeto de aplicarlo a un fin especial o bien como la carga que se impone a quien se le otorga una liberalidad. Conforme al artculo 1090 del CC la asignacin modal tiene validez, an cuando no se cumpla el modo. En este sentido cabe destacar que el incumplimiento del modo no resuelve la obligacin, salvo que tenga incorporada una clusula resolutoria. A los efectos del modo se refiere el artculo 1096 del CC en los siguientes trminos: Artculo 1096. Siempre que haya de llevarse a efecto la clusula resolutoria, se entregar a la persona en cuyo favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del valor de la cosa asignada acrecer a la herencia, si el testador no hubiere ordenado otra cosa. El asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozar del beneficio que pudiera resultarle de la disposicin precedente. 48. Efectos del modo. Los efectos del modo pueden resumirse de la siguiente forma: a) El asignatario modal, de no cumplirse con el modo, pierde todo derecho a la cosa asignada. b) La persona favorecida con el modo tiene derecho a una suma proporcionada al objeto. c) Lo que resta del valor de la cosa asignada, despus de la deduccin anterior, acrece a la herencia si el testador no ha ordenado otra cosa. Por ltimo son sujetos activos del modo el beneficiario y los herederos del testador que estableci la carga modal. 49. Paralelo entre la condicin resolutoria tcita y ordinaria: a) En la condicin resolutoria ordinaria el hecho futuro e incierto del cual depende la resolucin puede ser cualquiera, menos el incumplimiento de una obligacin. En cambio, el incumplimiento de una obligacin en los contratos bilaterales es precisamente el evento del cual pende la condicin resolutoria tcita. b) La condicin resolutoria tcita se subentiende en todo contrato bilateral. En cambio, la condicin resolutoria 26

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado ordinaria se aplica a cualquier negocio jurdico siempre que se estipule expresamente. c) La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho; en cambio, la condicin resolutoria tcita requiere de sentencia judicial. d) La condicin resolutoria tcita puede ser enervada con el pago. En cambio, la condicin resolutoria ordinaria no puede ser enervada porque produce efectos de pleno derecho. La condicin resolutoria tcita debe demandarla el acreedor diligente a travs de la accin resolutoria. En cambio, la condicin resolutoria ordinaria puede hacerla efectiva cualquier persona que tenga inters en ella. 50. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de clasificacin de las obligaciones. a) En cuanto al cmulo. A. Primer caso: la sentencia de la CA de Concepcin, de 12 de diciembre de 1997, en autos caratulados Cspedes Ortiz, Florencio con Banco del Estado, Rol 698-971, resolvi que la indemnizacin por aos de servicios y los aumentos legales establecidos en la Ley N 19.010, derivados de un despido injustificado, no impide el ejercicio por parte del trabajador de otras acciones civiles, en especial de la de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad extracontractual, desde que los primeros son beneficios exclusivamente laborales. En la concreto la empresa demandada, Banco del Estado, inici una investigacin o sumario interno, contra el trabajador-demandante, al cual jams se le cit y no se le oy, ni se le permiti defensa alguna, y se le puso trmino a su contrato de trabajo, mediante aviso de 28 de octubre de 1992. La empresa demandada le imput al trabajador falta de probidad, ya que habra usufructuado dineros provenientes de crditos otorgados por l, y que haba dado crditos sin garantas suficientes, por $ 23.901.600. Es importante destacar, que respecto al posible cmulo de responsabilidad, la CA seala en sus considerandos un dcimo y dcimo Cuarto [q]ue, igualmente tiene presente esta Corte, que esta causa, consiste en una materia netamente civil, como lo es la indemnizatoria de perjuicios, por daos materiales y morales, originada por no haberse probado en una causa laboral las faltas de probidad que se le imputaron al Sr. Cspedes, para ser despedido, por parte del Banco del Estado, y que no se trata por lo tanto, de una cuestin suscitada entre el trabajador o su empleador o viceversa, por la aplicacin o no aplicacin de las normas laborales o estipulaciones contenidas en un contrato de trabajo, y por lo tanto se considera que no es incompatible ni importara una doble indemnizacin el pago en sede laboral, y la indemnizacin que se demanda en este juicio y [q]ue, tambin este Tribunal considera que de ninguna manera podra sostenerse que el pago de indemnizacin por aos de servicio, ms los recargos legales a que se ha venido haciendo referencia, impide el ejercicio por parte del trabajador de otras acciones, como en el caso de autos, de tipo civil, por indemnizacin de perjuicios. En efecto, el beneficio aludido es netamente laboral y el que se recarga en la forma que indica la Ley, pero sigue siendo un beneficio exclusivamente laboral y no produce cosa juzgada. Por

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado otra parte, lo que ahora se est demandando es una indemnizacin por los perjuicios causados, fundamentada en la responsabilidad extracontractual y en cambio lo que ya se cancel son remuneraciones ocasionadas por un contrato de trabajo, lo que importa una relacin contractual. B. Segundo caso: el Banco BHIF recurre a la CA, por casacin en la forma, y por apelacin ante la sentencia dictada por el 21 Juzgado de Letras en lo Civil de Santiago (11 de diciembre de 1998), en autos caratulado Lucila Varela vs. Banco BHIF, que acoge la demanda el libelo contra el demandado por la suma de $ 15.000.000, por concepto de dao moral. El demandante recurrente solicita la invalidacin del fallo, por estos argumentos: i) Porque el juzgado civil ha fallado con el vicio de ultrapetita. ii) Por no cumplir la sentencia con los requisitos establecidos en el artculo 170 del CPC. iii) Por haberse dictado contra sentencia que goza de acuerdo de cosa juzgada. Adems, opone el Banco, al momento de contestar la demanda, la excepcin de cosa juzgada, y prescripcin extintiva. La excepcin de cosa juzgada se funda en un contrato de transaccin celebrado por las partes, por escritura pblica. La demandada seala en su escrito de replica, que el contrato invocado adolece de nulidad y que es falso. Respecto a la excepcin de prescripcin, se seala que el supuesto ilcito se habra cometido el 22 de diciembre de 1992, de modo que a la fecha de la notificacin de la demanda, haba vencido en el plazo de cuatro aos (artculo 2331 del CC), la demandante sostiene que la transaccin, celebrada el da 6 enero de 1995, haba interrumpido el plazo extintivo. El banco, a su vez, seala en la dplica que, en cuanto a la cosa juzgada, el contrato de transaccin solo se refera a las acciones contractuales que la actora pudiera ejercer; pero no a las acciones provenientes del ilcito civil. En cuanto a la prescripcin, seala que el plazo no se cuenta desde la comisin del ilcito, sino que desde la fecha en que se produce el dao. El demandado alega que el fallo se aparta de los trminos en que se sita la controversia, incurrindose en el vicio de ultrapetita, y sostiene que la sentencia no se pronunci acerca de dos alegaciones formuladas en la contestacin de la demanda, no obstante que incluso una de ellas se menciona en la parte expositiva de la sentencia. El tercero de los argumentos del Banco demandado seala que la sentencia se dicta contra otra que goza de cosa juzgada. Al efecto cita las clusulas de la transaccin, sealando que todo lo que motiva el actuar de la demandante en este juicio (Lucila Varela), fue previsto por las partes en la transaccin. La CA resuelve, que respecto al vicio de ultrapetita, que no se ha incurrido en tal anomala puesto que lo que ha hecho la sentencia es hacer una calificacin jurdica diferente a la de las partes, respecto al merito probatorio del un documento, lo que es legitimo. No se ha otorgado mas de lo pedido, no se han extendido puntos sometidos a su decisin. El segundo vicio que se le imputa al fallo es que la sentencia no se pronunci acerca de dos alegaciones formuladas en la contestacin de la demanda, cuales son el supuesto conocimiento de la demandante de las pretensiones de la seora Ros y el 28

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado conocimiento de la actora respecto de la situacin del inmueble en virtud de los antecedentes consignados en la escritura de adjudicacin del inmueble. A juicio de la CA, si bien no existe un pronunciamiento explcito acerca de dichas alegaciones en la sentencia que se revisa, ello no ha influido en lo dispositivo del fallo, por cuanto los fundamentos de la misma para acoger la demanda, dicen relacin con la calificacin jurdica de la responsabilidad del vendedor, para lo cual el conocimiento o desconocimiento de la demandada de los antecedentes del inmueble, resulta irrelevante. Respecto al tercer vicio, es decir, haberse dictado con infraccin a la cosa juzgada, al negarle mrito a una escritura de transaccin, debe desecharse esta causal por cuanto se trata tambin de una causal jurdica de la escritura de transaccin, en especial de su alcance frente a la comisin de un supuesto ilcito civil. La CA, por lo sealado precedentemente, resuelve que no resulta procedente la casacin. Por otra parte, el banco, tambin recurre a la CA, apelando la sentencia del juzgado civil, seala que la accin que debi entablar la demandante, debe ser por responsabilidad contractual y no por responsabilidad extracontractual. Esta alegacin prospera por cuanto el demandante no puede optar entre demandar la responsabilidad derivada del incumplimiento de la transaccin y por el supuesto ilcito en que ha incurrido el Banco demandado. En este sentido la CA seala en su considerando Dcimo Sexto a Vigsimo Primero Dcimo Sexto. El tema del cmulo de responsabilidades, esto es, la concurrencia de la responsabilidad contractual y extracontractual, derivada de un mismo hecho, ha preocupado a la doctrina desde siempre y ha sido objeto de una nutrida jurisprudencia. Dcimo Sptimo. Es as como el Curso de Derecho Civil, basado en las explicaciones de los profesores Alessandri y Somarriva, redactado por Antonio Vodanovic, Editorial Nascimento, 1942, tomo IV, pg. 908, dice lo siguiente: <<El problema del cmulo de responsabilidades consiste en saber si la infraccin a una obligacin contractual slo da derecho al acreedor para reclamar perjuicios por la va contractual, o si puede elegir u optar, segn su conveniencia, entre esa va y la va delictual o cuasidelictual>>. Ms adelante, luego de analizar la importancia prctica del problema, concluye: <<Autorizar al acreedor para que prescinda del contrato, sera autorizarlo para que violara un contrato legalmente celebrado, negarle fuerza obligatoria a la convencin. Autorizar a uno de los contratantes para que exija una responsabilidad distinta de la pactada, es colocar al deudor en una situacin insostenible>>. Y agrega <<por el respeto a la fe jurada no puede admitirse el cmulo de responsabilidades, a menos de hacer tabla rasa con el principio enunciado en el artculo 1545 del CC, que permite la invalidacin del contrato siempre que sea por mutuo consentimiento de las partes o por causas legales>>. Los mismos autores dejan constancia que la Excma. Corte Suprema ha rechazado el cmulo de responsabilidades, citando al efecto 3 sentencias. Hacen presente que slo conocen una sentencia en que <<parece admitir el cmulo>>. Por ltimo, estiman que el cmulo slo sera admisible, cuando las partes as lo han estipulado o cuando la infraccin de las obligaciones 29

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado contractuales constituye un delito penado en el artculo 470 inciso primero (apropiacin indebida) en que el acreedor podra optar entre la accin derivada del contrato y la accin penal. Dcimo Octavo. Por otra parte, don Ren Abeliuk, en su obra Las Obligaciones, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 1993, razona de la siguiente manera: El problema llamado del cmulo de responsabilidades tiene dos posibles enfrentamientos. Por un lado, determinar si es posible que la vctima del incumplimiento pueda cobrar a la vez indemnizaciones por las vas contractual y extracontractual; el hecho es en s mismo un incumplimiento, pero al mismo tiempo rene los requisitos del hecho ilcito. En tal sentido en que propiamente puede hablarse de acumulacin, en forma casi unnime se rechaza la posibilidad de unir las dos responsabilidades para el cobro de doble indemnizacin, y slo en Suiza se la suele aceptar a fin de procurar a la vctima una ntegra reparacin. Y luego aade <<Ms propiamente, el problema se concibe como una opcin de la vctima>>. Concluye sealando <<se trata de un falso problema, mal denominado por aadidura, porque no hay cmulo, esto es, acumulacin de responsabilidades, sino que opcin entre ellas, y ms limitadamente an, posibilidad de abandonar la responsabilidad contractual para asilarse en la delictual. El cmulo se produce en el hecho mismo, que es considerado a un tiempo como incumplimiento imputable y hecho ilcito>>. <<Y decimos que es un falso problema, porque resulta evidente que si el legislador, a falta de estipulacin de las partes, ha reglamentado la responsabilidad del deudor por el incumplimiento, dichas normas son las que deben aplicarse y no otras. Es la opinin predominante en la doctrina y jurisprudencia, tanto nacional como extranjera>>. Dcimo Noveno. Que la I. Corte de Apelaciones de Santiago, en relacin con este mismo tema ha dicho <<encontrndose las partes ligadas por un vnculo contractual, es evidente que no es posible considerar siquiera la hiptesis de la existencia de un cuasidelito civil cometido por los dependientes del Banco de Chile como pretende la demandante. En efecto, la responsabilidad extracontractual es precisamente la que se da cuando no existe vnculo obligatorio alguno y emana de un hecho culpable que provoca un dao en un tercero. (Considerando 7 sentencia de 14 de julio de 1994, Halab con Banco de Chile, Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCII, 2; parte, secc. 2, pg. 85). Por su parte, la Excma. Corte Suprema ha sostenido>>. La actora ha optado por ejercitar la accin de indemnizacin de perjuicios basada en el hecho civil y ha prescindido de sujetarse a las reglas de la responsabilidad contractual que debi haber aplicado como fundamento de la accin, opcin de responsabilidad que reiteradamente ha sido rechazada por la jurisprudencia y la doctrina. En el considerando siguiente agrega de lo que se lleva dicho, aparece claramente que la nica responsabilidad que pudo haberse perseguido en este proceso es la contractual, en que, eventualmente, pudo incurrir la mandante de la demandada, esto es, Compaa Siderrgica Huachipato S.A. (Sentencia de 30 de julio de 1991, Bonati y Ca. Ltda. con Acero Comercial S.A. Considerandos 4 y 5, Revista de Derecho y Jurisprudencia, 2 parte, sec. 1, Tomo LXXXVIII, pg. 40). Por ltimo, la Corte de Apelaciones de Santiago reitera esta misma doctrina en los trminos siguientes: <<Que siendo el fundamento de la demanda la 30

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado responsabilidad contractual de la parte demandada, no procede que al mismo tiempo se dirija accin en su contra por la responsabilidad extracontractual o delictual que nacera de los mismos hechos, a pesar de que el actor diga que esta ltima provendra de otros hechos, ya que de la exposicin que hace en su demanda, este dao moral que cobra, emana tambin del incumplimiento de contrato>> (sentencia de 8 de septiembre de 1992, Messen con Fisco de Chile, Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXIX, Considerando 13, pg. 132). Vigsimo. Que con los antecedentes doctrinarios y jurisprudenciales que se han mencionado y aquellos que emanan del proceso, esta Corte est en condiciones de afirmar que la demandante al haber optado por reclamar los perjuicios que le habra causado el Banco demandado como consecuencia directa o inmediata del supuesto delito o cuasidelito civil en que ste habra incurrido, pretendi ejercer una doble accin indemnizatoria que es improcedente en derecho. En efecto, debe tener presente que la actora, en el contrato de transaccin que rola en autos, ya opt por hacer efectiva la responsabilidad contractual derivada del hecho. En esa oportunidad las partes se pusieron precisamente en el caso que la demandante no pudiera obtener la posesin material del inmueble o incluso que se viera privada definitivamente de su dominio, regulndose las indemnizaciones correspondientes en una y otra eventualidad. Lo anterior permite concluir que la actora eligi hacer efectiva la responsabilidad contractual, convenirla en detalle y percibirla en el contrato de transaccin, sin perjuicio de su derecho a obtener la restitucin del precio si se produjere en definitiva la eviccin (clusula sexta nmero dos del contrato de transaccin). Vigsimo Primero. Que establecido lo anterior no procede reclamar una indemnizacin diferente, fundado en la existencia de un supuesto delito o cuasidelito en el actuar del otro contratante, el Banco demandado. C) Tercer caso: el Banco BHIF, demandado en estos autos, deduce recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia que acogi la demanda de autos slo en cuanto se condena al Banco BHIF, en calidad de autor de un delito civil en perjuicio de la demandante, a pagar a sta la suma de $ 15.000.000 a ttulo de dao moral, reajustes e intereses. El demandado solicita se invalide el fallo a que se alude precedentemente, fundado en tres fundamentos. El primero por haber fallado ultrapetita; el segundo por no cumplir la sentencia con los requisitos establecidos en el artculo 170 del CPC y en tercer lugar por haberse dictado contra otra sentencia que goza de cosa juzgada. La CA, sin perjuicio de lo que se resolver al pronunciarse sobre la apelacin deducida por el demandado, decide que no resultan procedentes los vicios de casacin que se reprochan a la sentencia, por cuanto corresponden a la manera como el sentenciador apreci los hechos probados en autos, otorgndoles la calificacin jurdica que en su parecer corresponda. Por lo expuesto, la CA desestimar el recurso de casacin interpuesto. En cuanto a la apelacin, conforme a los antecedentes doctrinarios y jurisprudenciales que se han mencionado y aquellos que emanan del proceso, la demandante al haber optado por reclamar los perjuicios que le habra causado el Banco demandado, como consecuencia directa o inmediata del supuesto delito o 31

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado cuasidelito civil en que ste habra incurrido, pretendi ejercer una doble accin indemnizatoria que es improcedente en Derecho. En efecto, debe tener presente que la actora, en el contrato de transaccin que rola en autos, ya opt por hacer efectiva la responsabilidad contractual derivada del hecho. En esa oportunidad las partes se pusieron precisamente en el caso que la demandante no pudiera obtener la posesin material del inmueble o incluso que se viera privada definitivamente de su dominio, regulndose las indemnizaciones correspondientes en una y otra eventualidad. Lo anterior permite concluir que la actora eligi hacer efectiva la responsabilidad contractual, convenirla en detalle y percibirla en el contrato de transaccin, sin perjuicio de su derecho a obtener la restitucin del precio si se produjere en definitiva la eviccin (clusula sexta nmero dos del contrato de transaccin). Que establecido lo anterior no procede reclamar una indemnizacin diferente, fundado en la existencia de un supuesto delito o cuasidelito en el actuar del otro contratante, el Banco demandado. Que en consecuencia, corresponde acoger la excepcin de cosa juzgada opuesta a fojas 175, en atencin a que la transaccin en que ella se funda tuvo por objeto precaver y evitar cualquier juicio eventual, sea que en el futuro se produjera o no la eviccin. Por ello las partes que son las mismas de este juicio se otorgaron amplio y completo finiquito declarando que nada se adeudan con motivo de los hechos relacionados en la escritura, ni por ningn otro concepto relativo a la propiedad vendida, que no sea de los sealados en la clusula sexta, renunciando a toda accin y/o derecho de cualquier clase y naturaleza que tuvieren o pudieren tener con motivo de los mismos. Que atendidas las conclusiones precedentes, resulta innecesario pronunciarse sobre los otros fundamentos de la apelacin del demandado. Por otra parte, se desestima la apelacin de la demandante, en cuanto al valor probatorio de las escrituras de transaccin por los mismos fundamentos que tuvo la sentencia de primera instancia en sus fundamentos primero y segundo, que se ha reproducido. Y vistos, adems, lo dispuesto en los artculos 186 y siguientes del CPC, 1489, 1555 y 2446 del CC, se revoca la sentencia apelada de once de septiembre del ao pasado, escrita a fs. 303 y siguientes, y se declara en su lugar que se rechaza la demanda de fojas 147, sin costas por estimar que se ha tenido motivo plausible para litigar. b) En materia de calificacin de una obligacin como de hacer o dar. Este caso es especialmente interesante por cuanto la demandada alega que la obligacin de efectuar la tradicin de un inmueble es de hacer y por tanto mueble. Conforme a ello no sera necesario obtener la autorizacin de la mujer para efectuar la tradicin de los derechos reales de una compraventa de un bien raz, ya que al ser una obligacin mueble no exigiran del consentimiento de la mujer. Las sentencias, de primera y de segunda instancia, rechazaron este razonamiento. En realidad la sentencia de la CA de Santiago, de fecha 31 de julio de 1989 aborda dos problemas. El primero es la naturaleza de dar de la obligacin de transferir el dominio, que emana de la escritura pblica de compraventa, de un bien raz. Y el segundo es la nulidad de la resciliacin de una compraventa de un bien raz celebrado durante la vigencia de la sociedad conyugal, sin la voluntad de la mujer. 32

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado La CA conoce por recursos de casacin en la forma y apelacin, en los autos Camus con Finger y otros, interpuesto por los demandados en contra de una sentencia de primera instancia del Tercer Juzgado Civil de Santiago. La sentencia de primera instancia, acogi la demanda, declarando que la escritura pblica de resciliacin, y que afectaba a la escritura pblica de venta de un bien raz, adolece de nulidad relativa, por no haber contado con el consentimiento de la actora, que era cnyuge de uno de los otorgantes. Ello por tratarse de un bien raz comprado por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal. Consecuente con dicha nulidad, ordena la cancelacin de la anotacin marginal e inscripciones efectuadas como consecuencia de la resciliacin, y acoge la accin reivindicatoria en contra del tercero poseedor. La CA rechaza ambos recursos. Los considerandos en virtud de los cuales se desecha el recurso de casacin son los siguientes: 1 Que la sentencia impugnada luego de exponer los planteamientos sustentados por las partes en pro de sus posiciones, para acoger la nulidad relativa alegada por la demandante, lo hace considerando que la escritura de resciliacin suscrita por el cnyuge de aqulla y el padre de ste, que afectaba la compraventa de un bien raz celebrado muchos aos antes, fue pactada durante la vigencia de la sociedad conyugal sin que la mujer hubiera prestado su consentimiento, lo que era necesario, atendida la naturaleza del bien que comprenda, tomando en cuenta el sentenciador, adems, que el bien raz objeto del contrato de compraventa fue inscrito por la actora en el Conservador de Bienes Races durante la vigencia de la sociedad conyugal; 2 Que el recurrente sostiene que tales ponderaciones efectuadas en el fallo de primer grado son erradas e inadecuadas, por cuanto el juez a quo no consider que la compraventa slo otorga al comprador, segn sostiene, un derecho personal de carcter mueble, acorde a lo previsto en el artculo 581 del CC; 3 Que de lo expuesto en las motivaciones que anteceden se infiere que la sentencia impugnada contiene consideraciones acordes con la conclusin a que arriba; si tales consideraciones son equivocadas, los errores presuntos en que podra haber incurrido el juez constituyen agravios susceptibles de ser enmendados por la va de la apelacin y no de la casacin, esto es, sin necesidad de invalidacin del fallo. Adems son especialmente interesantes los siguientes considerandos, sealados por la CA, para rechazar la apelacin: En cuanto al recurso de apelacin: Reproduciendo la sentencia en alzada con excepcin de su fundamento 13 y teniendo presente: 1 Que el marido de la actora y su padre que suscribieron la escritura pblica de resciliacin de la compraventa del bien raz ubicado en esta ciudad, en calle Martn de Zamora N 4499, convinieron en ello casi 10 aos despus de la fecha de la escritura pblica de venta, procediendo sin tomar en cuenta a la cnyuge del comprador, y sin darle posibilidad de que se hubiera impuesto de la resciliacin, ya que no se tom nota de la misma al margen de la escritura de venta; 2 Que, los demandados incurren en error al sostener que la compraventa de un bien raz otorga un derecho personal mueble al 33

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado comprador, fundndose para ello en una errada interpretacin del artculo 581 del CC, por cuanto ignoran lo prescrito expresamente en el artculo 580 del mismo cuerpo legal que expresa: <<la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble>>; 3 Que, por otra parte, el ttulo que importa el contrato de compraventa de un inmueble no engendra una obligacin de hacer, no implica exigir un hecho que se debe, sino que determina una obligacin de dar, esto es, transferir el dominio sobre el inmueble (Curso de Derecho Civil, Tomo II, Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva Undurraga, pginas 56 y 65, Editorial Nascimento, Segunda edicin). 4 Que, en esas condiciones, no poda resciliarse el contrato de compraventa del bien raz, celebrado durante la vigencia de la sociedad conyugal, sin obtenerse el consentimiento de la mujer, por lo que al prescindirse de esta formalidad, la resciliacin as celebrada adolece de nulidad relativa y es inepta para privar de eficacia a la inscripcin del inmueble efectuada por la mujer en el Conservador de Bienes Races antes de que el vendedor se hubiera desprendido de su dominio, el que, en estas condiciones, ha de entenderse que ingres a la sociedad conyugal; 5 Que despus de la contestacin de la demanda, de acuerdo a lo previsto en el artculo 907 del CC, el poseedor del inmueble cuya reivindicacin se le ha demandado debe considerarse de mala fe y obligrsele a la restitucin de los frutos que correspondan conforme a la disposicin legal citada. Por estos fundamentas y lo previsto en los artculos 907 del CC, 144, 217 y 227 del Cdigo de Procedimiento Civil, se revoca la mencionada sentencia de 5 de enero de 1988, escrita a fojas 59 y siguientes, en cuanto no acoge ntegramente la peticin d) y rechaza la peticin e) de la demanda, declarndose que ambas son acogidas en su integridad. c) En materia de determinacin de si una obligacin es de dar o hacer. En los autos rol N 556-93 del Octavo Juzgado Civil de Letras en lo Civil de Santiago, caratulados Banco del Estado de Chile contra Castillo Marambio, se dedujo demanda de notificacin de desposeimiento de la finca hipotecada. La sentencia definitiva, de primera instancia, rechaz las excepciones opuestas por la demanda y decret seguirse adelante el procedimiento de desposeimiento del inmueble hipotecado con la realizacin del mismo hasta hacer al acreedor entero y cumplido pago del capital adeudado, intereses y costas, a cuyo pago se condena, adems, a la ejecutada. Respecto de dicha sentencia definitiva la desposeda interpuso recursos de casacin en la forma y de apelacin ante la CA de Santiago. El recurso de casacin en la forma se sustent en la causal 9 del artculo 768 del CPC, esto es, en haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan que hay nulidad. Seala el recurrente que esta causal se da en el proceso por dos motivos diferentes e independientes entre s, ambos contemplados como trmites o diligencias esenciales en la primera instancia, como ocurre desde un punto de vista con el debido emplazamiento de las partes; y desde otro, con la omisin en que se incurriera, en la agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por 34

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado las partes respecto de aquella contra la cual se presentan, sin la debida citacin. Adems agrega que la obligacin de entregar la finca hipotecada es, evidentemente, una obligacin de hacer, pues no tiene por objeto constituir un derecho real en favor de otra persona, caracterstica propia de la obligacin de dar, por lo que su substanciacin debe llevarse a cabo en los trminos prescritos en el Ttulo II del Libro III del CPC. Y para estos efectos, se aplican las reglas del Prrafo Primero del Ttulo I, slo en cuanto sean aplicables y no aparezcan modificadas por los artculos siguientes (artculo 531 de dicho Cdigo). La CA resolvi lo siguiente Que el <<requerimiento>> es de la esencia y propio del procedimiento ejecutivo de la obligacin de dar al sealar la ley <<que el mandamiento de ejecucin contendr la orden de requerir de pago al deudor>>, lo que es lgico toda vez que sta es la primera oportunidad que tiene el deudor al ser requerido, de liberarse de su obligacin y pagarla o solucionarla de acuerdo con su naturaleza, evitando as todo el procedimiento de apremio consecuencial a una ejecucin que se frustra en atencin al pago. Que examinados as y desde este punto de vista los hechos planteados en el recurso, como propios de una falta de emplazamiento que conducira a la omisin de un trmite o diligencia esenciales causante de un vicio de nulidad de la sentencia definitiva de primera instancia, forzoso es concluir que ello no ocurri del modo expuesto, toda vez que las resoluciones pronunciadas en fojas 6 y 46, notificadas en fojas 40 y 41; y en fojas 47 y 48, respectivamente, han sido jurdicamente eficaces para comunicar el contenido petitorio de los libelos de fojas 3 y 44, sin provocar indefensin respecto de doa Ximena Castillo Marambio en relacin con las prestaciones que de ella se solicitaron. Que la esencia de la alegacin anterior apunta fundamentalmente a sealar que la tercera poseedora de la finca hipotecada no tuvo conocimiento del monto del crdito debido por el deudor principal y personal, lo que le impidi el ejercicio de su facultad o derecho a elegir u optar por el pago de la obligacin o el abandono de la finca hipotecada. Que la excepcin de prescripcin de la accin persecutoria invocada por el tercer poseedor hipotecario, sobre la base de que la interrupcin civil de la prescripcin de la accin personal dirigida contra el deudor de idntico carcter, no le perjudica, es inatendible; no slo por cuanto contradice las disposiciones legales citadas por el juez a quo para rechazar esta excepcin, sino, adems, por cuanto de este modo se acenta el carcter accesorio que tiene esta garanta real, <<ya que en las obligaciones de esta naturaleza todo fenmeno que se produce en la obligacin principal relacionado, ya con su validez o con su exigibilidad repercute en ellas>>, sin que pueda desligrsela de la vigencia de la obligacin principal destinada a ser caucionada, pues la razn de ser de su propia existencia est unida ntima y definitivamente a la exigibilidad de solucin o pago ntegro de la obligacin a la cual accede. Por lo anterior se rechazo el recurso de casacin en la forma. d) En materia de determinacin si se debe demandar por responsabilidad contractual o extracontractual. Don Marco Antonio Merino Merino y otros e interponen demanda en juicio ordinario en contra de la Cooperativa de Viviendas y Servicios Habitacionales Republica de Canad Limitada para que se declare la obligacin 35

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado de pagarles una determinada suma de dinero expresada en UF. Del texto de la demanda se advierte que la pretensin de los actores deriva de dos fuentes. Una contractual, consistente en el acuerdo de voluntades, y otra extracontractual, el pago de lo no debido (artculos 2285, 2295, 2299 y 2300 del CC). La demandada pretende enervar su obligacin, negando la causa que le sirve de fundamento a la misma. La sentencia de primera instancia acoge la demanda, y la apelacin de la demandada es rechazada con el voto en contra del abogado integrante, seor Kunsemuller Loebenfelder, que estuvo por revocar la sentencia y negar la demanda. Lo anterior fundado en ser la causa de pedir motivo en otro juicio, y que la base de interposicin de la accin es un pago de lo no debido. e) En materia de clusula de aceleracin. Una persona celebra un mutuo, con la Empresa Compaa Chilena de Tabaco S.A., por una determinada suma de dinero. El mutuo contena una clusula de aceleracin. Adems, la compaa en cuestin le hace suscribir a su deudor un pagar, a efecto de garantizar el pago de sus obligaciones. La ejecutada opuso una excepcin de prescripcin extintiva, que el juez de la causa la desecho, ordenando continuar la ejecucin. Deducida apelacin, la CA de Rancagua revoc la sentencia, acogiendo la excepcin de prescripcin. Finalmente, la ejecutante recurri ante la CS mediante un recurso de casacin en el fondo. La ejecutante estima que los jueces del fondo han infringido las leyes, que regulan la prescripcin de las acciones cambiarias y la interrupcin civil de la prescripcin, pues se aplic una regla de prescripcin distinta a la sealada por el artculo 98 de la Ley N 18.092 sobre Letras de Cambio y Pagars, por lo que resultan vulnerados dicho precepto, los artculos 2514, 2518, 1494 y 1545 del CC, y el artculo 55 del CPC. Adems, la recurrente agrega que se ha infringido el artculo 98 citado, pues la demanda ejecutiva se notific dentro de plazo. Por otra parte, seala que la clusula de aceleracin est establecida en beneficio del acreedor. Por ello no se puede computar el plazo de prescripcin, desde que dej de pagar el deudor, sino desde el vencimiento de la ltima cuota, y al fallarse en sentido contrario se han infringido los preceptos legales citados referidos a la prescripcin, y a los efectos de las obligaciones en general y de las obligaciones a plazo antes mencionados. El recurso de casacin en el fondo fue rechazado por la CS, en consideracin a que la palabra vencimiento, de que trata el artculo 98 de la Ley N 18.092, se refiere al cumplimiento del plazo de una deuda. Y, habiendo las partes convenido una clusula de aceleracin redactada en forma imperativa a favor del acreedor, lo que importa que por el solo incumplimiento del deudor, caduca el plazo estipulado en el contrato de mutuo. Sin embargo, el pagar se demanda en una fecha posterior al ao que estipula la Ley N 18.092 para la prescripcin de la accin, procedindose de forma acertada a acogerse por el tribunal de alzada la prescripcin opuesta. f) En materia de ampliacin de plazo (novacin). En un juicio sobre desposeimiento, en autos Banco Osorno y La Unin con Ledezma Muoz Osvaldo, la parte demandante al verse agraviada por el rechazo de la demanda, dedujo en contra de sentencia de primera instancia, recurso de casacin en la forma y de apelacin. El recurrente funda el recurso de casacin en los 36

