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Lic.JulieCesr Martínez ,,-
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TEXTOS JURÍDICOS
UNIVERSITARIOS
caHENTARIOSOBREEL CODJ60
DECOMERCIODEEL SALVADOR·
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TOMO] "
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Tl:TULO PRELIMINAR Y LIBROPRIMERO
IJOS COl\tIERCIANTESY SUS APXILLL\RES
SAN MIGUEL, EL SALVADOR, CENTRO A1V1ERICA. 2005
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JULIO CESAR MARTlNEZ
uc. EN CIENCIAS JURÍDICAS
PROFESOR TITULAR FACULTAD MULTlDISCIPUNARlA ORIENTAL DE LA UNIYRSlDAD DE EL SALVADOR
(1979 - 2005)
CARGOS DESEA1PEÑADOS EN LA F.ÑiO - VE.s.
COORDINADOR GENERAL
COORDlNA/)DR DEL DEPARTAMElffO DE CIENCIAS JURÍDICAS
COORDINA.DOR DEL DEPARTAAIEltnV DE CIENCIAS ECONOJ/lCAS
ASIGNATURAS lA1PARTIDAS
UiOlSLAC1ÓNAPUCADA A LA EMPRESA
LEGlSI.ACIÓ,v NAClOA:4L
DERECHODE EMPRESA
j

.JE:RECHO PENAL I
,JERECHOPE,VAL 11
.JERECHOPE.VAL 11/
CRIMI:VOLOG1A
DERECHOCIVIL I
DERECHOCIVIL 11
DERECHOCIVIL 11/
DERECHO CIVIL IV
DERECHO CIVil. V
DERECIIOLABORAL I
DERECHOL,IBORAL IJ
1.5iJO Ejemplares
TEORlA GENERALDELPROCESO
DERECHOPROCESALctnt. I
DERECHOPROCESALCIVIL II
DERECHOPROCESALCIVIL /lI
DERECHOMERCANTIL I
DERECHO.'JERCAN71L II
DERECHOMERCANT/LlI1
PROCEDI....flENTOS .IIERCANTllES
DEREC/lO I
DERECIIOmmurooo11
LEGISLACIÓNADUANERA
TEL. 2-669-0i66
-;'-855-7:76
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DERECHOi\-fERCANTIL
CAPITULO1
fll'OCIONES FUi'+lDAAIENT.4LES
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1.4.
1.5.
1.6.
1.7.
1.8.
1.1.
EL COi>fERCIO- SUNA.CIMIENTO
-----
1.1.1. ENEL CONfEATO,\fUl'vV1AL,==,,-:::-_
1.1.2. EN EL CO!'vTEXTOSALVrlDOREiVO
ELDERECHOAIERCANTIL -suNAC&UENTO _
i.z.t. EiVEL CO!"TEXTO Afl/lvDL4L _
* Epoca Aláiglla:
• DerechoRomaJ'o:
• Edad Media:
• EdodModema:
• Epoca Contemporánea:
• Espan«:
1.1.1. EN EL COJ\TEX.TO SALVADOREJVO
---
csuro DEACC/ON DELDERECHO
B.·lSES FUNDA.\1E:'vTALESDELDERECHO}vfERCA1"TIL
fXDL.'STRIA JúRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL _
CIRACTERÍST/CASDELDERECHO A1ERCA.i\TIL

• Internacionalidad:
• Facilidadde Adaptaclán:
• Proteccláu a la dcdTráfico del Comercio:
• AILSt'ncia de Formalismos:
Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O.HERüISlIL _
• Fuentes Formales:
• Fuentes Muteriaks:
• Fuente de Informacián:
• Fuente Supletorio:
CIRACTERÍST/CAS DELCODICODE COMERCIO nOEt'v7E .__. .
CODIGO DE COMERCIO
TITULO PRnIMI.VAR
})/SPOSICIONES GENERALES
(Arts. ./- 6)
[EY!:.'S ;' [fECHOSQUERHGCI.AY[41 ACTU1DiW MERCfL'v71l, ._
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1.3.
1.J.l. UTES _
1./.2. I-ll:CHOS . . _
ELCOMERClAlv7E _
1.2.J. EL COMERCL4.NTE ENLA TEORIA CViSJCA n40DERNA. _
U.U. mORIA CLAsICASUBJETIVA
J.2.1.2. mORIA CLAsICA OBJETIVA
---
1.2.1.3. TEORIA MODERNA .
J.2.2. PEQUEÑO YGR4NDE COlvlERCIO E INDUSTRIA
ACTODE COMERCIO
1.3.J. ACTODE COMERCIO ENLA TEORL4 CLAsIC4.
1.3.1.1. TEORIA CLÁSICA SUBJETIVA
1.3.1.2. TEORIA CIÁWCA OBJETIVA
---
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• La 1II1ennetliat:ión:
• La Diferencia entre el Lucroy el Provecho:
• La Elllunerac;óll:
• El Acto Mixto:
. 1.3.J.J. CONSECUENCL4S DELAAPLICACI6NDELA rEOlUA
CI..ÁSICA OBJETIVA SOBREEL ACTODECOMERCIO__
J.J.2. ACTODE COMERCIO ENLA TEORlA MoDbXV.{ .. __•
1.J.2. J.ACTODElo.lERCANTIlJDAD PURA
1.3.2.2. LAA;V.4LOGÍA YLOSACTOSDE COMERCIO
1.3. 2.J. cm.SECUENCIAS DE LAAPLICACIÓNDELA
A40DERNA SOBREELACTODE eOMERCIO ._
1.4. COSA J!ERCAJv71L.. . . __ ._. . ... _
1.4.1. CV1SIFICACION . ... _
• CosasAccidentalmentemercantiles:
• Cosas 1'Ipicamente .11ercantiks:
l. '1.2. LA (Nociones) .. _
1..J.2. i. LAEIv/PRESA _
/.4. J. . _
/.4.3.J DEFJNICIONDE TITULOSVALORES
1.4.J.2. CAR4CTERÍSTICAS DEl.OS
t incorporación:
t Literalidad:
• LegilimacitSn:
• AUltltlOnÚll:
1.4.3.3. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS _
/.4.3.4. DEFINJCJON DE/ILGUNOSTITULOSVALORES _
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CAPITULO 1
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SOClED"'¡D DE PERS()¡V·IS -SOC1ED...lD DE CAP1TALES--------------·-
SOCIEDAD DE CUOTA.S - SOCIEDAD DE ACCIO.\'---------------------
SOCIEDADDE RESPONS"'¡BIUDAD LlMI1>WA·---------------------·-----
SOCIEDAD;":'IClOK-lL - SOCIEDAD &\TRANJEK1 ------------------..----
SOCIEDAD DECAP1I:-tL FIJO·· SOCIEDAD DE CAPITAL
SOCIEDADESS/A·IPU:'S- CO.\lPUES1>lS--------------------
CO.vCEP10 DE COMERC/ANTEIADI/t7DUAL--------------------------------
CAP.-lC/D.ill E INCAPACIDAD PAR-t ELEJERCICIO DEL COMERCiO
rVHAB/UDADESEINCo.lfPATIBILIDADES PAR! EL EJERCIClO
DELCOAfERCIO _
I.J.3.1.1NHAB1LIDADES
t. /.3.2.INCOMPATlBIUDADES
1.6.1,
1.6.2.
/.6.1.
Ud.
1.6.5.
16.6
• Conatimcián de un Folido Social:
• DiviuiánEntre 10.5 Socios de1mganancias que se obtengan:
• Empleo delo.s Fondos Sociales en de Comercio:
LIBRO PRIMERO
LOS COMERCL4NTES y SUSAUXJLL4RES
TITULO/
• EdadAntigu«:
;, Edan'.\1edia:
• Edan'.Hofkrna:
• Eda« Contemporánea:
REGUS G/:'SER-lLES COJ/UVE'l.el TODA SOCIEDAD---------------------------------

TITULOJJ
/. / ..J. VIOLACIÓNA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES--·----·---·---------
l. /.5. CAR.1CTF:RIZ4.CIONDEL ca...fERCIANTE---------·----·---------------
¿QUfÉivESSONCOMERClilATES SOCf.lL/:·S?--------------------------------------
CLASIflCACIONDE L'li SOCIEDADE.'l--------------------------------------------
(:O,\'C1:P70 DE SOCIED,ID----------------------·------·-------------------.------•.
DISPOSICIONES GE'iERALES
(.4rts. /7-. 43)
NACDvl/E.\TO DE L·l') J/ERCA.. VTILES-·---------------·-·-----------
1. U.
1.1.2.
1.1.3.
COMERCIANTEUv'D/HDUAL
IArts. 7-16)
SWET')S DELDERECHO MERCA¡\71L
/.6.:
/..J.
t. i.
13.
t. /.
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1.5. I
1.2.
1.6./9.1 ORlGENES DEL COOPERATlVlSMO---------------------------
1.6.19.2. FINESDEL COOPERATIVISMO------------------------------
1.6.1V. CLASIFlCACIONDE LASCOOPERATIVS------------------------
1.6.1? 4. JURÍDICADE lA COOPER4TlVA---------------
1.6.1 'J. 5. L4 CUESTIONENEL SALVADOR-------------------------------------..-
1.6.1 ?6. DIFERENCIAS YS&\,¡EL·UI/Z4SEiV7RELASOCIEDAD
YASOCIACIONES COOPERATlVAS--------------------------------
1.6.7.
1,6.8.
1.6.9.
1.6.10.
50(" HD.lD UNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICUIAR------------------
LASLU\lADASSOCIEDADESDE CUENTA ENPARTICIPACIÓN-----
LA-5 Ll.4.'vL4DAS SOCIEDiUJES OCONTRATOSDE APARCERL4-----
SOCIEDADESCOOPERATIVAS {Art. 19CO/ll.)------------------------
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t Diferencias:
t SemejanttU:
1.6.11. SOCIEDADDEECONOMIAMLITA (.4tt.43 Com.)-----------------
l. 6.1.1.1. DEFINIGONES---------------------------------------.--------
1.6.IJ.2. ANTECEDENTESH/STORICOS--------·----------------
/.6.1 J.3. CARACTERÍSTICAS YNATURALEZA JURÍDlC4--·---------------
1.6.1J. 4. REGUlACIÓNLEGAL-----------------------------·------------·--
1.7. DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD r EAlPRESA---------------------------------
1.8. . CASOS ENQUE ;VOHAYSOC1ED.A.D---------------------------··
1.9. LA SOClED,.W COMOCO:\TR4TO--------------------·---------------------
1.9.1. /\:4TURALEZ4 JURÍDICADEL CONTRATO DESOC1EDAD----------
l . .o, 2. CARACTERESDEL ACIV CONSTITUTIVOSOCIAL·-------------
j.9,3. COA'STITú7IVOSDEL COI'vTRATODE
S(X.'IED.4D-------------------------------------·--------- --- --- -
1.9.3.1. (.'APACID.'lD--·------------------------------------------- - .-- - ----.--
1.9.3 2. CONSKVTfA..f1EN7IJ-------------------------------------------
1.9.3 3. OBJETO---------------------------------------------··--------------
1,9.3 4. e: 4US.,l--------------------------·------------ ----------------------------------
J,'J.] 5. SOLEMNIDAD DEL CONTR4TO----------------------------------·---··..
1.9.,l. REQUiSITOS DELA DEC()¡\,STlTUClÓNDE UN:·l
SOC1EDAD----·--------------------------------------------- - - -------
1.9../.1. ROMANO I DEL ART. 22 CUM---------------------------------------
l. O..1.2. RO,\.fANOIl Df:'"L ART. 22 COM---------------- ------------------------
J. 9.4.3. ROA1ANO{[/ DI:.1. ART. 22 COA/o -----------------------------------
1.9.4.·1. ROAl4.¡\'O 4 DELART. 22 COM. ----------------------------------------
1.9../..5. ROMoH,,'Q VDEL ART. 22 COMo ----------------.----------------••----------
1.9.4.•5. ROlvfANO l'l DELART. 22 COAl. ---------..----------------------.----
1.9.4.7. ROMAXOS f1/ r VII/ DEL sm: 22 COA/. ----------------.--------------
1.9.4.& ROAINO tx DIiL. "WT. 22 COA.f. --------------------------------------------
1.9.4.). ROA1ANO X DEL ART. 22 COM -------------.-----------------.----
J.9.4..!O.ROA1ANO Xl DEL ART. 22COAl ----------------.-----------------.-----
l. 9.4.J1,RO;\.1A.VO ,\11DWJ ,.un 22 COA·! ---------------------------------
1.9.5. 1.,4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DEORGANlZACI<JN-------------·---------
1.9.5..'. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO[)JJ' ORG4.J\'fZ'ICI6N r
CO¡\TR41V DE ORGA.V1Z4CIÓN----------------------------------------
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1.9.6. CONCLUSIONESDEL ESTUDIODELA SOCIEDADCOMO
CONTR-I. TO----------------- ---------------------------------------------------------------------
1./0 SOC1EDADCOMOPERSONAJURíDlCA---------------------------
1.10.1, NACIMIENTODE LAPERSONAJURÍDICA DE LASSOCIEDADES-------------
1.10.2. &'l.TllI;ClÓN DE LA PERSONAJURÍDICA DE LASSOCIEDADE..C)--------------------
1.10.3. CONSECUENCIAS DERiVADASDEL PRINCIPIODE LA
PERSONALlDADJURÍDICA DELAS SOCIEDADES----------------------------
1.10.'¡ COSCLUSIONES-----------------------------· --------- ------------------------------------------
t. I l. EFECTOSDEL COlIJTRATODESOCIEDAD---------------------------------------
t. 11. l. EFECTOS fNTERNDS-------------------------------------------------- - -----
1.1l. 1.1. ¡:-I.LOR NORlvIATIVD-----·_-----------------------------------------. - ---------------------
1.J1.J.1. DERECHO DELOS SOCIOS FRENTE A LASOCIEDAD-------------------·
t. 11.1.2.1DERECHOS PATRIMONIALES---------------------·------------
1.1J. 1.2.1.J.DERECHOS PATRIMONIALESPRIMARJaS--------------------------
*Percibi, laparticipaciónde las utilidades:
• Percibi, la cuotade IiquidaciÓII:
1.11.1.2.1.2. DERECHOSPATRIMONIALESSECUNDARIOS------------------------
.. Enajenación de su participación social:
.. Documentaciónde la calidadde socio:
.. limitación del aporte:
1. '1.1.2.2. DERECHOS DECONSECUCIÓN-------------------------------------
* De«/tos de tNlmilÚStrtIcitNr:
* Derechos de vigilar.cia:
1. 11.1.3. OBLIGACIONES DE LOSS(x"IOS FRE/'ffE A LA SOCIEDAD ..
1. ! 1'.1 EFECTOS EXTERNOS----------------------------------------------------. --------- -
[11.2. 1. MODO DE RELACIONARSE LA SOC1EDAD CON TERCEROS--------------------- .
.. rep1'l!Sentadón de la Sociedad:
1-;1-2-1-1- EFECTOS DE ESA REf.ACIONENCUANTOA LA RESPONSABILIDAD
DE LA SOCIEDAD YDE LOSSOCIOS FRENTE A TERCEROS-----------------
i. 11. L!. PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA. SOCIEDAD----------------------------------------
1.11 ,tUMENTO y DISMINUCIÓN DEI. CAPITAL SOCIAL MODIFICACIÓoV
DEl. OSESTATúTOS--- --------------------.----------------.-----------------.
1/2.1. JIU.I,,fENTO y DlSMINUCJÓNDEL CAPITAL SOCI.4L-----------------------
Í. 12.2 J/ODIFlCACIÓ,v DE LOS ESTATUTOS------------------------------------------
l. f J INFOR.JtlI:.: m; 1.005 ..----·--------
CAPITULOII
SOCIEDAD DE PERSONAS
SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
{Arts. 44 - 48)
,. l. !. 1,\7'Re /Jueel ÓN -.-----------------.-----------------------------------.------.--------------------.
,1.2, CARA(.'TERI:.S COMUNES DE LAS SOCIEDADFS DE PERSONAS··--------------------------
, L 3. CO,'..I 'J', j VZA PERSO,V.:IL EN1'RE 1,005 SOCIOS----------------------------------- --------.-------
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D.4. TP.AALTE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDODE D/SOLUCIÓN---------
D.5. CONT.'iVUACJÓ-V DEL-IS OPERACIONESSOCIALES-------------------------------------------
D.3./.4.
D.3.i.5.
. D.3.t.6
D.3. ... 7.
D.3.1.8.
ORDINALIVDEL ART. 59 COMo-------------.-----------------------------
DISOLUCIONORDENADA PORSEÑTENCIA JUDICiAL------------------
DISOLUCIONPORFUSIONCON OTRASSOCIEDADES-------------
MUERTEDE UNODE LOSSOCIOS--------------------------------
DISOLUCIÓNPOREXCLUSIÓNORETIRODE UNOO VARIOSSOCIOS-
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SECCION"E"
ARBITRAJE
(Arts. 66 - 74)
E.I. JUiCIOPORARBrfRAMENTO---------------------------------------------
E.2. FUND.4.\,fE;\TO CONST/TUCIONAL------------------------------------------- --- ---.:----
E.3. eLASts DEA
E..J. DIVERSASCL-tSES DE ARBITRAJE------------------------------------------------------------
E.-/. l. ARBITRAJE COMERCUL--------------------------------------------------
E. 5. DESIGNACIÓNDE LOSARBITROS-------------------·---------------------------------------
E. 6. ARBITRAL ENLASSOCIEDADES DE PERSONAS---------------
. F.. 7. SOClC'S IXCIP,ICES FALLO ARBfTRAL---------------------------------------------------
CAPITULO 111
SOClEDA.D ENNOMBRE COLECTIVO
SECClONUA"
RAZONSOClAL
(Arts. 73- 77)
A.1. CONCEPTO DE SCCIEDADENNOMBRECOlEC71VQ--------------------------------
..1.1. .\AClJflESTODE LASSOCIEDADEr;; ENNDMBRE
A.J CAR.4.CTERL)]JCASDE LA SOC¡¡';D.4D EN NOMBRE COLECTIVO---------------------
.t 4. CONSí 'ITlJClÓ.V DE LASOCIED,-/D------------------------------------·_------------.-----------
A..J. l. RAZONSOCIAL--------------------------------------------------- - ----- --- - - -
.U. f,,'&';PONSA. ElUDA[) DE LOSsoclm:.·-·-----------------------------------·------------------
A.6: ESCRI rURA DE CONSTITUCIÓNElNSCRl
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SECCION"B"
SECCION"D"
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EMBARGO Y TRASPASO DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
(Arts. 49 - 50)
ORDINAL f DEL ART 59 COM.------------------------------------·-------
ORDlNAJ.1/ DEL ART .59 COM.------------·--------------------------------
ORDINAL III DEL ART. 59 C()M.------...
D.3.I.I.
D.3.l.2.
D.3.!.3.
ESTRUCTURA DEL CAPiTAL 500.1L----------------------------------------------------------
RESPONSABILIDADDE LOS
E¡\JBARGO, CONCEPTOy CLASES-----------;----------------------------------------- ------
B,2.1. DERECHO DE TAlIiTED-------------------------------------------------
B. /.1. COlvTINU/DAD DE LA SOCIEDAD CONEL PORTEDEL
SOCIOEMBARGADO----------------------------------------------- - - --- -
('API1'AL MINIMD--------------------------------------------------- ---
EJE.CUCIÓNDE LA RESPONSABILIDADDEL SOClo--------------------------------------
CA.veELACiÓNAhTICIPAnA DEL APORTE---------------------------------··-------
TRASPASO DE PARTlCl PAClONESSOCIALES-----------------------------------------------
CLAS1;;S DESOCIOS------------------------------------------------- ------------------- -----------
SECCJON"C"
EXCLUSIÓN YSEPARACIÓNDE SOCIOS
(Arts. 51 - 58)
EXCL(¡SIÓN DF..sOCIOS-----------------------------.--- ------------------------------.-----
e 1.1. CAUSAS DEEXCLUSIÓNDE UNSOC'IO---------------------------------------
REJIR:) DE SOCIOS----------------·----------------------------------------- ----------------------
C.2.1. DERECHODE RETENCION-------------------------------------------------
e2.2. CASODEL SOCIORETIRADOCONFO/{'''JEAL ORDINAL IV
DEL ART 54 CO....
DISOLUCION
(ART. 59 - 65)
('ONC8PTO DE lJIS0LUC/ON------------------------------------------.----------
DISOLUCIÓNPARCIALDE LASOCIEDAD--------------------------------------------------
C'A USAS DEDISOLUCfÓN--------------------------------------------
D.3 J. CAUSAS LEGA'-ES DE DlSOLUCIÓN-------------------------.-------------_.•--- _
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-1.6. J'. ADMINISTRA
4. 6. / REPRESEATACIÓN------------------------------------------------------------------------
4.7. AUMENTOy DlSAHNUCIÓNDE CAPITALSOCIAL--------------------------------
./.8. NORA/AS REGULADORAS DE LASOCIEDADEN NOMBRECOLECTIVO
APLICABLESA LASOCIEDADENCOMANDITASIMPLE---------------------------------------
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244
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244 1:
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C4PlTULO V
SOCIEDAD DERESPONSABILIDAD LIMITADA
(Arts. LO/ - /25)
5.1.
5.2.
5.3.
5.4.
5.5.
5.6.
5.7.
5.8.
5.9.
5. /0
5. /1.
5. ¡ 2.
5.13.
CONCEPTO----------------------------------------------------- - - - - - - --------- - ----
CRiTICAS AL ¡'lOMBRE DE LASOCIEDAD--------------------------------------------------- --
NACIM/ENTODE LASOCIEDADDE RESPONSABILIDAD LlMITADA----------------
NATU,?ALEZAJURíD/CA---------------------------------------------- ------------------"----
CARACTERisrIC'AS FUNDAMENTALES----------------------------------------
cossrm.ciox DELASOCIEDADDERESPONSABIUDAD L/;\¡ffTA,D.4.-------------------------
CAP/741. SOC/AL---------------------------------------------------- - - - --- --- - - --- -- -
srJPLD.4ENTARIAS y PRl:.-STACIONES ACCESORIAS----------------------------
AUMENTODE CAPITAL SOCIAL-------------------------------------------------
LIBRODE RESGISTRO DESOCIOS--------------------------------------------------------------------------
DI;: LO,)SOC/OS-------------------------------------------------- - - ----------- - ,-- - - ------
R.r:.SPG'i'íSAB/LIDAD DE LOSSOCIOS------------------------------------------------------ - - --
ADA,I/¡' ilSTRAC1Ó¡'i YREPRESENTACIÓN---------------------------------------- --------------
249
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258
259
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5. / -l. DF:C/SfO.\'ES SOC/ALES-------------------------------------------------------------------------------------- 2:'-1
5. /5. CONS[:JO DE VIG/LANCIA---------------------------------------------- - --- -.--------------- -- - 277
5. /6. RESERVA LEGAL--------------------------------------------------------- ----- --- ---------------- ]78
5. /7. APLICACIÓNDE OTRAS DISPOSICiONESLEGALES-------------------------------------- 278
5./8. ANÁLJ:;IS COMPARATIVO El"'TRE LASOCIEDADDE RESPONSABILIDADLlM/TADA
CONLA Di NOJtlBRE COLECTIVOr LAANÓNllvIA-----------------------------------------------.----- 282 l
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240
230
232
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237
226
227
227
227
229
229
SECCION "C"
JUNTA GENERAL DE SOCIOS
(Art. 88 - 90)
10./.1. DF-SIGNACIÓN y REMOCIÓNDE LOSADMIMSTRADORES---------------------------
B J.1.1. ENAJENACIÓNDE LOS BIENESINMUEBLES----------------------------------------------
B.3.J. J. PROHIBICIÓNDE HACERSESUSTITUIR-ENLAADMINISTRACIÓN---------------
B.3./A. OBliGACIÓNDE RENDIRCUENTASYUSODE LA FIRMA oRAZONSOCIAL-----
B.3.1.5. REUNIONES DELOSADMINISTRAOORES----------------------------------------
B. 3.1. 6. REAfUNERACIÓNDE LOS ADMINISTRADORES-------------------------------------------
REf'IU:SENTACIÓN------------------------------------------------------------- - - ----- ----------------
SECCION"D"
S¡:;CRI::TA RIO PARA LAS SESIONES------------------- -------------------------------------------
COV/· OCATORJA y TOMA DERESOLUCIONES------------------------------------------- --------------
B.3. l. ADMIN18TRACIÓN------------------------------------------------------ -- 22"
NACIMIEN7V DELASSoc.'lEDADES f.."N COMANDITA SIMPl.E--------------------------------
CARACTERlsTICAS m; lASSOCIFJ.'ADESeOMANDlTARIAS--------------------·_----------------
CONS71l'UCIÓN DElAS SOCIEDADESCOMA NDlTARIAS---------------------------------------
ti POR7ACIÓN------------- .._- . -0. 0 _
ADAJIII'ISTRACIÓNy RF,PRE'iENTAClÓN------------------------------------------_.. _
CAPITULO lV
SOCIEDAD ENCOMANDITA SIMPLE
(Art. 93 - lOO)
oESOClEDil COMANDITARIAS-----------------------------------------------------
RESERVA LEGAL
(Arts. 9/· 92)
ORiGEN. REGUlACiÓN U;GA L------------------------------------------ ------------------
Aú'ME.VTO y DISMINUCIÓNDE CAPlTAL SOCIAL---------------------------------- --------- --------
JUSTIFICACIÓNDE LAADMINISTRACIÓNEN LAS SOCIEDADES------------------------ 223
ADAfJ¡Ii/STRAOÓN y REPRESENTACIÓNEN LASSOCIEDADESENNOMBRE
caLECTIV0------------------------------------------------------------------------------------------------- ::14
B.4
SECCION"B"
ADMINISTRACIÓN
(Arts. 78-- 97)
CONCEPTODE ADlvJfNISTRACIÓN------------------------------------------------------------------- 222
4.4.
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SOCIEDADES DECAPITALES
SECClON"A"
DISPOSICIONES GENERAl.ES
(Arts.126 -128)
CARA CO/'.[UNES---------------------------------------------------------------------------
PAGODE LASACCIONES---------------------r ----------- -- --- - ----- - - - -------------
SECClON"B"
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129· 158)
RF.sENA HISTORICA DE LAACClON---------------------------------------------------------------------
CONCEPTO DE ACCION, TRIPLE ASPECTODE SUESTUDlD-------------------------------
1> La accióncmno parteiÚ/cuota del capiúJI sociiÚ:
* La accióncomo conjunto de derechosde los accionistas:
... La acción lXJlIIO IituloviÚor:
... Con,=eplo definitivo:
CARACTERiSTICAS DE LAS ACCIONES-------
... La acaón es UII título departicipación:
1> La acción es un títuloy "It derechode ejerciciolXJIt/inuacW:
... La acdólt es un título ¡ncompleto:
It La acción es un título cau.fiÚ:
.. La acción es UII título ¡lIdWisible:
* La acción es un titulo en serie,fun.ribley comercillble.,·
( 'I.AS/,';'1CACION DE LASMXIONES------------------- ------------------- ------------------------ -------
B.4.1. tlCClONES COMUNES- ACCIONE:i PREFERlDAS-----------------------------------
* Aca.rmu comunes:
* Acciones preftridas:
B.4.2. A.CCIONESNOMINATIVAS-ACCIONESAL PORTADOR---------------------------------··
.,. Aedo'mes nomiltadvas:
* Itcc;·'Jnes al portador:
285
287
288
291
195
299
299
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B.4.3. ACCIONESPAGADAS - ACCIONE,,)' PAGADERAS----------------------------------- 307
.. Accionespagadas:
... Acdones pagaderas:
B.4.4. ACClONES DE NUMERARlO - ACCIONE.';; DE B1ENF-S--------------------------------------------- J 13
* Acci''1nes tk numerario:
... Acci,'Jnes de hierres:
B.-U ACCiOVES Si.'" PRIMA - ACCIONES CONPRlMA-------------------------------------------------- 314
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316
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328
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329
324
329
B.5 CONTENiDO DEL TlTULO--------------------------------------------------------- --- - - ------
* Acc;"nn liberadas:
* Acci,mes detesoreria:
.. AcCÍimes mixtas:
BJ6. ACCiONES LlBER4.DAS. ACCIONES DE nSORERJA. ACCIONESlviDITAS-----------------------
* Accione» con prima:
* Acciones sin prima:
B.5.1. REQUiSITOSDE USACCIONES y DE LOSCERTIFICADOS--------------------------
B 5.2. FOR}vUDE LOSTITULO-----------------------------------·------------- - ------------------------
B.6. EPOCADE E}vf1SIÓN--------------------------------------------------
B.7. . ADQu/SICIÓN DEACCIONESPORPARTEDE L4. SOCIEDADEMfSORA----------------------
B.8. PREST4 MOSOANTICIPOSPORPARTEDE LA SOC'IEDADSOBRE SUS
MISM..-íS ACCIONES-------------------------------------------------- - ----- - - -------- -
B.9. CRA¡'r.·MENESSOBRE LASACCIOSES----------------------------------·---------------------- ------
SECCION "c"
DE LAS ACCIONES PREFERIDAS
(.4rts.159-163)
e. 1. OIUGF.N- YDESARROLLO---------------------,------------------------- ----- --- -----: --- -
e 2. DEACCIONESPREFERlDAS------------------------------------------------------------ --
c.s. OBJE/O DELASA( 'ClONESPR.EFEiUDAS-------------------------------------------- - ----- ----
C-J. CUS1FICAClQ,l.¡ DE LASACCIO,\ES PREFERIDAS---------------------------------------------
C.-J. l. ENATENCIÓNAl. TIPODE PRIVILEGIOS QUE CONCEDENASUSTiTULARES------
e. 42. SEGÚNLA NATURALEZ·j DEL PRlVILEGIO----------------------------------------------
C.4. J. ACCiONES PREFERiDASEN ATENCIÓN A SUCREACIÓN----------------------------
C4.1 A.CClONES PREFERIDASENATF.NCfÓNA 1..4. FXT/;VCIÓ;\'DE
lí1LES ACCIONES-------------------------------------------------- ------- -- -
C5. }lJ"SnnCACIÓNDELA EXI5TDv'CIA DE /.ASACCIONESPREFERIDAS---------------------------
e. 6. ¿El- TENEDORDEACCIONE') PREPERiDASTIENE CALIDAD DESOC/V"!----------------
C.7. EQUIP.-lRACIÓN DE LASACCIONE.:" PREFERiDASA LASORD1NAR1AS-------------------------
C.8. I DERECHOSDE MINORIASQUE SECONFIERE A LASACCIONESPREFERlDAS--------------
* Oposicián en el Cl./SO de "iolación de un precepto legal:
.. Oposicién en el caso tle "iolación del pacto social:
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CAPITULO VII
SOCiEDAD ANÓNIMA
SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 191- 206)
A, /. CO\fCEPTO y NA. TURA.LEz,¡ JURDlDICA----------------------------------------------------------------
s.: C4.RACTERÍS71CAS DE LA SOCIEDAD ANÓNIJ.L4.-------------------------------------------------------
04.2, l. ES UNASOCIEDAD DE CAPlTAL-------------------------------------------------------------
04.2.2. SUSSOCIOS RESPONDEN LlMITADAMENTE---·--_·--------------------------------------
A.2.3. FUNCIONA BAJO UNA DENO,illNAClÓN----------------------------------------------------
A.2.4. COl'¡ UNAFLVALlDAD UOBJETO
A.2.5. CON UNDOJllCI L/O SOCIAL------------------------------------------------------.-----------
A.3. FUNC.-ONECO:'I'OJIICA DE LA SOCIEDAD ANÓNllvfA------------------------------------------------
A.4. CQ¡\iSTITUClÓNDE U SOCIEDAD-------------------------------------------------------------------------
.-{.-I.I, Cm'l'STITCCIÓ;VSUCESn 'A--------------------------------------------------------------------------
SECCION "B"
OTROS T/TULOS DE PARTICIPACiÓN
(Arts. 207 - 219)
393
393
39-1
394
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GENEJlALIDADES-------:,--------------------------------------------------------------- -- ----------------
BOSO:; DE F UNDADaR---------- --------- --- ------------ --- ---------------- ----- --------------- ----------- ---
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B.2. 1, REGl/LACIÓN JO,)
80VO:; [)E TR.4B.4J-lDOR------ --------- ----- ------------------------------------------- --------- ---- --- -----
B,3.1. REG(;LACI6N LEG.1L------------------------------------------------------------------------- J/1
8../, CERTl.-IC.4DOSDE GOCE---------------.------------- --------------------------------------------------.----
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B,-/.I, REGULACIÓN LEGAL--------------------------------------------------------------------------- -I! 2
B.5.
B.6.
TR.-lNSFERENCU DE LASDlsnV7:4S CLASES DE BONOS--------------------------------------------
A¡\,fORT/Z.-lCIÓN DE ACCIONES CON UTILIDADES REP.I RTIBLt.."S--------------------------------
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-113
SECCION -c:
JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS
(Arts. 220 - 253)
el. J:;VOL {tC!ON HI.'>7VRlCA DE LASJUNTAS GENERALES DEACCION1ST. 'S-----------------------
C.2. DEJUN'liIGENERAL YSUS CARACTERÍST/CI1S---------------------------------------
CJ, C,IUDID m: LI )/.:':'I'TI Gh·Sé'R.ILCOMO ORCi.I.VO LA ,.. ;OClED.ID--------------------------
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SECCION"D"
CALIDAD DE ACCIONISTA
(An. 164 - /72)
COJVCEPTO---------------------------------------------- ------- ------- ------------- --- --
DERECHOSDE CONSECUCiÓN DEL ACCION/STA-----------------------------------------------
SECCJON "E"
AUMENTODEL CAPITAL SOCIAL
(Arts. 173- 180)
CAPITAL YPATRIMONI0------------------------------------------------ ------------------------------------
AUMI:.NTODEL CAPITAL SOC1AL--------------------------------------------------
t: 2.1. EMl')/ÓN DE NUEVASACClONF-S----------------------------------------------- _
E.2.2. CONVIRTIENDO RESERVAS ENCAPlTAL-------------------------------------------------------
E. 2.3. AUMENTO DEI. VALORDE LASACCIONES YA E.\-ffTIDAS--------- ---------------
E. 2.4. AUMENTO CON PLUSVALIASPATRIMONlAI.ES---------------------------------
SECCION "F"
DISMINUCIÓNDEL CAPITAL SOCIAL
(Arts. 181- 186)
G VE."lAUDADES--------------------- ------------------------------------- ------------------ --------
SITUACIONES EN QUE TIENE LUGAR LA DISMINUCIÓNDE CAPITAL SOCL1L----------------
359
359
366
366
367
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384
385
RES{ji f EN---------------.-----------------------------------------------------------------------------------------
r.z.t. DISMINUIR EL CAPITAL EN EXCESO------------------------------------------------- ------
FL7 DISMINUCIÓNDEL CAPITAl. PORPERDIDAS-------------------------------------------------
F2.j. REDUCCIÓN DEL CAPITAL A MENOS DEL UMITE LEGAI,------------------------------
SECCION "G"
DISOLUCIÓN
(Arts. 187- 190)

DISOLUCI6NDE LA SOCIEDAD------------------------------------------------------------ ----- - --
3
G.2.1. EXPIRAClON DEL PI.AZQ--------------------------------------------------------
G.2.2. LA CONSUMACiÓNDEL FINPRINCIPAL DE LA SOCIEDAD---------------------------
G.2.3. PERDIDA DE MAS DE LAS TRES CUARTASPARTESDE CAP/TAL
SI LOSACCfONI.'lTASNO EFECTUAROSNAPORTACIONES----------------------------
G.lA. ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL DEACCIONISTAS ENSE';;/oN
EXTRAORllINAR/A-------------------------------------------- --- ----------- -------- -
G.2.5. PORSENTF.NCIA JUDICIAL. QUE ORDENE LA DlSOLUCIÓN-------------------------
G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICO SOCIO------------------------------------------------
G.J.
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C.18.
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D.2.
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D.5.
D.6.
OBLiGATORIEDAD DE LOSACUERDOS------------------------------------------------
COMPETENCiA DE LAJUNTA GENERAL-----------------------------··----------------------------------
CLASES DE JUNTA GENERALES·-----------·---------------------·-·----·-·-·- -..------....--.--
.JUNTAS GENERALESESPECiALES------------··.------------------------- --------------..------.-----------
NATUPALEZA JURiDiCA DEL ACUERDODE LA JUNTA-------------·-------------·------------
COIV¡ 'OCATORJA A JUNTA Gi:.'"NERAL------------------------·-:-------------------------------------------
iNTEGRACION DE LA JUNTA GENERAL-----·------------------------------------------------ ------. --
DERECHODE INFORIl-fACIÓN------------------------.------------------.--------------------------------
VOTAC.'16N------------------------------------------------------------- -- -----. -. -. -------------
NULlCAD O iNVALIDEZ DEL ACUERDO------------------·--·---------------------------- --------------

NlJuEAD ABSOLut:A------------------.--------------.------------..
NVLiLAD RELATi VA------------------------------------. ------------- -.--.-----.-.------.----.-.----.-.------
NATUJULEZA JURíDiCA DE LA ACCION DE NULIDAD--·-·-··-------------·--·-·-------------·-
LiOEZ DEL ------.---------.------.-.--------.---..----------------.----------.-------
CASO::: DENULiDA.D---··----------··------------------·--------------------. ---. ----------------------.--
CASOS DE OPOSiCiÓN-------··-·-··----·------·------.-..--·---------. -----------------------. ---------. ----
SECCJON "D"
ADMLVJSTRACIÓN YREPRESENTACJÓN
(Arts. 254 - 281)
GENE¡?ALiDADES ---
.'10.118RAMiENTO OELOSADMiNiSTRA00RES-·-..--------·----·-------·----------··------------·------
GARAN71A PRESTADA PORLOSADMiNISTRADOl?ES-·-·-··---·------·-·---·--------------------. --
GESTl?N AOMINiSTRA71VA --.-.--.--------------.---..----------------------.-.-----------------------.----
RESPONSA81LlDAIJ DE tos ADMiNiSTRADORES--··----------·_------------·-·---·---·----------. -
ACCiON DE RESPONSAB1UDAD-- ---.---------...------.-.-----------.------..-----.----.---------.------.
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0.6.1. ACCiON DE RI::..W'ONSABiLJDAD EJERCIDAPORLOSSOCiOS------·------------------- 468
D.6.2. ACC/ON DE RESPONSAR/UDADiNiCiADA PORLOSACREEDORES----·--·-----·- 469
SECCION "E"
1'.1.
BALANCE Y MEMORIA ANUAL
(Arts. 282 -- 290)
(;ENf..RiI LIDADES---------------------- . • .. . .---0-------.-.----.--.
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F.1.
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F.3.
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8.2.
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8.-1.
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8.6.
EST4J)ODE PERDIDAS YGANANCIAS---------------------------------------------------------------
E. 2.1. NATURALEZA JuRÍDieA------------------------------------------.-----------------------
E.2.2. CONTE,VICO DEL BALANCE------------------------------------------------ ------------------------
SECClON -r:
VIGILANCL4
(Ans.289-295)
GENE'?4L1DADES-- --------------------------------- -------------------------------------------------
F..'lCU/., t. JDESr OBl.lGACIONES DEL AL'DITOR--------------------------------------------------------
DERECHO A DESLSCIAR DEACCION/srAS-----------------------------------------------
SECCION"'G"
RESERVAS
(.4Ft. 195)
CAPITULO VIII
SOCIED,4D EN COMANDITA POR ACCIONES
(Arls. 296 - 305)
(; E.\'E.('-lI.IIJ.-lDES------- ---- ---- -------- ---------------------- ------------- --------------- --------.-------------
\'.1.1 tt:s SOBREE.)TETIPO DE SOCIEDADES-----·-----------------------------------
.) l. 2. ¡-:VOL CGO\¡ HISTORieA------------------------------------------------------------------------
?i /.3 L'EFL\/C10X DE LA.SOC/f:DAD Di COAlAND/TA. PORACCIO:\ES----------------------
-5 U. SOCIOS r FlESPO,VS..lSILlDAD DE LOS JIlSMOS----------------------------------------------
8. i .5. CONSTlTU:íCX,,' DE LA SOCI1::D.4.D-----------------------------------------------------------
d : .5. CAP17:-1 L SQC1..11.---------------------------------------------------- --------------- -------------
..1DJI/YfSTR./C/ÓS r REf'Ré'SEVT-IClóN DE I.A SOCIEDAD-----------------------------------------
8.2.l. .-ID.\./!.\1STR.-I eIÓ;V------------ ----------------------------------------------------------------------
8-]-2.. P.EPRE.SE.\':':-4efÓN----------------------------------------------------- ------ ----------------------
VESlJ'·UC/Ó.v DE '..Os COMAND/TADOS - JU,\Ttl GEXERAL---------------------------------------
DERE( HO A VETO---------------- ----- ---- ------------------ ------- ------------------------ ---- ------- --------
r1M yDlSJI:SUCIÓli DF.L C-'PITAL SOCu L----------------------------------------------------
8.5.1. AUl,fENTO---------------------------------------------------- -------------- ---------------- -- -
8.5.2. DISi4lNUCI Ol'·{j-----------------------------------------------------------------------------------
REGCI.ADORAS DE L-l SOClf.DAD EN NOMBRE COl.éCTlVO
.1 Puc:sBI.F.S.·1 LASSOOnuDES COMA,\¡'DIT.·IRIAS--------------------------------------------------
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CAPITULOXII
SOCIEDADESNULAS E IRREGULARES
(Arts. 343 - 357)
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14.3.
G DES----------------------------------------------------------------------- ------------------
REGL'L·jCfÓN LECAL tcomeruarios sobre cada una de las disposiciones legales)-------------------
CAPITULOXIII
SOCIEDADESEXTRANJERAS
(Arts. 358 - 361)
Ci ENEll.· ,LIDA DES---------------------------------------------------------- --------------------------
COSCZ.PTO DESOCIEV..! D E.\7'RA. XJER.J--------------------------------..------------- ------------------
A;VTECEDE.IiTES l-iIsroRiCOS------------------------- ----------------..----------------------------- ---
UBIC.,¡':..:IÓ.V DE..VTRO DE Ll LEGISLACIÓN
ALTOPIZACIÓl'¡ ,'.rECESARlAPAR-' QUE UNA. SOCIEDAD D..TR'/NJERA PUEDA
01' ER.;R Di EL SALrADOR - PROCEDHlIENTO---------------------------------------------------
DtsrostetosES IIU-lS----------------------------------.------------------------------------------------
CAPlTULOXJV
VIGlLANC14. DEL EST4DO
(.lrts. 362 ."
Fi/:\C1,JA. SIGSIFíCWOS r JC.'lTlnc.IC¡ÓN DE LA l.vn·:STlGACIÓ:v f:"<:;TI1AL
E.v GE: "EN. tl. ------------------------------- -------- '-------------------------.--------------------------------
F!.'\Cit'JS. SIGNIFiCADO}' JCSTlF1CICfÓS DE L-t I.VVl-:SJiC.ICIÓS l:'S7ATAL
f,':\ t.L S. IL DO!?-- -oo-- .--------------------.--------------- -------------------------------- ----------------
Ci,ASE:.; DEI,'le;ILAse/.. 1--------------------------------------------------------------------.. -----------.-
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153.3. nSCALlZ1r/Ó."'· o VIGILANCIA AD,HINISF/U. ttvA-------------------------------------- 595
¡ ..¡.

eOVCf.fTO DE VlGlI.ASCIA {)I:..·L EST.W() EN MATERiA .HERC4.NTll.-------------------------
LlMIT·1 A LA FlSC,ll.l7AClÓV y VIGiLANCIA os: EST.4.DO--------------------------- :596
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516
518
519
519
520
j20
REGIMEN DE CAPITAL VARIABLE
(Arts.306-314)
CAPITULO X
FUSJON y TRANSFORA1AClÓN DE SOCIEDADES
(Arts. 315-325)
10.2. J2. l. ACUERDODE FUSION--------------------------------------·---------- ---------------------
ID.2. ¡ 1.2. INSCRlPCIÓ...· Df:L ACUERDO DE FUSION------------------------------------------------
10.2. i 2.J. ANOTACIÓN ¡HARGlNAI. DEL ACUERDO DE FUSlm,,'---------------.------------------
10 J. i 2. 4. Pf/llLlCACJÓ.v /)/,;L ACUI:'RDODI::FUSION--------.-------------------·------------------
11) 2.:J. l. FUSfON PORABSORCIÓN- MODIFICACIÓN DE LA E.')CRITURA--------------------
IO..?9.J.l. FUSfONPORABSORCI6N-------------------------------------------------.------------
to..?9. 1.2. MODIFICACIÓNDE lA ESCRITUR.A DE LA SOCJJ::DAD INCORPORANTE-----
102.9.2. FUSJON PORCREACIÓNDE UNANUEVASOCIEDtlD------------------·---------------
JlU.Ir; SEMEJANZAS ENTREFUSJON PORABSORCI6N y FUSIONPORCREACIÓ.II,·-----.--
I (J.2.' O. I . ACUERDOSDE FUSION----------·-----------------------------------------------. -----.---.--
10.1 .'O.] REQUISITOSDE VAL!DEZ·-------------------------------------------------- o.
10.2. .'f). 3. PUBLlClOAD DE LOSACUERDOS--------------------------------------------------------
10.2. .' O. 4. PROYECTOS-----·------·-----·--·-----·-------··--------------------------------------------. ---- -
JO2.:0.5. EXTINCIÓN DE lASSOCIEDADESQUE DESAPARECES-------------------··----------
11) 2.; 0.6. TRANSFWERENCIAS DE PATRlMONIOS----------------------------------------------------
10.2.;0.7. AUSENCIADE _
10.2. ,.0.8. CONTRAPRESTACIONES-·---·----··------·----··---··-·----·--·-·------·-----••••-•••--••-•••
CAPITULO IX
lO l. I:! PROCESO 1)1; lA
sscIA!l!:NDE ('APITA1. VARIABLE-----------·------------··------------------·---------. --------------------
9.4.l. AJI¡TECEDENTESHlSTORICOS--·------------------------------------------------------.---------
9.4.2. REGULACIÓN LEGAL-·----------------------------------·-------------------------.--- ----
FUSlONDE SOCIEDADES
CONCENTRACIONDE EMPRESAS---------------·-----·-·--··----
FRlNCIPIOS QUE REGULANEL CAPITAL SOCIAL--------------------------------------------------
Jo. 2. ¡ I DIFERENCIASENTREAMBASFORMASDE FUSION---------------------------------------
10.2. l. NOCIÓN GENERAL--------------------------------·-----------------------------------------------
10.2.2. FUSION DE SOCIEDADESEN U LEGISL4CIÓN SALVADORES'A------.---------.-.-----
10.2.3. OBJETODE LA FUSION-------------·-----·------------------------------------------- --
10.2..1. NATURALEZA. JURiDlCA DE LA FUSION-----------------·----·----------..------------------
10.2 5. FUNDA/"IENTODE LA FUSION---------------------·--------------------·------------------------
[(J.2.6. CONCEPTOSJURIDICOS DE LA FUSION------------------------------------------------ ------
1(1.2.7. FlJSION COMOCONTRATODE CREACIÓNDE: SOCIEDADES--------------------·-----
102.8. FUSION COMO FORMA DE D1S01,UCl6N DE SOCIEDADES----------------------------
10.2.9. FORMASDE FUSION--------··---------------------------·-------------------------------------------
CONCEPTODE CAPITAL SOCIAL------------------------------------------------.----------- ..----
F[,"'ClONDEL CAPlTAL --------
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iO.2.:'15. FORAL4.LllACfON DEL NUEVO PACTOSOClAL DE LAS SOCIEDADES
FUSIONADAS ODE I..AS MODIFICACIONES EN EL PACTO SOCIAL
DELA SOCIEDAD ABSORBENTE------------------------------------------------------------
j() J /.:.'.6. APROBACIÓNDE NUEVO PACTO SOCL-ILU DE l.AS ¡I.-IODlflCACIUNES-------
1o. 2. 13. EJECUCIÓN DE LA FUSION. PUZO, EJECUTORES-------------------------------------
¡0.2. ¡ 4. LVSCRlPCIÓNDI:; LA t;SCRlTUR.-I DE FUSION---------------------------------------------
10.2. 15. EFECros DE LA FUSION------------------------------------------------------- ------- -- ---
to.s. TR.·L,"SFORMACJÓ¡v DESOCIEDADES--------_·------------------------------
! 0.3.1. DEFIMCION y CONCEPTO GENERAL--------------------------------------------------------
to.3.2. CONCEPTOJURÍDleo------ --------------------------------------------------------------------
/0.3. 3. F[í¡\,DAMENTO DE L4. TRANSFORil.-L4CIÓN--------------------------------------------------
io.s.; SOCIEDADES ADMITIDASA LA TRANSFORMACIÓN--------------------------------------
10.3.5. EJECUCIÓN DEI. ACUERDO DE TRANSFORMACIÓN------------------------------------
CAPITULOXJ
LIQUIDACIÓNDE SOCIEDADES
(Arts. 326 -. 142)
11. .. (j E\ LI,.ILID.-I.DES------------------------------------------------- ---------------------------...----------- .----
1I 1.1. CONCEPTO DE
! l. U BREVE RUAClON Hf.'lTORICI------------------------------------------------------ -------- -
p r:RS(WALfD.1 D JuRÍinc» DE L-I D Dl.'R./'vTE LA LlQI.'!n. IClÓ: ....-------------------
. l.; 1:'"1:1 P./S OH PROCE.:')O O¡'; 1,IOCIDAClÓ,V--------------------------------------------------------------
/ .r .J I (}S DE LA ... ------------...-----------------
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11. s l. NOMBRAMlENTO VOLUNTARJO----------------------------------------------------------------
11.5.z. NW'¡BI?./¡\¡ffENTO JUDICIA[.---------------------------------------------------- -----------------
iI.6
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IX,'lCRJPCIÓ:V DEL SOMBRAMIENTO LOS UQUllJADORES------------------------------------
[:'¡\TREGI Dé; LOS BIF:Nr:S y ENSERES-----:-------------------------------------------------------------
AT.'<.I8I.('IONES DE I.OS UQlJIDADORES---------------------------·-·..-·-------------._----------- ------
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11.82
u.s.s
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11.8 7.
CVXCLUSIÓN DE LAS OPERACIONES PE,VDIEl\TES--------------------------------------
COH/WS y PAGUe¡ DE I.OSADEUDOS-------------------------------------·-----------------
!'ENT-4. DE LOSHIENE." SOCIALJ::'-'i------·----------·-------------------------------------.----
IU:P.I RTO PARCJAl. H.-IBERSOCl, 11.----------------------------------------------------
1J/11..AN<"EFINA L---------------------------- --------------------------------------..---------------
DEPOSITO DD. HA lANCE FINAL-----------------------------------------------------------. - -
i?¡'X;LIS 1'./R.I L-I DI.'lTRIBUC/ÓN nu. RI::.\1.INDlTE--------------------------------------
j 1.10. oirosno DI;; O()('l/,l4h-"'TOS. UBROS yPAI'FI.I-;S DI-; lA SOClF:DAD--------------------------
TITULOIll
AUXILL4.RES DE LOS COMERCL4NTES
(Arts. 365 - 410)
CAP1TULOf
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CAPITULOlJ
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(Arts. 378 - 383)
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i:« El. icrsn: }JJ.:PE,VLJfE,VTE r n. COSTR.·-rro ISDW!DI '.1/. DE 'IIUB.-I.fO-----·--·---
A.I
INTRODUCCION
Dentro de 111S distintas especialidades del Derecho, el estudio del Derecho Mercantil, constituye
una de las ramas de mayor importancia práctica. A nadie escapa, que el fenómeno del tráfico
del comercio ha sido )' sigue siendo, motivo de constante preocupación para los comerciantes y
público en general, debido a las implicaciones económicas que se derivan de dicho fenómeno.
En ese contexto, y considerando que la expresada rama del Derecho gira en torno de tres
conceptos bisicos. a saber: el comerciante, el acto de comercio y la cosa mercantil. y que es el
coíiu!¡-dante y sus auxiliares el principal de dichos conceptos, razón por la que el Código de
Comercio los regula en su Libro Primero, es esa la misma razón por la que el presente "Texto
Jurídico" los comenta. tanto doctrinaria como jurídicamente.
Dichos tres elementos han sido objeto de brillantes estudios realizados por connotados
tratadistas de las ciencias jurídicas, se suerte que lo que en un pasado no muy remoto fue arduo
problema explicar, hoy día se entiende con claridad meridiana; tal sucede con los pernotados
conceptos.
De suyo. lo¿' referidos elementos han merecido muy diversas concepciones, análisis y enfoques
que el transcurso del tiempo. y el espacio, dado que en el principio todo concepto elemental
presenta serias resistencias a la inteligencia humana. para volverse comprensible e involucrar
todo el contenido de 5U valor científico. No obstante, la tenaz persistencia de los juristas ha
logrado desentrañar la incertidumbre que aquellos conceptos presentaron en tiempos pretéritos,
lo cual amerita la breve reseña, que al principio de este "Texto" se expresa.
Primeramente y de acuerdo con lo que se ha llamado las teorías clásicas del Derecho
Afer...aruil. los relacionados conceptos fueron explicados, tal como lo expresa el presente
"Texto ": u.:imismo cabe advertir. que la vigente legislación mercantil salvadoreña ha
desechado los conceptos vertidos por las teorlas clásicas y ha adoptado los criterios emanados
de fa teorla moderna cid Derecho Mercantil, el cual gira alrededor de la cosa tipicamente
mercantil, denominada "Empresa"
No obstante los brillantes estudios que sobre el particular han sido realizados por connotados
tratadistas. el estudiante de las ciencias jurídicas en El Salvador, tropieza con la dificultad de
no encontrar una informacion adecuada. con similares criterios, adaptados a la legislación
salvadoreña. justificación que conlleva la realizacion de! presente ..Texto Jurídico ", en el Cl/U!.
adaptado a nuestra legislación se desarrolla cada uno de los temas contenidos en el Libro
Primero del Código de Comercio.
El estudio del Derecho Mercantil, es materia que debe ser estudiada como sucede en algunas
universidades del pais. en los últimos ciclos del pensum de la Carrera de las Ciencias Juridicas.
pues se requiere de un alto nivel de conocimiento de las materias civiles. debiendo recordar que
dentro de lasfuentes de! Derecho Mercantil. se encuentra el Derecho Civil comofuente auxiliar
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AGENTES REPRESENTANTI:.'S O DISTRIBUIDORES
(Arts. 392 -- 399 B)
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SECCJON"C"
AGENTES INTERMEDIARIOS
(Arts. 400 - .¡f o)
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ANEXO

627
628
635
636
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del Derecho Mercantil, pues varios temas de aplicación en el Derecho Mercantil, son tratados
por el Derecho Civil.
En este texto al estudiar los diversos temas, se hace una retroalímentacion de los mismos con
aspectos pertinentes del área Civil, tratando de facilitar el estudio de los mismos.
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Lic. JulioCésar Martínez. TextosJurídicos Universitarios
DERECHOi'JERCANTlL
CAPITULO UNICO
NOCIONES FUNDAMENTALES
El estudio de la historia tiene en el Derecho Mercantil una gran importancia. Es
indudable que las vicisitudes de la vida social y económica, motivan nuevas necesidades que
a su vez, originan nuevas instituciones que aparentemente no tienen ninguna liga COl! el
pasado. Los negocios de hoy parecen diferentes a los de otros tiempos, aunque en realidad no
es asl. Si el Derecho Mercantil es un derecho de los negocios, en tanto que atiende a los actos
de comercio y a los sujetos que en ellos intervienen, debe necesariamente adaptarse a las
transformaciones del medio social y económico y a las reglas que éste impone. Pero
cualquiera que sea la originalidad de determinadas instituciones jurídicas contemporáneas,
casi siempre se deben ligar con otras instituciones del pasado que se han ido adaptando a las
nuevas necesidades.
Algunos rasgos de las instituciones modernas no se explican, sino a través de su origen
histórico. Así por ejemplo, el desarrollo de las bolsas de valores. propiamente de carácter
moderno, es una derivación de la reunión de comerciantes y banqueros que traficaban sobre
los fondos del Estado y sobre las letras de cambio. La sociedad anónima, de un desarrollo
moderno extraordinario, surge de la asociación deacreedores para recolectar los impuestos
y pagarse por los préstamos al Estado. No se puede entender el presente del Derecho
Mercantil, si no se conoce el pasado. He aquí porqué el estudio de la historia permite
conocerlo mejor. Se verá entonces, a grandes rasgos, qué enseña la historia en el desarrollo
del Derecho Mercantil, partiendo para ello, del conocimiento de lo que es el comercio y su
nacimiento.
/.1. EL COMERCIO-SU NACIA-lIENTO.
Se entiende por comercio, "la negociaclán o actividad que busca la obtencián de ganancia o
lucro en la permuta, venta o compra de mercaderias:". Asimismo se puede decir (fue
comercio es "la actividad lucrativa que comiste en intermediar directa o indirectamente
entre productoresy consumidores, con el objeto defacilitar y promover la circulación de In
riqueza".
Su nacimiento será estudiado desde dos puntos de vista.: en el contexto mundial y en
el contexto salvadoreño.
1.1.1. ENEL CONTEXIVMUNDIAL.
En todo tiempo, el móvil principal de la actividad del hombre ha sido y es, la
satisfaccián de sus necesidades. El hombre nace, crece y se desenvuelve en una comunidad.
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
dentro de la cual se producen bienes Y servicios para satisfacer las necesidades de sus
miembros.
Haciendo un poco de historia, se dice que en la época primitiva de la existencia
humana, sólo simple conjeturas pueden hacerse del ejercicio del comercio; el hombre se
hollaba desamparado, poco preparado para obtener los bienes que necesitaba, lo que dio
lugar a que se uniera con sus semejantes y realizaran en común las mismas ideas; así el
hombre forma las primeras divisiones de trabajo, dedicándose unos (1 la caza, pesca.
agricultura y otros a la ganaderla. En tal virtud, es posible la división del trabajo, por el que
cada uno se consagra a aquella actividad productiva a que le llaman sus propias aptitudes,
sus propias experiencia y las condiciones del ambiente en que desenvuelve su acttvidad,
sabiendo que asi puede proveerse de lo que es necesario, con el producto de su propio
trabajo transformándolo, con la especificación en más intenso y mejor; y al mismo tiempo en
esta comunidad se producen bienes y servicios para satisfacer las necesidades de los,
asociados.
Luego los pueblos antiguos encontraron un medio idóneo para obtener los productos
indispensables para su subsistencia, esemedio era la gue"a que se llegó a convertir en una
verdadera industria, ya que al vencido le despojaban de cuantos bienes fueran útiles para el
vencedor, y se les imponfan tributos sumamente gravosos, que junto con el saqueo constituían
por SlIS fructlferas utilidades, un poderoso aliciente a esta peligrosa industria.
Esta es una forma antigua de adquirir por cantidades lo que el pueblo necesitaba, sin
que ello seajamás unaforma de comercio, pues la historia del comercio es parte .substancial
de la historia de la civilización: y el cambio pacifico de los productos materiales crea e
intensifica el de los productos culturales entre los pueblos.
Como es lógico, una forma violenta de apropiación no puede perdurar por sus efectos
destructivos; pero a medida que iba evolucionando el tiempo, se buscaba una manera
pacífica de afianzarse de lo necesario, sin ocasionar molestias a los pueblos vecinos. Desde
lafórmula del trueque en los tiempos primitivos, hasta las complejas y eficientes modalidades
actuales, el comercio es una fuerza social que pone en acción las necesidades humanas; es
asi como surge la figura más antigua de cambio que es el trueque o perllUltll. y esto se da
cuando el hombre no solo podio consumir los productos que él producía, sino que se vio en la
imperiosa nece....idad de intercambiar sus productos con los demás; a....í por ejemplo: como en
el caso de las tribus ganaderas no sólo se podía consumir carne, sino que se necesitaba
consumir vegetales que producían las tribus agricolas; de modo que tuvo que realizar lo que
se denominó el intercambio de productos, y éste surgió también por la mayor capacidad
productiva que ya tenía el hombre y que le permitía producir más allá de lo que en
determinado momento necesitaba.
E.. osi que los bienes que le sobraban (excedentes), los intercambiaba con otros
hombres, generalmente de otras tribus o clanes; este intercambio se generalizó dentro de la
misma gens, el valor de los bienes intercambiados probablemente dependia del esfuerzo
requerido paraproducirlos.
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Herodoto describe el trueque entre los pueblos asentados a orillas del Mare Nostrum,
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TextosJurídicos Universitarios Lic. JulioCésarMartínez.
d) Vuelven los primeros. Si la cosa es aquélla que deseaban y la consideraban en
razón de igualdad de valor con lapropia, la tomaban, y la permuta se había
realizado sin más.
Una ve: colocada la cosa. los oferentes se -retiraban. Se acercaban entonces los
más arriesgados del otro grupo, examinaban y valoraban la cosa dejada. y
colocaban junto a ella la propia que, por la conocida o presunta carencia en los
otros, sabían o presumían requerida en cambio. y a la cual atribuían un valor
correspondiente a la cosa dejada.
a) El cambio se cumplía regularmente por medio del depósito de las cosas que se
. permutaban, en un terreno intermedio entre grupos que ocupaban territorios
colindantes; o bien sobre /0 orilla de! mar, si el cambio acontecia entre extranjeros
desembarcados y los indígenas.
b) El grupo que quería permutar una cosa propia por otra que le era necesaria y que
sabía era poseída por el grupo vecino, colocaba aquélla, mediante los miembros
más atrevidos, sobre el terreno neutral que separaba los dos grupos, o bien sobre la
orilla del mar.
Como se puede observar. en el "barato silencioso" los permutantes no entraban en
relaciones personales, orales: razón por la que le llamaron "silencioso"
Este trueque o permuta, en su forma rudimentaria, se realizaba por /0 que se dio en
llamar "barato silencioso", que se da cuando pasado el temor de la guerra y no habiendo
contactos personales entre las tribus o clanes colindantes, seformaba en el lindero de ambos.
unafranja de terreno, en la que el barato silencioso operaba de la siguiente manera:
A pesar de que este intercambio constituyó un principio de la evolución del comercio,
presentqba al mismo tiempo algunas dificultades, entre las cuales estaba: encontrar la
coincidencia de deseos o voluntades entre los que intercambiaban determinados bienes. Si
alguien necesitaba una piel de ciervo, tenía que buscar a otra persona que tuviera un
excedente y esperar que éste deseara intercambiarlo por un bien que él a su vez, tuviera un
excedente: otro problema consistía en el cálculo de la'! proporciones (o tasas de cambio)
entre una y otra mercancia.
a). Los mercaderes descargaban sus mercaderías en un lugar de las costas y
regresaban a sus naves, desde donde hacían ascender una columna de humo. como
señal para los nativos.
b) Estos salían de su escondite. depositaban sus productos en la playa )... se retiraban.
3
m


TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
e) Los mercaderes volvían poco después y los llamaban de nuevo pidlendo más
productos, o estando de acuerdo con los ofrecidos, los tomaban y se marchaban.
Traficantes y nativos consideraban inviolable el terreno natural, protegidos por dioses
a los que daban distintos nombres.
_ La frecuencia con que ocurrian esos cambios, produjo en el transcurso del tiempo
resultados altamente beneficiosos para el desarrollo del comercio y para el progreso de los
pueblos. Poco a poco fue desapareciendo aquel temor a la guerra, y surgió así el contacto
personal entre los necesitados del intercambio de productos.
Como resultado de este nuevo adelanto en las relaciones comercia/es, se transforma
aquel lugar que había sido escenario del barato silencioso en un "mercado"; y en cuanto al
comercio con pueblos extranjeros, el punto de desembarque se conviene en un "puerto".
Surge así el nacimiento de los mercados y los puertos.
No obstante este adelanto en el desarrollo comercial. el intercambio siempre se realizó
mediante el trueque o permuta de objetos de igual valor, lo que suponía que ambos
permutantes tuvieran necesidad de adquirir ese producto; esto desde luego sin olvidar que
entre el/os quedaba alguna ganancia si así se le quiere l/amar, pues mediante un bien que
para una persona no era necesario, se ha logrado desprender de él. a cambio de recibir uno
que sí le reporta beneficio.
Las actividades de intercambio, cada vez más generalizadas, dieron lugar a que se
fueran valorando mejor ciertos bienes; estos servían como patrón de referencia del valor de
otros por tener ciertas cualidades como facilidad de transportarlo, aceptación general.
utilidad, etc.; es así que aparecen estos bienes con/unciones de lo que hoy se conoce como
dinero o moneda.. Una de las primeras monedas fueron las conchas, el cacao. Con todo.
algunas monedas fueron más adecuadas que otras para su papel de unidad de referencia. y
dinamizaron más sus acciones de compraventa. Entre las moneda" más importantesfiguraron
los metales preciosos (oro y plata especialmente).
Estas últimas monedas reunfan atributos que otras monedas no tenlan, tales como: .
homogeneidad, ducnbilidad; divtstbtlidad y otras; pero básicamente tenlan la facultad de
guardar su valor.
Inictalmente los metales se usaron por pedazos no uniformes. atendiendo
probablemente a su peso u otra medida; posteriormente se acuñaron y se le dio la forma
típica actual. Con la intervención de la moneda, la permuta se descompone en dos contratos:
el que vende la mercader/a al particular producida por él, adquiere la moneda; y con esa
moneda adquiere la merconcia del particular que él necesitaba. La intervención de la
moneda ha activado el cambio, bien porque con la moneda todo el mundo puede comprar
cualquier mercancía en la medida necesaria, sea porque el valor de todas las mercancías, o
el precio se expresa en moneda.
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Lic. JulioCésarMartínez. Textos Jurídicos Universuarics
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Avanzando un poco más en el tiempo, se puede observar que pueblos con olla cultura,
como Babilonia. Egipto, Grecia y Galia, desarrollaron un intenso comercio, posiblemente
regidos por un derecho consuetudinario; pero por 10..'\ escasas noticias que de ellos se tiene,
no se afirma si en realidad existió o no un Derecho Comercial.
Con la aparición de los comerciantes, quienesforman una cadena entre los productores
y los consumidores se incrementan las relaciones comerciales, operando en el espacio,
'conduciendo las mercancías del lugar de producción o de donde hay abundancia, para
hacerlasllegar al consumidor y por consecuencia, venderlas en el lugar de consumo o donde
sean más solicitadas.
Actualmente, la forma principal de procurarse esos medios de subsistencia es a través
de un trabajo (en una fábrica, en unafinca, o en donde sea); aquí el hombre desempeña una
actividad productiva en la cual invierte su energía humana, en razón de ella percibe un
salario, con el cual está en posibilidad de adquirir los bienes materiales que le permitan
subsistir a él y a su grupo familiar [si lo tiene) Sin ese trabajo y sin ese salario. a la
generalidad de personas no les sería posible subsistir materialmente. yen ese caso morirían.
1.1.2. EN EL CONTEXTO SALVADOREÑO.
En El Salvador el comercio también tuvo su origen, evolución y desarrollo; se cree que
los indígenas al tener un exceden/e de su producción. éstos buscan la forma de intercambiar
con otros indígenas. quienes se dedicaban al cultivo del maíz, delfrijol, de la calabaza; pero
históricamente los productos que hicieron evolucionar el comercio y que vienen cultivándose
en dijeren/es épocas fueron el cacao, el bálsamo. luego el añil, el algodón y el cultivo del
café.
Con el descubrimiento de América, y por consiguiente. con la llegada de los españoles,
se incrementaron las relaciones comerciales, y esto fue un factor impulsador en el comercio
de la burguesía mercantil. En la Edad Media, en un principio el comercio fue una actividad
que no tenía mercados fijos y estables, estaban condicionados a la eventualidad y la
temporalidad de las ferias ambulantes. Poco a poco las ciudadesfueron el centro obligado y
necesario del mercado.
El progreso de las ciudades en la época colonial no fue nunca apreciable. y esto se
debió a que el volumen comercial nuncafue intenso.
El comercio interno era gravado por diversos impuestos propios del feudalismo. Es
necesario hacer notar que el comercio en las provincias era muy limitado y restringido, por
esta razón se prohibió el cultivo de diversos productos que podrían hacer competencia con la
producción española: la vid. el olivo y la seda. Otro motivo que estancó las actividades
comerciales fueron los monopolios estatales del tabaco, aguardiente y pólvora que se
establecieron en el siglo XY1!I.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El comercio estaba fundamentado en la agricultura y en la exportación de algunos
productos tales como: la cochinchilla; el añil, el algodón y el cacao. El mercado interno
estaba reducido al mlnimo y El Salvador tenía poco intercambio comercial con otros paises;
más que todo porque las vias de comunicación eran escasas y malas. Los españoles que se
radicaron en el país, en su mayoría eran comerciantes que prefirieron vivir en los pueblos
que producian el cacao; asi pues, los primeros tratantes se establecieron en lzalco,
convirtiendo esta ciudad indlgena en el centro de operaciones. Los indios llevaban ahl el
cacao y el bálsamo desde los pueblos vecinos, bien para su trueque o venta: alternativamente
los exponentes o sus empleados iban a las comunidades nativas para obtener estos productos,
hasta que se les prohibió hacerlo debido a las quejas de los indios de abusos y malos tratos.
El cultivo del cacao y las industrias de cerámicas dieron ba.stante prosperidad a la población
de Sonsonate a [mes del siglo XVI, hasta los indios de Guatemala /legaban poro la cosecha
de este cultivo permanente. Los españoles no cultivaban las tierras por cuenta propia, sino
que se limitaban a las funciones de una burguesía intermediaria comprando a los indios sus
productos. Los mercaderes españoles fundaron su propio centro en Sonsonete en /555 y su
crecimiento rápido que lo convirtió en la ciudad mayor y más prospera de la colonia. indica
el éxito y la prosperidadde los mercaderes.
Como se puede apreciar, el cacaofue uno de los primeros productos que sirvió de base
en el intercambio comercial; y su primera organización comercial es interesante, tanto por la
rapidez y el éxito con que se llevó a cabo, como por el contraste que ofrece, ya que para los
indígenas tenía un gran stgnificado religioso y .'JUS granos eran usados entre ellos como
moneda, con la cual se intensificó más el comercio, ya que los indios podían comprar y
vender sus productos dejando asi a un lado el trueque, y apareciendo posteriormente el
comerciante, el cual servla como intermediario entre el productor y el consumidor.
Durante el siglo Xv7, el cacao se cultivaba en extensas superficies de El Salvador. y era
materia importante en los centros de las encomiendas que se otorgaban en la jurisdicción de:
San Miguel; pero a pesar de este gran auge que tuvo el comerciante con el cacao. esta
prosperidad no duró mucho tiempo. ya que a fines del siglo XV} se informó de una
disminución de su producción, ya los indios se les prohibió talar árbolesjóvenes de cacao.
Aunque el cacao no volvió a recobrar su importancia primitiva, se continuo
cultivándose en los siglos XV! y XVII. Hay referencia de que en J722la ceniza de la erupción
del volcán [zaleo había arruinado muchos huertos de cacao. En 1800 la cantidad de cacao
que se cultivaba era instgnificante, y el comercio tan próspero que su producción había
creado, había desaparecido.
Además, el intercambio comercial que se le dio al cultivo del cacao también lo fue para
el bálsamo, ya que éste es otro ejemplo de cómo los españoles en un principio buscaron la
organización y expansión de la producción indígena con fines comerciales. ya que los indios
conocían las propiedades medicinales y aromáticas de la sabia del bálsamo.
Lo demanda del bálsamo se diferencia después de la conquista, pues s11 empleo de
medictna y como base .. de perfumes era común en Nueva I:'s['aña y en Europa. Lo mismo que
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Lic. JulioCésar Martínez,
. Textos Jurídicos Universitarios
el cacao, los mercaderes españoles obtenían del bálsamo de los indígenas, por compra ()
trueque; pero posteriormente la recolección del bálsamo había cesado casi por completo a
fInes del siglo XVJJ, por la forma en que los indígenas estropeaban los árboles.
Otro producto de gran importancia que contribuyó al desarrollo del comercio en El
Salvador fue el cultivo del añil, ya que antes de la venida de los españoles. los indígenas ya
cultivaban dicho producto, pero fueron los españoles los que intensiftcaron dicha
producción.
La población española se volcó cada vez más en la actividad agrícola y en el cultivo
del añil. El cultivo del añil marca la primera vinculación primitiva de capital, necesario para
el desarrollo económico de la sociedad.
La producción agrícola comercial continuó centrada en el cultivo del añil, y ese fue el
primer artículo de exportacián por muchos años, se puede considerar que el añil dominó la
economía comercial salvadoreña. Durante la segunda mitad del siglo Xl/lll, la liberación de
la política comercial española, combinada con el intercambio de colorantes creada por la
revolución en la industria textil en Europa, condujo a una expansión de las exportaciones del
añil.
A finales del siglo n11l, el añil era la exportación más importante de Centro América,
y el Distrito de los alrededores de San Salvador era. el productor principal. San Miguel con
su puerto en La Unión se convirtió en un centro comercial de importancia creciente. Ji su
feria anual de añil atendía un área muy extensa atrayendo a muchos negociantes extranjeros.
y con la venida de éstos, arribaron también las importaciones de productos manufactureros
baratos endiferentes paises.
Hacia 182.J, Gran Bretaña surtía la mitad de los producto.... importados mientras que de
Oriente llegan grandes cantidades de crespones y otros productos de China.. que se habían
vuelto tan comunes que entre la clase media las tiendas de nuestras ciudades exhibian
crespones de china, pañales indios, linos irlandeses, algodones de Manchester y cubiertos
Birminghan.
Después de la Independencia, El Salvador seguía dependiendo del cultivo, produccián y
comercio del añil para su subsistencia; pero a mediados del siglo )(J.X el Gobierno
Republicano de El Salvador buscó cultivar diferentes clases de productos. intentando así
aumentar el fomento de la agricultura comercial, pero tal conjetura es puramente teórica.
debido a que esta búsqueda de nuevos productos, para que disminuyera la dependencia del
añil, condujo al descubrimiento de una nueva cosecha. la cual fue la del café. El cultivo de
este nuevo producto trajo como consecuencia, la decadencia del cultivo del añil, debido al
apoyo que Se ie dio, del cual no se sabe una fecha exacta de cuando se introdujo a El
Salvador.
En un principio el café se cultivaba a pequeña escala para uso local. En 1824, un
mJórme sobre El Salvador indica que se cultivaba café en algunas comunidades. rurales. ya
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Titulo Preliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
que para los años de 1840 - 1850, incrementó el culti....o del café que se habla iniciado por la
época de la Independencia..
Desde el año de J845, el cultivo del café siguió un progreso ascendente, en el año de
1879, el café llegó a ser casi la mitad de la exportación salvadoreña. Desde esa fecha.. hasta
hace poco, dicho artículo fue el principal objeto de exportación y la principal fuente de
divisas. Fue el vínculo necesario para las importaciones, asi como también fuente productora
de impuestos y de capital.
Expuesto lo anterior, )(l septlede daruna definición dl comercio, siendo ella. en su significación más
simplista como "el cambio de los productos que sobran de las necesidades individuales ''; y
en su significación más descriptiva como
1.2. DERECHOMERCANTIL - SU NACIMIENTO.
Se entiende por Derecha Mercantil en un sentido amplio, "la rama del Derecho
Privado que regu/Q al comercillnte, los actos de comercio y tas cosas
Asimismo se puede decir conforme a la teoría moderna que Derecho Mercantil es,"/Q rama
del Derecho Privado que regula /as empresllS mercantües y los actos rea/iz.ados en masa
por las mismas, as!comoJos actosquerecaen sobrecosas tipicamente mercamües".
Esta última definición constituye los lineamientos del estudio del Derecho Mercantil, su
alcance será conocido a plenitud en el análisis sobre el comerciante (individual y social),
acto de comercio y cosas mercantiles; y entre éstas últimas a la empresa, que resulta ser una
cosa típicamente mercantil.
El concepto de derecho mercantil tiene que estar sujeto, en cada país, a las
disposiciones legales respectivas, esto es, al sistema de derecho vigente en cada uno de el/os..
De esta manera se tendría un concepto de derecho mercantil que atendiera al' comercio o a
los comerciantes que lo realizan, que sería un criterio subjetivo o un concepto que atendiera
el acto de comercio y se estarlafrente a un criterio objetivo.
En consecuencia, si el contenido del derecho mercantil, es principalmente el acto de
comercio, el concepto que dederechomercantil se diera, necesariamente tendria que basarse
fundamentalmente en él; pero tal concepto resultaria incompleto, pues se debe recordar al
mismo tiempo al sujeto comerciante, que es quien realiza tales actos; asimismo a los sujetos
auxiliares mercantiles, a ellos también rige, pero en .fimción dé su actividad mercantil;
asimismo también, trata de actos de otras materias que tienen aplicación en la actividad
comercial y que regulan normas propias de otras instituciones; no se debe olvidar también
que hay actos que sin ser mercantiles y encontrarse regidos por otra.s leyes caen en la
materia mercantil.
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Lic. JulioCésar Martínez.
Textos Jurídicos Universitarios
En ese sentido, y aplicado a la legislación salvadoreña, se puede decir, de una manera
general, que Derecho Mercantil es:
Al igual que en el número anterior (l. 1.), el nacimiento del Derecho Mercantil será
l!slUdiado desde dos puntos de vista: en el contexto mundial yen el contexto salvadoreño
i.z.). ENEL CONTEX.TO MUNDIAL.
En cuanto al nacimiento del Derecho Mercantil, siguiendo al Dr. Roberto Lara Velado,
se concluye que este Derecho nace en los pueblos más antiguos como un derecho
esenctalmente subjetivo, confuerte sabor gremial, como el derecho delos comerciantes; pero
con posterioridad se convierte en el derecho de los actos mercantiles. En ese sentido, se
expone en este Texto el desarrollo del Derecho Mercantil. en las distintas épocas de la
historia.
• EpocaAntigua:
Aun cuando algunos consideran que la civilización Egipcia no da ninguna aportacion
al Derecho Mercantil, en virtud de que los egipcios se preocuparon sobre todo de la
agricultura y abandonaron el comercio a los extranjeros, en este pueblo se encuentran
ciertos antecedentes que hacen pensar que sí tuvieron alguna influencta en el desarrollo del
Derecho Mercantil, si se toma en cuenta lo expresado por los historiadores, quienes al,
referirse a) pueblo egipcio dicen que eran activos cerebros y dedos ágiles, daban al labriego
mejores aperos y a la mujer útiles efectos para su casa. Era fácil viajar por los val/es, ora
por agua. ora por tierra. El mercader favorecla al artesano llevándose su exceso de
produccián a la próxima ciudad o aldea Ji entregándole, al volver, los productos de los
vecinos. Desarrollábanse mercados a donde ofluian las caravanas. Los mercaderes sumerios
usaban los sellos de sus anillos como una garantia de buena je y así crearon el crédito. que
ayuda a la producción y cambio de mercanclas. Lidia inventó la moneda y ésta empezó el
circular fácilmente de mano a mano. La escritura tomó formas diferentes en los valles del
Nilo y 'del Eufrates y ambas auxiliaban al comercio, permitiéndole al tenedor hacer cuentas
minuciosas y al mercader usar letras de cambio para extender sus negocios a distintas
regiones.
Por el contrario. /0 civilización Babilónica muestra un pueblo ampliamente dedicado al
comercio. En sus instituciones se encuentran ya los lineamientos de los titulos de crédito,
producto curiosamente de la situación propia de la época ya que el comercio, sobre todo el
terrestre, corría grandes riesgos por los asaltos que sufrían los comerciantes, lo que obligó a
que se reunieran para transportarse en caravanas, pero más que eso a idear la forma de
pago sin llevar consigo metálico. Crearon un sistema que consistía en tabletas que
representaban, () más bien tenían un equivalente a metálico en tanto que implicaban una
orden de pago en un determinado lugar. diverso a aquel en que se hablan preparado.
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Titulo Preliminar ~ Los Comerciantes y sus Auxiliares
En el Código Hamurabi (.c¡iglo XX A.C.) se consagran varios artlculos a las
instituciones de Derecho Mercantil, como el préstamo con interés, aun cuando en forma muy
rudimentaria y de curiosa manera, pues consistía en que el acreedor, esto es, quienprestaba,
entregaba semillas al deudor, quien restituía después de la cosecha; el contrato de sociedad,
el depósito de mercanclas y el contrato de comisión. La primera banca de la cual se tiene
noticia es la de los lgibi, en Babilonia en el siglo VI A.C.. El Rey Hamurabi dictó normas
especiales relativas a préstamos agricolas y comerciales.
De Babilonia, la civilización comercial pasa a los Fenicios, navegantes por excelencia,
el prtmer pueblo que rompe la tradición del comercio terrestre. Ellos aportan al comercio
marítimo una institución que ha trascendido hasta los presentes días. La institución, que
recogida por el Derecho Romano, puesto que no dejaron escrito nada relativo a sus reglas
mercantiles, pasa y /lega hasta la época actual, es la Lex Rhodia de iactu, por la cual todos
los propietarios de las mercancías cargadas en un navío, deben contribuir a reparar las
pérdidas sufridas por alguno de los propietarios cuyas mercanclas se arrojan, echan al mar
para salvar al navío. Estainstitución es el antecedente del contrato de avería. Fuera de esta
aportación en el Derecho Marítimo, ningún otra documento ha sido legado al Derecho
Mercantil, por parte de los Fenicios.
Los griegos fueron grandes comerciantes y centralizaron a su alrededor la actividad
comercial de las regiones que constituían el mundo antiguo; sin embargo, no dejaron hue/la
que pueda aprovecharse par reconstruir un Derecho Mercantil-Griego. Quizá porque en
Grecia no se conoció el Derecho Mercantil distinto del Derecho Civil. A los comerciantes
como a Jos no comerciantes, los jueces griegos aplicaban las mismas reglas del Derecho
Privado. Sin embargo, se reconoce que la institución mercantil. relacionada con el comercio
marítimo Nauticum Foenus se debe a ellos, toda vez que se relata que hombres adinerados de
Atenas, prestaron a un comerciante que deberlafletar un navío para comprar trigo en Sicilia.
habiéndose establecido en el contrato respectivo que si el viaje llegaba a buen término y la
mercancía sana y salva. se pagaría un fuerte interés, pero si era lo contrario, esto es. que
fracasara la operación de traslado de la mercancía y no se obtenía. por lo tanto. el beneficio
esperado. la suma prestada no se reintegraría, ;
'" Derecho Romano:
En los primeros siglos de Roma, el derecho para ejercer el comercio, aparece como
una facultad que se concede no sólo a los ciudadanos romanos, sino también a los
extranjeros que llegaban a Roma o que ahí se domictliaban. porque en las relaciones de los
ciudadanos con los extranjeros, los romanos no aplicaron normas comunes que vendrlan a
constituir una forma de derecho internacional y formaria uno de los elementos del JU.'i
Gentium, que era el conjunto de normas que los romanos tenían en común con los demás
pueblos de aquella época, derecho carente de los formalismos propios del derecho civil, que
era aquel conjunto de instituciones jurídicas gimuinamente particulares del pueblo romano.
El Jus Gentium regulaba las relaciones económicas y comerciales entre los pueblos
mediterráneos; sin embargo, sería erróneo considerar que las reglas concernientes al
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La "Lex Rhodia de iactu ", también se reglamentó en el Derecho Romano.
La "actio excercitoria ". por la quelos terceros que han contratado directamente con el
capitán de una embarcación podlan exigir la obligación al dueño del buque.
comercio, contenidas en el Jus Gentium, hayan constituido un verdadero derecho unificado y
homogéneo. En realidad los romanos no hicieron distinción entre el Derecho Civil y el
Derecho Mercantil.
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Textos Jurídicos Universitarios Lic. JulioCésar Martínez.
De estas instuuciones las principales eran: la "actio institoria", gracias a la cual,
contrariamente al "jus civile ", que ignora la representación, los terceros que hubieren
efectuado una operación de comercio con un esclavo o un hijo de familia, podían exigir
directamente el pago al amo o al paterfamiíias.
Si bien Roma fue un centro de gran movimiento comercial, con una gran población, no
surgió propiamente un derecho para el comerció, quizá por el desprecio que en cierta forma
tenían los romanos hacia él, o bien por laflexibtltdad del Derecho Romano, para adaptarse a
fas exigencias del tráfico mercantil, o por las facultades legislativas que el pretor tenía, por
las cuales podía adecuar las instituciones jurídicas a las necesidades de la vida, esto es, el
comercio.
La "nauticum foenus ". que regulaba el préstamo a la gruesa. Préstamo cuya
extgtbtltdad se supeditaba al feliz arribo de un buque. Esto es, un capitalista o un banquero,
prestaba fondos a un comerciante y estipulaba un fuerte interés si el navío llegaba a su
puesto de destino, en caso contrario, perdería capital e intereses.
No se reconoció un derecho particular aplicable a una casta social, esto es, los
comerciantes, ni un derecho que reglamentara determinados actos jurídicos de carácter
comercial. Los jurisconsultos se encontraron únicamente frente a instttuciones de carácter
propiamente comercial y se esforzaron en señalar las reglas de estas instituciones
independientemente de las persona') que las cumplieran e independientemente del fin por el
cual se llevaban a cabo. Por esa razón son escasas las normas referentes a/ comercio.
En esta época se encuentra también el origen de la contabilidad, pues los banqueros
romanos tenían obligación de llevar determinados libros.
Los banqueros eran personas de gran poder económico, que naturalmente les daba
también influencia política. Las operaciones de cambio tuvieron un gran desarrollo, debido
al hecho de la concurrencia al mercado de Roma de los comerciantes de otras regiones,
quienes requerían convertir sus moneda') en monedas romanas. Proliferaron las casas de
cambio, pero no se concretaron sólo a esa actividad, sino que también efectuaron todas las
operaciones bancarias J' de esta actividad surgió la contabilidad. Los banqueros anotaban
lus sumas recibidas por SIlS clientes, así como las sumas que ellos les remitían, en libros
Ilamados "accepti" y "depensi ",
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
* EdadMedia:
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A partir de la caída del Imperio Romano de Occidente, es decir en el siglo V. año 476 y,
a consecuencia de las invasiones de los bárbaros, el mundo romano se ve perturbado en Sil
actividad comercial, que prácticamente queda suprimida, pues el comercio se reduce tan solo
a intercambios entre las personas de un mismo lugar. es decir, de 1111 mismo centro urbano ()
de una población rural, personas que se concretan únicamente a tratar de satisfacer sus
propias necesidades.
Esta situación subsiste hasta el siglo Xl, cuando la actividad comercial resurge y las
poblaciones comienzan nuevamente a realizar transacciones comerciales que trascienden sus
fronteras, Se desarrolla a tal grado el comercio que surgen para su época, grandes centros
industriales y comerciales. principalmente en las ciudades italianas y particularmente en las
ciudades porteña'>, como por ejemplo Génova, Venecia, Amalfi, etc. La ciudad de Florencia.
a pesar de no estar comunicada directamente con el mar, se desarrolla a tal grado de
convertirse en un próspero centro para las industrias del cuero y de la lana. Milán y
Bologna, se convierten también en grandes centros industriales.
No sólo en Italia se desarrolla el comercio, sino también en otros países de Europa.
como por ejemplo en Bélgica, (m las ciudades de Bruselas, BI1J,jas y Amberes; en Holanda. en
la ciudad de Ámsterdam, donde la actividad comercial se desarrolla grandemente. En
Francia, en la ciudad de Marsella y Lyon, en' España en las ciudades de Barcelona, Sevilla,
Burgos y Bilbao.
El comercio florece y. por consiguiente, las disposiciones que lo regulan se multiplican.
dando lugar al surgimiento de un Derecho Mercantil propio de la época.
En estas ciudades en que, como se ha dicho, con objeto de regular la." relaciones
mercantiles se instituyen corporaciones de comerciantes, quienes gracias a su riqueza tienen
poder político y económico. Al frente de estas corporaciones se encontraban personas a
quienes se les denominaba "cónsules ". Se crean también tribunales, ante quienes en un
principio se ventilan controversias de los comerciantes inscritos en la matricula mercatorum,
para después juzgar no sólo a los miembros de las corporaciones, sino a todos aquellos que
efectuaban operaciones de comercio aun cuando no fuesen comerciantes; es así como se
prepara una teoría objetiva del acto de comercio. Las corporaciones a través de SIIS
tribunales dictan resoluciones en la materia de comercio. resoluciones que van
compilándose y formando un cuerpo de leyes y reglamentos a los que se les da el nombre de
"estatutos" y con base en ellos, con posterioridad, se regulan las relaciones de los miembros
de las corporaciones. En los estatutos se encuentran ya reglas de derecho comercial que se
practicaban en determinadas plazas, que van a servir más tarde como base para la
elaboraci6n del Derecho Mercantil.
La característica principal del comercio en la Edad Media fue su internacionalidad;
debido a él las relaciones en/re los centros comerciales fueron de suma importancia. Su
frecuencia originó que surgiera un derecho especial para regularlas, común a todos los
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pueblos de Europa Occidental, el jus mercatorum o derecho de los comerciantes, que tuvo
general aceptación. Este derecho sirvió de inspiración para crear el Derecho Mercantil de
varios paises de Europa, como son por ejemplo, Francia, Italia y España.
En esta época, tresfenómenos históricos influyeron en el desarrollo del comercio y por
ende, en el Derecho Mercantil: las Cruzadas, las Ferias de Occidente y la participación de la
Iglesia.
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El impulso que se dio al comercio por las Cruzadas originó a su vez, y por la
inseguridad en el transporte, {as Ferias. La comunicación por tierra era sumamente dificil y
con muchos riesgos lo que orilló a los comerciantes a agruparse para trasladarse de un lugar
a otro.
Los comerciantes de diversos plintos se reunían en una ciudad determinada y en fechas
fijadas con anticipación para realizar sus operaciones de comercio. En esa forma nacieron
lasferias de Occidente que, alentadas por los señores de la localidad iban a originar grandes
centros comerciales. Entre las principales de ellas fueron las de Lyon. en Francia, Leipzig y
Francfurt, en Alemaniay Brujas en Bélgica.
Las Cruzadas, cuya finalidad fue un movimiento de fe para liberar el sepulcro de
Cristo, suscitaron constantes relaciones entre el Occidente y el Oriente del Mediterráneo.
Era necesario asegurar a los ejércitos que marchaban hacia el Oriente los medios de
subsistencia, personales y militares, por Jo que se estableció una corriente comercial entre
los cristianos y de Tierra Santa y los de Occidente. Para financiar las Cruzadas, para
establecer el comercio, se crearon bancos los que desarrollaron grandes operaciones
financieras, las que, como es natural, hubieron de ser reglamentadas, surgiendo de esa
manera diversas reglas mercantiles.
En estas ferias se elabora un derecho especial, que se designa con el nombre de "jus
nundinarum ". Este derecho de las ferias se caracteriza por dos elementos que el la postre
constituyen la base del derecho comercial moderno: por una pone. la rapidez de las
operaciones y, por otra, elfortalecimiento del crédito.
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/in su principio el derecho de las ferias, jus nundinarum, se aplicaba solamente en las
relaciones celebradas en las ferias, pero ese derecho /legó a tener tal reputación que se
Las mercancías que se llevaban a las ferias era necesario que se vendieran lo más
pronto posible. por una parte, y por la otra. si el deudor comprador, requeria del crédito, se
le otorgaba, en la inteligencia que si resultaba insolvente. era fuertemente castigado. Es osi
como en las ferias nace la institución de "la quiebra ", conforme a la cual, los bienes de!
deudor insolvente son inmediatamente realizados para procurar el pago inmediato de los
acreedores. Igualmente en las ferias nace la letra de cambio. En su origen la letra de cambio
sirve como un medio de transporte del dinero, ésta permitia que un comerciante de un lugar
diverso al en que se celebrara la feria pudiera pagar la mercancía que compraba y el
vendedor recibir su precio en su lugar de origen, con el solo instrumento, sin que en realidad
el dinero se moviera de una plaza a otra.
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Titulo Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
extendió su aplicación a todas las operaciones'comerciales y en un gran número de contratos
en la Edad Media, se estipulaba que las reglas.. aplicables en caso de litigio serian aquellas
que se practicaban en una determinada localidad en donde se celebraba unaferia. De esta
manera, e , ~ e derecho especial viene a completar el jus mercatorum.
La influencia de Illlglesia. LA Iglesia influyó en el desarrollo del Derecho Mercantil (J
través de la prohibición del préstamo con interés. Esta prohibición hlvo influencia sobre todo
porque originó el desenvolvimiento de algunas instituciones.
En primer lugar se descarta a la Iglesia del ejercicio de la banca y permite que ésta se
desarrolle.
Por otra parte, como la Iglesia tuvo que señalar el limite de la prohibición, indicó al
mismo tiempo las excepciones a tal prohibición en virtud de que se reconoció que el mercado
requería del crédito. Se consideró que los capitales eran susceptibles de producir provechos
legítimos si se reunían determinadas condiciones. Cuando los capitales están sujetos a U11
riesgo. el Derecho Canónico admitia una remuneración correspondiente a los riesgos
corridos. Por eso, la Iglesia nunca prohibió el préstamo a 1" gruesa (nauticum foenus), y en
cierta forma fomentó la "commenda ", o sociedad por virtud de la cual el capitalista recibía
el beneficio por el riego derivado de las operaciones que su deudor y asociado realizara.
>Ir EdadModerna:
El descubrimiento de América provocó un cambio fundamental en el comercio, ya que
se desplazo del Mediterráneo al Océano. La supremacía comercial de los países
mediterráneos, principalmente Italia, pasa a las naciones occidentales, España. Francia.
Inglaterra, Portugal, quienes se encuentran en mejor posición geográfica para traficar con el
nuevo mundo. Poco antes, en J488, el paso hacia las Indias Orientales. por el Cabo de Buena
Esperanza. influye también para ese desplazamiento y sobre todo en 1-153, la caída del
Imperio Romano de Oriente. que implica lino supresión del comercio de Italia con el Oriente
y en particular Venecia.
En este período, el derecho internacional de comercio que se practicaba en las ferias
cediá su lugar a un Derecho Mercantil nacional. La unidad manifestada entre los pueblos
cristianos desaparece, porque no se siente ya la internacionalidad que existía en la Edad
Media. Cada uno de los Estados se constituirá con sus propios caracteres nacionales. En
cuanto a las corporaciones. conservarán en principio su organización ancestral; sin
embargo.. a partir del siglo XVI y aun desde el anterior en sus finales, la autoridad real
empieza a intervenir en todo momento en la vida de éstos, imponiendo normas para regular
su actividad, impulsando su constitución o suprimiéndolas. E..tas organizaciones
profesionales, concebidas en el medievo para producir conforme a las restringidas
necesidades de la época y por artesanos cuyo potencial económico no alcanzó a superar las
necesidades de las grandes industrias que surgirían en los siglos XV/J y XVIII Y menos
competir con el Estado, que tntervicne como empresario o inversionista en sociedades
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• EpocaContemporánea:
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Textos Jurídicos Lic. Julio César Martínez.
Las corporaciones que tuvieron una importancia de primer orden en la vida comercial,
roda vez que, como se sabe, reglamentaban el comercio a través de los estaruros, que cada
miembro de el/as debía respetar, perdieron su importancia legislativa. El derecho estatutario.
o sea, el proveniente de los estatutos de las corporaciones. es sustituido por el derecho
codificado en fas ordenanzas reales. El derecho comercial, no encontrará ya su base en la
autonomía de las corporaciones, sino que será la autoridad quien dicte las ordenanzas como
derecho general nacional.. El Derecho Mercantil se afirma superando su origen corporativo
y el centro de propulsión se desplaza a las grandes monarquías centralizadas.
Después ele la Revolución Francesa ele 1789, ya en el siglo siguiente y bajo la idea
revolucionaria de que deberla ser lu ley escrita la que rigiera las relaciones de los
Italia, quien sin duda es en donde arranca el impulso a la ciencia del Derecho
Mercantil y de ahí que a sus autores se acude frecuentemente, conserva el avance adquirido
en la Edad Media, como lo atestiguan los grandes autores comercialistas de los siglos xn y
XVII, que son sobre todo italianos, deja sin embargo el paso a los Estados nacionales,
quienes comienzan a disciplinar el Derecho Mercantil a través de las ordenanzas.
Desapareció entonces la unidad del Derecho Mercantil europeo, anteriormente sometido a
una reglamentación substancialmente uniforme en todos los paises civilizados.
Pero esas operaciones reguladas por disposiciones de carácter internacional, poco a
pocofueron reglamentándose en cada Estado europeo conforme a sus propias legislaciones,
dando lugar a sistemas de Derecho Mercantil independientes.
Este fenómeno, como es natural, tendría repercusión en el Derecho Mercantil, en tanto
que se crearán diversos derechos que implicará el desmembramiento de un derecho uniforme
como era el de la Edad Media. Es cierto que lasferias se sucederán en los siglos .{'YIl y Xv7II
y se continuará manifestando el Derecho Mercantil en su aspecto internacional; sin embargo,
la fisonomía de la'> propias ferias cambia, ya que no se trata de ferias en las que se cambian
mercancías como en la,' de la Edad Media, sino que en el/as se ajustan cuentas entre
banqueros, originándose osi la operación de compensación. La feria de Génova reune a los
banqueros europeos que acudían a el/a para hacer sus operaciones. Su importancia estriba
en que era el lugar en donde los reyes de España lograban obtener dinero y podlan hacerlo
circular, así como el movimiento de los metales preciosos que llegaban de las tierras de
América. Como no era posible transportar por tierra fácilmente las cantidades que requerían
sus tropas o funcionarios en Flandes o Italia, recurrían a procedimientos bancarios, los
banqueros españoles compraban letras de cambio-a pagrse en esas regiones. Por eso se
considera que en estasferias de Génova se crearon normas para regular las operaciones.
monopoliiticas, subvencionadas por el mismo y con privilegios fiscales, tuvieron que aceptar
no ser sus propias rectorar y admitir por lo tanto, la vigilancia y la implantación de reglas
para el trabajo y control de producción, por parte de la autoridad.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
ciudadanos. al crearse la comisión para redactar el Código Civil, se decidió también que
otra comisión preparara el Código de Comercio..Este proyecto no se convirtió en la ley, sino
hasta después, cuando una nueva comisión designada por Napoleón pone a consideración del
Consejo de Estado, el proyecto, quien a su vez lo somete al Cuerpo Legislativo y éste lo
acepta sin discusión. Este es el Código de Comercio francés. dicho también de Napoleón. de
1808.
El Código francés no se apoya en el elemento subjetivo. esto es, en los gremios o
corporaciones de los comerciantes para reglamentar Sil actividad como tales, sino que hace
una enunctacián de los actos de comercio independientemente de quien los ejecute. Desde
entonces se dice, la legislación comercial deja de ser de clase, si antes se legislaba para los
gremios privilegiados de comerciantes, únicos que podían ejecutar actos de comercio, hoy se
legisla para reglamentar los actos que la ley reputa mercantiles, aunque en forma accidental
los realice quien no es comerciante. El derecho subjetivo se trocó en objetivo.
La importancia del Código de Comercio francés. por lo que se refiere a su influencia,
estriba en que una gran cantidad de paises siguieron muy de cerca su contenido para
redactar sus propios Códigos. Entre estos países se cuenta a España e Italia, cuya legislación
mercantil influyó considerablemente en nuestros Códigos.
• España:
Antes de hacer referencia a la legislación mercantil salvadoreña, es menester hacer
referencia en forma breve a España, en cuanto al desarrollo del Derecho Mercantil en ese
pais, esta obra legislattvafue defundamental importancia para El Salvador.
La aportación española fue de lo más trascendental. pues nada menos que en la
península se produjo la obra del Consulado del Mar, que fue la más completa colección
medieval de usos marítimos y alcanzó vigencia durante varios siglos en todos los puertos del
Mediterráneo, españoles y no españoles.
En la Edad Media en la producción de las diversas disposiciones normativas, se
encuentran las reguladoras del comercio. Contienen preceptos relativos al comercio el Fuero
Juzgo que data del siglo HI y adquiere fuerza legal hasta el siglo X/fI, aparentemente con el
nombre de Fuero Real. Las disposiciones de este último se reproducen en las Siete Partidas,
la obra más importante iniciada bajo Alfonso ....\'; el Sabio en 1256 concluida casi diez años
después. De esta recopilación jurídica, la Partida quinta es la que se refiere u la materia
mercantil, que habla de los préstamos, de las compras, de los cambios y de los otros pleitos y
posturas que hacen los hombres entre sí, de cualquier manera que .. sean.
En el siglo X ~ : durante el reinado de los Reyes Católicos, se dictan disposiciones para
regular el comercio. en 1~ 9 ~ los mercados, en 1-199 el cambio, yen 1498 Y 15(JO el tráfico
marítimo. Ajás tarde, en el siglo siguiente, en 1522 Y I 5 ~ 9 . los corredores mercantiles y los
iibros de comercio respectivamente. SOl1 disciplinados.
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Lic. Julio Cesar Martinez, Textos Jurídicos Universitarios
La obra legislativa continuó y así se tienen las Ordenanzas de Burgos de 1538, de
SeyilJa de 155-1, Y las de Bilbao, lar; viejas de 1560 y las nuevas de 1737, estas últimas
constituyeron, por suexcelencia y difusión. una de Jas más valiosas aportaciones al acervo de
Derecho Mercantil. La importancia de estas ordenanzas, independientemente de su valor
jurfdico. es que las dos primeras se mandaron aplicar y las de Bilbao se aplicaron en la
'Nueva España.
1.2.2. EN El, CONTEXTO SALVADOREFíO.
Con la Independencia de El Salvador se produjeron repercusiones en el comercio
salvadoreño, ya que se logró obtener un liberalismo mercantil, y fue en ese entonces cuando
en el pals comenzaron a preocuparse y a semir la necesidad por crear sus propias leyes, las
cuales regularían y protegerían todo lo referente ¡;Z¡comercio en nuestro medio.
Fue así como en el año 1853, por Decreto de las Cámaras Legislativas del 31 de marzo
y 1 de abril, publicadas en la Gaceta de El Salvador del 6 de mayo, fue facultado el
Presidente de la República para que de ser posible dentro de los tres meses posteriores, se
dictara el Código de Comercio, el de Enjuiciamiento y el establecimiento y organizacton de
los Tribunales Consulares.
En cumplimiento a tales Decretos, por Acuerdo Ejecutivo del 22 de julio de 185.f..
publicado en la Gaceta del 18 del mismo mes y año, se creó la Comisión que debiera
redactar el Proyecto del Código aludido, la cual quedó integrada por los Licenciados José
Maria Silva y Angel Quiroz y por el General Joaquín E. Guzmán, habiendo cumplido con Sil
encargo en 1855, por lo que se facultó extraordinariamente al Poder Ejecutivo para que les
expidiere como Leyes del Estado el proyecto elaborado, lo cual hizo el Ejecutivo 'confecha J
de diciembre de ese mismo año.; habiéndose creado asi el primer Código de Comercio de El
Salvador denominado "Código de Comercio y Ley de Enjuiciamiento", este Código se vio
profusamente tnfluenctado por legislaciones de países más avanzados en lo que a la materia
de comercio se refiere. En efecto, la Comisión que laboró en la preparación de tan
interesante trabajo. en el respectivo informe que dieron al respecto. manifestó entre otras
cosas: "En nuestro trabajo hemos tenido a la vista los Códigos de Comercio de las naciones
más cultas de Europa y América; y de ellas hemos tomado lo que hemos creído aceptable a El
Salvador prefiriendo los Códigos España/es, como lo han hecho muchas naciones
adoptándolo casi en su totalidad Hemos hecho todo lo que ha habido en nuestras facultades
para que los Códigos fuesen lo más conveniente; y si no lo hemos conseguido es debido a lo
limitado de nuestras capacidades y no porque hayamos dejado de emplear la mayor
laboriosidady estudio para lograr la perfección ",
Este Código de Comercio y Ley de Enjutciamiento de 1855, fue sustituido por U/lO .
nuevo decretado el J de mayo de 1882. publicado en el Diario Oficial del 7 del mismo mes y
olla, habiéndose reeditado en 1893.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Con fecha 2 de mayo de 1900, se decretó la creación de una nueva Comisián de
Legislación, en lo que al Código de Comercio se refiere, la que fue integrada por los
Doctores Manuel Delgado, Teodosio Carranza y Francisco Martinez Suárez, quienes con
fecha 23 de marzo de 1903 presentaron a la Corte Suprema de Justicia un nuevo Proyecto de
Código de Comercio, el que con las observaciones de /0 Corte pasó a la Asamblea, la que,
previo los trámites correspondientes lo declaró Ley de la República por Decreto de 17 de
marzo de 1904, el quefue publicado en el Diario Oficial del 4 de julio del mismo año y estuvo
en vigencia hasta el último día del mes de marzo de 197/.
I
Dicho cuerpo de leyes, pese a que fue promulgado con todos las formalidades
legislativas, sus instituciones no tuvieron aplicación práctica enforma completa. Así se tiene,
por ejemplo, lo referente a lafigura de los Auxiliares de los Comerciantes, en la que algunas
de esas figuras no tuvieron aplicación práctica, en razón de que /0 incipiente actividad
comercial de esa época, no necesitó de toda la gama de Instituciones comprendidas en dicho
Código. Además de que el mencionado Código (de corte clásico), tuvo por hase al Código
Mercantil Español, éste resultá muy avanzado para El Salvador, de tal suerte que en el
transcurso del tiempo, las relaciones mercantiles estuvieron casi en su totalidad reguladas
por el Código Civil; tanto así que vigente el Código de Comercio anterior existieron
sociedades cuya finalidad era mercantil, y las formalidades del pacto social, se tomaron del
Capítulo de las Sociedades del Código Civil.
Consiente el legislador salvadoreño de la evolución del comercio, elahoró un nuevo
Código, pero esta vez inspirado en la llamada "Teoría Moderna ", que no es más que la
doctrina del "acto en masa realizado por empresa ", estructurándose alrededor del concepto
de "empresa mercantil" como cosa universal única. con carácter de permanencia y unidad
de destino de sus elementos. todos los cuales, sean cosas materiales o intangibles. se utilizan
Este Código, que es el vigente, fue promulgado por Decreto Legislativo No. 671. de
fecha 8 ele mayo de 1970 y publicado en· el Diario Oficial No. l-u), Tomo 228.
correspondiente al 31 de julio del mismo año; disponiéndose en el Título Final, en el primer
párrafo del inciso 1°. del Artículo Unico, que entraría en vigencia el primero de enero de
/971. Sin embargo, por Decreto Legislativo No. 194 de fecha 18 de diciembre del año de
, 970, publicado en el Diario Oficial número 235. Tomo 229, de jecho 23 de diciembre del
expresado año, se sustituyó el aludido párrafo del inciso primero del Artículo Unico, en el
sen/ido de que el Código entraría en vigencia hasta el primero de abril de 1971, como en
efecto ocurrió.
1.3. CAMPO DE ACCfON DEL DERECHO MERCANl1L.
La convivencia humana no sería posible si los hombres, desde que se asociaron. no
hubiesen establecido normas que los rigieran. La gama de relaciones que se dan en la
sociedad, obliga a orientarlas de (al manera que quienes intervienen en ellas necesariamente
se ajustan a determinados mandatos que son precisamente los que condicionan fa concordia
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Lic. Julio César Martínez. TextosJurídicos Universitarios
entre las personas de un Estado y de !os Estados entre si. Esos mandatos en un régimen de
derecho, son el contenido de las normas jurídicas, la') cuales en su conjunto constituyen el
ordenamientojurídico.
En el ordenamiento jurídico hay una serie de normas que toman el nombre de
mercantiles y que son aplicadas en un sector que se ha considerado del campo de la
economfa, porque estas normas rigen en forma principal y definitiva la actividad de las
personas que actúan en el ámbito de la producción y distribución de la riqueza.
En el campo económico comprende los diversos mecanismos de la producción,
distribucióny consumo de la riqueza, que sq'Íl fenómenos que se ocupa de observar, estudiar
y describir la ciencia económica. En relacián con estos fenómenos los economis..tas no se
concretan solamente a su descripción después de observarlos y estudiarlos, sino que buscan
dar soluciones de orden práctico, de manera que sean favorables al desarrollo de la vida
económica. En este momento es cuando se presenta la dificultad para ellos, ya que la
búsqueda de las soluciones se da necesariamente dentro de la vida social en la cual los
fenómenos económicos se suceden. La sociedad representa un mundo de relaciones
complejas que son encuadradas dentro de marcos, cuya delimitación debe quedarfijada nada
menos que por el derecho. Si los fenómenos económicos deben tener aplicaciónpráctica, una
vez que se dan en la sociedad, la ciencia del derecho está presente para su regulación. No
puede pensarse sóLo en una producción masiva, por ejemplo, para hacer frente a las
carencias de una población, sin reconocer al mismo tiempo la necesidad de su
reglamentación por las normasjurídicas, a efecto de que todos los actos en relacián con esa
actividad económica se encuadren en elcampo de lo jurídico y que permita por ello, y sin
duda alguna, evitar desviaciones que acarreen como consecuencia el desquiciamiento de la
misma producción en perjuicio de la comunidad que vive dentro de un sistema de derecho..
De nada serviría proclamar la necesidad de crear fuentes de trabajo, de producir, si el
productor, el distribuidor, o el consumidor, no van a encontrar la adecuada protección de la
ley.
La ciencia económica constata los fenémenos económicos, pero es el derecho quien
interviene para organizar esos fenómenos. Piénsese en la actividad de la banca, que
incuestionablemente es una actividad económica, dentro de la cual se realizan una serie de
actos, esto es, de operaciones ya pasiva.'), ya activas que van a caer en la esfera del derecho
que las regula. En efecto, es esta materia quien define estas operaciones, señala [as
condiciones en su ejecucián y jija sus efectos y consecuencias. Es pues, en suma, el derecho
quien interviene para organizar los fenómenos sociales y, en especial, el derecho mercantil
quejuega el importantepapel de organizador en gran parte de losfenómenos económicos.
No puede negarse que los hechos económicos son de la competencia del derecho. en
tanto ponen en contacto a las personas y originan por lo mismo relaciones jurídicas: sin
embargo. sólo aquel/as relaciones que se refieren al comercio fueron consideradas para ser
atendidas por el derecho mercantil. Se debe recordar que la economía estudia los hechos
econámicos como tales, atendiendo a las leyes naturales y sociales que los producen. en
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Titulo Preliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
cambio, el derecho mercantil estudia las relaciones jurídicas que derivan, es decir, se crean
entre los hombres, como consecuencia de esos hechos.
Es preciso entonces establecer el campo de acción del derecho mercantil, () sea,
determinar ¿qué comprende la materia mercantil?, para conocer en donde opera este
derecho, de manera que se pueda determinar si efectivamente rige las relaciones jurldicas
atinentes al comercio.
Si se dice que el derecho mercantil es el derecho del comercio, se debe entender que el
comercio es por una parte, el hecho de producir mercancías y, por la otra, el hecho de
hacerlas circular paraponerlas a disposición del consumidor.
Consecuencia del concepto anterior será entonces la exclusión de todo aquello que no
es susceptible de circular como riqueza, estos es, las cosas que no son susceptibles de
considerarse como bienes en sentido jurídico, por no responder a tres requisitos esenciales
para serlo, esto es, porque no tienen una utilidad económica, una función autónoma y una
factibilidad de apropiación.
Por el contrario, todo aquello que puede circular entra en el dominio del derecho
mercantil, como son las cosas corporales y las cosas incorporales. éstas últimas como los
créditos, por ejemplo, susceptibles de transmitirse como cualquier mercancía. Es interesante
mencionar al respecto, la moneda, que aparentemente es una cosa mueble corporal, en tanto
que se representa por un papel, esto es, un billete de banco, pero que en realidad es lino cosa
incorporal, si se considera que es un crédito respecto de la banca emisora, es una cosa que
Circula.
Pero esta actividad de producción, distribución o circulación, requiere naturalmente, la"
participación de sujetos que la realicen, por lo que la referencia al comercio no solamente es
concretada a la actividad. sino también a aquellos que la efectúan.
La materia mercantil, pues, en principio. comprende los actos que son precisamente la
actividad a que se ha hecho referencia ya las personas que intervienen en ella. Las personas
se designan como comerciantes y a los actos se les denomina actos de comercio.
La materia mercantil; sin embargo, no se puede circunscribir lisa y llanamente a las
personas comerciantes ya los actos de comercio. Dentro de la actividad, en el campo en el
cual opera el comerciante y se celebran los actos, hay otros sujetos que sin ser comerciantes
auxilian en el comercio, así como se realizan actos que sólo por relacionarse con otros que
.WIl de comercio caen en la materia mercantil.
Relacionado con lo anterior, se puede decir que el contenido del derecho mercantil.
está integrado por:
a) Compraventa e intercambio de mercancías.
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De las definiciones anteriormente expuestas, y del contenido del articulo 1 del Código
de Comercio, (que más adelante se explicará) se deduce que los conceptos o bases
fundamentales del Derecho Mercantil, son:
t) Intervención en los negocios, ya sea como empresario o como agente intermediario.
d) Emisión y circulación de títulos valores y ¡Qocwnentos similares (facturas)
e) Operaciones de cambio, bolsa, banca, ahorro, seguros, etcétera.
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Textos Jurídicos Universitarios
g) Otras actividades menores.
e) Operaciones de transporte y almacenaje,
b) Industria (jurídicamente considerada como mercantil.)
Lic. JulioCésarMartínez.
1.4. BA,,()ES FUNDAlvfENTALES DEL DERECHOMERCANI1L.
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J. El acto de Comercio.
2. El comerciante.
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3. La cosa mercantil.
Doctrinariamente, son dos las teorías generalmente aceptadas que fundamentan el
Derecho Mercantil: a) Teoría Clásica; y b) Teoría Moderna. Esta'> bases fundamentales del
derecho mercantil, serán estudiadas desde ambos puntos de vista.
1.5. LA INDUSTRiA, JUR1D1CAJ.\-fENTE CONSIDERADA COiHO A4ERCAN77L.
La actividad industrial "es aquel/a que tiene por objeto la transformación de las
materias primas, producidas por la naturaleza. en productos manufacturados elaborados por
el hombre".
Económicamente hablando, la industria es parte de la producción.
El comercio es parte de la distribución de los productos.
Se trata pues, de actividades fundamentalmente distintas dentro ele! enfoque propio de
la Economía.
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
No obstante lo anterior, el Derecho Mercantil ha considerado siempre a la industria
como una actividad comercial.
La Teoría Clásica objetiva de la "Imermediacián ", consideraba al proceso industrial
como un medio necesario para hacer útiles al consumidor, la materia prima que no la es 'én
su forma natural. Asl se decla: aquél que no está interesado en lana o algodón en rama, sí lo
está en comprar telas elaboradas con estos productos naturales. En este sentido, el industrial
fue considerado como intermediario entre el productor de materias primas y el consumidor
de productos manufacturados. La Teoría Clásica objetiva del Lucro y del Provecho, hizo
hincapié constantemente en el carácter lucrativo dela industria, que aprovecha el proceso de
elaboración para obtener grandes utilidades. En su etapa Enumerativa, todas las
legislaciones mercantiles han colocado a la industria entre los actos de comercio.
Finalmente, el carácter masivo de la producción industrial le asegura su calidad
mercantil, de acuerdo con el criterio sustentado por la Teoría Modema; pero acá habrá que
hacer una excepción con el artesano, porque éste no obstante dedicarse a la conversión de
materias primas en productos manufacturados, no los produce en masa.
¡.6. CARACTERISTICAS DEL DERECHOlvIERCANTIL.
Las caracteristicas del Derecho Mercantil son cuatro, a saber:
a) Internacionalidad
b) Facilidad de adaptación.
e) Protección a la seguridad del tráfico mercantil.
d) Ausencia de formalismo.
* 1nter1Ulcional/dad:
Sobre la tntemacionaltdad se hace referencia al hecho de que existe una actividad
comercial en todos los países del mundo; por /0 que muchas de las instituciones del Derecho
Mercantil han optado por lomar regulaciones de tipo internacional. Ejemplo: las
disposiciones sobre el cheque son uniformes en todos los paises; los bonos son iguales en
cualquier parte del mundo; muchos otros títulos valores son regulados en la misma forma
internacionalmente; existen convenios Internacionales de carácter mercantil, como lo es el
Convenio Centroamericano para la Protección de la Propiedad Industrial.
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Lic. JulioCésar Martínez. Textos Juridicos Universitarios
• Facilidad deAdaptación:
Puede observarse con certeza, que cada día surgen nuevas formas de contratar: se ve
que es el Derecho Mercantil el que viene a regular la forma de contratar; se ve que siempre
están surgiendo nuevas figuras como los cheques de gerencia, de caja, o sea que nacen
figuras quese adaptan con facilidad a la forma de comercio.
En este punto juega un papel muy importante la "costumbre ", que es fuente directa del
Derecho Mercantil; contrario a lo que sucede en materia civil, que esfuente indirecta.
• Protección a la Segllridad del Tráfico del Comercio:
Esta caracteristica, pareciera contradictoria con la última "Ausencia de Formalismo ":
pero aunque en el Derecho Mercantil se requieren pocas formalidades. se da mayor
seguridad a las panes, en sus relaciones comerciales.
Ejemplo: evita la competencia desleal entre los comerciantes: evita los abusos de los
comerciantes para con su clientela y acreedores. si alguien compra algo que es robado. el
Derecho Mercantil lo protege, toda vez que la compra se haya realizado de buenafe.
... Ausencia de Formalismos:
Haciendo un parangón para tomarlo de ejemplo, se tiene la "cesión de créditos ''.
regulada tanto por el Derecho Civil como por el Derecho Mercantil. Mientras en el Derecho
Civil hay que recurrir a un documento de cesión del crédito. y luego notificar judicialmente
al deudor sobre quién será su nuevo acreedor, en el Derecho Mercantil. basta el simple
endoso.
Ejemplo: en la letra de cambio (que es un título valor), para su transferencia haS1Q la
firma del endosante y la entrega del título valor, y con ello queda transferido el derecho. Esta
transferencia, al contrario de lo que sucede en el Derecho Civil. puede realizarse en pocos
segundos.
1.7. FUENTES DEL DERECHO AfERCANTIL.
En un sentido amplio y figurado, se llamafuente al punto de partida, el lugar en el cual
se origina o surge una cosa. Así también, en derecho, fuente significa, en términos generales,
el origen del derecho.
¡l:'n sentido técnico se llama fuente de derecho, las formas en que la colectividad
estatuye su propio derecho, o sea. las formas en que aparece o exterioriza el derecho
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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positivo. O en otras palabras, son fuentes del derecho los modos y las formas por medio de
las cuales se establecen las normasjuridicas, vigentes en un tiempo yen un país dados.
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Se habla de fuentes del derecho, con estos dos significados: fuentes de conocimiento y
fuentes de producción; entendiéndose por las primeras el conjunto de medios materiales ylde
los documentos que dan el contenido de las leyes jurídicas (ley - reglamentos, etc.), y, por las
segundas. aquellas que forman el derecho. A su vez, las fuentes de producción son
"materiales" y "formales". Fuentes materiales son todos los factores que determinan o
contribuyen a la formación de la normajurídica, como por ejemplo: la opinión pública, las
necesidades económicas, la tradición, etc.; fuentes formales, en cambio, son los medios de
manifestarse la normajurídica.
Se han considerado tradicionalmente como fuentes formales, la ley y la costumbre o los
usos. En algunos paises, la jurisprudencia no se reconoce como fuente formal de derecho.
aun cuando sea instrumento necesario y excelente para su conocimiento; pues se considera
que lafunción de las sentencias es la de declarar y afirmar el derecho preexistente.
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En El Salvador, las fuentes del Derecho Mercantil, se pueden clasificar en cuatro
grupos, así:
a) Fuentes Formales:
h) Fuentes Materiales:
e) Fuente de Información:
d) Fuente Supletoria:
* Fuentes Formales:
Ley Mercantil:
- Ley Mercantil.
Tratados Internacionales, ratificados
por la Asamblea Legislativa.
Jurisprudencia.
Usos y Costumbres.
Doctrina Juridica.
Equidad.
Leyes Extranjeras.
Diario Oficial
- Código Civil.
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La ley mercantil es la fuente formal por excelencia. La fuente principal del derecho
mercantil en El Salvador. será, pues, el Código de Comercio; al lado de éste se encuentra un
hilen número de leyes de carácter mercantil. que son citadas en este Texto al comentar el
artículo primero del C6digo de Comercio salvadoreño
24
- Tratados Internacionales Ratificados:
La ley comercial es, por lo tanto, Jo regla emanada de los órganos del Estado en
quienes residelafunción legislativa, destinada a regular lamateria mercantil..
Asimismo el articulo J del Código de Comercio, le da aplicación a ciertas normas
ubicadas den/ro del Código Civil. como fuente auxiliar del derecho mercantil, para ser
aplicadas en los casos tJlte no puedan resolverse a través de la legislación mercan/JI o de los
liSOS y costumbres.
Los tratados intemacionales, son los celebrados en/re Estados, cada W10 de ellos
investidos de su poder soberano, Jos cuales para que tenga fuerza de ley. deben ser
ratificados por los respectivos Cuerpos Legislativos. Ya se ha explicado que una de las
caracteristicas del Derecho Mercantil es su internacionalidad. Entre este tipo de Tratados, se .
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1.1
TextosJurídicos Universitarios Lic. JulioCésarMartínez.
Las leyes que regulan exclusivamente la materia mercantil, fueron dictadas para ello
por el legislador, son normas que rigen únicamente en asuntos comerciales y que ni aun por
analogía pueden ampliar su aplicación a relaciones civiles. A esta clase de leyes pertenecen
todas aquel/as disposiciones que regulan relaciones que no pueden ser más que mercantiles,
como por ejemplo: las relativas a los tltulosvalores, a las sociedades mercantiles, a los
seguros, etcétera.
La ley emana del Estado,' a través de los órgm::... a quienes se ha confiado esa función.
Como norma de derecho escrito es obra de los órganos legislativos y se habla así de la ley en.
sentido formal, en sentido estricto. En la funclán legislativa, el Estado establece reglas
generales abstractas creando así la legislación, pues tiene la facultad de dictar las leyes
mercantiles.
Hay leyes que rigen aunque no exclusivamente materias mercantiles. esto es, leyes que
aun cuando no hayan sido dictadas para asuntos de comercio, son sin embargo, especiales
aplicaciones de principios más generales y que en el derecho civtl tienen otras aplicaciones
particulares, y que pueden, según el caso reputarse comunes a Jo civil ya lo mercantil. Ta! es
el caso del articulo J316 C; que en materia de Obligaciones, trata de los actos y
declaraciones de voluntad. expone los requisitos necesarios para que una persona se obligue
a otra por un acto o declaracion de voluntad, como sería un contrato, (que sea legalmente
capaz; que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio;
que recaiga sobre un objeto lícito; y que tenga una causa lícita), son requisitos, que aunque
enmarcados en el Código, tiene aplicación en materia de contrato mercantil. y contratos
celebrados dentro de cualquier otra materia de derecho.
a) Disposiciones del Código Bustamante, que se refieren al Derecho Mercantil
tnternactonal.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
b) Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderías.
C - ~ Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de Letras de
Cambio, Pagarés y Facturas.
d) Convencton.lmeramertcana sobre Régimen Legal de Poderes para ser Utilizados en
el Extranjero.
e) Convención Interamericano sobre Exhortos o Cartas Rogatorias.
j) Convención Interamericano sobre Recepción de Pruebas en el !!!tranjero.
g) Convención Interamertcana sobre Arbitraje Comercial Internacional.
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* Fuentes Materiales:
Jurisprudencia:
No se hace referencia a la jurisprudencia .como ciencia del derecho, sino como el
resultado de la interpretación de la ley al dictar los jueces sus resoluciones. En ese sentido.
la jurisprudencia no es fuente formal de derecho, puesto que para dictarla el Juez interpreta
y aplica el derecho vigente. Las decisiones de los jueces presuponen la norma ya constituida.
Pero la jurisprudencia no es simple aplicación del derecho en forma aislada. sino que
implica lino reiteración, un criterio uniforme en la interpretación de la ley para aplicarla.
No obstante que la aplicación de las leyes corresponde a los tribunales, es decir, a
todos los jueces queforman el Organo .Judicial, conforme al derecho salvadoreño sólo puede
establecer jurisprudencia la Corte Suprema de Justicia en Pleno o en Salas. La
jurisprudencia se forma cuando el criterio de interpretación es en el mismo sentido en tres
ejecutorias. sin interrupción intermedia.
Las sentencias que forman jurisprudencia, son un antecedente al cual deben sujetarse los
tribunales, pero no puede considerarse como forma en que se manifiesta la norma jurídica,
porque la sentencia vincula sólo a las partes que intervinieron en el proceso y no es de
imposición general.
Cuando se colma una laguna, o el texto de la leyes oscuro o dudoso, la Jurisprudencia
es una labor de creación jurídica, y si .se sientajurisprudencia. existe la obligatoriedad de la
interpretación, como si se tratara de lino verdadera norma juridica general, aunque a la
supuesta normajurisprudencial le .faltaría la Ilota de inviolabilidad, que es conceptualmente
necesaria a la normajuridica.
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- Usos y Costumbres:
Distinto es el caso de los tratados internacionales, que mediante su ratiftcacton por
parte del Organo Legislativo, tienen el carácter de leyes
Lic. Julio César Martinez, Textos Jurídicos Universitarios
- Doctrina Juridica:
- Equidad:
La costumbre, como se verá más adelante, es unafuente directa del Derecho Mercantil.
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Como la doctrina representa el resultado de una actividad especulativa de los
particulares, sus conclusiones carecen de fuerza obligatoria, por gratule que sea el prestigio
de aquellos, o profunda la influencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las
autoridades encargadas de ·aplicarla. La doctrina puede sin embargo. transformarse en
fuente formal del Derecho, en virtud de una disposición legislativa que le otorgue tale
carácter. Las opiniones de ciertos jurisconsultos ilustres de la Roma Imperial, por ejemplo.
eran obligatorias para el Juez, por disposición expresa del Emperador. En El Salvador. la
doctnnajuridica es una fuente ilustrativa para el legislador.
Con relación a los lLSOS y costumbres, el Código CIvil habla indistintamente de ellos.
utilizándolos como sinónimos; pero ambos términos tienen significado distinto: en los usos se
encuentra el elemento objetivo de la costumbre, esto es, la práctica más o menos reiterada y
constante de ciertos actos; lo que, en un momento dado da nacimiento al elemento subjetivo
constituido por la costumbre.
En su primera forma, el sentimiento de equidad es uno de los datos de la concienc..tia
jurídica y. como tal, puede servir de guía al intérprete. del mismo modo que la nocuin de
justicia.
La doctrina jurídica está constituida por los estudios de carácter cientifico que los
juristas realizan acerca del Derecho, ya sea con el propósito puramente teórico de
sistematización de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las
reglas de su aplicación.
En cuanto a la equidad cornofuente material del Derecho Mercantil. el/a constituye 1I11Ll
rama separada del gran árbol de la justicia. La equidad presenta dos aspectos distintos. pues
se alude algunas veces a una especie de instinto que, sin apelar a la razón "razonadora".
. conduce a la mejor solución y más conforme con el fin de toda organización jurídica. Otras
veces, por equidad se entiende la adaptación de la idea de justicia a ciertos hechos, en vista
de las circunstancias que en ellos concurren.
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y SIJS Auxiliares
En su segundo aspecto, es decir, como equidad individual. no debe determinar la
aptitud del Juez sino en aquel/os casos en que la ley así le autoriza, o cuando a jaita de
fuentesformales, la naturaleza de las cosas lo reclama.
[::1 segundo aspecto sucede, cuando en aquel/os casos raros pero de realización posible.
la ley ofrece lagunas. y éstas no pueden colmarse con el auxilio de las otras fuentes del
Derecho. En materia mercantil, ningún Juez debe abstenerse de juzgar, so pretexto de
silencio, oscuridad o insuficiencia de los textos legales.
- Leyes Extranjeras:
Las leyes extranjeras son también fuente material del Derecho Mercantil, ya que una de
las características del mismo es su internacionalidad. en virtud del auge del comercio
internacional.
En ese sentido, y para determinadas materias mercantiles, se puede legislar tomando
como modelo legislaciones extranjeras. tal corno ha sucedido en El Salvador.
", Fuente de Información:
Diario Oficial:
El Diario Oficial es el órgano en que se hace la publicación de los distintos cuerpos
legales. (leyes, reglamentos, etc.), información que de alguna manera proporciona al
legislador, unafuente de consulta sobre nuevas leyes u otros cuerpos legales a emitir, toda
vez que dichos cuerpos legales a emitir sean de la misma naturaleza que los consultados.
* Fuente Supletoria:
Código Civil:
El artículo primero del Código de Comercio, en su parte final dice que los
comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles se regirán.... , y a falta de éstas,
por las normas del Código Civil.
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Se debe recordar que antes del aparecimiento del Codigo de Comercio, todo lo
relacionado con el tráfico del comercio era regulado por el Derecho Común y que al
disgregarse ese conjunto de normas, para constituir un derecho autónomo llamado ,
Mercantil; muchos autores fueron de la opinión, que el Derecho Mercantil era un Derecho \
Civil Espectaltzado.
18
\.8. CARACTERISTlCAS DELCODIGO DE CO}..lERCI0 VIGENTE.
Los redactores del Código de Comercio vigente en El Salvador, (primero de abril de
1971), señalan como característicasprincipales del mismo, las siguientes:
Se aprecia con gran facilidad, que el Código Civil constituye una fuente supletoria del
Derecho Mercantil, pues en determinados casos ha existido la necesidad de recurrir a aquél
cuerpo legal, para la solución deproblemas mercantiles.
Lic. Julio César Martinez,
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TextosJurídicos Universitarios
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] . Para la mercantilidad de un acto, la regla es su masividad, producido por una
organización que se llama "empresa", que es una cosa mercantil, y que dentro de la
clasificación delas cosas mercantiles. es unacosa típicamente mercantil.
2. Como excepción surgen los llamados "actos de mercantilidad pura", que se realizan
con cosas típicamente mercantiles, aunque se hagan aisladamente.
3. Regulación de los títulos valores cuyas características son: incorporación,
autonomía, literalidad y legitimación.
4. Introduce por vez primera en nuestra legislación la "Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada't.S, -Exhibe una amplia normativa en materia de
sociedades y no en la forma restringida como se hacía en el Código de 1904.
:5. Regulación completa de las operaciones de crédito y bancarias; asimismo de'
aquellas que implican inversión de los ahorros del público.
6. Al estudio dl;l' los contratos se les adicionaron nuevas figuras que no aparecían en el
anterior Código.
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El artículo transcrito cuando dice: "Los comerciantes. los actos de comercio y las
cosas mercantiles se regirán por las disposiciones contenidas en este Código y en las demás
leyes mercantiles ", determina que son el Código de Comercio y las demás leyes mercantiles.
los cuerpos legales que constituyen la legislacton mercantil, como rectores de los
comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles. Entre las demás leyes
mercantiles se citan:
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TITULO
CODIGODE COMERCIO
DISPOSICIONES GENERALES
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"Los comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles se regirá]}
por las disposiciones contenidas en este Código y en las demás leyes
mercantiles, en su defecto, por los respectivos usos y costumbre, y afalta de
éstos, por las normasdel C-ódigo Civil
ÚJSllSOS y costumbres especialesy locates predominansobre losgenerales."
1.1.1. LEYES
El artículo 1 del Código de Comercio, dice:
1. Ley General Marltimo y Portuaria.
2 Ley de Bancos.
3. Ley de Procedimientos Mercantiles.
Ley de la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles.
5. Ley de la Dirección General de Registros, hoy Centro Nacional de Registros.
6. Ley de Registro de Comercio.
/, Reglamento de la Ley de Registro de Comercio.
8. Ley de Marcas y Otros Signos Distintivos.
9. Ley de Arrendamiento Financiero. .
lO. Ley de Mediacián, Conciliación y Arbitraje.
11. Reglamento General de la Ley de Mediación, Conciliación y Arbitraje.
J2. Ley de Fomento y Protección de la Propiedad Intelectual.
13. Reglamento de la Ley de Fomento y Protección de la Propiedad Intelectual.
/-1. Ley de Casas de Cambio de Moneda Extranjera.
15. Ley Sobre Constitución de Sociedades por Acciones de Economía Mixta.
16. Ley de Sociedades de Seguros.
17. Reglamento de la Ley de Sociedades de Seguros.
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JulioCésarMartinez.
1.1. LEYES Y HECHOS QUE REGULANLA ACTIVIDAD MERCfLVTIL.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
19. Ley Reguladora del Ejercicio de la Contaduria.
20. Ley del Sistema de Garantías Recíprocas para la Micro, pequeña y mediana Empresa
Rural y Urbana.
21. Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Letras de
Cambio, Pagarés y Facturas.
22. Convención Interamericano sobre Régimen Legal de Poderes para ser Utilizados en
el Extranjero.
23. Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias.
24. Convención Interamericano sobre Recepción de Pruebas en el Extranjero.
25. Convención Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional.
Finalmente el inciso primero en estudio dice: "y afalta de éstos (leyes mercantiles. usos
y costumbrestpor las normas del Código Civil". Esto se debe a que el Derecho Mercantil es
una rama del Derecho Privado. que se declaró autónomo del Derecho Civil; pues con
anterioridad a su nacimiento, todo lo referente al tráfico del comercio era regulado por el
Derecho Civil, razón por la que. como más adelante se cita, el Código Civil es una fuente
supletoria del Derecho Mercantil.
1.1.2. HECHOS.
El mismo articulo I Com., en una parte de su inciso primero dice: en su defecto,
por los respectivos usos y costumbres..... ". Estos son precisamente. no la legislación
mercantil. sino los hechos que en ausencia de aquélla. rigen al comerciante. los actos de
comercio y las cosas mercantiles, que son las bases fundamentales del Derecho Mercantil.
La Teoría Clásica y la Teoría Moderna del Derecho Mercantil, están de acuerdo en
considerar a la costumbre comofuente directa del mismo.
La costumbre es fuente indirecta del Derecho Civil, ya que, a menos que la ley positiva
se remita a ella expresamente seráfuente del mismo. Así lo preceptúa el articulo 2 del Código
Civil, que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite
a ella ".
Desde luego, en materia mercantil el principio es diferente: la costumbre constituye por
disposición expresa del Derecho escrito. fuente directa del Derecho Mercantil, siempre que
no contradiga la ley escrita. Por el/o el Código de Comercio en el artículo J. da tal carácter
a la costumbre cuandofalta la legislación respectiva que resuelva el caso que se dilucida.
La movilidad constante del comercio, que origina rápidos cambios en su contenido Cf)/1
mayor celeridad que la que es posible observar en las reformas periódicas de las leyes.
constituye elfundamentojurldico de esta diferencia de criterio.
La costumbre "es Ul1 uso implantado en UJ1a colectividad y considerado por ésta como
juridicainente obligatoria", es el Derecho nacido consuctudinartamente. Francois Jeny la
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1.2. EL COAfERCfANIE.
Sobre este particular. el articulo 2 del Código de Comercio, dice:
a) Está integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos
largo.
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Textos Jurídicos Universitarios Lic. Julio CésarMartínez.
"Son comerciantes:
1 Las personas naturales titulares de una empresa mercantil, que se llaman
comerciantes individuales.
11 Lassociedades, que se llaman comerciantes sociales.
Se presumirá legalmente que se ejerce el comercio cuando se haga
pubticidad al respecto o cuando se abra un establecimiento mercantil
donde se atienda al público.
Los extranjeros y las sociedades constituidas con arreglo a leyes extranjeras,
podrán ejercer el comercioen El Salvador con sujeción a las disposiciones de
este Código y demás leyes de la Repúblic:ati,
b) Tales reglas se transforman en Derecho Positivo cuando los individuos que las
practican les reconocen obligatoriedad, cual si se tratase de una ley.
Para entender mejor la disposición transcrita, se hace necesario revisar el tratamiento
que sobre el particular exponen, tanto la teoría clásica como la teoría moderna del Derecho
Mercantil. Así se tiene:
De acuerdo con la llamada Teoría Romana-Canónica, la costumbre tiene dos
elementos: subjetivo uno, objetivo el otro. El primero consiste en la idea de que el uso en
cuestión es jurídicamente obligatorio y debe, por lo tanto, aplicarse; el segundo consiste en
la práctica, suficientemente prolongada de un determinado proceder..
define como"un uso existente en un grupo social, que expresa un sentimiento jurídico de los
tndtvtduosque integran dicho grupo '',
No cabe ninguna duda, que el comerciante es el principal sujeto del Derecho Mercantil.
pero en ningún sentido, el único: aún más, casi no puede desarrollarse como tal, sin la
asistencia de auxiliares de comercio y de personas no comerciantes.
La definición anterior, revela que el Derecho Consuetudinario posee dos caracteristtcas
fundamentales:
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Titulo Preliminar -Los Comerciantes y sus Auxiliares
1.2.1. EL COlvlERCIANTE ENLAS TEaRlAS CLÁSiCA y AJODERNA.
Los criterios que analizan al elemento comerciante, son los siguientes: Teoría Clásica
Subjetiva, Teoría Clásica Objetiva y la Teoría Moderna.
t.i.t.t. TEORJA CLÁSICA SUBJETIVA.
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La Teoría Clásica subjetiva, estima que comerciante es: "El hombre que hace del
comercio su profesión habitual ".:
Esto trae la idea de profesionalidad, atribuida al comerciante. Sin embargo. el
ejercicio del comercio no constituye una profesión en el sentido tradicional en que este
vocablo se lisa. Un profesional, cuando deja de ejercer sus funciones, siempre es un
profesional, podría denominársele: profesional' retirado; pero nunca podría decirse
comerciante retirado.
1.2.1.2. TEORIA CLÁWCA OBJETlv:4.
La Teoría Clásica Objetiva, estima que el comerciante es: "La persona que
habitualmente realiza actos de comercio ".
Es decir, que sustituye el criterio de profesionalidadpor el de habttualidad. Pero la
habitualidad supone permanencia, lo cual no siempre se presenta en un comerciante. sin que
por el/o puede faltar la cal(/icación de tal, a quien eventualmente pudiera suspender S/I
actividad mercantil.
J.2.1.3. TEORlA }40DERNA.
La Teoría Moderna, tal como lo expresa el artículo 2 del Código de Comercio.
denomina comerciante: "al titular de una empresa mercantil ".
Puede apreciarse entonces, que la Teoría Moderna considera aJ comerciante no como
propietario de la empresa con que se desarrollan las actividades mercantiles, sino como el
Jefe de una comunidadde capital y de trabajo, dentro del marco del interés común. Entonces.
el titular de la empresa es uno más de los elementos que la constituyen.
Pero sea cual fuere la noción que de la tltulartdod de la empresa se tenga, siempre
llevará intrínsecamente U/la serie de prerrogativas o poderes del titular o jefe de la misma
que se reflejarán en los aspectos direccionales, reglamentarios y disciplinartos.
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Por otra en:
Sobre este panicular. el artículo 115 de la Constitución de la República. dice:
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Textos Jurídicos Universitarios
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Lic. Julio CésarMartínez.
También, el literal a) del inciso primero del artículo 7 de la Ley de Inversiones. que se
refiere a las "Actividades Limitadas a la Inversión ", dice:
"El comercio, la industria y la prestación de servicios en pequeño son
patrimonio de los salvadoreños por nacimiento y de les centroamericanos
naturales. Su proteccián.fomento y desarrollo serán objeto de una ley"
"De conformidad a 10 establecido en la Constitución de la República y en las
leyes secundarias, serán limitadas las inversiones en las actividadesy términos
siguientes:
a) El comercio, la industria y la prestación de servicios en pequeño, y
específicamente la pesca de bajtlfa en los térmmos señalados en la ley, son
"Solamente puede], ejercer el pequeño comercio y la pequeña industria los
salvadoreños por nacimiento y los centroamericanos naturales, quienes
tendrán derecho a la protección y asistencia técnica del Estado, en las
condiciones que establezca una ley especial".
Asimismo, el inciso primero del artículo 6 del Código de Comercio, dice:
a) Comerciante nacional.
b) Comerciante extranjero.
a) Comerciante individual.
b) Comerciante social.
Comerciante Nacional Individual o Social: Es el titular de una empresa mercantil,
originario de cualquiera de los países que integraron el Estado Federal de Centroamérica..
Estos derechos se derivan de los riesgos y responsabilidades que asume el empresario,
pues ha de echar mano de los medios necesarios en los aspectos que permitan asegurar el
bien común de las personas que integran la empresa.
Comerciante Extranjero Individual o Social: Es el titular de una empresa mercantil
originario de un país que no perteneció al Estado Federal de Centroamérica.. Estos pueden
ejercer el comercio en El Salvador. con sujeción a las disposiciones del Código de Comercio
y demás leyes de la República.
El artículo transcrito. además de expresar quien es comerciante. los clasifica. por una
parteen:
1
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
patrimonio exclusivo de los salvadoreños por nacimiento y de los
. centroamericanos naturales".
Analizando las tres disposiciones legales transcritas, se concluye que los extranjeros, o
sea las personas que no son salvadoreñaspor nacimiento o centroamericanos naturales, sólo
pueden ejercer el comercio, la industria y la prestación de servicios, en grande.
,
Cabe preguntar entonces: ¿Cuándo el ejercicio del comercio, industria y prestacion de
servicios es en pequeño, y cuando lo son en grande?
1.2.2 PEOUEÑO y GRANDE CONIERCIO E INDUSTRiA
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La detennínación del pequeño y grande comercio e industria era regulada
anteriormente por la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria. derogada por
Decreto Legislativo No. 732, del ¡ 4 de 'octubre de 1999. promulgando en su lugar la "Ley de
Inversiones ". .
Con fecha 26 de enero de 2000, y mediante Decreto Legislativo No. 826. fue reformado
el articulo 15 del Código de Comercio, vigente, que se refiere al comerciante individual,
siendo redactado en la siguiente forma:
"No están sujetos al cumplimiento de las obligaciolles profesionales
contenidas en el Libro Segundo que 'este Código impone. los comerciantes e
industriaies en pequeño cuyo activo no exceda de cien mil colones. Cumplirán
únicamente con las contenidas en los números 1 y IV del Art: 411 de este
mismo Código"
En e , ~ e sentido, son comerciantes e industriales individuales. en pequeño. aquellos que
ejercen tales actividades con un capital inferior a los cien mil colones, y comerciantes e
industriales individuales en grande, aquellos que lo ejercen con UII capital superior a los cien
mil colones. Si el comerciante e industrial es social, el capital predicho se computará por el
doble de las citadas cantidades.
/.3. ACTO DE COivlERC1o.
Sobre este particular. el artículo 3 del Código de Comercio. expone textualmente:
Son actos de comercio:
l. Los que tengan por objeto la organización, tmnsformaclán o atsotucián de
empresas comercio/es o industriales y los actos realizados en masa por estas
mismas empresas.
JI. Los actos que recaigan sobre cosas mercantiles.
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César Textos Jurídicos Universitarios