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado artculos el artculo 768, n 5 y artculo 170, n 4 CPC, por existir en su concepto considerados contradictorios que impiden acoger la accin de desposeimiento planteada por su parte. La contradiccin que, en su concepto, habra incurrido el sentenciador consisti en aceptar en primer trmino que la hipoteca puede garantizar obligaciones futuras contradas por un tercero, sin que el deudor hipotecario haya intervenido en dicha negociacin. Despus, en los ltimos motivos sealados, alega que como ha existido prrroga del pagar sin que haya intervenido el dueo del inmueble hipotecado, dicha prrroga hace perder el mrito ejecutivo al pagar. La CA de Santiago, por sentencia de 22 de agosto de 1997, resolvi que no puede colegirse la consecuencia invocada de contrario por el recurrente, como quiera que en ellos se distingue por el juzgador el alcance de la hipoteca para garantizar las obligaciones futuras del deudor y la prrroga de aquellas nacidas conjuntamente con el contrato de hipoteca. De esta forma, fall la CS, resolviendo que acorde lo dispuesto en el artculo 1649 del Cdigo Civil, resulta que la prrroga del plazo no constituye novacin y que tampoco nace una nueva obligacin sino que sta subsiste con las consecuencias que el aludido precepto seala. Al no haber concurrido el deudor hipotecario demandado a la prrroga de la deuda contenida en el pagar prorrogado por tercera vez y sin su consentimiento expreso, como exige el Cdigo Civil en el artculo 1649 para su plena validez, debe desestimarse la causal de casacin en la forma ya invocada, por no existir la pretendida contradiccin alegada como base de la censura formal invocada. Respecto del recurso de apelacin deducido subsidiariamente, el recurrente solicita se rechace la excepcin opuesta por la parte demandada, fundada en lo prescrito en el artculo 464, n 7 del CPC, lo cual en definitiva, es desestimado por la CA, pues confirm la sentencia de primera instancia y resolvi que conforme lo sealado en el artculo 1649 del Cdigo Civil la mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas o hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas acceden expresamente a la ampliacin. La ley exige que para la ampliacin del plazo de una deuda constituida sobre bienes de terceros hipotecados que dichas personas accedan expresamente a dichas prrrogas. Para aclarar el tema se cita a Rafael Mery Berisso, quien en su obra Derecho Hipotecario seala que [a]unque la novacin opere sin la substitucin de un nuevo deudor -dispone el artculo 1642las prendas o hipotecas de la obligacin principal no pasan a la obligacin posterior, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva () La anterior disposicin consagra un principio aceptado por el Derecho tradicional, que no requiere de mayor explicacin. Sin embargo, es necesario tener presente a este respecto las limitaciones establecidas por los artculos 1642 y 1643 () La mencionada reserva debe ser convenida en forma expresa, si la hipoteca ha sido constituida por un tercero es necesario, adems, que stos accedan expresamente a la segunda obligacin (artculo 1642) () Dentro 37

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado de este mismo criterio la citada disposicin establece que <<tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms de la primera>> (artculo 1642). Si la novacin opera por la substitucin de un nuevo deudor, la reserva no puede tener en caso alguno efecto sobre los bienes del nuevo deudor (artculo 1643). De esta manera nuestro legislador rechaza la regla general aceptada por la doctrina del traspaso de la garanta de un crdito a otro. El antecedente de esta disposicin es, indiscutiblemente, el artculo 1279 del Cdigo francs, que establece que <<cuando la novacin se opera por la substitucin de un nuevo deudor, los privilegios o hipotecas primitivas del crdito no pueden pasar sobre los bienes del nuevo deudor>>. Gua n 1: clasificacin de las obligaciones. Material obligatorio: ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las Obligaciones, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1993. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno. De la teora de las Obligaciones, tomo III, Coleccin de Manuales Jurdicos, n 118, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2008. LARRRAN ROS, H., Teora General de las Obligaciones, Lexis Nexis, ConoSur, Santiago, Chile, 2002. PEAILILLO AREVALO, Daniel, Obligaciones: Teora General y Clasificaciones. La Resolucin por Incumplimiento, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003. RAMOS PAZOS, Ren, De las Obligaciones, Editorial Jurdica, Santiago, Chile, 1999. Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. Seale las distintas consecuencias procsales, en torno a la competencia de los tribunales, de considerar a la obligacin de entregar en el arrendamiento de un inmueble como una obligacin de dar o hacer. 2. Un caso de solidaridad pasiva: cinco deudores solidarios deben $5.000.000 de los cuales slo A y B no tienen inters, siendo C, D y E interesados, C en el 60% y los otros dos en 20% cada uno. Refirase a las siguientes situaciones: a) El acreedor remite la deuda a C, puede demandar a los otros deudores y de ser de esta forma por cunto? y si el acreedor remite la deuda a A, modificara su respuesta. b) Si la obligacin es pagada por el deudor C, puede ste demandar a los otros co-deudores?, en caso de ser ello posible por cunto?, modificara su respuesta si pagara A. c) En el primer supuesto del caso anterior, si D es insolvente, seale si ello afecta de alguna forma a la contribucin a las deudas. 3. Varios sujetos A, B y C- son acreedores de una obligacin de entregar carbn, pero a pesar que ellos pagaron el precio a D en cumplimiento de un contrato de compraventa de carbn-, ste no cumpli con la entrega. En caso que A quiera pedir la resolucin y B y C el

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado cumplimiento forzado, qu sucede?; indique si pueden hacerlo o es necesario que demanden la resolucin en forma conjunta, adems refirase al cumplimiento forzado. 4. En un contrato de sociedad uno de los socios se compromete a hacer un aporte de un bien, pero no slo no lo aporta, sino que lo enajena. Seale que puede hacer la sociedad en contra del socio que no hace el aporte comprometido e indique si es posible afectar al tercero (para ello refirase especialmente a si tiene importancia si el bien es mueble o inmueble). 5. El seor Prez tiene un crdito a plazo con el banco, para caucionarlo constituye una hipoteca una amiga suya y su padre lo afianza en la deuda. Refirase a las siguientes situaciones: a) Suponga que la cosa sobre la que recae la hipoteca es objeto de un siniestro, una avenida que la destruye en su totalidad, disminuyendo substancialmente su valor comercial, indique si, frente a ello, al Banco le asiste algn derecho. b) Refirase a la misma situacin, pero esta vez respecto del fiador, el padre del deudor, como si el fiador producto de un terremoto en el sur pierde gran parte de su patrimonio, ello permitira que el Banco pudiere entablar algn tipo de accin contra el deudor principal? 6. Redacte brevemente las siguientes clusulas en un contrato de sociedad: a) Un pacto comisorio calificado especfico. b) Una clusula de aceleracin. 7. Realice un paralelo detallado entre los efectos de la nulidad y la resolucin. 8. Refirase en detalle a la prescripcin extintiva de las diferentes condiciones resolutorias. Indique problemas que se plantean y posibles soluciones. 9. Explique en general la teora de los riesgos y aplique dicha teora a las siguientes figuras: a) Al contrato de compraventa. b) Al arrendamiento. c) A las obligaciones condicionales. d) Al contrato de sociedad. e) A la compraventa mercantil. f) A las obligaciones de hacer y no hacer. Para desarrollar el anlisis precedente seale la regla legal aplicable, d un ejemplo, la solucin especfica que da la doctrina y si ella le parece adecuada.

ESQUEMA SOBRE OBLIGACIONES SU CONCEPTO Y CLASIFICACIN

1. Elementos de la definicin de obligacin:

a. Un vnculo jurdico entre acreedor y deudor.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado b. La prestacin o dbito c. El elemento subjetivo: la obligacin presenta al menos dos sujetos, acreedor y deudor.

2. Obligaciones con pluralidad de objeto:

a. Obligacin de simple objeto mltiple. b. Conjuntivas, acumulativas o conjuntas c. Obligaciones alternativas o disyuntivas. d. Obligaciones facultativas.

3. Obligaciones con pluralidad de sujeto:

a. Obligaciones de sujeto mltiple. b. Obligacin solidaria. c. Obligacin indivisible.

4. Fuentes de la solidaridad:

a. La ley. b. El testamento. c. La convencin.

5. Extincin de la solidaridad:

a. b. c. d.

Por Por Por Por

va accesoria. va principal. muerte de un codeudor. renuncia del acreedor.

6. Obligaciones indivisibles:

a. Indivisibilidad absoluta. 40

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado b. Indivisibilidad relativa. c. Indivisibilidad de pago.

7. Obligaciones dinerarias:

a. Obligaciones reajustables. b. Obligaciones no reajustables. c. Intereses: (i) legales o corrientes y (ii) convencionales.

CAPTULO II: LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. 51. Forma como operan los efectos de las obligaciones. Los efectos de las obligaciones, desde una perspectiva tradicional, atienden al acreedor, es decir, al incumplimiento de la obligacin. En dicho caso los efectos de las obligaciones son el conjunto de derechos que la ley confiere al acreedor para exigir el cumplimiento ntegro, efectivo y oportuno de la obligacin. La natural pretensin del acreedor ser que el deudor cumpla exactamente con lo que se oblig. Para obtener dicho objetivo la ley le concede al acreedor, el cumplimiento forzado de la obligacin, pero le concede la posibilidad de solicitar la resolucin. En definitiva, el acreedor tiene las siguientes facultades para frente al incumplimiento de su deudor: a) El acreedor tiene la facultad de exigir el cumplimiento de la obligacin por naturaleza, en los mismos trminos en que ha sido contrada (derecho principal del acreedor). Este derecho se ejerce principalmente a travs del denominado cumplimiento forzado de las obligaciones. b) El acreedor tiene un derecho secundario y supletorio, que consiste en la resolucin del contrato, ms la indemnizacin de perjuicio compensatoria y moratoria, y se le denomina como cumplimiento por equivalencia. Este derecho, en realidad, ser supletorio solo en las obligaciones de dar. Es principal frente al incumplimiento de una obligacin de no hacer (artculo 1555 del CC) y alternativo frente al incumplimiento de una obligacin de hacer (artculo 1553 del CC). c) El acreedor puede ejercer los denominados derechos auxiliares. Dichos derechos tienen por objeto asegurar el cumplimiento de la obligacin, resguardando el patrimonio del deudor. 52. Derecho principal del acreedor o cumplimiento de la obligacin por naturaleza. Para lograr el cumplimiento de la obligacin por naturaleza el legislador otorga al acreedor los siguientes medios: a) El acreedor goza de la excepcin de contrato no cumplido, o la denominada exceptio non adimpleti contractus. b) El acreedor goza de la accin de cumplimiento forzado de la obligacin. La ejecucin forzada no siempre es posible por diferentes causas, como la naturaleza de la obligacin o porque la cosa ha sido destruida o simplemente se trata de una especie o cuerpo cierto que ha salido o no ha estado nunca en el patrimonio del deudor. La responsabilidad patrimonial del deudor est establecida en el La accin de cumplimiento se puede entablar en un juicio

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado ejecutivo, cuando el acreedor tenga un ttulo de aquellos que enumera el artculo 434 del CPC (ttulo ejecutivo). Los requisitos para exigir el cumplimiento forzado de una obligacin son los siguientes: a) El ttulo sea ejecutivo, es decir, que sea de aquellos que acreditan la obligacin de un modo fehaciente. b) La deuda sea lquida, o sea, la deuda debe ser determinada o determinable. c) La obligacin debe ser actualmente exigible, es decir, no debe estar sujeta a plazo o condicin pendiente para su pago. La obligacin no debe estar prescrita (artculo 2515 del CC). El tiempo para prescribir es en general de tres aos para la accin ejecutiva y de cinco aos para la ordinaria. Es importante destacar que en las obligaciones de hacer el acreedor, conforme a lo sealado en el artculo 1553 del CC, puede pedir a eleccin suya cualquiera de estas tres cosas: i) Se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. ii) Se autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor. iii) El deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. El acreedor podr solicitar que se apremie con arresto al deudor hasta quince das y se le condene a una multa proporcional. El procedimiento ejecutivo es diferente, segn si el hecho debido es la suscripcin de un contrato o un documento, la constitucin de una obligacin o si se trata de la ejecucin de una obra material. La ejecucin forzada en las obligaciones de no hacer, por regla general, da lugar a una la indemnizacin de perjuicios; pero tambin puede solicitarse la destruccin del hecho que contraviene dicha obligacin. Sin embargo, este derecho es excepcional, en las obligaciones de no hacer, por cuanto para que opere deben concurrirlos siguientes requisitos copulativos: i) La destruccin debe ser posible. ii) La destruccin debe ser necesaria, es decir, debe cumplir con el objeto que se tuvo en mira al tiempo de la celebracin del contrato. As, en caso que dicho objeto pueda obtenerse cumplidamente por otros medios, el deudor que se allane a prestarlo ser odo. iii) Por ltimo, si se cumple con todos estos requisitos el acreedor ser autorizado por el juez para proceder a la destruccin de lo hecho o se le autorizar para que lo lleve a efecto a expensas del deudor. 53. El derecho secundario del acreedor: la indemnizacin de perjuicios compensatoria o cumplimiento de las obligaciones por equivalencia. Este derecho es una consecuencia de la resolucin. Nuestra doctrina y jurisprudencia estn de acuerdo que solamente con la resolucin del contrato es posible solicitar la indemnizacin de perjuicios compensatoria. De esta forma, aunque la resolucin y la indemnizacin de perjuicios se soliciten conjuntamente no se puede dejar de lado que la indemnizacin es una consecuencia de la resolucin. 54. LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 55. Concepto de indemnizacin de perjuicios. La indemnizacin de perjuicios es la cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que equivale o representa lo que a ste le habra reportado el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin. 56. Clases de indemnizacin de perjuicios. La indemnizacin puede ser como se ver a continuacin compensatoria o moratoria. a) La indemnizacin de perjuicios compensatoria. La indemnizacin compensatoria dada su naturaleza viene a reemplazar el cumplimiento efectivo e integro de la obligacin. As lo seala expresamente el artculo 1672.1 del CC al disponer que "[s]i el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto. El deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. En consecuencia, la indemnizacin compensatoria es la suma de dinero que debe el deudor al acreedor y que equivale a lo que habra obtenido el segundo en el cumplimiento efectivo e ntegro de la obligacin. La indemnizacin compensatoria hace frente tanto al incumplimiento total y definitivo como parcial de la obligacin. b) La indemnizacin de perjuicios moratoria. La indemnizacin de perjuicios moratoria es la suma de dinero que debe el deudor al acreedor y que equivale a lo que habra obtenido el segundo en el cumplimiento oportuno de la obligacin. Por ello no hay inconveniente alguno en solicitar el cumplimiento forzado o la resolucin y la indemnizacin moratoria (artculo 1553 del CC). 57. Inacumulabilidad de la indemnizacin compensatoria y el cumplimiento. Por regla general, el acreedor no puede exigir conjuntamente la obligacin principal y la indemnizacin compensatoria. La razn de esta imposibilidad consiste en que lo contrario vendra a suponer un doble pago y un enriquecimiento injusto. Si el acreedor opta por exigir el cumplimiento forzado de la obligacin no podr demandar a la vez la indemnizacin de perjuicios compensatoria. La accin de indemnizacin de perjuicios es netamente pecuniaria. As la prescripcin de la accin de indemnizacin de perjuicios se rige por la regla general de prescripcin de las acciones del artculo 2515 del CC. Por regla general la accin ser ordinaria y prescribir en cinco aos. Sin embargo, excepcionalmente la accin de indemnizacin de perjuicios moratoria ser ejecutiva en las obligaciones de dinero, cuando el acreedor se limite a cobrar intereses y el ttulo sea ejecutivo. En tal caso, durar tres aos como ejecutiva y subsistir dos ms como ordinaria. 58. Requisitos de la indemnizacin de perjuicios. a) Incumplimiento parcial o total de la obligacin. b) El incumplimiento debe ser imputable al deudor, o sea, se debe producir por un hecho que acarrea su culpabilidad a titulo de dolo o culpa. c) El deudor debe ser constituido en mora por parte del acreedor.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado d) Relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios. e) Se requiere que el incumplimiento acarree perjuicios. A. La imputabilidad en la indemnizacin de perjuicios. Para que proceda la indemnizacin de perjuicios es necesario que el incumplimiento sea imputable al deudor. Es imputable el incumplimiento al deudor cuando ste es el resultado de su culpa, de su dolo o simplemente de un hecho suyo. 1. Concepto de dolo en la responsabilidad contractual. La definicin de dolo consignada en el artculo 44.5 del CC se refiere al dolo como elemento integrante del delito civil. Por lo que, en la responsabilidad contractual, es posible definir al dolo como toda maquinacin fraudulenta destinada a eludir el cumplimiento. 2. Caractersticas del dolo: a) El dolo agrava la responsabilidad del deudor. Los perjuicios se clasifican en directos e indirectos y aquellos en previstos e imprevistos. El deudor en virtud del dolo responder de los perjuicios directos previstos e imprevistos y por culpa slo de los perjuicios directos previstos (artculo 1558.1 del CC). b) El dolo no se presume. El dolo no se presume, sino en los casos especialmente previstos en la ley, en los dems debe probarse (artculo 1459 del CC). c) La culpa grave y el dolo se equiparan. Esta es una particularidad de la responsabilidad contractual, que ser analizada a continuacin. 3. La equiparacin entre el dolo y la culpa grave es slo en cuanto a sus efectos jurdicos. El artculo 44.1 del CC, parte final, seala que la culpa grave se equipara al dolo en materia civil. Reiteran esta equiparacin de la culpa grave al dolo una serie de disposiciones, como los artculos 257, 423, 1300, 1680 del CC, entre otros. Se ha discutido en torno a los alcances de la asimilacin de la culpa grave al dolo. CLARO S. y la mayora de la doctrina rechazaron la asimilacin de la culpa grave al dolo en lo que se refiere a la prueba. Ello se debe a que asimilar en todo aspecto la culpa al dolo hace estril el definir separadamente estas figuras. 4. Casos en que excepcionalmente el dolo se presume. Son numerosos los casos en que el dolo se presume, algunos de ellos son los siguientes: a) En las medidas prejudiciales, si se ha solicitado una medida prejudicial y no se entabla demanda, dentro del plazo fijado por la ley o se rechaza sta, se considera doloso el procedimiento y el apoderado responde solidariamente con el poderdante (artculo 280 CPC). En estos dos casos, a diferencia de los que se sealan a continuacin, ms que establecerse una presuncin de dolo se produce una asimilacin de la culpa grave al dolo. b) Se presume el dolo por el mero hecho de detentar u ocultar un testamento (artculo 968.1, Regla 5 del CC). c) Se presume el dolo en el caso de girar cheques sin fondos contra cuenta cerrada o inexistente y en caso de revocacin de cheque por causales no autorizadas por ley (artculo 122 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques). 5. Efectos del dolo.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado El dolo por incumplimiento de las obligaciones produce los siguientes efectos: a) El dolo da lugar a la indemnizacin de perjuicios, como ya se ha sealado, es ms bien un requisito de la indemnizacin de perjuicios. b) El dolo agrava la responsabilidad del deudor en dos sentidos: i) Hace responsable al deudor no slo de los perjuicios directos previstos, sino tambin de los imprevistos (artculos 1558.1 y 1547, inciso final, del CC). A diferencia de lo que acontece con la culpa en que el deudor responde slo de aqullos. ii) Si la cosa se destruye durante la mora de recepcin del acreedor, el deudor slo ser responsable del dolo y su equivalente, la culpa grave (artculo 1680 del CC). B. La imputabilidad por culpa. 1. Concepto de culpa contractual. La culpa es la falta de la debida diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho cualquiera. Esta definicin comprende tanto la culpa contractual que da origen a la responsabilidad contractual, como la culpa aquiliana que da origen a la responsabilidad extracontractual. 2. Graduacin tripartita de la culpa. Nuestro Cdigo Civil fue uno de los pocos que mantuvo la clasificacin tripartita de la culpa, en su artculo 44, apartndose del Cdigo napolenico. La culpa admite, conforme a la disposicin precedentemente citada, la siguiente graduacin: a) La culpa grave, negligencia grave o culpa lata. La culpa grave consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que an las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios (artculo 44.2 del CC), esta clase de culpa es la que impone el menor cuidado al deudor. b) La culpa leve, descuido leve o descuido ligero. La culpa o descuido sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. El que debe administrar un negocio como buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa (artculo 44.3 del CC). La misma norma se refiere a la culpa leve, sealando que es la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Este tipo de culpa es la regla general. c) La culpa o descuido levsimo. La culpa levsima es aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes (artculo 44.5 del CC). Esta es la culpa que impone el mximo de responsabilidad, ya que para no incurrir en ella el deudor debe emplear la mayor diligencia. La importancia de esta clasificacin es la siguiente: i) El comportamiento concreto e ideal que se exige al deudor en el cumplimiento de una obligacin contractual ser determinado conforme a la clasificacin de la culpa. Precisamente para poder determinar el grado de culpa, de que responde el deudor, el artculo 1547 del CC distingue entre estas tres clases de culpa, con relacin al beneficio que el contrato reporta a las partes, distinguiendo los siguientes contratos: (i) Contrato en beneficio exclusivo del acreedor: es aquel que por su naturaleza es til nicamente al acreedor. En este contrato el deudor responde nicamente de la culpa grave; ello acontece en el depsito. (ii) Contrato en beneficio de ambas partes, es el contrato que se celebra en beneficio reciproco. En ste el deudor es responsable 45

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado de la culpa leve. Ello acontece en los contratos de compraventa, arrendamiento y sociedad. (iii) Contrato en beneficio exclusivo del deudor. En este contrato es el deudor el nico que reporta beneficio, por lo que responde de culpa levsima, como sucede en el comodato. ii) Asimilacin de la culpa grave al dolo. La culpa grave para la mayora de la doctrina no se asimila al dolo en materia de prueba1. En virtud de ello, si el acreedor imputa culpa grave al deudor, para los efectos de beneficiarse de la asimilacin de la culpa grave al dolo, deber probar la culpa grave. En caso de no acreditar la culpa grave, en materia contractual, el incumplimiento se tendr por culposo, pero sin operar la asimilacin precedente. C. Causas que alteran o eliminan la responsabilidad del deudor. Existen hechos que hacen no imputable el incumplimiento del deudor, como el caso fortuito, que imposibilita el incumplimiento imputable; otros en cambio, eximen de responsabilidad como la clusula de irresponsabilidad. Estos hechos pueden eliminar, agravar la responsabilidad del deudor y son los siguientes: 1. Caso fortuito o fuerza mayor. a. El caso fortuito, conforme al artculo 45 del CC, es el imprevisto a que no es posible resistir como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etctera. En doctrina, el caso fortuito es el fenmeno natural que impide el cumplimiento de la obligacin; en cambio la fuerza mayor emana de un acto de autoridad. Sin perjuicio de ello, en nuestro Derecho dichos trminos son sinnimos. b. Requisitos del caso fortuito o fuerza mayor: a) Exterioridad o externalidad del hecho que lo constituye. Es necesario que el hecho, que da lugar al caso fortuito, se produzca con independencia de la voluntad del deudor, es decir, debe ser ajeno a la voluntad e intencin de las partes (artculo 1547.2 del CC). b) El hecho debe ser imprevisto. Las partes, en virtud de este requisito, no deben haber podido prever el caso fortuito al tiempo de celebrarse el acto o contrato. c) El hecho debe ser irresistible o insuperable. El hecho, adems de improviso, debe ser absolutamente imposible de resistir. Un hecho es irresistible cuando no es posible evitar sus consecuencias, en trminos tales que ni el deudor ni cualquier otra persona, en sus mismas circunstancias, habra podido impedir. c. Efectos del caso fortuito. Los efectos del caso fortuito son dos. El primero consiste en que el deudor queda totalmente liberado de su responsabilidad por el
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En contra se puede consultar a CHADWICK V y BARCIA L. CHADWICK VALDS, T., De la Naturaleza Jurdica del Dolo (continuacin), RDJ, tomo XXXVI, marzo a diciembre de 1939, nmeros 1 a 10 y BARCIA LEHMANN, R, La Asimilacin de la Culpa al Dolo desde una Perspectiva Objetiva del Derecho de los Contratos [primera parte], Revista Ius et Praxis, Santiago de Chile, Universidad de Talca, Facultad de Derecho, ao 12, n 2, 2006, pginas 75 a 94 y La Asimilacin de la Culpa al Dolo desde una Perspectiva Objetiva del Derecho de los Contratos [segunda parte], Revista Ius et Praxis, Santiago de Chile, Universidad de Talca, Facultad de Derecho, ao 13, n 1, 2007, pginas 29 a 44.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado incumplimiento, no puede exigirse el cumplimiento forzado, conforme a lo sealado en el artculo 1547.2 del CC Pero adems el deudor tampoco responde de los perjuicios moratorios ocasionados por fuerza mayor, conforme al artculo 1558.2 del CC De forma excepcional el deudor responde del caso fortuito en los siguientes casos: a) Cuando el deudor lo ha tomado expresamente a su cargo (artculo 1547.4, segunda parte, del CC). b) Cuando sobreviene por su culpa (artculo 1547.2, segunda parte, del CC). En realidad este no es un caso excepcional, ya que no se cumple con el primer requisito del caso fortuito, es decir, que el imprevisto sea externo. c) Cuando se produce durante la mora del deudor, segn los artculos 1547.2, primera parte; 1590.1 y 1672.2 del CC. Pero dicha regla tiene como contra excepcin que si el caso fortuito igualmente hubiera sobrevenido estando la cosa en poder del acreedor, el deudor no responde, sino tan slo de los perjuicios moratorios. d) Cuando la ley expresamente hace responsable al deudor del caso fortuito (artculo 1547.4, primera parte, del CC). Ello sucede respecto del que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, al que no se le permite alegar el caso fortuito ni an de aquellos que habran producido prdida de la cosa en poder del acreedor (artculo 1676 del CC). Finalmente, conforme a los artculos 1547.3 y 1674.1 del CC, corresponde probar el caso fortuito al que lo alega. 59. La teora de los riesgos. La teora de los riesgos asigna responde a la pregunta de si sobrevive o no la obligacin correlativa a una que se extingui por caso fortuito. Dicho de otras palabras esta teora asigna el riesgo ante la extincin de una obligacin por el caso fortuito. 60. Requisitos para que opere la teora de los riesgos: a) La teora de los riesgos slo opera en los contratos bilaterales. Ello es evidente ya que en los contratos unilaterales, si, estando pendiente la obligacin de restituir, la cosa perece por caso fortuito, se entiende que la cosa perece para su dueo, es decir, el acreedor. b) La cosa expuesta a desaparecer debe ser objeto de una obligacin pura y simple, que debe estar pendiente. c) La cosa debe perecer por un caso fortuito o fuerza mayor (artculo 1672 del CC). d) El objeto de la obligacin, que se extingue por caso fortuito, debe ser una especie o cuerpo cierto (artculos 1510, a contrario sensu y 1550 del CC). 61. Determinacin de los riesgos. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, conforme al artculo 1550 del CC, es de cargo del acreedor. Esta norma est en armona con el artculo 1820 del CC, al sealar que la prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende pertenece al comprador desde el momento de perfeccionarse el contrato. Sin perjuicio de ello, esta regla se invierte y los riesgos son del deudor en los siguientes casos: a) Los riesgos son de cargo del deudor desde que se encuentra constituido en mora, salvo que el caso fortuito hubiere

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado acontecido de igual forma de encontrarse la cosa en poder del acreedor (artculos 1550, 1551 y 1547 del CC). b) Los riesgos son tambin de cargo del deudor, conforme al artculo 1550 del CC, cuando ste se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas. c) En las obligaciones condicionales el riesgo del caso fortuito es del deudor (artculo 1486.2 del CC). d) Tampoco se aplica la teora del riesgo en las obligaciones de gnero, porque el gnero no perece (artculo 1510). e) Las partes pueden estipular que los riesgos son del deudor (artculos 1547.3 y 1673 del CC). 62. Casos de ausencia de culpa: ausencia de culpa propiamente tal, estado de necesidad y hecho ajeno. Estas tres causales, que atenan o extinguen la responsabilidad del deudor, se asemejan en que en ellas la culpa no existe, como sucede con la ausencia de culpa o el hecho ajeno, o se atena o no existe, como en el estado de necesidad. a) La ausencia de culpa, conforme al artculo 1547.3 del CC, debe ser probada por la parte que debi emplear la diligencia o cuidado debido. b) El estado de necesidad. El estado de necesidad consiste en que el deudor deja de cumplir la obligacin para evitar un mal mayor, y ello implica una imposibilidad relativa de cumplir una obligacin. c) El hecho ajeno. Por regla general la intervencin de un tercero, que provoca el incumplimiento de una obligacin, para el deudor es un caso fortuito, que lo exonera de responsabilidad y puede generar responsabilidad civil extracontractual para el tercero. Pero, de ser ste una persona de la cual el deudor es civilmente responsable no operar la eximente de responsabilidad (artculo 1679 del CC) 63. Convenciones que alteran o modifican la responsabilidad normal del deudor. Las estipulaciones de los contratantes tendientes a agravar, atenuar o a eximir la responsabilidad del deudor se pueden clasificar de la siguiente forma: a) Las clusulas que agravan la responsabilidad del deudor. En virtud de ellas puede hacerse responsable al deudor de un grado mayor de culpa que el establecido en la ley o puede hacerse responsable al deudor de los perjuicios de los que normalmente no responde o no se indemnizan2. b) Las clusulas limitativas o atenuantes de la responsabilidad del deudor. Estas clusulas por regla general son vlidas y en virtud de ellas se puede disminuir el grado de culpa o se puede limitar la indemnizacin de que responde el deudor. Estas clusulas son muy comunes en contratos de adhesin, y no son nulas en la medida que no sean calificadas de abusivas por la LPC. c) Las convenciones de irresponsabilidad o clusulas eximentes de responsabilidad. Por estas convenciones se libera al deudor de toda responsabilidad por el incumplimiento de su obligacin. La
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Sin perjuicio de ello, no pueden acordarse ampliar los plazos de la prescripcin extintiva en perjuicio del acreedor.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado mayora de la doctrina seala que estas clusulas seran vlidas, de conformidad al artculo 1547 del CC, que permite alterar las reglas normales de responsabilidad. En todo caso, no seran vlidas estas convenciones en los siguientes supuestos: i) Cuando la ley las excluye expresamente. ii) En cuanto al dao de las personas. iii) La clusula de responsabilidad no elimina la responsabilidad que proviene del dolo, porque conforme al artculo 1465 del CC la condonacin del dolo futuro no vale. 64. La constitucin en mora, como requisito de la indemnizacin de perjuicios. La constitucin en mora, como requisito de la indemnizacin de perjuicios, est establecida en el artculo 1557 del CC. En virtud de dicha norma se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin. Sin perjuicio de lo anterior, la mora no slo puede ser del deudor, que es la mora ms usual, sino que tambin puede ser del deudor, como si se niega a recibir. Estas dos clases de constitucin en mora se abordarn a continuacin. 65. La mora del deudor. La mora del deudor es el retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin que persiste despus de la interpelacin o unido al requerimiento de parte del acreedor. 66. Requisitos de la constitucin en mora. Para que opere la mora deben concurrir las siguientes condiciones: a) Retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin. La obligacin es exigible desde que se celebra el acto o contrato, si es pura y simple o desde que el plazo o condicin se han cumplido. Sin embargo, tan slo si no se ha cumplido con la obligacin en dicha poca, hay retardo. Pero adems para que haya mora se requiere que el incumplimiento sea imputable al deudor y que se le interpele. b) Interpelacin o intimacin del acreedor. La interpelacin es el acto por el cual el acreedor hace saber a su deudor que considera que el retardo en el cumplimiento le est ocasionando perjuicios. El artculo 1551 del CC establece las siguientes tres clases de interpelacin del acreedor: i) La interpelacin judicial o reconvencin judicial. Esta forma de interpelacin constituye la regla general, conforme a la primera parte del artculo 1551.1, n 3 del CC, que seala expresamente que [e]l deudor est en mora: 3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor. La reconvencin judicial es la nica forma de constituir en mora al deudor, a menos de estipularse otra cosa, y el requerimiento notarial por receptor, por correo o de cualquier otra forma no produce ningn efecto. ii) La interpelacin convencional expresa. Esta interpretacin se consagrara en el n 1 del artculo 1551.1 que seala que [e]l deudor est en mora, n 1 cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora. El n 1 del artculo 1551.1 del CC utiliza la expresin trmino estipulado lo que ha llevado a entender que la interpelacin expresa slo se aplica al plazo convencional, y no al plazo fijado por el testador, ya que ste es unilateral y no convencional. iii) Interpelacin convencional tcita. El n 2 del artculo 1551 del CC consagra esta forma de interpelacin en los siguientes trminos: [e]l deudor est en mora, n 2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla. c) El acreedor haya cumplido o est llano a cumplir con su obligacin correlativa. Para poder constituir al deudor en mora se requiere que el acreedor haya cumplido o est llano a cumplir con su obligacin correlativa, de tener la obligacin como fuente un contrato bilateral, (artculos 1552 y 1826 del CC). d) La obligacin debe ser cierta, vencida y lquida. A continuacin se analizar uno de los requisitos fundamentales de la constitucin en mora, la interpelacin. El principal efecto de la constitucin en mora es que da al acreedor el derecho a reclamar la indemnizacin de perjuicios (artculo 1557 del CC. 67. La mora del acreedor. La mora del acreedor es la negativa o no comparecencia del acreedor a recibir la prestacin del deudor. Las disposiciones fundamentales del Cdigo que regulan esta figura sealan lo siguiente: Artculo 1548. La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir. Artculo 1680. La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo. Artculo 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave. El principal efecto de la constitucin en mora del acreedor es que lo descarga del cuidado ordinario de la cosa y le hace responsable slo del dolo o la culpa grave (artculos 1548, 1680 y 1827 del CC). Pero, adems la mora hace responsable al acreedor negligente de los gastos incurridos en la conservacin de la cosa, conforme al artculo 1827 del CC, y del perjuicio pecuniario que la mora del acreedor le haya ocasionado al deudor. 68. Los perjuicios como un requisito de la indemnizacin de perjuicios. Los daos o perjuicios son el deterioro que sufre una persona en su patrimonio, sea real o efectivo (dao emergente), sea que se 50

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado lo prive de una ganancia futura (lucro cesante). La distincin precedente la contempla expresamente el artculo 1556 del CC al sealar que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente. El dao emergente es el empobrecimiento real o efectivo que sufre el patrimonio del acreedor producto del incumplimiento. Por otra parte, el lucro cesante es la utilidad que el acreedor dej de percibir por el incumplimiento o el cumplimiento tardo de la obligacin. El lucro cesante puede ser excluido de la indemnizacin por la propia ley, como ocurre, por ejemplo en los artculos 1930.5 y 1933.2 del CC respecto del arrendatario y el arrendador respectivamente o la voluntad de las partes. Aparte de la distincin precedente es importante distinguir los perjuicios compensatorios y moratorios; directos e indirectos y materiales y morales. Los perjuicios directos son aquellos que constituyen una consecuencia inmediata y/o directa del incumplimiento de la obligacin. Se clasifican en perjuicios previstos e imprevistos. Los perjuicios previstos, segn el artculo 1558 del CC, son los que se previenen o pudieron preverse al tiempo del contrato; los imprevistos sern los que no estn en dicha situacin. Los perjuicios indirectos son aquellos que el incumplimiento es slo una causa remota y el perjuicio proviene directamente de otras causas extraas. Conforme a la regla general del artculo 1698.1 del CC corresponde probar la obligacin a quien la alega. En consecuencia al acreedor le corresponder acreditar los perjuicios, salvo que se presuman. No es necesario acreditar los perjuicios en los siguientes supuestos: a) En la clusula penal no es necesaria la prueba de los perjuicios, y el deudor no podr eximirse de responsabilidad acreditando la falta de ellos. b) En las obligaciones de dinero, si el acreedor slo cobra intereses no est obligado a probar los perjuicios. 69. Avaluacin de perjuicios. La avaluacin de los perjuicios puede ser de las siguientes tres clases: 70. Avaluacin judicial de los perjuicios. Esta avaluacin es practicada por los tribunales de justicia con posterioridad al incumplimiento de la obligacin y se efecta en las siguientes etapas: a) Se debe decidir si procede la indemnizacin. Esta etapa existe en cualquier avaluacin de perjuicios y siempre es judicial. b) Se debe determinar qu perjuicios son indemnizables dentro de las varias categoras existentes. c) Se debe determinar el monto de cada uno de los perjuicios, operacin prudencial que se sujeta a la prueba rendida. Estas ltimas dos etapas existen slo en la avaluacin judicial. En la clusula penal se encuentran determinados de antemano la existencia, naturaleza y monto de los perjuicios. En la clusula penal el juez se limitar a aplicar lo acordado por las partes. 51

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado En todo caso, se debe tener presente que la regla general es la avaluacin judicial. 71. Avaluacin legal de los perjuicios. A la avaluacin legal de los perjuicios se refiere el artculo 1559 del CC, en los siguientes terminaos: Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: 1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. 2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo. 3 Los intereses atrasados no producen inters. 4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas. En consecuencia, la avaluacin legal se limita a las obligaciones dinerarias. Esta regulacin exclusiva de las obligaciones de dinero se debe a que en ellas el perjuicio por el no uso del dinero es evidente. Las reglas de avaluacin contenidas en el artculo 1559 del CC, se pueden sintetizar de la siguiente forma: a) La indemnizacin de perjuicio se concretiza en el pago de intereses. Los intereses convencionales, conforme a la Regla 1 del artculo 1559.1 del CC, se siguen debiendo, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales en caso contrario. En consecuencia, la indemnizacin de perjuicios moratoria se traduce en el pago de intereses. b) Si el acreedor cobra nicamente intereses no requiere probar los perjuicios. c) El anatocismo no se presume a diferencia de lo que sucede en la LOCOD. As en las operaciones de crdito en dinero, de acuerdo al artculo 9.2 de la LOCOD, se presume el anatocismo; salvo de establecerse expresamente lo contrario. Sin embargo, para los dems casos de intereses, que no provengan de intereses de operaciones de crdito en dinero, rige el artculo 1559 del CC, en virtud del cual los intereses atrasados no producen inters. Esta limitacin slo alcanza a la avaluacin legal debido a que slo se refiere a los intereses penales no a la avaluacin judicial, ni a la convencional, entonces las partes pueden pactar libremente el anatocismo. d) Las reglas anteriores, conforme a la Regla 4 del artculo 1559.1 del CC, se aplican a toda especie de renta, cnones y pensiones peridicas. e) Estipulacin de las partes. Las partes podrn modificar las reglas del artculo 1559 del CC, fijando intereses por mora o simple retardo, mediante una clusula penal, que no tiene otro lmite mximo que el sealado en la ley para los intereses.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 72. La avaluacin convencional de los perjuicio o la clusula penal. El artculo 1535 del CC define a la clusula penal, que es una avaluacin convencional de perjuicios, como aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal. 73. Caractersticas de la clusula penal. a) Es una garanta o caucin personal (artculos 1537, 1542 y 1543 del CC). b) En virtud de la clusula penal se puede garantizar cualquier obligacin, ya sea de dar, hacer o no hacer, y cualquiera que sea su fuente (artculo 1535 del CC). c) La clusula penal puede ser, como seala el artculo 1535 del CC, moratoria o compensatoria. d) Es accesoria. Ello es una consecuencia de ser la clusula penal una caucin, pero adems de ser accesoria es condicional, ya que depende de un hecho futuro e incierto, como lo es el incumplimiento (artculo 1535 del CC). e) Es una avaluacin anticipada y convencional de los perjuicios (artculo 1542 del CC). f) Su nacimiento no est sujeto a solemnidad, su carcter consensual se desprende del hecho que la ley no haya establecido solemnidad alguna para su estipulacin. En todo caso, en materia probatoria, rigen las limitaciones a la prueba, establecidas en el artculo 1708 y siguientes del CC. 74. La clusula penal en la estipulacin a favor de otro y en la promesa de hecho ajeno. La caracterstica de accesoriedad de la clusula penal est vinculada la estipulacin a favor de otro y la promesa de hecho ajeno. El artculo 1536.2 y 3 del CC, refirindose a estas figuras consagran dos reglas que por su redaccin parecen ser excepcionales. As, los referidos incisos parecieran indicar que no obstante ser nula la obligacin principal la clusula penal tendr valor. Ello no es exacto, ni en la estipulacin a favor de otro, ni en la promesa de hecho ajeno. A continuacin se analizarn las razones de ello: a) La clusula penal y la estipulacin a favor de otro. A sta figura esta consagrada en el artculo 1449 del CC y se refiere a ella el artculo 1536.3 del CC a raz precisamente de la clusula penal. La ltima de dichas normas seala expresamente que [l]o mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido. Esta disposicin establecera una excepcin aparente a la accesoriedad de la clusula penal, ya que de ella se desprende que slo el tercer o beneficiario puede reclamar al promitente lo estipulado, no as el estipulante. De ello se desprende la ventaja de pactar una clusula penal en la estipulacin a favor de otro por cuanto en virtud de ella, el estipulante podr compeler al promitente a cumplir lo estipulado. b) La clusula penal y la promesa de hecho ajeno.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado A aqulla figura se refiere el artculo 1450 del CC y su relacin con la clusula penal se establece en el artculo 1536.2 del CC. La ltima de dichas normas seala expresamente que [c]on todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona. De la redaccin de los artculos precedentes no se puede concluir que sera vlida la clusula penal que cauciona una obligacin principal nula. En la promesa de hecho ajeno, como el contratante promitente no obtuvo la ratificacin del tercero, el acreedor puede exigirle al promitente la indemnizacin de perjuicios. De este modo, no se puede entender que la clusula penal sea vlida. 75. Efectos de la clusula penal. Los efectos de la clusula penal estn regulados en el artculo 1537 del CC que dispone que antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal. En virtud de la clusula penal el acreedor, an en las obligaciones de dar, podr optar entre el cumplimiento forzado de la obligacin por una parte o entre la resolucin y la indemnizacin de perjuicios o la pena por la otra. Incluso excepcionalmente se puede demandar la obligacin principal y la pena, conforme al artculo 1537 del CC, en los siguientes casos: a) De estipularse la pena por el simple retardo puede demandarse adems la obligacin principal. b) Aun cuando la pena sea compensatoria puede exigirse conjuntamente con la obligacin principal, si se ha estipulado que con su pago no se entiende extinguida la obligacin principal. c) En la transaccin, conforme al artculo 2463 del CC, si se ha estipulado alguna pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes. 76. La clusula penal enorme. La clusula penal enorme est regulada en el artculo 1544 del CC, en los siguientes trminos: Artculo 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l. La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es permitido estipular. En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme. 77. mbito de aplicacin de la clusula penal enorme. Esta norma es de aplicacin excepcional, ya que slo procede en los siguientes casos: a) En los contratos conmutativos. A estos contratos se refiere el artculo 1544.1 del CC en los siguientes trminos: cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada (...). Esta disposicin exige que el contrato conmutativo tenga como objeto una obligacin de dar se excluiran las obligaciones de hacer y no hacer- y que la pena sea una cantidad determinada. La segunda parte del artculo 1544.1 del CC establece cul es el mximo legal permitido como pena, al indicar que podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l. La doctrina esta de acuerdo, que ha pesar de la deficiente redaccin de la norma precedente, el mximo legal ser el doble de lo adeudado. b) En el mutuo. La pena podr rebajarse en lo que exceda al mximo inters convencional (artculo 1544.3 del CC)3. c) En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. La rebaja de la pena se dejar a la prudencia del juez, cuando atendidas las circunstancias, pareciere enorme. 78. La relacin de causalidad, como presupuesto de la indemnizacin de perjuicios, entre el incumplimiento imputable y los perjuicios. Entre incumplimiento y el dao debe existir una relacin de causa-efecto, por ello no se indemnizan los perjuicios indirectos, salvo acuerdo en contrario. El artculo 1556 del CC seala que los daos deben provenir de cumplirse imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento de la obligacin. A su vez, el artculo 1558 del CC establece claramente el principio precedentemente sealado que, an de producirse un incumplimiento imputable a dolo, la indemnizacin de perjuicios se limita a los que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o haberse demorado su cumplimiento. La clasificacin de los perjuicios en directos e indirectos est ntimamente relacionada con la causalidad. Los perjuicios directos son los que guardan una relacin causa-efecto entre el
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Se ha entendido que el mbito de aplicacin de esta norma con relacin al artculo 8 de la LOCOD es distinto. Esta ltima norma se aplica al inters por el uso del dinero; en cambio el artculo 1544.3 del CC se refiere al inters penal, es decir al que emana de la clusula penal. En virtud del artculo 8 de la LOCOD, los intereses excesivos se rebajan al inters corriente; con cambio conforme al artculo 1544.3 del CC se rebajaran al mximo de inters convencional. Para salvar esta contradiccin se ha sealado que el mbito de aplicacin de las disposiciones precedentes es distinto.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado hecho del incumplimiento y el dao causado, y se subdividen en previstos e imprevistos. Los primeros son aquellos por lo que se responde por culpa; y los imprevistos los que se responde por dolo. La previsibilidad o imprevisibilidad de los perjuicios se toma en cuenta al momento de celebrarse el acto o contrato y no al del incumplimiento. En cambio los perjuicios indirectos son aquellos que no son causa directa del incumplimiento y por regla general no se indemnizan, salvo convencin en contrario. Las teoras que se aplican al nexo causal ya fueron analizadas en la responsabilidad extracontractual. 79. Los derechos auxiliares del acreedor. Estos derechos tienen como objetivo conservar o mantener el patrimonio del deudor para responder por las deudas contradas, y ellas son las siguientes: 80. Medidas conservativas. Las medidas conservativas son el conjunto de actos que tienen por objeto asegurar el ejercicio futuro de un derecho, sin que constituyan el ejercicio del mismo. El Cdigo civil se refiere a ellas en distintos preceptos aislados, como los siguientes: a) En el fideicomiso. El fideicomisario no tiene derecho alguno pendiente la condicin. Sin embargo, el fideicomisario podr impetrar las providencias conservativas que le convengan si la propiedad fiduciaria pareciera peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario (artculo 761.1 y 2 del CC). b) El acreedor condicional tiene derecho, en el intervalo que media entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, a impetrar las medidas conservativas necesarias (artculo 1492 del CC). 81. Requisitos para impetrar las medidas conservativas. El acreedor para poder impetrar una medida conservativa debe cumplir con los siguientes requisitos: a) El acreedor debe solicitar las medidas conservativas, aunque sea condicional. b) No es necesario que el deudor est en insolvencia basta que de cualquier modo se amenace el ejercicio de su futuro derecho. 82. La accin oblicua. La accin oblicua conocida tambin como subrogatoria nace del derecho de sustitucin, que faculta a los acreedores para ejercer los derechos e interponer las acciones que competen al deudor. 83. Requisitos para intentar la accin subrogatoria. a) El actor debe tener inters en intentar la accin, como cuando es acreedor y cuando el deudor est en insolvencia. b) Es necesario que el acreedor sea puro y simple y adems la obligacin que la origina debe ser exigible. c) El deudor debe ser negligente en el ejercicio de los derechos y acciones en que se subroga el acreedor. Por ello incumbe probar dicha negligencia a este ltimo. d) Segn la mayora de los autores se requiere un texto expreso de ley que faculte el ejercicio de esta accin por parte del acreedor.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 84. Casos de accin oblicua expresamente establecidos en el Derecho chileno. Nuestro ordenamiento jurdico establece los siguientes casos de accin subrogatoria: a) En los derechos de retencin, usufructo y prenda. En este sentido el artculo 2466 del CC establece lo siguiente: Artculo 2466. Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razn de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los cuales podrn subrogarse los acreedores Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968 Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin. b) En los derechos que corresponden al deudor como arrendador o arrendatario. Respecto de estos derechos el artculo 2466.2 del CC se remite a los artculos 1965 y 1968 del mismo cuerpo legal que disponen lo siguiente: Artculo 1965. Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir el arriendo, y se substituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador. Si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo dispuesto en el artculo 1962. Artculo 1968. La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o acreedores podrn substituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador. No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn las reglas generales. c) El acreedor tiene una accin subrogatoria por la destruccin de la cosa adeudada que estuviere en poder del deudor. d) El acreedor puede subrogarse en su deudor respecto de los derechos sucesorios que se le hubieren diferido. As, en materia de legados, el artculo 1238 del CC faculta a los acreedores del que repudia, en perjuicio de sus derechos, para hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso, la repudiacin no se rescinde, sino a favor de los acreedores hasta concurrencia de sus crditos y en el sobrante subsiste. Por otra parte, el artculo 1394 del CC se refiere al repudio de una herencia, legado o donacin, o al que deja de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho eventual, otorgando a los acreedores el derecho a ser autorizados por el juez para sustituirse al deudor hasta concurrencia de sus crditos y del 57

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado sobrante si lo hubiere se aprovechar el tercero. De este modo, el artculo 1394 del CC consagra este derecho de los acreedores en los siguientes trminos: Artculo 1394. No dona el que repudia una herencia, legado o donacin, o deja de cumplir la condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque as lo haga con el objeto de beneficiar a un tercero. Los acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el juez para substituirse a un deudor que as lo hace, hasta concurrencia de sus crditos; y del sobrante, si lo hubiere, se aprovechar el tercero. 85. Efectos de la accin subrogatoria. Esta accin permite que ingresen al patrimonio del deudor bienes que estn fuera de l y que no hubiesen ingresado, sino en virtud de la sustitucin y en razn de la negligencia del deudor. En consecuencia benefician a todos los acreedores. 86. La accin pauliana o revocatoria. Esta accin corresponde a los acreedores para solicitar la revocacin de los actos ejecutados por el deudor en fraude de sus derechos y est regulada en el artculo 2468 del CC en los siguientes trminos: Artculo 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes: 1 Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. 2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. 3 Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato. Se discute en torno a la naturaleza de esta accin. Para algunos autores esta accin es de nulidad, ya que el artculo 2468, Regla 1 del CC, utiliza la expresin rescinda que es sinnimo de nulidad relativa. Para otros autores se tratara de una accin indemnizatoria. 87. Requisitos de la accin pauliana: a) El acto debe producir un perjuicio al acreedor que entabla la accin. b) El acto que se pretende revocar debe ser fraudulento (artculo 2468.1, n 1 del CC). El Cdigo civil, en la norma precedente, no emplea la expresin fraude, sino mala fe, pero la doctrina suele referirse a este requisito como fraude pauliano. c) Requisitos que deben concurrir en cuanto a los terceros beneficiados con el acto fraudulento. En torno a este requisito el artculo 2468 del CC efecta las siguientes distinciones:

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado i) Los requisitos que se deben cumplir para alcanzar al tercero adquirente, dependen de la naturaleza del ttulo, que puede ser: (i) Ttulo gratuito, en cuyo caso bastar acreditar la mala fe del deudor. (ii) Ttulo oneroso, en cuyo caso se deber acreditar la mala fe del tercero adquirente y del deudor estuvieren de mala fe. ii) Los requisitos que se deben cumplir para alcanzar al subadquirente son discutidos por la doctrina. En virtud de una posicin que se puede denominar como tradicional se debe distinguir si la accin pauliana procede respecto del adquirente. Si ello es de esta forma, los efectos de la revocacin alcanzarn al sub-adquirente, est de buena o mala fe. Sin embargo, existe otra vertiente de autores para los cuales, en virtud del aforismo que seala donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin, al sub-adquirente se le deben aplicar las mismas reglas que al adquirente. 88. Efectos de la accin pauliana: a) La accin pauliana beneficia solamente al acreedor que haya entablado la accin. b) La accin puede ser enervada por el tercero adquirente mediante el pago del crdito al acreedor. c) El acto jurdico celebrado entre el deudor y el adquirente subsiste, no obstante el ejercicio de la accin pauliana, y slo quedar sin efecto hasta el monto del perjuicio que tal acto ocasionare al acreedor. 89. Beneficio de separacin de patrimonios. Esta facultad la tienen los acreedores hereditarios o testamentarios para impedir que se confundan los patrimonios del causante y del heredero para pagarse preferentemente en los bienes del primero. Este beneficio lo contempla el artculo 1378 del CC, en los siguientes trminos: [l]os acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero. 90. Derecho de garanta general y la prelacin de crditos. Este derecho de garanta prenda lo tiene el acreedor sobre el patrimonio del deudor para exigir el cumplimiento de la obligacin. El artculo 2465 del CC consagra este derecho, al que se le ha denominado como derecho de prenda general o principio de responsabilidad patrimonial universal 4 . A pesar que la legislacin chilena no tiene un concepto de derecho de garanta general, se le puede definir como la facultad que tiene el acreedor de perseguir la ejecucin en todos los bienes del deudor, presentes o futuros, hasta la concurrencia de su crdito. El artculo 2465 del CC, consagra este derecho, estableciendo que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir
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La utilizacin de la palabra prenda, para referirse a este derecho, ha sido objeto fuertes crticas, ya que dicha palabra no tiene la significacin tcnica que le otorga el Derecho civil.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618. Pero la norma precedente debe complementarse con el artculo 2469 del CC que dispone que los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue. 91. Caractersticas del derecho de garanta general: a) Es universal, ya que recae sobre todo el patrimonio del deudor y no sobre bienes determinados. Sin perjuicio de lo cual, el derecho de garanta general se ve limitado en las siguientes situaciones: i) Los bienes inembargables. El derecho de garanta general no opera respecto de los bienes que la ley declara inembargables, como los indicados en los artculos 1618 del CC, 445 del CPC y 57 del CTr. ii) El beneficio de inventario. Este beneficio limita la responsabilidad de los herederos, que en principio responden ms all de los bienes que reciben por sucesin por causa de muerte (artculo 1245 del CC). iii) La responsabilidad de los socios de una sociedad de responsabilidad limitada, se circunscribe a sus aportes o la suma establecida en sus estatutos. b) Los acreedores se rigen por regla general por el principio de la igualdad de la garanta general. En principio y conforme a los artculos 2465 y 2469 del CC, todos los acreedores tienen derecho a sacar a remate los bienes embargados del deudor, la excepcin son las causas de preferencia y privilegios. c) Este derecho se traduce en una serie de facultades que se otorgan al acreedor, que comprende desde la ejecucin de los bienes del deudor para el pago de la obligacin o su equivalente, hasta los derechos auxiliares del acreedor. 92. La prelacin de crditos. La prelacin de crditos es el conjunto de reglas que determinan las causales de preferencia de ciertos crditos con relacin a otros y la concurrencia de dichos crditos entre s, en caso que los bienes del deudor no sean suficientes para hacer pago de todas las deudas5. 93. Caractersticas de la prelacin de crditos: a) La prelacin de crditos es un conjunto de reglas o disposiciones legales. b) Deben existir varios, dos o ms acreedores de un mismo deudor, que pretendan hacerse pago de sus crditos en los mismos bienes del deudor. c) La prelacin recae sobre todos los bienes presentes o futuros del deudor, es decir, sobre su patrimonio.
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Esta definicin es de Lorenzo DE LA MAZA.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Este derecho no recae sobre bienes determinados; por ello el deudor puede enajenar libremente sus bienes. De lo anterior se desprende que el derecho de garanta general es netamente patrimonial. d) En virtud de la regla de la par condictio creditorum todos los acreedores estn en igualdad de condiciones para exigir su crdito y sacar a remate los bienes del deudor. Sin perjuicio de lo cual, este principio se rompe de operar alguna causal de preferencia y privilegio. e) Constituye un derecho personalsimo. Este derecho no puede transferirse, ni transmitirse independientemente del crdito. 94. Las preferencias. La doctrina define la preferencia como el derecho que tienen ciertos crditos de ser pagados antes con el producto de alguno o de todos los bienes. En la actualidad, normalmente dicha prioridad se concede en funcin de la naturaleza del crdito, sin atender a la persona que lo posee. La nocin de preferencia est consagrada en nuestra legislacin en el artculo 2470.1 del CC, en los siguientes trminos: las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca. El artculo 2471 del CC agrega gozan de privilegio los crditos de primera segunda y cuarta clase. Los crditos de la tercera clase son preferentes, pero no privilegiados, y corresponden principalmente a los crditos hipotecarios, segn se desprende del artculo 2477.1 del CC. Por ltimo, la quinta clase de crditos corresponde a los valistas, que no gozan de preferencia alguna conforme al artculo 2489.1 del CC. 95. Caractersticas de las preferencias: a) Las preferencias constituyen una garanta para los acreedores; ello es as, toda vez que las preferencias significan un refuerzo especial para los crditos, de manera que ellos resultan ms eficaces. b) Las preferencias tienen un carcter excepcional. Esto se debe a que la regla general es que los acreedores sean pagados en igualdad de condiciones sobre el patrimonio del deudor. c) Las preferencias tienen un origen estrictamente legal. Slo el legislador puede crear preferencias para el pago, como se desprende del artculo 2488 del CC. d) Las preferencias son renunciables por parte de los acreedores. Ello es as, toda vez que ellas miran a su solo inters y no esta prohibida su renuncia (artculo 12 del CC). e) Las normas que conceden preferencia son de Derecho estricto y no admiten una aplicacin por analoga. f) Las preferencias se extienden al capital e intereses, y en ciertos casos afectan a las multas y los reajustes. g) Las preferencias tienen un carcter accesorio al derecho del crdito. Esto se explica porque ellas no constituyen un derecho subjetivo autnomo, sino una cualidad del crdito. De este carcter accesorio surgen dos importantes consecuencias: i) La preferencia supone necesariamente un crdito.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado ii) La preferencia sigue al crdito, puesto que es una cualidad inherente al mismo, es decir, se transfiere al detentador del ttulo (artculo 2470.2 del CC). 96. Clasificacin de las preferencias. El trmino preferencia es comprensivo de los privilegios y de la hipoteca. La hipoteca no es otra cosa que un derecho de preferencia que se grada por su fecha; en cambio, el privilegio es un derecho de preferencia que se grada por su calidad. As, en la hipoteca la ley comn a los acreedores es la del tiempo, ya que el primero que la obtiene es preferido a los dems. En cambio, en los privilegios impera la ley especial que le otorga un puesto a cada uno de dichos privilegios. Las preferencias han sido clasificadas doctrinariamente de la siguiente manera: a) En atencin al grado de preferencia. El legislador ha dividido las preferencias en cinco clases; las cuatro primeras son crditos preferentes y la quinta son crditos comunes o valistas. A su vez, dentro de los crditos preferentes son privilegiados los de la primera, segunda y cuarta clase; mientras que los de la tercera clase son preferentes, pero no privilegiados. A stos se les conoce como crditos hipotecarios. b) En atencin a los bienes sobre los cuales recae: la preferencia puede ser especial o general. i) Preferencia general: es aquella que se hace efectiva en todos los bienes del deudor, cualesquiera que estos sean. ii) Preferencia especial: es aquella que afecta a determinados bienes del deudor. Son preferencias especiales las de segunda y tercera clase. A diferencia de las preferencias generales, el acreedor sabe antes de la ejecucin cual es el bien que dar satisfaccin al crdito, incluso en la prenda y en la hipoteca, el acreedor goza del derecho de persecucin propio de las garantas reales. Con todo, si los bienes son insuficientes para satisfacer el crdito, el saldo insoluto carece de preferencia, como lo seala el artculo 2490 del CC 97. Extensin de las preferencias. En torno a la extensin de las preferencias se deben de aplicar los siguientes criterios: a) La preferencia se hace extensiva a los intereses que genere el crdito, lo que aparece como una consecuencia del principio de accesoriedad (artculo 2491 del CC). b) La preferencia se puede hacer efectiva sobre lo subrogado a los bienes originarios. Las causas de extincin de las preferencias pueden ser directas o indirectas en los siguientes trminos: a) Son causas indirectas las que extinguen el crdito y consecuencialmente la preferencia, ya que stas no son sino una cualidad del mismo. b) Son causas directas las que atacan a la preferencia misma, extinguindola con independencia del crdito al que acceden, el que pasa a ser valista. De estas causales, son especialmente relevantes dos: i) La renuncia a la preferencia por parte del acreedor. Esta renuncia no est revestida de formalidad alguna. ii) La absorcin del valor de la cosa especialmente afecta a la preferencia por otros crditos preferentes de mayor rango.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 98. Las preferencias en particular. Nuestro Cdigo civil distingue cinco clases de crditos. Las cuatro primeras son preferentes, artculos 2472, 2474, 2477 y 2481 del CC. A su vez, las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca (artculo 2470.1 del CC). La ltima clase corresponde a los denominados crditos valistas o comunes (artculo 2489 del CC). 99. Los crditos de primera clase. Los crditos de primera clase nacen de alguna de las causas que enumera el artculo 2472 del CC. Su texto actual se debe a las modificaciones introducidas por el artculo 261 de la Ley N 18.175. Son crditos de primera clase los siguientes: a) Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores. b) Las expensas funerales necesarias del deudor difunto. Los gastos que comprenden estos privilegios comprenden todos los estipendios que rodean a la muerte de una persona, es decir, las expensas del nicho, los avisos de la defuncin, como el costo de las exequias religiosas segn la religin del difunto. c) Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, el juez fijar, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extiende el privilegio, segn lo establecido en el artculo 2472.1, n 3 del CC. En este sentido es importante destacar que para parte de la doctrina estos gastos deben ser de enfermedad necesarios. Sin embargo, el referido precepto se refiere a gastos de enfermedad del deudor. La referencia a los gastos de enfermedad necesarios resulta engaosa, puesto que no es sensato suponer que los gastos por asistencia mdica puedan ser realizados con nimo de lujo u ostentacin. d) Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, la realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados. El legislador hizo bien en separar estos gastos de la quiebra de las costas judiciales, tratadas en el n 1 del citado artculo. Ello se debe a que si bien en ambas situaciones hay crditos emanados de gastos incurridos en un juicio y en inters de los acreedores, la preferencia del n 1 comprende un gasto que es objeto de accin de reembolso para repetir contra otros. e) Las remuneraciones a los trabajadores y las asignaciones familiares. f) Las cotizaciones adeudadas a organismos de seguridad social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a este fin. g) Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses. Los artculos de subsistencia, a que se refiere la norma precedente, son todos aquellos que resultan indispensables para mantener la vida del deudor y su familia y que comprenden su alimentacin, vestuario y habitacin. El plazo de tres meses debe contarse desde la fecha de declaracin de quiebra del deudor y no desde la cesacin de pago. En el caso de liquidacin se contar este plazo desde la fecha misma en que se proceda a la liquidacin de los bienes del deudor. 63

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado h) Las indemnizaciones legales y convencionales de origen legal que les correspondan a los trabajadores que estn devengadas a la fecha y que se hagan valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere se consideraran valistas. Este privilegio est consagrado en los artculos 2472.1, n 8 del CC y 61.1, n 1 del CTr). La preferencia en cuestin se vincula al fenmeno de la terminacin del contrato del trabajo. i) Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y recargo. Este privilegio est consagrado en los artculos 2472.1, n 9 del CC y 61.1, n 1 del CTr. 100. Caractersticas de los crditos de primera clase: a) Constituyen un privilegio general, ya que recae sobre todos los bienes del deudor. As se desprende del artculo 2473 del CC b) Los crditos de primera clase, en caso de quiebra, se pagan tan pronto como haya fondos para ello (artculo 148 de la L de Q). c) Constituyen un privilegio personal, es decir, no afecta a tercero (artculo 2473.2 del CC). d) Los crditos de primera clase se prefieren entre s en el orden que estn enumerados en el artculo 2472 del CC Para estos efectos no importa la fecha del respectivo crdito, ya que, como seala el artculo 2473.1, segunda parte del CC, no habiendo lo necesario para cubrirlo ntegramente, preferirn unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera sea su fecha, y los comprendidos en cada nmero concurrirn a prorrata. En el dficit, conforme a la ltima parte de la norma precedente, los crditos correspondientes a una misma categora, dentro de la primera clase, concurren a prorrata. e) Los crditos de primera clase se prefieren a todos los dems. Orden de prelacin entre los crditos de primera y segunda clase. Este orden est regulado en el artculo 2476 del CC, que seala lo siguiente: Artculo 2476. Afectando a una misma especie crditos de la primera clase y crditos de la segunda, excluirn stos a aqullos; pero si fueren insuficientes los dems bienes para cubrir los crditos de la primera clase, tendrn stos la preferencia en cuanto al dficit y concurrirn en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el inciso 1 del artculo 2472. Por otra parte, el artculo 2478 del CC consagra la preferencia de los de la primera por sobre los de la tercera clase sealando siguiente: Artculo 2478. Los crditos de la primera clase no se extendern a las fincas hipotecadas sino en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor. El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a proporcin de los valores de stas, y lo que a cada una quepa se cubrir con ella en el orden y forma que se expresan en el artculo 2472. 101. Los crditos de segunda clase.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado A esta clase de crditos pertenecen los de las personas enumeradas en el artculo 2474 del CC, al que se agregan los crditos de ciertos acreedores en las llamadas prendas especiales y el crdito del acreedor retencionario sobre bienes muebles y cuyo derecho ha sido declarado judicialmente. Los crditos de segunda clase son crditos privilegios especiales; o sea, aquellos que estn garantizados por una especie mueble determinadamente afecta al cumplimiento de la obligacin. Son crditos de segunda clase en particular: a) Los crditos del posadero. Este privilegio est establecido en el artculo 2474.1, n 1 del CC con relacin al privilegio del posadero se deben destacar los siguientes aspectos: i) Los bienes sobre los que recae el privilegio. Este privilegio recae sobre todos los objetos que el deudor introduzca en la posada. ii) El crdito debe provenir de gastos de hospedaje, pero no de un alojamiento anterior, puesto que, la preferencia dura mientras permanezcan los efectos en la posada. b) El crdito del acarreador o empresario de transporte (artculo 2474.1, n 2 del CC). La preferencia recae sobre todos los efectos acarreados con tal que stos sean de la propiedad del deudor. Pero adems esta preferencia slo favorece al acarreador o empresario de transporte y el crdito debe provenir necesariamente de deudas de transporte. En el Cdigo civil, ocurre que el privilegio se extingue luego de entregada la carga al consignatario y no puede invocarse, sino slo hasta ese momento. Ello quiere decir que la existencia y subsistencia del privilegio va unida a la tenencia de los bienes transportados. c) El crdito del acreedor prendario. Esta preferencia cuenta con las siguientes limitaciones: i) El acreedor prendario debe ejercitar precisamente la accin prendaria y no la personal emanada de la obligacin a la cual la prenda cauciona. iii) El acreedor prendario debe tener la cosa objeto de la prenda bajo su poder. Si bien el acreedor prendario es dueo y poseedor del derecho real de prenda, es a la vez mero tenedor de la cosa pignorada. d) Crdito de los acreedores prendarios en las llamadas prendas especiales. Adems, de la prenda regida por el Cdigo civil, existen otras prendas a las que se acostumbra llamar especiales, en oposicin a la civil que es de derecho comn. 102. Caractersticas de los crditos de segunda clase: a) Constituyen una preferencia especial. b) Si los bienes particulares afectos a este privilegio no son suficientes para satisfacer el crdito, el saldo insoluto pasa a ser un crdito valista. c) Los crditos de segunda clase son pagados con preferencia a los dems crditos, a excepcin de los crditos de primera clase. d) Por regla general, no hay concurrencia entre acreedores de segunda clase, ya que la cosa queda en poder del acreedor respectivo. e) Los crditos de la segunda clase se pagan sin esperar las resultas de la quiebra (artculo 149.1 de la L de Q).