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Además de los indicados, se consideran actos de comercio los que sean
análogos alos anteriores. ".
En esta parte se hace referencia al concepto de "actos de comercio" puesto que es una
de las materias más importantes para delimitar el campo del Derecho Mercantil, ello permite
distingr.LÍr, cuando se está en presencia de un acto civil y cuando en presencia de un acto
mercantil o de comercio. HLr;¡tóricamente se puede afirmar a ese respecto, que se han dado
dos teorías: la Clásica y la Moderna; se procede entonces al análisis de ambas posiciones,
J.3./. ACTODECOMERCIO ENLA TEORlACLASICA.
La Teoría Clásica consideró el acto de comercio desde dos puntos de vista:
l. Teoría Clásica Subjetivo.
2. Teoría Clásica Objetivo.
1.3.J./.TEORJA CL4SICA SUBJETIVA.
Desde este punto de vista, la Teoria Clásica loma como punto de partida al sujeto o
sea a la persona del comerciante, de acuerdo a su actividad Así definia el Acto de Comercio
como"los actos ejecutados por los comerciantes",
Critica:
Este concepto es demasiado simple para ser exacto, pnmero, porque si se dice que
son actos de comercio los efectuados por los comerciantes, equivale a afirmar. que son
comerciantes los que efectúan actos de comercio; y la verdad es que los comerciantes, como
personas que son, efectúan además otros actos que en ningún momento pueden considerarse
como actos de comercio; y segundo, porque los actos deben calificarse por su condición
objetiva independientemente del sujeto que los realiza
Se entiende que el derecho mercantil se consolidó en esa época como el derecho de los
comerciantes y de los actos mercantiles, en atención al comercio de aquellos. porque el
derecho mercantil surgió como derecho de clase, como derecho de los inscritos en la
"matrícula mercatorun ", a los que les era aplicable.
Dicho en otras palabras, el Derecho Mercantil se originó con fuerte sabor gremial: y en
ese sentido se dijo como primer criterio para conceptuar los "actos de comercio", que éstos
eran "los actos realizados por los comerciantes.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El derecho mercantil encontró en esa época su razón de ser sobre todo en la seguridad
que dio a la clase comerciante. una posición de privilegio consistente en imponer la
aplicación de las normas por ellos elaboradas y los jueces la misma clase designados
Pero el Derecho Mercantil, como se verá, fue aplicado después, no sólo a los
comerciantes, sino también a aquellos que sin serlo y sin estar inscritos realizaban una
operación mercantil, por lo que no es un derecho exclusivo de los comerciantes, asl como
tampoco un derecho exclusivo de los actos de comercio ejecutados por ellos.
El Derecho Mercantil, como un derecho especial, 110 ha sido obra del capricho de los
comerciantes, sino que respondía a las exigencias de la realidad económica. En su origen ya
se ha dicho, que este derecho fue! eminentemente profesional, en el sentido de que los
comerciantes ejercían una actividad que no podría ser sino mercantily los actos que en ella
realizaban debían quedar sometidos a un derecho especial que se llamaba Derecho
Mercantil, Había, pues, personas que se dedicaban a una actividad lucrativa que era la de
mediar en el cambio y en la circulación de los bienes y a quienes se les aplicaban unas
normas especiales por los actos que realizaban. En el sistema subjetivo el derecho mercantil
es 1m derecho reservado II ciertas personas, a los que intermedian en la circulación de la
riqueza. de las mercancías, por lo tanto, file esencialmente el Derecho Mercantil el derecho
de los comerciantes.
1.3.1.2. TEORIA CLÁ:l"1C.4 OBJETIVA.
Ante la dificultad anteriormente expuesta, nace la Teoría Objetiva del Actn de
Comercio, que se presenta bajo cuatroformas
a) La intermediacián
b) La distinción entre el lucro y el provecho.
c) La enumerativa.
el) Acto Mixto..
* Lo.
Esta forma consideró al comercio como una intermediactán entre la producción y el
consumo, yal comerciante como un intermediario entre el productor y el consumo; yen este
sentido, acto de comercio era "el acto de intermediación entre la producción y el consumo,
realizado por el comerciante"
Esta teoría tuvo especial aceptación durante mucho tiempo" se consideró entonces que
lo flota disti'Uiva para que los actos fueran considerados dentro de la materia mercamil. es
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18
la intermediación con fines de especulación, y por el/o quien los realiza, se dice, intermedia
para llevar las cosas de quien las produce a quien las consume, ya sea para su uso particular
o bien para "Volver a realizar esa función de intermedlaclán (revendiendo), y lograr con ello
oelleralmente una utilidad.
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Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Las personas. sin duda son los comerciantes y los actos los de comercio.
Crítica:
Realmente al principio pudo encajar este concepto, pero ahora con el crecimiento det
radio de acción del Derecho Mercantil, se observa que sin embargo existen muchas
actividades comerciales que no son de intermediación.
Asimismo, no siempre que el comerciante interviene efectúa una función de
intermediacián, ni tampoco el acto debe ser realizado por un comerciante. El sujeto puede
intervenir en negocios jurídicos no propios de su comercio y el acto puede ejecutarlo un
sujeto que no tiene la cualidad de comerciante. Las operaciones jurídicas se refieren al
ejercicio del comercio, pera esas operaciones pueden hacerse por una persona que no sea
comerciante y el derecho los regula sin consideracián a la persona de su autor.
Atento a lo anterior, esto es, conforme a lo que comprende la materia mercantil, se
debe afirmar que las relaciones jurídicas que se dan en el comercio. en el sentido que se ha
considerado, se regulan por las leyes mercantiles, toda vez que éstas se dictan para los
comerciantes y para los actos de comercio,
Pero hay que aclarar que las leyes que se dictan para los comerciantes, así como
aquellas que se refieren a los actos de comercio, no son siempre le,ves mercantiles. sino que
pertenecen a otras disciplinas. A manera de ejemplo se podrían mencionar las disposiciones
administrativas que el Estado dicta para aplicarlas al comerciante, como son las
disposiciones que regulan los aspectos de salubridad, de seguridad, de horarios en los
lugares en que el comerciante ejercita su comercio; así como aquellas quefijan impuestos, en
razón de las operaciones. de igual forma las que buscan el control de las importaciones de
mercancias a su paso en las aduanas: las relativas a los estímulos fiscales para las
actividades industriales y muchas más.
El Estado ha venido interviniendo y lo hace ahora con más frecuencia. en la
reglamentacián de la vida de los negocios, no sólo para proteger al público, sino para lograr
él mismo mayor contrlbucián de los causantes.
La validez de la teoría de la tntermediacián, como se ha expresado pudo ser absoluta en
los orígenes del Derecho Mercantil; pues en esa época todos los actos de comercio eran
actos de intermedíacion entre el producto y el consumo, ya que no se conocían los actos de
mercantilidad pura.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Con posterioridad surgieron los actos de mercantilidad pura, tales como: el pago con
cheque de una deuda o la documentación de una deuda con una letra de cambio; la emisión
de títulos valores, todos los cuales no son actos de intermediacián, ya que no ;;X¡ste
intermediario, y sin embargo son actos de comercio. .
Ante esa problemática surge el criterio de la diferenciación entre el lucro y el provecho.
• La Diferencio entre el Lucroy el Provecho:
Referente a esta forma se dice que el lucro era reservado para el comercio, y el
provecho para los actos civiles.
"Lucro": El lucro resulta de la circunstancia independiente del valor propio de la cosa
o
o servicio; como cuando se logra plusvalía debido a la especulacíán, o se vende con un
sobreprecio determinadas mercancías traídas de otra parte. aprovechando su rareza en el
lugar de consumo; o cuando se compra una casa yen un momento determinado ésta adquiere
un sobreprecio de un precio que corresponde al valor intrinseco de la casa que se enajena. o
al trabajo empleado en el servicio que se presta, como cuando el productor vende su cosecha
y obtiene por ella un sobreprecio a lo invertido para obtener la cosecha vendida.
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"Provecho": El provecho es el valor intrínseco de la cosa que se enajena o del servicio ~ ; , '
que se presta, sin tomar en consideración circunstancias especiales como la plusvalia o bien
el hecho de vender mercancías con un sobreprecio a consecuencia de su escasez en el lugar. , ~ I
() al trabajo empleado en el servicio que se presta. como cuando el productor vende SI.l . ¡
cosecha y obtiene por ella el precio exacto de lo invertido para su producción.
Crítica:
Es innegable que el móvil de lucro ha sido el gr.an incentivo del comercio; pues como se
ha visto, es una de las caracterlsticas del Derecho Mercantil; pero se puede objetar que no
todas las operaciones lucrativas son mercantiles, y que por excepcián, hay situaciones no
lucrativas dentro de la esfera del comercio. Asimismo, existen muchas operaciones civiles
que son lucrativas y no por esa razón son actos de comercio. También existen muchos entes
oficiales .r semioficiates como algunas instituciones autónomas que realizan actos de
comercio. no con un fin de lucro sino con un fin de servicio público (.4NTEL - ANDA - CEL.
etc.)
En los casos anteriores. los entes no son mercantiles, pero sus operaciones si lo son.
Cuando el comerciante está de pérdida, no obtiene lucro alguno. y sin embargo, a nadie se le
ocurriria decir que ha dejado de ser comerciante durante ese periodo.
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Crítica:
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Textos Juridicos Universitarios
* La Enumerativa:
Lic. JulioCésarMartina.
Como consecuencias de los criterios de las teorías clásicas objetivas sobre el acto de
comercio, se pueden señalar:
).3. J. 3. CONSECUENCiAS DELA APLlCACiONDELAS FORlvfAS DE LA
TEORIA CLASJCA OBJETIVA SOBRE EL ACTO DE Co.UERC¡O
También es importante considerar que en la Escuela Clásica del Derecho Mercantil
existió el acto mixto, o sea. "el acto. que era mercantil para una de las partesJ' civil para la
otra".
.. Acto Mixto:
l. Estribando la diferencia entre el acto civil y el mercantil. en el carácter de
mtermediacum () en el carácter lucrativo del segundo, es indudable que resulta una
distinción esencial en la naturaleza misma del acto; de aqui, que el acto' de
intermediacíán o el acto lucrativo, sean mercantiles. independientemente de la
persona que los realiza o de la manera de realizarse; por ello, el Derecho Mercantil
clásico hablaba del "acto de comercio aislado ", que era el acto de intermediacum (J
el acto lucrativo hecho por sujeto "no comerciante "; en fin. en la última etapa, si ei
Crítica:
Esto acarreaba ciertos problemas de orden práctico debido a la dualidad de
legislaciones que eran aplicables. pues a la parte que realizaba un acto de comercio se le
aplicaba la legislación mercantil. para el C(J.'lO, el comerciante: .Y' a la otra parte se le
aplicaba la legislación civil, para el caso, el cliente.
Esta forma consiste "en selúl1tu ta:clltiva.mi!nte en el texto de la Ley las operaciones
consideradas como actos de comercio". Los actos de comercio se encontraban enumerados
taxativamente en el artículo 3 del Código de Comercio anterior, (que era de corte clásico) en
donde se determinaban 21 actos de comercio. excluyendo muchas operaciones importantes.
tales como la de prendasin desplazamiento, créditos de avíoy refaccionarios, certificados de
depósitos y bonos de prenda, capitalización de ahorros, el ahorro mismo y el préstamo
mercantil, por ejemplo.
La aplicación de estesistema trajo como consecuencia, el que se omitiera enumerar uno
o más actos de comercio existentes a la fecha de su vigencia; no considerando en
consecuencia, todos los nuevos actos de comercio, que se tiptficaran como tales con
posterioridad a la vigencia del mismo cuerpo legal. de la Ley
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-Titulo Preliminar - Los Comerciantesy sus __,
acto estaba comprendido en la enumeración hecha por la ley mercantil, el acto se
consideraba como de comercio aunquefuera hecho aisladamente.
2. Es indudable que en todo acto de comercio, es posible que solamente una de las
partes persigafines lucrativos o desempeñe papel de intermediario; en estos casos el
Derecho Mercantil clásico habla del "acto mixto, o sea del acto que es mercantil
para una de las partes y civil para la otra.
J.3.2. ACTO DE COMERCIO ENLA TEORlA
Esta teoría es conocida con el nombre de "acto en masa realizado por empresa".
Según esta Escuela Moderna, hay un doble criterio para identificar el acto de comercio: .
a) Como criterio de diferenciactán determina esta teoria que será mercantil el acto en
masa realizado por empresa, Lo masivo del acto implica su repetición constante, la
habilidad de quien lo ejecuta y el que se realice por empresa indica su realizacton
por una unidad económica permanente dedicada a una actividad lucrativa.
b) Como excepción a la regla general. se señala que también son actos de comercio,
los "actos de mercanülidad pura", es, decir, aquellos que no obstante /10 ser
masificados ni ser realizado por empresa, son siempre mercantiles, cualquiera que
sea la naturaleza de los sujetos que intervienen en la re/ación. Ej. El pago de una
obligación civil por medio de un cheque.
El acto realizado en masa, "es el acto repetido, constantemente, por cuanto constituye
la actividad cotidiana del sujeto que lo hace; el comerciante "o La repetición constante LId
acto determina una diferencia capital entre el acto civil y el acto mercantil: el acto civil es un
acto aislado; el acto mercantil es un acto repetido, un acto producido en masa, masivamente.
El agricultor cuando vende su cosecha, lo hace una vez al año; el comerciante que vende
mercancías lo hace diariamente y aun muchas veces dentro del mismo dla.
La producción masiva de los actos está íntimamente ligado al concepto de empresa.
pues es ésta quien los realiza.
Es UI1 hecho que el mundo contemporáneo, en su aspecto económico, es cada vez más
un mundo de empresas; el concepto de empresa es esencialmente económico, de aquifue
tomado por el Derecho Mercantil.
artículo 553 del Código de Comercio, dice:
La empresa mercantil estó constituida por un conjunto coordinado de trabajo,
de elementos materiales y de valores incorpóreos, COII objeto de ofrecer al
público, con propósito de lucro y de manera sistemática, bienes y servicios.
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De lo transcrito se deduce que /0 empresa es una unidad económica, una universalidad
única a cuya constitución contribuyen el trabajo, los bienes materia/es y los intangibles; no
tiene personalidad jurídica sino que trabaja con la personalidad prestada de su titular, sea
éste individual o social; o mejor dicho, la empresa es una cosa mercantil, un instrumento de
comercio en memos de su titular; la unidadjuridica de la empresa es en cuanto a patrimonio
no en cuanto a persona.
Conforme a la Teoría Moderna del acto de comercio, el ejercicio de la') profesiones
liberales como la actividad agrícola, son actos que no pueden masificarse.
1.3.2.1. ACTO DEJ\4ERCANTlUDADPURA
El acto de mercantilidad pura es el que se considera mercantil, aun cuando no se
produce en masa ni es realizado por empresa.
Como se puede observar, según el concepto predicho, el acto de mercantiltdad pura es
la excepción, pues aunque no es realizado en masa, ni por empresa, se considera acto de
comercio. Esos son los actos que realizan con cosas típicamente mercantiles, con cosas que
nacen, se desarrollan y mueren sirviendo al comercio. Esafuncián justifica su existencia; por
esta última circunstancia. aun cuando son usados extensamente en relaciones civiles, no
pierden por este motivo su naturaleza mercantil. Ejemplo: los actos que se hacen sobre la
empresa mercantil y con los títulos valores: quien emite un cheque, aunque sea para pagar
WJa deuda civil. aunque fuere el único cheque que extendiera en su vida, realiza un acto de
comercio denominado "acto de mercantilidad pura ".
1.3.2.2. L ~ ANALOGIA y LOS ACTOS DE COA,JERCIo.
El inciso último del artículo 3 del Código de Comercio, dice:
Además de los indicados. se consideran actos de comercio los que sean
análogos a los anteriores..
Ú1 aplicación de los criterios de mercantilidad, por analogía. se justifica dada la
enorme movilidad del comercio contemporáneo. Por eso, modernamente se admite que lo
aplicación del criterio analógico opere especialmente en el Derecho Mercantil, ya que
permite asimilar las situaciones nuevas no reguladas aun por el Derecho Positivo, y que se
les aplique normas dadas con respecto a los 'lelos análogos. en tanto se regulen legalmente
las mencionadas situaciones nuevas.: Con esta disposición, se ha roto el obstáculo que
imponía el artículo 3 del Código de Comercio anterior, el cual en forma taxativa no permitía
fa analogia de cierras actos mercantiles, que por su naturaleza y características, debían ser
considerados como actos de comercio.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
1,3,2,3, CONSECUENCIAS DE LA APUCACIONDE LA TEORIA
~ 1 0 D E R N A SOBRE sr. ACTODECOMERCIO.
Las consecuencias del criterio moderno de acto de comercio son:
a) Desaparece el "acto aislado de comercio ".
b) Se suprime el "acto mixto".
En la Teoría Moderna no existe el acto aislado de comercio sustentado por la Teoría
Clásica, sino simplemente éste es un acto civil: si se vende la cosecha de una finca, con un
sobreprecio al importe de los gastos y esfuerzos realizado en su producción, se está en
presencia de un acto civil; pues aunque se obtenga luero, esta operación no se realiza ni
masivamente ni por empresa. La excepción en este caso es el ocio de mercantilidad pura;
pero debe recordarse que éste es realizado por una persona no comerciante, no en forma
masiva. y debe recaer sobre cosas típicamente mercantiles.
Asimismo la Teoría Moderna suprime los actos mixtos, para evitar las dificultades
prácticas de dualidad de legislación. Para el Derecho Mercantil moderno, un acto
determinado o es civil o es mercantil, y lo es para todas las partes que en él intervienen.
puesto que el acto o se realiza aisladamente o se realiza en masa. En el primer caso, se está
frente al "acto civil"; en el segundo, los efectos de la masíficacián se hacen sentir, no
solamente en aquella parte que efectúa actos en masa, sino también en la otra parte:
considérase el caso de los contratos de adhesión, como ejemplo. En consecuencia, si los
efectos de la masificacion de los actos, afectan a ambas partes, de igual manera el acto debe
considerarse mercantil para ambos.
Según el articulo .J del Código de Comercio, se puede observar más claramente el
desaparecimiento del acto mixto, considerado por la Teoría Clásica del Derecho Mercantil.
Tal disposición dice textualmente:
Los actos que sean mercantiles para una de las partes, lo serán para todas las
personas que intervengan en ellos.
Relacionado con la disposición legal transcrita se encuentra el artículo 16 Como Que
literalmente dice: "Los que verifican accidentalmente algún acto de comercio, no S01l
comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos en cuanto a tales operaciones, a las leyes
mercantiles. ---- Tampoco lo son los miembros de las sociedades, por esta sola
circunstancia. "
La disposición transcrita demuestra algo muy importante. cual es el hecho de que,
aparte de los comerciantes, existen otras personas que intervienen como sujetos del Derecho
Mercantil, tales son los auxiliares de los comerciantes y las personas no comerciantes que
accidentalmente realizan actos de comercio, por ser tales para el otro extremo de la relaciún,
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Lic. JulioCésarMartínu_
ejemplo: la persona que adquiere determinadas mercancias, confines' de uso personal en W1
establecimiento comercial. .
Asimismo son sujetos de Derecho Mercantil, las personas no comerciantes que realizan
actosde mercantiltdadpura, aunque sea aisladamente.
Es muy importante señalar el cambio de criterios de las Teorías Clásicas y Teorfa
Moderna en cuanto a los inmuebles, ya que las Teorías Clásicas jamás admitieron que
pudieran realizarse actos de comercio con los inmuebles; esta posición se debió a las
condiciones imperantesen esa época en que nacieron las Teorías Clásicas: efectivamente, es
hasta muy reciente que, debido al crecimiento acelerado' de la población y al rapidísimo
desarrollo de las ciudades, los inmuebles se han convertido en uno de los principales objetos
de especulación; lo cual no sucedió en épocas anteriores sino, por el contrario, los inmuebles
raramente eran objeto de negociación y si se daban, era con fines de explotación de sus
productos, lo que excluíala intennediación.
En cambio, la Teoría Moderna nace en las actuales condiciones economtcas, y
precisamente, como consecuencia de las transformaciones que las condiciones mencionadas
han originado. -
En la actualidad, lalotificación de inmuebles, la especulacióna base deplusvalía de los
mismos, y la compra y venta de ellos con ánimo de percibir utilidades nacidas de la
diferencia de precio, son transacciones comunes y corrientes: lógicamente el criterio ha
debido cambiar. La Teorla Moderna considera que las transacciones con inmuebles se
convierte en actos de comercio cuando son hechas en masa y realizada." por empresa; y un
ejemplodé! esto es la empresalotificadora.
EL Derecho Mercantil no es el derecho de una e/ase profesional, sino el derecho de las
empresas, en lo que concierne a su organización y a los actos que pertenecen al tráfico
profesional de los mismos.
1.-/. COSAMERCANTIL.
El tercer elementosbásicos del DerechoMercantil, es la cosa mercan/U. sobre la cual
se pasa a realizar su estudio.
Sobre esteparticular, el artículo 5 del Código de Comercio, dice:
SO" cosasmercantiles:
I Las empresas de carácter lucrativoy sus elementos esenciales.
JI Los distintivos mercantilesy laspatentes.
]JI Los títulos valores.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El articulo trascrito no define las cosas mercantiles, sólo las enumera. Una definición
correcta seria: Cosa... mercantiles, "son las convertidas en objeto de una obligación
mercantil". En consecuencia serán cosas mercantiles, todas aquellas que sean objeto de
comercio.
1.4.1. CLASIFICACION.
Las cosa... mercantiles se clasifican en:
a) Cosas accidentalmente mercantiles.
b) Cosas típicamente mercantiles.
* Cosas Accidentalmente Mercantiles:
"son aquel/as que lo son mientras son objeto de relaciones jurídicas mercantiles y que
dejan de serlo cuando cesan de estar afectadas por tales relaciones".
Este tipo de cosas lo constituye las mercancías o mercaderías mientras están formando
parte de las existencias de un establecimiento mercantil; pero cuando son adquiridas para el
consumo individual se convierten en cosas civiles.
Dentro de esta categoría se incluyen los inmuebles cuando son objeto de actos
realizados en masa y por empresa, tales como las parcelaciones de bienes raíces.
"" Cosas Típicamente Mercantiles:
aquellas que han nacido para servir al comercio ". Nacen, se desarrollan y mueren
sirviendo al comercio.
L, función esencial de las cosas típicamente mercantiles es esa: servir al comercio. Lo
cual justificó su nacimiento y continúa justificando su existencia; es decir, si aun ese acto es
realizado no masivamente, ni por empresa, seria un acto de mercantilidad pura, que es la
excepción al acto de comercio propiamente dicho
Como ha quedado establecido: conforme al articulo 5 del Código de Comercio
(transcrito), las cosas típicamente mercantiles son: la empresa; Jos distintivos mercantiles, las
patentes; y los títulos valores; sobre cada una de estas cosas, se hablará ampliamente en el
Tomo IU de estos textos jurídicos, ya que ellos conforman el Libro IU del Código de
Comercio; sin embargo, en este texto se hace un estudio generalizado sobre los mismos.
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Lic. Julio César Martinez. Textos Juridicos Universitarios
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1..J.2. LA (Nociones)
El desarrollo de la empresa mercantil (existen otros tipos de empresas), ha sido
lOmado de la mano con el desarrollo de las sociedades , siendo esa unade las razones por la
ljUi! se ha confundido el término "empresa" con el de "sociedad".
La sociedad es una persona jurídica, (Art. J7 inc. ]O Com.) la empresa es una COS(I,
(Art. 555 Com.). La sociedad (comerciante social) puede ser titular de una o varias empresas
o establecimientos, pero no a la inversa; o sea que nunca una empresa podría ser titular de
una sociedad, incluso, asimismo puede decirse que una o varias empresas pueden pertenecer
a una o varias sociedades.
El representante social o su apoderado, o sus delegados o colaboradores, representan a
la empresa, y sus actos pueden comprometer la responsabilidad social. Aquí por ejemplo,
ocurre otra contradiccion con relación al articulo 955 del Código de Comercio, cuando dice:
"Se tendrá por no escrito el pacto que excluya o limite de antemano la responsabilidad de
una empresa mercantil por dolo o culpa de su personal, o de terceros a quienes utilice en el
cumplimiento de las obligaciones propias de su giro." Aquí debe entenderse que la
responsabilidad recae sobre el titular de la empresa, a quien podría demandarse el
cumplimiento de la responsabilidad, y no a la empresa, por ser éste una cosa. AqUÍ se aplica
el principio de que "el supuesto necesario para la existencia de la ley son las personas ".
Se puede definir la empresa diciendo que "es una organización de personal, capital J'
trabajo, con una finalidad lucrativa, ya sea de carácter privado, en que se persigue la
obtención de un lucro para los socios o accionistas; o de carácter público, en que se
propone realizar IIn servicio público o cumplir otra finalidad beneficiosa paru el interés
general". En este último sentido. en el sector público se conocen las empresas
autofinanciables, que aunque en algunos casos pierden, ello no quita que persigan lucrar.
aunque sea en beneficio de los usuarios.
Este concepto es genérico para toda empresa; en cambio, la empresa propiamente
mercantil puede definirse diciendo que "es IlIIa organizacián de personal (empresario o
dirección, socios industriales o trabajadores), capital (dinero, propiedades, maquinaria;
herramientas, mobiliario, etc.) y trabajo (actividad organizada, directiva, investigadora,
publicitaria, técnica y de ejecución material), con unidad de nombre, permanencia en
actividady finalidad definida".
El Código de Comercio ha dedicado buena parte de su texto a la empresa (Arts. 553 -
622). En el/os se encuentran muchas de sus características, elementos. naturaleza, así como
el concepto legal contenido en el artículo 553, el que a diferencia de los dos conceptos
anteriores que son de carácter doctrinario económico, se enuncia diciendo que empresa es un
patrimonio, esto es, "un conjunto coordinado de trabajo, bienes materiales e incorpóreos o
intangibles, destinados a proporcionar al público, con ánimo de lucro y de mollera
sistemática [masificacián} bienes y servicios". .
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Titulo Preliminar • Los y sus Auxiliares
1.4.2.1. CARACTERÍS11CASDE LA E','¡PRESA.
Las características de la empresa mercantil, son:
1. Es un conjunto de cosas: o sea, es un patrimonio o una universalidad.
2. Constituye una sola ullidad: o sea, que todas las cosas que la componen, que son
sus elementos, tienen una unidad de destino: que es la de servir a la finalidad de la
empresa. En este sentido, la empresa participa de la naturaleza de las cosas
universales, como la sucesión por causa de muerte; la variación de sus elementos.
algunos de los cuales están supuestos a enajenarse en el giro de su actividad, no lo
hacen perder su individualidad como empresa; la empresa siguen siendo la misma,
no obstante la variación de sus elementos y no obstante carecer de un asientofijo ..
3. Es permanente: lo que desde luego no quiere decir que sea eterna. Tiene tendencia
a permanecer, desde el momento que su finalidad es la prestación de bienes o
servicios, de manera sistemática; desde luego, puede ser disuelta; pero no es
transitoria, o sea destinada a una sola negociación o a un corto número de el/as.
-l. la finalidad de la empresa constituye a la vez su destino.y el de sus etementosi-
tanto la empresa, como universalidad, así como sus elementos singularmente
considerados, se utilizan por el titular de lamisma para el cumplimiento de una sola
finalidad. °sea, para realizar el tipo de negocios que constituyen su giro mercantil.
5. La 'uriidad de destino requiere unidad deorganizacián: la empresa es a la vez una
unidadpatrimonial y una unidad contable; requiere, por lo tanto, una sola dirección
y una contabilidad unificada. Lo anterior desde luego, no se opone que puedan
llevarse contabilidades separadas para determinados departamentos de la empresa,
o que éstos puedan contar con la dirección de funcionarios especializados a el/os;
pero estas contabilidades y estas 'direcciones no son independientes; los resultados
de las contabilidades separadas deberán reflejarse o resumirse en la contabilidad
general de la empresa: de la misma manera, las personas que ejercen direcciones
especiales en algunos departamentos, dependen necesariamente de la dirección
general de la empresa.
6. La importancia o tamaño de la empresa no ejerce influencia alguna sobre su ,
naturaleza mercantil: hay grandes empresas y pequeñas empresas. Un banco o un
gran almacén son empresa, pero también lo son una pequeña tienda °el carro de
mercancías de un vendedor ambulante. Lo importante es que reúna las
características enumeradas en los numerales anteriores, en la medida que son
necesarias para el cumplimiento de su finalidad: lo demás no afecta su naturaleza.
NOTA. El análisis completo sobre la regulacion legal de la empresa. será desarrollado en el
Fumo11 de estos Textos. que trola sobre las cosas mercantiles.
48
Lls-Julio César l\!{artinez.
1.4.3. TITULOSVALORES, (Nociones)
1.4.3.1, DEFINICION DE TlTULOv"ALOR.
Textos Jurídicos Universitarios
El Código de Comercio en el articulo 623 define los títulos valores de la siguiente
manera:
Son utulosvalores los documentos necesarios para ñacer valer el derecho
literal y autátiomo que en el/os se consigna:
En algunas lrgislaciones a estos C!OCllllJeJl/OS se les denomina "titulos de crédito ".
Esta expresion ha sido criticada por autores de influencia germánica princtpalmente.
pOl'rjlte no todos los titule: de crédito incorporan un derecho de crédito: el certificado de
deposito, incorpora 11/1 derecho de dominio; la acción, confiere a Sil tenedor la calidad de
socio de una sociedad de capitales.•)·c ve entonces que la critica esfundada.
1.../.3.2. CARAc' lERíST1CAS DE /'08 71TULOSVALORES.
Ve la definicuin de titutos valores, proporcionada por el Cúdlgo de Comercio, se
deri van las principales caracteristicas que son:
a) lncorporuciún,
b) Literulidad.
e) Legitimación
d) Autonomía.
* Incorporucián:
La incorporackm consiste en que el derecho quedo como un O/lexo al titulo. de tal
1/I01l/'fÚ(IZIe el documento se vuelve indispensable para la reclamación del derecho que
¡/lUN/JOra.
El titulo valor es /111 documento que incorpora 11/1 derecho de tal numera que quien
posee legalmente el documento, posee el derecho en él contenido; de ahí que suele decirse
que se posee el derecho porque se posee el título,
*. Literalidad:
La definlcion legol dice: "para hacer valer el derecho literal"; significa que tal derecho
se medirá en su extensián y demás circunstancias por la letra del documento. Es esta
característica la que permite que aquella persona que adquiera un título valor, con Sil simple
lectura pueda estar segura de lo exteusum y modalidades del derecho que adquiere; de
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
consiguiente, cuando se modifica el titulo, ya sea reduciendo, aumentando o extinguiendo ese
derecho, habrá que hacer constar tal circunstancia en el texto del mismo. .
* Legitimación:
Esta característica es una consecuencia de la tncorporactán. ya que para ejercitar el
derecho es necesario legitimarse exhibiendo el titulo. El tenedor legítimo del título valor es el
dueño del derecho que él mismo ampara; o sea que la titularidad del derecho depende de la
tenencia legítima del título, aunque no siempre esa tenencia es condición suficiente para el
ejercicio del derecho. Si el-título es nominativo la posesión no legitima por-si so/a de un
modo decisivo: para ello es necesario completar la legitimación con el registro respectivo a
favor de su tenedor.
'le Autonomía:
La definicián del Código dice: "derecho literal y autónomo". Al respecto el Dr. Roberto
Lara Velado dice en su obra Introducción al Estudio del Derecho Mercantil" que "el título
valor y el derecho que incorpora es autónomo de la relación causal que le dio origen 'l.
La autonomía es característica esencial del titulo valor. No es propio decir que eltitulo
valor es autónomo. ni que sea autónomo el derecho incorporado en el titulo; lo que debe
decirse que es autónomo, es el derecho que cadatitular sucesivo va adquiriendo sobre el
título y sobre los derechos en él incorporados, y la expresión autonomía indica que el
derecho del titular es un derecho independiente, en el sentido de que cada persona que va
adquiriendo e{ documento adquiere un 'derecho 'propio. 'distinto del derecho que tenia o
podría tener quien le transfirtá el titulo, .
1..1.3.3. CLASIFICACIONES YCRITERiOS SOBRE LAS lvflSMAS.
Sobre este particular se mencionarán únicamente las clasificactones llamadas
tradicionales y en /a que la mayoría de sus autores han estado de acuerdo, ya que. hay
criterios o puntos de vista en hase a los cuales algunos tratadistas han distinguido una 1I otra
clase de títulos valores. y otros no .los han tomado en cuenta para hacer sus propias
distinciones:
a) Atendiendo el derecho incorporado en el titulopueden ser:
l . Personales o Corporativos: que son aquel/os cuyo objeto principal no es un derecho de
crédito, sino la facultad de atrtbutr a su tenedor una calidad personal de miembros de
una corporación. Ej.: acciones de sociedades de capitales.
l. Obligacionales: su objeto principal es precisamente un derecho de crédito. por tanto
atribuyen a su titular acción para exigir e! pago de fas obligaciones a cargo de los
suscriptores, Ej.: letra de cambio.
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Textos Jurídicos Universitarios Juliu Maltínez..:....
Reales, de tradición o representativos: no atribuyen sólo un futuro derecho de crédito.
.'·¡¡1O que en consecuencia, y como derivación de la posesión de las mercancías, atribuyen
un derecho real actual de disposicíán sobre las mismas; de consiguiente se establece una
ínfima vinculacton entre mercanclas y titulas, que aquel/as no pueden transferirse o
gr.ivarse, sino es transfiriendo o gravando el título mismo. Ej.: El calificado de
deposito.
IJ) Atendiendo a tu relucion del titulo con el acto causal, pueden ser:
l. Causales: son aquellos ea cuyo texto es indispensable hacer constar el acto causal que les
ha dado origen; la causa por la que IWII sido emitidos se vincula a ellos y puede producir
efeaos sobre su vida jurídica. E).: las acciones, los bonos de fundador. los certificados
de goce. los bonos ¡¡ obtigaciones negociabtes, etcétera.
? Abstractos: aquellos en los cuales el acto causal no consta en su texto, por lo qlit!. nn es
posible establecen/e la lectura del titulo, la relación jurídica que le sirvio de causa; ésta
se desvincula de ellos en el momento mismo de su creación. y ya "O tienen ninguna
relevancia posterior sobre su eficacia. Ej.: el cheque.
¡.) Atendiendo a la naturaleza de los derechos que incorporan:
l. D» Partictpacton: 80u aquellos que incorporan el derecho de su tenedor a participar en
11.'1 negocio determinado; por tanto, implican derechos y obligaciones para Sil tenedor y
vinculucion con los tenedores de tltulos s unllares. Ej.: las acciones. bonos de [undador.
Iicnos de trabajador, certiftcados fiduciarios de participacion.
2 ¡ \' crédito: "os (jIU! incorporan un derecho a recibir 11llO o 1'lIri05 pogl)s. es decir que
<Í'11I derecho u recibir !IIIU prestación en dinero. Cabe sena/oro que /lO debe COI ljillldir H '
In 'lite es II/l tuulo de crédito y un instrumento de crédito: éste último sirve para
documentar una ¡;Nig(J(.'Í,,;!I crediticio, en cambio el derecho a reclamor UJI pago ,!O
nvccsariamente se deriva de Uf/a ohligacion crediticia. Ej.: la letra de cambio y el pagan!
,',1)11 a la ve:- titulos de crédito 1) instrumentos de crédito, por cuanto dan derecho a
! -iclamar 11111'I.1g0 y sirven para documentar obligaciones: por el contrario. el cheque es
.itulo de crédito 1711es da derecho a reclamar un pago, y 1/1) es instrumento de crédito sino
[{e pago, purque.w[unciún no es documentarobligaciones sino extinguirlas.
J /(¡:presetltotivos: l.os que representan determinadas mercaderías y en COI1SeClICnCia. .su
tenedor no sólo tiene derecho a reclamar la entrega de aquellas, sino que el traspaso de
los títulos, o la prenda constituida sobre ellos implican respectivamente, el traspaso de
las mercaderias representadas o el derecho de prenda sobre las mismas. Ej..:',
certificado de dC{'tÍ\'ito y el conocimiento de embarque. '
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ti) La clasificacion mús importante es lo que se hace atendiendo a las condiciones ..11.'
C:/'II.\'iú" y transferencia del titulo y que aparece plasmada en el artículo 632 de! Cádigo de
Comercio, asi:
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Titulo Preliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
1. Nominativos: l/amados también directivos, y son aquellos que se extienden a favor de una
persona determinada y se transfieren por endoso seguido de registros en los libros del
emisor. De consiguiente, la entidad emisora de estos títulos valores está obligada a
llevar un registro, sujeto a las reglas aplicables al registro de acciones nominat'!!!! de
las sociedades de capitales, tal como lo estatuye el artículo 656 Como .
A la orden: Son aquellos que se emiten a favor de persona determinada, sin necesidad de
registro y qlle pueden transferirse por endoso, significa pues, que el traspaso surte todos
sus efectos desde que el titulo ha sido endosado y entregado al endosatario. Su dueño es
la persona a cuyo favor se expidió o el endosatario legitimo. Ej.:' las acciones
nominativas.
Al portador: son los que designan 'como titular, no a una persona determinada, sino
simplemente (1/ portador. Esta designación puede hacerse por medio de una cláusula
expresa "al portador", o sin necesidad de el/a, ya que la falta de toda designación,
implica que el titulo es al portador. Para traspasarlo hasta la simple tradición del título.
1..1.3..1. DEl;1N1CIONDEALGUNOS nniLOSVALORES
'LETRA DE CAAlBIo.
El Código de Comercio no define la letra de cambio: sólo señala sus requisitos. Sin
embargo, es necesario tener una definicion, y asi se dice: . "La letra de cambio es un titulo
valor. generalmente abstracto, que se emite siempre a la orden: que contiene una orden de
pago dada por la persona que la emite, que se llama emisor, librador o fiador, a cargo de
otra persona llamada librado o girado. y afavor de un tercero llamado beneficiario ".
PAGARE.
"El pagaré es un título valor por el que la persona que lo firma se confiesa deudor de
otro por cierta cantidad de dinero y se obliga a pagarla a su orden dentro de determinado
plazo".
CHEQUE.
"El cheque es un título cambiario librado a la vista, en cuya virtud una persona (el
librador) que tiene previamente fondos depositados en poder de un banco (el girado) o '
crédito abierto, da orden incondicional al banco de pagar al tenedor del documento (que
puede ser el mismo librador () un tercero), una cantidad determinada en dinero ".
Asimismo se puede decir. que "cheque es una orden de pago pura y simple librada
contra un banco en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden. en cuanta
corriente bancaria o autorización para girar en descubierto ".
Lic. JulioCésar M:artinez. TextosJurídicos Universitarios
ACCIONESDESOCIEDADES.
La acción de sociedades "es el documento (titulo valor) que representa cada una de las
partes mínimas en 'lile se divide el capital social de determinadas clases de sociedades,
siendo al mismo tiempo el título que representa el aporte del tenedor y el documento que
acredua S1I condicion de socio "-
BONOS.
"Los bonos /1 obligaciones negociables son títulos valores representativos de la
participación individual de sus tenedores, en un crédito colectivo a cargo del emisor ".
CERl1FICADO DEDEPOS1TO y BONO DE PRENDA,
"El certiftcado de depásito es 1111 tltulovalor representativo de bienes entregados a la
institución emisora, que a la vez que incorpora la responsabilidad de ésta por la custodia J'
conservacion de el/os, legitima al tenedor del certificado como propietario de los bienes
depositados ".
lVOTA. El análisis completo sobre lo regulación legal de Los tltulosvalores será desarrollado
en el Tomo llde estos Textos, que trata sobre las cosas mercantiles.
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Julio CésarMartinez, Textos Jurídicos Universitarios
liBROPRIMERO
LOS y SUS AUXILIARES
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COJ.lfERCIANTE INDIVIDUAL
(Arts. 7- 16)
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1.1. SlJJETOS DEL DERECHO lHERCANTlL.
Al hacer referencia a los sujetos del Derecho Mercantil, se toma en consideración a las
personas ya sea: naturales o jurídicas, que pueden realizar actos de comercio en forma
permanente o en forma accidental. Entre los sujetos del Derecho Mercantil que de manera
permanente ejecutan actos de comercio se tienen: los comerciantes y los auxiliares de los
comerciantes
En esteCapítulo se estudiará únicamente al comerciante individual.
1.1.1. CONCEPTO DECOAfERCIANTE INDIVIDUAL.
Comerciante individual. "es la persona natural titular de una empresa mercantil"),
(.4.rt. 2 Com.) o sea, como lo expresa la Teoria Moderna del Derecho Mercantil, que se es
comerciante mientras se tenga la titularidad de la empresa, y se deja de serlo. tan pronto
como se enajena dicha titularidad.
El individuo que posee capacidad jurídica y ele actuar, es decir, capacidad para
contratar y obligarse, constituye. en derecho, una persona flsica. Por otra parte. cuando una'
persona fisica hace del comercio su ocupación ordinaria y habitual, se conceptúa como
comerciante, y los actos crde como tal lleve a cabo bajo su propio nombre, le obligan
ilimitadamente; y son garantia de esa responsabilidad todos sus bienes, aun aquellos que no
estén directamente relacionados con el ejercicio de su negocio. De ello se desprende que
entre el comerciantey S7./ comercio no hay separación de personalidades, existiendo, desde el
punto de vistajurídico, sólo la del comerciante, en los términos antes expresados.
IJ2. CAPAC!DADE rNC4PACIDAD PARA EL EJERCIerO DELCOJl;fERCIO
Sobre este particular, por una parte. el artículo 7 del Código de Comercio, dice:
Son capacespara ejercer el comercio:
l. Las personas naturales que, según el Código Civil son capaces para
obligarse.
JI. Los menores que teniendo dieciocho años cumplidos hayan sido
habilitados de edad.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes ysus Auxiliare;
IIL Los mayores de dieciochc años. que obtengan autorización de sus
representantes legales para comerciar, la cual deberá constar en escritura
pública.
Los mayores de dieciocho años que obtengan autorizacián judkÜlL-
Estas autorizaciones son irrevocables y deben ser inscritas en el /'
Registro de Comercio.
Por otra parte, el articulo 3015 del Código de Familia, dice en su primera parte:
Son menores de edad 1JJda persona natural, que no hubiere cumplido dieciocho
años .
Fina/mente, el articulo 26 Reformado del Código Civil, dice:
Lló11UlSe infante todo el que no ha cumplido siete años; impúber, el varón que
no ha cumplido catorce años y la mujer que no ha cumplido doce años; menor
adulto, el que 1Ia dejado de ser impúber, mayor de edad, o simplemente mayor,
el que ha cumplido dieciocho alias; y menor de edad o simplemente menor el
que no ha Uegadoa cumplirlos.
De lo anteriormente expuesto se colige. que el artículo 7 Como con excepción de su
ordinal L"; ha sido derogado tácitamente por los artículos 3-45 CF. y 26 C: asi como
también éstas mismas disposiciones han derogado tácitamente los artículos 8 y 9 Como y 6, 7
Y 8 de la Ley de Procedimientos Mercantiles; pues los 18 años de edad señalados por los·
ordinales Il, IIl, JI IV del articulo 7 Como como requisito previo para la autorizacián de;
ejercicio del comercio ya no es necesario. puesto que la mayoria de edad se alcanza ahora a
los 18 años y no a los 21, como estaba tnstituida hasta antes de la entrada en vigencia del
Código de Familia.
En ese sentido, la capacidad para el ejercicio del comercio, requiere por una parte, que
el interesado tenga la mayoría de edad (18 años); y por otra, que no se encuentre
adolectendode las incapacidades absolutas l". y r que establece el inciso 10. del articulo
1318 C.
El inciso primero del artículo 1318 e. dice:
SOl! absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos que IZO
puedan darse a entender de manera indudable.
Sin embargo, el artículo la Como ofrece una situación curiosa, tal disposición dice:
Las personas que carecen de capacidad o de !labilidad para ejercer el
comercÜJ, de acuerdo con las disposiciones de este Código, no podrán ser
titulares de empresas mercantiles, salvo 10 dispuesto en los incisos siguientes:
Cua¡IJdo un incapaz adquiriere por herencia o donacián una empresa
56
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Sabido es, que las personas incapaces para ejercer el comercio, de ninguna manera
puedo, ejercerlo. Lo qne ,'ilxnlJh:a, que 10."1 iIlCt.1l'l1CUS que adquieren por herencia O donacián
una empresa mercantil. no SOIl comerciantes. .
mercantil y cuando se declarare sujeto a tutela un comerclante, el Juez
decidirá sumariamente y con informe de dos peritos, si la empresa ha de
continuar o debe liquidarse; y, e11 ambos casos, establecerá en quéforma y en
qué condiciones, pudiendo establecer las limitaciones quejuzgue oportunas; si
el causante hubiere dispuesto algo sobre ello, se respetará S1l votuntad cuando
no ofrezca grave inconveniente ti juicio del Juez:
Estn acciJ)1J podrú ser inicladu de oficio o n petición del Ministerio Público o
del representante lega! del incapaz. Todo Juez que decrete la interdicctán de
un comercian/e, deberá iniciar el procedimiento dentro de los quince días
contados a partir lid siguiente (1 al/lié/ en que quede ejecutoriada la
resoluclán: Todo Juez ante quien se acepte una herencia en que "aya
herederos menores, deberá exigir IJlle se le informe si entre Jos bienes
sucesorales hay emptesos mercuntiles; en caso afirmativo, deberá inicial' el
procedintiento dentro de los quince días contados a partir del siguiente a aquél
en que se 11O(iji{Jf'e la (lec/aratoria tle ñereüeros.' El! todo caso, los
representantes legales de los incapaces deberán solicitar se inicie el
procedimiento, dentro (le los treinta días (le las fechas antes indicadas, bajo
pella de responder de los perjuicios filie ocasionen con su omisión,
En el procedimiento respectivo, siempre deberán ser otdos tanto el Ministerio
Público como el representante Iegul.
lE J1jlio César Martinez. Textos'Jurídicos Universitarios
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PANA i ~ L EJERCICiO [H"[ COMFRCiU
Las inhuhilicladcs e incompatibilidades para ejercer el comercio. son prohibiciones que
{tI ley impone a determinadas personas para ({!le 1/0 puedan ejercer el comercio. A los
('¡'imeros en unaformo "total": .v %S segundos, en unaforma "parcial".
No sol» las incapacidades 1I que se ha hecho referencia. impiden el lino persone.
dedicarse al (,'OIlW/,( ¡(J. h¡I (ice/o, el inciso .1". del artículo 1318 c., dice:
Además de estas incapncidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley Ira impuesto a ciertas.personas para ejecutar ciertos
actos.
Las incapacidades particulares II"e operan en materia civil no interesan al presente
estudio, sino que las (I/le las que tienen aplicacián en materia mercantil.
Enmateria mercantil. tales incapacidades particulares se dividen en:
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Titulo Preliminar i- Los Comerciantes y sus Auxiliares
a) Inhabilidades.
b) Incompatibilidades.
Ambas son prohibiciones que afectan en una u otra forma a una persona que de
conformidad con la ley se sitúa o encuentra, en un momento dado, en una situación esoecial
debido a su actitud, a un hecho ajeno de su voluntad, o a un cargo desempeñado q-úft 170 le
permite dedicarse al ejercicio del comercio.
1.1.3.1. INHABIliDADES.
Sobre este particular, el artículo 11 Com.. dice textualmente:
Son inhábiles para ejercer el comercio y también para desempeñar cualquier
cargo ensociedades mercantiles:
1. Los quepor disposición legal nopueden a tolesactividades.
Jl Losprivados de las mismas actividades porsentencia ejecutoriada.
III Los declarados en quiebra, mientras no seanrel,abüÍtatUJs.
La inhabilidad presupone la "capacidadjurídica" de la persona, (es capaz): pero la Ii!Y
considera que esta persona carece de ciertas cualidades para poder dedicarse al ejercicio del
comercio. El inhábil es capaz desde el punto de vista jurídico en general, pero le está
prohibido dedicarse al comercio, .debido a su especial circunstancia en que se encuentra, que
le impide desempeñarlo con /a probidad y ética mercantil que exige la ley en sus relaciones.
con tercero.'; que sí actúan de buenafe. . ..
Con las inhabilidades no se trata de proteger el interés o los derechos de determinadas
personas, sino un interés general, que forma parte del orden público.
Con relación al ordinal 1del artículo l 1 en estudio: "Los que por disposición Lgal no
pueden dedicarse a tales actividades ", se tiene una inhabilidad. y es la establecida é''' ,'d
parte final del numeral lll del artículo 48 Com.. que dice:
Se prohibe a /O.., socios y a los administradores de las sociedades dr : ·,.JIlU.
1
JI
III realizar operaciones particulares de cualquier especie, cuando la
sociedad no tuviere genero determinado de comercio, salvo disposición
expresa de la escritura constitutiva o autorización de todos los socios .
El ordinal l1 de la misma disposición legal.dice:
Los privados de las mismas actividades por sentencia ejecutoriada:
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Asimismo, el Ordinal 111 del articulo /1, que dice:
Los declarados 01 quiebra, mientras ¡10 sean rehabilitados.
Se refiere al caso de U/1a inhabilitación especial, comprendida en una pena en materia
penal. Al efecto, el numeral primero del artículo 59 Pn., dice:
1-0 declaratoria d« quiebra qrle haga el Juez competente trae como consecuencia. pues,
que el quebrado queda privado de la administración y disposicián de sus derechos
pcürimoniales e inhabilitado paro el desempeño de SIIS cargos mercantiles.
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Li-:, JulioCésar
Se puede concluir entonces, (lile la trascendencia de los actos que puede realizar el
incapaz tendría repercusión en todo el conglomerado, es genérica; en cambio, los que ejecute
el inhábil, sólo tenclrlan repercusión en aquellas personas que con él se han relacionado
mercantilmenle.
U comerciante declarado inhábil es capaz de ejercer el comercio desde el punto de
vista general, pero le estú prohibido dedicarse al comercio y nada más que a eso, pudiendo
C'I consecuencia efectuur cualesquiera otra actividad, personalmente; al contrario del que la
ley declara incapaz, ést« 1/0 puede mientras exista su incapacidad. efectuar por sí solo ningún
Ii,!'o de uci ividud. inclusive el ejercicio del comercio, si /10 es por medio de su representante
legal.
El Código de Comercio establece expresamente una inhabilidad. y es la contemplada en
el articulo 506 Com., referente a los efectos de la quiebra en la persona del quebrado, tal
disposición legal dice:
Aunque en la sentencia penal no se exprese, ésta producirá los siguientes
efectos mercantiles respecto a las personas declaradas responsables (le la
quiebra culpable ofraudulenta:
1 Incapacidadpera ejercer el comercio por el tiempo que dure /tI condena.
llfncapacidadpara ejercercargosmercantiles, duranteel mismo tiempo.
Lapella de iítltabilitación especialcomprende:
1) La suspensión del ejercicio de U11a profesión, arte, oficio o actividad estén o
no reglamentadas
Esto no es lJILÍs que /lJW tnediclu de la ley encaminada a la proteccián de los terceros ()
del comercio en establecida en contra del comerciante, que COI1 el hecho de su
quiebra demuestra cierta pdigrl'sidlld comercial, lamo si la quiebra es culpable o
.. fraudnlenta.
....... H ) " ' ...."....... ....... , ' I'N I ¡,',
....
.. .
......
Titulo Preliminar - Los Comerciantes ysus Auxiliares
1.1.3.2. INCOMPA17BIlJDADES.
Respecto a la incompatibilidad, se puede decir que una persona, que es jurídicamente
capaz, no debe desempeñar al mismo tiempo diferentes funciones o actividades tll!!. se
contraponen, que tengan fines opuestos, de tal manera que la realización de una de el/as esté
en oposición con la realización de la otra.
En ese sentido, se tiene que las incompatibilidades son medidas que salvaguardan! los
intereses comprometidos en el desempeño de un empleo, un oficio o un cargo, y-a vece;s la
dignidad 'de estos últimos; de tal modo que las incompatibilidades únicamente ~ s o n
atañaduras a determinados actos, a contrario de lo que sucede en las inhabilidades, que por
lo general, producen efectos en relación con. todas las actividades de indole mercantil que
realiza una persona.
En la legislación mercantil se encuentra en los artículos -18 Ordinal ni y 275 Ordinal
1V disposiciones 'relativas a las sociedades de personas y a las sociedades anónimas,
respectivamente, en las que se determinan incompatibilidades para el ejercicio del comercio.
Tales disposiciones establecen:
48. Se prohibe a los socios -Y' a los administradores de las sociedades di!'
personas:
flI Explotar por cuenta propia o ajena el mismo negocio o negocios de la
sociedad,formar parte de sociedades que /0 exploten o .
Los socios 'que contravengan estas disposiciones, quedan obligados a llevar al
fondo común el beneficio que les resulte de las referidas actividades y a sufrir
individualmente las respectivas pérdidas.
275. Queda prohibido a los administradores de las sociedades anónimas, sean
directores o gerentes:
IV Negociar por cuenta propia, directa o indirectamente; con la sociedad, a
no ser que sean autorizados para cada operación, especial y expresamente, por
la Junta General
En el Titulo l/l, Libro 1, en lo relativo a los "auxiliares de los comerciantes. se
encuentran los artículos 382 y 393 Com., que elicen:
381. Se prohibe a los dependientes ejercer, por cuenta propia o ajena, actos
aislados o tener empresas en las misma.1I¡ materias simüares al comerciode sus
principales; y divulgar Informaciones acerca de la clientela, situación
econámica del negocio 11 otras de carácter reservado, del principaL
393. El agente represe/liante o distribuidor está en libertad de dedicarse a
cualquiera otra clase de negocios o actividad mercantil distintos de aquellos
que realice en virtud del contrato de agencia-representación o distribuciólI,
con la única obligacián de evitar la concurrencia con su principal Sin
éú
embargo, el principal queda autorizado para realizar negocios de la misma
clasedelos queletieneencomendados.
Cuando el gerentefuere el representante o disJribuidor de varios principales)'
lino de ellos introdujere una linea competitiva de otra que el agente distribllye
o representa, deberá éste ñacerlo del conocimiento de los principales
respectivos, COil el objeto de realizar las negoclacionespertinentes en relación
con la linea:
L5' Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
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Asimismo, en el arttculo 290lile; 30. Como existe otra lncompatibilidad... así:
. "El cargo del auditor es incompatible con el de adminlstrndor, gerente o
empleado subalterno de la sociedad. No podrán ser auditores las personas
emparentadas con los adminlstrudores o gerentes, dentro del cuarto grado tle
consanguinidado segundo de ufinidad: "
J.I.4. HOLAC/ON A lAS DISPOSICIONES ANTERiORES.
Sobre este particular. el atticu!o ¡ 2 COII/., dice textualmente:
Los ilJCl1J'lH"'!1 que se dediquen al comercio sin habersido autorttados para
ello, no adquirirún la calidlld de comercia1Jtes,. y sus padres, o tutores
responderán personalmente de los tia/los y perjuicios ocasiontuíos a terceros
de buena fe por la actuacián comerciaide aquellos, si 1t0 la impidieren o 110
dieran avisa al público de la tncapoctdod, por medio de la prensa COII
anterioridad que se cause el perjaicio por el que se reclama.
Asimismo. et articulo J J Com., dicv .
Las personas comprendidas en el artículo 11 que se dediquen al ejercicio del
comercio, 110 adquieren Id calidad de comerciantes y quedan sujetas (1 hu
responsabilidiules legales conslguientes.s-»- A petición de cualquier interesado,
del Ministerio Público o de oficio, 111 empresa respectiva será judiciatmente
enajenada t) liquidada, previa su clausura.
1.1.5 CAF/ICFER1/.JC1
r)N
DU. COM1;f((..'1:1NIE.
Vulgarmente SI! entiende por. comerciante al marchante, al mercader. Hisláricamill1ü'.
comerciante viene de mercado y el mercado supone operaciones de compra-vento.
Originalmente comerciante era el que compraba y el que vendía. Pero hoy son comerciantes
muchaspersonas 'lile no compran ni venden y que realizan actividades que nada tienen que
rcr con el concepto tradicional de comercio, como son las actividades agrícolas. industriales .
(.1 mineras. J':-JI El Salvador, por ejemplo es comercial/te el dueño de una editorial, acuvukul
de carácter industrtal. .
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Para caracterizar al comerciante existen dos criterios: uno material y. otro formal...
Según el criterio material, serán comerciantes aquellos que, de un modo efectivo. se dediquen
a realizar ciertas actividades catalogadas como mercantiles: de acuerdo al criterio formal,
son comerciantes los que aceptan una determinada forma y se inscriben en el Registro de
Comercio. En El Salvador existen ambos sistemas, al comerciante individual se le aplica el
criterio material; a los comerciantes sociales el criterio formal, doctrinariamente.
Legalmente el Código de Comercio salvadoreño no considera comerciantes a los
agricultores y artesanos que no tengan almacén o tienda para el expendio de sus productos,
.seglin lo explica el artículo J 4, que dice: .
Los agricultores y artesanos que no tengan almacén o tienda para el expendio
de SJIS productos, no son comerciantes.
Asimismo, dicho cuerpo legal en el artículo 1j deja exento de obligaciones
. profesionales a los pequeños comerciantes CUJ/O activo no exceda de cien mil colones. La
mencionada disposición dice:
No están sujetos al cumplimiento de las obligaciones profesionales contenidas
en el Libro 11 que este Código .impone, los comerciantes e industriales en
pequeño cuyo activo no exceda de cien mil colones. Cumplirán únicamente
con las contenidas en los números 1 Y IV del articulo 411 de este mismo
Código.
Tampocola ley considera comerciante a los que accidentalmente realizan algún acto di!
comercio, pero sí quedan suje.itos en cuanto a tales operaciones, a las leyes mercantiles.
62
.. "'
L,i9. Julio César Martinez, Textos Jurídicos Universitarios
TITULOll
COMERCIANTESOCIAL
CAPITULO1
DISPOSICIONES GENERALES
(.."ts. .17-43)
Independientemente de las personas flsicas -tndividuos capacitados pura contratar y
obligarse-, la ley reconoce la existencia de personas morales o jurídicas constituidas por
personas que, prescindiendo de ,\"11 propia calidad en detenninada empresa, se asocian a fin
ele crear una agrnpacián capaz, a su vez, de contratar y obligarse bajo S1/ nombre y
responsabilidad. Estas agrupaciones constituyen las sociedades: organismos jurídicos COIl
personalidad independiente de la de sus miembros; pero capacitados para administrar su
patrimonio y manejar SI/S propiedades y obligaciones en la formo que juzguen más acertada,
y esencialmente dedicadas a actos de comercio.
De lo anterior SI; desrreude <file en u/la negoctacton 'organizada a base de uu
propietario, existe 1(/ personalidad jurídica de. éste solamente y las propiedades y
responsabilidades cid establecimiento lo SOI/, en rigor, del comerciante mismo, sin ltmitacion
alguna. .En cambio, Ji la negociacion se encuentra organizada en forma de sociedad,
constituye en sí lIIW perscualidadjurídica dist inta "de la de todos y cada lI!1O de sus miembros
o socios, y las responsabilidades que aquélla adquiere en el manejo de SlIS negocios, solo
afcctanin a los socios en la./C>/7uII y términos en que éstos lo hubieren pactado 01 constituir la
entid.ul jurídica (Jlle las contrajo.
1./ NACl¡I"flENT() nt: /,;1.')' S'OC'lI.!-'V;4fJE,\'
Cualquier estudio de las sociedades mercantiles debe iniciarse en el Derecho Romano.
ya (i/le si existen precedentes de la sociedad, anteriores a ese Derecho, 110 l/l!gtlll C1 conocerse
u;;, exoctitud debido (/ Ja/álld defuentefidedigna.
w 4'l1w/Antigua:
E/I las sociedades primitivas, (horda, clan, gens, sippe y otras semejan/es) existieron
manijestaciones societarias, en el sentido de que median/e el esfuerzo conjunto puede
obtenerse bienes materiales para <:0118111110 COll111/l de cada agrupacián; pues el hombre es
vociable por naturaleza. El hombre no se ha limitado a repetir enforma constantey rutinaria,
las actividades para satisfocer sus necesidades vitales: por el contrario, siempre hu tendido o
superar los medios de subsistencia, y a salvar dificultades para alcanzar el progreso.
·D
..
..
~ -
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Tras una larga transformación paulatina. se advierte primeramente la creación de
sociedades familiares; enseguida 'Surgen las organizaciones políticas con fines más elevados,
que trascienden a casi todas las actividades del hacer humano, organizaciones que desde /a
"polis griega", han recibido la denominación de Estados, en cuanto entidades pollucas.
Pero los hombres no sólo se asocian para realizar en común todos los fines de la vida bajo el
ámbito de! Estado, sino también para efectuar aisladamente algunos de esos fines, mediante
agrupaciones de las cuales quizás las primeras y más importantes fueron las de tipo
religioso. como iglesias, comunidades, conventos, congregaciones: y otras además no de
menor importancia.
Los hombres se asocian con el objeto de realizar múltiples fines y según éstos sean }, el
propósito que los inspire, así predominarán determinados caracteres en una agrupación y
faltarán en otra y viceversa. Si hay una finalidad política en el fondo, pero limitada en el
espacio y subordinada jerárquicamente. se /lega a las "corporaciones de Derecho Público"
como los municipios; si se adscriben ciertos bienes o patrimonios a fines esencialmente
benéficos, regidos por reglas invariables dictadas unilateralmente por el constituyente, se
está en presencia de las "fundaciones "; si se persigue el progreso, desenvolvimiento y
desarrollo de ciencias, artes. de ciertos ideales, sean políticos, económicos, sociales II otros
semejantes. entonces nacen las asociaciones; o bien. finalmente, se pretende obtener
utilidades o cumplir fines lucrativos para sus integrantes, bajo cualquiera de las formas
jurídicas admitidas, surgen entonces las "sociedades mercantiles". .
En verdad, es un tanto dificil precisar con exactitud en qué época fue que surgieron las
sociedades mercantiles. Hay autores que se remontan a la época del Derecho Romano y
ubican su origen en los pueblos antiguos, como los Fenicios, Astrios. Babilonios y Griegos. ..'
Sin embargo. hay quienes hacen a un lado la época Pre-Romana, por considerar que las
normas de ese entonces no estaban en re/ación directa con el desarrollo ulterior del Derecho
Comercial y solamente sirven para conocer los procedimiemos históricos del Derecho
Comercial actual. Así se puede observar que en la época del Derecho Romano, las
sociedades se clasificaban en dos grupos:
l. Sociedades Universales: Societas Omnium Bonorum.
Societas Quae ex: Quaestu Venium.
2. Sociedades Particulares: Societas Unius Rei.
Societas A[j('1t}US Negotiationis.
,.. Sociedades Universales:
Societas Omnlum Bonorum: Este tipo de sociedades apareció en los primeros siglos de
Roma, como consecuencia directa del sistemafamiliar.
En este tipo- de sociedades. los asociados comprometen no sólo sus bienes presentes.
sino también los bienesfuturos, y las deudas también se convirtieron en carga común.
64
.....
(i Iulioeés3rMartinez,
- - - - - - - _ . ~ _ .. ,-_.. _ - - - - - ~ - , - - - -
Textos Jurídicos Universitarios
111
Es sabido que el sistema de propiedad en Roma era fundamentalmente WI sistema de
propiedadfamiliar, y el pater familias, como jefe absoluto de la unidadfamiliar, disponía a
SIL roluntad de los bienes de la familia. Es tan cierto que el sistema romano se encontraba
Il1jiJrlllado de estos principios: que a la muerte del padre de familia, SfiS hijos no podían
epu.1iar la herencia, sino tjlte los bienes les pertenecían por un derecho de copropiedad, que
desoj!arcciLÍu el Jefe de fanülia, era asumido directamente por los hijos, (/ quienes se
colUicaba de herederos suyos y forzosos. U deseo de mantener el patrimonio indiviso y de
continllar manejándolo como en vida del padre de familia desaparecido, dio origen a esta
sociedad: los hijos de II!I mismo padre se asociaban, aportando a la sociedad todos su.';
bienes. y comprometiéndose o aportar los que en lo sucesivo adquirieran.
Socletas Quae ex Quuestu Veuium. Este tipo de sociedades resultú útil 11 los esclavos
manumitidos por 1II1 mismo amo, ya que no disponiendo de más recursos que SIl propio
trabajo. untan sus esfuerzos y se distribuian las utilidades obtenidas. Sabido es que el esclavo
no pcdla tener bienes en Roma; en consecuencia, los esclavos hechos libres por manumisián,
. en el momento de adquirir su libertad, carecían de bienes en absoluto, pero quedaban ligados
con S/lS amos anteriores por los llamados "derechos de patronato ", La. relación entre
patrono y liberto tenia implicaciones económicas. Resultó cómodo que los libertos de un
mismo patrón, antiguos compañeros de esclavitud y en aquel momento ligados hacia 1II1a
misma persona por los derechos de patronato, se asociaren; desde luego, no podían aportar
-biencs presentes, po/'lllll' no los tenian, por lo tanto. se comprometían a aportar únicamente
los bienes (lile en elfuturo adquieran COII/(/ resultado de su actividad.
Estu formo de sociedad; comt-ren.li« únicamente los bienesfuturos de Ins socios.
* Sociedades Particulares:
Societas Unius Rei. Este tipo de sociedades estaba destinado a la explotaciin, ¡h: IlII
bien determinado. Los asociados ponen en común la propiedad o el uso de /111(/ o varias cosas
determinadas para explotarlas y repartir los beneficios.
Socletas Alicujus Negotiationis. Este tipo de sociedades estaba destinado a la
explotacuin de un tipo de lIegocio dado, Es decir, .'1(' persiguen los mismos fines, pero a
dijere/lci(l de la anterior, en el/a se lleva (:'J/ mira la explotacion de una serie de operaciones
comerciales de UII determinado género.
Las más importantes sociedades de este tipo fueron las formadas por banqueros
(argentarii}; las constituidas para transporte, obras públicas y de SUnImistros; y las
"vectiglium .. encargadas de percibir los impuestos llamados "publicioni" y se componía de
ricos caballeros romanos, quienes J1l1gahan al tesoro una cantidadfija y a cambio de ello se
apropiaban de lo recaudado. Eran sociedades de grandes capitales que se caructerisaban
por: 1. Tenían personalidad juridica. 2. Podian continuar entre los supervivientes y los
herederos del socio muerto. J. Se podía vender la parte social. Fs precisamente, por las
65
f1]
.D

Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
características que presenta este último tipo de sociedad. la razón por la que se considera de
el/a, el origen de la actual sociedad en nombre colectivo.
Siguiendo la historia, se puede observar que las sociedades actuales se remontan a
. ciertas formas jurídicas ocasionales en Europa. que en el siglo XIll empezaron a(ornar la
forma colectiva y también en comandita; por los siglos XY71 a XIX empiezan a surgir las
sociedades de capitales; para que en el siglo XY hicieran su aparición las sociedades de
economía mixta, y las transnacionales.
Desde hace ya bastante tiempo se ha ido acentuando cada día más la importancia de
las sociedades yen particular la de la "Sociedad Anónima", sin que se desconozca que en el
curso del tiempo de los distintos tipos de sociedades regulados por la ley, las en Nombre
Colectivo son casi inoperantes en /a época actual, ha ido decreciendo cada vez más /0
importancia de Las Sociedades en Comandita, y el campo que era ocupado por las de
Responsabilidad Limitada, también ha ido declinando, siendo las Sociedades Anónimas las
que cada día llenan el campo de las demás por las muchas ventajas que presentan por la
facilidad de reunir grandes capitales, necesarios para realizar las más variadas actividades
que demanda el tráfico mercantil de los tiempos actuales.
Estiman algunos autores que sobre las sociedades mercantiles aun en la época romana
se legisló muy poco, sin embargo, le reconocen un gran interés. Si bien es cierto que la
Jurisprudencia Romana supo crear un sistema jurídico casi perfecto, que aun hoyes hase y
fundamento de tantas instituciones jurídicas. no asentá dentro de ello. sino pocas y
diseminadas normas destinadas a regular las relaciones comerciales. No obstante, no se tuvo
una palabra técnica para nombrar el comercio. La maravillosa adaptabilidad yjlexlbilldad
del Derecho Privado General Romano y su carácter mismo, hizo aplicable el Derecho
Particular al Comercio de aquel entonces. En el Corpus Juris sólo se hallan pocas y breves
normas relativas al comercio. entre las cuales aparecen aquél/as que regulaban sobre la
responsabilidad de los banqueros, hosteleros y posaderos, etcétera.
Sin embargo, como se ha dicho, en aquélla época se legisló poco sobre el Derecho
Mercantil, pero no por el/o deja de tener importancia en la historia del mismo, ya 'fue se
conocieron las asociaciones "Vectigalis'' formada para la percepción de los impuestos; la
"decimal" que se referían a los derechos del puerto. Estas asociaciones se formaban bajo el
patrocinio de ricos comerciantes, con la adhesión de un número de grandes participantes y se
transformaban muchas veces en corporaciones civiles reconocidas por el Estado. Existieron
asimismo las sociedades "Publicanorum" con las cuales las compañías que hoy se conocen
como anónimas tienen cierta afinidad de estruc..uura y quizá encierran gérmenes de aquélla.
Estas SOCIedades tenían formacián colegiada, y la función qlle ejercían era de derecho
público, por lo que pertenecían a la categoría de las corporaciones. Poseían personalidad
jurídica. No obstante tener éstos una actividad de colaboración entre los socios, denotaba
una indiscutible participación capitalista por parte de algunos de el/os. . Se distinguen en
esta clase de asociaciones dos categorías de socios: los administradores y los participantes o
capitalistas. por lo que algunos autores los ~ a n asimilado a las sociedades en comandita por
acciones.
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Por otra parte, hay quienes opinan, que las sociedades por acciones, en Sil desarrollo,
han sido influenciadas por la "Comanda", sociedad en la que los socios tenlan participación
L1 la que se le denominaba "Parte o Cuota ", pudiéndose ceder y negociar e incluso transmitir
por causa de muerte; pero esta clase de sociedades se regía por el derecho común.
Lic. Julio César Martinez Textos Jurídicos Universitarios
" ,H .. , I l' I
Puede decirse qlle entre las sociedades "Publicanorum" como la "Commenda ", en .
rclacion con las sociedades por acciones de nuestros dias, huy alguna similitud en lo
referente a la categoría de los SOCIOS capitalistas; pero limitadamente, CI/ cuanto a las
sociedades él/ comandita por acciones.
.* Edad Media:
En la Edad Media es cuando el Dereclll) Comercial aparece y se ofinna como 1111
derecho aIJlÓf/OIll O.
Italia jite el pais creador v chfundidor del Derecho Comercial debido a que d
Mediterráneo [ue sobre todo el centro de tráfico universal, encontrándose en él los primeros
puertos ele! mundo de ese entonces, CO/1l0 Piza, Amalfi. Venecia, Génova. teniendo además las
plazos mercantiles e industriales como Siena, Lucca, Milán, .Bolonio y Florencia. siendo ésta
última además el mayor centro bancario y cambiarlo. Este florecimiento del comercio no
hallá eco ante un derecho privado y procesal común por ser insuficiente. La calda del
imperio Rumano tuvo como consecuencia el cambio de las circunstancias l/tI/' durante siglos
hablan hecho cid Derecho Civil tan o/,to 1'(I/,a satisfacer las exigencias del ti áfico mercantil.
U Derecho único .v uniforme del Imperio Romano se dividió en una multiplicidad de
legislaciones. este sucediú no .sljlo en/re los distintos países si/lo I/lIe dentro de un I1lisI1IO
territorio Así pues SI.' ritme que a un aval/zoclo derecho lo viene a suceder 1II1 derecho
primitivo, burdo, como lo fue el Derecho Germánico, que reconocia 'insutucíones
pertenecientes (J civilizaciones hurto atrasadas, como el Duelo, el Juicio de Dios. etcétera
Se distinguió la Edad Media, principalmente por la universal disgregación social y
política debido a la disolución del Estado. Esta disgregación fue promotora de los fenomenos
qu« hicieron posible y facilitaron la fonnucián de IIn derecho especial para el comercio; el
rredonuuio de. 1<1 costumbre sobre el dercclu¡ del F,tado y el nacimiento de corporaciones l / ~
. l t l e . ~ y Oficios.
En esta ';PO('(l medieval, la costumbre adquirió grandísima importancia, a1l11 P"!'
encima del Derecho Privado () reconocido por el Estado. Es en la costumbre donde hallaron
los comerciantes satlsfaccián a las exigenctas especiales de la actividad mercantil. como SOI1:
la rapidez CIJII que se desarrollaron las operaciones de los mismos. la identidad sustancial de
necesidades afines. /.0 frecuencia de las relaciones entre las mismas personas, originú
necesariamente la difusién de prácticas uniformes que se impusieron obligatoriamente y
adquirieron carácter de verdaderas normasjuridtcas.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Así se tiene que las primeras normas. especialmente las destinadas a regular las
transacciones mercantiles, fueron consuetudinarias, las que más tarde se consignaron por
escrito. y entre las más conocidas se citan las "Consuetudinarias de Génova" y el "Liber
Consuetu-una de Milán ",
Los gremios y corporaciones de artes y oficios cuyo objeto era defender al artesano de
las injusticias, tuvieron en esta época gran influenciay se les conoció en los diferentes países.
En Españaflorecieron las corporaciones; en Francia 'también existieron aunque en-forma de
cofradias religiosas; en Inglaterra se les conoció luego con el nombre de "Gildas "; yen
Alemania, de "Hana ". El Derecho Mercantil de, ese entonces surgió como un derecho
subjetivo de los comerciantes y tenía carácter gremial.
En esa época aparecen en Italia algunas asociaciones que aunque no se pueden
parangonar con las sociedades anónimas de los tiempos modernos, si tienen algún germen de
ellas. En el Estado de Génova se dio origen a una organización autónoma, "Banco de San
Georgio ", entidad que desarrollaba en provecho propio negocios de diversa índole. Tuvo su
origen en 1-107 cuando elEstado de Génova oprimido por una gran cantidad de deudas, que
se le habían ido acumulando a través de los años, asl como el interés que sobre ella recaía,
optó por la conversión de la deuda pública. fundiéndola en uno o 'varios empréstitos o
"C 'apere" con un interés del 7% afavor del referido banco.
Aparecieron también las "Maone ", que son afines a las "Capere ", y estaban
constituidas por un grupo de ciudadanos. que en interés y bajo la dirección del Estado,
sufragaban los gastos de expediciones navales, que iban en conquista de alguna colonia. J'
para garantizar y extinguir sus créditos. obtenlan durante un determinado número de años. y "
siempre bajo la dirección del Estado, el usufructo de una o varias colonias. así como el
monopolio de algunos artículos de éstas.
En Alemania, se encuentran las corporaciones, "Genverhsecbaften" que tienen alguna
analogía con la moderna sociedad por acciones. Estas corporaciones mineras. dividían la
propiedad inmobiliaria de la mina en cuotas ideales y se negociaba como un thulo. En
Francia surgieron algunas asociaciones parecidas, dedicadas a la explotacián de los
molinos.
'" EdadModerna:
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E desarrollo de las sociedades anontmas comenzó prácticameme después u'
descubrimiento del Nuevo Continente. época que se conoce como la Edad Moderna.
Inglaterra y Holanda se enfrentaban en la lucha por la supremacía comercial del
mundo en el siglo XVII. Tanto en un país como en otro se habían formado grandes compañías
tales como la fundada en ¡'nglaterra denominada "United Company ofMarchants of Englad
Trading lo East india ", ti, Holanda. la "Compañia Holandesa de las Indias Orientales ".
63
constituida en 1602. En 1612 se creó la Compañia Holandesa de las Indias Occidentales en
la que participaba el Estado en los beneficios yen las pérdidas.
Estas compañlas eran deforma comanditaria, modalidad que se propagó en la mayoria
d« los Estados. Estus formas predominaron hasta que la influencia del Código de Comercio
Francés, con sus principios fundamentales en materia de Sociedades AJJÓJlilllOS, hizo qlle
Prusia y Austria adoptaran aquellaforma al lado de la comanditaria.
Lic. JulioCésar Martinez. Textos Jurldicos Universitarios
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Poco a poco se fueren introduciendo las compañlas anónimas en los paises de la urbe
Eu: opea. [::11 un principto, este tipo de sociedades tenia uno posición aristocrática, siendo
Francia la primero (lile la desposeyo de tal carácter oponiéndole la sociedad en comandita
pur acciones al portador.
Por su parte, la clase obrera trataba de hallar lIIJa forma asociativa popular que
permitiera reunir con capitales modestos ti mayor número de garantías frente a tas menores
probabilidades de pérdidas. Al. Sebult:e Deleitsch fue quien halló la [ánnula y la llamó
cooperativa.fuudomentándose el! dos postulados:
a) Limitactán de las prestaciones sociales el las necesidades de la producción del
trabajo y del COI1SlIJllV.
. b) Prestar exclusivamente a los asociados, de manera que se mantengan las leyes de la
solidaridad entre prestamistas y prestatarios.
Ü¡ sociedad anánitnu parece tener un origen mixto: en CI/(I1I{O a la institucion de las
acciones, como tltulos valores, se origina en la evolución medieval italiana; en cuanto u Sil
organizacion interna. procede de las contpañlas inglesas, holandesas yfrancesas de los
tiempos modernos.
* Edad Contempcrúncu:
Con el transcurso del tiempo y la evolucián del Derecho Colilercia1, además de las tres
FJri/1OS tlpicas de sociedades mercantiles que son: Colectiva, en Comandita y Anónima. /U11l
surgido la en Comandita por Acciones, Sociedad de Responsabilidad Limitada, Sociedad
Cooperativa, Sociedad de Economio Mixta y la Empresa Individual de Responsabilidad
i.nuitadu. El Código de Comercio vigente las regula.
;Para terminar. es conveniente COl/signar que la sociedad anónimo, es y ha sido desde
S/I nacimiento, la forma más eficiente de la organtzacián económica moderna. pues por su
naturaleza conjuga grandes concentraciones de capital, debido a la responsabilidad limítoda
de los socios, y es precisamente esa conjugación de capitales destinados a la industria.
comercio, etc., lo ql/e hace desarrollar el aspecto económico de los países, CJue IIIUY
dtflcttmcnte podría llevarse (1 cabo COII capitales o empresas de carácter individual. La
sociedad anonima ha surgido con el albor del capitalismo, con el se lid desarrollado y
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Titulo Preliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
alcanzado su maxtmo esplendor como su instrumento más potente en el campo de
organización de las empresas.
1.2. L\'IPDRTANCIA DESUEXlSTENCIA.
La funcion que las sociedades mercantiles desempeñan en el campo económico es cada
día más importante, de manera especial en lo referente al desarrollo de los pueblos, a través
de la realización de mayores proyectos que a su vez necesitan de grandes inversiones,
-definiendo claramente una tendencia que supera la empresa individual; como afirma el
tratadista Joaquín Rodriguez y Rodríguez: "Dos razones pueden explicamos este fenómeno:
la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época, y la
. progresiva inclinación hacia formas de organización de responsabilidad limitada ", Ambas
razones concurren a formar la necesidad de una mayor división y especialización en el
trabajo, para logra}' una mayor efectividad en la producción y una mejor distribución de los
riesgos y beneficios.
En principio, la actividad mercantil organizada dependió directamente del empresario
individual, lo cual aun hoy en día conserva su importancia; pero el constante crecimiento
económico y expansión de las relaciones comerciales trajo como consecuencia necesaria una
mayor racionalización en cuanto al empresario individual se encontró impotente para
alcanzar finalidades cada vez más complejas y heterogéneas. Surge entonces el fenómeno
asociativo, para aunar las fuerzas individuales, dando lugar a las sociedades mercantiles.
que constituyéndose como entes jurídicos coadyuvan a lograr una mayor capacidad de
inversión, una distribución equitativa del riesgo y utilidades. En.fin, una mejor organizacián
de la actividad comercial y consecuentemente del desarrollo económico.
Dicha expansión y racionalización trajo además como consecuencia, la ampliacián
progresiva del fenámeno asociativo al ámbito internacional, al grado que en la actualidad se
encuentran: sociedades de sociedades. sociedades transnacionales o multinacionales y
mercados organizados a escala internacional.
De lo expuesto se deduce el gran impacto que la realidad histórica ha tenido en el
Derecho Mercantil a partir del momento en que logra su autonomía del Derecho Civil,
reflejando en su desarrollo las corrientes económicas preponderantes, por cuya razón el Dr..
Lara Velado dice: "El Derecho Mercantil está destinado a regular materias sobre las cuales
versa el desarrollo económico; de aquí que exista una intensa conexión entre uno y otro,
desde luego, nadie va a pretender que una legislación mercantil, por avanzada que ella sea,
es capaz por sí sola de producir desarrollo económico; pero nadie podrá negar tampoco que
una legislación mercantil arcaica e inoperante lastra el desarrollo económico ".
En consecuencia, el tema del comerciante social tiene gran importancia, por cuanto
dentro del Derecho Mercantil, SO" las sociedades el instrumento por excelencia necesario
para generar riqueza y consecuentemente bienes y servicios, capaces de satisfacer las
necesidades del hombre, contribuyendo a una mejor distribución de los riesgos y beneficios.
Lis JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
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1.3. CONCEPTO DESOCIEDAD.
I.a sociedad puede considerarse en sus dos aspectos: como persona jurldica y como
contrato. Se dice que es una persona juridica porque tiene voluntad propia, disponiendo de
IN medios necesarios para conseguir o procurar su propio fin.. Su voluntad se p.. rma con e:
concurso de los socios mediante especiales requisitos de convocatoria solemne, de libre
discusión, votación y publicidadformal. hasta investirla de SIL propia voluntad que es disttnta
ti la individual de sus asociados.
La voluntad de la sociedad no es la suma de las voluntades expresadas de sus socios,
sino ese proceso de convocatoria, libre discusión, votacián y publicación; tampoco es el
consentimiento unánime de todos ellos cuando tal consentimiento es recogido Juera de la
Asamblea legalmente CONstituida. La verdad de la sociedad no se determina tnvestigando la
voluntad de cada lino de los socios sino la colectiva de la mayoría; pero como se ha
expresado, mediante un proceso de convocatoria solemne de libre discusión, de votaciones
secretas o públicas y de publicidadfonnal. .
La voluntad de esta persona furkltca Si! manifiesta, dentro de la jerarqula de árganos
subordinados que la componen, en Sil órgano mayor l/ue es la Asamblea, y encuentra en su
propio ordenamiento jurídico y administrativo, así como en la autoridad judicial, las
garantías necesarias para defenderse de las insidias externos ele terceros y las internas de los
socios. constriñendo a estos últimos 11 respetar y cumplir todos los acuerdos que el interés
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soctat requiera.
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Se puede aceptar también. que la sociedad mercantil regular Hes ti" sujeto outánomo
de relaciones juridicus constituido por medio de un contrato solemne, entre dos o más
personas, las cuules se proponen ejecutar, bajo una denominacián social, y con 1111 fondo
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El término sociedad suele confundirse con el asoctacion y corporacián: pero la verdad
es que estos dO.I· últimos concepto.'! dtfieren de el de sociedad, esencialmente porque la
asociaciáu, a diferencia de el de sociedad, tiene Wl fin distinto del de la obtención )'
distribución de beneficios. El ji" de la asociacián puede ser religioso, científico, recreativo,
aríistico o benéfico, pero en todo caso sin lucro. Cuando la asociación persigue un interés
público se suele llamar corporacion, ejemplos: el Estado y los Municipios. Por otra parte, la
asociación no es siempre el producto de la voluntad de los asociados. Considerada la
sociedad como un contrato, se dice que "es la unió" de una () más personas con el fin de
lograr IlII bien común, según conveuio suscrito previamente por las portes". Tratadistas
c0.-1IO Vivante, Rodríguez y Rodriguez, Garrigues, León Batardon, en general, están de
acuerdo con los elementos del concepto anterior, fundamentalmente, en que el fin de la
sociedad debe ser eminentemente lucrativo.
TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
social, fonnado por las respectivas aportaciones. actos mercantiles, JHUQ repartir
consiguientemente entre ellos los beneficios y los pérdidas de la empresa común, en la
proporción pactadao 12gal".
Actualmente en El Salvador, el Código de Comercio, en el inciso 2" del-articulo 17,
proporciona el mismo concepto diciendo:
La sociedad es el entejurldico resu1ümte de U1I contratD solemne celebrado
entre doso máspersonas, que estipulan poner en común bieneso tndustria;
COII la finalidDd de repartir entre si los beneficios que provengan de los:
.. negocios a que van a dedkarse.
Pero se debe observar que aquí no se trata simplemente de unafinalidadde lucro o de
una unión de personas. Si por ejemplo el propietario de un casino le arrienda a una persona
cualquiera por un porcentaje de las utilidades que se obtengan, no se puede por ello decir
que es socio; asl como tampoco lo es el que entrega al propietario de una industria una
determinada cantidad de dinero para invertirla en su negocio a cambio de un porcentaje de
los beneficios o utilidades obtenidas. En estos ejemplos hay una finalidad lucrativa y unián de
personas, pero sólo por ello no se puede afirmar que existe sociedad
El concepto de sociedad se refiere más bien al hecho de que el socio queda obligado,
limitada o ilimitadamente, con relacián a terceros, por los actos llevados a cabo por aquellas
personas que tienen la facultad de obligar a la sociedad. Puede decirse que en la sociedad
existe esta relación externa frente a terceros por lo cual el socio responde por y como
miembro de la sociedad La sociedad es considerada también como contrato, y como tal debe .
llenar. requisitos formales y esenciales en las obligaciones contractuales (capacidad,
consentimiento, objeto y causa). Nace pues de la voluntad de dos o más personas que se
reúnen para crear una persona juridica, nueva y distinta de la de los asociados, y ha de
considerarse oneroso por la obligación que contraen de aportar bienes o industria para
finalmente obtener beneficios. Si la constitución de la sociedad se hace constar en escritura
pública y ésta se inscribe en el Registro de Comercio, nace entonces un ente colectivo
considerado como comerciante social, con personalidadjurtdtca propia, con capacidad para
obligarse con cualquier persona y siempre que sus negocios sean lícitos.
Se ha entendido que la sociedad es un contrato, pero algunos autores alemanes de
épocas pasadas sostuvieron la tesis negativa, alegando en su favor que en la sociedad no
existen intereses opuestos entre las partes contratantes, y que el propósito de éstas es xrear
un ente jurídico nuevo y autónomo, al cual se le aplican reglas contractuales pero no de un
modo absoluto. Esta tesis no ha sido muy afortunada. pues la teoria moderna considera que
la sociedad sí es un contrato de tipo especial, porque en él se destaca el ánimo de
colaboración y organtzacián/contrato de organización) y no de cambio como en tos demás
contratos. A diferencia de los demás contratos, en el de sociedad, no hay reciprocidad entre
sus partes; no hay un intercambio directo o indirecto, mediato o inmediato de prestaciones,
sino una fusión de intereses para obtener un bien común. lo cual no impide que se produzca
72
un contrato ya que se da una fusión de intereses mediante un acuerdo formal y determinado
por las partes.
El desarrollo del comercio moderno motivó en las sociedades un aumento de autonomía
y una mayor complejidad o' su organización, que a su vez fue causo de lino creciente
necesidad de reconocer a éstas como sujetos de derechos y obligaciones; en este sentido,
tanto la teorla COl'W la legislación moderna, reconocen los distintos tipos de sociedad según
la realidad histórica, y tnedioute el .contrato de sociedad, se reconoce formalmente el hecho
de existir una voluntad de (':·ociarse, con fines de constituir una personalidad jurídica
diferente.
Como consecuencia de la personalidadjurídica el/ las sociedades mercantiles, éstas
SO" sujetos de derechos y obligaciones/rente a terceros ya los socios, poseen una autonomía
patrimonial que implica IlIUJ independencta entre la sociedad y los socios en cuanto a
responsabitidades; como persona jurídica también debe poseer los elementos necesarios de
distinción COII/O sal/ WI nombre, domicilio y nacionalidad Fina/mente, para desarrollar la
acuvidad correspondiente a la empresa necesita de personas naturales o flsicas. cuyas
voluntades concurren a [armar la voluntad independiente de la sociedad que también se
ejecutapOI' medio de otras personasfisicas.
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Textos Jurldicos Universitarios Lic, Julio César lviartínez..
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En el contrato de sociedad no existe un cambio de valores o de cosas entre los socios,
ni tampoco una comunicccion de propiedades en/re ellos. Condicho contra/o se efectúa un
traspaso de bienes en propiedad o en usufructo a favor de una persona nueva que se crea
para procurar u los mismos socios, mediante la explotacion de dichos bienes, beneficios que
los socios no habrían obtenido, si sus capitales hubieran permanecido divididos. Se puede
afirmar que en los contratos bilaterales o conmutativos, las parles se encuentran el uno frente
al otro con sus respectivos intereses opuestos; mientras que en virtud del contrato de
sociedad los sujetos se cambian de posición, colocándose a la par y Sl/S intereses opuestos se
fundan en UI/ interés común. .
/. ,. l?f'GLAS GtNERALES COMUNES A TODA SOCIEDAD.
Existen reglas COIJIWJCS aplicables C1 toda sociedad entre ellas se tienen:
o) Cada asociado efectúa una aportación, la cual puede ser en efectivo () en especie, o
bien en aptitudes especia/es relativas al negocio de que se trata, .
b) ¡;I./i11 de toda sociedad debe comprender fundamentalmente la distribucián de
beneficios entre SI/S asociados.
e) No de/le haber error entre los socios en cuanto al hecho de que se está
constituyendo precisamente una sociedad.
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Titulo Preliminar- LosComerciantes y sus Auxiliares
d) Debe también eventualmente cada socio participar de las pérdidas, a excepción del
sistema legal salvadoreño en donde el socio industrial no participa en las pérdidas. (Ar: 3j
numeral 3
0
Com).
e) Toda sociedad debe tener unfin lícito, no contrario al orden público ni a"las buenas
costumbres y establecerse en interés común de sus socios.
j) La sociedad debe dar origen a una persona jurídica distinta a la persona de sus
asociados individualmente considerados. '
Fuera de los requisitos esenciales y comunes a todo contrato, se haexpresado que son:
la capacidad de los contratantes, consentimiento no viciado, objeto y causa lícitos, cuyo
análisis se hará más adelante en una forma somera, pues para su comprensión completa, se
debe remiiimos propiamente al derecho común o Civil; por lo que específicamente se afirma
que los elementos esencia/es del contrato de sociedadson:
a) La Constitución de unfondo social.
b). La división entre los socios de las ganancias que se obtengan.
e) El empleo de dichos fondos en actos de comercio
*. Constitución de un Fondo Social:
El patrimonio de la sociedad. el cual se forma con las aportaciones de los soeios, es
tan vital para su existencia que sin él, desaparece la sociedad Su existencia es pues
indispensable durante todo. el tiempo en que prevalezca la 'sociedad; por laque se puede
afirmar que la intención de los contratantes debe estar encaminada a constituirla y el
contrato debe contemplar su formación. De ahí en'adelante los socios no podrán disponer de
los bienes que han aportado.
Aportación es un término muy amplio que significa toda prestación de un bien que
tenga un valor en uso o en cambio, susceptible de apropiación, de un valor económico. a
cualquier derecho, como en propiedad, arrendamiento o usufructo, de una vez, por partes o
en forma continuada. Pero desde el punto de vista jurídico, aportación no significa
propiamente la entrega, tradición o desembolso sino, simplemente la obligación de dar o bien
/a promesa que se hace de aportar en determinados términos; la entrega, tradición ()
desembolso son posteriores, por lo que se dice que éstos son propiamente actos de ejecución,
siendo. pues, .10 aportación anterior o previa tal como se ha expresado. Cuota aportada.
cuota suscrita y cuota prometida son entonces términos de igual significado.
* División entre los Socios de las Ganancias que se Obtengan:
Utilidades, ganancias o beneficios son términos equivalentes, y significan toda ventaja
patrimonial proveniente de los negocios sociales, y que por una parte van a umentar el
capital individual de los socios, y por otra contribuyen a disminuir las cargas de la sociedad.
74

* Empleo de los Fondos Sociales en Actos de Comercio:
.Sobre este particular. el inciso l " del artículo 17 Com, , dice:
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Tex.tos Jurídico;) Universitarios Lic. Julio 'CésarMartinez.
1,5, SONCOA/bRCIANTES SOCIALES.
SOIl comerciantes sociales todas las sociedades independientemente de los
fines que persiguen, sin perjuicio de lo preceptuado en el artículo 20.
No obsta11te .m calidad de mercantiles, las SO( i.r-iudes que se constituyan
como colecü....as o comanditarias simples, de capital rijo, y filie tienen
exctuslvameute una o más de las finalidades que indican fI cominuuclán,
una vez inscrltas quedarán exentas de las obligaciones profesionales de los
comerciantes contempladas en e/ Libro Segundo de este Có,digo, excepto lus
mencionadas en los números 1y 1J/' del articulo 4JI de este mismo Cádigo.
Lasflnatidades a que se refiere el inciso anterior .'1011:
1 El ejercicio de la agricultura y la ganaderia:
Por razones de conveniencia económica, el artículo 20 Com. establece una cutegoriu líe
sociedades que, sin dejar de ser mercantiles. quedan exentas de las obligaciones impuestas a
los comerciantes en IYCÓI1 de su calidad: siendo dichas obligaciones las profesionales de los
comerciantes contempladas en el Libro Il del Código de Comercio. salvo la de matricuiur su
empresa mercantil y SI/S respectivos establecimientos; e inscribir anualmente en el HegistrtJ
de Comercio al balance de su empresa, debidamente certificado por Contador Público
autorizado en el país, así como los demás documentos relativos al giro de ésta. 1ft<.' estén
sujetos a dtcha fonnalidad, y cumplir con los demás requisitos de publtctdacl tncrcanttl (I'H' la
Ley establece. El artículo 20 citado, dice:
Sobre el acto de comercio ya se ha explicado tanto su evolncián a través de las dos
Teorías dé'! Derecho Mercantil, (eltÍsica y Moderna) (Págs. 36 y sigts. de cste Texto), pues
efectivamente, los fondos sociales deberán ser utilizados en la ejecucion ele actos de
comercio, relacionados con la actividad de la empresa. que es la herramienta CO/l que la
sociedad realiza Sil desarrollo.
No es absolutamente necesario que las ganancias se distribuyan totalmente entre los socios.
Puede convencionalmente, y sin que se desnaturalice la sociedad, destinarse parte de ellas a
[ines nobles como la beneficencia, o bien satisfacer pretensiones parafacilitar su ejercicio, o
también en la adquisicion de seguros de vida para' sus empleados, etc. Es cuestión de medir si
la sociedad ha producido ganancias suficientes para satisfacer esa doble forma de
dividendos. Lo preciso es que tales beneficios provengan de la misma fuente, es decir, de la
actividad comercial del ente scciul constituido. Sí se obtuvieran dichas ganoncias de
actividades diferentes y separadas 110 habría propiamente ganancia social.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
11 La construcción y arriendo de viviendas urbanas, siempre que 110 se
construyacon ánimo de vender en forma regular y conston/l! las
edificaciones.
IJI El ejercido deprofesiones liberales.
Estas sociedades del articulo 20 Como fueron objeto de regulación especial:en razón
de que conforme a Ú1 legislación anterior servían para ejercer una actlvidad social bajo la
forma ctvil. Además, como se ha podido observar. sus socios quedan sujetos a un régimen de
responsabilidad ilimitada de consecuencias atenuadas, o sea, solidaria respecto de ellos
mismos y subsidiaria respecto a la sociedad
1.6. CLASIF1CACION DE LAS SOCIEDADES.
El artículo 18 del Código de Comercio. dice:
Las sociedades se dividen en sociedades de personas y sociedades de
capitales; ambas clases pueden se de capital variable.
Son de personas:
1. Las sociedades in nombre colectivoosociedades colectivas.
JI. Las sociedades en comandita simple o sociedades comanditarias
simples.
IlL Las sociedades de responsabüidad limitada.
. Son de capital:
1 Las sociedades anónimas.
Il, Las sociedades en comandiia por acciones ¡) sociedades
comandaarias por acciones.
Solamente podrán constituirse sociedades dentro de las formas reguladas por
la le)'.
1.6.1. SOCIEDAD DE PER..')ONAS - SOCIEDAD DE CAPITALES.
El articulo anteriormente transcrito, clasifica las sociedades desde el PUf/lo de vista que
la voluntad de asociarse tenga como base /a confianza misma entre los socios, o bien que el
fin primordial de asociarse sea agrupar capitales, sin tener en cuenta las cualidades
personales de sus miembros; en el primer caso las sociedades SO/1 de personas, y en el
segundo de copita/es. . .
Siguiendo el orden de enumeración que hace el artículo 18 Com., se dice:
Sociedad en Nombre Colectivo: Es la unión de dos o más personas que ejercen el
comercio bajo una razán social, y que responden frente a terceros con todos SWi bienes.
personal y solidariamente.
7e,
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Sociedad en Comalldita Simple: Esta sociedad comprende dos categorías de socios:
ZIllOS son colectivos o comanditados y otros comanditarios. Aquel/os responden con la
totalidad de sus bienes, mientras que éstos responden hasta la concurrencia de la suma que
se han comprometido aportar a la sociedad. Se dice que éstas son simplemente aportadores
defondos.
Lj5:. JulioCésarMattinez. TextosJurídicos Universitarios
Socledad de Limitad": En esta forma de sociedades. los socios sólo
responden hasta la concurrencia de sus aportaciones, pero las participaciones sociales no
pueden estar representadas mediante los titulosvalores denominados acciones. Así lo
determina el Art. 102 Com. en el primer inciso.
Sociedades el' Comandita por Acciones: En esta clase de sociedades, se encuentran las '
dos categorías de socios a que se ha hecho referencia en la sociedad en comandita simple;
pero los socios comanditarios constituyen una colectividad de personas denominadas
acctonisias; y el capital social está dividido en titulos negociables llamados acciones.
Sociedades Anónimas: EII estas sociedades, al igual que en la comanditaria por
acciones, el capital está divtdtdo en acciones, no existiendo' más que lino categoría de
accionistas, responsables hasta la concurrencia de la suma que representan los títulos
suscritos.
Esta clasificación al lende también a VOTÜlS consideraciones, tales como.:
a) mdesempeño de la gestión ylo representación.
b) E! grado de responsabilidad de los socios.
t;) La posibiiidod de que éstos varien.
En los sociedades de personas la y la representación corresponden a lodos los
socios o a los que se determinen en el acto COIIStitutiVO. por las deudos sociales están sujetas
u reglas más estrictas por cuanto las cualidades personales de los socios SO/l determinantes
en la voluntad de asociarse. Se conoce también el este tipo de sociedades con los fiambres de
sociedades individualistas o por interés, aunque la denomtnacián primera es la más
ocostumbrada.
Las sociedades de capitales, llamadas también colectivistas o por acciones. presentan
lus siguientes caracteristicas distintivas:
a) Las funciones de admtntstracton )' representación deben necesariamente recaer
sobre los accionistas, sino 'sobre los órganos designados para ello en la escritura
constitutiva,
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Titulo Preliminar • Los Comerciantes ysus Auxiliares
b) La garantia de los acreedores sociales está representada únicamente por el capital
social que responde a unasumadeterminada. pues la responsabilidad de los socios
es limitada.
e) Es de la esencia de este género de sociedades la transferibilidad de la condición de
accionista, debido a que es más interesante en ellas el elemento objetivo o
patrimonial que el subjetivo o personal, contrario a lo que sucede en las-sociedades
de personas.
Tomando otros puntos de vista, existen otras tipos de sociedades, así:
1.6.2. SOCIEDAD DECUOTA -SOCIEDADDEACCION.
Según la forma en que se estructura el capital. las sociedades se dividen en sociedades
de cuota y sociedades de acciones:
Las sociedades de cuota son aquellas en las cuales el capital está distribuido en
participaciones que pueden ser desiguales y que no se hacen constar en titulosvalores.
Las sociedades de acciones, son aquellas cuyo capital se divide en partes alicuotas y
que se documentan precisamente, con tltulosvalores llamados acciones, en consecuencia
todas las acciones tienen el mismo valor y representan una parte alicuota del capital; están
amparadas con titulosvalores que circulan libremente cuyo traspaso no modifica la escritura
social: sin embargo, el artículo 158 determina una excepción a lo expresado anteriormente,
tal disposición dice: .
EIl la escritura social puede pactarse que el traspaso de tas acciones
nominativas cuyo valor no esté totalmente pagado, sólo se haga con
autorización de la administración social Esta cláusula se hará constar en el
texto de los tuutos:
Las acciones totalmente pagados, sean nominativas o al portador, pueden
traspasarse sin consentimiento de la sociedad, aun contra pacto expreso en
contrario.
La cuota, se adapta a las sociedades de personas, porque su traspaso modifica la
escritura social.
La sociedad en nombre colectivo y la de responsabilidad limitada, así como la en
comandita simple, son sociedades de cuotas. La sociedad anónima y en comandita por'
acciones. son sociedades de acciones.
Para ceder las cuotas en las sociedades de personas debe preceder el consentimiento de
los demás asociados. Así lo determina el artículo 50 Com.. que dice:
78
Según el tipo de responsabtlidad de cada socio, las sociedades se dividen en:
1.6.3. SOCIEDAD DE IU:.--:5PONSABILIDAD LIMITADA--
SOCIED¡U) DERESPONSADILlDAD ILIMITADA
SOC/ElJAD Al/XTA.
Sociedades de responsabilidad limitoda, ".'101/ aquel/as en que los socios limitan Sil
responsabilidad a su aporte "; ellas SO" las sociedades de responsabilidad limitada, las
sociedades anónimas, y las sociedades en comandita, sólo en cuan/o a los socios
comanditarios se refiere.
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Textos Jurídicos Universitarios Lic. JulioCésar Martinez.
Los socios no pueden ceder sus derechos en la sociedadsin el consentimiento
de todoslos demás, y S;1I ~ I , tampocopueden admitirseotros nuevos, salvoque
en UIJO u otro caso la escritura social disponga que será sufteiente el
consentimiento de la mo.yorfa.
Las cesiones no surtirán efecto contraterceros, sino hasta que se inscriban en
el Registro de C01l1ercio.- En caso de que se autorice la cesión de que se
trata en el primer inciso de este articulo, a favor de persona extraña a la
sociedad, los socios tendrán el derecho de "tanteo", y gozarán de un plazo de
quince dlas para ejercerlo, contado desde la fecha de la junta en que se
hubiere otorgado la autorlusclán. Si fueren varios los socios que quieran usar
de este derecho, les competerá a todos ellos en proporción a sus aportaciones
originales.
No obstante, los derechos que la calidad desocio atribuye, pueden cederse sin
que se pierda dicha calidad cuando son de Indote económica; pero los
derechos de cooperación, tales como el de voto, el de asistencia, el de
informaclán y otros similares, 110 pueden ser cedidos aunque si cabe S/I
ejerctcto por representaclán.
Sociedades de responsabilidad ilimitada, "SO" aquel/as en que los socios responden
ilimitadamente por las obligaciones sociales"; ellas son las sociedades en nombre colectivo y
las en comandita, fJero sólo en lo referente a los socios comanditados.
Sociedades de responsabilidad mixta, "son aquel/as en las cuales algunos de los
socios responden ilimitadamente, y otros limitadamente; ellas son las sociedades en
comandita, tanto simples como por acciones; en ellas existen socios que responden
ilimitadamente, los cuales son los únicos que tienen derecho. a administror, y se llaman
"socios comanditados "; y existen socios que responden limitadamente, los cuales están
excluidos de la administracián, y se llaman "socios comanditarios ".
1.6.4. SOCWDAD NACIONAL - SOCIEDAD IÜTRANJERA.
Desde el punto de vista de su nacionalidad, lassociedades pueden ser:
79
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TituloPreliminar • LosComerciantes y sus Auxiliares
Sociedades naciolUlles, conforme al Derecho salvadoreño son:
a) Las que se constituyen conforme a las leyes salvadoreñas, y especlficamente según el
Código de Comercio de El Salvador.
b) Las que tienen su domicilio legal en El Salvador.
Para gozar de la protección que se da en virtud de la nacionalidad salvadoreña, el
número de socios de capital en una sociedad deberá ser salvadoreño en su mayoría, o sea en
más de/50%.
Sociedades extranjeras, son las que se constituyen con arreglo a las leyes extranjeras, y
que para poder ejercer el comercio enEl Salvador, deberán:
a) Comprobar que están legalmente constituidas, de acuerdo con la ley del pais en que
se hubiere organizado inicialmente: .
b) Comprobar conforme a dicha ley y a sus propios estatutos, que puede acordar la
creación de sucursales y agencias con los requisitos que señala el Código de
Comercio de El Salvador.
e) Que la decl'iión de operar en El Salvador. ha sido válidamente adoptada. según la
ley de su país de origen y conforme a sus estatutos.
el) Que también tiene capacidad legal para trasladar su domicilio a El Salvador y que
ha tomado acuerdo en tal sentido..
e) Tener permanentemente en la República, cuando menos, un representante con
amplias facultades para realizar todos los actos que hayan de celebrarse y surtir
efectos en territorio nacional.
j) Es indispensable que la sociedad extranjera constituya un patrimonio suficiente en
El Salvador, para respaldar aquel/as obiigactones que contraiga en el ejercicio del
comercio. Para reducir dicho capital deberá: l. Cumplir con los requisitos exigidos
para la reducción del capital social en El Salvador. 2. Obtener previamente
autorización del Minlsierio de Economía, por medio de la Oficina que ejerce. la
vigilancia del Estado. Comprobar que sus fines son lícitos conforme a las leyes de
El Salvador, y que dicha sociedad no es contraria al orden público salvadoreño.
g) Que su estructura correspondaa cualquiera de los tipos autorizados legalmente en
el país: es decir, que no sea contraria al orden PÚblico salvadoreño; y que, por
declaración expresa, acepte la sumisión a las leyes, tribunales y autoridades
salvadoreñas, en relación con los actos que celebre en el territorio salvadoreño, o
que hayan de surtir efectos en el mismo.
La autorización, registro, vigilancia, ejercicio, cancelación, en cuanto a las sociedades
que realizan actos de comercio permanentemente en la República. además de estar sujetas a
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los requisitos que establece el articulo 358 y siguientes del Código de Comercio, también
están sujetas a /a vigilancia del Estado por medio de /a Secretaría de Economía;
correspondiendo además al Ministerio Público, /a obligación de requerir a las
correspondientes autoridades administrativas su cumplimiento. {Art. 361/lIc. último C011l.)
Lic. Julio CésarMartinez. Textos Jurídicos Universitarios
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1.6.5. SOCIEDADES DE' CAPITAL FIJO
SOCIEDADES DE CAPITAL v:4RIAfJLE.
Esta clasificación atiende a las formalidades que la sociedad debe cumplir para
aumentar o disminuir su capital social. Propiamente no son un lipa especial de sociedad, sino
más bien una modalidad aplicable a todo tipo de sociedades, siendo su aspecto característico
la variabilidad del capital- ,
Sociedades de capital fijo, "son aquellas en qll,e todo aumento o disminución de capital
requiere de modificaciones de la escritura social, hecha después de cumplirse COIl otras
formalidades como son: acuerdo tomado en Junta Extraordinaria de Socios, por UIl
porcentaje calijicado de los mismos; publicación de acuerdo por tres veces en el Diario
Oficial y llll diario de circulación nacional". Finalmente deberá inscribirse la
correspondiente escritura de aumento o disminución en el Registro de Comercio.
Sociedades de capital variable, "son aquellas en que todo alimento o disminución de
capital, izo requieren de modificaciones de la escritura social, hecha después de cumplirse
COI! vtras formalidades como son: acuerdo tomado en Junta Extraordinaria de Socios, por un
porcentaje calificado de los mismos: publicuctán de acuerdo por tres veces en el Diario
Oficial y un diario de circulación nacional". En este tipo de sociedades, conforme al artículo
309 Como la escritura social deberá contener además de las estipulaciones que correspondan
a la naturaleza de la sociedad, las condiciones que sefijan para el aumento o disminución del
'capital social. En las sociedades por acciones, el pacto social y. en Sil defecto, la junta
general extraordinaria, fijará los aumentos del capital, lo mismo que laforma y término en
que deba hacerse la correspondiente emisión de acciones, en cada caso. Sobre este tema se
hablará con mayor amplitud en el Capítulo respectivo del Código de Comercio).
1.6.6. S(X'1EDADES SUIIIPLES _. S'OCfl:;[)ADES COft,,/PUESTAS.
A las sociedades simples ya las compuestas, también se les llama: sociedades de primer
grado y sociedades de segundo grado, respectivamente.
Las sociedades simples o de primer grado, se constituyen por personas naturales, o por
éstas y personas jurídicas. Las sociedades compuestas o de segundo grado, se constituyen
por personasjurklicas.
La primera especie es la corriente. La segunda se refiere a la sociedad de sociedades, ()
sea laformada por socios que a su vez son personas jurídicas.
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TituloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
Para que una sociedadsea compuesta, es necesario:
a) Las sociedades participantes en la sociedad de sociedades, no deben perder su
individualidad, porque si desaparece su personalidadjurídica en la nueva sociedad,
se estarlo frente a una fUsión de sociedades, sea por la reunión de varias en una
nueva {fusión en sentido estricto}: o las sociedades fusionan/es son absorbidas por
una sola que subsiste, disolviéndose las demás por esa absorción o incorporación.
En las hipótesis mencionadas, o se extinguen las sociedades fusionadas, o se
extinguen todas menos una.· .
b) Es preciso el surgimiento de un ente jurídico nuevo, y una simple reunton o
concentración de sociedades. Ejemplo: el cartel, como le denomina el Diccionario
de la Lengua Española, o cartel o sindicato, como le llaman los tratadistas; el
consorcio (concemo, grupo, comunidad de intereses); la sociedad madre o matriz y
soctedadftltal; sociedad en carteras, truts, etcétera.
Uno de los problemas jurídicos planteados por la doctrina, es la determinación de si
una sociedad en nombre colectivo puede formar parte de una sociedad anónima y viceversa.
La participación de una sociedad personalista en una de capitales les parece legalmente
imposible a muchos autores; otros. no ven nada anómalo en ello. Parece más acertado esta
última opinión, porque si una sociedad en nombre colectivo es accionista de una sociedad
anánima y paga todas las acciones suscritas, no existe ningún problema, y si no han sido
pagadas tampoco lo habrla, pues estaría en igual condición a la del accionista individual,
deudor de sus acciones suscritas, y en mejor condición para la anónima, porque cuenta no
sólo con el patrimonio de la sociedaden nombre colectivo. sino también con el de sus socios,
pues éstos, todos responden ilimitada y solidariamente.
La sociedad anónima, a su vez puede ser socio de la en nombre colectivo, aunque sería
un caso raro, ya que la sociedad anónima tiene un patrimonio autónomo, con el cual está en
disponibilidad de responder personal y solidariamente, juntamente con los demás socios
colectivos. La sociedad anónima no está pues, incapacitada legalmente para responder
ilimitada y solidariamente con el propio patrimonio, a la par de las personas físicas que la
integran. Si la colectiva quebrara teniendo como miembro a una anónima, ésta también
quebraría y responderla con todo su patrimonio. Desde luego, la quiebra de la anónima en
las condiciones dichas. no lleva consigo la de sus accionistas, pues la responsabilidad de
éstos es limitada al valor de sus acciones.
En la práctica es poco probable la creación de estas sociedades por los problemas que
originarlan; si por ejemplo se produce la quiebra de la anónima, en el supuesto mencionado.
porque la sociedad anónima seguramente, tendría además de sus obligaciones con la
colectiva, las derivadas de su propia actividad. Además podrfa haber abusos de sí, por
ejemplo: uno o más de los socios colectivos lo son también de la anónima, y la colectiva está
mala económicamente.
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l. 6.7. SOCIEDADUNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICULAR.
Esta clasificación de las sociedades en universales y particulares, atiende a la
naturaleza de las aportaciones.
La totalidad de las sociedades mercantiles salvadoreñas corresponden a la categoría de
las sociedades paniculares, funcionando en casi todo el mundo con muy buenos resultados:
es decir. que en el medio salvadoreño no operan las sociedades universales.
A las sociedades universales pertenecen aquellas en las cuales los asociados se
comprometen a poner en común, la totalidad de sus bienes, sean éstos presentes o futuros.
Son de origen romano y fueron concebidas para realizar operaciones en las que estaba
ausente la idea de lucro. Se dio en las llamadas societas omnium Vonorum y las societas quae
ex quaestu venium, aplicables a las sociedades de familia y a las sociedades integradas por
esclavos, respectivamente.
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Textos Jurídicos Universitarios Lic. Julio César Martínez.
El origen de las sociedadesparticulares también se remonta a los tiempos de la antigua
Roma, pero su aparecimiento es posterior al de las sociedades universales. Sus formas más
conocidas (tal como ya se ha visto), fueron las societas unius rei y societas alicujus
negotiationis, en ellas sus miembros ponian en común bienes determinados y estaban
dirigidas a la obtención de beneficios inmediatos en la explotación de un bien determinado o
de negocios particulares, respectivamente.
1.6.8. LAS LLAll,lfADAS S(X'IEDADES DECUENTAS ENPARl1CIPACION
El Código de Comercio salvadoreño, ubica a las cuentas en participación dentro del
Libro H/: Título Xlll denominado "Contrato de Participación ". dando una idea exacta de su
naturaleza.
Al efecto, el artículo 15J9 Com.. expresa: "Por el contrato de participactón un
comerciante se obliga a compartir con una o varias personas. que le aportan bienes o
servicios, la... utilidades o pérdidas que resulten de una o varías operaciones de su empresa o
del giro total de la misma. "
Destácanse en el articulo transcrito dos notas:
a) El que da panicipacion es un comerciante.
b) Si trabajan uno, varios o todos. lo hacen en su nombre individualmente.
En El Salvador, según se ha visto, todas las sociedades regulares tienen personalidad
jurídica, y por este motivo las cuentas en participación no es un tipo de sociedad: pues el
inciso 2 ' ~ del artículo 1521 Com.. dice: "Este contrato }JO dará nacimiento a personajuridtca
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TituloPreliminar - Los Comerciantes ysus Auxiliares
Varios autores y legislaciones de ciertos países las denominan "sociedades
accidentales" o "en participación", e incluso "sociedades ocultas". No obstante se sabe que
no se trata de sociedad alguna.
Como se puede apreciar, el Código de Comercio reglamenta la') cuentas en
participación como contrato. denominándole "Contrato de Participación", pero no como un
contrato de sociedad Conforme a la concepción que de las sociedades tiene el ordenamiento
positivo salvadoreño, es acertado el tratamiento adoptado por el Código. El inciso 30. Del
artículo 1521 Com., dice: "El uso de- un nombre comercial común hará responder a los
participantes que lo hubieren consentido como si fuesen socios colectivos" En tal caso las
alcanza la responsabilidad del socio colectivo, pero eso no convierte a los partícipes en
.socios. pues no hanformado ninguna sociedad.
1.6.9. LAS LLAMADAS SOCIEDADES OCONTRATOS DEAPARCERJA.
La peculiaridad de este contrato ha sido la causa de que no haya acuerdo en cuanto a
si es una sociedad, un arrendamiento, o un contrato de trabajo.
Es una sociedad. se dice, por medio de la cual uno de los socios. en carácter de
capitalista, aporta, de manera temporal, tierra de labor o ganado, y el otro. su industria o
trabajo, para poner aquellos en producción. con el propósito de repartir los beneficios' o
resultados.
Una opinión diversa afirma que es un arrendamiento, porque el dueño o poseedor de la
tierra o del ganado, los entrega a otro para que los disfrute y aproveche, durante el término
estipulado. por un precio periódico, consistiendo éste en una parte de los productos obtenidos
del negocio.
Una tercera tesis ve en la aparcería una modalidad del contrate> de trabajo.
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El Código Civil se refiere brevemente a la "aparceria'' y de manera incidental. en el
Capítulo dedicado a las "Reglas Particulares Relativas al Arrendamiento de Predios
Rústicos ". El articulo /17/ C; dice: "El colono no tendrá derecho para pedir rebaja del
precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la
cosecha.---- Exceptúase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que·
media entre el arrendador y él, toca al primero una parte proporcional de la pérdida que por
caso fortuito sobrevenga al segundo antes o después de percibirse los frutos; salvo que el
accidente acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota defrutos. ..
Colono aparcero, proviene del tatln rcolono partiarius",
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85
Para otros autores, el cooperativismo es un fenómeno sociológico, que surgto
provocado por la desigualdad de las clases sociales, y con lafinalidadde suprimir el régimen
del salario e integrar a los hombres en la producción, distribución y consumo de la riqueza.
Con el ejemplo de Rochdale los obreros empezaron a organizarse en esta forma de
asociación, y así surgió el movimiento cooperativo, el cual ha recorrido ya el globo y, como
es natural, sus dirigentes están divididos en cuanto al papel que debe desempeñar en el
desarrollo económico del mundo.