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 103. Crditos de tercera clase o hipotecarios. Estos crditos son los siguientes: a) Crditos del acreedor hipotecario. Esta preferencia est establecida en el artculo 2477 del CC que establece lo siguiente: Artculo 2477. La tercera clase de crditos comprende los hipotecarios. A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas. Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su inscripcin. En este concurso se pagarn primeramente las costas judiciales causadas en l. b) Los crditos del censualista. Esta preferencia esta establecida en el artculo 2480 del CC. El censo en virtud del artculo 2022 del CC se constituye... cuando una persona contrae la obligacin de pagar un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital. A su vez, conforme al artculo 2023 del CC, el censo puede constituirse por testamento, por donacin, venta, o de cualquier otro modo equivalente a stos. c) Crdito del acreedor que goza del derecho legal de retencin sobre inmueble declarado judicialmente por sentencia ejecutoriada, e inscrito en el registro de hipotecas. d) Crdito del aviador en el contrato de avio minero. 104. Caractersticas de los crditos de tercera clase: a) Constituyen una preferencia especial. Los crditos de tercera clase recaen slo sobre los bienes objeto de los derechos que la constituyen; o sea sobre la finca hipotecada, retenida, acensuada, etctera. b) Los crditos de tercera clase son pagaderos con preferencias de los dems crditos; salvo los de primera clase cuando no pueden cubrirse en su totalidad con el resto de los bienes del deudor. c) Los crditos de esta clase prefieren entre s por el orden de la fecha de inscripcin (artculo 2477.2 del CC). 105. Crditos de cuarta clase. A esta clase de crditos, pertenecen todos los enumerados en el artculo 2481 CC. Los crditos de cuarta clase son los que se tienen contra ciertos administradores de bienes ajenos. Entre stos estn los siguientes: a) Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales. Este privilegio est establecido en el artculo 2481.1, n 1 del CC y lo puede ejercer el Fisco contra cualquier individuo que haya administrado fondos pblicos, en la medida que concurran dos circunstancias: i) Se trate de funcionarios pblicos. ii) Que dichos funcionarios hayan recaudado contribuciones para el Fisco por cualquier concepto. b) Los crditos de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades, iglesias y

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos (artculo 2481.1, n 2 del CC). Esta norma es restrictiva y no se aplica respecto de cualquier ente moral. As slo las personas jurdicas que establece esta disposicin tienen un privilegio de cuarta clase contra sus recaudadores y administradores. c) Los crditos de las mujeres casadas por los bienes de su propiedad que administre el marido, sobre los bienes de ste; o, en su caso los que tuvieren los cnyuges por gananciales (artculo 2481.1, n 3 del CC). Para que opere este privilegio deben concurrir los siguientes requisitos: i) Este privilegio se aplica respecto de los crditos que tengan su origen la administracin del marido en el matrimonio. ii) Este privilegio slo se aplica respecto de los crditos que tuviere la mujer por sus bienes. iii) Este privilegio slo se puede ejercer una vez disuelta la sociedad conyugal. d) Los crditos de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos (artculo 2481.1, n 4 del CC). Este privilegio comprende los crditos que tuviere el hijo contra su padre o madre, que ejerza la patria potestad, precisamente en consideracin a dicha administracin y sobre el patrimonio del titular de la patria potestad. e) Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores (artculo 2481.1, n 5 del CC). Una vez que ha cesado la guarda, que tiene su origen en una tutela o curatela sobre los bienes del pupilo, el guardador est obligado a restituir los bienes que administra. El pupilo gozar de este privilegio en la restitucin de dichos crditos. f) Los crditos contra el propietario de un piso o departamento en razn de expensas comunes (artculos 4.4 de la LCI y 48 del Decreto n 880 del MOP). Esta causal se refiere a las deudas que el propietario de un piso o departamento sujetos a la Ley de Pisos debe por el uso del bien comn. La causal en estudio presenta las siguientes particularidades, que la diferencian de los otros crditos de cuarta clase: i) Estos crditos prefieren a los anteriores, independientemente de las fechas de sus causas. ii) No afecta a todos los bienes del deudor, sino solamente al piso o departamento en virtud del cual se adeudan las expensas comunes. 106. Caractersticas de los crditos de cuarta clase: a) Los crditos de cuarta clases constituyen un privilegio general (artculos 2471 y 2486 primera parte del CC). Estos crditos recaen por regla general sobre la totalidad de los bienes del deudor (artculo 2483 modificado por la Ley 19.595). b) Estos crditos se prefieren entre s de acuerdo a la fecha de sus causas (artculo 2482 del CC). c) Estos crditos son personales, por lo que no dan accin contra terceros poseedores, salvo el que se refiere a las expensas comunes de una unidad que forma parte de un condominio. d) Los crditos de cuarta clase son pagaderos con posterioridad a los crditos de primera clase.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado e) Los crditos de cuarta clase slo corresponden a personas que tienen la titularidad activa de la accin. ciertas

107. Crditos de quinta clase. Estos crditos, conforme al artculo 2489.2 del CC, se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha. Estos crditos por tanto no gozan ni de privilegio ni de preferencia alguna. 108. Caracterstica de los crditos de quinta clase: a) Constituyen la regla general (artculos 2488 y 2489.1 del CC). Los acreedores se pagan en igualdad de condiciones. b) Se pagan a prorrata y con el sobrante de la masa concursal, sin consideracin a sus fechas, conforme al artculo 2489.2 del CC. 109. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del acreedor. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de resolucin de contrato y constitucin en mora. La demandante celebra un contrato de compra venta con el demandado, en virtud del cual dio en venta los derechos que tenia de la siguiente forma: a) La mitad del dominio de la propiedad que se paga al contado. b) El resto lo pagara el comprador al firmarse la escritura de venta de los derechos que a la otra mitad de la casa corresponderan. El demandado estim que en la estipulacin transcrita ha habido un plazo para pagar el precio, interpretacin a la que se acogi el demandante. As, ante la confesin del demandado de falta de pago, el tribunal dio lugar a la demanda de resolucin de contrato. Apelada la sentencia, la CA confirm, resolviendo que el deudor est en mora cuando no cumple la obligacin dentro del plazo estipulado. Estando en mora el comprador, el vendedor-acreedor tiene el derecho de pedir la resolucin del contrato con resarcimiento de perjuicios. Por ello no infringe ninguna disposicin legal, la sentencia que declara resuelto el contrato de compraventa establecido el hecho que el comprador no pago el saldo del precio de venta dentro del plazo fijado. La clusula en que se estipula que el saldo del precio se pagar al firmarse la escritura de compra de la otra mitad del mismo bien, a otro co-dueo en un mes prximo que se indica, no importa condicin de que dependa el cumplimiento del contrato, sino una forma de establecer un plazo para el pago. b) En materia de demanda de resolucin de un contrato e indemnizacin de perjuicios. El demandante demanda de nulidad y perjuicios por dao emergente, de un contrato de arrendamiento que celebr con la demandada por escritura pblica. La demandada formulando reconvencin para que se declare resuelto el contrato con indemnizacin de perjuicios, que deber pagarle el demandante, ms las renta por todo el tiempo que falta hasta la terminacin del contrato. El demandante apoya su demanda en los artculos 1925 y 1926 del CC, que contemplan los casos de imposibilidad y retardos culpables en la entrega, casos en los cuales tiene derecho a la indemnizacin de

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado perjuicios. El tribunal de primera instancia seala que no habiendo cumplido la arrendadora su obligacin de entregar, no naci para el arrendatario la obligacin de recibir el precio, toda vez que el goce de la casa arrendada es a la causa del pago. El Juzgado de Primera Instancia de la ciudad de Valparaso, declara as resuelto el contrato de arrendamiento por culpa de la arrendadora, y no da lugar a la demanda, ni a la reconvencin. La sentencia apelada es confirmada por la CA de Valparaso. Se recurre de casacin en el fondo, ante la CS, por la parte demandante, que la CS rechaza con costas, ya que procede la accin de resolucin del contrato de arrendamiento interpuesta por el arrendatario, si el arrendador no le ha entregado la cosa arrendada. No infringe los artculos 1489, 1925 y 1926 del CC la sentencia declara resuelto el contrato y niega el pago de los perjuicios cobrados por el arrendatario, se niega estos perjuicios nicamente por estimar improbada su especie y monto y hasta las bases necesarias para fijarlos. An, cuando fuera efectivo que el fallo hubiera infringido los artculos 1703, 1709 y 1711 del CC, al rechazar la prueba testimonial, a pesar de existir un principio de prueba por escrito, tal infraccin no habra tenido influencia en lo dispositivo del fallo, por cuanto la sentencia, al declarar inapropiados los perjuicios, se funda en toda clase de elementos probatorios, distintos de la prueba testimonial. Habindose litigado sobre la especie y monto de los perjuicios que pudieran haberse causado, la sentencia que rechaza la indemnizacin, fundndose en que no han sido probados los perjuicios, no infringe sino cumple lo dispuesto en el artculo 196 del CPC. c) En materia de condicin resolutoria tacita. Las partes suscribieron el 1 de junio de 1990, un contrato de cesin de derechos hereditarios, en virtud del cual la parte demandante vendi al demandado las acciones y derechos que le correspondan en la herencia de don Francisco Fuentes Concha, en la suma de $ 5.000.000. El demandado entreg cheques de su cuenta corriente, para pagar el precio, comprometindose a que el monto de cada uno de ellos no sera inferior a $ 500.000, y con vencimiento los das primeros de cada mes. El demandado no pag el cheque correspondiente al mes de agosto de 1990 y dio orden de no pago por los restantes cheques, siendo stos protestados por el banco librado. El demandado, antes de dictarse sentencia en los autos, consign la suma de $ 5.000.000, segn consta de los certificados que rolan a fojas 28 vuelta y 43 vuelta del proceso, ya individualizado. Sin perjuicio de ello, tanto la sentencia de primera, dictada por el Juez de Letras de Quirihue, como la de segunda instancia, acogieron la demanda de resolucin. El demandado entabla recurso de queja en contra de la sentencia de segunda instancia que se acoge en parte. La CS funda su fallo en las siguientes consideraciones: a) El demandado haba cumplido con la obligacin que contrajo, en el contrato pertinente, y que, por lo tanto, no concurran los presupuestos necesarios para que operara lo dispuesto en el artculo 1489 del CC y, que en relacin al rechazo del pago por consignacin efectuado por el demandado, se tuvo presente para ello, que tal pago no exista en los trminos que seala la ley y que, adems, fue rechazado por las recurrentes. La condicin resolutoria tcita, que va envuelta en todo contrato bilateral, 69

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado no produce la resolucin ipso facto del contrato, porque, conforme al artculo 1489 del CC, el contratante diligente puede pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin, mediante la interposicin de una demanda ante el tribunal competente y, mientras no se dicte una sentencia por el rgano jurisdiccional, que declare la resolucin del contrato, en el evento que esa sea la accin ejercida por el vendedor, puede el comprador enervar la accin y hacer subsistir el contrato, pagando el precio debido. b) Que al no entenderlo as los ministros recurridos, han cometido falta que debe ser enmendada por la presente va. Y de acuerdo, adems, con lo dispuesto en los artculos 540 y 549 del COT, se acoge el recurso de queja interpuesto en lo principal de fojas 2, slo en cuanto, se deja sin efecto la sentencia de 15 de octubre de 1992, escrita a fojas 54 vuelta de los autos trados a la vista, y se declara que se confirma la sentencia apelada de 29 de abril de 1991, escrita a fojas 44. d) En materia de caso fortuito. Una sentencia de primera instancia, emitida el 28 de Agosto de 1998, dio lugar a una demanda de indemnizacin de perjuicios, condenando a la parte demandada a pagar a la demandante, a titulo de dao moral, la suma de $ 30.000.000, mas reajustes, intereses y costas. La CA de Santiago confirm la sentencia de primera instancia, reduciendo a $ 15.000.000 el monto de la indemnizacin del dao moral. En contra de esta ultima decisin, la demanda dedujo el recurso de casacin en el fondo. El dao moral provendra de una publicacin que individualizo al actor como deudor moroso sin serlo. Se solicito el rechazo de la demanda, ya que la informacin de la mora del demandante y su publicacin, se debi al actuar de un tercero, quien frente al extravo de la cedula de identidad del demandante, la utilizo y obtuvo la emisin y entrega de una tarjeta de crdito, la que genero una obligacin, que al no ser cumplida o solucionada determino que se oficiara al Boletn de Informaciones Comerciales, y esto constituye a juicio del recurrente, una causal de exencin de responsabilidad como es caso fortuito La CS resolvi que la alegacin relativa a la improcedencia de demandar nicamente dao moral por aplicacin del artculo 2331 del CC, no forma parte de la litis. Ello en conformidad a lo dispuesto en los artculos 764, 765, 767 y 785 del CPC, se rechaza el recurso de Casacin en el fondo, contra la sentencia de 31 de Marzo del 2003. e) En materia de dao moral. El actor sufri la amputacin de su pierna, lo que origin una demanda contra la Mutual de Seguridad. La sentencia de primera instancia acogi la demanda. La demanda apela la sentencia sealando que en primera instancia no fue aceptada su defensa que postulaba que en ningn momento hubo en el actuar de sus dependientes, durante la hospitalizacin del actor, una conducta culpable ni negligente. Por tanto no tendra responsabilidad contractual, ni extracontractual en el suceso, y que el tratamiento empleado habra salvado la vida del paciente. Tambin apela el demandante porque considera que la indemnizacin, concedida por el tribunal en primera instancia de $15.000.000, no cubre el dao moral y pide que se aumente a $50.000.000. La CA considera, de acuerdo a lo sostenido por la doctrina, que la relacin paciente-hospital particular o clnica es de naturaleza contractual. Adems, existe tambin un vnculo contractual por el contrato de estipulacin a favor de otro antes 70

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado mencionado. Entones existiendo vnculo contractual de la cual deriva la responsabilidad de la demanda, este solo hecho bastara para desestimar su apelacin, dado que todos los dems fundamentos de la Mutual de Seguridad dicen relacin con una posible responsabilidad extracontractual que pudiere afectarla. Finalmente La CA decidi aumentar la indemnizacin a los $50.000.000, pedidos por el actor, los debe pagar la Mutual al demandante por concepto de indemnizacin dao moral, con reajustes e intereses que el a quo. La Mutual de Seguridad recurri de casacin en la forma ante la CS por un recurso de casacin en la forma, invocando los numerales 9 y 5 del artculo 768 del CPC, en relacin con los artculos 795, n 4 y 170, n 4 respectivamente del mismo cuerpo legal. Finalmente la CS, el 29 de octubre de 2002, declar inadmisible el recurso de casacin en la forma de acuerdo a que no fue preparado en los trminos que exige el artculo 769 del CPC, adems del artculo 781 del CPC, y se ratific la sentencia dictada en segunda instancia por la CA de Concepcin. f) En materia de determinacin del quantum del dao moral. La sentencia de la CA de Concepcin, de 12 de diciembre de 1997, en autos caratulados Cspedes Ortiz, Florencio con Banco del Estado, Rol 698-971, acogi demanda por dao moral resultante del despido injustificado de un trabajador. En concreto la empresa demandada, Banco del Estado, inici una investigacin o sumario interno, contra el trabajador-demandante, al cual jams se le cit y no se le oy, ni se le permiti defensa alguna. En dicho sumario el empleador puso trmino al contrato de trabajo con el demandante, mediante aviso de 28 de octubre de 1992. La empresa demandada le imput al trabajador falta de probidad, ya que habra usufructuado dineros provenientes de crditos otorgados por l, y que haba dado crditos sin garantas suficientes, por $ 23.901.600. En este sentido son destacables los considerandos Dcimo Sexto, Dcimo Sptimo y Dcimo Octavo, respectivamente, del fallo, que son del siguiente tenor: [q]ue, en cuanto a las pretensiones del demandante, que se le cancelen por el demandado Banco del Estado, los daos que l califica como materiales, y que solicita sean indemnizados, consistentes en las prdidas que l experiment como lo fue su casa, vendida en $ 17.000.000.- y una camioneta marca Luv, 1987, en $ 2.120.000.ms los gastos de honorarios e intereses, en concepto de este tribunal, no se ha probado suficientemente que las deudas que se anotan en la demanda y que se dice pagados por el actor, sea una consecuencia directa o indirecta del despido injustificado, ni se da la debida relacin de causalidad; [q]ue, el dao moral, como es sabido, no se encuentra definido en nuestra legislacin. La doctrina lo hace consistir en un sufrimiento psicofsico, que lesiona el espritu, por dolores fsicos o morales, hiere sentimientos de afeccin o de familia, quebranta la salud por mortificaciones o pesadumbres y deprime el nimo. Tambin se estima por dao moral, toda accin u omisin que menoscaba deteriora o perturba facultades fsicas o espirituales, afectos o condiciones materiales o morales inherentes a la personalidad humana y [q]ue, el dao moral como equivalente al pretium doloris y de acuerdo con un fallo dictado por la Excma. Corte Suprema, de 10 de agosto de 1971, este existe cuando se ocasiona a alguien un mal, perjuicio o afliccin en relativo a sus 71

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado facultades espirituales; un dolor o afliccin en sus sentimientos. Que en cuanto a su regulacin o monto del mismo, se ha fallado reiterada y uniformemente que corresponde al Juez su regulacin, considerando la cantidad del mal y la culpabilidad en que incurri el actor. Ver causa Rol. 2.336-97, de ingreso de esta Corte. g) En materia de indemnizacin del dao moral. El seor Fernando Messen acciona en contra del Fisco de Chile por trmino anticipado de un contrato administrativo, de ejecucin de obra pblica, sealando que no existen causales justificadas para ello. Adems, el demandante expresa que el Director General de Arquitectura le concedi una ampliacin del plazo de 156 das por lo que la obra quedo ejecutada dentro del plazo establecido, no estando sujeto a multas por incumplimiento de contrato en el tiempo estipulado. Al respecto el demandado ha alegado que el actor renunci a su derecho a accionar en su contra, en relacin al contrato celebrado para la construccin de la unidad carcelaria de San Miguel, y por ello, ha caducado el derecho que se pretende a travs de la demanda interpuesta, y se basan para ello en el articulo 12 del CC. En esta demanda se reclamen indemnizaciones provenientes de un contrato administrativo de ejecucin de obra publica, por lo que se ha establecido que el incumplimiento del actor, deriva de previo incumplimiento de las obligaciones de la parte demandada, lo que dio lugar a la imposibilidad del primero de efectuar a tiempo las obras que le correspondan. Adems, se demanda indemnizacin de perjuicios por el dao provocado al actor, sealando su abogado que por todas las infracciones contractuales de las que fue victima, que dieron lugar a una repercusin econmica, que lo llevo a una depresin enorme, adems del quiebre de su empresa. El tribunal de alzada estim que no ha lugar a la indemnizacin del dao moral, entendido este como el sufrimiento psicolgico que lesiona el espritu, por dolores fsicos o morales, hiere sentimientos de afeccin, quebranta la salud. h) En materia de indemnizacin del dao moral en la responsabilidad contractual. El Laboratorio que mediando un contrato de prestacin de servicios, en un examen de sangre, errneamente informa la presencia del anticuerpo del virus de la inmunodeficiencia humana, debe indemnizar el dao moral proveniente del incumplimiento contractual. De este modo resuelve una sentencia de primera instancia, en autos sobre procedimiento ordinario de cobro de pesos por sentencia de 31 de julio de 1996. El juez titular de dicho tribunal acogi la demanda interpuesta por el seor Hugo Ruiz Ruiz en contra del Laboratorio Biolgico S.A., ordenndole pagar a aqul la suma de $ 150.000.000 a ttulo de dao moral por responsabilidad contractual, ms reajustes producidos entre la fecha del fallo y el da del pago. Contra esta resolucin, el demandado dedujo recursos en la forma y apelacin, desistindose en segunda instancia del primero. La CA, resolviendo la apelacin, confirm el fallo de primer grado con declaracin que se reduce el monto de la indemnizacin a $ 60.000.000, reajustados de acuerdo con la variacin que experimentare el ndice de Precios al Consumidor entre la fecha en que quede ejecutoriado el fallo y el da del pago. En contra de esta sentencia, el demandado dedujo recursos de casacin en la forma y en el fondo. En cuanto al recurso de casacin en la 72

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado forma, el recurrente sostiene que la sentencia ha incurrido en el vicio contemplado en el artculo 768, causal 5a del CPC, en relacin con los nmeros 4 y 6 del artculo 170 del citado cuerpo legal. El recurso de desecha por no encontrarse preparado. En cuanto al recurso de casacin en el fondo. El recurrente afirma que la sentencia de segundo grado, al confirmar la de primera instancia y condenar a su parte a pagar al actor la suma de $ 60.000.000 ms reajustes, a ttulo de dao moral por responsabilidad contractual, ha cometido error de derecho al infringir el artculo 1556 del CC. En virtud de esta norma, tratndose de responsabilidad derivada del incumplimiento de obligaciones contractuales, slo es indemnizable el dao emergente y el lucro cesante. Ello a diferencia de lo que sucede en la responsabilidad extracontractual en que, por aplicacin del artculo 2329 del CC, se debe reparar todo dao, incluyendo, naturalmente, el llamado dao moral. La CS rechaza el recurso de casacin en el fondo en virtud de los siguientes considerandos: a) Que aceptar un distinto tratamiento en sede contractual y extracontractual en materia de indemnizacin por dao moral, conduce a situaciones absurdas, como sucede en los casos de responsabilidad profesional mdica, en que no resulta equitativo que si no existe vnculo contractual entre el mdico y su paciente proceda la indemnizacin del dao moral, pero no si esa relacin existe, cuando se ha contratado por ste los servicios de aqul. El citado artculo 1556 del CC, no limita la reparacin en materia contractual al dao emergente y al lucro cesante, desde que no excluye al dao moral. Procede, entonces, en la responsabilidad contractual la reparacin del dao extrapatrimonial cuando est ligado a un dao material y, si como sucede en la especie, se trata de un dao moral puro, este dicho dao acreditado, tenga un nexo causal con el incumplimiento contractual y que el deudor, al incumplir su obligacin, haya podido preverlo o actuado con dolo o culpa grave. b) Que, por tanto, no ha cometido el fallo el error de derecho que le atribuye el recurrente, por haber aplicado vlida y correctamente el artculo 1556 del CC que el recurso estima vulnerado. c) Que la sentencia no ha infringido el artculo 1698 del CC, invirtiendo el peso de la prueba, toda vez que fue el demandante el que tuvo la carga procesal de demostrar la existencia de los perjuicios extrapatrimoniales que aleg. No se vulner, tampoco, el artculo 1700 del CC desde que el documento de fojas 389 no es un instrumento pblico sino un documento privado consistente en un finiquito suscrito nicamente por el demandante y su ex empleador. Respecto al artculo 383 del CPC, esta norma claramente no es reguladora de la prueba desde que establece una facultad para los jueces de las instancias para darle a determinados testimonios el valor de base de una presuncin judicial. En cuanto a las disposiciones de los artculos 47 y 1712 del CC y 426 del CPC, como se ha dicho por esta CS, la estimacin referente a la existencia de las presunciones es una cuestin de hecho que queda entregada a la apreciacin de los jueces del fondo, que escapa al control de este tribunal de casacin. d) Que, en consecuencia, el recurso de casacin en el fondo deber ser desestimado. Y visto, adems, lo dispuesto en los 73

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado artculos 764, 767, 768 y 769 del CPC, se declara inadmisible el recurso de casacin en la forma y se rechaza el recurso de casacin en el fondo en contra de la referida sentencia. Acordada con el voto en contra del Ministro Sr. Rodrguez, quien estuvo por acoger el recurso de casacin en el fondo y dictar sentencia de reemplazo revocando el fallo de primer grado y, en su lugar, rechazar la demanda, por estimar que la sentencia impugnada, al ordenar pagar una indemnizacin a ttulo de dao moral proveniente de responsabilidad contractual, ha cometido error de derecho infringiendo el artculo 1556 del CC. El voto disidente estima que la sentencia recurrida ha vulnerado el artculo 1556 del CC al conceder indemnizacin de perjuicios por dao meramente moral que deriva de responsabilidad contractual, lo que ha influido substancialmente en lo dispositivo de aquel fallo pues, de aplicarse correctamente la norma legal citada, no podra haberse hecho lugar a tal suerte de indemnizacin. i) En materia de improcedencia del dao moral en la responsabilidad contractual. La CS acoge un recurso de casacin en el fondo rechazando indemnizar el dao moral en la responsabilidad contractual. Nuestra legislacin regula de diferente manera la indemnizacin en materia delictual y contractual. Para la primera, la ley prev la indemnizacin de todo dao, en cambio, en el segundo caso, se restringe expresamente la indemnizacin al dao emergente y al lucro cesante, conceptos que tienen un contenido estrictamente patrimonial. As, el artculo 2329 del CC que admite la reparacin del dao moral en materia delictual, no es extensible a la responsabilidad originada en la falta de cumplimiento de los contratos. Que el artculo 1556 del CC seala el contenido de la obligacin indemnizatoria en los siguientes trminos: La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Los trminos del artculo citado, como quiera que aludan a conceptos patrimoniales, permiten afirmar que nuestro Derecho positivo no contempla, en materia contractual, la indemnizacin judicial del dao moral, de manera que no se considerar en la sentencia este tipo de perjuicios. Que, en consecuencia, si bien la lesin a los intereses patrimoniales origina un dao patrimonial o material, en tanto que el menoscabo de los intereses extrapatrimoniales hace surgir un dao extrapatrimonial o moral, no es menos cierto que examinando el caso en cuestin y conforme a lo expresado en los motivos anteriores, no es posible disponer una sancin reparatoria desde la perspectiva de la responsabilidad civil, pues la indemnizacin del dao moral no tiene cabida en materia contractual. Que, en atencin a los fundamentos esgrimidos por esta Corte en los razonamientos precedentes, no procede indemnizar los perjuicios sufridos que se demandan por concepto de dao moral. Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artculos 1556, 1437, 1698 y 2329 del CC, 186, 223 y 227 del CPC, se revoca la sentencia apelada de treinta de julio de mil novecientos noventa y nueve, escrita a fojas 135 y siguientes, rectificada por la de veintiuno de octubre de igual ao, escrita a fojas 152, en cuanto acoge la demanda reconvencional y se condena al demandado reconvencional a pagar la suma de cinco millones de pesos por concepto de dao 74

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado moral y se declara que queda rechazada la demanda por ese concepto. Se la revoca tambin en cuanto se estiman los daos materiales, correspondientes a la demanda reconvencional, en la suma de $ 4.500.000, y se declara que se fijan en la suma de doscientos treinta y nueve mil quinientos cuarenta y tres pesos, ($ 239.543). Se la confirma, en lo dems, con declaracin que el demandado -demandante reconvencional- deber pagar al actor la suma de diecisiete millones ciento setenta y cuatro mil seiscientos cincuenta y siete pesos ($17.174.657), por concepto de saldo adeudado segn trabajo realizado y entregado, sin reajustes ni intereses por no haber sido demandados. j) En materia de indemnizacin de perjuicios por dao moral, en sede civil, por despido injustificado. La parte demandante, don Florencio Cspedes Ortiz, seala que desde el ao 1960 y por 33 aos, fue funcionario del Banco del Estado. Este dedujo demanda en juicio laboral, por despido injustificado, la que fue acogida, y se conden al Banco al pago de las indemnizaciones por aos de servicios, y los aumentos legales segn la Ley N 19.010. Pero con el actual ilcito del Banco, se le han producido innumerables perjuicios, cuya reparacin se demanda por esa va. Lo que se le ha pagado en el Juzgado Laboral, segn Causa Rol 1.440 de Lota, fue la indemnizacin por despido injustificado, previsto por la Ley laboral, pero no cubre otros perjuicios, que se le han causado. En virtud de ello, el sr. Ortiz demanda por indemnizacin de perjuicios ante el Primer Juzgado de Letras Civil de Concepcin. La demandante plantea que se ha afectado gravemente la integridad psquica, violentndose el artculo 19, n 1 de la CPE, y que se le produjo una honda depresin que afectaron su relacin con su familia y amigos, adems de los perjuicios patrimoniales. Esta demanda fue rechazada en primera instancia y revocada en segunda instancia por la CA, planteando que esta causa, consiste en una materia netamente civil, como lo es la indemnizatoria de perjuicios, por daos materiales y morales, originada por no haberse probado en una causa laboral las faltas de probidad que se le imputaron al Sr. Cspedes, por ser despedido, por parte del Banco del Estado, y que no se trata por lo tanto, de una cuestin suscitada entre el trabajador o su empleador o viceversa, por la aplicacin o no aplicacin de las normas laborales o estipulaciones contenidas en un contrato de trabajo, y por lo tanto se considera que no es incompatible ni importara una doble indemnizacin el pago en sede laboral, y la indemnizacin que se demanda en este juicio. La causal de falta de probidad, la que no fue acreditada por parte del Banco del Estado, naturalmente le ha producido al sr. Cspedes perjuicios y molestias, ya que como se ha venido diciendo esto fue lo que argument el Banco del Estado, para sostener que el despido habra sido justificado, lo que no fue aceptado como se resolvi en segunda instancia, por esta misma Corte, en orden a que el despido habra sido injustificado, y esto le ha producido daos al actor. Que, tambin el Tribunal considera que de ninguna manera podra sostenerse que el pago de indemnizacin por aos de servicio, ms los recargos legales, a que se ha venido haciendo referencia, impide el ejercicio por parte del trabajador de otras acciones, como en el caso de autos, de tipo civil, por indemnizacin de perjuicios. En efecto, el beneficio aludido es netamente laboral y el que se recarga en la forma que indica la 75

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Ley, pero sigue siendo un beneficio exclusivamente laboral y no produce cosa juzgada. Por otra parte, lo que ahora se est demandando es una indemnizacin por los perjuicios causados, fundamentada en la responsabilidad extracontractual y en cambio lo que ya se cancel son remuneraciones ocasionadas por un contrato de trabajo, lo que importa una relacin contractual. Por estas consideraciones se revoc la sentencia apelada de fecha 30 de abril de 1996, escrita a fojas 199, slo en cuanto dio lugar a la indemnizacin de perjuicios, en la cantidad de $ 20.000.000.por concepto de dao patrimonial, y se confirma, en lo dems el referido fallo. k) En materia efectos del contrato de promesa. La demandante promitente compradorsolicita una medida precautoria contra un tercero, al que su promitente vendedor vendi el bien inmueble. La CA de Valparaso fall que no caben las medidas cautelares contra un tercero ajeno al contrato y la litis. Adems, la CA resuelve que la promesa no importaba prohibicin de enajenar, y que si la importara, tal prohibicin no podra tener otro efecto que dar lugar, en su caso, a la resolucin del contrato en que se hubiera pactado, con indemnizacin de perjuicios. l) En materia de clusula de no enajenar un crdito. En esta causa una tercerista entabla una tercera de dominio respecto de un crdito embargado a su deudor el sr. Ossa-, que fue garantizado por un tercero el sr. Yentsen-. El primitivo deudor se haba comprometido a pagar una renta vitalicia a favor de la tercerista a cambio de la transferencia en propiedad de un inmueble. Adems se estipul que el crdito no poda ser cedido a tercero y se constituy una hipoteca a favor de la tercerista. Tambin se estableci que en caso de venderse la propiedad se deba alzar la hipoteca a cambio de una suma de dinero. El primitivo deudor vendi, a su vez, la referida propiedad al sr. Yentsen, el que qued obligado con la tercerista al pago de una cantidad de dinero (en lugar de enterarla conforme a lo estipulado). Pero, el primitivo deudor fue ejecutado por un acreedor suyo que embarg un crdito contra el sr. Yentsen, que en concepto de la tercerista le pertenece a ella y no al sr. Ossa. Por dicho concepto la tercerista entabla una tercera de dominio. La sentencia de primera instancia acogi la tercera y orden alzar el embargo. Apelada la sentencia por la ejecutante, la CA confirm el fallo de primera instancia. Finalmente, la ejecutante recurre por casacin en el fondo. Sin embargo, la CS por un fallo de octubre de 1909, rechaz el recurso. De este modo se desech el argumento de la ejecutante de que la tercerista no tena dominio sobre el crdito embargado porque la obligacin de no ceder el crdito repugnaba con la naturaleza del dominio. La CS declar que este pacto de no enajenar era vlido, y que no desnaturalizaba el derecho de dominio. Gua n 2: efectos de las obligaciones. Material obligatorio: ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las Obligaciones, Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1993.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno. De la teora de las Obligaciones, tomo III, Coleccin de Manuales Jurdicos, n 118, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2008. LARRRAN ROS, H., Teora General de las Obligaciones, Lexis Nexis, ConoSur, 2002, Santiago, Chile. RAMOS PAZOS, Ren, De las Obligaciones, Editorial Jurdica, Santiago, Chile, 1999.

Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. Refirase en detalle a la ejecucin forzada en las obligaciones de dar, hacer y no hacer, incluyendo aspectos procesales. 2. En caso que, en un contrato de promesa unilateral, el promitente deudor no cumpla, qu puede hacer el acreedor? 3. Seale si procede ejercer la accin reivindicatoria del artculo 1490 del CC en el siguiente supuesto: un vendedor vende su caballo trueno bajo la condicin suspensiva para el acreedor, es decir, el comprador, que el caballo se transforme en el mejor corredor del Derbi durante el ao. El caballo gana el Derbi, pero antes del cumplimiento de la condicin, el vendedor lo vendi y entreg a un segunda comprador. En este supuesto puede el comprador acreedor condicional entablar accin reivindicatoria contra el vendedor deudor-condicional. 4. Respecto del dolo: seale una lista de los casos en que el dolo se presume e indique los alcances que la culpa grave se equipare al dolo, especialmente seale si la presuncin de culpa grave en el incumplimiento de un contrato se equipara al dolo. 5. Seale una lista de a los menos tres casos de cada una de las interpelaciones establecidas en el artculo 1551 del CC. 6. Haga una lista exhaustiva de los casos en que se exige requerimiento, a pesar de existir un plazo vencido, es decir, los casos de plazo vencido que no se rigen por el artculo 1551, n1 del CC. 7. En caso que Ud. asesore a un acreedor de una deuda, que est garantizada por clusula penal, seale conveniencia de demandar por indemnizacin de perjuicios o clusula penal, -indique la conveniencia e inconveniencia de seguir uno u otro caminoy especialmente seale que pasos debe de seguir para exigir la clusula penal. 8. Seale los efectos en la resolucin con indemnizacin de perjuicios y la clusula penal con y sin pago parcial del deudor. 9. Seale los casos de clusula penal enorme y ejemplos de cada uno. 10. Un comprador compra una vaca para reproduccin; pero el animal est infectado por una enfermedad muy contagiosa, producto de lo cual se contagia todo su ganado y mueren todos sus reces. Ello impide que pueda pagar un crdito con el Banco, lo que hace que rematen su propiedad, por lo que su mujer lo deja por su mejor amigo, todo lo cual en definitiva lo lleva a una depresin y al suicidio. Usted es abogado de los herederos del comprador-causante, seale por

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado qu perjuicios puede demandar al vendedor. Para ello analice dos supuestos: a) El vendedor saba de la enfermedad de la vaca y sus caractersticas y no le advirti al comprador porque lo odiaba. b) El vendedor no saba de dicha enfermedad. Seale si modificara su respuesta en torno a la indemnizacin de perjuicios, si el contrato no fuese compraventa y slo beneficia al acreedor o al deudor (seale ejemplos). 11. Pedro desea entablar una accin pauliana contra Juan, que adquiri por compraventa el nico inmueble de un deudor de Pedro, indique supuestos y requisitos que deber cumplir la accin. 12. Estudie la accin que procede de los artculos 1238 y 1394 del CC e indique los distintos argumentos que da la doctrina para determinar su naturaleza. 13. Seale un paralelo detallado entre las acciones oblicua y pauliana y detngase especialmente en sus requisitos y mbito de aplicacin. 14. Sobre un tractor se constituye una prenda, sin desplazamiento, a favor del acreedor A, pero adems el tractor est destinado al cultivo de un predio hipotecado, que cauciona otra obligacin del mismo deudor a favor del acreedor B. El deudor cae en insolvencia y no se alcanzan a pagar todos los acreedores, indique cmo concurren y se pagan los acreedores A y B sobre el tractor. 15. Seale en que casos el acreedor tiene un derecho legal de retencin y si puede considerrsele como un derecho real. 16. Seale una lista de diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y la tcita. 17. Un vendedor chileno debe entregar en cumplimiento de un contrato de compraventa un cargamento de carbn en Colombia, pero el cargamento es interceptado por un grupo terrorista que lo saquea. Seale si en dicho caso puede el vendedor excusarse de cumplir alegando fuerza mayor o teora de la imprevisin? 18. Una pareja para celebrar quince aos de vida en comn deciden viajar a frica, pero producto de un viaje con escala pierden dos das del total de cuatro- al hacer un trasbordo en Marruecos. Seale si han adquirido el pasaje en una Agencia de Viajes pueden demandar a sta y por qu conceptos.

ESQUEMA SOBRE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. 1. Los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del acreedor: a. El derecho principal del acreedor es la facultad de exigir el cumplimiento de la obligacin por naturaleza, en los mismos trminos en que ha sido contrada (cumplimiento forzado). Ello se aplica, en principio, a las obligaciones de dar. b. Derecho secundario a la resolucin del contrato, ms la indemnizacin de perjuicio compensatoria y moratoria (cumplimento por equivalencia).

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado c. Los d Derechos auxiliares tienen por objeto asegurar el cumplimiento de la obligacin, resguardando el patrimonio del deudor. 2. de a. b. c. Requisitos del derecho principal del acreedor o cumplimiento la obligacin por naturaleza: Que el ttulo sea ejecutivo. Que la deuda sea lquida. Que la obligacin debe ser actualmente exigible.

3. Requisitos de la indemnizacin de perjuicios: a. Incumplimiento parcial o total de la obligacin. b. El incumplimiento debe ser imputable al deudor, o sea, se debe producir por un hecho que acarrea su culpabilidad a titulo de dolo o culpa. c. El deudor debe ser constituido en mora por parte del acreedor. d. Relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios. e. Se requiere que el incumplimiento acarree perjuicios. 4. a. b. c. d. Derechos auxiliares del acreedor: Medidas conservativas. La accin oblicua. La accin pauliana. Beneficio de separacin de patrimonios

5. Los crditos de primera clase: a. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores. b. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto. c. Los gastos de enfermedad del deudor. d. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, la realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados. e. Las remuneraciones a los trabajadores y las asignaciones familiares. f. Las cotizaciones adeudadas a organismos de seguridad social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a este fin. g. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses. h. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen legal que les correspondan a los trabajadores que estn devengadas a la fecha y que se hagan valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere se consideraran valistas. i. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y recargo. 6. Los crditos de segunda clase: a. Los crditos del posadero. b. El crdito del acarreador o empresario de transporte. c. El crdito del acreedor prendario. d. Crdito de los acreedores prendarios en las llamadas prendas especiales.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 7. Crditos de tercera clase o hipotecarios: a. Crditos del acreedor hipotecario. b. Los crditos del censualista. c. Crdito del acreedor que goza del derecho legal de retencin sobre inmueble declarado judicialmente por sentencia ejecutoriada, e inscrito en el registro de hipotecas. d. Crdito del aviador en el contrato de avio minero. 8. Crditos de cuarta clase: a. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales. b. Los crditos de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos. c. Los crditos de las mujeres casadas por los bienes de su propiedad que administre el marido, sobre los bienes de ste; o, en su caso los que tuvieren los cnyuges por gananciales. d. Los crditos de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos. e. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores. f. Los crditos contra el propietario de un piso o departamento en razn de expensas comunes. 9. Crditos de quinta clase: Se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha. CAPTULO III: LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES. 110. Concepto de modos de extinguir las obligaciones. Los modos de extinguir las obligaciones son los hechos o actos jurdicos que tienen como consecuencia el que las obligaciones dejen de producir efectos jurdicos, quedando por ello el deudor liberado de la prestacin a que se encuentra obligado. Los modos de extinguir estn enumerados en el artculo 1567 del CC y son los siguientes: a) La resciliacin o mutuo consentimiento. b) El pago. c) La novacin. d) La transaccin. e) La remisin. f) La compensacin. g) La confusin. h) La prdida de la cosa que se debe. i) La declaracin de nulidad o rescisin. h) El evento de la condicin resolutoria. j) La prescripcin. 111. Clasificacin de los modos de extinguir las obligaciones. Los modos de extinguir se pueden clasificar desde distintos puntos de vista: a) Los modos de extinguir que satisfacen al acreedor, como el pago y los que se traducen en un cumplimiento por equivalencia, 80

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado como la transaccin, la confusin, la novacin, la dacin en pago o la compensacin. Los modos que producen la extincin de la obligacin, pero no satisfacen al acreedor en su acreencia ni en la forma convenida ni en otra equivalente, como la prescripcin extintiva, la remisin y la imposibilidad en el cumplimiento. b) Los modos de extinguir las obligaciones generales que son los que concurren por regla general respecto de cualquier obligacin y los de especialidad que slo operan respecto de cierto tipo de obligaciones. 112. La resciliacin como modo de extinguir las obligaciones. El artculo 1567.1 del CC se refiere a este modo de extinguir las obligaciones, estableciendo que [t]oda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. La resciliacin consiste en un acuerdo en que las partes, acreedor y deudor, teniendo la libre disposicin de sus bienes, dejan sin efecto un contrato por una convencin, es decir, acuerdan en dar por extinguidas las obligaciones que los ligan. La resciliacin es expresin del principio de la autonoma privada. 113. Requisitos de la resciliacin: a) Los necesarios para la validez y eficacia del acto jurdico que se deja sin efecto. b) Capacidad para disponer del crdito, ya que el objeto de la resciliacin es, justamente, ponerle trmino. c) A pesar que la ley no lo seala expresamente, para que proceda la resciliacin, las obligaciones no deben estar ntegramente cumplidas. Efectos de la resciliacin. Los efectos de la resciliacin son poner trmino a las obligaciones, ya sean accesorios o principales. Se suele sealar que la resciliacin no opera retroactivamente y slo produce sus efectos hacia el futuro. Sin embargo, la resciliacin tendr los efectos que le otorguen las partes, para el futuro o retroactivamente, en cuanto con ello no se afecte a terceros, que pudieran haber celebrado algn contrato sobre la cosa objeto del contrato resciliado. 114. La solucin o pago efectivo como modo de extinguir las obligaciones. El artculo 1568 del CC define el pago efectivo como la prestacin de lo que se debe. El pago efectivo es el cumplimiento de la prestacin convenida, en la forma en que ella fue estipulada por las partes, y que puede consistir en un dar, hacer o no hacer. El pago, a la vez que un modo de extinguir, es una convencin, esto es, un acto jurdico bilateral que extingue obligaciones. En este sentido, el pago es consecuencia de un acuerdo de voluntades entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el pago. 115. Reglas que regulan el pago. El Cdigo civil, en los artculos 1572 y siguientes, establece una serie de reglas que regulan el pago. Dichas reglas son las siguientes:

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 116. Reglas que determinan quin puede hacer el pago. La regla con relacin a esta materia es la siguiente: 117. Regla general que determina quin puede hacer el pago. De acuerdo con el artculo 1572.2 del CC [p]uede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, y no le ser permitido al acreedor rehusar el pago hecho por una persona distinta del deudor. Sin perjuicio de ello, en las obligaciones de hacer, se permite al acreedor rehusar el pago efectuado por un tercero en los siguiente trminos, preceptuados en el artculo 1572.2 del CC, [p]ero si la obligacin es de hacer y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor. A continuacin se analizarn las personas que pueden hacer el pago: A. Pago hecho por el deudor. Se entiende que el pago se hace por el deudor, en los siguientes supuestos: a) Cuando el pago lo efecta el deudor personalmente. b) Cuando el pago lo efecta el representante legal del deudor. c) Cuando el pago la hacen los herederos del deudor. d) El legatario a quin el causante impuso la obligacin de pagar la deuda, conforme al artculo 1104 del CC. El pago efectuado por cualquiera de los individuos mencionados previamente genera la extincin de la obligacin, sin que se origine relacin jurdica alguna con posterioridad. Excepcionalmente ello no acontecer cuando el mandatario o representante legal pague con dineros propios; o el heredero ha pagado ms all de lo que estaba obligado o ha pagado la obligacin que le corresponda al legatario, caso en que debern efectuarse las compensaciones recprocas entre las partes. B. Pago hecho por un tercero interesado. Hay personas que, no siendo directamente deudoras, pueden ser obligadas a pagar en caso que el deudor principal no lo haga. Estas personas tienen un evidente inters en que se extinga la obligacin. Se consideran como terceros interesados, en la extincin de la obligacin del deudor, el codeudor solidario, el fiador y el tercer poseedor de la finca hipotecada. En todos estos casos los terceros interesados tienen accin contra el deudor principal por los siguientes conceptos: a) Si paga un codeduor solidario, que est interesado en la deuda, conforme a los artculos 1522 y 1610.1, n 3 del CC, se subroga en la accin del acreedor con todos sus privilegios y seguridades. b) El fiador que paga la obligacin del deudor principal se subroga en los derechos del acreedor con todos sus privilegios y seguridades (artculo 1610.1, n 3 del CC). c) El tercero poseedor de la finca hipotecada. Si quin ha hipotecado un bien raz para garantizar una deuda ajena, o ha adquirido el inmueble gravado con una hipoteca, paga la deuda garantizada con dicha caucin, se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el fiador (artculos 2429.2 y 1610.1, n 2 del CC). C. Pago hecho por un tercero totalmente extrao a la obligacin. 82

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado El pago puede efectuarlo un tercero extrao, porque ello no ocasiona ningn perjuicio al acreedor, ya que ste ve satisfecho su crdito, ni tampoco al deudor, ya que deber cumplir su obligacin. Es ms el pago puede hacerlo un tercero extrao, an contra la voluntad de deudor, del acreedor o de ambos. Las formas en que puede actuar el tercero extrao respecto de una obligacin ajena son las siguientes: a) Pago hecho por un tercero con el consentimiento del deudor. En caso que el tercero pague con el consentimiento expreso o tcito del deudor, acta en calidad de mandatario de ste, es decir, opera como un diputado para el pago. b) Pago hecho por un tercero sin conocimiento del deudor. El tercero, en este caso, acta como agente oficioso. La obligacin se extingue respecto del acreedor. Sin embargo, a diferencia de la situacin anterior, el que paga, sin el consentimiento del deudor, dispondr nicamente de accin de reembolso para que ste le restituya lo enterado (artculo 1573 del CC). c) Pago efectuado por un tercero contra la voluntad del deudor. En este caso el deudor no ha ignorado el pago, sino que lo ha prohibido. La obligacin, como en los casos anteriores, se extingue entre acreedor y deudor. A las relaciones que surgen entre el deudor que ha prohibido hacer el pago al tercero, y el tercero que paga se refieren los artculos 1574 y 2291 del CC disposiciones que se han entendido como contradictorias para parte de la doctrina. 118. Reglas que determinan a quin debe hacerse el pago. Estas reglas se pueden resumir a travs del aforismo que seala "el que paga mal paga dos veces. Por ello, en este supuesto el error que el deudor comete en el pago lo mantiene obligado al pago y solamente tendr accin para repetir lo pagado indebidamente a quien no era su acreedor. El artculo 1576 del CC seala a quin debe hacerse el pago para que ste produzca el efecto de extinguir la obligacin. A continuacin se analizarn las personas a quin debe hacerse el pago: A. Pago hecho al acreedor. El pago hecho al acreedor es vlido y extingue la obligacin. Al igual que en el caso del deudor, el concepto acreedor comprende a los herederos, el legatario del crdito y el cesionario del mismo. Sin perjuicio de ello, el pago efectuado al acreedor es nulo y no extingue la obligacin, conforme al artculo 1578 del CC, en los siguientes supuestos: a) Pago al acreedor que no tiene la administracin de sus bienes o que no administra libremente sus bienes (artculos 1578.1, n 1 y 1688.2 del CC). b) Pago efectuado al acreedor en caso de embargo o retencin judicial. c) El pago hecho al acreedor declarado en quiebra y realizado en fraude de acreedores (artculo 1578.1, n 3 del CC). B. Pago hecho al representante del acreedor (artculo 1576 y 1579 del CC). La representacin convencional se origina en el mandato conferido por el acreedor para recibir el pago (artculos 1580 a 1586 del CC). C. Pago hecho al poseedor del crdito. El pago hecho de buena fe al poseedor del crdito es vlido, aunque despus aparezca que no le perteneca. As lo dispone 83

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado expresamente el artculo 1576.2 del CC en los siguientes trminos: Artculo 1576.2 El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. D. Pago hecho a otras personas. El pago hecho a persona distinta de las sealadas es ineficaz, y no extingue la obligacin, pudiendo el acreedor obligar al deudor a pagar nuevamente. Sin embargo, el pago puede validarse de las siguientes formas, sealadas en el artculo 1577 del CC: i) Por ratificacin expresa o tcita que hace el acreedor del pago hecho a persona distinta de las sealadas por la ley, siempre que legtimamente pueda hacerlo. ii) Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en su crdito, sea como heredero o a cualquier otro ttulo. 119. Reglas que determinan el lugar y oportunidad en que debe hacerse el pago. Los artculos 1587, 1588 y 1589 del CC contienen las reglas relativas al lugar en que debe efectuarse el pago. Dichas disposiciones se refieren a las obligaciones contractuales y especficamente a las de dar. Las reglas en torno al lugar en que debe hacerse el pago son las siguientes: a) En primer lugar, y segn lo dispuesto en el artculo 1587 del CC, "[e]l pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin", esto es en el lugar que las partes de comn acuerdo han fijado en el contrato. Ello conforme al principio de la autonoma privada. b) Si no hay estipulacin de las partes a este respecto, se aplica el artculo 1588 del CC, que distingue entre las obligaciones de especie o cuerpo cierto y de gnero en los siguientes trminos: i) Si lo debido es una especie o cuerpo cierto, el pago debe efectuarse en el lugar en que dicho cuerpo cierto exista al tiempo de constituirse la obligacin (artculo 1588.1 del CC). ii) Si se trata de otra cosa, es decir, de una cosa genrica, el pago debe hacerse en el domicilio del deudor (artculo 1588.2 del CC). El pago debe hacerse cuando la obligacin se haga exigible, es decir, en los siguientes casos: i) Si la obligacin es pura y simple se deber pagar inmediatamente. ii) Si la obligacin es a plazo o condicional se deber pagar una vez vencido el plazo o cumplida la condicin. 120. Reglas que determinan la forma en que debe hacerse el pago. El artculo 1569.1 del CC establece que [e]l pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes. La doctrina sostiene que la forma de hacer el pago se rige por los siguientes tres principios: A. La identidad del pago, esto es, que debe pagarse lo establecido y no otra cosa. El pago debe hacerse de acuerdo con el tenor de la obligacin, y ello porque todo contrato legalmente celebrado es una ley para

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado los contratantes. El acreedor no puede ser obligado a recibir en pago una cosa distinta de la que se le debe "ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida" (artculo 1569 del CC), y ciertamente, el deudor tampoco puede ser obligado a entregar algo distinto de lo que debe. Sin perjuicio de lo anterior, el acreedor puede recibir algo distinto de lo debido en las siguientes situaciones: a) En las obligaciones modales, que pueden cumplirse por equivalencia. b) En las obligaciones con clusula facultativa, en las que el deudor tiene derecho a pagar con algo distinto de lo debido. Esta es, sin embargo, una excepcin aparente, puesto que la obligacin naci con dicha posibilidad, por lo que el acreedor estaba de antemano obligado a aceptar esta forma de pago. c) La dacin en pago. Este modo de extinguir las obligaciones no es en realidad una excepcin a la regla anterior, puesto que el acreedor es quien, por convencin con el deudor, recibe en pago algo distinto de lo que se le debe. B. La integridad del pago, esto es, debe cumplirse ntegramente la obligacin. El pago, de acuerdo al artculo 1591 del CC, debe realizarse total o ntegramente, no pudiendo el deudor obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, tanto en lo principal como en lo accesorio, salvo el caso de convencin contraria, y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales. Este principio trae aparejadas las siguientes consecuencias: a) Conforme al artculo 1591.1 del CC [e]l deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales. Este es el principio de la indivisibilidad del pago. b) El pago de la deuda debe ser total, concepto que comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban (artculo 1591.2 del CC). c) Los gastos producidos por el pago son generalmente de cargo del deudor. As, conforme al artculo 1571 del CC [l]os gastos en que se incurra para los efectos del pago sern de cuenta del deudor, sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales. Como lo seala la propia disposicin citada, la regla general indicada tiene las siguientes excepciones: i) Las partes, de acuerdo al principio de la autonoma privada, pueden alterar las reglas del artculo 1571 del CC, que por lo dems son supletorias. ii) En ciertos supuestos la propia ley establece otra forma de distribuir los gastos del pago, como en el caso del pago por consignacin (artculo 1604 del CC), que carga los gastos de la oferta y consignacin vlidas al acreedor. iii) En caso que el juez ordene otra cosa, como puede hacerlo respecto de las costas judiciales, como lo seala el mismo artculo 1571 del CC C. La indivisibilidad del pago, esto es, que ste debe hacerse de una sola vez. Este principio es una consecuencia que el pago sea el ntegro cumplimiento de la prestacin que se debe. Por ello, si entre el mismo acreedor y el mismo deudor existen deudas diferentes, cada

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado una de ellas deber ser satisfecha separadamente, pero todas ellas de forma ntegra (artculo 1594 del CC). En los siguientes casos excepcionales la ley obliga al acreedor a recibir un pago parcial: a) Por el fallecimiento del deudor. Si el deudor fallece, la obligacin se divide transformndose en simplemente conjunta, y cada heredero responde solamente de su cuota y el acreedor est obligado a recibir de cada heredero su parte en el crdito. b) El fiador en virtud del beneficio de excusin puede pedir al acreedor que, antes de accionar en su contra, se dirija contra el deudor principal solicitando el cumplimiento de la obligacin (artculo 2364 del CC). c) Por el beneficio de divisin, cuando existen varios deudores subsidiarios, el fiador puede exigir al acreedor que cobre a cada uno de ellos su cuota en la deuda. d) Por orden del tribunal en caso que la deuda no sea lquida. De este modo si hay controversia sobre el monto de la deuda, o sobre sus accesorios, de acuerdo al artculo 1592 del CC, el juez puede ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago de la cantidad no disputada. e) Por la compensacin legal. 121. Reglas que determinan la prueba y presunciones de pago. Incumbe probar la extincin de las obligaciones a quien la alega, o sea, al deudor. El deudor, para probar el pago, puede valerse de cualquiera de los medios de prueba que establece la ley, con las limitaciones propias de la prueba testimonial, establecidas en los artculos 1708 y 1709 del CC. La forma normal y corriente de probar el pago de las obligaciones es el correspondiente recibo o carta de pago (artculo 119 del C de C). La ley establece las siguientes presunciones de pago: a) Pagos peridicos. El artculo 1570 del CC dispone que "[e]n los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y consecutivos har presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre que hayan debido efectuarse entre el mismo acreedor y deudor". b) Recibo del capital. El recibo, que acredite el pago del capital, hace presumir el pago de los intereses. En este sentido el artculo 1595.2 del CC dispone que "[s]i el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados". Las presunciones precedentes son simplemente legales, ya que admiten prueba en contrario, y su objeto es relevar al deudor del peso de la prueba. 122. Reglas que determinan la imputacin del pago. Cuando entre un acreedor y un deudor existen varias obligaciones de la misma naturaleza, o una obligacin principal y otras accesorias de la misma especie, como intereses, y el pago que efecta el deudor no es suficiente para satisfacerlas en su totalidad se presenta el problema de la imputacin del pago. Entonces, las reglas de la imputacin del pago determinan cul de todas las obligaciones se considera extinguida. Los requisitos de la imputacin son los siguientes: a) Existan diversas obligaciones entre el mismo deudor y el mismo acreedor, o, a lo menos, una obligacin que genere intereses. 86

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado b) Dichas obligaciones sean de igual naturaleza. c) El pago hecho por el deudor no alcance a satisfacerlas en su integridad. 123. Determinacin de a quin corresponde hacer la imputacin del pago. La imputacin del pago corresponde primeramente al deudor, y si no lo hace le corresponder al acreedor. En silencio de ambos, la eleccin se har conforme a la ley. A. Imputacin hecha por el deudor. En primer lugar corresponder al deudor, quin debe elegir la obligacin a la cul se va a destinar el pago. Pero, como el ejercicio absoluto de esta facultad podra causar perjuicios al acreedor, la ley impone las siguientes limitaciones a esta facultad del deudor: a) Si se deben capital e intereses, el pago debe asignarse primeramente a los intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se imputen al capital (artculo 1595 del CC). b) Si hay pluralidad de deudas, el deudor puede abonar la cantidad que paga a la deuda que elija, pero sin el consentimiento del acreedor no puede preferir las deudas no exigibles, debiendo en consecuencia imputar el pago a las obligaciones que se encuentren vencidas (artculo 1596 del CC). c) Tambin si hay pluralidad de deudas, el deudor debe imputar el pago a aquellas que queden canceladas en su totalidad y no podr preferir aquellas que solucionen la deuda en parte, porque el acreedor no puede ser forzado a recibir pagos parciales. B. Imputacin hecha por el acreedor. Si el deudor no efecta la imputacin en el momento del pago, puede hacerla el acreedor en la carta de pago, y si el deudor la acepta sin reclamar, no le ser lcito hacerlo despus (artculo 1596 del CC). C. Imputacin hecha por la ley. En caso que ni el deudor ni el acreedor hagan la imputacin, la ley, en el artculo 1597 del CC, dispone las siguientes reglas para la imputacin del pago: a) Se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada sobre la que no lo estaba. b) Si todas las deudas son exigibles, la imputacin la har el deudor. En este caso la imputacin la hace la ley, pero si todas las deudas estn en iguales condiciones, vuelve a entregarse esta facultad al deudor, quien puede elegir cualquiera de ellas. c) La imputacin deber efectuarse en los trminos del artculo 1595 del CC, que seala que [s]i se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a los intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al capital. Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados. 124. Efectos del pago. El pago extingue la obligacin y todos sus accesorios, como prendas, fianzas, hipotecas, etctera. Sin embargo, el pago puede producir efectos posteriores en los siguientes supuestos: a) Cuando es parcial y el acreedor lo ha aceptado o se ha visto obligado a aceptar, ya que en tal situacin hay incumplimiento parcial producindose los efectos propios de ste.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado b) Cuando se presentan algunas de las modalidades del pago como el pago por subrogacin, en el cual la deuda subsiste con distinto acreedor. 125. Las modalidades del pago. 126. El pago por consignacin. El artculo 1598 del CC establece que [p]ara que el pago sea vlido, no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es vlido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la consignacin. El pago por consignacin es la nica forma en que el deudor se libera de su obligacin cuando el acreedor no acepte el pago. Sin perjuicio de ello, conforme a los artculos 1572.1 y 1598 del CC, cualquier persona capaz puede pagar por consignacin, an cuando no sea deudor ni representante del acreedor o deudor, ni tampoco interesado. El artculo 1599 del CC establece que slo pueden pagarse por consignacin las obligaciones de dar y entregar, no as las de hacer y no hacer, que no pueden ser objeto de depsito. El pago por consignacin consta de dos etapas fundamentales: 127. La oferta. La oferta, de acuerdo al artculo 1599 del CC, [e]s el acto por el cual el deudor o un tercero manifiesta al acreedor su intencin de pagar. La oferta debe cumplir con los requisitos, que seala el artculo 1600 del CC Estas condiciones se han clasificado por la doctrina como de fondo y de forma. A. Requisitos de fondo de la oferta. Estos requisitos son que el pago sea efectuado por una persona capaz de efectuarlo (artculo 1600.1, Regla 1 y 2 del CC); que sea ejecutado en el lugar debido (artculo 1600.1, Regla 4 del CC) y que la obligacin sea exigible (artculos 1605.2 y 1600.1, Regla 3 del CC). B. Requisitos de forma de la oferta. Estos requisitos son que la oferta sea efectuada por intermedio de un Ministro de Fe. As, la oferta debe ser hecha por un Notario o un receptor, sin previa orden judicial. En las comunas que no sean asiento de Notario la oferta puede hacerla el Oficial de Registro Civil competente. Esta es una gestin extrajudicial (artculo 1600.1, Regla 5 del CC). Pero adems el ministro de fe debe extender un acta de la oferta, copiando en ella la minuta que debe confeccionar el deudor, debiendo expresarse la respuesta del acreedor o su representante, y si el uno o el otro la han firmado, rehusado firmar o declarado no saber o no poder firmar (artculo 1600.1, Reglas 6 y 7 del CC). Por ltimo, las normas precedentes se aplican si el acreedor est presente; en cambio si el acreedor, no tiene domicilio en el lugar, no es habido o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor, las normas anteriores se modifican por las del artculo 1602 del CC. Sin perjuicio de ello, existen casos en que excepcionalmente se omite la oferta, como cuando se trata del pago peridico de sumas provenientes de una misma obligacin (artculo 1601.5 del CC). Una vez efectuada la oferta puede presentarse una de las siguientes situaciones:

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado a) El acreedor acepte la oferta. En este caso terminar el procedimiento, ya que efectundose el pago, se extingue la obligacin. b) El acreedor rechace la oferta, no sea habido o se mantenga la incertidumbre respecto de su persona. En estos casos deber procederse a la segunda etapa de esta modalidad del pago, esto es la consignacin. 128. La consignacin propiamente tal. La consignacin es un acto jurdico unilateral y extrajudicial del deudor que no requiere de previo decreto judicial, ni tampoco audiencia, traslado o conocimiento del acreedor, segn lo dispuesto en el artculo 1601.3 del CC. La forma de hacer la consignacin est regulada en el artculo 1601 del CC en los siguientes trminos: a) Si lo debido es una suma de dinero. La consignacin de efecta depositando la suma correspondiente en la cuenta corriente del tribunal competente; en la tesorera comunal (provincial) correspondiente o en un banco. b) Si la cosa debida es algo distinto del dinero se har la consignacin depositndola en una feria, si se trata de animales; en un martillo, o sea, en una casa de remates; en un almacn general de depsito o en poder de un depositario nombrado por el juez competente. El acreedor solo interviene una vez hecha la oferta y la consignacin. As, conforme al artculo 1601.4 del CC, [e]n el pago por consignacin no se admitir gestin ni recurso judicial alguno del acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignacin. Por consiguiente, no se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedor. Por otra parte existen una serie de reglas del CC que regulan el plazo para hacer la consignacin (artculos 1603 y 1601.1 del CC). Las excepciones a la declaracin de suficiencia del pago por consignacin son las siguientes: i) La declaracin de suficiencia del pago que hace el juez cuando el deudor, ante la demanda judicial del acreedor, consigna el capital, los intereses y costas a la orden del tribunal que est conociendo del litigio. ii) La declaracin de suficiencia del pago por consignacin que hace el juez, a peticin del deudor, cuando han transcurrido treinta das desde la notificacin de la consignacin al acreedor, y ste no ha iniciado juicio reclamando la insuficiencia del pago. Este plazo de treinta das puede prorrogarse por treinta das ms, si por causa ajena al deudor no ha sido posible notificar al acreedor. Se entiende que hay juicio desde el momento en que se ha notificado la demanda. 129. El pago con subrogacin. La subrogacin es una ficcin jurdica, en virtud de la cual, un tercero, denominado subrogante, paga voluntariamente con dineros propios una obligacin ajena, extinguindola entre acreedor, denominado subrogado, y deudor, pero dejndola subsiste a favor del subrogante, con todos sus accesorios, privilegios y gravmenes. 130. Requisitos del pago con subrogacin: a) Se debe pagar una deuda ajena. 89

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado b) El pago debe ser voluntario, porque si se ha pagado por error se estara ante el pago de lo no debido. c) El que paga debe hacerlo con fondos que no sean del deudor, porque si son de este se produce la extincin definitiva de la obligacin. d) El que paga debe quedar en la misma situacin jurdica del acreedor, si ello no sucede no hay subrogacin. 131. Clases de subrogacin: legal o convencional. Esta clasificacin se desprende del artculo 1609 del CC en virtud del cual [s]e subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley, o en virtud de una convencin del acreedor. As, la subrogacin puede ser legal o convencional. 132. Subrogacin legal. La subrogacin legal se produce por el solo ministerio de la ley, y an contra la voluntad del acreedor, porque no se requiere la voluntad de ste o del deudor (artculo 1610.1 del CC). Esta subrogacin opera de pleno derecho. La subrogacin legal requiere de un texto expreso que la autorice, no cabe aplicarla a otros casos no establecidos en la ley. A pesar que los casos de subrogacin legal estn principalmente tratados en el artculo 1610 del CC, dicha norma no es taxativa. Los casos de subrogacin legal, que contempla el artculo 1610 del CC, son los siguientes: a) El acreedor que paga a un acreedor de mejor derecho. Conforme al n 1 del artculo 1610.1 del CC, la subrogacin legal se produce "en favor del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca. Los requisitos para que opere esta clase de subrogacin son los siguientes: i) El que efectu el pago no sea un tercero totalmente extrao, sino otro acreedor del mismo deudor, si ello no sucede as, no se producir esta clase de subrogacin. ii) El pago debe hacerse a un acreedor de mejor derecho. b) El que adquiere un inmueble y es obligado a pagar a los acreedores hipotecarios. Esta subrogacin legal opera en beneficio del que "[h]abiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble estaba hipotecado (artculo 1610.1, n 2 del CC). Las condiciones que deben concurrir para que opere la subrogacin legal: i) El tercero que paga sea el comprador de un inmueble hipotecado, ya sea que lo haya adquirido en venta voluntaria o forzada6. ii) El pago se haga a un acreedor a quin el inmueble comprado estaba hipotecado. c) El codeudor solidario o subsidiario. La subrogacin legal, segn el n 3 del artculo 1610.1 del CC, se produce en favor "del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente. La norma precedente se refiere al codeudor solidario y fiador.
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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado d) El heredero beneficiario. La subrogacin legal se produce, en conformidad al n 4 del artculo 1610.1 del CC, en favor "del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia". Las condiciones para que opere este caso de subrogacin legal son las siguientes: i) El que paga debe ser un heredero que goza de beneficio de inventario. ii) El pago efectuado por el heredero debe hacerlo con bienes propios. e) El que paga con el consentimiento del deudor. La subrogacin legal se produce, en conformidad al n 5 del artculo 1610.1 del CC, en favor del que "[p]aga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor". El pago debe hacerlo un tercero extrao a la obligacin, pero con el consentimiento del deudor. El que paga es en realidad un mandatario del deudor. Los requisitos para que proceda este caso de subrogacin son los siguientes: i) El pago debe efectuarse por un tercero extrao a la obligacin. ii) El deudor debe consentir expresa o tcitamente en dicho pago (artculo 2123 del CC). iii) El tercero debe pagar con dineros propios, ya que si lo hace con bienes del deudor, es ste quin cancela producindose la extincin definitiva de la obligacin, no siendo procedente la subrogacin. f) El que presta dinero al deudor para el pago. Se produce la subrogacin legal, conforme al artculo 1610.1, n 6 del CC, en favor "[d]el que ha prestado dinero al deudor para el pago constando as en la escritura pblica de prstamo, y constando adems en la escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero". Las condiciones para que se produzca esta subrogacin son las siguientes: i) El tercero preste dinero al deudor para el pago, es decir, debe tratare de un mutuo de dinero suscrito para pagar la deuda. ii) En la escritura pblica de mutuo debe dejarse constancia que el dinero est destinado al pago de la obligacin. iii) El pago debe hacerse con el dinero prestado por el tercero. iv) En la escritura pblica de cancelacin o pago debe dejarse constancia que ste se hizo con las sumas prestadas por el tercero. El tercero que prest el dinero tiene dos acciones en contra del deudor: La accin emanada del mutuo y la accin subrogatoria. Para finalizar el artculo 1610 del CC no es taxativo en la enumeracin de los casos de subrogacin legal. As fuera de los supuestos enunciados, se pueden encontrar casos de subrogacin legal en los artculos 2429, 2430 del CC -con relacin a la hipoteca-, 2295 del CC -con relacin al pago de lo no debido-, etctera. 133. Subrogacin convencional. Conforme al artculo 1611 del CC [s]e efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado acreedor: la subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago. Esta forma de subrogacin tendr lugar cuando no pueda aplicarse la subrogacin legal, y en virtud de un acuerdo entre el acreedor y un tercero que paga una deuda ajena con recursos propios. 134. Requisitos de la subrogacin convencional: a) El pago debe hacerse a una persona extraa a la obligacin con fondos propios; si se hace con dineros o medios del deudor, el que paga ser un representante de ste y no habr subrogacin. b) La voluntad del acreedor es primordial porque como titular que es del crdito, es el llamado a disponer del mismo. En este sentido se exige que el acreedor deba manifestar expresamente que opera la subrogacin respecto del tercero que le paga. c) La subrogacin debe hacerse en el momento del pago, exigencia que se justifica, debido a que el pago extingue la obligacin, no pudiendo el acreedor hacerla revivir para traspasar sus derechos al tercero. d) La subrogacin debe constar en la carta o recibo de pago que otorgue el acreedor. e) La subrogacin debe sujetarse a la regla de la cesin de crditos. De este modo esta convencin se perfecciona entre subrogante y subrogado con la entrega del ttulo del crdito; en cambio para que la subrogacin se perfeccione respecto del deudor y los terceros, se necesita la notificacin o aceptacin del deudor (artculos 1901 a 1904 del CC). 135. Efectos de la subrogacin. Ambos formas de subrogacin producen los mismos efectos que seala el artculo 1612 del CC, es decir, "[l]a subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualesquier tercero obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda. La subrogacin puede producir efectos solo parciales cuando el tercero paga al acreedor slo parte de su crdito. As esta subrogacin solo alcanza hasta el monto de lo pagado, o sea, el crdito va a pertenecer en parte al acreedor y en parte al tercero que hizo el pago parcial (artculo 1612.2 del CC). Finalmente, el artculo 1613 del CC regula lo que sucede si el pago es recibido de varios terceros por el acreedor, estableciendo que [s]i varias personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda, no habr preferencia entre ellas, cualesquiera que hayan sido las fechas de los diferentes prstamos o subrogaciones. 136. Pago con beneficio de competencia. El pago con beneficio de competencia es una modalidad del pago que implica una excepcin al pago total. As, segn lo dispuesto por el artculo 1625, [b]eneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna. 137. La dacin en pago como modo de extinguir las obligaciones.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado La dacin en pago es un modo de extinguir las obligaciones en que, por acuerdo de las partes, el deudor cumple con una prestacin diferente a la debida. La dacin en pago es uno de los llamados modos equivalentes al pago y procede respecto de cualquier prestacin. Los requisitos de la dacin en pago son los siguientes: a) La existencia de una obligacin destinada a extinguirse. b) La obligacin debe cumplirse de una forma distinta de la convenida primitivamente. c) La dacin en pago debe ser consecuencia de una convencin entre acreedor y deudor. d) El deudor debe tener capacidad para transferir la cosa que da en pago y el acreedor para adquirirla. e) La dacin en pago en si misma es consensual; pero dependiendo de su contenido puede ser solemne. De este modo, si se dan en pago bienes races, ello deber hacerse por escritura pblica. 138. La novacin como modo de extinguir las obligaciones. A este modo de extinguir las obligaciones lo define el artculo 1628 del CC como "la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda, por tanto, extinguida". 139. Requisitos de la novacin: a) Debe existir una obligacin vlida destinada a extinguirse. b) Debe nacer una obligacin vlida que reemplace a la anterior. c) Entre la obligacin extinguida y la nueva existan diferencias sustanciales. d) Las partes sean capaces de novar. e) Exista la intencin de novar o animus novandi. 140. Clases de novacin objetiva: a) Novacin por cambio de objeto. La novacin por cambio de objeto se produce cuando vara el contenido mismo de la obligacin, es decir, cuando vara la prestacin. El cambio de objeto de la obligacin debe ser sustancial, por lo que no habr novacin si solamente varan las circunstancias secundarias o accesorias de la obligacin. Por ello no se produce por el cambio del lugar del pago (artculo 1648 del CC); por la ampliacin o reduccin del plazo de una obligacin (artculo 1649 del CC); variacin del quantum de la obligacin (artculo 1646 del CC) o por estipularse una clusula penal (artculo 1647 del CC). b) Novacin por cambio de causa. La novacin por cambio de causa se produce por la variacin del motivo, o sea la razn de la prestacin, que es la causa final mediata. 141. La novacin subjetiva. El cambio en la novacin se produce en el sujeto, pudiendo ser activa o pasiva. La novacin subjetiva puede ser de las siguientes clases: a) Novacin por cambio de acreedor. El artculo 1631.1, n 2 del CC se refiere a la novacin por cambio de acreedor y establece que ella se produce "[c]ontrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero y