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Textos Jurídicos Universitarios
1.6.10. SOCIEDAD COOPERATIVA. (Art. 19 Com.)
Julio César Martínez.
1.6.10.1. ORIGENES DELCOOPERATIVISMO.
Los objetivos de la sociedad, de acuerdo con las normas que establecieron los pioneros,
eran variados y de largo alcance. Iban desde el establecimiento de una tienda para vender
provisiones y ropa, hasta la construcctán de casas para los miembros, la apertura de talleres.
la compra de granjas para su servicio y el establecimiento, de una colonia de casas para
retirados que se sostuviera por sí so/a.
Surgieron los movtmientos sindicales, las asociaciones que eran organizaciones
profesionales de trabajadores, pero el ambteme político europeo convulsionado por la crisis
de nuevos valores, hizo que los sindicatos sufrieran un colapso. en virtud de la confusión e
imprecisián de sus dirigentes.
El movimiento sindical sirvió para que los trabajadores se volvieran más tenaces en sus
pretensiones con la nueva sociedad, y asi hombres con experiencia política y acostumbrados
a trabajar con sus compañeros, arraigada en su ser la idea de igualdad económica, el 2J de
diciembre de 18-1-1 en un pequeño edificio situado en la calle ..Toad Lane" de la población de
Rochdale, hecharon a andar la "Rochdale Equitable Pioneers" primer almacén cooperativo
que realizaba operaciones con la sociedad.
La cooperación moderna surgió en un punto de la historia en el que las ideas de ayuda
mutuay de una economía ordenada y regulada, en la cual cada individuo tenían sus derechos
y deberes, estaban muy debilitados y la vida económica había cedido a un individualismo
competitivo desenfrenado. Nació pues, en pleno auge del liberalismo económico, la
revolución industrial, que como cambio rápido, traería como consecuencia lógica
sufrimientos para determinadas personas: la clase proletaria.
Para algunos autores, el cooperativismo tuvo su origen en los sistemas de organización
JI! las comunidades agrícolas antiguos, en los que SUf; miembros se ayudaban recíprocamente
vara el desarrollo de sus actividades, por ejemplot: en Mesopotamia y Holanda Medieval, en
"as que los miembros de la comunidadse organizaban para construir diques y mantenerlos en
buen estado; otro ejemplo lo constituyen los "mir" y "artel" rusos, los "Zadrugas" servios,
que basados en el parentesco, han mantenido unidas a las sociedades rurales.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Lo que distingue al cooperativismo de las demás formas de acción de los trabajadore»
es su carácter, directa y esencialmente constructivo: su medio de acción consiste en crear
empresas, gracias a las cuales los cooperativistas escapan a la explotación de la que eran
víctimas por parte de las empresas privadas con las que tenlan relación tanto como
trabajadores. como clientes o proveedores.
1.6.10.2. FINES DEL COOPERATIVIS}vfo.
La cooperación tiene como fin hacer hombres, hombres con sentido de
responsabilidad individual y colectiva, de modo que puedan elevarse, individualmente, a una
vida personal plena y colectivamente, a una plena vida social.
El fundamento filoséfico del movimiento cooperativo, se explica por dosfactoresde la
cooperación: el esfuerzo personal y la ayuda reclproca.; lo cual introduce principios nuevos
en la vida económica y nuevas reglas de conducta en la vida social, con elfin último de la
emancipación del individuo para otros y mediante otros.
Así se tiene:
1. Social:
Los principios de unidad, democracia y libertad, se refieren al aspecto social de la
cooperativa.
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El principio de unidad de sus miembros es el origen de las cooperativas y sólo
progresan cuando existe esta misma unidad entre las distintas cooperativas; el movimiento
cooperativo cree en la existencia de una solidaridad básica entre los hombres, debido a su
origen común y a su común destino; el objetivo de la asociación cooperativa es el bien
común, que es el conjunto de condiciones materiales y espirituales necesarias para que
dentro del marco de la justicia social se garanticen plenamente la dignidad del hombre, y el
Estado como máxima estructura de la sociedad está en la obligación ineludible de
desarrollarlo. El principio de democracia, de que todos sus miembros son iguales y que nadie
goza de una situación de privilegio a causa de su inversion de capital, en virtud de que los
hombres se incorporen a el/a como seres humanos y sólo secundariamente como apartadores
de capital, pone de relieve el aspecto humano: y por lo tanto social de la cooperativa.
Además del control democrático de la organización cooperativa la razón de igualdad
reside en el hecho de que todas las personas se reúnen para satisfacer sus necesidades
comunes y en esto son iguales.
2. Económico.
Son dos principios los tille se refieren al aspecto ecunómico: el de Economla y el de
Equidad o Justicia Distributiva.
3. Poiuico.
COJ!!O principio del cooperativismo, se encuentra el de Neutralidad Polltica de la
asociación.
Las cooperativas deben permanecer apartadas de la política. la historia del movimiento
cooperativa enseña que cuando se ha violado esta neutralidad, para unirse a un partido
político, o bien perdió su independencia y fue controlada por el partido, o fue suprimida por
el Estado.
Las cooperativas tienen como finalidad mejorar la situación económica de sus
mitJmbros. para ello buscan reducir los costos de las cosas, las mercancías las venden y las
campran aun preciojusto y como no tienen como objetivo el de obtener lucro, procuran pre-
un cálculo del costo, partiendo del costo real más unpequeño margen para cubrir
/LiS operaciones que realicen con sus asociados.

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Textos Jurídicos Universitarios Lic. JulioCésar Martinez,
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Como no timen como finalidad el de obtener lucro, surge el principio de Equidad el cual
consisl;;: en que los excedentes que obtengan. caso que los haya, los distribuyen entre los
asociados usuarios en proporción al uso que hayan hecho de los servicios sociales, es
conocido también como sistema de retomo, con él se procura corregir cualquier anomalía
en el cobro por la prestacion del servicio, lo que se cobró demás es reembolsado, dándose
pues. el preciojusto.
Deben permitir su ingreso a cualquier persona independientemente de cual sea su
ideologia política. pero esto no debe entenderse que a los miembros les queda vedado el
inmisc...uirs.: en los asuntos del Estado político, Jo que se les prohibe es que instrumentalicen a
/a cooperativa para obtenerfines politices partidistas o para su provecho personal. conocido
también como sistema de retomo, con él se procura corregir cualquier anomalía en el cobro
por la prestacion del servicio. lo que se cobró demás es reembolsado, dándose pues, el precio
justo.
1.6.10.3. CLASIFICAC/ONDE LAS
Conforme a la legislación salvadoreña, los criterios aceptados para clasificar las
cooperativas son:
a) Por el Objeto Social:
Las finalidades de los servicios que puede tener la cooperativa. serán de acuerdo a las
necesidades que sus miembros puedan tener, ya sean de bienes o servicios.
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Titulo Preliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
b) Por la lndole del Objeto:
La clasificación por la lndole del objeto es la más relevante de las clasificaciones de las
cooperativas, pues comprende toda la gama de actividades a que se pueden dedicar estas
instituciones y se sube/osifica de la siguienteforma::
l. Cooperativas de distribución.
2. Cooperativas de Colocación de la Producción.
Cooperativas de Trabajo.
Cooperativa de Distribución: Estas son las que procuran a los cooperados los bienes y
servicios que éstas necesitan para la satisfacción de sus finalidades, como ejemplo se
encuentran, las cooperativas de consumo, que son las que están formadas por personas que
se asocian para obtener en común bienes o servicios para ellas, sus hogares o SU'i actividades
de producción, en las mejores condiciones de precio y calidad. Las asociaciones cooperativas
que tengan esta finalidad, por di.\posición de la ley tienen vedada la venta y prestaciones de
servicios al público, o sea a personas que no son miembros.
Cooperativas de Servicios: Son aquellas que están formadas por personas que se
asocian para prestar servicio al público, ejemplo: las cooperativas de transporte para
personas (taxis).
Cooperativas de Ahorro: Que tienen por ohjeto servir de caja de ahorros a sus
miembros e invierte susformas de créditos a sus asociados o a terceros, o en cualquier otra
forma autorizada por sus estatutos.
Cooperativas de provisión: Que .'1011 las que suministran a los miembros de un grupo (¡-
categoría profesional bienes de uso o de cambio y servicios que necesitan para desarrollar su
actividad económica.
Desde este punto de vista, o sea cuando se toma en cuenta la variedad del objeto,
cuando se combinan varias de las finalidades indicadas, se clasifican en:
J, Unifuncionales.
2. Muttifuncionales.
3. Integrales.
UnifunciolUlles o Unuarias: Cuando persiguen un solo objeto. La singularidad del
objeto puede ser consecuencia de una especialidad decidida por los asociados, o de una
imposición de la ley en virtud de la especifica actividada desarrollar.
k/u/tifuncionalo Mixta: Cuando tiene dos o más finalidades, para el caso, de ahorro y
crédito; de consumo y crédito; de consumo, crédito y vivienda, etcétera.
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Integral: Cuando tienen por objeto satisfacer la totalidad de las sociedades
socioeconómicas de sus asociados. Estrictamente, este propósito es irrealizable pero
corrientemente se designa con este nombre a las cooperativas que tienen una considerable
variedad de objetos.
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LJs:. Julio César Martinez, TextosJurídicos Universitarios
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c) Por la Integración Cooperativista:
1) De Primer Grado
2) De Segundo Grado
3) De Tercer Grado
Las formas de integración de las cooperativas son múltiples y variadas, pueden ser
territoriales, que son constituidas por las cooperativas de una región determinada; pueden
ser de actividades similares o pueden ser agrupando las dos anteriores y que presentan
diversos grados.
Como grados o instancias se presentan dos situaciones:
Vertical, Cuando se unen las cooperativas que tienen el mismo objeto.
Horizontal: Cuando se agrupan cooperativa'). sin importar las finalidades a que se
dediquen.
La importancia de la integración consiste en la amplitud del ámbito y objeto de las
cooperativas yen la defensa de los intereses de las organizaciones cooperativas afiliadas.
1.6.10.-1. NAnIRALEZAJURÍDICA DE LA COOPERAnVA.
Al surgir el movimiento cooperativista en Inglaterra con la "Rochdale Equitable
Pioneers" a fines de 188-1, los fundadores le imprimieron sólo finalidades económicas y
sociales desinteresándose del aspecto jurídico de las cooperativas, situación lógica por la
época en que vivían. Pero los tipos de actividades que realizaban dentro de la sociedad
requería regulacián legal, pronto resultó que necesitaban encausarse en la legislación y así
en 18-16 se acogieron al régimen de los "Frienol y Societes ", de indole mutualista, y luego de
/852 quedaron comprendidas en la "Industrial And Provident Socteties Act). Los adjetivos
"Industrial" y "Provident" (providencia) aluden a los beneficios obtenidos a través de la
mutua acción de los miembros, y a la provisión a favor de los mismos. El concepto en que es
tomada la palabra "Societies" en el derecho Anglo-Sajón, en cuanto lafinalidad de lucro, es
que no persiguen ese propósito y en ese sentido, se asemejan al concepto de asociación
latina. ..
Los juristas ingleses de aquel/as épocas se preocuparon poco por determinar la
naturaleza jurídica de las cooperativas, para así aplicarlas al régimen jurídico
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
correspondiente, pero al acogerse al primer régimen mencionado en el párrafo anterior,
interesados por el tema, doctrinaria y legalmente s.e dedicaron a su esclarecimiento.
El resultado a nivel mundial fue una controversia que aun perdura, entre quienes
conceptúan a las cooperativas como de origen Societario o Asocietario, o luchan por el
reconocimiento de su carácter civil o mercantil, a lo que ha contribuido además de los
diferentes derechos positivos propios de cada país, la captación imperfecta del fenámeno
cooperativo de parte de los cultores de las disciplinas jurídicas, sea por no conocer en
profundidad los principios de la doctrina cooperativa, sea por confundirlos la diversidad de
clases cooperativas, o en fin por aplicar indebidamente los esquemas propios de otras
figuras, con las que están más familiarizados.
Al aceptarse el hecho de que las cooperativas tienen un tipo jurídico propio, se legisló
en la mayorparte de los países acerca de ella", pero el problema subsiste en virtud de que los
conceptos distan mucho de ser universales y varían StL\' contenidos en los diferentes sistemas.
1.6.10.5. LA CUESTIONENEL SALVADOR.
El movimiento doctrinario y legal del siglo pasado, por la casi nula creación de
cooperativas, no tuvo ninguna variante a como se regulaba este fenómeno en Europa, es
decir que caso que hubiera surgido alguna cooperativa, se le hubiera considerado como
sociedad y se le aplicarlan las siguientes disposiciones: En el Código Civil de 1860 se
encontraba el Título XXVIII del Libro Cuarto, que regulaba a la sociedad como contrato, en
términos genéricos pudiendo ser esta institución de carácter civil o mercantil: en los Códigos
de Comercio de 1856 y de 1882 no se encuentra regulación alguna acerca de las sociedades.
-
En el Código de Comercio de 1904, el legislador reglamentó en el Título V "De las
Compañías Mercantiles" del Libro 11 "De los Contratos y Obligaciones Mercantiles", en el
Capítulo IV a las Sociedades Cooperativas, conceptualizándola como una sociedad
mercantil; de lo que se colige que eran consideradas sociedades de carácter mercantil,
determinándosele asi su naturalezajuridica. .
Con el transcurso de los años, las instituciones reguladas por el Código referido, hizo
ver que su regulación se habla quedado rezagada por la teoría moderna mercamiltsta. por lo
que surgió la necesidad de introducirle las reformas necesarias, y asi en julio de 1957 por
Acuerdo Ejecutivo se nombró una Comisión de Juristas para revisar el Código, la que
tomando en cuenta las modernas corrientes mercantiles, considerá que las cooperativas no
deberían figurar en dicho ordenamiento legal por tener características propias alejadas de la
finalidad de lucro que persiguen las sociedades mercantiles, considerándolas como entes
jurídicos de servicios para el beneficio exclusivo de sus miembros, así fue presentado el
proyecto de nuevo Código de Comercio, comprendiendo que su carácter es eminentemente
cooperativo.
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Al respecto, el artículo /9 Com., dice:
Las sociedades cooperativas existentes a la fecha de entrar en vigencia este
Código, ast como las que en lo sucesivo se constituyan, para los cuales se
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TextosJurídicos Universitarios
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Lis JulioCésarMartínez.
En ese sentido, se dice que las sociedades cooperativas tienen lineamientos generales
tomados de la sociedad mercantil, en cuanto a su estructura se refiere. En consecuencia, se
constituye por escritura pública, se modifica. disuelve O liquido en la misma forma; se
inscribe en el Registro de Comercio; en general, también le son aplicables las regulaciones
del Código de Comercio en cuanto a su funcionamiento, y siempre que sean compatibles con
su propia naturaleza.
Con lo dicho el problema legal quedó resuelto. enmarcándose la discusión en el
aspecto doctrinario
El artículo 19 Cotn. COIl posterioridad a su promulgación, ha sido reformado dos veces.
mediante Decretos Legislativos números 385 y 871. de 30 de noviembre de 1989 y de 2
7
de
abril de 199{ respectivamente.
El nuevo Código de Comercio, publicado en el año de 1970 para entrar en vigencia el
primero de abril de 1971. dejó sin ninguna base legal que normara las actividades de las
sociedades cooperativas, aceptándose conforme la teoría mercanttlista moderna que las
sociedades sólo pueden ser de personas y de capitales, con sus respectivas divisiones. El
legislador salvadoreño por Decreto 277 publicado en el Diario Oficial de 23 de marzo de
1971, introdujo reformas al mencionado Código, reformando el artículo 19 y estableciendo
las normas a que se sujetarían las sociedades cooperativas. en virtud de que son
"organizaciones importantes dentro del engranaje económico nacional y que obligarlas a
que adopten un régimen diferente al que regula sus actividades. causaría efectos
contraproducentes al prestigio de que gozan en las instituciones financieras y de crédito
internas y especialmente del exterior, perjudicando a los miembros que los integran ".
Es así como en el Código se encuentra como último tipo de la clasificación, las
sociedades cooperativas. que jurídicamente siguen las modificaciones contenidas en el Art.
19 Como tomando de las demás formas de sociedades lo necesario para su complementactán.
La Asamblea Legislativa de la República por medio de Decreto 559 promulgó con
fecha 25 de noviembre de 1969 la "Ley General de Asociaciones Cooperativas"
determinándole a las cooperativas la naturaleza jurídica de Asociaciones. conteniendo un
Capítulo referente a las Sociedad Cooperativas existentes como tales. las cuales continuarían
funcionando con sujeción al Código de Comercio. pero no serían consideradas cooperativas.
Por los motivos expuestos se les dio de nuevo existencia legal, dándoles naturaleza
jurídica de sociedades. Pudiendo constituirse las cooperativas en El Salvador, dualmente, ya
sea como sociedsdes o como asociaciones.
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
requerirá, por lo menos, de un número de diez socios, funcionarán con
sujeción a las normas que se expresan a continuación:
1. Las socledtules cooperativas se regirán por ÜIS disposiciones que
co"espontlan a la especie de sociedtu:les que hayan adoptlldo en Sil
constitución; y por el de la sociedad anómllUl relativa a batanees,
responsabilidad de los administradores y vigilancis del auditor salvo
los modificaciones qlle se establecen en elpresente articulo.
JI. Los acciones no podrán ser, cada UIUZ, de m6s de 5.000.00 colones,
serán nominativas y sólo transferibles por inscripción en el respectivo
Libro, con autorización de la sOciedad.
111. El socio tendrá un solo voto, cualquiera que sea el número de aceiones
que tenga en propiedad.
IV. Aunque la responsabi/ülad del socio fuere limiúlda, nunca será, sin
embargo, inferior a la cantidad por él suscrita, inctuso el caso en que
por virtud de su destitución o exclusión no llegase a hacerla efectiva.
V. En el domicilio de la sociedad, habrá Iln Libro qlle podrá ser examinado
por quien lo desee, en el cual constará:
a) El nombre, profesión y domicilio de cada socio;
B) Lafecha de iJI admisión, destitudó'.l o exclusión de cada uno;
c) La cllenta comense de las aportaciones hechas o retiradas por cada
socio.
VI. La admisión de los socios se verificará medÜJnte lafirma de los mismos
en el Libro de que trllÚl el numeral amerior:
VII. A los socios se les entl'egarán títl,los nominativos, que contengan las
declaraciones a que se refiere el numeral V de este inciso, en la parte
que respecta a cada uno, los cuales serán fumados por eüos y por los
representantes de la sociedad.
VIll. Los socios admitidos después de constituida la sociedad, responden por
todas ÜIS operaciones sociales anteriores a su admisión, de
conformidad con el contl'atosocial
IX Salvo pacto en contrario, tendrán los socios derecho de separarse de la
sociedJlden las épocas convenidas para ello, y afa1tJl de convención al
fin de cada afio social, participándolo con ocho dlas de anticipación.
X La exclusión de los socios s610 podrá acordarse en Junta General y
concurriendo las circunstancias exigülas para eUo en el contrato de
sociedad.
Xl. La exoneración y la exclusión de un socio, se harán por registro del
acuerdo en el respectivo Libro y será jirmtuJo por él o por noltrlCación
judicilll, hecha en el primer caso a 111 sociedad, y en el segundD al
socio.
El socio exonerado o excluido sin perjuicio de la responsabilidml que le
alcance, tiene derecho a retirar la parte que le corresponde según el
último baItIncey con arreglo a su cuenta corriente, no incluyéndose en
ese capitsJ el Fondo de Reserva. Todo de conformidad a lo establecido
en el pacto social
92
-
Lic. Julio César Martinez. Textos Iurídicos Universitarios
XlI. Las sociedades cooperativas deberán hacer que proceda o siga a Sil
firma o denominación las palabras "Sociedad Cooperativa de
ResponsabilidadLimitada" o "ilimitada", según éstasea.
}(JII. Las sociedadescooperativas estarán Djetas al pago detodo impuesto o
contribucián fiscal o I1flmicipal, pero quedan exentas de cflalquier
imposición directasu capitaly lbs rendimientos del mismo.
Del contenido del articulo transcrito anteriormente, se deducen fas siguientes características
de las sociedades cooperativas:
a) Conforme a la legislación salvadoreña, todas fas sociedades mercantiles se rigen por
el Código de Comercio; la sociedad cooperativa no es la excepción.
b) Las sociedades cooperativas son comerciantes sociales, y por lo tanto persiguenfines
de fuero.
e) Las sociedades cooperativas se constituyen por medio de escritura pública, inscrita
en el Registro de Comercio.
d) Las sociedades cooperativas adquieren personalidad jurídica, mediante la
inscripción de fa citada escritura pública en el Registro de Comercio.
e) La sociedad cooperativa puede tener firma o denominación La duración de la
sociedad cooperativa, determinada (l indeterminada o ilimitada, depende de la
voluntad de los socios, manifestada en la escritura de constitución de la misma.
./) La responsabilidad de la sociedad cooperativa, puede ser limitadao ilimitada.
g) En la sociedad cooperativa el ingreso del socio no está condicionada a ningún
requisito especial, referente a edad o a otro carácter, incluso puede ser socio un
comerciante social.
h) En la sociedad cooperativa la admisión de socios se verifica mediante lafirma de
los interesados en el Libro de socios; la exctusián de los mismos corresponde a la
Junta General
j) Los aportes en la sociedad cooperativa están representados por acciones.
k) Aun cuando no hay nada contemplado en el Código de Comercio respecto a la
administración de la sociedad cooperativa, se deduce de las reglas generales que
está a cargo de uno o varios administradores, pudiendo estar al frente de ella socios
o extraños.
1) Como en el caso anterior, tampoco dice el Código de Comercio quien represente a la
sociedad cooperativa; pero aplicando las reglas generales del mismo Código, se
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
concluye que la representacion la tienen todos los administradores, salvo pacto en
contrario.
m) La vigilancia externa de la sociedad cooperativa la ejerce la Superintendencia de
Obligaciones Mercantiles, dependencia del Ministerio de Economía.
n) UJS sociedades cooperativas obtienen utilidades, las que en silencio del Código de
Comercio, se distribuyen según las reglas generales, o sea que a Jaita de pacto
contrario, se reparten proporcionalmente a sus participaciones de capital.
o) Las sociedades cooperativas se disuelven y liquidan de conformidad a las reglas
establecidas en el Código de Comercio.
1.6.10.6. DIFERENCL48 y SEMEJANZAS ENTRELAS
SOCIEDADESYASOCIANESCOOPERATIVAS.
.;, Diferencias:
a) En cuanto a la ley por la que se rigen: Las sociedades cooperativas se rigen por el
Código de Comercio; las asociaciones cooperativas se rigen por su ley especial: "Ley
General de Asociaciones Cooperativas.
b) En cuanto a la finalidad que persiguen: Las sociedades cooperativas son
comerciantes sociales y por lo tanto persiguen fines de lucro, la de repartir entre sus socios
los beneficios que provengan de los negocios a que se dediquen. y por ello se han unido,
buscan obtener utilidades: las asociaciones cooperativas no tienen esa finalidad lucrativa, ni
mucho menos los asociados, lo que persiguen es que la asociación les preste bienes o
servicios, no obtener ventajas económicas para ellos. la Ley General dice que para todos los
efectos legales no obtienen utilidades (ya que éste es un concepto relativo a ventaja
dineraria) sino que excedentes (que es un concepto económico).
e) En cuanto a como se constituyen: La sociedad cooperativa se constituye por escritura
pública siempre, los socios que acuerdan organizarla deben constituirla por medio de ese
instrumento público; las asociaciones cooperativas se constituyen por medio de Asamblea
General de Asociados Fundadores, necesitando únicamente autorización del
"lNSAFOCOOP" para celebrarla y levantándose ac:ta constitutiva.
d) En cuanto a cómo adquieren su personalidadjurídica: La sociedad cooperativa la
adquiere mediante su inscripción en el Departamento de Documentos Mercantiles del
Registro de Comercio, : la asociación cooperativa mediante su inscripción en el Registro
Nacional de Cooperativas de El Salvador que lleva el INSAFOC(XJP, que es una
corporación de derecho público, con autonomla en los aspectos económico y administrativo.
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En las sociedades cooperativas los socios determinan la duración de la sociedad: en las
asociaciones cooperativas no tienen esafacultad. es indefinida su duracion.
En las sociedades cooperativas la administración de la misma puede ser por los socios o
por personas extraña'); en la asociación cooperativa sólo puede ser administrada por los
asociados.
En las asociaciones cooperativas los aportes de los asociados, se representan por
certificados de aportación, de igual valor, el cual será establecido por Los asociados por no
encontrarse regulados nominalmente en las disposiciones legales para las asociaciones.
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Textos Jurídicos Universitarios Lis Julio César Martinez,
j) En cuanto a la responsabilidad de los miembros: Los miembros que integran la
sociedad cooperativa. la responsabilidad por las obligaciones sociales será tiimitada,
ilimitada y solidariamente entre ellos y la sociedad si está constituida hajo la forma de
sociedad colectiva; en las comanditarias simples será para los socios comanditados llamados
también socios colectivos, en el mismo modo y para los comanditarios, lo mismo que para los
demás socios de las otras diferentes clases de sociedad: por el monto de sus respectivos
aportes,
En las sociedades cooperativas la admisión de los socios se realiza mediante la firma de
ellos en el Registro de Socios, y su exclusión debe acordarse en Junta General; en la
asociación cooperativa la decisión de si se admite o no a un asociado, o si se le excluye, le
corresponde al Consejo de Administración, pudiendo apelar el miembro de esa resolución
ante la Asamblea General.
g) En cuanto a su capital social: En Las sociedades cooperativas de personas los aportes
de los socios para constituir el capital social, será por cuotas o participaciones sociales. En
las sociedades cooperativas de capital los aportes están representados por acciones. las
cuales tienen un valor nominal pre.establecido.
En las sociedades cooperativas la capacidad que deben tener los socios para administrar
será la necesaria para ejercer el comercio; en las asociaciones cooperativas la capacidad
para administrar se basa en la mayoría de edad.
e) En cuanto a sus miembros: En las sociedades cooperativas no existe conforme a
disposiciones legales, requisitos especiales, puede ser socio cualquier persona natural o
jurídica; en la asociación cooperativa sí existen requisitos legales: las personas naturales
tienen que ser mayores de dieciocho años, a excepción de las cooperativas juveniles en las
que el límite mínimo de edad es de doce años; las personas juridicas que pueden ingresar no
deben perseguir finalidades lucrativas. Ahora bien, sus estatutos pueden regular esto.
estableciendo que deben reunir determinados requisitos, Ej.: haber obtenido 1In titulo
profesional, etcétera.
En las sociedades cooperativas. al momento de constituirse se indica el capital mínimo
con el cual se constituirá, sujetándose a lo que establece e/ artículo 3/0 Com.: en las
95
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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asociaciones no tienen regulación en cuanto al mlnimo. Con relación a la cantidad mlnima
que el socio debe pagar, se le aplicarán los artículos del Código de Comercio pertinentes
para la clase de sociedadformada; en la asociación el asociado debe pagar por 10 menos el
20% del capital que suscribe. Se le prohibe al asociado que tenga más del 10% de los'\··
recursos económicos integrados por las aportaciones, prohibición que no la tienen los socios
de las sociedades.
h) En cuanto a su organización: Con respecto a la administración de las sociedades
podrá estar a cargo de uno o varios administradores o directores, que pueden ser o no
socios; en las asociaciones únicamente pueden ser los asociados, a través del Consejo de
Administración el cual en ningún caso, estará compuestopor un número menorde tres..
La representación legal en las asociaciones le corresponde al Presidente del Consejo de
Administración; en las sociedades el que el/os designen. y si nada dicen le corresponde a
todos los administradores.
En cuanto a la vigilancia intema, en las sociedades cooperativas sólo que el pacto social
lo autorice habrá un Consejo de Vigilancia, y si no lo establecen deberán nombrar un auditor
para ftscalizar; en las asociaciones por ley deben tener una Junta de Vigilancia integrada
por asociados.
La vigilancia externa la ejerce en las sociedades cooperativas la Superintendencia de
Obligaciones Mercantiles; en las asociaciones cooperativas la ejerce el Instituto de Fomento
Cooperativo.
En fin, para las sociedades cooperativas, en lo relativo a convocatorias, forma de
celebrar juntas generales, reserva legal, disolución, liquidación, etc., se les aplica el Código
de Comercio en lo pertinente a la clase de sociedad; a las asociaciones con relacián a el/a, se
les aplica la Ley General de Asociaciones Cooperativa.'; y su Reglamento, que establecen los
trámites a seguir.
* Selnejanz.as:
a) Se requiere para constituirla, un número mínimo de diez personas.
b) Los socios o los asociados responden por las obligaciones a favor de terceros, antes
de su ingreso.
e) La aportación que puede tener IIn socio tiene como límite la cantidad de cinco mil
colones.
ti) Los socios y los asociados tienen derecho a separarse de las sociedades y de las
asociaciones, a voluntad.
Jurídicos Universitarios
-
Lic. JulioCésar Martinez.
e) Los socios °los asociados pueden transferir sur; derechos previa autorización de la
sociedad o de la asociación.
j) El órgano supremo o máximo en las sociedades y en las asociaciones es la Junta
General de Socios y la Asamblea General de Asociados.
gJ Por cada persona un voto, independientemente de lo que sea su aportación.
h) Su capital social es variable e ilimitado.
oNo hay máximo para el número de socios o asociados que las integran. a excepción de
la Sociedad de Responsabilidad Limitada, que no puede tener más de veinticinco socios.
1.6.Jl. SOCJEDADDE ECONOlvfJA AfIXTA. (Art. 43 Com.)
1.6.11.1. DEFINICIONES.
Sociedades de economía mixta, son aquel/as cuyo capital social está formado por la
financiacián de partic....ularesy entidades públicas. (Brunetti).
Son aquellas sociedades en que interviene la administración aportando capital,
otorgando concesiones y figurando en los Consejos de Dirección o administración que se
constituyen juntamente CO/1 los particulares, sin utilizar las prerrogativas y los poderes
especiales propios de la misma; agregando que es unafigura de derecho privado en beneficio
del servicio público y que se da más que nada en las actividades industriales. (Gorda
Oviedo).
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Forma de colaboración de los particulares en la obra de la administración. (Femánde:
de Velasco).
Son las constituidas por el Estado, los municipios o las entidades autárquicas que
forman parte de la administración, por una parte, y los capitales provenientes del sector
privado por la otra, para la explotación de empresa'> proyectadas en sus actividades a
satisfacer necesidades colectivas, o a la implantación, fomento o desarrollo de actividades
económicas. [Fernández de León).
El artículo l de la Ley Sobre Constitución de Sociedades por Acciones de Economía
Mixta, dice:
Se denominan Sociedades por Acciones tú Economia las anónimas en
que participen el Estado, el Municipio, o las Instituciones OfICiales
Autónomas en concurrencia con los partku/Qres, cuyo objeto sea la
explotación o la prestación de un servicio público. Tales empresas se regirán
de conformidad con esta ley, cuando a Sil formacián haya concurrido algunas
de las corporaciones indicadas.
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Finalmente, el artfculo 43 del Código de Comercio, dice textualmente:
Son sociedades de economia mixta aquellas que, teniendo forma anónima
está,. constituidas por el Estado, el Municipio, las Instituciones OfICiales
Autónomas, otras sociedades deeconomia mixta o las instituciones de interés
público, en concurrencia particulares.- Las sociedades de econonu«
mixtay las instituciones de interés público no son comerciantes sociales; pero
les serán aplicables las disposiciones de este Código en cuanto a los actos
mercamilesque realicen..
La Constitución de la República, al hacer referencia a este tipo de sociedades, dice en ei; ',;
artículo JJ3: ,1
Seránfomentadas y protegidDs las asociaciones di! tipo económico que tiendan .
a mcrementllr la riqueza nacional mediante un mejor aprovechamiento de los .
recursos naturales y IIUItUlIIOS, y a promover una justa distribución de los Ir .
beneficios provenientes di! sus actividades. En esta clase de asocÜlciones, .. .
además di! los portleulares, podrán participar, los """,icipios y las entidades ."':¡ .
de lltüidadpúblka. /1.1
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TituloPreliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
1.6.11.2. ANTECEDENTES HISTORICOS.
Sobre el origen de las formas de participaciones del Estado o de una corporación ..
pública en una sociedad. conjuntamente con capitales privados yola que se le ha dado La
denominación de descendencia alemana de economía mixta, algunos autores sostienen que
fue a principios del siglo /XX especialmente en Alemania, y que a partir de esa época .SlI
empleo se hizo muy usual además en Bélgica, Suiza, Italia. Francia y también en algunos
paises de América.
Otros autores remontan sus antecedentes alasfines del siglo pasado. manifestando que
.'111 primera aparición tuvo lugar en Bélgica, median/e la "Sacie/a Nationale Des Chemins de
Fer Vicinaux", la cual fue fundada en el año de 1884, afirmando algunos que inicia/mente se
manifestá en América Latina, con mucha anticipación a las europeas. citando para el caso
Argentina con la constitución del Banco Nacional, el que fue creado por una ley promulgada
en el año 1826, consistiendo en una asociación del Estado y los particulares.
En Francia se crearon sociedades de dicha Indo/e como la "Societa Nationale des
Chemis de FERE Francais", constituida por Decreto Ley de 31 de diciembre de 1937, y la
"Compagnie National Air France", creada por Ley de 16 dejunio de 1948, así como otras
posteriores.
Estas sociedades tuvieron especialmente en Europa, una proliferacién considerable, al
grado de que salomen/e en Francia durante el afio 1956. cxistian 35 grandes sociedades de
98
1.6.11.3. CARACTERÍSTICAS YNATURALEZA JURÍDICA.
mixta de las cuales dos se referían a la información periodística, trece al cine, dos
al petróleo, diez a los transportes y tres a objetivos diversos.
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TextosJurídicos Universitarios
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Julio CésarMartinez.
1°. La sociedad de economía mixta no es ni puede ser una sociedad de personas sino
una sociedad de capitales, porque ésta es más idónea que aquella para este tipo de empresas,
ya que observa realmente toda acepción de las personas asociadas y la diluye o debilita, por
lo menos, a través del capital aportado y de la empresa social como O(.1JrreS especialmente en
la sociedad anónima, y como no ocurre en una sociedad de personas, ya que en ésta la
personificación de la sociedad no eclipsa la persona de los asociados. Absorbido así. todo
intuitus personae por II simple intuitus pecuniae, es posible colocar jurídicamente en
igualdad de condiciones a socios tan distintos, para que su ingerencia en la vida social sea
apenas proporcionada a su capital en la vida social sea apenas proporcionada el su capital
El tratadista Grece ubica su nacimiento en forma rudimentaria, a las asociaciones que
los monarcas españoles celebraban con los descubridores y adelantados para la conquista de
América, las que en cierto modo podian considerarse como convenios de empresas mixtas, en
las que el Monarca y Vasallos aportaban capital, armas, buques, hombre y avituallamientos,
para repartirse luego el mando y los beneficios provenientes de la expedtcton, agregando que
a fines del siglo IXY se manifestaron abundantes e interesantes aplicaciones en Bélgica y
Aíemania, donde se crearon particularmente para la producción y distribución de energía
eléctrica, poderosas sociedades en las que los Municipios, los Distritos. y a veces los
Estados, colaboraban como accionistas con la industriay los copita/es privados.
Las sociedades de que se viene tratando no constituyen un tipo distinto de sociedad,
pues apellas difieren de las formas corrientes de asociación comercial por alguna
modalidades especiales que corresponden precisamente a las funciones antes indicadas y a
modo de armonizar el interés general que justifica la vinculación del capital del Estado con
el interés particular perseguido con el capital privado, porque la sociedad de economía mixta
es una sociedad formalmente igual a las sociedades comerciales reguladas en el derecho
privado. Como tal es una persona jurídica de derecho privado que adquiere derechos y
contrae obligaciones con sujeción a las leyes civiles o mercantiles, hecha con una total
abstraccion de la calidad o condición de las personas asociadas. Y no puede ser de otra
manera puesto que así es como pueden utilizarse las ventajas de la asociación comercial,
para simplificar y hacer más dinámica la acción del Estado en el desarrollo de programas de
interés general, superando las dificultades que restan agilidad y eficacia a las empresas
públicas descentralizadas, institutos oficiales y demás entidades de la mtsma índole.
Sin abandonar ni opacar la idea de que la sociedad de tipo común, cuya fisonomia
jurídica no se altera sustancialmente porque se vinculen a el/a socios de especial categoría
jurídica, como son las entidades de derecho público, puede hacerse resaltar algunas
modalidades suyas que se derivan tanto de la calidad de los asociados cuanto del objeto ()
empresa social. De esas modalidades son especialmente importantes las siguientes:
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Titulo Preliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
vinculado a la empresa social. Por otra parte, la limitación de la responsabilidad a los
aportes. modalidad sustancial de la verdadera sociedad de capitales, facilita la vinculación
de las personas de derecho público, cuyas inversiones tienen que ser determinadas no solo en
cuanto a su destinación sino en cuanto a su importe, por estar sujetas.. a autorizaciones y
presupuestos ciertos.
2°. Los aportes de las entidades de derecho público asociadas no pueden ser sino de
capital. El aporte de industria resulta incompatible con la única idea que justifica esta clase
de sociedades, que es la de facilitar el aprovechamiento de la agilidady de la eficacia de las
formas comerciales de asociación, mediante una especie de nivelación jurídica de los
asociados, a través de los aportes, a fin de que el capital privado se sienta seguro y al
. margen de la desconfianza que siempre inspira la gestión oficial. Las ventajas patrimoniales
derivadas de hechos meramente negativos, como las exenciones de impuestos. 110 justifica la
vinculación de las entidades de derecho público como asociados. puesto que ellas pueden
concederse por vía de simple estímulo o protección generala especial. Porque se trata ante
todo, o de utilizar el capital privado. en colaboración con el Estado, en la prestación de
verdaderos servicios públicos, o de vincular el capital oficial al capital de los particulares,
para el desarrollo de empresas industriales de interés general.
El objeto de estas sociedades no puede constituirlo sino una empresa o actividad de
interés general o común, puesto que solamente así se justifica la inversión de fondos
públicos; pues como ya ha quedado establecido, el Estado al compartir en igualdad de
condiciones con los particulares la gestión de ciertas empresas, no puede abandonar o
descuidar sus propios fines para hacer inversiones en obras a actividades que na
corresponden a los intereses generales o sociales colocados bajo su tutela y patrocinio: lo
cual no quiere decir desde luego, que haya de ser siempre un servicio público el objeto de
estas sociedades, puesto que con el/o no se conseguiría realmente sino la vinculacián
convencional o privada del capital privado a empresas de suyo oficiales, como una
colaboración activa de dicho capital en lo gestión estatal; su objeto puede consistir en una
empresa industrial. desde que sea de interés general. esto es, desde que contribuya al
desarrollo o al simple mejoramiento de la economía nacional. por encima de los intereses
particulares comprometidos en ella, como colaboración del capital oficial en actividades
dignas de serfomentadas o ayudadas eficazmente, por SIL." repercusiones directas y benéficas
en el orden público económico.
1.6.1lA.REGULACIÓN LEGAL.
Del texto de las disposiciones legales transcritas en el número 2.8.2.1. (Págs. 144 JI
145 de este texto) se puede apreciar que la.. sociedades de economla mixta son instituciones
organizadas en forma de sociedad anónima. en las cuales participan los entes de derecho
público, juntamente con personas particulares.
HI capital de estas sociedades se encuentra dividido en acciones, tal como el de las
sociedades anónimas, de dichas acciones se emiten distintas Series. una de las cuales está
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destinada a ser suscrita por personas paniculares, mientras que las demás corresponden a
Jos d¿5tintos entes de Derecho Público que participan en la sociedad de economía mixta.
Textos Jurídicos Universitarios Lic. Julio César Martínez.
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Las sociedades de economía mixta se rigen, en lo general, por la regulación mercantil
ap[¡cable a las sociedades anónimas, pero, debido a que la participación de los entes de
Derecho Público implica una decisión soberana del Estado, todas el/as tienen una ley
¿speciaf de acuerdo con la cual han sido creadas. Las disposiciones de esa ley especial
prillcm sobre las disposictones mercantiles, debido a su especialidad De aquí resulta que el
régimen aplicable para las sociedades de economía mixta, es el régimen de las sociedades
anónimas, pero modificado por la ley de creación de aquél/as. No obstante, estas sociedades
se constituyen, como las sociedades anónimas, por escritura pública inscrita en e/ Registro de
Comercio, en la cual se reproduce, por regla general, el texto íntegro de su Ley de Creación.
Los entes oficiales que pueden participar en este tipo de sociedades pueden ser: el
Estado, el Municipio, las Instituciones Oficiales Autónomas, otras sociedades de economía
mixta ;v lar; llamadas asociaciones de interés público. Generalmente, las modificaciones del
régimen de estas sociedades, se pueden resumirde la siguiente manera:
a) La Junta General se integra con los particulares accionistas JI con grupos de
personas representantes de las acciones de los entes de Derecho Público que
forman pane de la sociedad. Genera/mente, la representación de los entes está
regulada especialmente en la Ley de Creación. Los derechos de voto se reparten
entre las distintas personas que componen el grupo de representantes, por iguales
partes.
b) Las Junios Directivas, por regla general, no son electas por la Junta General de
Accionistas, sino que deben ser nombradas por los distintos entes de Derecho
Público participantes, habiendo siempre uno o más directores electos
exclusivamente por los particulares accionistas.
e) Generalmente, estas sociedades go=an de un regtmen especial respecto de SIL>;
operaciones, que contienen determinados privilegios para facilitar su
funcionamiento. Estos privilegios se fundamentan en el carácter oficial de la
institución yen el móvil de servicio público que la informa.
El Diccionario de la Lengua Española da el siguiente concepto de colono: labrador que
cultiva .ti labora una heredadpor arrendamiento y suele vivir en ella.
Por esto es que el arrendatario de un predio rústico toma el nombre especial de colono.
El deslinde de la cuestión no importa tanto al campo teórico como al práctico: las
reglas de la sociedady las del arrendamiento difieren notablemente, y unas y otras descansan
en unfundamento distinto si se contraponen a las leyes laborales.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Ante todo se dice: que el contrato de aparcería es esencialmente una modalidad del
arrendamiento, no solamente por el lugar en donde está ubicado, sino por las razones que se
expondrán. Con los contratos de sociedad y de trabajo tiene aquél cierta semejanza, pero
nada más. No es un contrato mixto: la presencia de cualquiera de ellos, excluye a lo." demás.
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No debe /levar a engaño la frase "en virtud de la especie de sociedad que media entre
el arrendador y el aparcero", empleado por el Código Civil en el artículo 1771, porque en
ningún momento compagina la calidad de arrendador y de arrendatario con la condición de
socio. Más bien es una manera de hacer soportar al dueño de las tierras o de los ganados,
por razones de equidad, la parte de las pérdidas sufridas por el colono, como consecuencia
.de casos fortuitos o extraordinarios.
En atenciána lo dicho, la aparcería en la legislación salvadoreña se rige por las reglas
del arrendamiento, y por igual razón, si no se hafijado plazo para su terminación, se puede .t-
hacer cesar por medio del desahucio. -. t
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."
Si el dueño o tenedor de las tierras o animales los entrega en usufructo con el
propósito manifiesto de entrar cm sociedad, siendo ese su aporte, y el que lo recibe se
propone ingresar sólo con su industria y trabajo, o con éste y con otras cosas para hacerlas
producir, entonces sí sería una sociedad. E" este supuesto, desaparece la aparcería y no tiene
lugar ninguna de las reglas del arrendamiento.
En cambio, si el propietario o tenedor de las tierras, etc. Paga un salario a quien las
explota. y éste le está subordinado en cuanto a jornadas de trabajo, instrucciones: y si el
producto del trabajo pertenece a aquél, etc., esas características modifican la condición de
ambos: el primero es patrono y el segundo trabajador. Entonces la relación laboral se rige
exclusivamente por el Derecho del Trabajo.
1.7. DIFERENCIA ENTRE soctsiuo yEMPRESA.
Si se hace un estudio comparativo entre el concepto de sociedad y el de empresa, se
encuentra otra razón más para comprender por qué la confusion entre sociedad (persona
jurídica) y empresa (ente económico)
Una sociedad como persona jurídica; es decir, una vez que se haya completado su
proceso de personalizacion. por medio de su representante social, puede adquirir derechos
y contraer obligaciones; en cambio, /0 empresa, cualquiera que sea su tamaño,
organización, etc. nunca llega a tener capacidad legal. La sociedad es persona; la empresa,
cosa; la sociedad está formada por personas, naturales o juridicas; la empresa por cosas
materiales e inmateriales: la sociedad no puede ser objeto de enajenación, la empresa sí; la
liquidación de la sociedad implica la de la empresa. pero no a la inversa.
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Li9. JulioCésarMartínez.
1.8. CASOS ENQUENOHAY
Se concluye queno sonsociedades mercantiles:
Textos Jurídicos Universitarios
l. Aquellas asociaciones confinalidad transitoria, como las que están limitadas a un
solo acto o corto número de ellos. Ejemplo: las que implican un entendimiento
entre personas para realizar en común un solo negocio.
2. Ú1S que requieren una relación de parentesco entre sus socios, como ocurre con la
sociedad conyugal.
3. Aquellas que reciben personalidadjurídica por acuerdo de autoridad pública. En
nuestro caso por Decreto del Organo Ejecutivo, a través del Ministerio de/Interior,
o de cualquiera otro acto distinto del contrato social y su inscripción; esencialmente
las que no buscan el lucro de sus miembros y por el contrario se proponen otros
fines diferentes, de interés gel/eral altruista o ideal, que para nuestra ley son lasque
establece el artículo 5-10 del Código Civil, las cuales aun en caso de que busquen la
obtención de beneficios materiales no es para repartirlos en provecho de los
asociados.
En cuanto al aspecto formal de la distincion. se debe agregar que siendo las
sociedades resultado de un contrato solemne, producto de la libre manifestacion de
las partes mediante escritura pública e inscrita en el Registro (Aro'. 17 Inc. Z"; 2J.
2.J, 25 Com.) las formas de asociación a las cuales se hace referencia. nacen de un
acto de soberania del Estado. y aunque la voluntad de los socios sea un presupuesto,
la consecución de la personalidad jurídica no obliga al Estado pudiendo éste
negarla, no siendo necesaria la inscripción; mientras que en el caso de la sociedad
no se puede denegarla inscripción si se llenan los requisitos que establece la k-y.
.J. rodas aquellas en que no concurren los elementos del concepto de sociedad
enumerados, o que no sean de las formas reguladas por la ley como sociedades.
Ejemplo: las asociaciones cooperativas, que se distinguen esencialmente por su
principal finalidad que es la económica, consistente en beneficiar a los socios sin
'lucro, Formalmente se comprende. que este tipo puede incluirse entre los casos del
apartado anterior en la medida que como asociación participa de las reglas
expuestas; en este sentida se tiene que en la legislación salvadoreña las asociaciones
.cooperativas se constituyen por "acta de fundacion", obteniendo Sil calidad de
persona jurídico por decisión gubernativa que aprueba los estatutos, pero ya no a
través del Ministerio del Interior como se decía anteriormente, sino mediante
autorización. asesoramiento yo asistencia del Instituto Salvadoreño de Fomento
I Cooperativo (Institución Autónoma) que, en caso de no denegarla. otorga su
. reconocimíento e inscripción en el Registro de Asociaciones Cooperativas.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
5. Pero se considera de mayor importancia para distinguir las asociaciones
cooperativas, el destacar su finalidad económica, que a diferencia de las sociedades
no persigue el lucro tal como quedó definido, como tampoco la obtención de
beneficios con una finalidad de interés general, altruista o ideal; si no la obtención
de beneficios para la superación personal de sus socios en los campos de la
producción, consumo, servicios, ahorro, crédito, mutualidad de seguros y
mejoramiento general. Estas finalidades económicas determinan a las asociaciones
cooperativas como entes juridicos que eliminando la intermedtacton y el lucro
aseguran a sus miembros un beneficio concreto determinante para el desarrolle
integral de la persona, de manera inmediata.
6. Las sociedades de economía mixta y las instituciones de interés público, no son
mercantiles, se trata de entes de Derecho Público en virtud de la participación
estatal o del carácter oficial que se les concede, a los cuales les son aplicables las
normas del Código de Comercio en sus actividades, que sí son de Derecho Privado o
Mercantil. Se trata de entes de Derecho Público que realizan actos de comercio.
En este sentido, es ejemplo de sociedades de economía mixta, el Banco Hipotecario
de El Salvador; y ejemplo de Asociación de Interés Público, la Asociación de
Ganaderos de El Salvador.
1.9. LA SOCIEDAD CO¡\t/O CONTRATO.
Como se ha afirmado (Ulteriormente, el concepto de sociedad mercantil se manifiesta
fundamentalmente en dos aspectos: como contrato y como persona jurídica: se estudiará en
esta oportunidad, la sociedad como contrato.
El inciso segundo del artículo J7 Como tiene una gran importancia, por cuanto la
justificación de la inclusián de una definicton en la ley surge en virtud de que ella es
enumerativa de los requisitos especiales de la figura jurídica que se define, ) m; U¡W mera
definición dogmática. En este sentido, el Código de Comercio define la sociedad como ya se
ha expresado, así:
Es el ente juridico resultante de un contrato solemne, celebrado entre dos o
más personas, que estipulan poner en común, bienes o industria, con la
fimllidad de repartir entre sí ros beneficios que provengan de los negocios a
que van a dedicarse.
• Algunos autores y legislaciones no le atribuyen personalidad jurídica a todas las
sociedades; sin embargo, el inciso 3°. del mismo articulo 17 del Código de Comercio
salvadoreño, dice:
104
".'~ " ~ - ~ . '".
Tales entidades gozan de personalidad juridica, dentro de los límites que
impone Sil finalidad, y se consideran independientes de los socios que los
integran.
Sobre este particular, el Dr. Roberto Lara Velado. dice: "Para abordar el estudio del
concepto de sociedad hay que hacerlo bajo un doble enfoque: considerada como contrato y
comopersona jurídica ",
Lic. Julio César Martínez, TextosJurídicos Universitarios
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Después de bosquejar la sociedad como contrato. continúa diciendo el mismo autor:
"Pero, al mismo tiempo este contrato es fuente de la creación de un sujeto de derecho, de una
personalidad distinta de los socios que la componen, o sea de un ente jurídico capaz de
adquirir derechos y contraer obligaciones y ser representada judicial o extrajudicialmente.
De aquí que la sociedad sea a la vez: un contrato .v una persona sujeto de derechos J'
obligaciones ".
La sociedad como personajuridica nace del contrato de sociedad, convirtiéndose así en
un sujeto de derechos y obligaciones diferente de los socios que la integran; capaz de ser
representada judicial y extrajudicialmente por el titular de las relaciones comerciales.
Consecuentemente es necesario entrar en el análisis de la "naturaleza jurídica" del acto
creador de la sociedad, pues corresponde a este análisis recoger los esfuerzos .v
manifestaciones de voluntad que concurren a la formacián de la idea asociativa con
personalidad independiente de los socios, dando a la sociedad una voluntad propia regida
por la ley encaminada al logro de lafinalidad social.
1.9.1. NATIlRALEZAJURÍDlC4. DEL CONTRATO DESOCIEDAD.
El C«5digo de Comercio en el artículo 17 lnc. 2')., considera que toda sociedad es una
consecuencia de una declaración de voluntad contractual. En este sentido se considera la
sociedad como un contrato de caracteristicas especiales denominado "de organización" en
contraposición a los contratos comunes denominados "de cambio o intercambio".
El contrato de sociedad difiere grandemente de los contratos comunes, bilaterales o de
cambio. Se está frente a un acuerdo de voluntades que partiendo del principio de asociación,
no enfrenta a las partes mediante contraprestaciones, sino por el contrario, busca aquel/os
plintos de coincidencia o intereses comunes para encaminarlos hacia una finalidad también
común o social. En este sentido, las partes contratantes no quedan reducidas a dos. pudiendo
ser más: consecuentemente se puede afirmar que se está frente a un contrato asociativo,
. plurilateral de organización.

1.9.2. CARACTERES DI".:L ACTO CONSTlTU'I1VO S'(X'IAL.
Los Caracteres del acto constitutivo de la sociedad son:
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
a) La denominada "affecuo societatis ", o sea la voluntad de entrar en sociedad
b) Necesidad de aportaciones de los socios.
e) Vocación a las ganancias ya las pérdidas.
Por la "affectio societatis ,. debe entenderse una igualdad de tal naturaleza en las
partes que las constituya en verdaderos socios: o sea, la expresión de voluntad de cada lino
de los contratantes, manifestada enforma espontánea, libre de todo vicio.
En relación con las aportaciones se señala que no se podría realizar elfin común de los
socios si na se pusieran los medios indispensables. que pueden ser de distinta naturaleza.
(Este punto será tratado con amplitud. en el análisis del tema relativo a las obligaciones de
los socios para con la sociedad)
Finalmente. con respecto a la pal1icipación en las ganancias y en el soportar las
pérdidas, se entenderá que tal elemento no es sino una consecuencia de la existencia del fin
común que, en general. es realizar negocios lucrativos.
1.9.3. ELEAfENIVS CONS1JTUTIVOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.
Los Elementos del contrato de sociedad son:
a) Capacidad
b) Consentimiento.
e) Objeto lícito.
d} Causa Licita
e) Formalidades que la leyen ciertos casos establece.
No se encuentra en el Derecho Mercantil una teoría propia, fundamentalmente distinta
a la teoria civilista, en materia de obligaciones y contratos. En general, ~ s t.. ce-nia civilista
con algunas modificaciones la aplicable. Así, el artículo 9-15 del Codigo de Comercio
estatuye:
Las obligaciones, actos y contratos mercantiles en gt?r,L:r::!. se sujetarán a lo
prescrito en el Código Civil, salvo las disposiciones de!presente Título.
Por lo tanto. conforme a la doctrina en general, y aplicando el artículo 1316 C. se
puede afirmar que los requisitos necesarios para la existencia y validez del contrato de
sociedad son los enunciados al principio. los que a continuación se explican brevemente.
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Entrando al estudio de los elementos constitutivos del contrato social, se encuentra en
¡"Tlmer término la capacidadpara contratar, que se manifiestafundamentalmente a través de
dos situaciones:
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Lis}ulio CésarMartínez.
1.9.3.1. CAPACIDAD.
Textos Jurídicos Universitarios
1 ' ~ La capacidadpara ejercer el comercio individualmente, y
Z". La capacidadpara ejercer la titularidad de una sociedad mercantil.
Según Colín y Capitant capacidad "es la aptitudpara adquirir derechos y ejercuarlos",
En tal sentido se afirma que la capacidad es un presupuesto para que se dé legalmente el
segundo elemento l/amado consentimiento; por tanto, la capacidad es el carácter que posee
toda personafrente a la ley para manifestar su voluntad con plena validez, que en el presente
caso se refiere a la suscripcum del contrato social.
La capacidad puede ser "de goce o disfrute" y "de ejercicio o poder". La capacidad de
goce o disfrute "es la aptitud legal para ser titular de derechos ", ésta en principio la tienen
todos los individuos, pues lo contrario equivaldría a borrarlos de entre las personas;
mientras que la capacidad de ejercicio o poder "es la aptitud legal de una persona para
utilizar, transferir y transmitir a terceros los derechos conferidos en la capacidad de goce ".
Por tanto, puede tenerse capacidad de goce y no de ejercicio; pero no puede tenerse
capacidad de ejercicio si no se tiene capacidad de goce.
En el caso de las sociedades (comerciante social), tanto la capacidad de goce como la
de ejercicio son determinadas por el acto constitutivo o contrato social, en la medida en que
se definen los poderes de los órganos sociales. ciñéndose a lo establecido en la ley. Pero
también a diferencia del caso de las personas naturales, las sociedades, debido a .\11 realidad
esencialmente jurídica (personalidad jurídica independiente a la de sus socios), 110 puede
ejercer la capacidad de goce sino mediante la intervención de personas flsicas o naturales
que actúan en su nombre. Es por tanto, erróneo querer deducir de la simple existencia de una
persona jurídica las mismas consecuencias que derivarían de la existencia de un sujeto de
derecho, personaflsica.
Consecuentemente, al hacer referencia a las incapacidades de goce, éstas recaen
directamente sobre la sociedad como persona jurídica, mientras que las incapacidades de
ejercicio recaen indirectamente sobre el representante o representantes legales de la
sociedad, en cuanto personas individuales que llenan una incapacidad de ordenflsico a favor
de la sociedad.
En este sentido, tanto en el caso del comerciante individual. cuando se trata de una
persona natural titular de una empresa mercantil, como en el caso del comerciante social.
cuando se refiere al representante legal en las sociedades mercantiles, 1(1 capacidad y la
mcapacidad. recaen en último grado sobre el individuo que ejerce la representación legal en
las relaciones comerciales.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
Sin embargo, debe advertirse que no es lo mismo la capacidad para suscribir el
contrato social, que la capacidadpara administrar la sociedad: pues en el primer caso basta
serlo conforme las reglas generales de lá capacidad; mientras que parala admtnistración es
, necesario poseer la capacidad mercantil. De ah; que socio pueda ser cualquiera que sea
capaz según las reglas generales (comerciante o no comerciante, menores _de 18 años o
incapaces que actúan por medio de representante lega/); pero administrador, solamente
puede ser quien tenga capacidad mercantil o sea capaz de ejercer el comercio en El
Salvador.
A lo expuesto hay que agregar que la sola participación en una sociedad mercantil, no
implica capacidad, en cuanto que la personalidadjurídica de la sociedad es diferente a la de
sus socios. Por eso se afirma que no son comerciantes los miembros de las sociedades, por
ésta sola circunstancia. (Inciso JO. Art. 16 Com.) ,
Habiendo establecido los conceptos que anteceden, y siendo la capacidad de goce la
facultad para adquirir derechos, de la cual gozan todas las personas naturales y jurídicas,
según la ley y el contrato social; mientras que la capacidad de ejercicio es el poder legal de
ejercer efectivamente el contenido de esa capacidad de goce utilizándola, se concluye que
tanto en el caso de la persona individual CO!fJo....lassociedades, la capacidad o incapacidad
de ejercicio deben analizarse atendiendo principalmente a la situación del comerciante
individual, ya sea que éste actúe por sí o con representación de una sociedad como
administrador. Pero en caso de que la persona intervenga en la sociedad simplemente coma
socioo miembro, no es necesario que tenga la capacidad de comerciante, y basta con que'se
apliquen las reglas generales de la capacidady de la representación legal. -
Dentro de esta línea y tomando en cuenta lo expuesto, e/Código de Comercio afirma
que son capaces de ejercer el comercio las personas naturales que según el Código Civil son
capaces para obligarse (Art. 7 Ord. 1 Com.): a su vez el Código Civil, como ya se dijo,
declara que todas las personas son legalmente capaces, excepto las que krleydeclara como
incapaces. {Art. 1317 C.)
La capacidad y la habilidadporo ejercer el comercio son necesarias para ;ser titular de
una empresa. No se puede ser titular de una empresa sise es incapaz para ejercer el
comercio, excepto: si lo autoriza un Juez sumariamente estableciendo las condiciones. forma
y limttaciones oportunas; tratándose de una herencia de unaempresa mercantil, o en caso de
declararse sujeto de tutelaa un comerciante (el Código de Comercio dice curatela; ésta,
conforme al Código Civil sólo opera en cuanto a los bienes del ausente o la herencia yacente,
en los demás casos, conforme al Código de Familia, son tutelas) En todo caso se respetará la
voluntad del causante ajuicio del Juez. (Art. 10)
Establecidas las reglas de la capacidad e incapacidad, el Código de Comercio. como ya
se ha visto, en el artículo 11pasa a determinar las inhabilidades.
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Sí como se ofirmá. la capacidad es la aptitud para adquirir derechos y ejercitarlos,
COllsecuenlemerlte la voluntad es la aptitud o capacidad.
El consentimiento en el con/rato de sociedad reviste diversas modalidades según que
el eme que se quiera constituir sea tina sociedad de personas {J una sociedad de capitales Así
el artículo .¡.¡ C9111, que se refierea las sociedades de personas, en su inciso 1 dice:
En las sociedades de personas, lacalidadpersonal de los socios es la condición
esencial de la voluntad de asociarse. '
Cuando se habla de actos jurídicos unilaterales, específicamente se está haciendo
referencia a la voluntad. Por otro lado, cuando se habla de actos jurídicos bilaterales o
convenciones, se hace referencia al consentimiento, entendiendo por tal "el concurso de
voluntades de las partes que intervienen en la Celebración del contrato; y el cual tiende a
producir efectos jurídico ": o sea que en lo jurldico el consentimiento es la voluntad concorde
manifestada por las partes en los actos bilaterales o convenciones que al producir
juridicas se denominan contratos.
Esto significa que en el campo mercantil, al hablar de contrato de sociedad se está
frente a una convencián con características' muy especiales que puede dar lugar a IIn
contrato bilateral o plurilateral, de organización como ha quedado explicado. Por eso en ese
campo, se ajirma que el consentimiento implica no solamente la voluntad de contratar una
sociedad, sino también una manifestación de voluntad mediante la cual se acuerda poner
ciertos recursos en común para la obtención de beneficios, a cambio de que los socios
acepten los efectos del contrato y demás obligaciones que impone su condición, como
también los efectos normativos que en él contrato se den conforme a la.'! modalidades de la
sociedad pactada; porque para que la voluntad se considere en el ámbito del Derecho, es
necesario que persigafines o resultados jurídicos (consentimiento), razón por la cual debe
exteriorizarse, pues de todo" es sabtdo que to-quepertonece alfuero interno del individuo cae
ji/era de la orbíta del Derecho. '