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado declarndose, en consecuencia, libre de la obligacin primitiva al primer acreedor". Los requisitos de la novacin por cambio de acreedor son los siguientes: i) El deudor debe consentir en obligarse para con el nuevo acreedor. ii) El primitivo acreedor consienta en liberar al deudor, en vista de la nueva obligacin contrada. iii) El nuevo acreedor consienta en la operacin, por cuanto nadie puede adquirir derechos contra su voluntad. b) Novacin por cambio de deudor. La novacin por cambio de deudor est establecida en el artculo 1631.1, n 3 del CC, que dispone que ella se efecta "[s]ustituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre. Esta clase de novacin exige la concurrencia de los siguientes individuos: i) El acreedor debe consentir en liberar al primitivo deudor (artculo 1635 del CC). ii) El nuevo deudor debe consentir en la novacin (artculo 1636 del CC). Conforme a ello la novacin puede ser de las siguientes dos clases, dependiendo si concurre la voluntad del primitivo deudor: (i) Con el consentimiento del primitivo deudor en cuyo caso habr delegacin. ii) Sin el consentimiento de este en cuyo caso se denomina expromisin. 142. Efectos de la novacin. La novacin tiene un doble efecto: a) Extingue la primitiva obligacin. b) Da lugar al nacimiento de una nueva obligacin. Sin perjuicio de ello, los efectos de la novacin pueden ser modificados por la voluntad de las partes. As, el artculo 1640 del CC establece que se extinguen los intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario. Se extinguen las prendas e hipotecas, conforme al artculo 1642 del CC que declara que tal efecto se produce a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva. A su vez, cede la responsabilidad de los fiadores y codeudores ante la nueva obligacin, a menos que no hayan accedido a ella (artculo 1645 del CC). Las partes pueden, mediante un pacto expreso, convenir que los accesorios de la obligacin primitiva no se extingan, sino que subsistan accediendo a la nueva obligacin, mediante la denominad reserva. As la reserva de las prendas e hipotecas no importa la constitucin de una nueva caucin, y dichas cauciones permanecern vigentes desde su fecha de constitucin. 143. La remisin como modo de extinguir las obligaciones. La remisin, perdn o condonacin es la renuncia gratuita que hace el acreedor a exigir los derechos que tiene en consideracin a los efectos de las obligaciones. 144. Clasificacin de la remisin. a) Remisin testamentaria y convencional. La remisin convencional es la que proviene de un acuerdo de voluntades, ella siempre requiere la voluntad del deudor aceptando la extincin de la deuda. En cambio, la remisin testamentaria, es la que proviene de un acto testamentario, en el 94

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado cual el testador declara la voluntad de perdonar la deuda, ello importa un legado (artculos 1128 a 1130 del CC). b) Remisin gratuita y onerosa. La remisin gratuita es generalmente un acto a ttulo gratuito que cede exclusivamente en beneficio del deudor. Ella implica una mera liberalidad del acreedor. En tal caso, la ley la considera o califica de donacin y por ello se le aplican todas las reglas de sta (artculo 1653 del CC). La remisin onerosa es aquella por la cual el acreedor consiente en la condonacin a cambio de algo. c) Remisin total y parcial. La remisin convencional, como la testamentaria, puede ser total o parcial. La remisin es total, si el acreedor renuncia a la totalidad de su crdito y sus accesorios. En cambio, la remisin es parcial, cuando el acreedor renuncia slo a parte de ella o a uno de sus accesorios, como por ejemplo, los intereses. d) Remisin expresa y tcita. La remisin expresa es aquella que efecta el acreedor en trminos formales y explcitos. La remisin tcita, en cambio, se produce cuando de la intencin del acreedor, de perdonar la deuda, se desprende en forma clara de los actos que ejecuta. En este sentido el artculo 1654.1 del CC seala que [h]ay remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda. El acreedor es admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin del ttulo no fue voluntaria o no fue hecha con nimo de remitir la deuda. Pero a falta de esta prueba, se entender que hubo nimo de condonarla. A su vez, el inciso 2 de la referida disposicin agrega que [l]a remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma remisin de la deuda. En todo caso, como destaca ABELIUK la entrega del ttulo constituye una simple presuncin que admite prueba en contrario7. 145. Requisitos de la remisin. A este respecto no puede establecerse una regla general, ya que la remisin puede presentarse en formas y condiciones diversas, por ello los requisitos de la remisin deben ser analizados en cada caso en particular. 146. Efectos de la remisin. Los efectos de la remisin son los que corresponde a todo modo de extinguir las obligaciones, esto es, se pone trmino a la existencia del crdito y de sus accesorios, salvo que el acreedor limite sus efectos. La remisin puede perfectamente referirse slo a alguno de los accesorios de la obligacin, sin que ello afecta al crdito en s mismo (artculo 1654 del CC). 147. La compensacin como modo de extinguir las obligaciones. La definicin de compensacin se obtiene del artculo 1655 del CC que seala "[c]uando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse". De este modo, se suele sealar que la compensacin es un modo de extinguir las
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ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las Obligaciones, Tomo II.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado obligaciones reciprocas existentes entre dos personas, hasta concurrencia de la de menor valor. La compensacin, como se ver, puede ser legal, convencional o judicial. 148. Compensacin legal. La compensacin legal opera de pleno derecho, por el slo ministerio de la ley, desde que las obligaciones recprocas renen las condiciones previstas en la ella, an sin conocimiento de las partes. La ley exige para que opere la compensacin legal que concurran los siguientes requisitos: a) Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras (artculo 1657.1 del CC). b) No debe operar uno de los casos excepcionales en que no tiene lugar la compensacin legal como los sealados en los artculos 1658 y 1659 del CC. c) La compensacin no debe perjudicar a tercero. El artculo 1661 del CC establece que [l]a compensacin no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de tercero. No ser vlido el pago cuando se ha embargado la deuda o mandado retener el pago, o se verifica al deudor insolvente en fraude de los acreedores, porque ello lesiona los derechos de terceros. d) La compensacin debe ser alegada. A pesar que la compensacin se produzca de pleno derecho, y an sin conocimiento de los deudores, es necesario que sta sea alegada (artculo 1660 del CC). e) Las prestaciones de las obligaciones deben ser homogneas (artculo 1656.1, n 1 del CC). As las obligaciones deben ser de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas del mismo gnero y calidad. f) Las obligaciones deben ser lquidas (artculo 1656.2, n 2 del CC). g) Las obligaciones deben ser actualmente exigibles (artculo 1656.2, n 3 del CC). h) Los crditos deben ser embargables, ni estar sujetos a medida precautoria o retencin (artculos 1464.1, n 4 del CC y 296 del CPC). i) Las obligaciones deben ser pagaderas en el mismo lugar (artculo 1664 del CC). En todo caso, conforme al artculo 1662 del CC, est prohibida la siguiente compensacin: Artculo 1662. No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de que su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de pagarla en dinero. Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables. 149. Efectos de la compensacin legal. Los efectos de la compensacin son producir la extincin de las obligaciones recprocas hasta concurrencia de la menor. Conjuntamente con la obligacin principal se extinguen las

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado accesorias, como las cauciones y los privilegios que gozan los crditos (artculo 1663 del CC). Por ltimo cabe agregar que la compensacin legal opera de pleno derecho, no obstante lo cual debe ser alegada. 150. Compensacin voluntaria. Esta compensacin opera por voluntad de las partes en cuyo inters la ley pone un obstculo para que se produzca la compensacin legal. En caso que no concurra alguno o algunos de los requisitos que la ley exige no opere la compensacin de pleno derecho; pero las partes pueden acordar una compensacin convencional. La compensacin convencional requerir la voluntad de una de las partes o el consentimiento de ambas, segn que el requisito que impide la compensacin legal est establecido en beneficio comn o de una sola de las partes. Sin embargo, como destaca ABELIUK, lo usual ser que se requiera de la voluntad del acreedor contra el que se alega la compensacin 8 . 151. Compensacin judicial. La compensacin judicial se produce mediante una sentencia judicial, como consecuencia de la demanda reconvencional del demandado, cuyo crdito no rene las condiciones para que tenga lugar la compensacin legal. Al igual que en la compensacin voluntaria, la compensacin judicial procede de cumplirse con todos los requisitos para que opere la compensacin legal, por cuanto, de lo contrario, el juez slo se limitara ha declarar la compensacin legal que ya se ha producido9. 152. La confusin como modo de extinguir las obligaciones. La definicin de confusin se desprende del artculo 1665 del CC que establece que "[c]uando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago". As, de acuerdo a dichas normas es posible definir la confusin como un modo de extinguir obligaciones que tiene lugar cuando las calidades de acreedor y deudor se renen en una misma persona. La confusin puede clasificarse, conforme a los siguientes criterios: a) La confusin, segn su fuente, puede ser de las siguientes clases: por acto entre vivos y por causa de muerte. Para que opere esta confusin, de acuerdo al artculo 1669 del CC "[l]os crditos y deudas del heredero que acept la herencia con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios. b) La confusin, segn su intensidad, puede ser total o parcial. La confusin es total, si el deudor adquiere la calidad de acreedor de la totalidad de l, o si el acreedor asume completamente la deuda; y es parcial cuando las calidades de acreedor y deudor concurren solamente respecto de una cuota, caso en el cual la obligacin se extingue hasta concurrencia de sta. 153. Efectos de la confusin.
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ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las Obligaciones, Tomo II. LARRAN ROS, Hernn, Teora General de las Obligaciones.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado La confusin opera de pleno derecho, de acuerdo al artculo 1665 del CC. La confusin produce la extincin de la obligacin y todos sus accesorios. El legislador se refiere a los efectos de la confusin en la fianza y en la solidaridad (artculos 1666 y 1668 del CC). 154. La imposibilidad sobrevenida en la ejecucin como modo de extinguir las obligaciones. En realidad aunque el CC se refiere a este modo de extinguir, en el Ttulo XIX del Libro IV, como De la Prdida de la Cosa, es de aplicacin general a todas las obligaciones y no slo respecto de la obligacin de entregar como insina el ttulo. De este modo si la prestacin que constituye el objeto de la obligacin se torna fsica o legalmente imposible, la obligacin se extingue. Este modo de extinguir se debe denominar entonces ms bien como imposibilidad en la ejecucin de la obligacin y procede en los siguientes supuestos: A. Respecto de las obligaciones de dar deben concurrir los siguientes requisitos: a) Debe perecer una especie o cuerpo cierto (artculo 1670 del CC). b) La prdida de la cosa debe ser fortuita, total y derivada. Sin perjuicio de lo anterior, la extincin fundada en la imposibilidad de cumplir la prestacin prometida no slo puede producirse en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, ya que excepcionalmente puede operar en las obligaciones de gnero. Pero para que opere este modo de extinguir, respecto de las obligaciones de gnero, debe tratarse de un gnero limitado, como por ejemplo, de la obligacin de entregar un ejemplar de cierta materia que se dej de fabricar. Entonces, el aforismo de que el gnero no perece, no es una verdad absoluta. B. Respecto de las obligaciones de hacer y no hacer. Este modo de extinguir est regulado a propsito de las obligaciones de dar. Pero, tambin se aplica respecto de las obligaciones de hacer y no hacer. Con relacin a las primeras la prdida de la cosa debida se denomina como imposibilidad de ejecucin. Por otra parte, respecto de las obligaciones de no hacer su ocurrencia es casi de laboratorio, sin embargo como destacan algunos autores ello es perfectamente factible. Los efectos de la prdida de la cosa que se debe consisten en una imposibilidad de cumplir la obligacin. La obligacin no podr ejecutarse en la forma convenida. Sin embargo, la prdida de la cosa que se debe extingue la obligacin slo en el caso de no ser imputable al deudor. 155. La prescripcin extintiva como modo de extinguir las obligaciones. De acuerdo al artculo 2492.1 del CC es posible definir a la prescripcin extintiva como el modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberlos ejercido durante cierto lapso, concurriendo los dems requisitos legales. 156. Reglas comunes a toda prescripcin. Estas reglas estn contempladas en los artculos 2493 a 2497 del CC Dichas reglas comunes son las siguientes: a) La prescripcin debe ser alegada. b) Puede renunciarse, pero slo una vez cumplida.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado c) Corre por igual a favor y en contra de toda clase de personas10. 157. Requisitos de la prescripcin extintiva. Los requisitos que deben concurrir para que opere la prescripcin extintiva o liberatoria son los siguientes: a) La accin debe ser prescriptible. La regla general es que las acciones sean prescriptibles; sin embargo no prescriben la accin de particin (artculo 1317 del CC) y la accin de reclamacin de estado civil (artculo 320 del CC). b) El silencio en la relacin jurdica. Para que opere la prescripcin extintiva tambin es necesario que durante el plazo de prescripcin exista inactividad jurdica en torno a la obligacin. La ruptura del silencio, llamada interrupcin, puede producirse civil o naturalmente, segn lo prescribe el artculo 2518 del CC c) El transcurso del tiempo. El transcurso del tiempo es el elemento caracterstico y fundamental de la prescripcin extintiva, y tanto es as que es el nico requisito que seala el artculo 2514 del CC. En todo caso, conforme al artculo 2514.2 del CC, la prescripcin [s]e cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible. En torno al tiempo cabe distinguir, como se ver entre prescripcin de largo y corto tiempo. 158. Prescripcin de largo tiempo: a) Los derechos personales o de crdito. Las acciones, que emanan de los derechos personales, prescriben conforme al artculo 2515 del CC; el cual hace una distincin entre acciones ordinarias y ejecutivas. El plazo de prescripcin ordinaria, conforme al artculo 2515 del CC, es de cinco aos y el de las ejecutivas es de tres. Pero, adems la accin ejecutiva puede subsistir dos aos ms como ejecutiva. En este sentido la referida norma seala expresamente lo siguiente: Artculo 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias. La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos. Sin perjuicio que el plazo precedente es la regla general en materia de prescripcin extintiva, existe adems un plazo de prescripcin especial para ciertas acciones, como la que emana del cheque protestado. Esta accin prescribe en el plazo de un ao contado desde le fecha del protesto, o la que surge de la letra de cambio y del pagar cuyos plazos de prescripcin son tambin de un ao. b) Prescripcin de la accin reivindicatoria. La accin real prescribe, tratndose de los derechos reales, como consecuencia de la expiracin del derecho real del cual emana. As se desprende del artculo 2517 del CC que dispone que "[t]oda accin por la cual se reclama un derecho, se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho". c) Prescripcin de la accin de peticin de herencia.
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Estas reglas son analizadas en detalle a raz de la prescripcin adquisitiva.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado El derecho real de herencia, de acuerdo a los artculos 1269 y 704 del CC por una parte y al 2510 del CC por otra, puede adquirirse por prescripcin, conforme a las siguientes reglas: i) Por prescripcin ordinaria de cinco aos, cuando al prescribiente se le ha concedido la posesin efectiva de la herencia o la resolucin administrativa del ORC, segn corresponda. ii) Por prescripcin extraordinaria de diez aos. Cuando un tercero adquiere por prescripcin el derecho real de herencia, en alguna de las dos formas indicadas, se produce la extincin por prescripcin de la accin de peticin de herencia. d) Prescripcin de los derechos y acciones reales que constituyen cauciones o garantas. A este respecto el artculo 2516 del CC dispone que "[l]a accin hipotecaria y las dems que procedan de una obligacin accesoria prescriben junto con la obligacin a que acceden". En otras palabras, la accin hipotecaria y la accin prendaria se extinguen por prescripcin junto con la obligacin principal cuyo cumplimiento caucionan.

159. La interrupcin de la prescripcin. La inactividad del titular, en la prescripcin de largo tiempo, cesa por la interrupcin de la prescripcin o por la suspensin de la misma. La interrupcin de la prescripcin puede producirse porque el acreedor deja su inactividad y demanda el cumplimiento de la obligacin al deudor, o porque el deudor reconoce su obligacin. En ambos casos se produce la prdida del lapso de prescripcin transcurrido. La interrupcin de la prescripcin se clasifica en civil, que es la que se produce por la demanda del acreedor, y natural, que es la que proviene del reconocimiento del deudor. As se desprende del artculo 2518 del CC que seala textualmente lo siguiente: Artculo 2518. La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural, ya civilmente. Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente. Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos los casos enumerados en el artculo 2503. La interrupcin de la prescripcin, sea natural o civil, produce el efecto de hacer perder todo el tiempo transcurrido hasta el momento que ella se produce. Luego, la interrupcin de la prescripcin beneficia al acreedor y perjudica al deudor, quin pierde todo el plazo transcurrido. La interrupcin de la prescripcin produce efectos relativos, conforme al artculo 2519 del CC, es decir, "[l]a interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del artculo 1516. 160. Prescripciones de corto tiempo. Las prescripciones de corto tiempo pueden ser de las siguientes tres clases:

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado a) Las que prescriben en tres aos que, conforme al artculo 2521.1 del CC, en favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. b) Las que prescripciones de dos aos y que corresponden a los honorarios de jueces, abogados, procuradores, los de mdicos y cirujanos, los de directores y profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquier profesin liberal (artculo 2521.2 del CC). c) Las que prescriben en un ao, respecto de mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que despachen al menudeo, como tambin el de personas por el precio de servicios que se prestan peridica o accidentalmente, como posaderos, acarreadores, mensajeros, baeros, etctera (artculo 2522 del CC). 161. Prescripciones especiales. Conforme al artculo 2524 del C.c. "[l]as prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla. 162. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de los modos de extinguir las obligaciones 11. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible: a) En materia de prescripcin extintiva de una accin de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad extracontractual. Ante el Vigsimo Tercer Juzgado del Crimen de Santiago se interpone demanda por indemnizacin de perjuicios contra el Fisco. Una mujer demanda por los daos sufridos en automvil de su propiedad y en su persona, que se produjeron al ser impactada por un vehculo militar. El Consejo de Defensa del Estado, en la contestacin de la demanda, opone excepcin de prescripcin extintiva, por cuanto haban transcurrido ms de cuatro aos desde la ocurrencia de los hechos a la notificacin de la demanda. La sentencia de primera instancia acoge la excepcin de prescripcin extintiva, apelada la sentencia la CA de Santiago confirma el fallo apelado. El demandante insiste interponiendo un recurso de casacin en el fondo contra el fallo de segunda instancia. El fundamento de la casacin es que se infringiran los artculos 174 de la Ley N 18.802, 43 136, 1437, 1447, 2332, 2509 N 2, 2515, 2520 y 2524 del CC. Ello se debera a que la responsabilidad que se demanda no emana de la responsabilidad extracontractual, sino de una responsabilidad legal, que se rige por las reglas generales de la prescripcin extintiva, que es de cinco aos. Pero adems alega que la prescripcin no corre contra la mujer casada en sociedad conyugal por tratarse de un incapaz (antes de la Ley N 18.802). Por ello los artculos 2523 y 2524 del CC al establecer que la prescripcin corre contra toda persona solo e refiere a la mujer casada en sociedad conyugal cuando puede entablar una accin
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Las sentencias que se consignan a continuacin no representa necesariamente el estado de la jurisprudencia y tiene por funcin simplemente que los alumnos apliquen las materias.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado como separada parcialmente de bienes, como la que provenga de su patrimonio reservado. Sin embargo, la CS rechaza el recurso de casacin en el fondo interpuesto, sosteniendo que cuando los artculos 2523 y 2524 del CC indican que la prescripcin corre en contra de toda persona, se incluye a la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal; pero en relacin a las acciones que pueda ejercer personalmente, como la que le corresponde como separada parcialmente de bienes al ejercer una profesin o industria, en forma independiente de su marido. b) En materia de prescripcin de la accin de indemnizacin de perjuicios. El Banco BHIF recurre a la CA, por casacin en la forma, y por apelacin contra la sentencia dictada por el 21 Juzgado de Letras en lo Civil de Santiago (11 de diciembre de 1998), en autos caratulado Lucila Varela vs. Banco BHIF. La sentencia recurrida acoge el libelo contra el demandado por la suma de $ 15.000.000 de pesos, por concepto de dao moral. El demandado-recurrente solicita la invalidacin del fallo, por estos argumentos: a) Porque el juzgado civil ha fallado con el vicio de ultrapetita. b) Por no cumplir la sentencia con los requisitos establecidos en el artculo 170 del CPC. c) Por haberse dictado contra sentencia que goza de acuerdo de cosa juzgada. Adems, opone el Banco, al momento de contestar la demanda, la excepcin de cosa juzgada, y prescripcin extintiva. La excepcin de cosa juzgada se funda en un contrato de transaccin celebrado por las partes, por escritura pblica. Respecto a la excepcin de prescripcin, se seala que el supuesto ilcito se habra cometido el 22 de diciembre de 1992, de modo que a la fecha de la notificacin de la demanda, haba vencido en el plazo de cuatro aos (artculo 2331 del CC), la demandante sostiene que la transaccin (6 enero de 1995) haba interrumpido el plazo extintivo. Gua n 3: modos de extinguir las obligaciones. Material obligatorio: ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las Obligaciones, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1993. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno. De la teora de las Obligaciones, tomo III, Coleccin de Manuales Jurdicos, n 118, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2008. LARRRAN ROS, H., Teora General de las Obligaciones, Lexis Nexis, ConoSur, 2002, Santiago, Chile. Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. Las partes de una compraventa deciden resciliarla, pero el vendedor haba efectuado previamente la tradicin al comprador, es necesario que nuevamente se haga la tradicin o es suficiente acordar la resciliacin. 2. Haga un breve esquema en torno a quin puede hacer el pago. 3. Indique cmo se debe hacer el pago por consignacin de las siguientes cosas:

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado a) Una suma de dinero. b) Entrega de un animal. c) Entrega de un inmueble. 4. Seale si la remisin del pago del precio en la compraventa de un bien raz se puede calificar como donacin. 5. Seale una lista de los casos en que se entiende que hay y no hay interrupcin civil de la prescripcin extintiva. 6. La interrupcin hace perder todo el tiempo anterior y slo tiene efectos relativos como se desprende del artculo 2519, seale excepciones. 7. La prdida de la cosa debida no opera respecto de las obligaciones de gnero. Sin embargo, podra suceder que el deudor haya adquirido una especie o cuerpo cierto, como un caballo, con las caractersticas exigidas por el acreedor, y con posterioridad dicho bien es destruido por un caso fortuito. Analice si en este supuesto opera la prdida de la cosa debida como modo de extinguir. En otras palabras, en caso de probarse que una especie del gnero adeudado se destruy o perdi su habilidad, y ha sido destinado por el deudor al pago, opera el modo de extinguir prdida de la cosa debida? ESQUEMA SOBRE LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES. 1. Los modos de extinguir las obligaciones, son los siguientes: a. b. c. d. e. f. g. h. i. j. k. La El La La La La La La La El La resciliacin o mutuo consentimiento: pago. novacin. transaccin. remisin. compensacin. confusin. prdida de la cosa que se debe. declaracin de nulidad o rescisin. evento de la condicin resolutoria. prescripcin

2. Requisitos de la resciliacin: a. Los necesarios para la validez y eficacia del acto jurdico que se deja sin efecto. b. Capacidad para disponer del crdito, ya que el objeto de la resciliacin es, justamente, ponerle trmino. c. A pesar que la ley no lo seala expresamente, para que proceda la resciliacin, las obligaciones no deben estar ntegramente cumplidas. 3. Determinacin consecuencias: de quien puede hacer el pago y sus

a. Pago hecho por el deudor. b. Pago hecho por un tercero interesado. 103

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado c. Pago hecho por un tercero totalmente extrao a la obligacin. 4. Reglas que determinan a quin debe hacerse el pago: a. Pago hecho al acreedor. b. Pago hecho al representante del acreedor. c. Pago hecho a otras personas. 5. Forma de hacer el pago: a. La identidad del pago b. La integridad del pago c. La indivisibilidad del pago

6. Requisitos de la dacin en pago como modo de extinguir las obligaciones: a. La existencia de una obligacin destinada a extinguirse. b. La obligacin debe cumplirse de una forma distinta de la convenida primitivamente. c. La dacin en pago debe ser consecuencia de una convencin entre acreedor y deudor. d. El deudor debe tener capacidad para transferir la cosa que da en pago y el acreedor para adquirirla. e. La dacin en pago en si misma es consensual; pero dependiendo de su contenido puede ser solemne 7. La Novacin como modo de extinguir las obligaciones: a. La novacin objetiva puede ser por cambio de objeto o por cambio de causa. b. La novacin subjetiva puede ser por cambio de acreedor o de deudor. 8. Efectos de la novacin: a. Extingue la primitiva obligacin. b. Da lugar al nacimiento de una nueva obligacin. 9. Clasificacin de la remisin: a. b. c. d. Remisin Remisin Remisin Remisin testamentaria y convencional. gratuita y onerosa. total y parcial. expresa y tcita.

10. La Compensacin como modo de extinguir las obligaciones: a. Compensacin legal. b. Compensacin voluntaria. c. Compensacin judicial. 104

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado

11. La confusin como modo de extinguir las obligaciones: a. Segn su fuente puede ser por acto entre vivos o por causa de muerte. b. Segn su intensidad puede ser total o parcial.

12.

Requisitos de la prescripcin extintiva:

a. La accin debe ser prescriptible. b. El silencio en la relacin jurdica. c. El transcurso del tiempo.

CAPTULO IV: LOS CONTRATOS DE GARANTA. 163. EL CONTRATO DE FIANZA. La fianza se define en el artculo 2335 del CC, sealando que [l]a fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena comprometindose con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. 164. Caractersticas de la fianza como contrato: a) Es un contrato consensual, ya que slo requiere el consentimiento del acreedor y fiador. Sin perjuicio de ello, excepcionalmente la fianza puede ser solemne, como acontece con la fianza mercantil (artculo 820 del C de C) y la fianza que debe rendir el guardador (artculo 855 del CPC). b) Es un contrato unilateral, porque slo resulta obligado el fiador. c) Es un contrato gratuito por cuanto slo tiene por objeto la utilidad del acreedor. d) Es un contrato accesorio, ya que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal a la cual accede. Las consecuencias de ello son las siguientes consecuencias: (i) Si se extingue la obligacin garantizada con esta caucin, tambin lo har la fianza va consecuencial. (ii) El fiador puede oponer al acreedor principal las excepciones reales -aquellas que miran a la naturaleza misma de la obligacin garantizada-, como la nulidad absoluta. (iii) El fiador no puede obligarse ms all de lo que se oblig el deudor principal, ni puede obligarse en trminos ms gravosos. e) La fianza da lugar a una obligacin subsidiaria. Esta caracterstica de la fianza se desprende del beneficio de excusin que tiene el fiador para exigirle al acreedor, que antes de dirigirse en su contra, demande al deudor principal. Sin

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado embargo, no se trata de un elemento de la esencia de la fianza, sino de la naturaleza. f) Es un contrato incausado. La causa en la fianza no est en la relacin entre las partes del contrato de fianza, sino con relacin a un tercero, el deudor principal. 165. La fianza debe contener los siguientes elementos de la esencia particular: a) La fianza debe consistir siempre en que el fiador pague una suma de dinero (artculo 2343.4 del CC). b) Se requiere la existencia de una obligacin principal a la cual accede o garantiza la fianza (artculos 2338 y 1472 del CC). c) El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que la obligacin principal, aunque si ms efectivos (artculos 2344 y 2343.1 del CC. d) La capacidad en la fianza. Los artculos 2342 y 2350.1 del CC se refieren a esta materia en los siguientes trminos: Artculo 2350.1 El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal; que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva CA. Artculo 2342. Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o curadura, slo podrn obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido en los ttulos De la patria potestad y De la administracin de los tutores y curadores. Si el marido o la mujer, casados en rgimen de sociedad conyugal quisieren obligarse como fiadores, se observarn las reglas dadas en el ttulo De la sociedad conyugal. 166. Clasificacin de la fianza. La fianza admite mltiples clasificaciones, pero las fundamentales son las siguientes: A. La fianza puede ser convencional, legal o judicial. a) La fianza convencional emana de un contrato celebrado entre el acreedor y el fiador, siendo el deudor un tercero extrao, ya que se puede afianzar una obligacin sin el conocimiento del deudor, sin su consentimiento o an contra su voluntad. b) La fianza legal es la que emana de la ley en aquellos casos en que sta exige a determinada persona rendir una fianza. c) La fianza judicial es la que emana de una resolucin judicial, como en la fianza que exige el juez para asegurar la consecucin de un medida precautoria, cuando no se dan los supuestos del artculo 290 y siguientes del CPC. B. La fianza puede ser simple o solidaria. a) La fianza es simple cuando se encuentra sometida a las reglas generales del contrato de fianza. b) La fianza solidaria puede ser de las siguientes dos clases: i) Fianza solidaria respecto de los fiadores. ii) Fianza solidaria respecto de los acreedores. En la fianza solidaria el fiador debe subsidiariamente, pero no puede oponer los beneficios de excusin ni de divisin. A su vez, la fianza solidaria puede ser de dos clases: (i) Fianza solidaria respecto de los dems fiadores. Ello ocurrir cuando los fiadores no pueden oponer el beneficio de divisin al 106

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado acreedor principal. (ii) Fianza solidaria exclusivamente respecto del acreedor. En dicho caso, el fiador no va a poder oponer al acreedor el beneficio de excusin, es decir, el fiador no podr exigirle al acreedor que se dirija primero contra el deudor principal. C. Fianza limitada o definida e ilimitada o indefinida. La Fianza es limitada de estar determinadas las obligaciones concretas que el fiador tom sobre s o de limitarse su responsabilidad a una cantidad fija de dinero. En la fianza ilimitada no se determinan las obligaciones que garantiza el fiador o la cuanta de la responsabilidad que asume12. 167. Efectos de la Fianza. Son los derechos y obligaciones que nacen del contrato y se analizan bajos tres aspectos: 168. Efectos de la fianza entre fiador y acreedor. Estos efectos son distintos, segn se demande o no la fianza por el acreedor. a) Antes que el acreedor demande al fiador, ste puede pagar anticipadamente en todos los casos en que pudiere hacerlo el deudor principal, conforme al artculo 2353 del CC Sin perjuicio de ello, el fiador que paga anticipadamente tiene el deber de avisar al deudor del pago para evitar que ste efecte un doble pago al acreedor (artculo 2373 del CC). b) El acreedor podr demandar al fiador, despus que el acreedor ha demandado al fiador, cuando la obligacin se ha hecho exigible; pero no se requiere que el deudor principal est constituido en mora, ni que el acreedor recurra primero contra deudor principal. 169. El fiador puede podr defenderse ante el acreedor oponiendo las siguientes excepciones y defensas: 170. El beneficio de excusin (artculo 2357 del CC). El fiador puede exigir al acreedor que demanda que se persiga primero la obligacin en los bienes del deudor principal y en las prendas e hipotecas que se hubieran constituido para garantizar el pago. Como se desprende de la expresin podr exigir del artculo 2357 del CC el ejercicio de este beneficio es facultativo y por ende el beneficio de excusin es renunciable. 171. Requisitos para poder interponer el beneficio de excusin: a) El fiador no debe estar privado de este beneficio. El fiador est privado de oponer el beneficio de excusin en los siguientes casos: i) Se haya renunciado expresamente a este beneficio (artculos 2358.1, Regla 1 y 12 del CC). ii) El fiador se haya obligado como codeudor solidario o como fiador solidario (artculo 2358.1, Regla 2 del CC). iii) Cuando la fianza se haya constituido por orden judicial (artculos 2358, Regla 4 y 2337 del CC).

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En ninguna de estas fianzas el fiador puede obligarse ms all de lo que se obliga el deudor principal.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado iv) Cuando se trate de un deudor hipotecario o prendario, si dichas cauciones se constituyen para garantizar la obligacin principal, conforme a los artculos 2429 y 2430 del CC. b) El beneficio de excusin debe oponerse en tiempo oportuno. Por tratarse de una excepcin dilatoria debe oponerse necesariamente dentro del trmino de emplazamiento (artculo 303 del CPC). c) El fiador debe sealar los bienes del acreedor en que perseguir la acreencia. Al fiador, conforme al artculo 2358.1, Regla 6 del CC, no le basta con oponer el beneficio de excusin, sino que adems debe sealar los bienes del deudor principal en los cuales el acreedor puede hacer efectivo su crdito. En consideracin a los artculos 2359 y 2364 del CC no se tomarn en cuenta para la excusin los siguientes bienes: i) Los bienes existentes fuera del territorio. ii) Los bienes embargados o litigados o los crditos de dudoso o difcil cobro. iii) Los bienes cuyo dominio est sujeto a una condicin resolutoria. iv) Los hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesario para el pago completo de sta. v) Si los bienes excluidos, conforme al artculo 2364 del CC, no produjeren ms que un pago parcial de la deuda, ser, sin embargo, el acreedor obligado a aceptarlo y no podr reconvenirse al fiador sino por la parte insoluta. El fiador no se hace responsable de la insolvencia del deudor, segn el artculo 2365.2 del CC, siempre que concurran las siguientes circunstancias: (i) Que el acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar. (ii) Que haya sido negligente en servirse de ellos. 172. Casos en que el acreedor est obligado a practicar la excusin, an si no se alega tal beneficio: a) Cuando as se hubiere pactado entre acreedor y fiador. b) En caso que el fiador se hubiere obligado en forma expresa e inequvoca a pagar nicamente lo que el acreedor no pueda obtener del deudor (artculo 2365.2 y 3 del CC). 173. Beneficio de divisin. El fiador puede oponer al acreedor el beneficio de divisin, que es una excepcin perentoria. En virtud de este beneficio, si hay dos o ms fiadores cada uno de ellos slo est obligado a pagar su parte o cuota de la deuda, es decir, la deuda se divide entre los fiadores en cuotas iguales (artculo 2367.1 del CC). 174. Los requisitos para que opere el beneficio de divisin son los siguientes: a) Que hayan varios fiadores. b) Que los fiadores no se hayan establecido como fiadores solidarios, ya que ello significa renunciar a este beneficio. c) Que todos los fiadores lo sean del mismo deudor. d) Que todos los fiadores estn afianzando una misma obligacin del mismo modo. En principio la deuda se divide en partes iguales, conforme lo seala el artculo 2671.1 del CC, salvo los siguientes casos:

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado i) De ser uno de los cofiadores insolvente la cuota del insolvente gravar a los dems en partes iguales (artculo 2367.2 del CC). ii) El fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o cuota determinada no ser responsable, sino hasta concurrencia de dicha suma o cuota (artculo 2367.2 y 3 del CC). 175. La excepcin de subrogacin. La tercera excepcin que puede oponer el fiador al acreedor es la excepcin de subrogacin (artculos 2355 y 2871.1, n 2 del CC). Una vez que el fiador ha pagado al acreedor, segn el artculo 1610.1, n 3 del CC, se produce a su favor una subrogacin por el slo ministerio de la ley. Sin embargo, si el acreedor ha empeorado su crdito, afectar la accin de subrogacin a la que tiene derecho el fiador y por ello, el fiador podr oponer la excepcin de subrogacin. Para poder entablar la excepcin de subrogacin deben concurrir los siguientes requisitos: a) Prdida de las acciones que ha de producirse por un hecho o culpa del acreedor. b) Las acciones perdidas han de ser tiles al fiador. c) Dichas acciones ha de tenerlas el acreedor al momento de constituirse la fianza. 176. Efectos de la excepcin de subrogacin: El fiador, mediante esta excepcin, puede liberarse total o parcialmente del pago, dependiendo de las siguientes circunstancias: a) La liberacin total del fiador procede cuando las acciones se han perdido por negligencia, hecho o culpa del acreedor, son tales que impiden que el fiador se pueda restituir de lo pagado en forma total. b) La liberacin es parcial, cuando la prdida de las acciones produce que el fiador slo no pueda obtener la restitucin en parte (artculo 2355 del CC). 177. Excepciones reales que puede oponer el fiador. El fiador podr oponer al acreedor las excepciones reales o inherentes a la obligacin principal, es decir, las que miran a la estructura misma de la obligacin. El fiador, conforme al artculo 2354 del CC, puede oponer al acreedor cualquier excepcin real como la de dolo, violencia o cosa juzgada, pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesin de bienes o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para subsistir. 178. Efectos entre el fiador y el deudor En torno a estos efectos son relevantes dos momentos: 179. Efectos antes de efectuado el pago por el fiador. En este primer supuesto se aplica el artculo 2369 del CC en virtud del cual el fiador puede solicitarle al deudor lo releve de la obligacin frente al acreedor. 180. Efectos de la fianza despus de efectuado el pago por el fiador. 109

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado En este segundo supuesto, el fiador tiene dos acciones en contra del deudor principal, las acciones de reembolso y subrogatoria. A. La accin de reembolso. 1. La accin de reembolso tiene por objeto que el fiador sea restituido en todo lo que ha sido condenado y que ha sido resultado de la accin del acreedor (artculo 2370.1 del CC). 2. Requisitos para que opere la accin de reembolso: a) El fiador haya pagado al acreedor (artculo 2370.1 del CC) b) El pago haya sido til, es decir, que el pago haya extinguido la obligacin (artculo 2375.1, n 3 del CC). c) El fiador no se encuentre privado de la accin de reembolso (artculos 2377.2 y 2376 del CC). d) El fiador que se oblig contra la voluntad del deudor principal no tiene accin de reembolso, salvo en cuanto haya extinguido la deuda (artculo 2375.1, n 2 del CC). La accin de reembolso comprende, segn el artculo 2370.1 del CC, el capital pagado; los intereses (artculo 2158.1, n 4 del CC); los gastos, como los de la persecucin, que debi efectuar el acreedor contra el deudor principal y que le fueron pagados por el fiador al acreedor (artculos 2343 y 2370.3 del CC) y los perjuicios sufridos. e) Esta accin debe entablarse dentro de plazo oportuno, o sea, desde que se efecta el pago hasta que prescribe la obligacin. B. La accin de subrogacin. Las condiciones para que opere la accin de subrogacin, conforme al artculo 1610.1, n 3 del CC, son las siguientes: a) Pago del fiador al acreedor. b) El pago efectuado por el fiador debe ser til para el deudor principal (cuando se ha extinguido la obligacin). El fiador no debe estar privado de la accin, como sucede cuando la obligacin es natural o cuando paga anticipadamente no dando aviso al deudor principal (artculo 2377.2 del CC). C. Efecto de la fianza entre los cofiadores. En esta materia se pueden distinguir los siguientes supuestos: a) El pago sea por partes iguales. b) El pago no sea por partes iguales en caso que un cofiador est en insolvencia (artculo 2367.2 del CC) o cuando se ha limitado la carga de la cuota de un cofiador a una suma determinada (artculo 2367.3 del CC). 181. Extincin de la Fianza. La fianza se extingue, conforme al artculo 2381 del CC, de las siguientes maneras: Artculo 2381. La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones segn las reglas generales, y adems: 1 Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador; 2 En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse; 3 Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte. 182. LA HIPOTECA.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado El Cdigo civil define la hipoteca en el artculo 2407 del CC, como un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor. La doctrina ha criticado esta definicin desde dos puntos de vista: a) La definicin es errnea, ya que la hipoteca no es un derecho de prenda. b) La definicin del artculo 2407 del CC es incompleta, porque no contempla los elementos de la esencia de la hipoteca. Ello ha llevado a la doctrina a definir la hipoteca como el derecho real que grava un inmueble, que permanece en poder del constituyente para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al acreedor el derecho a perseguir la finca en manos de quien se encuentre a cualquier ttulo que la posea y pagarse preferentemente con la produccin de la venta en el evento que haya un remate. La hipoteca tiene dos caracteres, por una parte es un derecho real y por la otra es un contrato. Por lo que sus caractersticas difieren segn si se les considere un contrato o un derecho real. 183. Caractersticas de la hipoteca como derecho real. a) Es un derecho real de los enumerados en el artculo 577 del CC b) El derecho real hipotecario se traduce en la facultad que tiene el acreedor hipotecario de sacar a remate la finca dada en hipoteca y pagarse preferentemente con su producto. c) Es un derecho real que recae sobre bienes inmuebles la prenda recae sobre muebles-, por lo que la naturaleza de la accin de hipoteca es inmueble. d) Es un derecho accesorio. Ello se debe a que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal y ello acarrea las siguientes consecuencias: i) La hipoteca, como derecho accesorio, se extingue por todas las causales que afectan la obligacin principal asegurada con dicha caucin. ii) La hipoteca conjuntamente con el crdito se traspasa a los sucesores a ttulo universal o singular del acreedor. iii) A pesar que la obligacin hipotecaria es accesoria tiene una cierta independencia respecto de la obligacin que garantiza, como sucede en los siguientes casos: (i) Se puede asegurar mediante la hipoteca una obligacin futura (artculo 2413.3 del CC). (ii) La hipoteca adquiere cierta independencia de la obligacin que garantiza, en la hipoteca denominada con clusula de garanta general hipotecaria. (iii) Se pueden dar en hipoteca bienes propios para asegurar obligaciones ajenas. En tal caso, el acreedor goza de dos acciones: una accin personal en contra del deudor principal y una accin hipotecaria en contra del tercero constituyente o poseedor. e) La hipoteca es indivisible. La indivisibilidad de la hipoteca, conforme a los artculos 1526 y 2408 del CC, pueden apreciarse desde las siguientes perspectivas: i) El inmueble hipotecado y cada una de sus partes responde del total de la obligacin. De este modo, aunque el inmueble afecto a la hipoteca se divida en una serie de hijuelas, cada una de estas partes o hijuelas responde del total de la obligacin, conforme a lo sealado en el artculo 2408.2 del CC.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado ii) La extincin parcial del crdito no libera proporcionalmente la hipoteca (artculos 1526.1, n 1, 1365 y 2405 respecto de la prenda). 184. Clases de Hipoteca: La hipoteca legal y Convencional. 185. La hipoteca Legal. La hipoteca legal se establece por el solo ministerio de la ley, salvo acuerdo unnime de los interesados y, en virtud de ella, todo comunero que se adjudique bienes que excedan del ochenta por ciento de su haber probable debe pagar este exceso al contado. En las adjudicaciones de propiedades races, conforme al artculo 662 del CPC, que se hagan a los comuneros, durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre las propiedades races adjudicadas con el objeto de asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios. Sin embargo, la hipoteca legal slo podr constituirse siempre y cuando no se pague al contado el alcance, esto es lo que exceda al ochenta por ciento del haber probable (artculo 660 del CPC). 186. El contrato de Hipoteca. La hipoteca como contrato se forma por el consentimiento del acreedor y del constituyente que puede ser el deudor o un tercero-. Pero tambin puede ser un negocio jurdico. 187. Caractersticas del contrato de hipoteca: a) Es solemne, como se desprende del artculo 2409.1 del CC que exige que el contrato de hipoteca se otorgue por escritura pblica. La inscripcin del contrato de hipoteca en el RH, exigida en el artculo 2410 del CC, es la forma en que se hace la tradicin del derecho real de hipoteca. b) Es un contrato unilateral, porque slo obliga al constituyente a transferir al acreedor el derecho real de hipoteca. Pero puede perfectamente ser bilateral, si el acreedor tambin contrae una obligacin. c) Es un contrato gratuito, ya que todo el beneficio lo recibe el acreedor y todo el gravamen el deudor. d) El contrato de hipoteca es mueble. Ello se debe a que tiene por objeto una obligacin de hacer. 188. Principio de especialidad de la hipoteca. Este es uno de los principios fundamentales de la hipoteca, conjuntamente con el principio de indivisibilidad de la hipoteca. Este principio se manifiesta de las siguientes formas: a) El principio de la especialidad con relacin a la cosa sobre la cual se constituye la hipoteca. El principio de la especialidad de la hipoteca se consagra en el artculo 2432 del CC, con relacin al artculo 81 del RCBR. En este sentido el artculo 2432 del CC seala lo siguiente: Artculo 2432. La inscripcin de la hipoteca deber contener: 1 El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesin, si tuviere alguna, y las mismas designaciones relativamente al deudor, y a los que como apoderados o representantes legales del uno o del otro requieran la inscripcin. 112

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Las personas jurdicas sern designadas por su denominacin legal o popular, y por el lugar de su establecimiento; y se extender a sus personeros lo que se dice de los apoderados o representantes legales en el inciso anterior. 2 La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se encuentra. Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresar tambin la fecha de este acto, y el archivo en que existe. 3 La situacin de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural se expresar la provincia y la comuna a que pertenezca, y si perteneciera a varias, todas ellas. 4 La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artculo precedente. 5 La fecha de la inscripcin y la firma del Conservador. b) Obligaciones garantizadas por la hipoteca. En la hipoteca debe estar suficientemente individualizada la obligacin principal (artculos 2427 y 2431 del CC). 189. Elementos de la esencia particular del contrato de hipoteca. La hipoteca adems de cumplir con los requisitos de todo contrato, debe respetar los siguientes requisitos especficos: a) Capacidad para hipotecar. A la capacidad para hipotecar se refiere el artculo 2414 del CC La capacidad para hipotecar est relacionada con la hipoteca de cosa ajena, ya que parte de la doctrina seala que no es admisible dicha hipoteca, porque se requiere ser dueo de la cosa hipotecada. Entonces se debe el constituyente debe tener la capacidad de enajenar y ser efectivamente el dueo de la cosa. b) Cosas que pueden darse en hipoteca: Pueden darse en hipoteca tanto derechos corporales como incorporales inmuebles y an excepcionalmente muebles. En este sentido la hipoteca puede recaer sobre la propiedad o el usufructo, conforme al artculo 2418 del CC En este sentido la referida norma seala expresamente lo siguiente: Artculo 2418. La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean en propiedad o usufructo, o sobre naves. Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al Cdigo de Comercio. As puede hipotecarse la propiedad fiduciaria en los trminos del artculo 757, primera parte del CC, pero para que la hipoteca sea oponible al fideicomisario deber ser autorizada por un juez con conocimiento de causa y por razn de necesidad o utilidad manifiesta y concederse con audiencia de las personas enumeradas en el artculo 761 del CC. Adems puede hipotecarse, tanto la propiedad plena, como la nuda propiedad. Por excepcin es posible hipotecar bienes muebles. As, se puede hipotecar una aeronave o una nave y artefactos navales mayores. Finalmente la hipoteca se extiende a los siguientes bienes: i) La hipoteca, conforme al artculo 2421 del CC, se extiende a todos los aumentos y mejoras de que haya sido objeto la cosa hipotecada. ii) La hipoteca se extiende a las rentas de arrendamiento que produzca la cosa hipotecada, conforme al artculo 2422 del CC 113

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado iii) Adems, de extinguirse el usufructo, el uso y goce, que estaban separados, se incorporan a la nuda propiedad que pasa a ser plena- (artculo 2421 del CC). iv) La hipoteca se extiende a las indemnizaciones que se deban por los aseguradores de la finca hipotecada (artculo 2422 del CC). v) La hipoteca se extiende tambin al pago de la indemnizacin por expropiacin. 190. Efectos de la Hipoteca. 191. Efectos en cuanto al constituyente. Para determinar los derechos y obligaciones del constituyente se debe distinguir dos momentos importantes: a) Antes que el acreedor ejerza su derecho hipotecario. El constituyente tiene la plena disposicin del inmueble, y no puede obligarse a no enajenar (artculo 2415 del CC). b) Despus que el acreedor hipotecario ejerce su derecho. El acreedor hipotecario ejercer su derecho a travs del embargo, que una vez producido impide al constituyente disponer de la cosa, pues el acto de disposicin adolecer de nulidad absoluta por objeto ilcito (artculo 1464.1, n 3 del CC).

192. Efectos respecto del deudor hipotecario. El contrato de hipoteca, como es un acto solemne, debe constar por escritura pblica, y obliga a hacer la transferencia del derecho real de hipoteca que se hace mediante inscripcin. Adicionalmente el deudor debe abstenerse de ejecutar actos o hechos que afecten la capacidad de la hipoteca para garantizar la obligacin principal (artculo 2427 con relacin al artculo 1496 del CC). A su vez, las hipotecas posteriores se prefieren por la fecha de sus respectivas inscripciones (prior tempore, potior iure). 193. Efectos respecto del acreedor hipotecario. La hipoteca concede al acreedor hipotecario los siguientes derechos: A. Derecho de venta. A este derecho se refiere el artculo 2424 del CC sealando que [e]l acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda. El acreedor hipotecario, conforme se desprende de la norma precedente, tiene derecho a sacar a remate la finca hipotecada. B. Derecho de persecucin. Este derecho es una consecuencia que la hipoteca sea un derecho real. El derecho de persecucin corresponde al acreedor hipotecario para perseguir la finca hipotecada contra quien sea que la posea y a cualquier ttulo que la haya adquirido, sea gratuito u oneroso (artculo 2428.1 del CC). Pero, en caso que la finca hipotecada pase a manos de un tercero, se puede ejercer este derecho de persecucin en las siguientes circunstancias: a) En contra del tercero que ha hipotecado sus bienes propios para asegurar una obligacin ajena. b) En contra del tercero, que a cualquier ttulo haya adquirido la finca hipotecada, se ejerce la denominada accin de 114

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado desposeimiento. As, la accin de persecucin se ejerce contra terceros poseedores, que son aquellos que siendo dueos o poseedores del inmueble hipotecado no estn obligados personalmente al pago de la deuda. Una vez notificada la accin de desposeimiento el tercero tiene un plazo de diez das conforme al artculo 758 del CPC- para hacer lo siguiente: i) El tercero poseedor cuando paga la deuda se subroga en los derechos del acreedor contra el deudor principal (artculos 1610.1, n 2 3 segn el caso y 2429.1 del CC). ii) El dueo de la finca puede abandonarla (artculo 2426 del CC). ii) El tercero no paga ni abandona la finca. En dicho caso, la accin se sigue tramitando, en contra del tercero poseedor, hasta el remate de la finca, segn los artculos 759.1 del CPC y 2429 del CC C. Derecho de preferencia. Este derecho est regulado en los artculos 2470, 2477 y 2425 del CC. Dicho derecho normalmente se har efectivo sobre el precio de la subasta, pero tambin puede hacerse efectivo sobre la indemnizacin del siniestro o la indemnizacin por expropiacin. De haber varias hipotecas, conforme al artculo 2477 del CC, ellas se prefieren conforme a las siguientes reglas: a) Las hipotecas se preferirn por el orden de sus fechas de inscripcin (artculo 17 del RCBR). b) Por el orden de inscripcin si sus fechas fueran iguales. c) La fecha de suscripcin de la escritura pblica en que conste la hipoteca no tiene ninguna importancia. 194. Extincin de la hipoteca (artculo 2434 del CC). La hipoteca admite las siguientes formas de extincin: A. Por va accesoria. La hipoteca cesa como consecuencia de la extincin de la obligacin principal (artculo 2434.1 del CC). B. Por va principal. La hipoteca, como todo acto jurdico, puede verse afectada por alguna ineficacia. En este supuesto la ineficacia afecta directamente a la hipoteca y no necesariamente a la obligacin principal. A continuacin se analizarn algunos casos en que se extingue la hipoteca va principal: a) Por la llegada del plazo o el evento de la condicin resolutoria, segn los artculos 2434.2 y 2413 del CC. b) La consolidacin del dominio en manos del acreedor tambin opera respecto de la hipoteca y a pesar que el Cdigo civil slo se refiere a ello a raz de la prenda en el artculo 2406 del CC c) Por la prdida total de la cosa hipotecada. En este caso el acreedor tendr los derechos del artculo 2427 del CC En caso que ocurra prdida total y exista un seguro operar una subrogacin real, conforme a los artculos 2421 del CC y 555 del C de C. d) Por renuncia del acreedor, tanto al crdito principal, como slo a la hipoteca. La renuncia a la hipoteca debe hacerse por escritura pblica y anotarse al margen de la inscripcin hipotecaria, conforme al artculo 2434.4 del CC As se desprende de la norma precedente

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado cuando seala: [y] por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin respectiva. v) Por el contrato de posposicin de hipoteca. En virtud de este contrato un acreedor de grado preferente cede su preferencia al acreedor de grado posterior.. e) Por la purga de la hipoteca. 1. Regulacin de la purga de la hipoteca. Esta forma de extincin de la hipoteca est regulada en los artculos 2428.2 y 3 del CC y 492 del CPC. De esta manera, el artculo 2428 del CC dispone lo siguiente: Artculo 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez. Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto har consignar el dinero. Sin embargo, el artculo 492 del CPC, modific las reglas del artculo 2428 del CC, estableciendo lo siguiente13: Artculo 492 (514). Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente citados conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados. No diciendo nada, en el trmino del emplazamiento, se entender que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta. Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el artculo 2477 de dicho Cdigo. Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores se verificarn en audiencias verbales con el interesado o los interesados que concurran. 2. Situaciones que pueden producirse en la purga de la hipoteca. La purga de la hipoteca puede dar lugar a las siguientes situaciones entre los acreedores hipotecarios: a) Si se omite citar a un acreedor hipotecario no se extingue la hipoteca respecto de ste, no se produce la purga y podra sacarse nuevamente la finca a remate. b) Si un acreedor no citado ejerce el derecho de persecucin, el que compr el inmueble en pblica subasta se subroga en los
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Esta disposicin adems se aplica tambin al caso en que se persiga la finca hipotecada contra terceros poseedores, conforme al artculo 762 del CPC.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado derechos de los acreedores hipotecarios, que sacaron el bien a remate, por lo que el acreedor hipotecario no citado no mejora su grado por sacar la finca a remate. c) Se discute si el acreedor hipotecario puede adjudicarse el bien que saca a remate. Sin embargo no hay duda que ello puede ocurrir excepcionalmente, conforme al artculo 2397.1, segunda parte del CC. 195. LA PRENDA DEL CODIGO CIVIL. El artculo 2384 del CC define a esta caucin en los siguientes trminos: Artculo 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito. La cosa entregada se llama prenda. El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario. 196. Caractersticas de la prenda del Cdigo Civil. a) La prenda es un contrato real. La prenda del Cdigo civil en cuanto a su naturaleza es un contrato real. b) La prenda es un contrato unilateral. La prenda es unilateral, ya que la parte que se obliga es el acreedor prendario. c) La prenda puede ser onerosa o gratuita. La calidad de onerosa o gratuita de la prenda va a depender si el deudor a su vez obtiene algn beneficio con relacin a la obligacin principal. d) La prenda es un contrato accesorio (artculo 2385 del CC). e) La prenda es un derecho mueble. La prenda debe recaer sobre bienes muebles por naturaleza. En este sentido la prenda puede recaer sobre las naves menores, conforme al artculo 881 del C de C. 197. Efectos de la prenda. En principio la prenda genera obligaciones slo para el acreedor prendario, que es el deudor para los efectos de la prenda, pero es el acreedor respecto de la obligacin principal. Sin embargo, la prenda puede originar obligaciones para el deudor prendario. A. Obligaciones del acreedor prendario. El acreedor prendario debe cumplir con las siguientes obligaciones: a) Obligacin de conservar la cosa prendada (artculo 2394 del CC) El acreedor responde de esta obligacin hasta la culpa leve. b) Obligacin de no usar la prenda (artculo 2395 del CC). c) Obligacin de restituir la prenda cuando se ha pagado el crdito (artculo 2403 del CC). B. Derechos del acreedor prendario. El acreedor prendario tiene los siguientes derechos: a) Derecho de retencin. El acreedor tiene un derecho para conservar la cosa entregada en prenda hasta el cumplimiento de la obligacin a la que accede. b) Derecho de persecucin. El acreedor tiene un derecho de persecucin contra cualquiera que le haga perder la tenencia de la cosa prendada en los trminos del artculo 2393.1 y 2 del CC.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado c) Derecho de venta (artculo 2397.1 del CC). d) Derecho de preferencia. La prenda es un privilegio de segunda clase, conforme al artculo 2474.1, n 3 del CC e) Derecho a ser indemnizado por los gastos de conservacin de la cosa y los perjuicios (segunda parte del artculo 2396.1 del CC). B. Derechos y obligaciones del deudor prendario. Los efectos de las obligaciones respecto del deudor son los siguientes. a) Derechos del deudor prendario: i) Derecho a que se le restituya la prenda cuando pague la obligacin principal (artculo 2396.2 del CC). ii) Indemnizacin de perjuicios por los daos que le haya ocasionado el acreedor a la cosa entregada en prenda (artculo 2394 del CC). iii) El deudor prendario sigue siendo dueo de la cosa y puede venderla o constituir sobre ella otros derechos a favor de tercero (artculo 2404 del CC). b) Obligaciones del deudor prendario. El deudor no tiene al momento de su constitucin obligacin alguna. Sin embargo, por ser la prenda un contrato sinalagmtico imperfecto pueden generarse las siguientes obligaciones: i) Obligacin de pagar los daos y perjuicios ocasionados por la cosa (artculo 2396.1 del CC). ii) Obligacin de pagar los gastos en que haya incurrido el acreedor para conservar la cosa (artculo 2396.1 del CC). 198. Extincin de la prenda. La prenda al igual que la hipoteca se extingue por va principal o directa y accesoria o indirecta. La prenda se extingue va principal, segn el artculo 2406 del CC, en los siguientes casos: a) La destruccin completa de la cosa empeada por caso fortuito; pero si la cosa estuviere asegurada se produce una subrogacin de la indemnizacin en relacin con la prenda. b) La confusin, es decir, por adquisicin del derecho por el acreedor. c) La resolucin del derecho del constituyente. Sin embargo, el acreedor de buena fe tendra contra el deudor, que no dio a conocer la condicin que afectaba el dominio, el derecho a exigir el reemplazo de la prenda (artculo 2391 del CC). Existen otras clases de prendas, que no es del caso tratar ac y que se denominan prendas sin desplazamiento, como las prendas especiales en almacenes generales de depsito, la prenda agraria o la prenda industrial. Estas prendas en su mayora son solemnes y siguen siendo unilaterales. Pero en stas se grava al deudor y no al acreedor. As por ejemplo el deudor tiene generalmente una obligacin de conservacin e incluso de no disposicin. 199. LA ANTICRESIS. El artculo 2435 del CC define a la anticresis como [u]n contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos. Los bienes races que producen frutos, naturales o civiles, pueden ser objeto de anticresis. De esta forma, el nudo

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado propietario no puede entregar un bien en anticresis, en cambio el usufructuario si que puede hacerlo. 200. Caractersticas de la anticresis: a) Es un contrato real (artculos 2435 y 2437 del CC). La anticresis es un contrato real del cual en principio no nacen derechos reales, salvo que adems se constituya una hipoteca. b) Es un contrato unilateral. Ello se debe a que en principio slo se obliga el acreedor anticrtico. Pero, al ser un contrato sinalagmtico imperfecto, puede obligar al deudor, naciendo de dicho contrato una obligacin de reembolso por mejoras, gastos o dar lugar a una indemnizacin de perjuicios. c) Es un contrato accesorio. Lo es porque tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. d) Es una caucin real. Como se seal la anticresis es una caucin real desde que afecta un bien especfico al pago de un crdito, pero de ella no emanan derechos reales. e) Es indivisible. La anticresis, como la mayora de las cauciones, es indivisible. As mientras no se haya cumplido con la totalidad de la deuda no se puede solicitar una rebaja parcial o proporcional de la anticresis. 201. Efectos de la anticresis. La anticresis es un contrato unilateral que vincula al acreedor anticrtico. Esto parece extrao porque lo usual ser que sea el deudor el que quede obligado; sin embargo como se trata de un contrato de garanta, que se perfecciona por una entrega que beneficia al acreedor, es ste el que resulta obligado. El mismo efecto se produce en la prenda. El acreedor anticrtico tiene algunos derechos que puede ejercer como el derecho de retencin y un derecho de goce sobre la cosa. a) Derechos del acreedor anticrtico. El acreedor anticrtico tiene un derecho de goce y de retencin, pero jams podr enajenar la cosa entregada en anticresis. Los derechos del acreedor anticrtico son los siguientes: i) El acreedor anticrtico tiene el derecho a gozar de la cosa para atribuir los beneficios obtenidos a su crdito, imputndose primero a los intereses y despus al capital (artculo 2442 del CC). ii) El acreedor anticrtico tiene un derecho legal de retencin sobre lo entregado en anticresis. El deudor, conforme a la primera parte del artculo 2444 del CC, no puede solicitar la restitucin de la cosa al acreedor anticrtico, sino una vez satisfecho la totalidad del crdito. iii) El acreedor anticrtico, en cualquier momento, puede renunciar a la anticresis lo que habilitar a exigir la totalidad del crdito (artculo 2444 del CC). iv) El acreedor anticrtico, goza de los mismos derechos que el arrendatario para el abono de las mejoras, perjuicios y gastos (artculo 2440 del CC). b) Obligaciones del acreedor anticrtico: i) El acreedor anticrtico tiene una obligacin de conservacin por la que responde hasta la culpa leve.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado ii) El acreedor anticrtico tiene un deber de restitucin. El acreedor anticrtico debe restituir la cosa entregada en anticresis una vez que se ha pagado de su crdito. 202. Anticresis Judicial o prenda pretoria. El artculo 500.1, n 3 del CPC consagra la anticresis judicial en los siguientes trminos: Artculo 500 del CPC (522). Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del nuevo avalo, hecho de conformidad al nmero 2 del artculo anterior, tampoco se presentan postores, podr el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su eleccin: 1 Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios; 2 Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y14 3 Que se le entreguen en prenda pretoria. Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho que confiere el nmero 1 del artculo anterior e igual nmero del presente artculo, el ejecutante deber hacer liquidar su crdito en moneda nacional, al tipo medio de cambio libre que certifique un Banco de la plaza. La anticresis judicial opera si sacado a remate el bien por segunda vez y a falta de postores, el acreedor solicita que se le entregue dicho bien en prenda pretoria. Al deudor le asiste el derecho a oponerse solicitando que el bien se saque a remate una vez ms sin postura mnima (artculo 501 del CPC). 203. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de contratos de garanta. a) En materia de accesoriedad del contrato de fianza. El actor celebro contrato de arrendamiento con el demandado, del cual el notario no se cree facultado para dar copia autorizada por no haberlo firmado el fiador. El demandado no respeta el contrato, por considerarlo sin valor por no haberlo firmado el fiador. El demandado en su contestacin seala que el contrato a que se refiere la escritura pblica aludida qued incompleto por la inconcurrencia del fiador y co-deudor solidario a firmarla. El tribunal establece que, en trminos generales, el contrato de arrendamiento puede existir sin que sea necesario la fianza; pero ello no acontece en el presente caso, ya que la fianza era una condicin del contrato de que se trata y adems para que un contrato sea considerado tal es necesario que sea convenido y suscrito por los contratantes, por lo que el Tribunal en definitiva declara no ha lugar la demanda interpuesta en estos autos. La Corte confirm, sealando que no procede resolucin de un contrato celebrado por escritura pblica, si el notario dej sin efecto esta escritura por no haber concurrido a firmarla todas las partes contratantes. Semejante contrato no puede reputarse perfecto, ya que las partes estaban de acuerdo en solemnizarlo por medio de instrumento pblico. Si en un contrato de arrendamiento se expresa que una persona se obliga como fiador y co-deudor solidario del arrendatario, esta fianza y co-deuda solidaria es una condicin del contrato y este no puede existir
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Este numeral debe concordarse con el artculo 2435 del CC

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado si el fiador y co-deudor solidario no concurren a firmar la escritura. b) En materia de constitucin de hipoteca. El seor Alfredo Cataldo impugn el crdito de don Agustn Migone, lo cual le fue denegado en primera instancia, motivo por el cual recurri la resolucin dictada. La CA de santiago resolvi, mediante fallo de 8 de mayo de 1951, que: los artculos 2409 y 2420 del Cdigo Civil establecen como solemnidades para la celebracin del contrato de hipoteca, que deba otorgarse por escritura pblica y que sea inscrita en el Registro Conservatorio. () que siendo la hipoteca un acto complejo que incluye el otorgamiento de la escritura pblica y la inscripcin, y resultando este ltimo requisito el que le da valor legal y hace nacer el derecho real hipotecario, es nicamente este acto perfecto o total el que cae bajo la prohibicin del artculo 1464 del cdigo Civil, por cuanto una hipoteca an no inscrita no tiene existencia ante al ley (). Que, en consecuencia no es nula la hipoteca , que si bien se estipul en escritura pblica otorgada mientras la propiedad estaba embargada, se inscribi despus de alzado el embargo o prohibicin, puesto que slo en ese momento se vino a hipotecar vlidamente el inmueble, y en dicho momento ya era posible enajenarlo. Finalmente, el tribunal superior confirma la sentencia apelada, sin condenar en costas al recurrente por considerar que se dedujo el recurso con motivo plausible. c) En materia de purga de la hipoteca. Con fecha 5 de agosto de 1915 se verific el remate de un inmueble embragado en juicio ejecutivo seguido por don Gregorio Miranda en contra de don Eloy Aguirre, adjudicndose el ejecutante el bien raz por el mnimum de la tasacin, por no haberse presentado otra persona al remate. La sucesin Miranda que era acreedor hipotecario preferente y que era parte en el juicio, no fue notificado del remate, incluso la publicacin se hizo en un diario que sali a la luz una hora despus de la hora del remate. Por lo anterior, la sucesin no pudo pagarse de su crdito, al no poder participar en el remate, motivo por el cual la sucesin de don Gregorio Miranda demand al seor Benjamn Molina y Eloy Aguirre a fin de que se declarase: 1) nula de nulidad absoluta la adjudicacin hecha en remate a don Benjamn Molina en el juicio ejecutivo seguido a don Eloy Aguirre por cobro de pesos. 2) que deba cancelarse la inscripcin en el Conservador de Bienes Races de esa adjudicacin. 3) que debi dejarse sin efecto las cancelaciones de hipotecas a favor de don Gregorio Miranda hecha por el Conservador en virtud de la misma adjudicacin nula y 4) que los demandados deban pagar las costas del juicio. La resolucin de primera instancia dio lugar a la demanda en todas sus partes; sin embargo el seor Molina apel el fallo, el cual fue confirmado por la CA de la Serena en fallo de 20 de abril de 1929, pero slo respecto de la peticin tercera, por cual se ordenaba restaurar las hipotecas constituidas a favor de don Gregorio Miranda, revocndola en lo dems. Contra la resolucin anterior, el seor Molina interpuso recurso de casacin en la forma por haberse incurrido, en su parecer, en el vicio de ultrapetita, sealando como motivo de casacin en la forma la causal contemplada en el N 4 del artculo 942 del 121

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado CPC. Seala el recurrente que la sentencia niega lugar a la accin de nulidad absoluta, fuerza es reconocer que lgicamente desapareci la accin de la demanda, y de aqu, entonces, que si sta no existe o no puede prosperar, debe admitirse que al ordenar y restaurar las hipotecas se hizo una declaracin si peticin de parte. La CA resolvi que entre las peticiones que en la demanda fueron deducidas, figura la 3. Que tuvo por objeto la restauracin de las hipotecas constituidas para garantir los crditos de don Gregorio Miranda, y que con motivo de la adjudicacin que de al finca hipotecada se hizo a don Benjamn Molina; () por consiguiente, al aceptarse en la sentencia recurrida la mencionada peticin 3. Y ser rechazada las dos anteriores, no fue extendido el fallo a un punto no sometido a la decisin del Tribunal y ni siquiera podr decirse que se dio a la parte demandante ms de lo que ella haba pedido. Finalmente la CA desestim el recurso de casacin deducido, condenando en costas solidariamente al recurrente y al abogado que suscribe el escrito.