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Textos Jurídicos Universitarios
1.9.3.2.. CONSENTIMIENTO, .
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El artículo 126 Com., que se refiere a las sociedades de capitales. en su primera parte
dice:
En las sociedades de capitales, fa calidad personal de los socios o accionistas
110 influye de modo esencial en la voluntad de asociarse....
Ahora bien, en el contrato de sociedad, la falta de consentimiento o la ineficacia de!
mismo, de los socios que van a constituirla, produce distintos efectos según que se refiera a la
mayoría o a la minoría de las personas. así:
El inciso 1". del artículo 3.15 Com dice:
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes V sus Auxiliares
La fa/m de consentimiento de la mayoría de los socios invalida el contrato
social: .
El inciso 3°. de la misma disposición legal, dice:
La falta de consentimiento de un socio o de Ú1 minorla de ellos, se reguÚ1Tá por lo
estJJblecido en el inciso del articulo 26 Com.
El inciso Z". del articulo 26 Com., dice:
La ineficucia de la declaración de voluntad, de UII socio se considera como
causa de la separación del mismo, quien tendrá derecho .de exigirlo, además
. de las' indemni:zaciones que le corresponden de acuerdo con el derecho
común; todo sin perjuicio de que tal separación puede originar la disolución
de la sociedad, cuandola participación del que se retireo su aporteconstituya
condicionesindispensables para la reatizacián de lafinalidadsocial
El inciso )0. del articulo 357 Com., dice:
La sociedad reducido a IIn solo socio, dejará de existir como tal; si
transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado algulUl partkipación
social a otra' persona; pero Ú1 empresa.mercantil subsistirá como ..
individllalpertenecienteal ú'nko socio. .
El consentimiento. para ser válido juridicamente, además de ser exteriorizado por
persona capaz en la forma que establece la ley, no debe encontrarse afectado por vicios; si'
ello es así, el contrato es anulable. Tales vicios. conforme al artículo 1322C. son:
a) Error.
b) Fuerza.
e) Dolo.
- Error:
_ Error "es la disconformidad de las ideas con la de las cosas; o sea, tener un
concepto equivocado, inexacto. erróneo de la ley, de una cosa o de una persona". _
En los contratos no todo error vicia el consentimiento; las relaciones juridicas no
serían ¿stables si se permitiese la anulación de los contratos. con el pretexto de supuestos
errores.
El error se clasifica en:
a) Error de Derecho.
b) Error de hecho.
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El error de hecho. es el conocimiento equivocado o inexacto sobre una cosa, acto ()
hecho. (este error en ciertos casos vicia elconsentimiento) A\:I se tiene:
El error de Derecho es el conocimiento equivocado de la ley. (110 VICIO el
consentimiento), pues según el articulo 8 C. no podrá alegarse ignorancia de la ley por
ninguna persona ~ l e s p u é s del plazo común o especial para que se tenga noticia de ella.
p
Lic. Julio César Martínez.
c) Error sobre la persona.
Textos Jurídicos Universitarios
El 'error de hecho se clasifica en cuatro categorías:
a) Error esencial, obstativo o error obstáculo.
b) Error sustancial o determinado.
e) Error accidental, llamado también error indiferente.
d) Error en ia persona.
- El error esencial, obstativo o error obstáculo, se encuentra referido en el artículo
132-1 c., que dice:
El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto
o contrato que se ejecuta o celebra como si tilla de las partes entendiese
empréstlto y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa especifica de que
se trata, como si en el contrato de, venta el vendedor entendiese vender cierta
cosa determinada y el comprador otra.
En esta clase de error coinciden :10.'1 tratadistas en (¡ue en realidad hay ausencia de
consentimiento. y por lo tanto, inexistencia para unos, y nulidad absoluta para otros. El
artículo 132-1 cuado considera que ese error es un vicio del consentimiento.
Habría un error de esa especie si un empresario de buses aporta, con la intencion de
constituir una sociedadcolectiva, una cantidad de vehiculos, y el otro contratante pensase
que se las entrega el/ arrendamiento COI1 .promesa de venta. Esta hipótesis podría presentarse
entre personas sumamente negligentes o individuos rústicos.'
- El error sustancial O determinado se presenta en dos casos:
a) El señalado e n ~ el inciso 1". Del artículo 1325 C; que dice:
El error de hecho vicia asimismn el consentimiento cuando la sustancia o
calidad esenctal del objeto sobre que versael acto o contnuo, es diversa de lo
que se cree; como si por alguna de las portes se supone que el o/)jeto es IIJ1a
barril de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante.
b) Inseñalado en la segunda parte del inciso 2". Del mismo artículo 1325 C. Tal mciso
en su totalidad dice:
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El error acerca de cualquiera otra calidad de Ia cosa 110 VlClQ el
consentimiento de los que contratan; (este es el error accúlental), sino cuando
esa caIidad es elprindpal motivo de una de ellas para contratar, 'y este motivo
ha sido conocido de la otra parle. (este esel error sustancial o determinado)
- El error accidental no vicia el consentimiento.
No está definido por la ley, sino que se deduce por exclusión de lo dicho en la primera
parte del mencionado inciso 2 ~ del artículo J325 C. • que dice:
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento.
.. - El error en la persona vicia el consentimiento, cuando la consideración de esta
persona sea la causa principal del contrato.
Al efecto, el artículo 1326 c., dice:
. El error acerca de la persona con quien se. tiene intenciánde contratar no
vicia el consentimiento. salvo que /J1 consideración de esta persona sea la
causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente 'se ha contratado, tendrá
derechoa ser indemnizado de los perjuicios en que de bueñtl fe Iltl}'f) incurrido
por la nlllidlld del contrato.
En el contrato de sociedad. el error-en la persona sería susmncial.st ésta actuando por
medio de representante contrata con alguien cuyo nombre es idéntico al de quien el
representado quería tener como socio, Como si el representante de un socio capitalista,
formara la sociedad con un técnico en televisión llamado ,"X", yeste socio resultare tener el
mismo nombre paterno Ji materno, pero nofuere tal técnico en televisión.
- Fuerza:
.La fuerza, dice Alessandri, puede.definirse como "la presiánrque s ~ ejerce sobre una
persona por actos o hechos (material) o amenazas (moral) para inducirlo a que de su
asentimiento ",
A lafuerza se refieren los artículos 1327 y 1328 C; que dicen:
1327 La fuerza no vicia el consentimiento, sino 'cuando es capaz de producir
una impresión fuerte en una persona de sanojuicio, tollUlndo en cuenta Sil
edad, sexo y condición. Se mira como unafuerza de este género todo acto que
infunde a una persona un justo temor de verse expuesto a eUo, su consorte o
alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable-y grave:
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Dela letra de estas disposiciones se concluye, que los requisitos de la fuerza para viciar
el consentimiento 5011:
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Tex.tos Jurídicos Universitarios Lic. Julio CésarMartinez.
El dolo accidental o incidental /lO vicia el consentimiento, y según el inciso 2". Del
citado artículo, <la lugar solamente a la acción de perjuicios contra la persona o personas
que /0 han fraguado o que se han aprovechado de él: contra las primeras por el total valor de
los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del
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El dolo 110 vicia el consentlmiento sino cuando es obra de una de las partes, y
mando además aparece claramente que si" él no hubieran contratado.
El temor reverencial; esto es, el solo temor de desagradflr a las personas a
quienes se debe sumisióny respeto, 110 bastapara viciar el consentimiento.
Si al celebrar un contrato de sociedad, aparece que uno o algunos de los socios,
deciden participar como tales, mediante coacción que reúna los requisitos antes expuestos,
tal fuerza sería motivo suficiente para que dichas personas /10 sean consideradas como parte
en dicho con/rato. . .'
1328. Para que tafueru: vicieel consentimiento, 110 es necesario quela ejerza
aquel que es beneficiado por ella; bast«, que se ¡,aya empleado la fueru: por'
cualquiera persona conel objeto de obtenerel consentimiento.
El prestar el consentimiento en estaforma es causa para que el mismo sea considerado
ineficaz.' !' .
a) Que lafuerza sea grave.
h) Que lafuerza sea injusta
e) Que lafuerza seadeterminante.
E! d% pllede definirse como: "/a intencián de engañar o de mantener a otra 1/ otras
personas en el error. con el propósito de inducirle a asentir". HI dolo ha de ser anterior o
coetáneo al contrato, pues solamente en esos momentos podrla tener influencia en el ánimo
de los contratantes.
El dolo se clasifica en principal o determinante y en accidental o incidental, El dolo
principal (/ determinante vicia 'el consentimiento, y a él se refiere el inciso 1'J. Del artículo
1329 O., que dice: ' \
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El error y el dolo tienen puntos de contacto, porque en uno y otro la persona consiente.
basada en un concepto equivocado de la realidad; difieren en que en el.segundo (dolo), el
vicio lo motivan las maniobrasfraudulentas de una de las partes o de un tercero.
Debido a la malicia de los individuos, ningún contrato escapa a las maquinaciones
dolosas de aquellos, incluso en los contratos de sociedad
Los casos pueden ser frecuentes en las sociedades anonimas, en especial las
constituidas mediante suscripción pública. Por eso las legislaciones donde funcionan estas
últimas. han adoptado medidas rigurosas para proteger a lostnversionistas de las maniobras
de sus organizaciones. Ejemplo: ofrecer jugosos dividendos o imaginarios. En las anónimas
de constitución -simultánea, en las colectivas y en las comanditarias, asi como en las de
responsabilidad limitada, también puede haber dolo. Ejemplo: si uno de 19S socios aporta un
bien que no le pertenece, '0 bienes muebles con vicios ocultos conocidos únicamente por él.
Finalmente, el artículo 1330 C. da fa regla siguiente:
El dolo no sepresume sino en ros casos especialmente previstos por la ley. En
los demás debeprobarse."'" -- . ,- -. .
1.9.3.3.• OBJETO.
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Al hablar del objeto de/contrato de sociedad, no se hacereferencia a la finalidad de la
misma, o actividades a que ésta va a dedicarse, sino a. las obligaciones que contraen los
socios y concretamente-al contenido u objeto de tales obligaciones: pues según el artículo
1309 C. el objeto de los contratos son las obligaciones que crean, y la prestación o contenido
de /a obligacion. puede ser un dar, un hacer o un no hacer alguna cosa. (Art. J331 C.) Ambas
disposiciones legales, dicen: -
1309. Contrato es una convencián en. virtud de la. cual U1.a o máspersonas
se obligan para con otra u otras, o recíprocamente, a dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
133l. Toda declaracwlI de voluntad debe tener jJor objeto una o nuís cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaractán: "
En este sentido. se afirma que el objeto de todo contrato son las obligaciones a cargo
de las panes. En este caso. los socios se obligan: a) a realizar un aporte; h) a responder de
las deudas sociales; e) comportarse con lealtad; y d) someterse a los acuerdos que adopte la
mayoría de la sociedad.
114
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Relacionado COlI el artículo 33 COll1., se encuentra el articulo 106 COI1l., l/ue se refiere
a las sociedades de responsabilidad limitada, y que dice: .
En consecuencia, puede lIa/narse aporte, tanto lo que cada cual pone en común en la
sociedad, como el conjunto de bienes aportados.
Según el Diccionario de La Lengua Española. "aporte proviene de aportar". Verbo que
en su significado forense es "/levar cada cuaL, la parle que le corresponde a la sociedad de
que es miembro, y más comúnmente, Llevar: bienes y valores".
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TextosJurídicos Universitarios
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'* Obligación de Aportar:
Lic. Julio CésarMartinez,
Los socios deben realizar las aportaciones al. momento de otorgarse la
escritura social °en la época J' forma estipulada en la mismo. La mora de
aportar, autoriza a la soctedad a exigirla }lIdlclalmente por la vio ejecutiva.
Ningún socio puede invocar el irtcllmJ1limiento dentro para 110 realizar Sil
propia aportación. .
El socio, inclusive el que aporta trabajo, responde de los daños y perjuicios
que ocasione a la sociedadpor Sil incumplimiento.
Al constituirse la sociedad, el copitat deberá estar lntegramente suscrito.
Podrá exhibirse como mínimo el cincuenta por ciento del valor de cada
participadón social, pero 11Imea la suma de los aportes podrá ser inferior a
cien mil colones. .
El pago en efectivo debe acredttarse ante el Notario que autoriza la escritura
social con el resguardo de depósito en Una ¡nstituaJón bancaria. El Notario
relacionará en el instrumento los 'datos que identijiqrten el resguardo.
Los que suscriben el contrato social responden solidariamente respecto de
terceros por la parle del capital que na se pagare integramente en dinero
efectivoy por el valor atribuido a los bienes aportados en especie.
La esenciade la aportación consiste en ser un medio para la consecución de un fin
común: obtener un lucro o sea un resultado futuro. Adviértese que la entrega misma del
aporte no e.... un requisito esencial para formar una sociedad, por no tratarse de un contrato
real; pero sí es fundamental la estipulación de poner algo en común: sin embargo, sin un
patrimonioinicíal no podría la sociedad realizar sus propósitos, de ahí la necesidad
imperiosa de que cuente, desde un principio, con la colaboración de cada lino de SIIS
miembros paraformar dicho patrimonio. A este efecto, el artículo 33 C0111,. dice:
La obligación primordial del socio o accionista, en cualquier tipo de sociedad es la
aportación. Esta consiste en "cualquier prestación del socio en vistas a la obtención de la
finalidad social't.No se concibe una sociedad sin que cada socio aporte algo.
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Con relación a las sociedades anónimas se tiene el artículo J92 Ordinal /1 Como que
dice:
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La sociedad en aJmandita por acciones se regirápor las reglas relativas a la
sociedad anónima, salvola dispuestoen los articulos siguientes.
", * Requisitos dela Aportación:
Los principales requisitos de la aportación son:
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Para proceder a la constitución de una sociedad anónima, se requiere:
JI. Que se pague en dinero efectivo. cuando menos, el veinticinco por ciento del
valor de cada acción pagadera en numerario.
Lo mismo sucede en la sociedad en comandita por acciones, según el artículo 298, .
Com., que dice:
Brunetti dice: "Como las aportaciones concurren a la formacion del patrimonio social,
.es necesario reconocer que siempre será indispensable un mínimo de dinero o de bienes de
cambio, PU(}S es difícil concebir una sociedad en que todos Jos socios se obliguen sólo a
proporcionar trabajo" Aunque no desconoce dicho autor que conforme a lbs términos
legales, es posible una aportación de servicios. En El Salvador no se permiten sociedades
sólo integradas por socios industriales,
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a) Que séa susceptible de apreciación pecuniaria.
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b) Quesea a titulo singular.
e) ('Jue sea limitada. .
- Que sea susceptible de apreciación pecuniaria:
Ni la simple situación personal de un individuo, ni su influencia política, pueden ser
objeto de aporte. Esto último. además de inmoral supone tráfico de influencias.
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Tampoco pueden ser aportes. las prestaciones para compens-ar pérdidas, porque el
aporte es limitado a la cantidad preestablecida, y además porque con la prestación. o sea la
. aportación, se. persigue obtener lucro, no soportar pérdidas. Sobre este particular. el Ordinal
fJI del artículo 1,87 Como (que se refiere a la disolución de las sociedades de capitales), al
prescribir:
Las sociedades de capitales se disueh'en por cllalquierll de las siguientes.
- causas: JIL Pérdúla de nuís de las treseuartas partes del capital, si las
accionistas no efectuaren aportacionessupkmenÚII'ÚIS que mantengan, por lo
, menos, en un cuarto el capital social.
Estas no son aportaciones en su sentido estricto,
116
- Quesea a título singular:
Ji.'1J El Salvador no existe sociedad a titulo universal; sea de hiel/es presentes 11futuros;
podrán con todo, ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera. especificándolos.
El Código de comercio, expresamente contempla en el inciso r. del artículo 31, que la
simple asunción de responsabilidad no es válida como aportación.
No existe la aponacíon a título universal, a efecto de que todo lo que entre en sociedad
se conozca y aprecie en Sil valor real, en el momento 'en que se hace, y para evitar maniobras
encaminadas a encubrir donaciones. También se persigue lograr un equitativo reparto de las
ganancias, tomando en consideracián el monto de, los bienesaportados.
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Textos Jurídicos Universitarios Lic. Julio CésarMartiuez,
Igualmente, no sería aporte el solo hecho de respossabilizarse ilimitadamente. El
patrimonio no puede ser constituido por la simple promeA'o de los socios de asumir la
responsabilidad ilímitada;pues esta responsabilidad, según el ordenamiento jurídico
mercantil salvadoreño, no hace más que las veces de garantía subsidiaria.
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- Qlle sealimitada:
Esto significa (jite debe entregarse al fondo común, únicamente lo convenido, en la
cantidad y calidad establecidas, y con las modalidades pactadas, dentro de los límites de
certidumbre y detenninaciún exigidos por la ley para él objeto de Joda obligacion.
Excepcionalmente, si por una mutación de circunstancias no pudiere obtenerse la
finaltdad de la sociedad sin aumentar IiJS aportes, el socio que no COI/sienta en ello podrá
retirarse. y deberá hacerlo si sus consocios lb exigen. Obsérvese que no puede obligarse al
miembro al aumento de su aporte, .<¡(llo a retirarse si no consiente en ello. En las sociedades
anónimas no . puede pedirse la separacián del accionista que no acepte los nuevos
desembolsos.
La limitacián del aporte o limite de la suma de aportación debe distinguirse de la suma
de responsabilidud. El limtte de la suma de aportación es una obligación que asume el socio
frente a 11.1 sociedad, con ciertos efectos frente a terceros. 1.<1 suma de responsabiiidad, es 11110
situación jurídica del miembro frente a los acreedores de la sociedad.Ól.a obligación de
aportar la contrae el miembro cuando adquiere esa calidad; y simultáneamente queda
responsablefrente a terceros, limitada o ilimitadamente, directa o indirectamente, a resultas
de la gestión e incluso de los abusos cometidos en nombre de la sociedad. La diferencia reside
en que la suma de aportación es siempre limitada, en tanto la suma de responsabilidad puede
ser limitada o ilimitada.
Suma de aportacion. "es lo (lIle el socio debe poner en común paraformar el capital
social",
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Suma de responsabilidad, u es el límite por el cual el socio puede ser constreñido a
pagar como consecuencia de las deudas sociales ",
En la sociedad en nombre colectivo, la suma de aportación y la de responsabilidad son
desiguales para todos los socios, pues responden todos y cada uno de el/os ilimitadamente,
no importando el limite de la aportación.
En las sociedades en comandita (sea simple o por acciones). sucede lo mismo respecto
de los socios comanditados, mientras los comanditarios su limite de responsabilidad están
determinado.s por la cuantía de su aportación.
En las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada, coincide la suma.de
aportación con la suma de responsabilidad, con la particularidad que respecto a las
segundas, la aportoción del socio puede ser ordinaria y además la que realice en forma de
aportaciones complementarias o accesorias (Art. llO Com.); pero estas dos últimas no
determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. pues ella está fijada exclusis..amente
por el valor de la aportación propiamente dicha. . .
El origen de la responsabilidad de los socios son Jos deudas sociales: es decir, una
obligación de unapersona distinta: la sociedad .
La "aportación . deriva del contrato; la responsabilidad de la ley, que ncce a
consecuencia de la gestión social, lo mismo si se obra con facultades o abusando de el/as.
• ¿Quépuede Aportarse?
Conforme al articulo 3J Com., la aportacion puede consistir: en W1Q obligación de dar
en dinero o especie (aportación económica), o en realizar un hecho-tal tomo el trabajo
(aportación industrial}, pero no puede consistir la aportación en una obligación de "no
hacer", pues su estructura en el campo mercantil implica precisamente que sea "real y
efectiva ".
Entonces las aportaciones pueden clasificarse en: a) recursos en sentido económico y .
b) esfuerzos personales en sentido laboral. Los recursos económicos son aquellos que tienen
.. un" valor patrimonial tales como los inmuebles y los muebles; mientras que los esfuerzos son
los que resultan del trabajo humano como por ejemplo el conocimiento. la experiencia y la
práctica.
Aporte Económico: En cuanto al aporte económico. se puede .decir que ellos deben
tener las siguientes caracteristicas:
a) Que sea valorizable en dinero.
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d) Que la cosa prometida exista en el momento de pasar al dominio de la sociedad.
e) Que se trate de bienes, cosas o elementos sobre los cuales no existan limitaciones o
prohibiciones de orden público, ni susceptibles de atacar las buenas costumbres.
b) , Que no sea natural o jurídicamente imposible de exigir, o sea que no se trate de
elementos queestén fuera del comercio del hombre..
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Textos Jurídicos Universitarios L ~ . Iulio César Martínez.
El Código de Comercio establece como. norma general, que es admisible como
aportación todo bien que posea un valor económico que debe expresarse en moneda
nacional... (Art. 31 In. 1 Corn.)
Toda aportación de bienes que no sea en dinero, por regla general se entiende traslativa
de dominio, salvo pacto en contrario; consecuentemente, a partir de la entrega de los bienes
los riesgos son a cargo de la sociedad y el aportante responde de la evicción y saneamiento
según el Código Civil (Art. 31 Inc. último Com.) Al efecto, el artículo 1639 c., dice: "La
obligación de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y
posesión pacífica de la cosa vendida (saneamiento de evicción), y responder de los defectos
ocultos en ésta, Itamados vicios redhibitorios". Asimismo, el articulo 1640 C.; dice: "Hay
evicción de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por
sentencia judicial:'; y el artículo ] 641 C.,i:lice: "El vendedor es obligado a sanear al
comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se
haya estipulado lo contrario." .
En caso de "aportación de créditos" quien aporta responde de su existencia y legitimidad
y de la solvencia del deudor en la época de la aportación. Tratándose de "títulos valores",
quien aporta responde en cuanto que dichos documentos no han sido objeto de reivindicación
El aporte económico ocupa un primer plano en las sociedades de capital; tratándose de
bienes en especie, deben tener existencia natural y ser determinados o determinables dentro
del comercio. Puede el aporte económico sujetarse aplazo y condición, más en todo caso debe
representar una ventaja real y efectiva dé bienes aprovechables, así por ejemplo no puede
otorgársele derechos o acciones en la sociedad a quien no ha cubierto sus obligaciones de
manera real, presente o futura.
Cuando se trata de una aportación de bienes, su propiedad debe pasar a la sociedad
para poderse considerar 'como aportación efectiva, de lo contrario solamente habrá una
simple promesa, y por tanto el riesgo de la cosa por aportar corre por cuenta del obligado.
hasta que se haga el traspaso a la.sociedad; lo cual no es óbice para lJue se pueda traspasar
solamente el disfrute de una cosa cuando asEse estipulare, pues la ley deja en libertad a los
contratantes parajijar el tiempo ylugar de la entrega, pero suple las omtsiones y vigoriza los
acuerdos con sanciones de especial rigor, dictadas con el propósito de asegurar la efectiva e
Integra formación' del fondo social, instrumento indispensable de liria administración
provechosa y garantía especifica de los acreedores sociales.
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TituloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
120
o cancelación; prohibiéndose en estos casos el pacto en contrario. Si la aportación consiste en
acciones, el valor de éstas no debe exceder el valor contable (Art. 32 Com.)
Al dividirse el haber social, el socio tiene un derecho eventual a la devolucion del
precio en que se valuaron los bienes, por ese motivo se especifica el valor de los opones que
no consisten en dinero. Si al efectuarse la liquidación existieren los mismos bienes aportados,
no hay impedimento legal para devolverlos, pero debe hacerse tradición de ellos al socio,
como si nunca le hubieren pertenecido. En ese sentido: si se trata de bienes muebles, basta la
entrega del bien con la intención de transferir el dominio; y el que lo recibe, lo hace con la
intención de adquirir ese dominio; y si se trata de bienes inmuebles, para realizar la
tradición hay que otorgar previamente escritura pública.
Los aportes al fondo social pueden hacerse en o en usufructo. En W10 Jiotro
caso, los frutos pertenecen a fa sociedad desde el momento del aporte.
Aportación a titulo de dominio: En este caso se transfiere la propiedad de lo aportado
a la sociedad La tradición se hace siguiendo las reglas propias de los bienes transferidos:
muebles, inmuebles, etc. El aporte pasa a incrementar el patrimonio de la sociedad. Los
herederos del socio 110 suceden a éste en los bienes que constituyeron su aporte, sino en los
derechos que tenía en aquélla, ya en forma absoluta como -ta adquisición del carácter de
socio, o sólo en los derechos patrimoniales.
El momento en que debe hacerse el aporte económico es el mismo del otorgamiento de
la escritura social, salvo que en la misma se estipulen términos y formas de hacerse. El aporte
industrial (trabajo) debe hacerse en forma permanente durante funciona la sociedad. Al efecto,
el articulo 33 Com., dice: "Los socios deben realizar las aportaciones al momento de
esergarse la escritura sociaf o en rá época yforma estipuladas en la misma.c-« La mora de·'
aportar, autoriza a la sociedad a exigirla judicialmente por la vía ejecutiva. Ningún socio
puede invocar el incumplimiento de otro para no realizar su propia aportacián.s-s-Eísacio,
inclusive el que aporta trabajo, responde de los daños y perjuicios que ocasione a la sociedad
por su tncumplimieruo. " .
-* Momento de la Aportación:
W¿A qué Titulo se Aporta?

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.".,;.}
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El aporte industrial es propio de las sociedades de personas, con excepción de lairi
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.socíedad de responsabilidad limitada Este tipo de aporte- está formado por el conocimiento, .
trabajo y experiencia del socio industrial. Se trata de un hecho que el socio debe "hacer"; por ,:,
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tanto, estos hechos deben ser posibles y lícitos; no puede sujetarse a término debido a que por <L' l
su misma naturaleza, la aportación industrial implica un esfuerzo constante que en principio
se supone que dura el tiempo que dura la sociedad. Dicho trabajo además debe ser necesario y 5.::: 1
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aprovechable a la :
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Si el usufructo es por tiempo limitado, el socio puede exigir al vencerse el plazo, la
dt!volución del objetodado en ese concepto.
AporfllciólI a titulo de usufructo: El usufructo, según el inciso 2". del articulo 770 (.'.
"tiene unaduración limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario, J' se consolida con
ia prc;piedad". El usufructo puede, pues, constitutrse por un tiempo determinado o por toda
la vida de la sociedad, y si recae sobre inmuebles debe otorgarse la escritura pública
rl!"j7t!cfil'a (Art. 772 Com.)
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LisJt\lio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
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El nsufructopennne gozar de todos los frutos naturales y civiles del bien fructuculo; "
l'O1/l0 se trata de 11I1 derecho real sobre cosa ajena: la sociedad responde al socio por fa
pérdida () deterioro. si le fueren imputables: por eso la ley e.uge l/IH! "D usufructuarn: nn
podrá tener la cosa [ructuaria sin haber prestado caución suficiente de conservacion y
restitución, y SÍIl previo inventario solemne a xu costa, como el de los curadores de bienes.»-»-
/\TO tanto el que constituye el usufructo con/o el propietario podrá exonerar de fa cancián ai
nsufrnctuario.... ,. (Art. 778 C.) Por lo demás. deben aplicarse todas las reglas del U.\I!fi'UC(O
Para concluir. resta decir. (Jite al pago de la prestación se fe llamu generalnent:
"exhiblcián", por /!so si! dice indistintamente "capital pagado" o "capital exhibido ": o /)¡:in
"capital no pagado" o "capital no exhibido ". "
* Ubicación Contable:
Formado el patruuonto inicial de la suciedad. su separaci/m se hace medunu« un-:
doble operación contable. insertada en el U/no tle Inventario y Balances: en el ,..tetil'o, un.:
re/adán cid dinero, vatores. créditos. bienes muebles e inmuebles. etc.. apreciados en ,'1:
va/o!' real; y en el Pasivo. {ti relacion de deudas y toda clase de ohl¡gadonw;¡ pendi ..·iJlI:·;.
si tus hubiere. Los aportes efectuados por {,JS socios se acreditan en el pasivo. t!í! la cucnt.,
"capitat ". De esta manera. desde él 1I1OmenJo en que los' socios se obligan a efectuar \!.;
aportaciones. ellas c0I1CUrre¡Í a lo formaciou del patrimonio de fa sociedad, y ya /10 pw..'u'...
haber remisum o condonación de' la obíigaci.n). ni restitución tota! o parcial. solvo .c
legatnrenn: se autorizo /(1 disminucion del capital.
* Efectos (le la Falt« ele ...Aportaciánr
Cuando se Trata del retardo de fa entrega del aporte de dinero u otros bienes. o d:/
servicio prometido por el socio tndustríal, se le da oplicacion (l lo establecido t!Í1 el articulo
33 (om.. (1;0 transcrito) .
i.n cucsnones-relunvas 11 mdemnizuciim de perjuicios se apticon lus re:-:itls genó.;·l'tI:l'."
debe entenderse aqui el retardo como equtvatenrea la mora, y por ende, tenerse presetn.:« /0"
articulas /-1['. !I?) !-Il.f- / -128 /429 Y / -/JO. todos lid ( '/)(I!go (,'tvil. qtu: dicen .
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TituloPreliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
142i. La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro
cesante, ya provengan de 110 haberse cumplido la obligación, o de haberse
cumplido imperfectamente-o de haberse retardado el cumplimiento.. '
Exceptúense los casos en que la ley la limita expresamente al daiio emergente.
1422. El deudor está enmora:
1. Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo
que [o ley en casosespecia/es exijaque SI! requiera al deudor para constimirle
en mora.
2. Cuando la cosa no 1Ia podido ser dada o ejecutada si/JO dentro {le cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
3. En los demás casos, cuando el deudor ha sidojudicialmeme reconvenido
por el acreedor.
·1424. "Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá
pedir el acreedor, junto con la lndemnizucián de la mora; cualquiera de estas
dos cosas, a eleccián suya:
I'': Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2 ~ Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por U1I. tercero a
expensas del deudor. .. . - .
También podrá pedir que se rescinda la obligación y que el deudor le
indemnice de los.perjuicios resultantes de la infracclán del contrato.
1428. Se debe la indemnización de perjuicios desde que el (leudar Sé ha
constituido en mora, o, si la obligación es de 110 hacer, desde el momento de
la contravencián:
1429. Si 110 se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable de los
perjuicios que se previeron' o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero
si ¡"'.v dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacián o de
hubersedemorado su cumplinüento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito :10 da lugar u
indemnizacián deperjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrá]' modificarestas reglas.
1430. Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización
de perjuicios por la mora estásujeta a las reglas siguientes
J ~ Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se Iza pactado 1In
interés superior al legal, o empiezan a deberse los intereses lega1t:s, en el
caso cotururio.
2 ~ El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra
intereses; bo:sta el hecho del retardo .
3 ~ Se deberán intereses de intereses sólo en el caso del articulo 1967
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Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
Las reglas anteriores se aplican a toda especie de rentas" cánones y

Si se trata de una sociedad de personas, el retardo en la entrega autoriza a los
asociados para excluir de la sociedad al socio moroso, o a proceder ejecutivamente contra su
persona y bienes para compelerle de su obligación a que la cumpla. En uno y otro caso, el
moroso responderá de los dañosy perjuicios que la' tardanza ocasionare a la sociedad.
Como la aportacion es una obligación personal, su incumplimiento da a la sociedad el
derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean
presentes 1) futuros (Art. 2212 C], exceptuándose solamente los no embargables que señala el
articulo 1488 C.
En las sociedades de capitales, si se trata de las en comandita por acciones. los socios
comanditados responden igualmente a los comanduados de las sociedades de personas. En
'lo relacionado a las acciones que posean, a los socios tomanditario:\' y los socios de las
'sociedades anónimas, se les aplica lo dispuesto en el articulo 136 Com., 'que dice: "Cuando
constare en las acciones el plazo en que deben pagarse los llamamientos y el monto de éstos,
transcurrido, 'dicho plazo, la" sociedad procederá a exigir judicialmente el pago del
, llamamiento, o bien a laventa de las acciones. "
Esta disposición debe interpretarse con mucha cautela, porque si las acciones del socio
excluido no las toma otra persona, sería procedente una reducción de capital, debiéndose
segutr para ello el trámite señalado en el Cóqigo de Comercio, pues la sociedad tampoco
puede tomar esas acciones a su nombre, porque ninguna sociedad puede ser accionista de st
misma: 1/0 compagina la condición de ser acreedor y deudor al mismo tiempo, pues operaría
el modo de extinguir las obligaciones denominado "confusíán ", Arts. 1535 Y siguientes C.
, Para establecer el retardo o la mora ha de estarse a.los términos del pacto social. Si en
él nada se ha dicho, se entiende que se cuenta a partir de la celebractán del contrato, En otro
caso, 'desde la/echa en que cada socio se a hacer el aporte.
l' Obligucián de Responsabilidad:
I
En cuanto a la' obl igación de responsabilidad, el Código de Comercio regula a las
sociedades de la siguiente manera:
En las sociedades de perfonas, si son e!' nombre colectivo, la responsabilidad en cuanto
el las obligaciones sociales es ilimitada y solidaria entre los socios y con la sociedad. Al
efecto, la primera parte del inciso 1". del aftrc:ulo¡45 Com., dice:
.Los miembros que integran las sociedades de personas responde" de las
obligaciones sociales: ilimitada y solidariamente entre ellos J' la sociedatl, si
,ésta es de nombre colectivo.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
... i Y por el monto de sus respectivos aportes, si la sociedad es de
responsabüidad /imitJula.
y en él caso de las sociedades de responsabilidad limitada. la segunda parte
del mismo articulo 45 Com., dice:
En las sociedades de personas, en caso de haber socios industriales, también participan
de la responsabilidad o pérdidas, en la medida que pierden su trabajo y la retribucián del
mismo.
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. .. '.. ' En el caso de las sociedades comanditarias simples, los socios comanditados responden
. ilimitada y solidariamente, y sí son comanditarios, por el monto de sus participaciones. Al
.. efecto, el inciso 2°. del artículo 45 Como dice:
En tas sociedades comanditarias simples, los socios comanditarios responden
en ÚJ primera de lasformas indicadas en el inciso anterior, y en la segunda
formalossocios comanditllrios. .
En las sociedades de capitales. los socios limitan sÍJ responsabilidad' al valor de sus
acciones. Al efecto, el artículo 127 Com., dice:
El' las sociedades de c:apitllles, tos accionistas limitarán su responsabilidad al
valor de sus acciones:
y en las sociedades en comandita por acciones, que también son de capitales..los socios
comanditados responden ilimitada y solidariamente. y los comanditarios por el llmue del
valor de sus acciones. Al efecto, el artículo 296 Com., dice:
- En la sociedad- en .conuznditll por" acciones, los socios conuznditados
responden üimitllda }' solidariamente de las obügaciones sociales; los
comanditarios sólo están obligados en el Umife del valor de SllS acciones.
Con hase en lo anterior, se puede afirmar que la obligación de responder ilimuada y
solidariamente, únicamente existe para los miembros de la sociedad en nombre colectivo y
socios comanditados, sean de la sociedad encomandita simple () de la sociedad en comandita
por acciones; y que"la obligación de las demás clases de miembros (de sociedad anónima, de
sociedad de responsabilidad limitada. y comanditarios de cualquiera de los dos tipos de
sociedades en comandita) se reduce a la de hacer el aporte, ya que si solamente lo que han
aportado va a responder por las deudas sociales, nunca se puede hablar de responsabilidad
del socio, sino de re.siponsabilidad de la sociedad como persona jurídica que tiene su
patrimonio propio, efecto al pago de sus obligaciones.
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124
• Comportarse con Lealtad:
En el caso de la sociedad en comandita por acciones en que los socios comanditados
responden ilimitada y solidariamente, cualquier cláusula restrictiva de la responsabilidad de
los comanditados no tiene valor frente a terceros. (Art. 299 Com.]
.' ,
/.<1 sociedad descanso en la mutua confianza de los socios, en cuanto cado uno
representa un interés que 'sálo encuentra satisfaccton en la medida en que son satisfechos los
intereses semejantes de los demás socios. Esto implica un comportamiento leal de los socios
[Jara con la sociedad ..

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TextosJurídicos Universitarios
- Respollsabilidad Frentea Terceros:
Lic. JulioCésarMartinez.
Un el caso de transformacián de sociedades en que, se convierta la responsabilidad
ilimitada de lit/O u varios socios en responsahilidad limitada. los socios continuarán
respondiendo ilimitadamente por todas/as operaciones realizadas antes de 'la validez del
acuerdo ele transformacián. Así I ~ ) expresa el inciso segundo del artículo 323 Como
El nuevo socio de una sociedad responde, según la forma de ésta, de todas
las obligaciones sociales cOlltraídas antes de su admisián, auncuando se
modifique la razón o denominacíán social: El pacto en contrario no
p'roducirá ~ f e c t o en perjuicio de terceros:
EII caso de admisión de nuevos socios, éstos responden de acuerdo a lo establecido
para cada tipo de sociedad, aun de aquellas" obligaciones sociales contraídas con
anterioridad por la sociedad, y' entre los demás socios. Esta regla además es aplicable en
caso de modificacion de la razón o denominación social. Todo pacto en contrario, en estos
casos, no afecta a terceros. Al efecto, el artículo 34 Como dice:
En las sociedades en nombre colectivo no se puede eximir a los socios, mediante
cláusula en el contrato, de la responsabilidad ilimitada y solidaria frente a terceros. La
limitación en la responsabilidad de alguno o algunos de los socios solamente se permite en
cuanto da derecho a repetir contra los demás socios la cantidad pagada en exceso (Art. 74
Com.). Esta regla también es aplicable al caso en que se deroga o limita la responsabilidad
ilimitada y solidaria de alguno de los socios comanditados, por tanto, dicho pacto tampoco
afecta a terceros, solamente a los socios entre sí, Art. 931ne. 2 Com.}
En cuanto a la responsabllidadfrente a terceros, en el caso de exclusión () separación
de un socio, éste deberá responder (en 'el limite de su responsabilidad) frente a terceros,
conforme al artículo 55 Como de todas las operaciones pendientes en el momento de la
separación o exclusión, lo cual no acepta pacto en contrario en perjuicio de terceros. Como
protección económica a la sociedad y para garantizar el cumplimiento de lO"' dicho, la ley
establece el "derecho de retención" de la parte del 'capital y utilidades del socio excluido o
, "
separado (Art. 56 Com.)
125
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
.. Sllmisión tilos Acuerdos:
Siendo la sociedad un contrato de organización, producto de un acuerdo de voluntades,
se ve que para su normal funcionamiento, los miembros integrantes de la misma deben
someterse a losacuerdosde la mayoría.
1.9.3.4.. LA CAUSA.
La causa del contrato social es el cuarto elemento de validez del mismo, en cuanto se
necesita para que el socio se obJigue; en otras palabras. la obligación que el socio tiene de
,aportar al fondo social, participación en la administración y aceptar los efectos normativos.
del contrato (objeto del contrato), solamente encuentran justificación en el hecho de que toda
sociedad se constituye con ánimo de repartir los beneficios derivados del ejercicio de una
actividad económica en común, o sea que el deseo de participar en el reparto de las
utilidades es la COlL.'\a del contrato (Art. 17 inciso r. Com.)
Las utilidades comprenden "toda ventaja patrimonial de origen social, que va a
aumentar la fortuna particular de los socios y disminuye las cargas". En este sentido se
afirma que el objeto, es el medio por el cual se realiza la causa; que el socio acepta las
obligaciones del contrato social, con la condición de participar en las utilidades de la
sociedad, siendo éstas el verdadero motivo ofinalidad de/contrato. Dicho en otras palabras:
la intención"de'los contratantes en el contrato de sociedad, es la de conseguir una ganancia o
beneficio. Sin la voluntad de obtener esta ganancia o beneficio, existiría una sociedad sin
finalidad de lucro, lo que en términos jurídicos se llama "asociación" pero no una sociedad
mercantil.
C01Uecuentemente, la participación en los beneficios /JO puede faltar. Del principio de
la comunidad de fin, esencial al concepto de sociedad" se deduce que las ganancias han de
ser repartidas entre los socios, si el negocio fue próspero; y que la misma distribucián debe
hacerse con las pérdidas, si el negociofue adverso. El resultadofavorable o desfavorable, ha
de ser común a todos los socios. Cuando no es común. la sociedad es "leonina" y, como tal,
nula, pues el Código de comercio en el artículo 36 establece dicho principio al rechazar
expresamente las estipulaciones que excluyen uno o más socios en las utilidades; y por el otro
lado, la exclusión' en las pérdidas ..en beneficio de un socio capitalista, no produce efecto
contra terceros por igual motivo. .'
Si las utilidades son la causa, con base al mismoprincipió se afirma que una obligación
sin causa o motivo, adolece de nulidad. En este sentido se puede agregar que la causa es el
fin común de carácter econámico, consistente en el deseo de participación enlos beneficios; y
, ,
es el motivo mediato debido al cual los socios también contraen la obligación de participar
en las pérdidas.
La causa debe ser real y licua. La causa ilícita es aquella prohibida por la ley o
contraria a las buenas costumbres o al orden PÚblico (ArI. 1338 e); consecuentemente, el
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127
- Sistema de Distribucián:
- Purnclpacién en las Pérdidas:

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.Textos Jurídicos Uuiversitarios Lic, Julio César Martínez,

Gay de Montella dice: "Forzosamente este reparto será desigual como 'desiguales son las
participaciones. pero por pequeña que sea la 'participación de !lJI socio. 'se cumple la
condición fundamental de la ley, de que la ganancia se reparta entre todos el/os. y ninguno
de el/os sea excluido ". . .
,
/. QlIe la distribuCión de utilidades o pérdidas entre los socios capitalistas se
hurá proporciono/mente a sus participacionesde capital
La distrihucion de utilidades y pérdidas debe hacerse en primer IlIgar según
estatutos. voluntartamente, establecidos por el pacto social; a falta de el/o se aplica lo
dispuesto por la ley. En este sentido las disposiciones generales del Código de Comercio. en
el artículo 3j" establece como reglas, salvo pacto eIJ contrario:
Sobre este particular, León Boloffio afirma; "Toda sociedad mercantil se propone un
fin lucrativo, una ganancia a repartir (mire Ios socios; debe por consiguiente. exlstir /11/(1
división de los beneficios y correlativamente de las pérdidas. Si el contrato social no
establece el modo de hacer el reparto, las utilidades y los daños se repartirán en igual
proporción al importe respectivo. de la's ello/as aportadas a la sociedad Para que los daños
Se'. repartan enproporcion distinta a la ele las utilidades, se requiere un pacto; de otro modo.
se impone la igualdad en el reparto de las utilidades y de los danos. El sacrificio responde uf
provecho, JI éste es proporcionado a las aportaciones hechas a la sociedad",
.
,
Como la causa primordial del contrato de sociedad es la participación en las utilidades,
y su consecuencia lógica, la participación en las pérdidas: se cree de gran importancia el
estudio del sistema de dlstribución de las mismas, atendiendo a las diferentes clases de
sociedades.
,
Como se ha dicho, la participación en las Utilidades implica también participación en
las pérdidas, aunque la intención de los contratantes nunca sea la de perder. La ley permite
que alguno de los socios pueda pactar para no responder de las pérdidas en un momento
determinado, sin perjuicio de que dicho pacto no afecte la plena garantia que a cada socio
corresponde dar se&'1úJ el tipo de sociedad y situación/rente a terceros {Art. 36 Com.) y para
con la sociedad misma.
ánimo Y actividad económica de la empresa de producir beneficios para repartirios, deben
ser lícitos, por cuanto toda ilicitud en dicho proceso económico dejará sin efecto el contrato
social. .
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares .
1. Al aporte industrial Q{)TTesponderá la mi:tJld de las ga1Ul1ll:ÜlS, cualquiera
que fuere el número de apot1lDltes; y si fueren varios; esa lllitad se dividirá
entreeUos por iguales partes.
3. Elsocioo socios itulIlstritdes no soportarán tas pérdiJúIs. .
Esto lleva a situaciones como la de que la participación de los socios en la sociedad
puede estar representada por cuotas o por acciones. Así como o otras más especificas. toles
como aquel/as en que el dividendo es la parte de los beneficios que se atribuye a cada
.accionista. El monto lofija la Asamblea General, deduciendo del dividendo 'bruto el impuesto
cedularsobre la renta, obteniéndose así el dividendo neto.
Lo importante es que antes del reparto de utilidades. deberá procederse a la
amortización de los gastos de estabtecimiento, ampliación de la empresa, emisión de
obligaciones negociables o bonos, según el caso; asimismo deberá separarse anualmente el
porcentaje constitutivo de la reserva legal, que varíasegún el tipo de sociedad, contra lo cual
no puede pactarse, quedando en caso contrario bajo responsabilidad solidaria los
administradores culpables, (Art. 39 Com.) Al efecto, el artículo 37 Como dice:
Si hubiere pérdida' del capilal deberá reintegrarse, o reducirse en el caso del
ordinal 7 ~ del articulo 444, antes del reparto o asignación de u t i l i d a d ~
La expresion "en el caso del ordinal Z" del artículo 444" ha sido derogado por Decreto
Legislativo No, 826, del 26de enero de 2000. .
El buen conocimiento del balance general y estado de pérdidas y ganancias, resultan de
gran importancia. en cuanto que el reparto de utilidades no puede exceder del momo de las
realmente obtenidas. Al efecto. el incisoprimero del artículo 38 Como dice:
- . -
El reparto de utilidades nuncapodrá exceder del monto de ÚlS que realmente
se hubieren obtenido, conforme al baltInce general y e,st/ldo de pérdiJ/as J'
ganancitls.- .
Consecuentemente, se puede apreciar la gran importancia que tiene el informe anual
que lodasociedad debe rendir a la oficina que ejerce la vigilando del Estado
(Superintendencia de Obligaciones Mercantiles). dentro de los tres meses siguientes a la
expiración del año social.
Tanto el administrador que autoriza, como el socio que recibe utilidades o pagos que
realmente no han sido obtenidos, responden solidariamente de su devolución.
El único caso de excepción a esta regla es el pago de .\1ImOS periódicas destinadas a
cubrir necesidades alimenticias de los socios industriales; cantidad y época de percepción
que debe estar fijada en el contrato, y si no lo está, tales cantidades y épocas serán fijadas
por la autoridadjudicial sobre bases de equidad, según la importancia de la empresa y el
128
209. Los fundadores 110 pueden estipular a su .favor beneficios que
comprometan el capital social. Todo pacto en contrario es nulo.
Otro ClISO rl!/t!I'lII1ft'. es el que se refiere a los "Otros Titulos de Parucipacián ".
referente:' los accionistas de 11.1 sociedad anonima. en que se establece que los socios
fundadores no pueden estipular a su favor, beneficios que comprometan el capital social; y
que/oda pacto en contrario es nulo. (Art. 209 Como relacionado CO/1 los artículos 2/0 y 2' 1
del mismo Codigo). Tales disposiciones. que se refieren a la sociedad anónima. dicen:
21(J. La participación concedida a 'los fundadores en las utilidades líquidas
anuules, 110 excederá del diez por ciento de .las mismas, ni podrá abarcar un
periodo de más de diez años" a partir de la fecha de constitueián de la
sociedad; Esta partlcipacián no podrá cubrirse sino después de haber pagado
a los accionistas 1111 dividendo del 'seis. por ciento, cuando menos, sobre e!
valor exhlbido de SIlS acciones.

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Textos JurídicosUniversitarios
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Finaimente se tiene el caso de la sociedad en comandita por acciones. en que los so.... hJS
comundltados están obligudos por ley (J adminlstrar. motivo por el cual la ley los compensa
mandando a que además de los dividendos que como socios les pertenecen. también tendrán
derecho a las utilidades que fije el pacto social; y si 11(' lo establece, a una cuarta parte de las
utilidades sociales, 11/ cual se repartirá según convenio, y eh caso contrario, en partes iguales
cualquiera que 'sea el número de socios comanditados. (Art. 301 Com.). Esta disposiclon. que
se refiere c.r la sociedad en comandita por acciones.idice.
211. Paraacreditar la participación a que se' refiere el artículo anterior, se
expedirán bonos de funt/ador.
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Los bonos de fundador sólo confieren el derecho de percibir la participacián
en las utilidades líquidas que expresen y por el tiempo que indiquen. No dan
derecho a tintervenir en la administracián de lu sociedad, ni podrán
convertirse en 11; representan particlpacián en el cupltal social.
sor la autoridad judicial sobre bases de equidad, según la importancia de la empresa y el
normal de la ricia en la época de que se trate. dice que dicho caso, es una excepción
Ilplll't!nte, en cuanto que si el balance no arroja beneficios, o arrojándolos, la cantidad resulta
f//enor a la irrogoda en necesidades alimenticias, dicha cantidad pasa a la cuenta de "gastos
ITl!nerales" de la empresa,' o sea que realmente no son utilidades, sino gastos necesarios. (Art.
'38 Inciso Com.) Otro caso de excepctán; podría decirse lo es (m el caso de las sociedades
en Hombre colectivo. en el cual los socios capitalistas que administran por acuerdo de la
mal'oría. también podrán percibir remuneraciones periódicas con cargo: II los gastos
(Art. 87 Com.)
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'\' J1' lio César Martínez.
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Los socios comanditados están obligados u administrar /tI sociedud.
independientemente de S/lS dividendos, tendrán derecho a /11 purte de las
utilidades quefije el pacto social, yen caso' de silencio de éste, a una cuarta
parte de las que se distribuyan entre todos los SI. cios. Si fueren varios, esta
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Se trata ahora específicamente, de dos aspectos del Registro de la Escritura de
Const itución, ellosson: a) El momento de la inscripción; y b) Los efectos jurídicos. ...
A la inscripción en el Registro de Comercio se le llama publicidadformal, en cuanto es
un registro público que sirve información a quien lo desee.
130
a) La Inscripción: La inscripcián en el' Registro de Comercio tiene por objeto
proporcionar seguridadjurídica al tráfico mercantil; por tanto, la inscripción de la escritura
de constitución de una sociedad es de gran importancia no sólo para los socios, sino también .. -.
para los terceros que contraten con la sociedad El registro de comercio es lo que se .
denomina "publicidad forma!",' con relación a la otra clase de publicidad mercantil,
denominada "publicidad material", que se refiere a la publicación en los órganos de difusión
que la ley señala, de aquellos datos que puedan interesar al público.
* Inscripción. Efectos:
Se ve entonces, que el otorgamiento de escritura pública es el "único" requisito formal
contrato de sociedad; aunque se exige la inscripción de dicha escritura en el Registro
Comercio. Esto último debe considerarse como un requisito necesario para que el contrato,
otorgado genere un eme con personalidadjuridica.
Las sociedades se constituyen, modifican, disuelven y -liquidan por escritura
pública, salvo'la disolución y liquidaéión judiciales.
1.9.3.5. SOLEA1NIDAD DEL CONTRATO.
* Escritura Pública:
participación se dividirá entre ellos según convenio, y a falta de éste, en parles
iguales.
Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
El inciso Del artículo 17 Com., al referirse a la sociedad como contrato, dice que "el\,,, ,
resultante de un contrato solemne", y estetipo de contrato, a tenor del artículo 1314 C.
. aquel que. est? sujeto la observancia de ciertas formalidades especiales que sin ellas nOI·., .... .. ".•
. produce mngun efecto . .,:; .
. -
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El artículo 21 Com.exige el otorgamiento de escritura pública para'la constitución de
las sociedades, y el artículo 22 Como enumera los requisitos generales que debe contener todaiG
escritura social, algunos de los cuales sirven para identificar a la persona de los miembros;
otros sirven para determinar. la social; Y.finalmente hay requisitos
establecen la forma de organizacion y funcionamiento de la
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Al efecto, el Ordinal 1del artículo 467 Com., dice:
y el número I del articulo 2'] del Reglamento de la' Ley de Registro de Comercio. fI/le
dice:
En la Oficina del Registro se llevarán los libros siguientes:
1. Libro Diario de Asientos de Presentacián:

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Li2: Julio César Martinez.
Al presentarse a registro IIn documento mercantil, el Registrador verificará
un .asiento de presentacián, cuyos efectos durarán hasta qlle se efectúe su
inscripción o se deniegue enforma ya sea porque no se interponga
recurso contra la de"egaii.va, o CItando interponiéndose, fuere confirmada la
resolución del Regivtrador. En mi asiento se expresarfi el nombre y apellido o
apellidos del presentador; lo fecha y hora depresentoción¡ clase y fecha del
documento; objeto de éste y nombre y apeHido o apellidos del funcionario o
ptl;rticular que lo suscriba: ,
Podrá eonsignarse cllalesquiera otros datos del documenm presentado, a
juicio del Registrador.
Hecho el asiento de presentación SllS efectos durarán hasta que se efectúe la
inscripción definitiva de Ja escritura, o se deniegue. IQ cual implica una calificacián de parte
del Registrador. Es/o conforme al artículo 18 de la Ley de Registro de Comercio, que dice:
, .
La escritura de constitución, modificación, disolución y liq"idación de
sociedades, lo mismo queIns cerdflcaciones de las sentencias ejecutoriadas
que contengan disolución o liquidación judiciales de alguna sociedad, se
inscribirán enel Registro de Comercio.' .
'. .
Conforme al artículo 24 Como para que la constitución de lino sociedad, produzca sus
efectos legales, sea menester su inSc.:ripciÓI1; en el Registro de Comercio. Tal disposición dice:
Los documentos que se asientan en el Registro (de Comercio) serán:
I. In.ftrllmentos públicos.
E" el Registro de Comercio, se efectuarán, de acuerdo con este Código YCOIl
el reglamento respectivo, las siguientes clases de asientos:
l. Asientos de presentación.
La escritura, conforme al Ordinal 1 del articulo 458 Como deberá presentarse en la
Sección de Registro de Instrumentos Sociales, perteneciente al Departamento de Registro de
Documentos Mercantiles.. que es uno de los cuatro registros particulares que integran el
Registro de Comercio; en donde inmediatamente. se procederá a inscribir su presentación en
el.Libro Viario de Asientos de Presentación, conforme al Ordinal 1 del articulo 466 Com.,
que dice: '
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
La calificación del Registrador, según el Código de Comercio, debe limitarse al efecto
de negar o admitir la inscripción, sin perjuicio del proceso de nulidad del Título, que pueda
seguirse. en el Tribunal competente. Al efecto, el articulo 472 Com., dice:
La califICación que de la legaJidlllJ de los documentos hagan los
registradores; -se entellderá linütdda par« el efeao de neglli' o odniitirla
inscripci6n y no perjudiauá el juicio que puedo seguirse en los tribu1Ulles
sobre la nulidJul del mismo titulo..
Asimismo, el articulo 471 Com., dice:
La caJqicación comprenderá
1.. La competencia del Registrador que la haga.
1I. Los reqllisitbs y forl1llllidtules extrin$ec4f del docllllU!nID present/ldo.
111. La capacidad y personería del otorgante o de "su repres"entllnte, de
acuerdo con /o que apat'ezca del documento. .
La vo/idez. de las obligaciones, t:UandD el documento se refiera a e1JJls y
de acuerdocon SIl propiotenor.
En caso de que la escriturapública de constttucion noPueda inscribirse por defectos de
forma, el interesado deberá solicitar la anotación preventiva del instrumento, en el Libro
correspondiente. Al efecto. el Ordinal 1 del articulo 22 de la Ley de Registro de Comercio,
dice: . . ..
Se anotorán preventivamente los documentos siguientes
1 Los inS(:Fll11U!ntoS presen.dDs a registro, cuando nopueden inscribirse
por defectos deforma y 10 solicite 1IJ persona que los hapresen1lldo. Esta
anotación podrá hacerse solameme UIUJ vez y caducará a los novenia
dias, contlldos a partir de. la fecha en. que fue asemada o por.la
inscripción defuUtiva del doc:llmento.
Asimismo, el número 9 del articulo 23 de la Ley de Registro de Comercio, dice:
En la Ojü:ina del Registro se 1levartin los librossigllientes:
Librode Registrode Anotaeiones Preventivas..
Por otra parte, el artículo 481 Com., dice:
Las anotllciones preventivas se cance1artin cuando se extinga el derecho que
protegen.
En este sentido, la anotación preventiva representa el antecedente básico de /a
inscripción definitiva, teniendo como finalidad primordialla que establece el inciso último
del articuio 22 de la Ley de Registro de Comercio, que dice: '
132
. "
La anotaciánpreventivahará nula la enajenacián de los bienes demandados,
elilbargados o secuestrados, si la transferencia seproduce COII posterioridad
a la anotaclén salvo quepreceda atltt,rizaéió/' jlldicial o el consemlmiento
de Iaspartes.
NumeralL /lrt 4 del R.L.R. e. Al Departamento IJe Registro de Documentos:
jJfercanutes corresponderá:
Practicar el registro de:
l. Escrituras de constitucián, modiflcacíán, disolucián y tiquidacláu de
sociedades.
Aprobada /(1 inscrtpcián definuiva del instrumento, se procederá a su asiento en el
Libro de Registro de Sociedades. La inscripción producirá efectos legales a partir del día y
hora de presentación, por tanto el día y hora del asiento depresentacián, deberá consta!' en
el asiento principal. Sobre esto el numeral J del articulo 4, Humeral 2 del artículo 23 del
Reglamento deja Ley de Registro de Comercio, y aniculo 475 inciso 1 Com., dicen:
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Textos Juridicos Universitarios Lic. Julio César Martinez.
Numeral 2 Art. 23 del R.LR. e EII la Ofictna del Registro se llevarán los
libros sigllielltes:
2. Libro ~ e Registrode Sociedades.
ArL 475 inciso J ~ Como La inscripclánproducirá efectos legales a partir del
dí" .v kora de presetuucién, siempre que aquélla sea seguida de tnscripcián..
El d(a J' llora del asiento de presentactán deberá constar en el asiento
~ m ~ ~ ,
b] Efectos de la Inscripción; Los efectos Jurídicos de la IIISGT¡PCIOn. resultan de jll
obligación mercantil de publicidad, que manda a inscribir en el Registro de Comercio, y de
manera especifica en el Registro de Documentos Mercantiles. la escritura pública ),>
constitución de la sociedad.
Como efectos inmediatos de la inscripcián se tiene que la calidad de ente jurídico de la
sociedad . ~ e perfecciona con el/á; determinando además, frente a terceros, las [acultades de
los representantes y administradores de la misma, no pudiendo en consecuencia, declarar a
la, sociedades qTlc hall sido 'inscritas, nulas COl1 efectos retroactivos, en perjuicio de terceros.
Lo expuesto corrobora que el Código de Comercio adopta la teoría de la "sociedad de
hecho", que excluye en cuanto a sus efectos, la inexistencia de las sociedades atendiendo at
interés público de protecckut mercantil a.favor de terceros contratantes y acreedores
sociales, cuyos intereses se verían afectados porfalta o defectos de la inscnpcton. (Aris. 3..J6
L?I 3-18 Com.) Tales disposiciones dicen:
346. LII sociedad que careciere absolutamente de formalidades para S/I
otorganüeuto, no nene existencia legpl, pero 'ti edquirirú ul contratar CO"
terceros, el. I ( ) ~ términos que se indican en el arttcut«348.
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Titule Preliminar • Los Comerciantes V sus Auxiliares
Los interesados o el Ministerio Público tendrán acción para pedir al Juez
competente que proceda a liquidar la sociedad. PrevÚlfflinte a la liquidacián,
el Juez selia/ará un plazo dentTo- del cual la sociedlld deberá constituirse con
lasformlJlidades legales, si se quiere evitar Sil UqUidaCiólL Esteplazo no podrá
ser menor de noventa dÚlS, ni superior a ciento. veime-«-_ El importe
resultante de la Iiqllidación se oplif:ará al pago de fa responsabüidad civil J' el
remanente; si lo hubiere, será repartido entre las personas que hicieron
aportes a lo sodedad de hecho, a prorrata de los mismos. Ningún aportante
podrá recibir más del valor por él aportado; si hubiere utilidad, ésta se
destinará a la institución de beneficencia pública'dellllgar do¡,de la sociedad
tenga Sil domicilio, ajuicio del Juez:
347. La sociedad cuya escritura social no llene Ios requisitos que la ley exige
para la clase de sociedad de que se trate, estará en las mismas condiciones .
indicadas en los dos primeros incisos del artículo anterior mientras las
irregularidades no Ilayall sido subsanadas. La escrltura social deficiente 110
podrá ser inscrita, en tamo SllS deficiencias no hayan sido corregidas.s-« El
importe resultante de la liquidación se aplicará al pago de la responsabilidad
civil y el remanente, silo hubiere, se repartirá entre los socios-deacuerdo COIl
la cláusula pertinente de la escritura social: Pero si la consiste en
110 haberse hecho ÚlS aportaciones de los socios, en las fechas y en las
proporciones que la ley exige, el remanente que quedare después de cubierta
la responsabilidad civil, no se repartirá a tuulo dedevolucián de aportaciones
Ili de reparto de utilidades, SUIO que será destinado a la illStUlú:ión de
beneficencia pública del lugar donde la sociedad liquidada haya tenido Sil
domicilio, ajuicio del Juez:
148 Las sociedades a que se refieren los artículos anteriores, que se hubieren
exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad jurídica
únicamente en cuanto los perjudique, pero 110 en lo que pudiere beneficiarles:
_Los socios, los administradores J' cualesquiera otras personas que imervengan
en su funcionamiento, responderán por las obligaciones de die/las sociedndes
frente a terceros, personal, solidaria e iÜJnitadamente., sin perjuicio de las
responsabilidades penales en que hubieren incurrido.- Las relaciones
internas deestas sociedades se regirán por el pacto social respectivo, si. lo
hubiere; en SIl defecto, por las disposiciones generales contenidas en este
Código, según la clase de sociedadde qlle se trate.
Finalmente se debe recordar que cualquiera persona puede consultar el Registro de
Comercio, y el Registrador expedirá, a quien interese. certificación literal o en extracto de
los asientos, haciendo constar las anotaciones marginales correspondientes a la lnscrtpctán
de que se trate. Al efecto. el artículo 461 Com., dice:
El Registro de Comercio es público Comprende tanto los asientos que
aparezcan, como las anotaciones marginales que se hagan en los mismos.
134
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135
El articulo 22 Com., dice:
Asimismo, el último incisodel artículo4 de laLey de Registrode Comercio, dice
1.9.4. REQUISITOS DE LA liSC'RlTURA·DE CONS111l1CION
DE UNA SOCIEDAD.
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Textos JurídicosUniversitarios
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LlE. Julie César Marttnez.
La escritura constitutiva debe contener:
L Nombre, edad, ocupación, nacitJ"alldod y domicüio de las personas
natarotes.; y nombre, naturaleza, ,.aciOlralidad y domicilio de las
personasjurldicas, que integran la sociedad'
IL Domicilio de la sociedad que se constituye.
IIL Naturaleza:
IV. Finalidad.
V. Razón social o denominaci6n, según el caso.'
VL D"ración o declaracióll expresa de colrstituirse por tiempo
indeterminado
VlI. .Importe del capital social; cuando el capilfil social sea variable se
¡ndkará el m1nimo.
V/lL Expresión de lo que coda socio aporte en dinero o en otros bienes, y
el valor atribuido a éstos. .
El Registrador expedirá, a quien lo solicite, certifICación literal o en extracto
de los asientos: En toda certifICación, el Registrador hará constar las
anotacÜJnes marginales queflguren en la inscripción de que se lTate.
Cualldo se expida certifICación de un asiento, se incluirá en la misma las
notas marginales que el asiento contenga.
La escritura social o contrato de sociedad.ipara su validez formal ante la ley, deberá
constituirse, modificarse o extinguirse por regla general mediante escritura pública; o sea
ante persona autorizada para ejercer la.funciún notarial, salvo los casos de disolución y
liqllidaciólljudicial.
En principio, se puede afirmar que el acto de constitucion recoge la suma de
voluntades, determinando formalmente el contrato bilateral o plurilateral de sociedad (según
el caso). Dicho acto constttutivo en acto público, crea la prueba instrumental necesaria que
inscrita en el Registro de Comercio da origen a /0 personajurldica. (Art. 25 lnc. 1°. Com.).
., .
Así para constituir una sociedad mercantil; hay que partir de la existencia-del contrato,
formula que reconoce los' esfuerzos preparatorios de varias voluntades y da forma a la idea
asociativa de crear a un elite distinto de las personas de los contratantes, dotado de voluntad
propia, regulado por los principios legales, y dirigido a conseguir la finalidad social del
lucro.
••W-,". J ...L........__u' '"Lti ••.•••••..•,
Puede observarse, que esta disposición comprende dos partes: una que se refiere a las
generales de los socios cuando se trata de personas naturales; y otra que se refiere a las
generales de las sociedades. cuando éstas integren una sociedad en calidad de socios.
· .'Nombre, .edad, ocupac;)ón,.nacionaLidf1d y domicilio de las personas. naturales; y
nombre, naturaleza, nacionalidad y domicilio de las personas juridicas, que integran lá
sociedad. ". Este es un requisito personal de constitución de La sociedad, relativo a los socios.
1.9.4.1. ROMANO1DEL ARTICULO 22 COM
Los estauuos de lo sociedad deberán contener ÚlS c//ÍllSuÚlS de lo escritura
social, cuando·· no estén cOlnprelUlidos en la mi.muz; desarrollJuán los
principios establecidos en ÚI/es cláusulas y no podrán contradecirlos en
forma alguna.
Los estatutos puedenjormar pane de los pactos coltlenk/os en 10 escritura
social o estIlT fuem de elJIl; en este último caso, co"esponde a kJ autoridad
nuíximtl de la sociedad decretJUlos, debiendo aparecer integramente en el
actade lo sesión en quefueron aprobados.
La certifreación del aa« a que se refiereel inciso anterior, se inscribirá en el
Registro de Comercio, después de inscritll (a respectiva escritura de
con.stitudón de 10 sociedad. .
Lo omisión de los requisitos seiúlltJdos en el articula 22, produce nulidad de
la escrltur«a excepción de los contenidos en los ordinllJes XI Y XII, cuya
omisión dIlrá lugar a que se apliquen las disposiciones peTtillentes del
,C6digo•.
136
IX. Régimen de de III sociedlld, con expresión' de los
nombres, jllCll1tJulesy obligaciones delos organismosrespectivos.
X Manera de hacer distribución de utilidades J', l!1J su caso, 1Il
aplicación depéTdidos entrelossocios.
XI. Modo de constituir reservas.
XIL Bases para practicllT IJJ liquidación de lo sociedad; ""mera ik elegir
liquidadores cull1Ulo 110 fueren IWmbrados en el instrumento Y
atribuciones y obligaciones de éstos.
Además de los requiriJos. aqu{ seiúl1odDs, Úl escritura deberá conteRer los
especiales quepara Cllda ciasedesodedJul estobJez.ca esteCódigo.
TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Todos los requisitos a que se refiere el artículo 22 Como y las demás regLas que se
establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad, constituirán
los estatutos de la misma. Al efecto, el artículo 23 Com., dice:
El artículo anteriormente transcrito tiene relación con el artículo 27 deL Código de
Comercio, que literalmente dice:
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1.9.4.2. ROMANO11 DEL ARI1CULO 22 COMo
El domiciliopoliticoes relativo al territorio del Estado'en general.
El inciso JO. Del artículo 57 c., dice:
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Textos JurídicosUniversitarios Lj9;;1ulio CésarMartínez,
Se podrá en un contrato establecer de común acuerdo un domicilio civil
especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lllgar el mismo
contrato. '
Domicilio "civil especial", es aquél sei'í¡¡lado por las parles, de común acuerdo. en los
con/ralos () escrituras públicas, para los actosjudiciales y extrojudicktles a que diere lugar el
con/ralo; al efecto, el articulo 67 C; dice: .
Es "civil" si se refiere a una parte determinada del mismo territorio, conforme al
artículo 59 C: que dice:
En tal sentido, deberá señalarse claramenteen la escritura social de consutucton, el
domicilio de las sociedades salvadoreñas, conforme al inciso primero del artículo 95 Cn.. que
~ ~ : .
El domicilio'civil es relativo a una parte determillada del territorio del Estado.
,1 • r'. .
"Domicilio de la sociedad que se constituye". Este es un requisito personal de
constitución de la sociedad
Puede decirse también, que domicilio Hes el lugar geográfico en que se supone que una
persona reside, para todos los efectos legales". O sea, que el domicilio es el asiento jurídico
de U1IO persona; y en el presentecaso, el asientojurtdico de la sociedad.
El domicüio consiste en la residencia acompaJlada, real o presuntivamente,
del ánimo de permanecer en ella.
El domicilio es "político ", cuando .se refiere en general al territorio del Estado.
conforme al artículo 58 C, que dice:
"
Esto e.v así, porque conforme a una de las, clasificaciones ya examinadas de las
sociedades, éstas pueden ser; "simples" y ."compuestas". Cuando una sociedad simple, es
illtegrada sólo con personas naturales como socios, se aplica la primera parte del Romano I:
cuando se trata de sociedades simples. integradas por personas naturales y personas
jurídicas, como socios. se aplica el Romano f en su totalidad. Cuando se trata de sociedades
compuestas, o sea, integradas sólo por personas jurldicas, se aplica 'a segunda parte del
RomplJo en estudio.
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
. Son solvlllloreñllS los persolUlSjuridktls constituülas conforme a los leyes de
la República, que tengantlomidlio legal en el paú.
En el caso-de sociedades extranjeras autorizadas para ejercer el comercio en El.:
Salvador, el Art. 358 Como dice: .,
Las sociedades extranjeras que deseen rea/izm actos de comercio en El
Salvador, fijando domküio en el pais o esmbleciendo sucursoles, deberán
registrarseen el Registro de Comercio
Para Is obtención del registro 1IIe1Ic.."ÜJnado, el representante legal de la
sociedad extranjera O, su opoderadDgeneral o especial, deberá. presentar
solkitud, acompaliadade los documentos siguientes: "
a)' EsÚItUtos qlle comprueben que 111 sociedad est4 legalmenteconstítuida, de
acuerdo con las leyes del pais en que se hubiera organizado.
b) DocumelÚ/lción probatoria de que la decisión de fijar domicilio en El
Salvador o de operar en el país, ha sido válidamente adopt.ado de conformidad
a sus estllJlltos.
e) Poder con fIIIe.actuará el representtlnte de la sodedJId.exlranjera, el cual
sefla/Qrá las facultlldes de éste en formo. amplia, clara y precisa. El
represenúIntenombrado deberáresidirpermanentemente en el pais.
d) EI.capital soCial suficiente para realizar sus activülades sociales, el cual no
podrá ser men01'q"-e el lliinimo selúllado' en la ley ., para. lIIs socieaedes
mercantiles salvadoreñas, cuyo ingreso se comprobará con el Registro de
InversüJnExtranjera, que para tal efecto Neva el Ministerio de Et;ono1lÚJL
e) Baláncé iniciarcertlfkadopor ContallorPúblico autoriztulo en él país, de
la sociedad extranjera o de lasucursal que se pretende, en el ella/ se refleje su
capiJJll social
EIi la. solidtild ri!Spectiva,/.Q sociedad o sucursal extranjera deberá protestar
sumisión a las leyes, triñunates y autoridades de la República de El Salvador,
con relación a los actos, derechosy obOgaciones que adquiera en el territorio
salvadoreilo, o qile hayan de surtir efectos en el misllUJ•
Tratándose de una sociedad salvadoreña, debe señalarse como domicilio, el lugar en
<donde tendrá su d..tiento principal, .o. sea El Salvador; recordando que excepcionalmente '
puede darse el caso de una sociedad con domicilio convencional en el
extranjero. En dicho caso, para dar cumplimiento a la disposición constitucional 'del inciso
primero del artículo 95 Cn., además de constituirse Jo sociedad según la ley salvadoreña,
deberá señalarse dos domicilios, estando uno de ellos en El Salvador, aplicándose entonces
la regla del artículo 65·C.. que dice:
Cuando concurren e!, varias secciones territoriales, con respecto a un mismo
individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se enteruleráque en
todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas qlle dicen relllciónespecial iI un«
de dichas secciones exclusivamente, elJJl sólo será para tales casos el domicilio
civil del individuo.
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Textos Jurídicos Universitarios
LisJUlio César MarlÍnez.
"Razón Social o Denominación. según el caso ". Este es un requisito personal de
constitución de la sociedad.
Por finalidad de lino sociedad se entiende: "el tipo de que va a realizar a
través de su empresa". .
1.9,.1.5. ROMANO V DEL A(?l1CUU) 22 cou.
1.9..1..1. aOMANO IV I.>EL ARl1CULO 22 COMo
El señalamiento del domicilio tiene importancia también en cuanto a emplazamiento y
competencia jurisdiccional; supletoriedad del Derecho Común; publicación y convocatoria
de Asambleas; y su ceíebración.· ',' .
"Finalidad ". 'Estees UIl requisitofuncional de C(}I1..stitucion. de Josociedad
En caso de conflicto habrá que aplicar las normas y tratados de Derecho Imernacional
Privado, si tales as.untos no han sido tratados en la escritura de constitución. Asi por
t!}emplo: las cuestiones fiscales quedan circunscritos 01 principio de territorialidad. La
inscripción deberá hacerse en cada U/JO de los lugares en que pretenda ejercer el comercio,
etc:
"Naturaleza ". Este es un requisitofuncional de constitucián de la sociedad.
1.9.4.3. ROMANO 111 DEL ARllCUW22 cou.
Lo expuesto se refiere al establecimiento de sucursales y agencias, las cuales pueden
tener otro domtctlto, inclusive cierta autonomla patrimonial; en todo caso, debe recordarse
que UI1 cambio de domicilio implica unareformaalpacto social, el cual deberá ser inscrito.
Esta actividadpuede hacerse de una manera concreta y directa. o de un modo vago
y general. Ejemplo: puede constituirse una sociedad para/a construcción de lino obra
determinada: o bien simplemente para realizar obras de construcctán. Es decir, que la
indicación de (a finatidad social se cumple con la indicación en términos amplios () en
términos restringidos y concretos, de la rama de actividades comercia! o industria! o que la
sociedad se dedicará. Cabe hacer observación que estafinalidad debe ser lícita
Este requisito hace relación a determinar si la sociedad será de personas o de
.capitales: pues éste será el punto de partida para delimitar en la escritura de constitución, la
organización y funcionamiento de la misma.
La sociedad colectiva se constilllirá siempre bajo rll%Ón social la. cual.se
formorá con el nombre de uno o más socios, y cua"do en eIlBIIDjigIIrfllJ los,
de todos, se le alladirtín /lis palabras 'Y COmpañÚl" u otras equivo!.entes.'
Ejemplo: "Y y Hermanos. .
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
a) En las sociedades en nombre colectivo. su constitución se hace bajo razón social,'
conforme a lo dispuesto en el artículo 73Com., que dice:
La sociedad en comandita simple se constituye siempre bajo razón social, la
cual seforltUUti con el nombre de UIIO o nuís comanditlldos y cuando en ella
"0fq:ural¡ las de todos estosse le alladirtin las palabras "y CompaiUII", u
El nombre sirve para identificar a las personas naturales: de igual manera, y con el
mismo fin a los entes o personar; jurídicas debe asignárseles un nombre. Dicho de otra.
manera: la')' sociedades, que son personas jii.ddica'), . deben poseer un nombre para:
tdemlflcarlas y distinguirlas de lasdemás sociedades. .
140
b) En las sociedades en comandita simple, su nombre o constitución también se. hace
bajo razón social, conforme al artículo 94 Com., que dice:
Ahora bien, en materia de sociedades, el nombre se forma bajo razón social o bajo.,
denominación, los casos. _ .'
Sociedades Cuyo Nombre o Constitución
es Mediante una Razón .. Social:
Toda sociedad al constituirse como persona jurídica diferente de los
necesariamente debe distinguirse mediante Unnombre propio.
- ". <'
Elnombre o consntuctán-de una sociedad bajo razón social, se forma con los nombres
personales.de todos, algunos, o alguno de los socios; y en su caso, seguido delas expresiones
o su abreviatura, que identifica la de sociedad ci que se refiere. Se dice "y. en su
caso" cuando en la razón social no figuran todos los nombres de los socios, cosa que sucede
con mucha frecuencia. debido a-que en la práctica resultarían excesivamente grandes o
largas las razones sociales si figuran en ella todos los nombres de los socios.
El nombre Q constitución deuna sociedad bajo razón social, es de carácterpersonal: y.
el nombre o constuucién de una sociedad bajo denomtnacton.tes de carácter impersonal
objetivo. En cualquiera de estas dos formas, una sociedad será. conocida en el inundo de los ..
negocios. Cabe observar: que' en .lugar de ocupar la expresión "nombre comercia!", se]';;"
'f: comprendido el nombre de todos i '1
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Textos Jurídicos Universitarios
'tIIMU'''" .. '.... _
Lic. Julio César Martíne;z.
La sociedad en comanditlJ por seconstiü,yebajo una razón social
que seforma con los nombres de 11110 o más socios seg"idos de
las palabras ')7 Compailfa" u otras eqlliva/entes. A la razó" $Qcinl se
agregarán laspalabras "Sociedad en ComaJUJita" o Sil ,!brevÚJtllra ·W. EII c..
:La sociedad de responsabilidad limitada puede constaulrse bajo razón social
o bajo denominación. La razón social se forma con el nombre de uno o mPs
socios. La denominación se forma libremente, pero debe ser distinta a la de
cualquier sotkdad existente.
Una u otra 'debe ir inmediatamente segr'ida de /(1 paúibra "LimiúJiJa" o su
abreviatura "Lula". La omisión de este requisito en la escrhura soeiet; hará
'responsable solidaria e ilimitadamente a todos los socios;yen cualquier acto
posterior de la sociedad también a los administradores. por las obligaciones
socialesqlle as! se hubieren contraldo, sil' perjuicio del derecJ.o de repeüctán
de pagailo excesopor los socios ,o inocentes contr«. los
soctos o administradores culpables. . '. .
e) En las sociedades de responsabilidad lim.itot.la, su nombre () constitución puede
hacerse bajo razón social o hajo denominación, conforme al artículo 101 Com., que
dice:
otras equivalentes. A la rozón social se le agregarán siempre las palabras
USociedad en .Comandita" o su abreviatura uSo .En e". Si se omite este
,'equisito, la sociedadse consiJJerará como colectiv,a.
d} En las sociedades en comandita por acciones, su constuucián se hace bajo razón
social, conforme al artículo 297 Com., que dice:
" El nombre, bajo denominación de una sociedad se forma libremente, sin más
limitaciones qtu: de ser distinta de la de cualquier otra sociedad existente, e irá
inmediatamente seguida de las palabras o abreviaturas que identifique la especie de sociedad
a que se refiere.
En las sociedades en comandita. sea simple o por acciones, se encuentran dos tipos de
socios: comanditados y comanditarios. Los nombres que aparecen en su razón social sólo
corresponden a los socios comanditodos, porque SOIJ los que administran la sociedad. y SI/
responsabilidad es ilimitada y solidaria, como más adelante se explicará.
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En síntesis, las sociedades que se constituyen bajo razón social SOIl: sociedad en
nombre colectivo. sociedad en comandita simple y por acciones, sociedad de responsabitidad
iimitadatla cual también se puede. constituir bajo denominactén)
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TituloPreliminar - Los Comerciantes V sus Auxiliares
En las sociedades cuyo nombre o constitución se hace, bajo denominación, el nombre
puedeformarse libremente: pueden aparecer nombre o nombres de socios. Ejemplo: "José N.
Botarse, S.A. ", "Estrella Polar, S.A. ", en cuyos casos será un nombre bajo denominación
"de fantasía ", pues tal nombre no tiene ninguna relación con las actividades a que se va a
, .dedicar, y. sólo' constituye un signo diferenciador.. Puede denominarse también como
"Fosforera, S.A. ", "Baterías Royo, S.A. ", aplicadas a sociedades que a través de sus
empresas se dedicarán a la producción defósforos o baterías, respectivamente; en cuyo caso
será un nombre "finalista", pues alude a las actividades que va a desarrollar.
Sociedades cuyo Nombre o Constitución
es Mediante Denominactán:
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a) En las sociedades anónimas, su nombre o constitución se hace bajo denominación,
conforme al articulo 191Com., que dice: ',',. ';
La socieda4 11116nima se constibUrá bajo dellomiNlción, la cual se forlltllrá
/ibremenlJ! sill IIUÍS /imitQcióJl que la de ser distinta de la de cuah¡uiera otra
sociedad aistente e irá inmedilltamente seguüla de las pa/Jlbras "Sociedad
Anónima", o Sil tlbrevistKra:"5:A.", La omisión de este requisito acarrea
responslÚJuuJad ilimitadil y' soÍidaria para los accionistJlS y los
administradores.
e) En las sociedades de responsabilidad limitada, ;epiiedenconstituir bajo razón
social ábajo denominación, todo conforme al articulo '/01 Com., que-dice: ..-
La sockdad di! responsabilidad collititUÜ'Se bajo razón so'éial
o bajo dt!1lOminlll:ión. La raz6n socioJseformo con el nombre de uno o más
socios. La denominación se fornw libremente, pero debe ser distinÚl a la de
CUIIlquiera sociedadeXistente.- , ,
UNlIl otra debe ir ÜUlU!diatalllente segllida de la palabra "Limitado" o su
IÚJreviaJura "Ltda. ". La olflisión de este requisitoen 14 escritura social, hará
responsables soüilaria e ilimitadamente a tDdDs los socios; y en cualquier
acto posterior de la sociedad también tl los administradores por las
obligacionessocÜJleslfU't! asi se hllbierencontrmdo,sinperjuicio del derech:o
de de IopagtUloen exceso PDrlos socios o tUlminQtradores
tnocentes contra los socios o tÜbninislTadDres culpables..
1.9.4.6. ROMANO VI DELART1CULO 22 COM
"Duración o dedaración expresa de constituirse por tiempo indeterminado ", Este es un
requisito personal de constitución de la'sociedad
La escritura social de constitución deberá declarar que la sociedad se constituye por
tiempo determinado. en caso contrario, señalar expresamente que se constituye por tiempo
142
.
"
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1.9.4.7. ROJ\1.ANOS vtt y VIII DEL COM:
Textos Jurídicos Universitarios
L.i5:: JulioCésar M.arti.nez.
Dice el mismo Romano VII: ". ; cuando el capital sea variable se indicará el mínimo. ..
Ese capital mlnimo no podrá ser menor que 'el señalado por el Código' para el inicio de
funcionamiento-de los diferentes tipos de sociedad; as! se tiene: El articulo 310 Com., que se
refiere al Régimen de Capital Variable, dice en la primera parte del inciso primero: "En la
sociedad anonima, en la de responsabilidad limitada yen la en comandita por acciones, se
indicará un capital mínimo que no podrá ser inferior al que se fija en los artículos
correspondientes" (100.000 colones - ATS. /03. 192 No. J y 298 Com.. r continúa en S/I
. El inciso 2". Del articulo 44. Com., que se refiere a las sociedades de personas, dice:
"El capital se integra por cuotas o participaciones de capital, que pueden ser desiguales ".
En lo referente a las sociedades de capitales, el artículo J26 Com. En su segunda parte dice:
"Su capital se divide en partes alícuotas, representadas por títulos valores llamados
acciones."
Toda persona jurldica, como lo es /(1 saciedad, al que las personas naturales.
requieren de un patrimonio, que es un atributo de las mismas, y que uene como objettvo el
poder disponer de recursos para la satlsfaccián de! sus necesidades. El capital social at¡ue se
refiere el RomanoVll en estudio, es denominado también: capital inicial, capitalfundaaonal,
lo que constituye para la misma patrimonto acuvo del cual podrá disponer lluru t:I inicio
de su finalidad. Su determinacián e" la escritura de constitución es necesaria. por las
siguientes razones: es la garantía intcial paraterceros, tiene especial importancia desde el
punto de vista fiscal, está sujeto a aumento a disminución, en el desarrollo de la actividad
social. '
indetemlinado. En el primer caso, al expirar el plazo la sociedad puede seguir los trámites
para su disolución y liquidación, y puede también prorrogarse conforme lo dispongan los
socios. En ambos casos puede finalizar antes, si se presenta alguna de las causales de
di.mlución, las cuales varían al tipo de sociedad..
., Sobre la duración de las sociedades (tiempo de villa), no hay precepto positivo que la
limite, ni en su minimo ni en su máximo. En consecuencia, es completamente licuo que en una
escritura de consutucién de una sociedad, se indique que se constituye por tiempo tltmttado,
o por tiempo limitado. En el primer caso no. contiene fecha en que debe disolverse la
sociedad; en el segundo hay que señalarjecho en que debe disolverse. Cabe observar, que las
sociedades no deben constituirse para un corto tiempo, ni para tul número determinado de
relacionesjurldico-comerctales.
, VIl!. "Expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. y el valor
atribuido a éstos". Este es un requisito real de eonstitucióll de la sociedad.
VII. "Impone del capital social; cuando el capital sea variable se indicará el mínimo "
Este es un requisito real de constitución de la sociedad.
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, .,-' Por el contrario, el patrimonio social esta cambiando contmuameme; sujeto a todas las
vicisitudes de la sociedad, oumenta cuando sus negocios son prósperos, se menoscaba en
caso contrario. Sobre el patrimonio social o haber social repercuten todas las operaciones de
la sociedad, al paso que el capital social sóLo se afecta por las relaciones entre la sociedady
sus propios socios.
El capital social es un tiene un significado jurídico y pero que no .
tiene un contenido económico: pueden haberse perdido casi todos lar; bienes de la sociedad,
y, sin embargo, el capital social permanece invariable, para decir a cuánto' ascendieron las
aportaciones de los socios y para determinar el contenido de diversas normasjurídicas.
* Capitlll SocillJ- Haber Social, Pfl1Timonio o Capital Conillb/e.
144
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Hay que recordar, lo que es el patrimonio en general: "Conjunto de bienes, derechos,
obligaciones y cargas apreciables en dinero y que constituyen una universalidad". El
patrimonio social estáformado "inicialmente" con el conjunto o suma de las aportaciones de
los. socios. El capital social es la cifra en que se estima las sumas de las obligaciones de dar
de los socios, y señala el nivel minimo que debe alcanzar el patrimonio social para que los
socios puedan disfrutar de las ganancias de la sociedad Por tanto, permanece invariable,
mientras no cambie el número de socios o no se altere el monto de las obligacionesacargo -
de ellos.
.
segunda parte "En las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, el
min¡m;¡ unode;OS socios, que
es a lo, que se rejiere el Ro"'.OTIo VIll también en _En ese sentido, al capital soctot .. ¡__
debe vincularse a las aportaciones de cada uno de 10SSOCIOS':I
El Romano VIII del artículo 22 Com., tal como se ha dicho, se refiere al hecho de que í
la escritura de cor:stituciónde una expresarse lo tJU.e ca,a:z socio afJO.rte en .;§
dinero o en otros bienes, y el valor atribuido a estos. Esta determmacion es esencial.sen . .
la b':fiepara la fijación. de las utilidades "" corr,esponde a cada ::.'.
aplicando el articulo 3:> Com., caso no exista pacto en contrario; ast como para determinar
la cuota de liquidación correspondiente a cada socio, Para el caso de disolucum de Job .:;
sociedad l'
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El capital social es denominado también "patrimonio inicial JO, "patrimonio
fundacional"; pero cuando se habla propiamente de patrimonio soctal en un momento
determinado, por ser el contrato de sociedad un contrato de organización, éste es equivalente
al conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con deducción de su') obligaciones; de tal
, suerte. que en este caso, el patrimonio inicial se convierte en .· ..patrimonio social",
. denominado. también "haber social" o. "capital contable" que puede ser menor, igualo
. mayor que el capital social inicial_ .
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1.9.4.8. R9MANOIXDh"LARTICUW 22 COM
Las aportaciones. pueden ser en dinero, en bienes de otra naturaleza (aportaciones en
especie), de trabajo, de créditos.
Se piensa que en lo señalado por Pino Vara, falta considerar las obligaciones y torgas,
pues el patrimonio consta.110 sálo deactivo, stno también de Ult pasivo.
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"Régimen 'de administración de la sociedad, con expresión de los nombres, facultades y
obligaciones de los organismos respectivos". Este es un requisito funcional de constitución
de la sociedad. < •
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Textos Jurídicos Universitarios
Lis. JulioCésarMartínez..
Como su mismo nombre lo indica, este. requisito es la expresion del sistema de
administración de las sociedades. En la legislacionsalvadoreña, cada tipo de sociedad, posee
sus reglas a observar para su funcionamlento. interno, Tema que será desarrollado con
amplitud oportunamente. '
Con respecto al mismo tema dedistinciál1 planteado, Pina Vara dice: "Debe
distinguirse entre los conceptos de capital social y patrimonio social. El capital 'social es la
cifra aritmética que representa el valor de las aportaciones de los socios; el patrimonio
social es el conjunto de bienes y derechos realmente poseidos por la sociedad de un momento
detenninado ".'
1.9.4.9. ROMANOX DEL ARTICULO 22 CO),,1.
"Manera 'de hacer distribucián de uttlidades y, en coso, la aplicación de pérdidas,
entre los socios, n, Este es un requisito funcional de constitución de la sociedad. '.
Relacionado con esta disposicion se.ve elcomentdo del articulo 36 CQm., que dice:
. . .
No producen ningún efecto legal las estipulaciones que excluyan a UIIO o
más socios de la participación 01 Iils IltUidades. La exchlSiónde las pérdidas
estipuladas a favor de un socio. capiJaJista, no produce efectos contra
terceros. pp. Aqu/ se prohibe lo que se ha .doen üamar "Pacto Leonino.
. . ..
Se ha dicho que la determinación de este requisito no es obligatorio, en consecuencia Sil
omisión no produce nulidad alguna, Si la forma de distribuir las utilidades, y la aplicación de
las pérdidas entre los socios, no ha .fÍ(Ú) estipulada en la escritura de constitución de la
sociedad, se lo dispuesto en el artículo 35 Com., que dice:
En el reparto de utüidades o pérdidas, se observarán, salvo pacto en
contrario. las reglas siguientes:

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
L La distribución di! utilidIldes opérdidasentrelos socios capitalistas se hará
proporcio1Ul1mente a sus partidpaciones deCIlJ1i1ol _
IL Al aporte i,iílustriaJ eDrresponderá la mitIld de las garumcills CllDlquiera
quefuere el número de aporlJJntesj y si fueren varios, esa mitad se dividirá
entre ellospor iguales partes. _
HL El socio o socios indllSlTiJIles no soportJlrán 1Ds pérdidaS.
Puede destruirse esta" contradicción, explicándola así: Se llaman socios industriales
aquel/os que aportan a una sociedad trabajo material, industrial, intelectual o de ambas
.clases. Según el inciso 30. del artículo 38 Com., que establece como caso único deexcepcián,
sobre que el reparto de utilidades nunca podrá exceder del monto de las que. realmente se
hubieren obtenido. conforme al halance general y estado de pérdidas y ganancias, el de los
socios industriales, en cuyo favor podrá estipularse, el pago de sumas periódicas destinadas
a cubrir su.'; necesidades alimenticias; estableciendo el inciso 4{). de la misma disposición
legal, que lo que perciban los socios industriales se computará a cuenta de utilidades, sin que
tengan obligación de. reintegrarlo en los casos (.71 que el balance no arroje beneficios o los
arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido para sus necesidades alimenticias; y
en el balance respectivo se hará el traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos
generales deIa ,empresa. Esto es asi, si s ~ concluye que hay dos manera') deperder:
a) Ser desposeido de algo-que ya se tenía.
b) Dejar de recibir algo que podría haberse ganado.
El socio industrial pierde porque si no hay utilidades recibe menos por su trabajo que
lo perctbiria si su porción de utilidades fuera mayor que lo recibido como anticipo, y si ni
siquiera hubo anticipo, habrá regalado su trabajo a la sociedad Esto es lógico: no puede '
perder sobre su capital, porque por definición el socio industrial no lo tiene.
Sobre este tema, se recomienda leer nuevamente el contenido del número 2.6.3A que
trata de la "causa" como elemento del contrato de sociedad, en lo referente a -Sistema de
Distribución: Pág. 126Y siguientes de este Texto.
1.9.4.10. ROMANOXI DELARTICUW 22 COA--J.
"Modo de constituir reservas ", Este es un requisito real de constitución de la sociedad.
La fracción en estudio debe relacionarse. con el contenido del articulo 39 Com., que
dice: .-. -.
De las utilidtu/es netllS de toda sociedad deberá separarse anualmente un
porcentlljeparaformar /Qreserva legal, hastll que ésta aktl1lCe una cantidad
146
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Textos Jurídicos Universitarios
Además de las reservas legales. existen reserva." voluntarias, que 'son aquel/as cuya
existencia, destino y cuantía son enteramente optativas de la sociedad. Ejemplos de reservas
voluntarias son: reservas para cuentas 'incobrables; reservas para depreciación; reservas
complementarias de activo, etcétera.
ley no señala cuál puede ser el.motivo dela disminución señalándose como se ve
"cuando disminuya por cualquier motivo ". Se cree que se trata en todo caso o bien de
pérdidas de la sociedado bien de alguna otra emergencia. En cualquier tiempo en que no se -
Han hecho las separaciones de Ias utilidades para-formar O reconstruir el fondo de reserva,
los administradores responsables quedarán tlimttada.y solidariamente obligados a entregar a
la sociedad una cantidad igual 11 la que hubiere debido separarse. Quedan a salvo los
derechos de los administradores para repetir contra los socios por el -valor de lo que
entreguen cuando elfondo de reserva se haya repartido.
Recuérdese que el artículo 27 Com., establece que la falta de este requisito no produce
nulidad de la escritura de constitución, para en cuyo caso deberá adoptarse el modo que
para cada tipo de sociedad señala el Código; pero si ese modo de constituir la reserva ya
está establecido en la escritura de constitución; el acuerdo de las parles, no debe constituir
un porcentaje y cantidad menores que las que el Código determina para cada tipo de
sociedad, aunque sí, lo pueden ser mayores.
determirrada. El porcentaje y la cuantia de la reserva legal serán
determinados por esteCódigopara cada icltlS/! desociedad.
La reserva /egal deberá ser restmITatla en la"usmaforma, cuando disminuya
pdr cua1qllier motivo.
Contra lo dispuesto en este articulo no plIede invocarse estipulación o pacto
en contrario; los administradores quedarán solidariamente responsables de
su cumplimiento, y por ellD obligados a restitJ'¡r en Sil totalidad o parte la
reserva legal, si por cualquier motivo no existiere o sólola hubiere en parle,
sin perjuicio del derecho que asista a los tUlministradores para repetir en
contra de quienes l¡ubiereJ. recibido el dinero. Para el exacto cllmplimlento
de este precepto, se concede acción " los socios, a los acreedores o al
Ministerio -
147
La ley 110 señala cuál puede ser el motivo de la dismtnucián señalándose como se ve
"cuando disminuya por cualquier motivo ". Se cree que se trata en todo caso o bien de
pérdidas de la sociedad o bien de alguna otra emergencia. En cualquier tiempo en que no se
han hecho las separaciones de las utilidades paraformar o reconstruir el fondo de reserva,
los administradores responsablesquedarán solidartameme obligados a entregar a
la sociedad una cantidad igual a la que hubiere' debido separarse. Quedan a salvo los
derechos de losadministradores para repetir contra los socios por el valor de -lo que
entreguen cuandoelfondo de reserva se haya repartido.
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Por lo dicho se deduce, que en una sociedad, y conforme a la ley, es obligatorio que
cubra lUJO cantidad determinada de dinero paraformar su reserva legal.
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- 1.9.5. LASOC1EDAD - CONTRA TODE ORGANlZACION.
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Si en la escritura de constitución. no se ha indicado el contenido del Romano XlI,
conforme a lo establecido en el articulo 2TCom., es necesario remitirse a lo estipuladoen el
mismo Código en-su.Capltulo.Xl, del Título Il, del Libro l. Este Capitulo será estudiado más
adelante.
.Además de las reservas legales, existen reservas 'volumarias. que son aquellas cuya
existencia, destino y cuantía son enteramente optativas de la sociedad. Ejemplos de reservas
voluntarias son: reservas para cuentos incobrables; reservas para depreciación; res..ervas : '
complementarias de activo, etcétera.
1.9.4.11. ROMANOXJI DEL ARTICULO 22 cou. _
"Bases para practicar la liquidación de la sociedad; manera de elegir []
cuando no fueren nombrados (,71 el tnstrumento y atribuciones y obligaciones de éstos". Este
es un requisitofuncional de constitución de la sociedad. <\8-
Se- reconoce como liquidación social: "el-proceso mediante elcual una
disuelta. concluye definluvamente su vida jurldica": Par tanto, la liquidación presupone la ·:r
existencia de determinadas causas que deben ser declaradas en airo procedimiento
denominado "disolución ", el cual consecuentemente desemboca en el de liquidación. En este"
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sentido se dice que la disoluctán es la transformación de la actividad de producción en'
actividad de liquidación. .::
Recuérdese queel articulo27 Com., establece que la falla de este requisito no produce
nulidad de la escritura de constitución, para en cuyo cavo deberá adoptarse el modo que
para cada tipo de sociedad señala el Código; pero si ese modo de constituir Jo reserva ya
está establecido en la escritura de constitución; el acuerdo de las partes, no debe constmn-;
un porcentaje y cantidad menores que las que el Código determina para cada tipo de:
sociedad, aunque si, lo pueden ser mayores.
Por lo dicho se deduce, que en una sociedad, y conforme a la ley. es obligatorio que"
cubra una cantidaddeterminada de dinero paraformar su reserva legal.' o ••
TituloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
.La distinción del contrato de sociedad como contrato-de organización, frente a los
contratos corrientes denominados de intercambio, se caracteriza en cuanto a que en el
contrato de intercambio lo que para uno es causa o motivo para la otra parte es objeto
(Ejemplo: la al invalidarse la obligáción de una de las
partes, también se invalida la de la otra porfalta de cau....a, debido a que las prestaciones son
equivalentes y la." obligaciones recíprocas. por eso se habla de un cruzamiento de
prestaciones, En este sentido el comrato de intercambio es bilateral, los intereses opuestos y

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a) Se trata de un contrato q/le puede ser bilateral 1) plurilateral.
Ascarelli' señala tres características al contrato de organización, al cual denomina
tamhién "asociativo":
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Textos Jurídicos Universitarios
149
Lic. JulioCésar Martínez,
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Justamente entonces, Ja sociedad se explica como un contrato de organtzación.
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E/ máximo exponente de la teorla de /a sociedad como IIn contrato de organización es
eljurista italiano Ascarelli
Esta distinción, que reconoce 11 los contratos de tntercambio fundamentalmente como
una contraposición de intereses, JI (1 los contratos de organización como una yuxtaposición de
intereses a manera de un vínculo "quodammodofratemitates", se perfila mejor si se nota que
como consecuencia de ello, el contrato de intercambio, sé agota con el cumplimiento de las
obligaciones, mientras que el contrato de organización no se agota, pues en este caso la
sociedad empieza y sigue funcionando como ente jurídico distinto de los contratantes
quedando éstos ligados por el plazo estipulado.
de satisjacción contradictoria, las contraprestaciones son cualitativamente .distintas y
eronómicamente equivalentes; concluyendo el contrato cuando éstas se realizan.
,
En el contrato de sociedad o de organización, como lo indica su nombre,
constituye UII acto fundacional del cual surge un nuevo ente jurldico independiente de las
partes: no son titulares de los derechos y obligaciones los socios, sino la sociedad
Consecuentemente, las obligaciones que contraen las partes (objeto), no encuentran su causa
en las obligaciones de los demás socios, sino en losbeneftcios que habrán de percibir como
ganancia; de ahl que si se invalida la obligación deuna de las partes, no por ello se invalida
la de los demás. a menos que su participación sea indispensable para el funcionamiento de la
sociedad.
De /0 expuesto se deduce que no hay intercambio deprestaciones entre las partes en
cuantoforman 1,//1fondo común. El contrato de organización es "plurilateral" y los intereses
son de satisfaccion coordinada, en cuanto la satisfacción del interés de uno implica la
satisfacción de los intereses de los otros socios. Las prestaciones SOII cualitattvamente
iguales, pueden tener valor economice diferente y van dirigidos a proporcionar a todos el
goce de las utilidades de la buena administración del [onda común
Consecuentemente se puede afirmar con certeza que en el contrato de sociedad las
prestaciones de todos estánunificadas, en la-obtencián de un resultado, útil del que todos
participan aunque sea repartido en diferente medida en ello está el significado de la
colaboración. Por lo mismo puede decirse que los negocios jurídicos de organización están
en oposición con los de lucha económica. '
Finalmente, debe notarse que en el contrato de intercambio la entrada o salida de /0$
contratanfes implica reformas esenciales a/ contrato, mientras que en el contrato de
organización/a entrada osalida de socios nolo'altera suslancía/mente., '
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150
El carácter plurilateral del contrato de organización aclara además otras
peculiaridades suya5, una de el/as es la irrelevancia del contenido de' las prestaciones y la
equivalencia de las mismas. .
En el contrato de organizacián las prestaciones son atípicas puesto que, a diferencia del
contrato de cambio, el cual tiene un contenido determinado, la prestación de cada uno de los
socios puede ser totalmente distinta entre síy variable en su contenido, tanto como lo permite
, la gama inftnita de los bienes jurídicos. Ejemplo: WlO o varios miembros pueden aportar
. dinero en numerario {efectivo); otro u otros pueden aportar bienes que no sean dinero. yotro _• .:
U otros supersonal actividad (trabajo).
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Titulo Preliminar - LosComerciantes y sus Auxtliares
Con respecto a la equivalencia de las prestaciones, en les contratos de cambio son
valores económicos equivalentes. En los contratos de organizaci6n pueden no ser asi; siendo
muy distintos los contenidos de las mismas. Esto se debe a que en el contrato'eje cambio, la
prestación de una de las partes significa un equivalente de la otra prestación; es decir, que
tanto la prestacion como la contraprestación en su contenido económico, son equivalentes, o
tienden a serlo; en cambio, en el contrato de organización no sucede lo mismo, porque cada
- Las PresÚlciones sonAtípicas:
zxz: su prestación.¡
- Es un eolJlrtltDqllepIlede ser bilD1era1OpbuiJ¡IlHal: ·11

Se trata de un contrato plurilateraí. en el sentido de que siendo o pudiendo sermás de ",1'
dos las partes contratantes, cada una de ellas no tiene una contraparte, sino una serie de ,'t¡,

En este contrato cada miembro no se sitúa jurídicamente frente a otro miembro,
frente a todos y cada Uno de los demás miembros. En cambio, en el contrato de cambio_''1
:;,:::te se conciben dos parles bien de/midas: acreedor y deudor. colocadas una frente a .. 1
.. . , .. '
El carácter plurilateral del contrato de sociedad como contrato de'organizactán.rabre ':;r
nuevas perspectivas para la interpretación del problema doctrinario de la naturalezajurídica
del acto constitutivo de la misma, • precisamente porque el contrato de cambio o de
intercambio como-otros le /laman,es bilateral, sería inexplicable la entrada de nuevos
miembros en el mismo, una vez perfecto aquél. Por eso el contrato de sociedad es un contrato
de tipo especial, ya que una vez celebrado se 'pueden admitir nuevos contratantes a través de
una manifestacián de voluntad, o a propuesta de los contratantes originales, cuando en virtud
de una declaracion original o intcial en el contrato, los nuevos socios llegan a serlo por una
directa, lo que ocurreen los caJ'OS de fuñdación sucesivade una sociedad, como se .'
,..verá más adelante. " .
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- V¡'7CUlo Sinalagmático:
- Derecho a'Realizar su Prestación:
preStación no es el equivalente de la otra y puede haber en el mismo, una de mayor contenido
económico que otras. .
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.. TextosJurídicos 'universitarios
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El derecho 'a realizar la prestación, se establece puesto que la aportación no sólo se
hace para la satis/acción de los intereses ele los otros contratantes, sino como la consecucián
delftn común, el miembro tiene derecho a hacer la prestación, puesto que sólo asl puede
aimplirse con el contrato.
El contrato de cambio permite ver que ·:cada parle está obligada a realizar su
prestaciólJ, pero no tiene derecho 'a ello. Mientras que en Jos contratos de orgamsacíén las
partes tienen derecho a .realizar /a propia prestación, puesto que ésta es· el requisito
indispensable para la realización del fin común. (reparto de utilidades)
Por otro lado, y con respecto a la equivalencia de las prestaciones, en los, contratos de
cambio son valores económico equivalentes. En los contratos de organización pueden no ser
asl, siendo muy distintos los contenidos de las mismas:
En el contrato de organizacion se plantea el problema de si hay o no vinculo
sinalagmático en dicho contrato, para lo que -,es preciso resolver ¿Qué es vinculo
sinalagmático?
Partiendo del principio de que vinculo sinalagmáttco no significa la existencia de 11110
prestacián y de una contraprestacián, ni que ambas sean equivalentes..sino que pa,:a que
exista vinculo sinalagmático se necesita que existe, II"a dependencia de la prestación del
miembro con determinadas circunstancias especiales, como la existencia de beneficios en la
SOciedad, y la pantctpacum del miembro en los mismos, es aceptado por muchos tratadtstas.
en especial Rodrlguez y Rodrlguez, que en este caso sí existe la sinalagmaticidad.
Esto se debe a qlle en el contrato de cambio, la prestación de una de las partes Significa
un equivalente. de la otra prestación; es decir. que tanto la prestación c(!.mo la
contraprestación en su contenido económico, son equivalentes, o tienden a ser/o, lo el/al 110
sucede en el contrato de organización, porque cada prestacián /10 es el equivalente de la otra
y puede haber en el mismo, una de mayor contenido económico que otras.
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Al respecto, el jurista Brunetti manifiesta que en los contratos de organización, la
velltaja que recibe cada parte de la celebración del contrato, no se persigue de la otraparte,
sino que del fin común de la sociedad.
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1.9.5.1. DIFERENCIASENTRECONTRATO DEORGAN1ZACION y
CONTRATODECAJt.fBIOODE INTERCAMBIO.
Las diferencias entre contrato de organización y contrato de cambio o de intercambio,
se pueden determinar de /0 siguiente manera:
A. En el contrato de intercambio, con la realización o cumplimiento de las
prestaciones de los contratantes, se extinguen las obligaciones creadas por el
contrato. En el contrato de organización, con la realización o cumplimiento de las
prestaciones de los miembros, se crea la sociedad y comienza a funcionar,
manteniendo la relaciónjuridica entre los miembros y la sociedad
B. En el contrato de intercambio las prestaciones se intercambian. En el contrato de
organización las prestaciones constituyen unfondo común (capital social)
C. En el contrato de intercambio los intereses de los contratantes son opuestos y su
satisfaccíon contradictoria. En el contrato de organización los intereses de los
contratantes son opuestos, pero su satisfaccián es ordinaria.
D. En el contrato de intercambio sólo Pllcde haber dos partes, en el contrato de
organización pueden haber dos o más partes, cada W1a opuesta a cada uno de los
demás.
J.9.6. CONCLUSIONES DEL ESTUDióDE LASOCIEDAD
COMOCONTRATO.
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A. Se ha discutido bastante sobre el problema jurídico de si la sociedad es o no
contrato. La Escuela Alemana insistió en negar a la sociedad su naturaleza contractual; sin
embargo, las corrientes contractuales han llevado la formulación de la sociedad, a un plana·
tal que hoy resulta innegable su aceptación.
Es de considerar -que teóricamente la doctrina que tiene mayores alcances y que
determina con mayor acierto la naturaleza jurídica del a(.,10 constitutivo de sociedad, es la
que estima a éste como un "contrato de organización", a diferencia de los contratos de
cambio o de intercambio. .
Al analizar la legislación mercantil salvadoreña, se puede apreciar que la sociedad es
un contrato; pero es de hacer constar, que es un contrato que cubriendo otro requisito, da .
origen a una persona jurídica, o al menos, a una organización, la cual ya no depende del
contrato que le dio vida, sino que tiene su propio estatuto, que se modifica aun sin contar con
/0 voluntad de los primitivos contratantes, y es en parte esta caracteristica propia de las
sociedades de capital, la que ha hecho dudar si existe o no un verdadero contrato.
Las teorías negativas que rechazan la calificación de controlo a la sociedad. y la
sustituyen por otras expresiones. ceden ante la realidad del derecho positivo. Las sociedades
152
153
B. El contrato de sociedad es un elemento constitutivo o normativo. porque por medio
de él se crea la relacion jurídica que da vida a la sociedad.
, E. El capital social está representado por la suma del valor establecido en la escritura
SOCial para las aportaciones prometidas por los miembros, ye.'i independiente del patrimonio
de los mismos.
D. Por el contrato de sociedad se constituye un patrimonio aportado por sus miembros y
pertenecientes a un ente furldico colectivo, el cual tiene una finalidad lucrativa y posee una
personalidad propia, independiente de las personas que la han constituido.

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Textos Jurídicos Universitarios Lic. Julio César Martinez,
,c. El con/ralo tiene/llena de tev para quienes lo celebran, por lo que en la sociedad el
contrato constitutivo viene a ser la ley a la cual se someten los miembros para llevar a cabo
las operaciones sociales,
Es un elemento normativo, puesto que en él sr regulan las relaciones entre la sociedad
constituida y susmiembros, quedando dichos miembros subordinados a las normas que se
establecieron en el contrato; asimismo se establecen normas que regulan su funcionamiento.
nacen de un contrato, o sea, de IIn negocio juridico, en los que se dan los elementos
esenciales de todo contrato: capacidad, consentimiento, objeto lícito, causa lícita, y las
exigencias deforma (escritura pública)
Para que la sociedad creada C01l el contrato constitutivo, pueda actuar como persona
jurldica, es necesario que el mismo llene determinados requisitos como: que conste su
constitución en escritura pública; que se hagan laspúblicaciones ordenadas por la ley. donde
se haga del conocimiento público la constltuciónde la sociedad; y que se inscriba en el
de Comercio, Debiendo existir siempre constancia de la entrega efectiva del capital
aportado en la proporción exigida por la ley. .
Es un elementoformal, porque la ley establece que la forma de constituirse la sociedad
es el contrato, juntamente con los requisitos que éste conlleva, dándose con ello forma y
eficacia legal a la sociedad constituida.
F Por medio del contrato de sociedad se determina e individualiza la sociedad que se ha
constituido, para diferenciarla de cualquier ente semejante y al mismo tiempo para
estructurar sufuncionamiento.
El Código de Comercio, en el articulo J7 Inc. Participa de la contractualidad del
negocio constitutivo de sociedad, diciendo que esla resultante de un contrato solemne,
celebrado entre dos o más personas: que estipulan poner en común, bieneso industrta, con la
finalidad de repartir entre sí los beneficios que provengan de los negocios a que van a
'dedicarse.
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Titulo Preliminar • Los Comerciantes y sus Auxiliares
G. La constitución de una sociedad para que pueda surtir sus efectos de le;v, debe
inscribirse en el Registro de Comercio, al igual que su modificación, disolución y liquidación.
H. El contrato de sociedad debe guardar las especificaciones formales establecidas en la
ley, puesto que la ami..,:ión de alguno de los requisitos de validez que enumera el Código de
Comercio en el artículo 22, produce nulidad de /a escritura, con excepcum de los Ordinales
X, Xl Y .x7J, conforme lo determina el articulo 27 Como
1. El contrato de sociedad, que es un contrato de organizacion, es completamente
distinto al contrato de cambio, llamados por algunos de intercambio.
J. En el contrato de intercambio los contratos son cerrados: _.E1J_ el C,!l!.:l!.atO de
organización los contratos son abiertos.
K. En el contrato de intercambio la relación sinalagmática establece de Parte a parte.
En el contrato de organización la relación sinalagmática se establece entre cada par!e-y-f:L
nuevo sujeto jurídico: la sociedad.
1.10. SOCIEDAD COMO PERSONA JURlDICA.
Como persona jurídica. .sociedad "es el ente .fiatcio creado por la "lej:, capaz. de
adquirir, derechos y contraer obligaciones, " y" de ser representada judicial °
extrajudicialmente ".
Personalidadjurldica, "es la capacidadpara ser sujeto de adquirir derechos y contraer
obligaciones ". .
Personeria jurídica, "es la calidad que acredita a una persona física o natural, para
poder representar a unapersonajurídica ",
Desde un punto de vista real, la personalidady el contrato social son inseparables, ya
que la personalidad jurídica es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de
sociedad.
En el inicio de la legislacion mercantil, cuando el concepto de persona juridica no
existía, y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples, lo que actualmente se
conoce como "sociedad mercantil ", era considerado como un simple contrato y 'colocado
dentro de 'os demás negocios Jurídicos mercantiles; pero a medida que la personalidad
jurídica va siendo un fenómeno más ampliamente conocido. se desplaza la colocación de la
sociedad, hacia el Capítulo de la Persona, para llegar a ser finalmente una simple
subdivisión de la Sección que se dedica a las personas comerciantes.
154

155
El artículo 348 Com., dice:
Asimismo, el artículo 24 Com., dice:
Textos Jurídicos Universitarios
/.JO./. NACIM/ENTO DE LA PERSONA JURIDICA
DE LAS SOCIEDADES.
El inciso segundo del artículo 52 C; dice:'
Las sociedades a que se refieren los artículos anteriores (sociedades nulas e
irregulares), que se hubieren exteriorizado como tales frente a terceros,
tienen personalidadjuridica únicamente' en cuanto los perjudique, pero no' en
lo que pudiere beneficiarles. Los socios, los administradores y cualesquiera
otras personas que intervengan en su funcionamiento, responderán por las
obligaciones de dicñas sociedades frente a terceros, personal, solidaria e
ilimitadamente, sin perjuicio de las, responsabilidades penales en que
hubieren incurrido.
La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su
otorgamiento, 110 tiene existencia legal, pero la adquirirá al contratar COII
terceros, en los términos que se indican en el artículo 348 Com.
Las escrituras de constltucián, modiflcacián, disolucián y liquidación (le
sociedades, lo mismo que las cenlficaclanes de las sentencias ejecutoriadas
que contengan disolución o liquidación judiciales de alguna sociedad, se
inscribirán eII el Registro de Comercio.
La personalidadjuridlca de las sociedades se perfecciona y se extingue por la
inscripción en el Registro de Comercio de 10sdocumentos respectivos.
Dichas inscripciones determinan, frente a terceros, las facultades de los
representantes y administradores (le las sociedades, de acuerdo con Sil
contenido.
Las sociedades inscritas no pueden ser, declaradas nulas COII' efectos
retroactivos, en perjuicio de terceros.
Son personas jurídicas las personas ficticias capaces de ejercer derechos y
contraer obligaciones y ser representadas judicial o extrajudicialmente.
Entonces, la escritura pública en el contrato 'de sociedad, es un requisito de existencia. y
su falta acarrea la inexistencia legal de la sociedad. Así lo determina el iuciso primero det
artículo 346 Com., que dice: ' '
La calidad de persona jurídica de una sociedad, nace por su reconocimiento a base de
la inscripción de su escritura de constitución en el Registro de Comercio. Al efecto, el artículo
25 Como dice:
Lic. Jtltio César Martfnez.
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.Tales entidades (sociedades) gozan de person-alidad jurídica dentro de. los
límites que impone Sil finalidad, y se consideran independientes de los socios
que la integran.
156
A. Sin la personalidad jurídica de la sociedad, todo acto jurídico necesario para
realizar el fin común, debería aprobarse obligatoriamente por cada uno de sus
miembros, para que la sociedad en su todo se comprometa. sería necesario el
compromiso personal de cada uno de sus miembros. Esta necesidad haría dificil y
hasta imposible la vida de las agrupaciones.
Es indispensable por lo tanto. que la sociedad pueda por su cuenta y voluntad
realizar los actos de la vida jurídica. lo cual sólo se logra concediéndole la
personalidadjurídica.
Aslse puede decir:
A la sociedad como persona juridica se refiere el inciso "Jo. Del articuló 17 Com., que
dice:
Lapersonalidad juridica de las sociedades 'no es un mero capricho del legislador; .
razones de orden práctico hanobligado al reconocimiento de la personalidad jurídica a tales
entidades.
Título Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
Es lógico pensar que si una sociedad crea una empresa, la titularidad de la mismafuese
común e Indivisa de los miembros dél grupo, puesto que este grupo existe de hecho, por la'
simple reunión de las personas que lo forman, y puede funcionar aun cuando no tengan la
calidad .- de persona jurídica; sin embargo, tal situación. presenta jurídicamente grandes
inconvenientes que solamente pueden salvarse mediante la personalidadjurídica del grupo.
En esta última disposición se puede apreciar que la ley no considera justo, que las.
consecuencias de la ignorancia o mala fe de los contratantes de la sociedad recayeran en
todas aquellas personas que de buenafe han contratado, ya que la supuesta sociedad, la ley le
da a ésta la "calidad de personajurídica", únicamente en cuanto les perjudique, pero no en .
lo que pudiere beneficiarles.
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Se puede afirmar que la personalidad jurídica de la sociedad, al igual que la de -- - ~ .
cualqZ!ier otra entidad, significa que aquéllatiene capacidad para se! su/eto de derechos y .lt
obligaciones y ser representadasjudicial o extrajudicialmente: debiendo considerársele como ~ . ~
una persona diferente de los miembros que la integran, lo que implica la existencia de un ]¡
patrimonio propio. .-
Las relaciones internas de estas sociedades se regirán por el pacto social
. respective.isiIo hubiere, en su defecto, por las disposicionesgenerales contenidas
en este Código, según la clase de sociedad de que se trate.
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Se observa también la necesidad de la pe__sonalidad jurídica de las sociedades al
estudiar la concepcion que se tiene en el derecho del patrimonio, a saber:
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C. La saciedad, en general, debe ser duradera,' debe sobrevivir incluso más allá de la
vida de las miembros. Sí la duración está subordinada a la vida de sus miembros,
seguramente fracasará en la finalidad propuesta.
TextosJurídicos Universitarios
A. Una masa de bienes no tiene vida jurídica propia si no está dentro de un patrimonio.
el cual va necesariamente unido a una persona. Y así. no se podría destinar en
estricto derecho a tina obra común U/la partí! de los bienes que forman el patrimonio
de una persona, si dicha obra na tiene personalidadjuridica.
B. La falla de personalidadjurídica de la sociedad daría lugar a aplicar a las bienes
afectados a la abra común, las reglas legales de la indivisión, puesta que la
titularidad sería de todas los miembros. Esto daría lugar a que cualquier miembro
pudiera pedir que cese la indivisión provocando el reparto que daría fin a la obra
,
Estas inconvenientes hacen que la sociedad tenga necesariamente una existencia propia
o independiente de la de sus miembros, con sus propios derechos y obligaciones. Ahora bien,
no sé debe olvidar que hay casos en que la volutüad de los socios es de que la sociedad
sobreviva ala muerte de alguno de el/os. .
, íc. JulioCésar Martínez.
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B. Existe en Derecho la regla de la unidad del patrimonio, la cual crea el inconveniente
de obligar a que un comerciante. por ejemplo, tenga que responder ante SIIS
acreedores con todos sus bienes, aun' con los que no están en el giro de SIlS
actividades mercantiles.
Tales inconvenientes se salvan can la personalidadjuridica, que, salvo algunos tipas de
sociedad, exonera a los socios de la responsabitidadpersonalpor las sociales.
Modernamente, tanto la doctrina como la legislación le dan especial importancia a la
sociedad como persona jurídica, 'considerándola como un sujeto del Derecho Mercantil; de
allí la regulación en el Libro 1del Código de Comercio, que se refiere a los comerciantes, de
Constitucián, Organización y Funcionamiento de las Sociedades.
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1.10.2. EXT1NCIONDE LA PERSONA JURIDICA
EN LAS SOCIEDADES.
La personalidadjurídica de una sociedad se' extingue por su disolución, la cual debe ser
inscrita en el Registro de Comercio.
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* Causas de Disolución:. - -
158
Pero la sociedad es algo más que un contrato: es una colectividad que actúa en el ,
tráfico del comercio bajo laforma de una personajurídica que se relaciona contractualmente -:
con quienes no son socios, o sea con terceros, creando una trama de vínculos jurídicos que
pueden cortarse de golpe en el instante de la disolución del contrato social. i
De todo esto se deduce que la disolución no es unfenómeno simple, sino complejo; cabe :." ¡.•. ,: .. •...... :: ........•....
entonces distinguir en estefenómeno tres estudios: '1
a) La realización de una causa de disolución. .
b) La liquidación. .':
e) La división del patrimonio social. )Ji¡'

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Llámanse "causas legales", a las expresamente establecidas en elCádigo de Comercio.
Llámanse "causas voluntarias ", las que se derivan de supuestos no previstos por la ley, pero
consideradas por los socios en el contrato constitutivo.
TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Existen ciertas circunstancias que de acuerdo con la ley son capaces de poner fin al ","j:
contrato de sociedad, y éstas reciben el nombre de "causas de disolución ", y el estado
jurídico que resulta de la presencia de una de dichas causas se llama "estado de disolución ".
el cual, se conceptúa como "la situación de la sociedad que pierde su capacidadjurídica {)aTO-
el cumplimiento del fin para el que se creó, y que sólo subsiste para la resolución de los
vínculos establecidos por la sociedad con terceros, por aquella con los socios, y por éstos.
en/re sí".
Se pueden clasificar las causas de disolución de la sociedad en dos grupos, teniendo en
cuenta lafuente deque se .derivan. Ellas son:' .
a) Causas legales.
b) Causas voluntarias.
La extinción de una es un fenómeno jurídico complejo. Si Id sociedad fuese "ji ..
sólo una situación contractual entre los socios, ,su_extinción sería una cosa sencilla: los .j
contratantes arreglarían entre ellos sus cuentas, recobrarían sus aportaciones y se
los fondos sobrantes.-·'
Las fases primera y tercera afectan a las relaciones de los socios entre sí. La fase
segunda afecta a las relaciones de la sociedad con terceros. Durante ellas, la sociedad debe
conservar fa personalttlt!rcffiirítlica, ya que se trate de liquidar contratos que como persona
jurídica celebró.
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* Sujeto de Derechos y Obligaciones:
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Textos Jurídicos Universitarios
b) La sociedad tiene también su domicilio y nacionalidad, que no es el respectivo de sus
miembros, y que es la base flsica de SÍ/residencia. El domicilio de las personas
jurídicas será el fijado en los estatutos, y, en caso contrario, y aquí entran en juego
diversas teorías, el lugar donde se halla establecida su representación legal o donde
ejerza S/lS principalesfuncíones,
Este hecho, significa que las sociedades, como personas jurídicas, son sujetos de
derechos y obligaciones, lo que supone las siguientes afirmaciones:
a) La sociedad tiene su nombre o razón social, o denominación en su caso. Con el se
presenta-y actúa en sus negocios, como sujeto. La ley tutela ese nombre contra
usurpaciones. falsificaciones y defraudaciones.
.110.3, CONSECUENCIAS DERIVADAS DELPRINCIPIO DE LA
PERSONALIDAD JURIDICA DE US SOCIEDADES.
Las consecuencias derivadas del principio de la personalidadjurídica de las sociedades,
se clasifican en dos grupos:
e) La sociedad goza de capacidad jurídica. No sólo tiene capacidad de derecho, sino
también ejercicio de tales derechos. Serán válidos y eficaces los contratos entre las
sociedades y cualquier persona capaz de obligarse, siempre que ji/eren lícitos,
honestos y cumplan con todos los requisitos exigidos para el caso. Conviene indicar,
que las sociedades mercantiles, en cuanto a personas jurídicas se refiere, no tienen
una capacidad jurídica limitada, pueden ejercer todos los derechos que sean
-necesarios e indispensables para realizar el objeto de su constitución, de manera
'que la capacidad de las sociedades, como las demás personas jurídicas, están en
i(unción de su finalidad para la cual fueron constituidas.
En ambos casos, tal como se ha manifestado, el artículo 24 del Código de Comercio,
ordena la inscripción en el Registro de Comercio, de la escritura de disolución, lo mismo que
las certificaciones de las sentencias ejecutoriadas que la contengan.
.' a) El poder ser sujeto de derechos y obligaciones.
b) La existencia de un autónomo de su propiedad.
Ha quedado ampliamente establecido. que la esen¿,ia de la personalidad jurídica
consiste "en aquel/a capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones ". Pero de este
principio fundamental de toda sociedad mercantil, se derivan otros muchos, algo así como
ramas de un grueso tronco, dando lugar a una serie de principios necesarios, que contribuyen
en gran parte a aclarar su alcance.
Martínez.
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* Existencia de un Patrimonio Autónomo:


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La sociedad posee un patrimonio propio y separado del de sus miembros; pues para .".
poder cumplir con su fin social, requiere de un fondo común. El socio al aportar bienes a la,
sociedad no conserva la propiedad de éstos, ni dispone de ellos en todo o en parte. Tampoco ,..,.
se constituye entre los socios una copropiedad. En todas las sociedades, la cuota que el socio
aporta es un simple derecho de participación y no una cuota real de patrimonio. Los bienes '
que aportan los miembros segréganse de sus respectivos patrimonios particulares y pasan a
integrar el patrimonio del ente. No basta, pues, con afirmar que en la sociedad existe un
patrimonio separado, ,debe añadirse que la sociedad es titular del mismo.
Ahora bien, la capacidad de goce no trae aparejada capacidad de ejercicio. Llil
personas juridicas actúan siempre por medio de sus representantes, los que tienen
principio, todas las facultades necesarias para la consecución de su finalidad social'- :
Título Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares
d) La sociedad ostenta derechos, contrae obligaciones y responsabilidades. Aunque
diverso grado, dependiendo de la clase de sociedad, la separación entre ésta ylo.
miembros existe siempre. Cada uno tiene sus respectivos derechos y obligaciones
De esta manera ocurre que el ente jurídico sigue siendo idéntico, aunque'
miembros varíen; alguien ha dicho: que los individuos son fungibles, esto es, qu
debe existir, pero no importa quienes sean. Aun en las sociedades de personas;
donde tropieza con dificultades la sustitución del socio" puede realizarse con el:
consentimiento de todos los demás, o lo que se haya dispuesto en la escritura de
constitución. (Art. 50 Com.) ,
160
, Prueba evidente·de que la sociedad no es igual al conjunto de los miembros, lo Clan
relaciones jurídicas' internas y externas. Los miembros tienen derecho a reclamar a
sociedad su parte de ganancias, participar en el gobierne de aquella mediante la asistencia a'l
las juntas y la emisión del voto, oponerse a los acuerdos, examinar balances y comprobames,i'fl
exigir responsabilidad a los administradores, retirarse de la sociedad y percibir su cuota
'". .' . ":'5l'!'-:;" ..
liquidación al ser disuelta. La sociedades comerciante, sin que necesariamente sus miembros
lo sean. Y con respecto a terceros, la separación de sujetos se manifiesta enla separacián de .¡j.:
patrimonios y responsabilidades. ' "1'
En general, la vida de una sociedad se rige por las cláusulas de sus estatutos y;
condiciones de su contrato constitutivo, y la vida particular de cada socio es cosa muy aparte.
'La sociedad dentro del giro ordinario de sus objetivos, adquiere y enajena bienes, obtieneís:
créditos, contrae deudas, hace suyos algunos derechos, disfruta y dispone de ellos. Los .:
acreedores sociales no ejercitan sus acciones contra los socios, sino que en contra de la'
sociedad. Esta, en el caso .de ser .demandada, comparece como tal..» en el caso. de ser
quien promueve judicialmente una acción, comparece como demandante.
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- Por ser persona la sociedad, ella misma es la que cae en quiebra en el caso en que los '\@,
negocios no fructifiquen, y la administración no saque aflote sus deudas.
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1.10.4. CONCLUSIONES.
En consecuencia, de "acuerdo al anterior principio de autonomía, las deudas de la
sociedad y las deudas de los socios, son incomunicables.
Las conclusiones a que se pueden llegar con relación a la sociedad como persona
jurídica. son las siguientes:
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Textos Jurídicos Universitarios
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a) i La esencia de la personalidad jurídica consiste en aquella capacidad de sujeto
. de derechos y obligaciones; capacidad mediante 'la cual puede ejercer todos los
: derechos y contraer todas las obligaciones que sean necesarios e indispensables
. ¡ para la realización de para la cual fue creada.
d) Si un socio ejerce contra un crédito particular. el tercero no podrá oponerle un
crédito que tenga contra la sociedad, salvo que ésta sea insolvente y el tercero la
hubiere demandado inútilmente para cobrar su crédito, siempre que el socio sea
responsable por la.s obligaciones sociales.
e) Si un tercero exige un crédito contra un socio, éste no ,!!odrá oponer en
compensacián un crédito de la sociedad.
b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. ésta no- podría oponer la
compensacion resultante de un crédito de un socio.
a) Si la sociedad ejerce un crédito contra tercero, éste no puede oponer la
compensación del crédito que tenga contra su ,socio.
En virtud de la separación de patrimonios, los créditos y deudas de la sociedad y de los
socios con terceros. no son compensables entre si. Vivante señala los siguientes casos:
Esta autonomía se traduce en separaclOn de patrimonios y responsabilidades: En la
sociedad anónima la masa social que es compuesta por el fondo social y los beneficios
acumulados, es la única responsable de las obligaciones sociales; sin embargo, en la sociedad
en comandita por acciones, difiere en cuanto a la calidad del socio: los comanditados
re.\ponden ilimitada y solidariamente; los comanditarios sólo están obligados en el límite del
valor de SIlS acciones. En la sociedad en nombre colectivo expresamente la ley regula que la
cláusula en la escritura social que exime a los socios de la responsabilidad ilimitada y
solidaria, ¡'lo producirá efeao legal alguno con relación a terceros.
El Código de Comercio reconoce el principio de la autonomía patrimonial, distingue,
de una parte, los fondos particulares o bienes particulares de los miembros, y de otro lado, los
fondos de la sociedad o haber social o capital social.
Martíriez.
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Los'efectos del contrato de sociedad se clasifican en:
e) . Lá .persona jurídica posee un patrimonio propio, distinto completamente
patrimonio de los miembros que la constituyen.
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b) La personalidadjuñdica es considerada independiente de la de los miembros que'
integran, de tal manera que aquella sigue siendo la misma aunque sus miembr6'
varíen. . ..
d) La persona jurídica tiene una existencia jurídica y es por esto auténtica persona e.
lo que respecta al Derecho.de ahí que el CÓdigo de Comercio en su Libro I, yen e
Título concerniente a Los Comerciantes..... ", tanto incluye a las personas fisicc t;
como a las jurídicas. . ' ~
Título Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
e) La personalidadjurídica de las sociedades, surge a la vida del Derecho. por medí'
de la inscripción en el Registro de Comercio de la escritura pública del contrato tk
sociedad.
b) Efectos externos.
a) Efectos internos.
1.11. EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEJJAD.
. ,
Los efectos internos, se refieren alas relaciones de los socios entre sí, y de ellos como
tales con ia sociedad.
Los efectos externos. se refieren a las relaciones del ente jurídico (sociedad), con otras
personas.
Se ha dicho. que el acto constitutivo de-sociedad da vida a un ente jurldico, dotado de
personalidad jurídica propia y distinta de los miembros que lo const ituyen. Como
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1.11.1.1. VALOR NORIYIA TlVO-

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Textos Jurídicos Universitarios
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Los 'derechos "patrimoniales" de los socios frente a la sociedad son:
Los derechos de /0.'1 sociosfrente a la sociedad se clasifican en dos grupos:
J. I l. 1.2. DERECfJOS DE UX-'; SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD.
2. Como creador de' normas juridicas, en la proporcton en que la voluntad de los
socios se aparta lícitamente de las disposiciones legales, creando así nuevos
supuestos, lluevas, relaciones jurídicas y nuevas tipos en la esfera jurídica, dejando
a la voluntad de los contra/antes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con
el espíritu de la misma.
A. Derechos patrimoniales.
13. 'Derechos de consecución.
1. 11.1.2. t. DERECHOS PATRIA/ONIALES.
a) Valor normativo.
b) Derechos de los socios frente a la sociedad.
e) Obligaciones de los socios frente a la sociedad
Entre los efectos internos del contrato de sociedad, los de mayor importancia son:
1.11.1. EFECTOS INTERNOS
l. Como aplicactán del derecho objetivo. ya' que estos convenios son simples
discusiones de las disposiciones imperativas de la ley.
. Julio César Martínez.
3:--
El valor normativo consiste en que la voluntad de.los Sbcios en el contrato social. tiene
valor de le.Y en un doble aspecto:
" llsec'uencia, para la creación de dicho ente se establece un conjunto de relaciones entre los
. () " .'
",iembros que la constituyen, 'entre si, y entre los socios] el ente o sociedad constituida.
Estos son los del actl! constitutivo.
A la vez, se producen relaciones en que intervienen terceros y la sociedad, a causa de la
lapacidad de actuar que tiene ésta, por constituir un ente jurídico y tener su propia
personalidad. Estos son los efectos externos del acto constitutivo.
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Título Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
a) primarios; y
b) secundarios.
1.11.1.2.1.1. DERECHOS PATRIA10lv1ALES PRllvfARlOS.
1. Percibir la participación de utilidades que le corresponde, de acuerdo
normas que regulan el reparto de beneficios.
2. Recibir la cuota que le quepa dentro del haber social, a la fecha de liquidación d
sociedad, en proporción a laparticipación que tenga en la'sociedad. .
* Percibir la Participación de las Utilidades:
Conforme a la disposicián transcrita, se deduce que no hay sociedad sin partíctpaciéni
de los socios en las utilidades o beneficios. .
Es esencial que los socios, sin excepción, participen en los beneficios, ello se deduce del:
concepto de sociedad, en donde se habla de "repartir sobre sí los beneficios provenientes de,;

la sociedad",

A veces se dice ., beneficio ", otras veces "utilidades ", "ganancias". dividendos", lo qzle}
se debe entender que todas el/as son palabras sinánimas.
"-!
..¡¡
-El Diccionario de la Lengua Española dice que "beneficio" es utilidad, provecho.¿
Roque Barcia, en su Diccionario de Sinónimos Castellanos expresa: "Cuando obtenemos
utilidad mercantil, una utilidad que es la consecuencia de los cambios; la idea genérica tk,:
utilidad toma un nombré concreto: "ganancia". .
·;·f·
'"P'
Los Cantadores Públicos Mancera Hermanos, dicen: "En contabilidad, la palabril
"utilidad" se usa con un significado técnico especial y va casi invariablemente acompañado
de otra palabra o frase calificativa, como por ejemplo: utilidad bruta, utilidad neta d(
operación, etc. Cuando se usa sólo la palabra "utilidad", indica, en términos generales, ta
ganancia -resultante del empleo de capital en cualquier negocio, la ganancia pecuniaria en,
cualquier transacción u operación, el superávit que queda del empleo del capital después de.':
164
Interesa, además, saber en cuáles 111 ilidades o beneficios panicipan los socios o
accionistas.
Como la ley se refiere a utilidad neta o líquida, y a ganancia neta, interesa saber en qué
consisten estos términos.
Las reservas legales, al tomarse de las utilidades liquidas, normarán la cantidad que se
distribuiría entre los socios. Esto naturalmente, es un efecto normal de las reservas, sean
legales o voluntarias: siempre disminuyen las utilidades por distribuir.
cubrir todos los gastos y de hacer provisión para cualquier pérdida del mismo capital, el
excedente del precio de venta sobre el costo". Entonces, ganancias son las utilidades de
operación de una empresa. ,
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Textos Jurídicos Universitarios
Un análists superficial haría pensar que una vez establecidas las utilidades líquidas o netas,
ello bastaría para calcular conforme a las reglas de reparto de beneficios, cuánto
correspondería a cada socio o accionista. Esa solución simplista sería valedera si las
empresas no constituyeran o aumentaran sus reservas de capital tomándolas de las Utilidades
netas, o nunca acordarancapitalizarlas, total o parcialmente, con lo cual no disminuiría la
porcián idistrlbuible; pero las empresas con el fin de aumentar 10R medios de acción o
precaverse de las pérdidas, no siempre distribuyen imegras las ganancias netas, o no lo hacen
por un imperativo iegal.Jal como sucede con la disposición del primer inciso del artículo 39
Com., que como ya se ha visto, dice: "De las utilidades netas de toda sociedad deberá
separarse anualmente un porcentaje para formar la reserva legal. hasta que ésta alcance una
cantidad determinada. El porcentaje y la cuantía de la reserva legal serán determinadas por
este Código para cada clase de sociedad. '/ '
Utilidad neta: "es el remanente después de deducir toda clase de gastos, antes de hacer
ninguna aplicación para dividendos o distribución entre los socios o accionistas, antes de
crear o aumentar las reservas de capital y antes' de' -capítalizar alguna parte de las
ganancias ".
Podría preguntarse:' ¿A qué viene la copia de esos términos contables? La razón que
indujo a ello es sencilla: .si las utilidades se establecen merced a operaciones contables.
entonces 'debe tomarse esa palabra en el sentido que le dan los técnicos de contabilidad.
siguiendo la regla de interpretación de las leyes, consignada en el artículo 2J del Código
Civil, que dice: "Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que les
don los que profesan la misma ciencia o arte ".
Ganancia neta: "es el resultado obtenido después de deducir de las ganancias brutas,
todos los gastos de operación, incluyendo los de conservación, de venta, generales,
depreciaciones, umortizaciones. castigos, gastos financieros, y en general, todos los cargos
correspondientes a la cuenta de pérdidas y ganancias". .
Lic. Julio César Martmez.
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o sea hasta dónde se les 'C,.