Gua n 4: contratos de garanta. Material obligatorio: BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno. De la teora de las Obligaciones, tomo III, Coleccin de Manuales Jurdicos, n 118, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2008. DEZ DUARTE, Ral, La Hipoteca, Conosur Ltda., Santiago de Chile, 1997. SOMARRIVA U, Manuel, Tratado de las Cauciones, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., Santiago, Chile. VODANOVIC H., Antonio, La Fianza, Santiago de Chile, Lexis Nexis, 2004. Analice y conteste las siguientes preguntas: 1. El seor Prez es fiador del seor Soto, refirase a las siguientes situaciones: a) Puede exigir algo el fiador al deudor principal antes del vencimiento de la obligacin. b) Seale si subsiste la fianza en caso de renovarse el contrato o si se modifica el contrato. c) Indique si subsiste la fianza en caso de producirse una novacin y las condiciones que se exigen para que subsista. 2. Estudie la accin de reembolso como regla general en los contratos y cuasi-contratos (refirase especialmente a la hipoteca, fianza y prenda). 3. Seale si puede haber problemas de prelacin entre las distintas clases de prenda sin desplazamiento. Haga adems una enumeracin de estas prendas y de la forma en que se constituyen. 4. Analice la capacidad en los contratos de garanta. 5. Refirase a los contratos de garanta y reales sobre cosa ajena.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 6. Si la obligacin principal consta en un ttulo simple, indique si puede la fianza constar en un ejecutivo, desarrolle este supuesto en los dems contratos de garanta. 7. Refirase a si el pacto comisorio calificado est permitido en la hipoteca. 8. Seale un ejemplo de hipoteca bilateral y onerosa. 9. Seale si el contrato de hipoteca es mueble o inmueble. 10. Enumere los casos de cancelacin de hipoteca y cmo operan. 11. El Banco desea ejecutar a un co-deudor solidario que constituy una hipoteca, seale que accin debe interpones; adems indique si modificara su respuesta en caso que el que segura la obligacin fuese un tercero. 12. Los acreedores hipotecarios A, B y C constituyeron hipotecas sobre un bien raz del seor Prez por distintos crditos. Las fechas de las escrituras fueron dos del 1 de marzo y la tercera (de C) el 5 de mayo del ao pasado. Las inscripciones, en cambio, fueron cronolgicamente inversas. As la primera en anotarse e inscribirse fue C, siguindole B y, luego, C. Seale cul es el orden de preferencia de la hipotecas. Suponga, adems, que el acreedor hipotecario de menor rango desea ejecutar su crdito sobre la hipoteca por no pago de su crdito; indique qu pasos deber seguir para ejecutar la finca, de ser ello posible, y refirase a la purga de la hipoteca.

ESQUEMA SOBRE LOS CONTRATOS DE GARANTA. 1. Elementos de la esencia particulares del contrato de fianza: a. Debe consistir siempre en que el fiador pague una suma de dinero. b. Se requiere la existencia de una obligacin principal a la cual accede o garantiza la fianza. c. El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que la obligacin principal, aunque si ms efectivos. d. La capacidad en la fianza. 2. Clasificacin de la fianza: a. Convencional, legal o judicial. b. Simple o solidaria. c. Limitada o definida e ilimitada o indefinida.

i. El beneficio de excusin. a. Entre el fiador y el acreedor. ii. Beneficio de divisin. 123

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado iii. La subrogacin. excepcin de

3. Efectos de la fianza de

b. Entre el fiador y el deudor. ii. Despus

i. Antes de efectuado el pago por el fiador. (i) La accin

de efectuado reembolso (ii) el pago La accin de por el fiador. Subrogacin. c. Entre los cofiadores.

4. Clases de hipoteca: a. Hipoteca legal. b. Hipoteca convencional. 5. Elementos de la esencia particular de la hipoteca: a. Capacidad para hipotecar. b. La hipoteca es solemne requiere de escritura pblica. c. Cosas que pueden darse en hipoteca. 6. Efectos de la hipoteca: a. En cuanto al constituyente. b. En cuanto al deudor hipotecario. c. En cuanto al acreedor hipotecario: i) Derecho de venta. ii) Derecho de persecucin. iii) Derecho de preferencia. 7. Extincin de la hipoteca: a. Por va accesoria. En la medida que se extinga la obligacin principal. b. Por va principal: i. Por la llegada del plazo o el evento de la condicin resolutoria. ii. La consolidacin del dominio en manos del acreedor. iii. Por la prdida total de la cosa hipotecada. iv. Por renuncia del acreedor, tanto al crdito principal, como slo a la hipoteca. 124

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado v. Por la purga de la hipoteca.

i. Derecho de retencin. a. Derechos del ii. Derecho de persecucin. acreedor prendario iii. Derecho de venta. iv. Derecho de preferencia.

8. Efectos de la prenda

b. Derechos y

i. Derechos del deudor prendario: (i) Derecho a que se le restituya la prenda cuando pague la obligacin principal. (ii) Indemnizacin de perjuicios por los daos que le haya ocasionado el acreedor a la cosa entregada en prenda. (iii) El deudor prendario sigue siendo dueo de la cosa y puede venderla o constituir sobre ella otros derechos a favor de tercero.

125

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado obligaciones del deudor prendario.

ii. Obligaciones del deudor prendario: (i) No tiene al momento de su constitucin obligacin alguna, pero puede en ciertos casos (como contrato sinalagmtico imperfecto). (ii) Obligacin de pagar los daos y perjuicios ocasionados por la cosa al acreedor prendario. (iii) Obligacin de pagar los gastos en que haya incurrido el acreedor prendario para conservar la cosa.

9. Extincin de la prenda: a. La destruccin completa de la cosa empeada por caso fortuito; pero si la cosa estuviere asegurada se produce una subrogacin de la indemnizacin en relacin con la prenda. b. La confusin. c. La resolucin del derecho del constituyente.

10. Efectos de la anticresis:

a. Derechos del acreedor anticrtico: (i) Derecho a gozar de la cosa para atribuir los beneficios obtenidos a su crdito, imputndose primero a los intereses y despus al capital. (ii) Derecho legal de retencin sobre lo entregado en anticresis. (iii) En cualquier momento, puede renunciar a la anticresis lo que habilitar a exigir la totalidad del crdito. (iv) Goza de los mismos derechos que el arrendatario para el abono de las mejoras, perjuicios y gastos. b. Obligaciones del acreedor anticrtico: (i) Obligacin de conservacin por la que responde hasta la culpa leve. (ii) Deber de restitucin.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado

CAPTULO V: PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES. 204. Introduccin. La prueba tiene dos acepciones: es el medio para establecer la una restringida, que lleva a su de la verdad y exactitud de los a un derecho que se reclama. una amplia en virtud de la cual exactitud de una proposicin y verificacin por medios legales hechos que sirven de fundamento

205. La carga de la prueba. Los hechos en que se basan las pretensiones deben ser probados. El artculo 1698.1 del CC fija la regla fundamental en esta materia al seala que [i]ncumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. El artculo 1698.1 del CC afecta a los derechos personales o de crdito que son las obligaciones, pero desde el punto de vista del deudor. La regla general en torno al peso de la prueba consiste en que el que alega un hecho, ya sea demandante o demandado, debe probar. Sin embargo, esta regla o las reglas que rigen el peso de la prueba tienen algunas excepciones, como las presunciones que permiten de un hecho conocido desprender un hecho desconocido. 206. Objeto de la prueba. El objeto de la prueba contesta a la pregunta qu debe probarse? Lo que se deben probar son los hechos, ya que el Derecho se presume conocido por el juez. De esta manera se debe distinguir entre los hechos y el derecho. Los hechos para ser probados deben ser pertinentes, sustanciales y controvertidos con relacin a la litis. Estn excluidos de prueba los siguientes hechos: a) Los hechos negativos no deben de probarse. b) Los hechos pblicos y notorios no se prueban. Los hechos notorios y pblicos estn liberados de prueba. c) El Derecho no se prueba. Por regla general no se prueba el Derecho, conforme a los artculos 7 y 8 del CC Sin embargo, tanto el Derecho extranjero, conforme al artculo 411 del CPC con relacin al artculo 8 del CC; como la costumbre en materia civil, deben probarse. 207. Los medios de prueba en particular. Conforme a los artculos 1698.2 del CC y 341 del CPC., los medios de prueba son lo siguientes: a) Instrumentos. b) Testigos. c) Confesin de parte. d) Inspeccin personal del tribunal. e) Informe de peritos. f) Presunciones. Sin embargo, las limitaciones en torno a los medios de prueba son mltiples. De esta forma, por ejemplo, la falta de 127

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado instrumento pblico no puede suplirse por testigos respecto de una obligacin que debi de consignarse por escrito por contener la promesa o entrega de una cosa que valga ms de dos UTM (artculos 1708 y 1709 del CC). A continuacin se analizarn los medios de prueba desde la perspectiva del Derecho civil. 208. LOS INSTRUMENTOS. Instrumento es todo escrito en que se consigna un hecho que va a servir como base a un derecho. Los instrumentos pueden ser pblicos o privados. 209. Instrumento pblico. El instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales y otorgado por el competente funcionario (artculo 1699 del CC). 210. Requisitos del instrumento pblico: a) Ser autorizado por funcionario. b) El funcionario que autoriza debe ser competente. c) La autorizacin debe hacerse con las solemnidades legales. La sancin a la inobservancia de estos requisitos depender de la funcin de la formalidad, como si la formalidad es habilitante, solemnidad propiamente tal, o por va de prueba o publicidad. La escritura pblica tiene la misma fuerza probatoria que el instrumento pblico y para determinar su valor probatorio se deben de hacer las siguientes distinciones: a) El instrumento pblico hace plena prueba respecto de las partes en cuanto al hecho de haberse otorgado realmente por las personas, de la manera que el instrumento expresa y de la fecha en que se otorga (artculos 17 y 1700 del CC). Sin embargo, respecto de las declaraciones de las partes se debe hacer la siguiente distincin: i) Declaraciones enunciativas: son aquellas que no tienen relacin con el contrato mismo. ii) Declaraciones dispositivas: son las que contienen lo que las partes disponen y acuerdan. Esta distincin es importante, ya que las declaraciones enunciativas slo hacen fe respecto de las cuestiones que estn relacionadas con las dispositivas; en cambio las dispositivas hacen plena fe entre las partes (artculo 1706 del CC). b) Respecto de los terceros tambin se debe distinguir entre las declaraciones dispositivas y enunciativas. Las declaraciones dispositivas son las que tienen directa relacin con el acto jurdico que se celebra, no slo en cuanto a sus cosas o elementos de la esencia, sino respecto a cualquier elemento del acto jurdico. De este modo, debern acreditarse los elementos de la esencia del acto jurdico y los accidentales. Los elementos de la naturaleza se entienden incorporados al acto jurdico, sin necesidad de clusula especial, por lo que no ser necesario acreditarlos. De este modo una vez acreditados los elementos de la esencia de un acto jurdico tambin se entendern probados los elementos de su naturaleza. El instrumento pblico en principio no tiene mrito probatorio contra tercero, pero s hace plena prueba respecto de las partes del hecho de haberse otorgado y de la verdad de las declaraciones.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Respecto al valor probatorio de las declaraciones enunciativas se debe hacer la siguiente distincin: i) Las declaraciones enunciativas, que tengan una relacin directa con las dispositivas entre las partes tendrn el mismo valor que estas ltimas (artculo 1706 del CC). ii) Las declaraciones enunciativas, que no tienen relacin con las disposiciones declarativas, hacen fe en cuanto a que las declaraciones se efectuaron. 211. La protocolizacin. Esta figura es una especie de formalidad que consiste en la entrega de un documento al Notario para que lo agregue al final de su Registro. La protocolizacin tiene fundamentalmente dos objetivos: a) El evitar que un documento o evidencia se extrave. b) El dar al documento fecha cierta. 212. Instrumento privado. El instrumento privado es el otorgado sin intervencin de funcionario pblico. A estos instrumentos no se le exige ninguna formalidad. El artculo 1704 del CC se refiere a este instrumento estableciendo que [l]os asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable. Efectos del instrumento privado. El instrumento privado no produce los mismos efectos que el pblico. Este instrumento no prueba su origen (artculo 1702 del CC) y carece de valor respecto de tercero, salvo con relacin a la fecha de su otorgamiento en los supuestos indicados en los artculos 1703 del CC y 419 del COT. De esta forma las referidas normas sealan lo siguiente: Artculo 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal. Artculo 419 del COT. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1703 del Cdigo Civil la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente Cdigo. Sin perjuicio de lo anterior, respecto de la fecha del instrumento privado, se debe distinguir las siguientes dos situaciones: a) En torno a las partes, la fecha es la que en el instrumento se indica, si el documento se ha reconocido. El instrumento privado, reconocido en juicio, tiene el valor de instrumento pblico respecto de las partes, conforme a lo indicado en el artculo 1702 del CC b) En torno a los terceros se aplican los artculos 1703 del CC y 419 del COT. El reconocimiento est regulado en el artculo 346 del CPC y puede ser de las siguientes clases:

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado i) Reconocimiento voluntario es el que emana de la declaracin de las partes. Este reconocimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso, cuando el instrumento se presenta a la parte que lo firm y sta lo reconoce expresa y voluntariamente. En cambio, el reconocimiento es tcito cuando se desprende de un hecho claro y unvoco del que lo suscribi. ii) Reconocimiento judicial es aquel en que se declara la autenticidad del instrumento por resolucin judicial. El reconocimiento es judicial en la medida que el instrumento sea objetado o impugnado. As suceder en los casos que la parte, contra la que se presenta el instrumento, alegue su falsedad o falta de integridad, lo que dar lugar a un incidente que, de resolverse a favor de la parte que lo presenta, constituye reconocimiento judicial. La contraparte puede desconocer el instrumento por falta de autenticidad, en cuyo caso corresponder acreditarla al que lo exhibe. La autenticidad puede acreditarse por cualquier medio de prueba. La forma usual de probar la autenticidad de un instrumento privado es el informe de peritos y la prueba testimonial. 213. Las contraescrituras. El artculo 1707 del CC se refiere a las contraescrituras en los siguientes trminos: Artculo 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero. Para determinar el valor de las contraescrituras se debe atender al sentido en que se utiliza la expresin contraescrituras pblicas en el artculo 1707 del CC. La doctrina al respecto ha adoptado dos posiciones. Para algunos las contraescrituras son las que dan a conocer un acto ostensible o uno simulado. Para los seguidores de esta posicin slo en la simulacin cabe aplicar el artculo 1707 del CC Para otros, en cambio las contra-escrituras son simplemente instrumentos pblicos o privados por los cuales se modifica o altera una escritura pblica. Por otra parte, del artculo 1707 del CC se pueden extraer las siguientes dos reglas: a) La modificacin de escritura pblica por escritura privada jams puede afectar a los terceros (artculo 1707.1). b) La modificacin de escritura pblica por escritura pblica puede afectar a los terceros de cumplirse con los requisitos que indica el artculo 1707.2 del CC, que se indican a continuacin. 214. Requisitos que deben rendir las contraescrituras. Las condiciones, que debe reunir la contraescritura para poder alterar otra escritura pblica, afectando a tercero, son las siguientes: a) Se debe tomar razn de la contraescritura la margen de la escritura matriz. b) Se debe indicar las disposiciones alteradas. 130

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado c) Se debe dejar constancia de la modificacin, mediante una nota marginal a la copia, por la que el tercero ha actuado. 215. Efectos de las contraescrituras: Conforme al artculo 1707 del CC para determinar los efectos de la contraescritura se deben hacer las siguientes distinciones: a) Respecto de las partes. Las contraescrituras tienen plena validez, independientemente que se modifique una escritura pblica por un instrumento privado o no se tome razn al margen del instrumento modificado en los trminos del artculo 1707.2 del CC. b) Respecto de terceros. Las contraescrituras pblicas slo producen efectos contra tercero en la medida que stas cumplan con los requisitos que impone el artculo 1707.2. De lo contrario no pueden oponerse contra tercero. La doctrina est de acuerdo que en esta situacin estn tanto los terceros absolutos, como los relativos. Sin perjuicio de lo anterior, existen normas especiales en torno a la contraescritura, como la del artculo 1876.2 del CC que rechaza cualquier prueba contra la afirmacin de no haberse pagado el precio en la escritura de compraventa, salvo falsificacin o nulidad. Por otra parte, el artculo 2173.3 del CC es ms exigente para hacer oponible a los terceros la expiracin del mandato, requiriendo, que se hubiere notificado al pblico la expiracin por peridicos. Por ello, la sola circunstancia de haber tomado nota de la expiracin del mandato al margen de la escritura que le dio origen, no puede ser considerada por si sola como suficiente para hacer valer la expiracin del mandato frente a tercero. Sin perjuicio de ello, el referido inciso permite que el juez pueda absolver al mandante en los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero. c) Conflicto entre terceros. Puede suceder que los terceros estn en conflicto en torno al alcance de una contraescritura que no rene las condiciones del artculo 1707 del CC. As, puede ser que a un tercero le convenga hacer valer una contraescritura, pero al otro puede convenirle todo lo contrario. En dicho caso cabe preguntarse cul prevalece?, para VODANOVIC predomina el tercero que se opone a que la contraescritura afecte a la escritura pblica. Pero, antes de adoptar una posicin deben distinguirse las siguientes situaciones: i) Una contraescritura privada que modifica una escritura pblica. En dicho caso se deben aplicar por analoga los artculos 1700 y 1701 del CC, lo que hace que prevalezca el instrumento pblico en el conflicto entre terceros. ii) Una contraescritura pblica que modifica una escritura pblica. En este supuesto la solucin es menos clara, ya que si bien se debe proteger la buena fe del tercero, que opera en virtud de una escritura pblica, los autores parecen olvidar que el otro tercero tambin acta motivado por una contraescritura pblica, aunque sea una contraescritura. Esta situacin tampoco est regulada por el artculo 1707.2 del CC y no es posible aplicar las normas de los artculos 1700 y 1701 como supletorias, por lo que se deber recurrir a la equidad natural.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 216. PRUEBA TESTIMONIAL. 217. Concepto de testigos. Los testigos son las personas que a pesar de no ser parte en el juicio declaran sobre los hechos controvertidos. 218. Limitaciones respecto de la prueba de testigos. En materia civil son de especial importancia las limitaciones que a la prueba testimonial sealan los artculos 1708 y 1709 del CC Las referidas normas ordenan textualmente lo siguiente: Artculo 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito. Artculo 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida. El artculo 1708 del CC establece que no se admitir la prueba de testigos respecto de las obligaciones que hayan debido consignarse por escrito. A pesar que la referida norma no aclara cuales son estas obligaciones, para la doctrina deben constar por escrito las siguientes obligaciones: a) Las obligaciones que emanan de contratos solemnes, como la compraventa de un bien raz o el contrato de hipoteca (artculo 1701.1 del CC). En este supuesto el instrumento no valdr ni siquiera como instrumento privado. Sin perjuicio de lo cual, conforme al artculo 1701.2 del CC, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Pero, conforme a lo sealado precedentemente, en cuanto a las solemnidades propiamente tales, se debe considerar que el instrumento defectuoso, en las circunstancias anteriores, no valdr ni siquiera como instrumento privado por ser nulo o inexistente. b) Los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos UT. Para la mayora de la doctrina esta limitacin tal solo se aplica respecto de las obligaciones de dar incluyendo la obligacin de entregar- que emanen de un contrato. En estos casos los actos no pueden probarse por testigos, pero podrn acreditarse por cualquier otro medio de prueba. 219. mbito de aplicacin del artculo 1709 del CC. El artculo 1709 se aplica respecto de las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Sin perjuicio de ello, estas limitaciones no operan en las obligaciones que emanan de un cuasicontrato, delito y cuasidelito civil y de la ley. A su vez, estas limitaciones tampoco se aplican a circunstancias externas al acto jurdico, como al caso fortuito o la ausencia de culpa, que podrn probarse por cualquier medio. 132

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado 220. Las limitaciones especiales en torno a la prueba de testigos. A parte de la limitacin precedente, que podemos calificar de general, tambin se establecen restricciones especiales a la prueba de testigos, como la contemplada en el artculo 198.2 del CC respecto de las acciones de filiacin. De esta forma, la referida norma establece lo siguiente: Artculo 198. En los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte. No obstante, para estos efectos ser insuficiente por s sola la prueba testimonial, y se aplicarn a la de presunciones los requisitos del artculo 1712. 221. Casos de excepcin en que se admite la prueba de testigos: a) Cuando existe un principio de prueba por escrito (artculo 1711.1 del CC). Este derecho lo seala expresamente la referida disposicin al indicar [e]xceptanse de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso. b) Cuando haya sido imposible obtener una prueba por escrito (artculo 1711.3, primera parte del CC). De este modo, la norma precedente seala que, [e]xceptanse tambin los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita.... c) Cuando la ley en casos especiales directamente admite la excepcin. As lo dispone la parte final del artculo 1711.3 al sealar (...) y los dems expresamente exceptuados en este Cdigo y en los Cdigos especiales. Ello acontece respecto del comodato en el artculo 2175; el depsito necesario en el artculo 2237; el posadero en el artculo 2241 y los negocios mercantiles, en el artculo 128 del C de C. F. Valor probatorio de la prueba de testigos. Para determinar el valor probatorio de los testigos se debe distinguir la calidad de los testigos, es decir, si son de oda o presnciales. Los testigos de oda son los que relatan hechos que no han sido percibidos por los sentidos y que se dan a conocer por el dicho de otros. Sus declaraciones slo pueden dar lugar a una presuncin judicial. En cambio, los testigos presenciales son los que deponen sobre hechos que han visto, presenciado o percibido por sus sentidos. 222. CONFESIN JUDICIAL. La confesin es la declaracin unilateral que produce consecuencias jurdicas contra el que la efecta. La confesin admite la siguiente clasificacin: a) Confesin judicial es la que se presta ante el tribunal que conoce de la causa. b) Confesin extrajudicial es la que se presta fuera del juicio y ante otro tribunal o fuera de juicio. La confesin admite mltiples clasificaciones, segn su origen en espontnea o provocada; segn la forma en que se expresa en tcita o expresa, etctera. Para efectos civiles la clasificacin fundamental es la que se hace con relacin al lugar en que se presenta, es decir, judicial y extrajudicial.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado Sin embargo, para los efectos procesales es esencial la clasificacin en torno a sus efectos en divisible e indivisible. 223. Valor probatorio de la confesin. La confesin extrajudicial constituye una presuncin grave en la medida que se cumplan las siguientes condiciones: a) Se rinde en presencia de la parte contraria. b) Se rinda la confesin ante un juez, pero incompetente. c) Se presenta en juicio entre las partes o en un juicio diverso, pero ante las mismas partes. En cambio, la confesin judicial produce plena prueba respecto del confesante, conforme a los artculos 1713 del CC y 399 del CPC. En algunas materias se altera el valor probatorio de la confesin, de forma excepcional, como en el artculo 1133 del CC. La referida disposicin establece que [l]as deudas confesadas en el testamento y de que por otra parte, no hubiere un principio de prueba por escrito, se tendrn por legados gratuitos, y estarn sujetos a las mismas responsabilidades y deducciones que los otros legados de esta clase. Por ltimo, el valor de la confesin est ntimamente ligado a la divisibilidad de la confesin, pudiendo producirse las siguientes circunstancias: a) Confesin pura y simple que no puede ser objeto de divisin. b) Confesin calificada. sta es aquella en que adems de reconocerse un hecho se agrega algo que afecta de tal forma a la confesin que impide que produzca efectos. En este caso pareciera imponerse la doctrina que entiende que no puede dividirse la confesin. c) Confesin compleja. Dicha confesin como la anterior agrega hechos, pero inconexos con el hecho confesado, o se agregan hechos modificatorios. Ambas confesiones son divisibles, pero la ltima slo lo es en la medida que se acredite la falsedad de lo agregado, conforme al artculo 401 del CPC. Por ltimo la confesin est excluida, como medio de prueba, en los siguientes casos: i) Los actos y contratos solemnes slo se pueden probar por su respectiva solemnidad (artculos 1701 y 1713 del CC). ii) La confesin del marido, en el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los negocios, no hace prueba (artculo 157 del CC). iii) Tampoco es admisible la confesin de alguno de los cnyuges, del padre o madre que ejerza la patria potestad, o del tutor o curador fallidos contra los acreedores (artculo 2485 del CC)15. 224. INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL. La inspeccin personal del tribunal es el reconocimiento o examen de la cosa litigiosa, es decir, de los hechos o circunstancias controvertidas o del lugar del suceso, realizado por el mismo tribunal para obtener una conviccin que le ayude a resolver la contienda. La inspeccin personal del tribunal puede ser a iniciativa de parte, de oficio o por mandato de ley.
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En igual sentido se excluye la prueba confesional en el artculo 1739 del CC.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado En cuanto a su valor probatorio la inspeccin personal del tribunal hace plena prueba respecto de los hechos directamente constatados por el juez, que renan los siguientes requisitos: a) Que se trate de hechos materiales. b) Que hayan sido directamente apreciados por el tribunal. c) Que se deje constancia de ellos en acta que se levanta al efecto. Por ltimo para que la inspeccin personal del tribunal tenga valor probatorio debe ser efectuada por una resolucin notificada del tribunal, es decir, slo la inspeccin judicial tiene valor probatorio. 225. INFORME DE PERITOS. El informe de peritos es la opinin de un especialista en una ciencia o arte sobre un hecho de la causa. El dictamen de peritos, conforme al artculo 425 del CPC, se aprecia conforme a las reglas de la sana crtica. 226. LAS PRESUNCIONES. Las presunciones pueden ser legales o judiciales. En virtud de una presuncin se puede deducir de un hecho o antecedente conocido, sustancial y pertinente un hecho desconocido. Las presunciones pueden ser de las siguientes clases: a) Presuncin legal. La presuncin legal es aquella en que los antecedentes circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley (artculo 47 del CPC). Las presunciones legales, a su vez, pueden ser de las siguientes clases: i) Presuncin de Derecho es son aquella que de generarse no admite prueba en contrario, como las de los artculos 76 y 706.4 del CC. ii) Presuncin simplemente legal es aquella que admite prueba en contrario, es decir, el hecho que se desprende de la presuncin puede ser atacado mediante cualquier medio de prueba. b) Presuncin judicial. Para que las presunciones judiciales constituyan plena prueba, conforme al artculo 1712.3 del CC, deben basarse en hechos que deben reunir las cualidades de ser graves, precisas y concordantes. Las presunciones son graves cuando el peso de los hechos conocidos lleva necesariamente a la conclusin a que da lugar la presuncin. Son precisas en la medida que las conclusiones no son vagas, difusas, ni son capaces de aplicarse a muchas circunstancias distintas. Finalmente, son concordantes en la medida que no se contradicen y llevan todas a la misma conclusin. Por otra parte, una sola presuncin puede constituir plena prueba en la medida que a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento (artculo 426 del CPC). 227. Anlisis de algunas sentencias de tribunales en materia de la prueba de las obligaciones. Analice y discuta los siguientes fallos, proponiendo las soluciones adecuadas a cada caso, de ser ello posible:

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado a) En materia de valor probatorio de un instrumento pblico. Un abogado recibe el encargo de llevar a cabo los trmites para obtener la herencia de sus mandantes en la ciudad de Crdova, Argentina. Los herederos y el abogado y mandatario de la sucesin acuerdan, en la escritura pblica en que se otorga el encargo, asignar como remuneracin de este ltimo una remuneracin del el diez por ciento del valor de los bienes hereditarios. Una vez llevado a cabo el encargo con xito, el mandatario rinde cuenta y demanda el pago de su honorario. El mandatario obtiene una sentencia a favor de su pretensin y demanda a sus mandatarios en juicio ordinario en el Juzgado de Letras de la Serena en juicio Peralta con Valds. En dicha litis el demandante avala el valor de los bienes de la sucesin conforme a dos escrituras pblicas que emanan de las demandadas. Ambas escrituras pblicas fueron otorgadas en la Serena. En la primera de ellas encargan al sr. Aguirre la venta de los bienes de la sucesin y en la segunda sealan que no habindose fijado mnimum para el precio de la venta en dicho poder (el conferido en la primera escritura), lo establecen por esta escritura sealndose en cien mil pesos moneda legal de Chile, para las minas Andaza, Placilla, el grupo Esperanza () y en un milln de pesos de la misma moneda, para la Upulungo y el establecimiento Progreso. Tambin es interesante sealar que el seor Peralta en la Argentina habra negociado con un sindicato francs la venta de las minas Anduela, Placilla y Las Mellizas, pertenecientes a sus representadas, por la suma de $ 800.000. Este contrato habra fracasado ante el retardo en ratificar por parte de la seora Valds. As en cuanto la seora Valds se decidi por ratificar el contrato el seor Courtois le daba aviso que se desista del contrato. Las demandadas alegan que el precio de venta de la segunda de las escrituras pblicas es slo de referencia y que el mandatario no ha podido enajenar los bienes de la sucesin. Adems sealan que slo han recibido $ 21.000 y que dada la cantidad de litigios que lleva la sucesin no saben si recibirn ms en el futuro. A su vez, niega que est en posesin de toda la herencia y que ello no consta de la prueba acompaada por la demandante. Las demandadas a su vez demandan reconvencionalmente sealando que como la nica suma que han recibido eran los mencionados $ 21.000, al demandante el corresponden $ 2.100, pero ha recibido la suma de $ 3.645 por lo que demandan por la diferencia. La demandante responde la reconvencional sealando que el honorario se calcula sobre los bienes de la herencia y no sobre lo percibido por la demandada. La sentencia de primera instancia falla a favor del demandante. Apelada la sentencia la CA de la Serena resolvi que el derecho a cobrar el diez por ciento del valor de sus bienes, solo opera previa deduccin de las deudas de la herencia, lo que guarda conformidad con el precepto legal contenido en el artculo 959 del CC. Sin embargo, el tribunal funda su fallo en el artculo 1546 del CC. En definitiva la sentencia de alzada rechaza la demanda principal y la reconvencional. La demandante recurre de casacin en el fondo por infraccin al artculo 1700 del CC al no otorgarles el valor probatorio que corresponde al instrumento pblico. En este sentido sealan que si un precepto legal dispone que las declaraciones contenidas en un instrumento pblico hacen plena fe en contra del declarante y el Tribunal Iltmo. resuelve, desechando una demanda, que las declaraciones 136

 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado contenidas en dos escrituras pblicas no hacen plena fe contra los demandados que han hecho tales declaraciones, es evidente que la ley ha sido violada. La ley no hace distincin entre unas declaraciones que hacen fe y oras que no merecen fe alguna: hacen todas plana fe contra los otorgantes, dice el artculo 1700 del CC, sin limitacin alguna (). La CS desech el recurso de casacin en el fondo, ya que no se puede invocar para dicho avalo las declaraciones contenidas en la escritura pblica, por la cual la sucesin confiere poder para vender esos bienes en cierta suma. Agregando el fallo de la CS en su considerando 4 que no habiendo sido el recurrente parte en el instrumento relacionado (se refiere al mandato de venta en que se hace el evalu de los bienes para los efectos de su venta) la apreciacin que el tribunal sentenciador ha hecho relativa al valor probatorio que podan tener algunas de las declaraciones contendidas en l para acreditar la accin ejercida por el demandante, es un derecho que privativamente le corresponde y no ha infringido por tanto el artculo 1700 del CC16.

ESQUEMA SOBRE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES:

i. Instrumento privado. a. Instrumentos: ii. Instrumento contraescrituras. pblico y

b. Testigos. Limitaciones respecto de la prueba de testigos: no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito (arts. 1708 y 1709 CC). 1. Los medios de prueba en particular:

c. Confesin de parte. Confesin judicial. extrajudicial.

Clasificacin: (i) (ii) Confesin

d. Inspeccin personal del tribunal. e. Informe de peritos.

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La nota al pie es ma.

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 Prof. Dr. Rodrigo Barcia Lehmann Curso de Derecho Civil Aplicado i. P. Legal: (i) P. de Derecho y P. simplemente legal. ii. P. judiciales

f. Presuncin (P).

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