166
a) ¿Quiénes acuerdan el beneficio correspondiente a cada socio o accionista?
b) La época en que se toma tal acuerdo.
e) Los límites legales o estatutarios impuestos a aquellos,
. permite distribuir dé las ganancias líquidas: ' -.,,',"
....
En cuanto a lapreguntaa) beneficio correspondiente a
socio o accionistar, en-las sociedades anónimas es inoficioso hacerla. el artículo 223 Com.,;;;
dice: "La Junta General Ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año, dentro de los di
cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y conocerá. además de los
, - incluidos en la agenda de los siguientes: '" rv La distribución de las utilidades ". /'
. '---- --,'
En las sociedades cooperativas, también es la Junta General quien acuerda el '
de utilidades, pues el articulo J9 Com., dice en su romano 1: "Las sociedades cooperativas se ,.'c'f:
, regirán por las disposiciones que correspondan a la esipecie de sociedades que
. adoptado en su constitución; y por el de la sociedad anónima relativa a
responsabilidad de los administradores y vigilancia del auditor salvo las modificaciones
se establecen en el presente a;Úculo." Es decir. que en las sociedades cooperativas. al igual
que la anónima, las utilidades se distribuyen por decisión de la Junta General Ordinaria. En
las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple y en comandita por acciones la',>;:
..
decisión la realiza la Junta General de Socios. . .,"t.


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Con los conceptos vertidos, y con las declaraciones hechas, se puede decir co (
Vivante; que utilidad es: "toda ventaja patrimonial de origen social que va a aumentarl
fortuna particular de los socios o accionistas y disminuye sus cargas".
En otros términos, si la ventaja material no acrece la fortuna de los no sera
una utilidad, como si se persiguiera realizar economias o evitar pérdidas. Tampoco lo sería -'"
el beneficio tuviera un carácter puramente moral, por ejemplo: si a cambio de las utilidad
se pactare conceder títulos honoríficos a uno o más miembros.
Queda aun por determinar:
El derecho a, la participación en los beneficios emana, como ya se ha dicho, de L
condícián de miembro. Al respecto Brunetti dice: "El derecho a los beneficios es, por lo tanto
. el derecho a la ganancia neta, derivada del ejercicio de la empresa y lo es también el derecho
al dividendo en fas sociedades por acciones". Aclara al mismo tiempo, que: "el miembro n'
adquiere un derecho al dividendo por el hecho de la constitución de ll!!0ciedad, sino-que taljlS-
derecho sólo se concretaen un crédito cuando la Asamblea de los socios o accionistas,
relación con el balance, reconoce la existencia de beneficios netos y acuerda su distribuciónr.;
Título Preliminar":" Los Comerciantes susAuxiliares
La ley deja un amplio margen de libertad a los asociados para fijar la división de
ganancias y pérdidas, así lo expresa el inciso 1 del, artículo 35 Com., que 'dice: ,"En el,
reparto de utilidades o pérdidas se observarán, salvo pacto en contrario, ,las reglas
siguientes: .... " Todo' esto porque la .ley confia en que los miembros, por su propia
conveniencia, no se apartarán de los principios de equidad. .'
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Textos Jurídicos Universitarios
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En cuanto a la pregunta b) (¿época en que se toma tal, acuerdor), se sabe que es una
egh' muy estricta, en materia de reparto de utiltdades, que éstas únicamente pueden
contablemente existen, es decir, cuando hayan excedentes al final del
ejercicio sobre el valor del capital.
" En cuanto a la pregunta e) (Limites legales de distribución). se dice que las utilidades
obtenidas en los ejercicios economicos cerrados corresponden a los socios o accionistas; sin
embargo, la ley ordena a la sociedad la retención de una porción de las utilidades, para la
constitución de uná.reserva, integrada a base de un porcentaje de las utilidades liquidas. Este
porcentaje, tal como ya se ha dicho y la cuantía de la reserva legal son determinados por el
Código.
Al efecto" el artículo 38 Com., dice:
El reparto de, utilidades nunca podrá exceder del monto de las que realmente
se hubieren .obtenldo, conforme al balance general y estado de pérdidas y
gammcias., ,
Los administradores que autoricen pagos en contravención a lo dispuesto en
el inciso que antecede y losisocios que los hubieren percibido, responderán
solidariamente de su devolución. La devolución podrá ser exigida por la
sociedad, por los acreedores opor los socios disidentes.
No obstante se establece, como caso único de excepcián al inciso primero de >
este articulo, el de 10.5 socios industriales, en cuyo favor podrá estipularse, el
pago de sumas periádicas destinadas a cubrir sus necesidades alimenticias.
Tales cantidades y épocas (le percepción, a falta de convenio, serán fijadas
por la autoridad judicial sobre bases de equidad, según la importancia (le la
empresa y el costo normal de la vida, el" la época de que se trate
Lo que perciban los socios industriales se computará a cuenta de utilidades,
si" que tengan obligación de relntegrarlo en los. casos en que el balance no
arroje beneficios o los arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido
para sus necesidades alimenticias; y en el balance respectivo se hará el
traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos generales de la empresa.
El artículo 166 Com.idice:
Los dividendos (le las sociedades de capitales se en efectivo.
En caso dé pérdidas. conforme al artículo 35 Como éstas serán proporcionalmente
distribuidas entre los socios y los sodas industriales no soportarán las pérdidas
* Percibir la Cuota de Liquidación:
,
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En cuanto d la cuota de liquidacion se puede decir, que al liquidar una sociedad. ya sea
por haber concluido el plazo () por cualquier forma por la cual se tenga que disolver; el socio
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* Documentación de la Calidad de Socio:
Son derechos patrimoniales secundarios:
168
La transmisión o transferencia de la calidad de socio puede hacerse cuando se permitai
que el socio ceda su calidad de tal, para recibir o no como contraprestaqién, una:
compensación patrimonial adecuada. Por ello es que se considera la transmisión
transferencia de la-calidad de socio como un derecho patrimonial.
- -
recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reserva;
o en una cuantia menos si la vida de la sociedad no ha sido muy próspera y venturosa.
-'l.,
La parte del patrimonio que corresponde al asociado al disolverse la sociedad, y en los
casos previstos, es la que se llama "cuota de liquidacíon", establecida en el Código
artículo 332, Fracción VI, que dice: ¿
• Enajenación de su Participación Social:


La transmisión se realiza por derecho hereditario. La transferencia en las sociedades de
personas el "intuitus personae ", por Jo que la cuestión no se hace; o sólo se.¡
puede llegar' a practicar con amplias limitaciones. En las sociedades de capital, al contrario,
el de libertad de cesión, ya que lo que importa es la aportación de cada.il.
soeza y no las calidades personales del que las hace.
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Una variedad de la transmisión de la calidad de socio, como su nombre lo indica, es
que resulta no .de la voluntad. del socio, sino de la muerte del mismo, casa que será
al estudiar los diferentes tipos de sociedad, en particular
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Los liquidadores tendrán las siguientesfacultades:
VI. Liquidar a cada socio su participación en el haber social, una vez hechos el
depósito y la publicación del balance, o que se refiere el ordinal-anterior.
El derecho de obtener documentos que acrediten al asociado como tal, solamente ocurre
en las sociedades anónimas y las en comanditas por acciones. En los demás casos, la ley 110.
considera la posibilidad de tal incorporación, debido a la propia estructura de las sociedades
personalistas. .
1.11.1.2.1.2. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDAJUOS
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
1. Enajenar su participación social, de acuerdo con las normas que
transferencia, según el tipo de sociedad de que se trate.
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1.11,1.2,2. DERECHOS DECONSECUCIÓN-
\a) Aportacióny Responsabilidad:
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Los derechos "de consecucián " de los socios frente a la sociedad son:'
Textos Jurídicos Universitarios
o',
169
• Limitación, del Aporte:
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· Julio César Martínez.

b) Origen de la Obligación de Aportar y de las
:Responsabilidades.
I
La 'aportacián es una obligación que nace en el acto mismo de la constítuctún de ia
sociedad, por la cual el miembroresponde, .o bien con-su cuota social de participación () con
sus bienes, dependiendo de la naturaleza del ente jurídico constituido.
"
Una vez entregada la aportación, ya sea en dinero o trabajo que el socio asumió, no
puede exigirsele más, ni cosadistinta a la pactada. La aportación es limitada puesto que tiene
que ser cierta y determinada, como el objeto de todo r
Dentro del derecho a la limitación del aporte, se destacan dos aspectos:
Este es otro efecto interno de la sociedad,' que no debe confundirse con la
responsabilidad de aportar.
Mediante la aportación social, los' miembros constituyen lo que se llama "capital socia!", que
será el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales; y
La aportación del miembro a la sociedad es esencial para su existencia, puesto que
constituye también el objeto de la obítgacián que el miembro contrae al formar parte de tal
sociedad. Pero hay que hacer constar que toda aportación es limitada, o sea que la sociedad
recibe corno aportación del miembro, la cantidad que se convino, en la cantidad y calidad
pactada
, La aportación es una ohligación que tiene el socio para con la sociedad La
responsabilidad, es una situaciónjurídica del miembrofrente 'a los acreedores dé la sociedad.
esta responsabilidad la asume el miembro cuando adquiere tal calidad, quedando responsable
frente a terceros. limitada o ilimitadamente. directa o indirectamente: todo' de acuerdo a la
gestión social. Así responden ilimitadamente todos los socios de la sociedad en nombre
colectivo. y los socios comanditados de las sociedades en comandita simple y por acciones.
En' tanto que responden limuadamerue. los socios eomanditartos de las sociedades en
comandita simple. los de las sociedades de responsabilidad limitada. los accionistas
comanditarios de, las sociedades en comandita por acciones. y los accionistas de las
sociedades anonimas.
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170
Son derechos de administración:
Los administradores noson mandatarios, puesto que su existencia es necesaria y-no
depende de la voluntad de la sociedad; por lo que no puede hablarse de mandato por la
peculiaridad de la situación de los administradores, de las personas jurídicas, órganos
necesarios para que puedan formar y manifestar su voluniad.
Título Préliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
a) de administración; y .
b) de vigtlancio.
1. Aquellos que se refieren al derecho de participar en el manejo de los
_sociales, sea mediante el voto o el desempeña.de un cargo administrativo.
* Derechos de Administracián:

Sobre el derecho de administración que tienen los miembros frente a la sociedad, se ',,}2.:,
dice que es el derecho de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para e(li-
cumplimiento de las finalidades sociales. 11
.:11.
- El fin primordial de las sociedades es imeramerue Lucrailvo, y el capital -social,
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constituido por la suma de las participaciones sociales de cada miembro, es
para poder las pero esta finalidad no. se- ...}f·
slmp!er:zente con la capital social, "?". "' cuanto esta triverston es
administrada en la forma mas conveniente para su conservacion y aumento, y los conductores .0:
de estas iniciativas son los administradores de la sociedad •
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La administración de la sociedad no es una simple tarea de conservación, sino que como -1:--
se ha expuesto, supone el aumento de capital para la obtención de beneficios: en este sentido, -
la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las --
final idades sociales. .' .
2. El derecho de información sobre los negocios de la sociedad, ya que. éste es u -
requisito previo al ejercicio del derecho irvoto.:
El derecho de los miembros a intervenir en la administración, tiene más o menos cierta
amplitud. Así en' la sociedad en nombre colectivo yde responsabilidad limitada, todos/os
socios pueden tener la administración de la sociedad. pudiendo ejercerla conjunta o
separadamente; en las sociedades en comandita (simple o por acciones) IQs encargados de la
.administración son los socios comanditados; y por último, en la 'sociedad anónima es
necesario que la Asamblea General de Accionistas nombre quién o quiénes tendrán a su:;
cargo la administración de la sociedad, pudiendo darse el caso de que pueden administrar
personas extrañas a la misma.
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1.11./.3. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD.
2. El derecho de participar, en su caso, en los organismos de vigilancia.
Son derechos de vigilancia:
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Textos Jurídicos Universitarios
. Finalmente, cuando existen Órganos especiales de vigilancia que son obltgatorios en la
sociedad anonimqy voluntarios o potestativos, en las demás sociedades. corresponde u
éstos informar a los socios.y al público en general, sobre el balance. Para cuyo efecto, estos
órganos especiales tienen un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la
sociedad y las más ampliasfacultades para examinar la actuación de los administradores.
, . ,
A ciertas minorías se les reconoce el derecho de' convocatoria y el nombramiento del
Consejo de Administración o del Organo de Vigilancia.
A todos los miembros les cor.responde un derecho de información de carácter ilimitado
en las sociedades en nombre colectivo y en comandita (socios comanditados, sea simple o por
acciones); y limitada, en las cooperativas, sociedades anónimas, de responsabilídad limitada.
yen comandita (socios comanditarios, sea simple o por
En cuanto alderechode vigilancia de los miembros frente a la sociedad, se puede decir
que ha sido constituido con el fin de hacer cumplir las finalidades propuestas, y en la 'manera
en que se establecieron. Va dirigida especialmente a vigilar la actuación social de los
administradores, y en general de los órganos de la sociedad, de manera que se observe el
cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado a la consecución de la finalidad social. Este
derecho le corresponde a todos los miembros, a algunas mtnorias, a la Asamblea, y a algunos
órganos especiales. '
* Derechos de Vigilancia:
. La forma de administración de cada una de lL1S especies de sociedad, será
analizada oportunamente.
1, El derecho de supervisar la administración social ejercida por personas distintas del
socio.
A la Asamblea o Junta de Socios corresponde la aprobación del balance, e/
nombramiento de 10s órganos especiales de vigilancia, y la .aprobación de la gestión éstos
y de los administradores. '
Lic. Julio CésarMartínez.
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Se ha dicho que al hablar del objeto del contrato de sociedad, no se hace referencia a la
finalidactde la misma, o actividades a que ésta va a dedicarse, sino a las obligaciones que
171
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172
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
a) El modo de relacionarse la sociedad con los terceros.
b) Efectos de esa relación, en cuanto a la responsabilidad de la sociedady de los ...
frente a terceros.Ó. ,. " ',' "1:::
'c) La personalidadjurídica de la sociedad ,?l' 1,
Los efectos externos consisten erria exteriorización del negocio jurídico, .que
ámbito interno, produce sus efectos con personas que noforman parte de ésta. ' , -

contraen los socios; por lo que, para el estudio de este punto, se un repa/
del contenido del punto 1.9.3.3. Pág. 114 Ysiguientes de este Texto'. '
1.1J.2.1. MODO DE RELACJONARSE LA SOCIEDAD CON TERCEROS.
1.11.2. EFECTOS EXTERNOS.
Entre los efectos externos del contrato de sociedad, los de mayor importancia son:
• Representación de la Sociedad: -Ó,r •
: " ...... ' .

Los actos de las personas trascienden a la esfera jurídica. cuando se vierten al exterior
mediante una voluntad que actúa. En relación con las personas fisicas eso no suscita ninguna ':1:,
dificultad, ya que la declaración de voluntad puede emanar directamente del interesado en el! '
negocio, reuniéndose así en el mismo individuo el titular y el portador- de la voluntad que
ejercita el derecho, o bien la declaración se hace por medio de otras personas. Otras veces, ,t5 -
por imperio de la ley la relación de derecho no se forma, mientras otra persona no imerviene,1't.:
como representante legal de una de las partes, cuando es incapaz; de otra manera a
puede imputársele jurídicamente el acto celebrado.,
,
La estructura de las personas jurídicas, en cambio, no permite imaginar que puedan'!
. actuar en el campo del Derecho por si mismas, sino sirviéndose de personas naturales, por' .,1;
cuyo conducto realizan una infinidad de actos jurídicos que se adscriben a esas personas
colectivas, como si éstas efectivamente los hubiesen realizado mediante una manifestación de 1'::-
voluntadpropia.
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Las, actividades de las sociedades serían económicamente desastrosas y, es más, y ,
serían inútiles si se realizaran prescindiendo de los terceros, porque precisamente el lucro¿ <-
, esperado por quienes se asocian se obtiene merced a'una serie de operaciones efectuadas
personas ajenas al vínculo
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, Las relaciones anteriormente citadas son de carácter externo y se manifiestan a
de la representación y de la responsabilidad ,'. "
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El concepto de solidaridad se encuentra en el inciso segundo del articulo 1382 c.. jJ«!"O
para tener una idea clara de la misma, se transcribe todo el artículo: .
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Textos Jurídicos Universitarios
En general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con mue/ras, .
la obligacián de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer
caso, es obligado solamente a su parte o cuota et'Í ladeuda, y cada UlIO los
acreedores, en el segundo, sólo tiene derecho para demandar Sil parte o cuota
eu el crédito.
Pero en virtud de la convenclán, del testamento o de la ley, puede exigirse a .
cada uno de los deudores o por cada UlW de los acreedores el total de la deuda,
. y entonces la obligación e." solidaria o in sólidum.
En las sociedades en nombre colectivo, y en las en comandita simple y por acciones !11
cuanto a los socios comanditados, prevalece el principio fundamental d!! que la
responsabilidad de los socios es personal. solidaria e mmituda, respecto a las deudas
sociales. Es una solidaridad pasiva que, por imperio de la ley. los deudores 1/0 pueden
derogar por ningún pacto.
En cuanto a la solidaridad es' preciso dar algunas ideas generales. afin de acomodar/u a
la responsabilidad por las deudas sociales.
En la definición que da el inciso del artículo 52 C. .de las personas jurídicas precisa
destacar que allí se indica que "son capaces tde ejercer derechos y contraer
obligaciones Y ser representadas judicial o extrajudicialmente ".
,
Entonces, pues, la causa directa de los efectos vinculatorios de las personas jurídicas
con los terceros debe buscarse, en la representacián: especial figura en la cual encarna el
co/1tenido de una infinidad de actos realizados por personas naturales por cuenta y en nombre
de otra, y cuyas consecuencias de derecho se le atribuyen a ésta última. '

1.11.2.1.1. EFECTOS DE ESA RELAClONEN CUANTO A LA
RESPONS'ABILiDAD DE L4 SOCIEDAD Y DE LOS
,i '
SOCIOS FRENTE A TERCEROS.
La responsabilidad' como otra de las manifestaciones de la relación externa de la
sociedad, se trata en el siguiente qpartado ,
Cuando se contrata a nombre y en interés de otro, lo natural es que quien actúa por sí,
queda relevado de toda obligación, por ser.ajeno a los efectos del negocio celebrado; con las
sociedades en nombre colectivo, y en las encomanditasimple y por acciones, en cuanto a los
socios comanditados, la cosa cambia, porque la ley hace responder por las deudas sociales /10
sólo a las sociedades sino también a los socios. La garantía está constituida por dos
patrimonios distintos: el de la SOCIedad y el particular de los socios. .
Lic. Julio César Martínez.
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Es decir, que debe haber unidad en la cosa debida.
De esa disposición se colige que:
Que las obligaciones se hayan contraído legalmente.
30. Que bajo la razón social se hayan asumido tales obligaciones.
Relacionado con lo anterior se encuentra el artículo 45 Com.. que dice:
174
La: cosa que se debe solidariamente por muchos' o a muchos, ha de ser una
._. misma, aunque se deba de diversos modos....
i: - ,
.....
• Además debe. anotarse que en la obligación solidario aun siendo una. haypluraiidad de ·r!
vínculos,
.

La solidaridad no se presume.
Título Preliminar - LosComerciantes Vsus Auxiliares
Deben haber varios deudores o varios acreedores.
"
La solidaridad debe ser declarada expresamente en todos los casos en que no
la establece la ley
1 La solidaridadpuede derivar de la ley, del testamento o de la convención,
. \:.
·r, Es lícito al acreedor exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores; y si sont":'f
varios acreedores cualquiera de ellos está facultado para exigir el total de
obligación.


Lo precedente se completa con el artículo 1383 e, según el cual
1 Que su nombre aparezca' en la escritura social. (Escritura de constitución y sus
reformas, si las hubiere)
En la 'sociedad en colectivo, y en las en comandita simple y por acciones, con
respecto a los socios comanditados la solidaridad es pasiva y está impuesta por la ley.
La solidaridad se clasifica en activa, pasiva y mixta. Es activa cuando hay pluralidad de
acreedores y un solo deudor; es pasiva si hay pluralidad de deudores y un solo acreedor: y
mixta, si hay pluralidad de acreedores y de deudores.
En consecuencia, los socios quedan obligados por las deudas sociales, cuando
concurren los siguientes requisitos:
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El artículo /27 Com., dice:
El artículo 296 Com., dice:
En las sociedades de capitales, los accionistas limitarán su responsabilidad al
valor de sus acciones..
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Textos Jurídicos Universitarios
En la sociedad en comandita por acciones, los socios comanditados
responden ilimitada y solidariamente de las' obligaciones sociales,· los
comanditarios sólo están obligados en el límite del valor de sus acciones.
Para finalizar este plinto, cabe agregar: la sociedad está dotada de un patrimonio que
en su doble misión de instrumento para la consecución de las ftnalidades sociales J' la de
formar una suma de garantía para los terceros que contratan C011 la sociedad, tiende a .
responder por sus actividades fuera de Sil núcleo, por lo que toda alteracián de capital afecta
a unos y otros: ya sea en los aumentos, pues alteran la irfluencia del socio en la sociedad. En
la disminución, afecta en tanto mengua la garantía real de los acreedores. De aqul que tanto
el aumento como la disminución del capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en
general y en las diversas clases de sociedad.
. Los miembros que integran las sociedades de personas responden de las
, obligaciones sociales: ilimitada y solidariamente entre ellos y la sociedad, si
ésta es de nombre colectivo; y por el monto de sus respectivos aportes, si la
sociedad es de responsabilidadlimitada.
En las sociedades comanditarias simples, los socios comanditados responden
en la primera de las formas indicadas en el inciso anterior, y el! la segunda
forma los socios comanditarios.
~ é s a r Martínez.
_.
1.1 J. 2. 2. PERSONALIDAD JURÍDIC4 DE LA SOCIEDAD.
Sobre este punto, se recomienda revisar lo dicho en el número 4.8, pagina 112 _""
siguientes de este Texto.
/./2. AUMENTO Y DISAIINUCIONDEL CAPITAL S'OCfAL
MODIF1CACfON DE LOS ESTATUTOS.
1./2./. AU1HENTO y D/Sl'"flNUCfON DEL CAPITALS'OC/AL.
Se sabe que el capital social desempeña en las sociedades un papel importantísimo. yu
que la existencia del mismo y su entero en las proporciones legales o convencionales. es un
elemento 'indispensable para que la sociedad pueda constituirse. De ahí 'lile en la escritura
175
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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Su capitalse divide en .partes alicuotns, reps "esentodas por titulos valores
llamados acciones.
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a) Garantía o-respaldo, de los terceros que contratan conla sociedad.
b) No podrlu sin un capitai. llevar a cabo lu finalidad u objeto para que Iueron':i:.
constltu idas, y por .zndc elfin d e lucro perseguido sería imposible lograrlo'!J
..
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Ahora bit.' :1: uno <i.J,! [os principias aceptados doctrinoriamente Y en
le.gislaciones. es el de la estabilidad a'el capital. lo cual significa que, la cifra que
rt presenta ViO puede. ser libremente a Iterado, ya que todo aumento de la misma
siignificar I.In (;.'Jl?;a'i¡o para los acreedores. si no va acompañado del correlativo aumento,en el
patrimoni-) y en ¡gualformo sucede C()'1 la disminución. que al reducir la cuan/la del
patrimonio, COI/lleva la disminución de ítt garantla para los terceros.¡
.•
':o¡;.

e:
se integra por cuotas o participaciones de capital, que pueden ser:ií
La segunda parte del articulo 126 Com., que se refiere a las sociedades caPitales.¡.
, dice: ' r .' .'-"" '. _ .¡¡

"8,


El requisito objetivo de existencia de la socie-dad, es la aportación a un fondo para
formación del capital socia!' que podrá consistir el n dinero, otros bienes valorables en
o industria (trabajo), si la sociedad es de P(J rsonas, con exclusión de la sociedad
re sponsabilidad limitada, que no admite aporte .industrial, de conformidad con la parte final.'
del artículo /03 Com.; o en dinero 11 otros hiel les valorables en dinero. si la sociedad es de,}L
'.


'" . ... .:
Es tal la importancia del capita1social rzn las sociedades. que sinél, 110 podría llevarse Q''Y,
cabo {¡S l/OS primordiales [inalidades: del mi smo, cuales serían: .'
El inciso segundo del artículo 44 Com., que se refier e a las sociedades de persona.
dice:
.
constitutiva debe quedar perfectamente consignada no sólo la cuariia elel capital,';
situación ele desembolso, etc., sino todas las circunstancias que contribuyen a expresar de '
modo claro la auténtica situaciondel mismo. . '
Ese capital social está constituido por la suma de las aportaciones de los socios
accionistas.fija el limite de la responsabilidad inicial de la sociedad. frente a terceros, y - '
puede afectarse sin la voluntad de los acreedores. Al propio tiempo es la lf1niraCión de ¡'
socios para con la sociedad, de acuerdo a la suscripción de S2l s cuotas o participaciones'
capital, que pueden ser desiguales, si la sociedad es de personan (Art. 44 inciso Z". Com.); o
la suscripción de sus acciones, como partes alícuotas de su cap ital social, si la sociedad es de
capitales (Art. 126, segunda parte Com)
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.El artículo 30 Como señala en Sil primer inciso
Toda sociedad podrá aumentar su capital ....
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J:
Textos Jurídicos Universitarios
Realmente el legislador es claro y habla con propiedad al referirse al aumento del
activo, pues es precisamente lo que aumentará en el caso que se revalorice el patrimonio
social, y' esto ocurrirá típicamente en el caso de existir plusvalía de los bienes que son
propiedad de la sociedad: pero lo anterior puede dar lugar en un momento dado a que se
burlen los intereses de los terceros que contratan con iasoctedad, puesto que bien puede
ocurrir que realmente se haya experimentado esa plusvalía: pero mientras ella 110 se perciba
En el 3:
1
d ese articulo 30 se hace especial mención del "aumento del activo" v
llama la atención este término que. usó el legislador, por cuanto es la única vez en todo ;1
cuerpo de leyes que se encuentra; y cabe preguntarse si se estará refiriendo al capital social.
porque bien se sube que el activo de una sociedad no equivale a su capital social, y al hablar
de activo se está hablando en términos contables, sujeto: a múltiples fluctuaciones por SlI
desarrollo económico; por lo que más convendría hablar de. un patrimonio social.
EH las sociedades de "capital fijo", que son la. mayoria, el capital social no puede
alt?rarse sin modificar la escritura constitutiva. Consecuentemente la modificación puede ser
sentido de aumentarlo o de disminuirlo.
Durante la vida di! la sociedad, puede presentarse la necesidad de hacer llegar, más
dinero Y 1'10 querer obtenerlo a titulo de préstamo; o puede ser conveniente restablecer el
t'quilibrio entre elcupital J'" el patrimonio. reducido como consecuencia de pérdidas. A estos
supuestos principales corresponden, respectivamente, los procedimientos de aumento del
capital social o dis!nim,ciói1 del mismo.
Esto es consecuencia del carácter liberal que informa el Código, en el aspecto del libre
juego de los capitules paraformar o aumentar o disminuir capitales colectivos.
Por tratarse de una modificacion (1 la escritura social, esta decisión deberá ser tomada
en Junta General de Socios con votuclon o acuerdo especial.según el tipo de sociedad de que
..-:e trate. Así por ejemplo, en las sociedades de personas, salvo en las Sociedades de
Responsabilidad Limitada, la escritura social no podrá modificarse sino por el consentimiento
unánime de los socios. a menos que en la misma se pacte que puede acordarse la modificación
por la mayoría de ellos. y en este caso. la minorla tendrá el derecho de separarse de la
sociedad. En cambio. en la Sociedad de Responsabilidad Limitada, el acuerdo <Jue modifique
el pacto social, deberá ser lomado con el voto favorable de por lo menos trescuartas partes
del capital soclal.
L
'e J'ulio CésarMartínez.

¡
En ese sentido se tiene que todo acuerdo de eÚvacion o disminución de la cifra de
capitad que figure en la escritura. social habrá de ser adoptado con los requisitos. legales
exigidos para la modíflcacián de la misma, ya que al variar.el capital social se modifican las
.estIpulaciones contractuales contenidas en el pacto. . .
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TituloPreliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
realmente, no se podrá decir que forma parte del activo de la sociedad, por lo que la / ..
señala. muy acertadamente que el producto de la revalorización del patrimonio, nunca podr' '
tomarse como utilidades a repartir hasta que no se enajenen los bienes revalorizados, que e', .
cuando realmente se percibirá en efectivo el importe de la plusvalía. 'l!i'
.
En el mismo articulo SI! señala: "el acuerdo del aumento del capital social
publicará". De esto, surge una duda: mueve a reflexionar ¿a qué tipo de-publicacion
refiere? El objeto del Registro de Comercio es la publicidad de los documentos que en él se .. y
inscriben, los cuales pueden ser consultados por cualquier interesado, y esta obligación
inscribir que impone el artículo 24 Com., para toda modificacián de las sociedades,
valedera para el caso de aumentar o disminuir el capital, lo que implica una
. razón por la que se inscribirá en el Registro de Comercio, o sea que con esto se está llenando
el requisito de publicidad requerida por el artículo en comento. Sin embargo el artículo 48
del mismo cuerpo legal señala: I

Siempre que la ley determine que un acto debe publicarse, esto se hará en el
Diario Oficial y en un diario de circulación nacional, por tres veces en cada
uno, a menos que la ley determine un número diferente
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Esta disposición se aplica al acto por medio del cual se modifica una sociedad, para
aumentar o disminuir su capital social, lo que se basa en lo dispuesto en el articulo 30 Com., :.
que se refiere al aumento del capital; por ello mismo es una disposición espesial que hubiera' ..':
sobrado si el legislador no se hubiera querido .referir exclusivamente al caso del aumento del
capitul, en publicaciones en los diarios señalados. puesto que de no ser asi, bastaba la
disposición del articulo 24 que ordena el registro de las modificaciones del pacto social en el
Registro de Comercio, y con eso se hubiera llenado el requisito de publicidad, si se entendiera
en esa forma.
Aunque se está de acuerdo que dicha obligación debería ser únicamente exigible en los
casos de disminución de capital, más no asi cuando se trata de su aumento, puesto que si se
trata de garantia a favor de terceros, ésta es mayor y los beneficiará a lodos en el caso del ..;
aumento de capital y no podrá haber persona que sea miembro de la sociedad o juera de ella,
que se oponga a tal aumento, cuando éste ha sido llevado a cabo con la observancia plena de
todas las disposiciones legales. Considérase que el legislador asimismo estimó las cosas,
puesto que en el inciso quinto del mencionado articulo 30 Como habla únicamente de la
oposición a la reducción del capital social, consciente de que no podrá haber interés de
ninguna persona en oponerse al aumento del capital social, o sea que la obligacion de
publicidad deberia de corresponder únicamente al caso de la reducción del capital social,
más no así al caso de aumento del mismo, según las razones expuestas; sin embargo mientras
tal disposícián no sea modificada, los Notarios deberán dar cumplimiento al artículo 486
Com., ya que se han vertido opiniones de algunos Notarios en contrario, sosteniendo que se
llena el requisito de publicidad con la inscripción de la escritura respectiva en el Registro de
Comercio y omiten publicar en el Diario Oficial y en otro de circulación nacional los avisos
correspondientes.
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1.12.2. MODIFlCAC/ON DE LOS ESTATUTOS.
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El texto del artículo 30 Com., es el siguiente:
En el caso de las sociedades anontmas no existe duda al respecto, por existir una
disposición expresa que ordena la publicación del acuerdo de aumento de capital.
I
Toda sociedadpodrá aumentar o disminuir su capitaL
El aumento o reducción del capital requiere el consentimiento de los socios,
dado en la forma correspondiente a la clase de sociedad de que se trate.
El aumento del activo por revalorización del patrimonio es lícito, y su
importe puede pasar a la cuenta de capital de la sociedad o a una reserva
especial, la que no podrá repartirse entre los socios sino cuando se enajenen
los bienes revalorizados y se perciba en efectivo el importe de la plusvalia»
La reduccián o aumento del capital social se publicará y será comunicada a
la Oficina que ejerce la vigilancia del Estado.
En el caso del inciso anterior, los acreedores y cualquier tercero interesado,
así como el Mlnisterio Público, podrán oponerse a la reducción del capital,
en un plazo de treinta días a contar de la tercera publicación,' toda oposición
se tramitará en forma sumaria, pero la de cualquier acreedor concluirá de
pleno derecho por el pago del crédito respectivo.
Transcurrido el plazo de que trata el inciso precedente sin que medie
oposición, o extinguidas las que se hubieren formulado, o bien desechadas
judicialmente por sentencia ejecutoriada, podrá la sociedad formalizar la
reducción de su capital.
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Textos Jurídicos Universitarios
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Los estatutos de una sociedad pueden modificarse, Tal instrumento constituye la norma
suprema de la misma. aunque se encuentran subordinados a las disposicione- fe la ley. _-/lW.'"Li
bien. siendo varias las partes en un contrato de sociedad. podría pensar "; que para .:
modificacián de los estatutos se requiere la voluntad de cada uno de los miembros fu
integran; pero no es así, tal como se verá en el estudio de cada una de las sociedades el!
particular.
El artículo 21 Com. dice que la sociedad se constituye por medio de escritura !' ,;,,(J. y
en esta misma forma se hará constar S1l modificación.
El artículo .:165 Como fracción primera. habla sobre la inscripción en el Registro de
Documentos de Comercio de la escritura de constitución y también la de modificacion: y PVI'
último. con relación al artículo anterior. el artículo 24 del mismo cuerpo legal. adara: que
tanto la escritura de constitución. como la de modificación se inscribirán en el Registro de
Comercio.
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TítuloPreliminar - LosComerciantes . sus Auxiliares
1.13. INFORAfE DE LOS COAIERCIANTES.
El artículo 41 Com., que antes se refería con exclusividad a las sociedades, ha Si4ó.
reformado imponiendo la obligación a que se refiere, también al comerciante individual en la
siguiente forma: "Los comerciantes que operen en el país deberán enviar a la Oficina qu
ejerce la vigilancia del Estado (Superintendencia de Obligaciones lv[ercantil!s), dentro de los
tres meses siguientes el la expiración de su año social. un informe que contenga: .
l. El balance y los estados financieros y sus anexos: debiendo incluir los informes,,'
técnicos elaborado') por los Contadores Públicos y Auditores Externos, según el caso.
..... .. :
2. La nómina de los representantes y administradores de la sociedad, incluidos lor .
gerentes, agentes y empleados con facultades de representación. '
El incumplimiento de esta obligación será penado en la Ley o en el Reglamento de
Oficina respectiva. "
-.
Finalmente, el artículo 42 Com., dice: "El Estado. los Municipios y en
cualesquiera instituciones públicas, pueden ejercer actividades comerciales. Las
pueden crearse con objeto y forma mercantiles, como medios para realizar las finalidades quel
les corresponden. " .I
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Textos Jurídicos Universitarios Lic. .
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CAPITULOlI
SOCIEDADES DE PERSONAS
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SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 4-1 - 48)
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A.1. LVTRODUCC/ÓX.
El vivir humano es necesariamente un convivir, el hombre como Aristóteles lo dijo, es
un animal sociable. El ser humano tiene grandes necesidades a las que no puede encontrar
satisfacción por su sola actividad; en muchos casos necesita la cooperación común de sus
semejantes, para lograr una mayor efectividad, con el fin de obtener las satisfacciones que
persiguen, por ello cada hombre necesita vincularse con otros de modo más estrecho.
Las relaciones o vínculos que el hombre establece con sus semejantes y que están
reconocidas y reguladas por el derecho, son propiamente relaciones jurídicas, mediante las
. cuales la vida humana alcanza una mayor plenitud, una mayor riqueza y cada hombre puede
realizar así de mejor manera sus propios fines, permitiendo a cada uno de los que intervienen
en el vínculo jurídico de que se trata, obtener que la conducta de los otros resulte provechosa
para la consecución de sus particulares objetivos.
Hay una gran cantidad de situaciones jurídicas, en los cuales los fines de quienes en
ellos intervienen no son simplemente paralelos, coordinados. si no que coinciden totalmente:
estos negocios jurídicos en los cuales, para la realizacíon de un fin común, encaminados a
satisfacer objetivos comunes, las partes prestan su propia actividad, son los llamados
negocios sociales. .1
Fácilmente SOl! ve la importancia económica, resultante de esta coincidencia de intereses.
que se obtiene a base del contrato de sociedad, ya que por este medio se unan los esfuerzos.
capitales y capacidades de varias personas y se pueden emprender así, negocios, que por lo
general. están fuera del alcance individual de los particulares.
Con estos criterios, ampliamente explicados en el punto J. l., Pág. 63 Y siguientes d.:
este Texto, nace a la vida jurídica el comerciante social (sociedades), las que el legislador
salvadoreño clasifica en el artículo J8 Com.. en sociedades de personas y sociedades de
capitales.
Al hablar sobre "Disposiciones Generales de las Sociedades de Personas ". se ha.:e
referencia el la regulación legal aplicable a los tres tipos de tales sociedades: a) Sociedad en
Nombre Colectivo: h) Sociedad en Comandita Simple: y e) Sociedad de Responsabilidad
Limitada.
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Tft!110 Preliminar - Los Comerciantes v sus AlLxiliares
Las principales características comunes de las sociedades de personas son:
La responsabilidad de los socios por las deudas sociales, es ilimitada y solidaria, .
excepto en las sociedades en comandita simple. en las cuales sólo los social
comanditados responden ilimitada y solidariamente, y los socios comanditarios'i
hasta el monto de sus aportes. Esta excepción también alcanza a los .socios de la
sociedad de responsabilidad limitada, en la que todos responden limitadamente.'
(Art. 45 Com.)
Los socios deben, al momento de constuucion social, declarar las participacione' ,
que tengan en otras sociedades de personas, con el objeto de determinar {J'
responsabilidad potencial, y en ningún sentido lleva este requisito propósito ..
(Art. 44 Inciso 3°. Com.).
La 'estructura de! capital social permite que las participaciones-de los socios puede¡
ser desiguales. (Art. 44 inciso Con}.
.:< ..:.:;

5. El capital social no está dividido en partes alicuotas. (Art. 44 Inciso ]U. Com,j,,! ,
excepto las sociedades de responsabilidad limitada, CllJlO capital social está
dividido en cuotas cuyo valor es de 100 colones o múltiplo de ItU. (Art. 103 Com.) 5J>
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1. La calidad personal de los socios; es decir, la confianza mutua que permite acepta.
los límites de responsabilidad. (Art. 44 Inciso l". Com.).
A.2. CAR.ICTERlSTICAS COlv/UNES DE LAS
SOCIEDADES DE PERSONAS.
6. La escritura social sólo puede modificarse con el consentimiento unánime de todos
los socios, el cual también es requerido para la admisión de nuevos socios y para la
cesión de los derechos sociales. a menos que en la misma escritura se pacte que
puede acordarse la modiftcacián por la mayoría de ellos. Esta característica no SI! '"
aplica a la sociedad de responsabilidad limitada (Art. 47 Com.)
-:-. Admiten Id coexistencia de socios capitalistas y sodas industriales c'ú.. epto éstos en
la sociedad de responsabilidad limitada (Articulo 31 Inc. l". yl" -' l 'om.¡
...
8. En caso de embargo de las aportaciones. sólo se adquiere ei recho por parte del
acreedor a retener o recibir las utilidades a que tendría derecho el socio embargado.
u el importe que le correspondería (( éste en caso de liquidación social. (Art. -19/ne.
t: Com.).
9. No existe capital mínimo para su constitución, excepto el caso de la sociedad de,.
responsabilidad limitada, cuyo capital mlnimo para poder funcionar. según el Art.
103 Como es de 100.000 colones.
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A.3. CONFIANZA PERSONAL ENTRE LOS SOCIOS.
El inciso rdel artículo .u Com., dice.
En las sociedades de personas, la calidad personal de los socios es la
condición esencial de la voluntad de asociarse.
13. El Código de Comercio destinó disposiciones comunes para la liquidación de todo
tipo de sociedades. (Art. 326 al 342 Com.).
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Textos Jurídicos Universitarios
Es natural que debe existir una confianza personal entre los socios como condicion
esencial de la voluntad de asociarse. pues la responsabilidad de los mismos, que es ilimitada.
excepto en las sociedades de responsabilidad limitada y socios comanditarios de los
sociedades en comandita simple, tienen incluso, otras consecuencias para todas las
sociedades de personas, que más adelante será" explicadas.
11. Las sociedades de personas se disuelven (Art. 59 Com.) casi por las mismas causas
que las sociedades de capitales (.4rt. J87 Com.), siendo las diferencias. minimas. DI.!
hecho, los artículos 63y 64 Como se aplican a la disolución de éstas últimas.
12. Pueden las sociedades de personas pactar en la escritura social, la forma en que se
resolverán las desavenencias entre los socios, cosa que no es posible en las
sociedades de capitales; es decir, someterse al arbitramento, expresa o tácitamente
(Art. 66 Com.)
En este caso no se debe confundir con 10 dispuesto en el inciso JO. del artículo 3l O
Com., cuando habla de un capital mínimo para las sociedades en nombre colectivo Ji
en comandita simple, no inferior a la quinta parte del capital inicial; pues el/o se
refiere al caso de que tales sociedades adopten el Régimen de Capital Variable y no
el de Capital Fijo.
1O. pueden ser excluidos forzadamente o separarse voluntariamente. (Art. .5 j
Y 54 Com.)
Las sociedades de personas tienen su base en la relación de confianza plena entre 10.\
socios. En la práctica se forman entre parientes o entre personas unidas por lazos de amisuul
o dedicadas a la misma actividad o profesión.
Si el móvil ha sido fundamentalmente unir a dos o más individuos que posean cualidades
deseables en determinada empresa. la sociedad resultante será 'sin duda a base de el/os
mismos, es decir, de sus nombres y cualidades. constituyéndose entonces una sociedad de
personas. En el/a, sin dejar de existir 'a distinta condición de persona jurídica entre SIIS
miembros: y la sociedad, los nombres de aquel/os. sus aptitudes, sus relaciones y
Lic. Julio César Martínez.
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183
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Su capital se integra por cuotas o participaciones de capital. que pueden ser
desiguales.
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
A..J. ESTRUCTURA DEL CAPITAL SOCIAL.
Sobre este particular, el inciso Z". del artículo 44 Com., dice:
conocimientos, etc., son de tal manera importante para la sociedad, que, sin ellos,
probablemente se extinguiría o sufriría un notable quebranto en su desarrollo.
Supongase el caso de dos comerciantes dedicados a un mismo ramo. Cada uno de
obra por sí y ha llegado a consolidar una clientela numerosa y estable. Encontrándose frente' .
a frente en el mismo terreno, en vez de empeñarse en una misma lucha comercial a base de
aguda competencia, que redundaría en el abandono del campo por parte de uno, con grave
sacrificio del otro, piensan en unirse, constituyendo una persona jurídica distinta de ellos ..
mismos; pero que, sin embargo, estuviera fincada en el crédito y renombre con que cada
de effos contribuye a la nueva persona. Esta nueva sociedad, segul.ia oberando con el
nombre combinado de los dos antiguos ¡;'.»n.erciantes. La responsabilidad de los socios, seria ..
ilimitada, como lo era cuando los mismos comerciantes operaban bajo su propio nombre; y,
además, solidaria, puesto que al unirse han puesto sus capitales, actividades y personas, al
servicio del interés común.
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..).
Ya se sabe que el aporre es lo que cada socio lleva o se compromete a llevar a la
sociedad, para formar la masa común o capital de la misma. Este aporte puede consistir en
bienes en cualquier cantidad; y aun, puede consistir en el trabajo o industria personal
(excepto en la sociedad de responsabilidad limitada, que no admite aporte industrial) Lo
único que se requiere es que cada socio aporte algo II la masa social. pero en todo caso debe
consistir en cualquier cosa apreciable en dinero, o en dinero mismo.
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La ley exige que se haga aporte. Pero en lo relativo a la naturaleza, cuantía y calidad ;.
de los mismos, ha dado a los contratantes las libertades más amplias. va que no interviene en
esto para nada: predomina en ello, en toda su amplitud, el principie- :j. ia libre contratacián.
No es necesario que los aportes se hagan efectivos inmedi.. tmcnte al momento de la
constituclon de la sociedad. basta que se estipule; o sea, que los contratantes contraigan la
obligación de hacerlo. La sociedad queda perfecta con la simple estipulación, y esto queda de
manifiesto con la redacción del inciso 2/}. del artículo 17 Com.. que dice: .
Sociedad es el ente jurídico resultante de un contrato solemne, celebrado entre
dos o más personas, que estipulan poner en común, bienes o industria, con la
finalidad de repartir entre si los beneficios que provengan de los negocios a
que va" a dedicarse.
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A.5. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.
Responsabilidad ilimitada significa: que la responsabilidad de cada uno de los socios
con respecto a las obligaciones sociales no está limitada a su aportación social, sino que
responde cada uno de ellos ante los acreedores de la sociedad con todos los bienes
transferibles que están dentro de su patrimonio.
Responsabilidad solidaria significa: que todos los socios tienen la obligación de
responder del importe total de las obligaciones sociales contraídas por la sociedad (Art. 1385
C.) Como consecuencia de la responsabilidad solidaria existe pluralidad de obligaciones, esto
es, pluralidad de derechos. de crédito, pero de idéntico contenido: o sea que exista unidad de
prestación que está regida por una causa única que corresponde a varios sujetos.
Es nota fundamenta! e inderogable de las sociedades de personas, que los socios
respondan de las deudas sociales de un modo personal (es decir, con sus bienes presentes y
futuros), de un modo ilimitado (es decir, sin beneficio de división entre ellos); siempre
tomando en consideración lo ya establecido: con excepción de los socios comanditarios de las
sociedades en comandita simple, y los socios de la sociedad de responsabilidad ilimitada, que
responden limitadamente.
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Textos Jurídicos Universitarios
Se puede apreciar entonces, que el capital social de las sociedades de personas está
integrado por cuotas o participaciones que pueden ser desiguales, es decir, no
'Jroporcionales, pero que necesariamente constituyan cuotas de un todo, (excepto en las
sociedades de responsabilidad limitada, cuyo capital social se divide en participaciones que
Queden ser de valor y categorías diferentes, pero que en todo caso será de 100 colones o
>míltiplo de 100 (.4rt. 103. Com.) Sumadas todas las participaciones forman el capital social.
Lic. Julio CésarMartÚlez.
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La solidaridad implica el derecho que tiene el acreedor o los acreedores de pedir o/
deudor o deudores solidurios el cumplimiento de la prestación completa a cualquiera de ellos:
pero con base a un título que expresamente la establezca, o por disposición de la ley.
Por lo tanto, conforme al artículo 45 Com., los socios de las sociedades de personas
responden de las deudas sociales en el mismo grado que la sociedad; como consecuencia, el
acreedor deberá proceder simultáneamente a la ejecución del patrimonio social y del
individual del socio.
A.6. CLAS'ES DE SOCIOS.
Los socios que pueden integrar una sociedad de personas son de dos clases:
(J. Capitalistas.
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Título - LO", C0m;:rCla.nt:;,·, SU;> Auxiliares
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b. Industriales.
:::n fas sociedades de responsabilidad lirnitadasólo existen socio, capitalistas.
El socio capitalisto "es aquel cuyo aport> consiste rn dinero li otra clase de biene, que no
r· "
.)'·-.;'0 u:nero .
Al aporte industrial .'e le ll c..>: "aportucior: impropia". No S¿ trata aqui de la
transterencia de objetos pcurimoniales C]!Ie se incorporan al patrimonio socia!. ..,! trata de
aportaciones de actividad personal, que pueden ser de índole variadisima (desde la
colaboración personal en las ventas dentro del establecimiento, hasta el servicio técnico de un
ingeniero o de un arquitecto, instulacion de uno fábrica, construcción de edificios,
elaboración de un invento propio. etcétera)
/1. ,7. C4.PIT4L AflSLHO
En las sociedades de personas, con excepcion de IU3 sociedades de responsabilidad
limitada. no exige la ley un capital mínimo para <: é·'¡'?'!itw.:iJn: tao si lu sociedad en
nombre colectivo y la en comandita simple se constituyen bajo el régimen de capitel variable,
se les exigirá un capital mínimo no inferior a la quinta pare de Sil capiiul social. .U efecto, el
ariiculo 3 ¡ Olnc. 1:J. Como dice:
En la sociedad anánlma. en la de responsabilidad limitada yen la en comandita
por acciones, SI! indicará un capital mínimo que no podrá ser inferior a! ti:l.! se
fiju (!JI 105 articulas correspondientes. En las sociedades en 110m".' colectivo y
en comandita simple. el capital minimo no podrá ser inferior e tu quint.t narre
del capital inicial:
En todo caso, a lu sociedad de responsabilidad limiuidu se le exi; . ,I"U .I!; (.
un cupitul minimo de l()().f)()() colones. CIJYI/orm¿ al articulo fl}] Com.
f ¡'1,,-' , .. } ; 1 •
La razón de la no-cxlgenciu de un capital minimo rara sut i.nci, .miento con relación a
le: sociedad en nombre colectivo y en comandita simp', caso const .>SL' h¡¡/" el r¿gim¿n de
capitulfi]o. reside en la responsabilidad que udquicren los socios en esta clas: ,le sIXieilí.d;.·,
pues ya uf verse comprometido el patrimonio del socio, los terceros ccntr. se
encuentran suficientemente garantizados. ya que el socio responde COn todo .'11/ r;,:rinwnio.
Ahora bien. con relacion a la sociedud de responsabilidad limitada. por S1/ naturaleza
hibrulu, es necesario garantizar el rugo ele fa -; deudas sociales estableciendo IIfI cdriru/
mínimo, que como ya se dijo, es de ! O/J. ()f)/j colones. debiendo también darse aplicaciún .: '()
estatuido en el artículo 106 (, 'inc. ¡ ". Com.. ':11 el sen/ido qtu: el número de socios de la misma.
no debe exceder .l-: J5.
1 '.
Lo anterior 1!O significa que las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple
";íe'ddn constituirse sin capital social inicial. -,va que es un requisito para su constitución, la
aunque sea de una parte de capital social, en unaforma real y efecti.... a. acarreando
.;;¡fidad la/alta del mismo. Al efecto, como ya se ha estudiado, el Ordinal Vll del artículo 22
'nm.. dice:
, :," Julio César Martínez.

Textos Jurídicos Universitarios
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La escritura social constitutiva dt'J),¿r1Í contener: -- VII. Importe ael capital
SO,-'!,j!,' cuando el capit.il sea variable Si! indicarú el minimo.
y el articulo ::- Ccm.. dice:
La omisión de los requisitos señalados en el articulo 22, produce nulidad de la
escritura a excepción de los contenidos en los ordinales Xl y XII, cuya
omisión dará lugar a que se apliquen las disposiciones pertinentes de este
Código.
. EJECUCIOS DE LA RESPOSSABfUDAD DEL SOCIO.
Sobre este particular los incisos 1"..',,' 2". Del artículo ./6 Com.. dicen:
La ejecutoria de la sentencia que condena a la sociedad al cumplimiento de
obligaciones en favor de terceros, :!s titulo ejecutivo contra los socios, en el
limite de responsabilidad; pero para hacer valer dicha calidad, deberá seguirse
contra éstos el correspontlientejuicio ejecutivo con la plenitud de sus trámites.
Para que el instrumento que se menciona en el inciso anterior, tenga /11
eficiencia que se le otorga, deberá acompañarse de la documentación en que
COl/Ste la responsabilidad que, como socio, tiene el ejecutado en la obligación
social de que se trata.
El término "ejecutoriu tiene dos sentidos: u) la situación jurídica de una sentencia.
contra la cual ya no puede interponerse recurso alguno. En este sentido Si! expresa qw: "la
sentencia causa ejecutoria ": y b) la copia calificada que el Jue: exi'ende el la PUN':
victoriosa de id sentencia definiti..... a que ya no admite recurso alguno.
El término "ejecutoria" expresado en el inciso 1<J. Del articulo ./6 Coni.. en estudio. se
toma en el segundo de lo, sentidos expresados; 1) sea, que la ejecutoria de la sentencia que
condena ti la sociedad al cumplimiento de obligaciones en favor de terceros, consiste en la
copio certificada que el Juez extiende a la parte victoriosa de la sentencia detinitíva que ya no
admite recurso alguno, es decir aue se trata de una sentencia firme
\... ,-
Esta ejecinoria de la sentencia que condena a la sociedad. cuando esta no puede
cumplirla. es titulo eiecutivo contra los socios: es decir que con cst« ejecutoria puede e!
:'C"Ci.'i'I) demandar [udiciaimcnt e cnjuiclc eiecutívo pura '1/ cumplimiento. e cuulquiera de /¡)\
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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socios; pero en el límite de su responsabilidad (sea ilimitada o limitada. Todo, previa prueba '::
de la responsabilidad del socio en la obligación social de que se trata. Esto es, prueba que el <.
demandado es socio de la sociedad demandada al principio.
.-1. 9. C-LVCELACfONANTICIPADA DEL APORTE.
Sobre este particular el inciso 30. del articulo 46 Com.. dice:
Siempre que la sociedad no tenga recursos suficientes para hacer frente a sus
obligaciones vencidas a favor de terceros, aquel/a podrá exigir a sus socios que
satisfagan los aportes que hayan prometido, en la medida que sea necesario, aun
cuando los plazos en que debieran hacerlo no hayan vencido y cualquiera que
sea la forma de su responsabilidad. Si los aportes pendientes superan a las
cantidades que se adeudan a tercerosy los plazos pactados para la entrega de los
mismos aportes no hubieran vencido, 105 socios únicamente estarán obligados a
cubrir las cuotas necesarias, a prorrata de las sumas que adeudan a la sociedad,
pero la cuota del insolvente gravará a los demás dentro del límite de lo que cada
cual adeuda. El acuerdo para que la sociedad haga uso de los derechos que le
confiere el presente inciso, deberá tomarse por la Junta General de los Socios y
ejecutarse por los representantes legales de la sociedad, salvo que haya que
demandar a dichos representantes legales, en cuyo caso la misma Junta General
designará un representante legal especifico. No se puede pactar contra lo
dispuesto en este inciso.
,-l. /O. .ifODIFfCACjO¡\, DE LA ESCRITURA DE CO,VSTlTC'CIOY
Sobre esta cuestión, el artículo 47 Com., dice:
Salvo en la sociedad de responsabilidad limitada, la . ura social no podrá,
modificarse sino por el consentimiento unánime de los socu. "menos que en la
misma se pacte que puede acordarse la modificación por lu aria de elle-s. En
este caso.. la minoría tendrá derecho de separarse de la socic.r..L
En cuanto ala sociedad de responsabilidad limitada, excepción manifestada en el
artículo anteriormente transcrito. el articulo l21 Como dice que para la modificación de éstas.
se requerirá. por lo menos, el voto de las tres cuartas partes del capital social, a no ser que se
trate del cambio de losfines de la sociedad o que la modificación alimente Las obligaciones de
los socios, casos en los que se requerirá la unanimidad de volos. '

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- Concepto:
8.1. EAfBARGo' COVCEPTO y Cl.ASES.
.4.11. PRqHIBICIONESA LOS SOCIOS YA LOSADL'vJINISTRADORES
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Sobre este particular, el artículo 48 Com., dice:
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Textos Jurídicos Universitarios
SECC/ON "B"
Eft-JBARGO y TRASPASO DE LAS
PARTJC/PAC10l'tr:S SOCiA.LES
(Arts.ü') -- 50)
Normalmente. por embargo se entiende la ocupación. aprehensión o retención de bien«:
hecha por orden del Juez o Tribunal compelen/e. por razón de deuda () delito. para asegurar
la satisfacción de la responsabilidad de diversas órdenes que haya contraído UfW persono.
Se prohibe a los sociosy a los administradores de las sociedades de personas:
l. Extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares. En caso de infracción de este precepto, cualquiera de los socios
puede exigir el correspondiente reintegro, que será obligatorio para el infractor.
1. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares, y usar en éstos de la
firma social. El socio que vio/e esta disposición, queda obligado a entregar a la
sociedad ganancias del negocio en que invierta losfondos dlstraldos y a soportar
él solo las pérdidas, sin perjuicio de restituir dichos fondos a la masa común, de
indemnizar los daños y perjuicios que la sociedad hubiere soportado y de ser
excluido de ésta, si así lo acuerdan los socios.
3. Explotar por cuenta propia o ajena el mismo negocio o negocios de la sociedad,
f o r m ~ r parte de sociedades que lo exploten o realizar operaciones particulares de
cualquier especie cuando la sociedad no tuviere género determinado de
comercio, salvo disposición expresa de la escritura constitutiva o autorización de
todos 'los socios.
Los socios que contravengan estas disposiciones, quedan obligados a llevar al jondo
común ~ I beneficio que les resulte de las referidas actividades y a sufrir
individualmente las respectivaspérdidas.
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Lic. Julio C6lar Martínez.
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- Clases:
Dos clases de embargo pueden darse:
1. Embargo Ejecutivo.
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2. Embargo Preventivo.
Salvo el consentimiento del acreedor embargante, no puede prorrogarse el
plazo de la sociedad si no satisfaciendo la obligación a su favor, incluso
mediante la liquidación de la parte social del socio deudor
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Los embargos ejecutivos son los que se decretan en juicio ejecutivo, por incumplimi :
de obligaciones, sujetas a este tipo deprocesos. .
Así lo expresa el inciso I del artículo 49. Como que dice:
El embargo practicado por acreedores particulares de los socios sobre las
partes sociales de éstas, afectará únicamente a las utilidades del socio y al
importe que resulte al liquidarse la sociedad.
Los embargos preventivos son los que se ordenan como medida precautoria previa,
el objeto de asegurar los resultados de un juicio declarativo. o la responsabilidad civil .
deriva de un acto ilícito o infracción penal.
B,I.!. CONTINUIDAD DE LA SOCIEDADCON' EL APORTE
DEL SOCIO EMBARGADO.
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Sobre este particular, el inciso segundo del artículo 49 Com., dice:
El embargo practicado por acreedores particulares en los bienes de un socio, cfect ;
únicamente, en cuanto a su participación social, a las utilidades de las mismas. pero nunea
lo que al socio le cabe. como aporte social; sin tanto a .
como al aporte del SOCIO, cuando se /legue a la finalizacián o liquidacion de la sociedad, o
en cuanto a lo que le cabe como cuota de liquidación } . ';
El embargo puede proceder por ejecución de sentencia, de juicio
procedimiento de apremio, de lanzamiento. por causa de desahucio, etcétera.
.

La leyes congruente sobre este particular, ya que de no darle esa potestad al acreedor.s.:
a éste se le haría muy dificil lograr el cobro de una deuda que en algún caso puede ser
considerable. ":,',
13.2. TRASPASO DE PARTICIPACIONES SOCIALES.
Cesión: Según el Diccionario ,ie Derecho Usual de don Guillermo Cabanellas
renuncia o transmisión. gratuita u onerosa, que se hace de una cosa. crédito, acción O.'
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3. Las cesiones surten efectos contra terceros, hasta que se inscriben en el Registro de
Comercio.
La cesión de una participación social de un socio de una sociedad de personas implica
diversos aspectos:' .
El mismo requisito. con la misma salvedad, se exige para la admisión de un nuevo sucio.
sin que su ingreso sea consecuencia de una cesión de participación social.
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TextosJurídicos Universitarios
'1. Cuando se cede la participación social con todos sus derechos, el inciso primero del
Art. 50 Como exige el consentimiento de todos los demás socios, salvo que en la escritura
social se disponga que será suficiente el consentimiento de la mayoría es asó porque ello
implica la admisión de un nuevo socio.
. Si se cede mediante precio en dinero, la ceston será juzgada como contrato de
compraventa; si fuere por otra cosa con valor en sí, o por otro derecho igual, será juzgada
como contrato de permuta: y si se cediere gratuitamente, la cesión se considerará como
donación si es por acto intervivos, legados si se realizara por testamento u otro acto mortis
causa.
.ierecho a favor de otra persona. El que cede se denomina cedente, y quien adquiere por este
:Ímlo. cesionario.
La cesión de no usarse como sinónimo de transmisión (sucesión por causa de muerte),
,}5 un contrato por el cual uno transfiere al otro el crédito, derecho o acción que tiene contra
:,11 tercero. La cesión puede efectuarse por venta. donación. permuta, dacion en pago, legado
,) cualquier otro título eficaz para que lo propio de uno se torne del que antes era ajeno.
2. Puede cederse sin perder la calidad de socio, los derechos que sólo son de indolc
económico, como el derecho a utilidades, derecho a su cuota de participad/m en caso de
iiquidación; pero los derechos de cooperación, tales como el de voto, el de asistencia. el de
información y otros similares, no pueden ser cedidos. aunque sí cabe su ejercicio por
representación. (Inc. 4 ~ Artículo 50 Com.)
Por la equiparación anterior, no puede haber cesión entre las personas que no pueden
celebrar entre sí compraventa. Todo objeto incorporal, todo derecho .v toda acción sobre una
cosa que se encuentre en el comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea
contraria a alguna prohibición expresa o implícita de la ley. o el título mismo de lo cedido.
Puede constituir objeto de la cesión todos los derechos y acciones, así reales como
oersonales. Como contrato. las partes deben tener la capacidad necesaria para concertarlo: )'
'más aun la plena. la suficiente para enajenar.
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Lic. JulioCésar Martínez.
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Los socios "0 pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimiento
de todos los demás, y sin él, tampoco pueden admitirse otros nuevos, salvo que
en uno u otro caso la escritura social disponga que será suficiente el
consentimiento de la mayoría.
Las cesiones no surtirán efectos contra terceros, sino hasta que se inscriban en
el Registro de Comercio.
En caso de que se autorice la cesión de que se trata en el primer inciso de este
artículo, a favor de persona extraña a la sociedad, los socios tendrán el
derecho de tanteo, y gozarán de un plazo de quince días para ejercerlo, contado
desde lafecha de la junta en que se hubiere otorgado la autorización. Si fueren
varios los socios que quieran usar de este derecho, les competerá a todos ellos
en proporción a sus aportaciones originales.
No obstante, los derechos que la calidad de socio atribuye, pueden cederse sin
que se pierda dicha calidad cuando SOlJ de índole económica, pero los derechos
de cooperación, tales como el de voto, el de asistencia, el de información y
otros similares, no pueden ser cedidos aunque sí cabe su ejercicio por
representación.
Sobre este particular, el articulo 50 Com., dice:
Tan estricto es este principio, que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de ld
calidad de socio, a no ser que se hubiere pactado expresamente en el contrato social la
contínuacián de la sociedad con los herederos del socio que falleciere.
B.2.l. DERECHO DE TANTEO.
Título Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
Siendo que en las sociedades de personas la calidad di! los socios importa tanto
cabe la cesión total o parcial de la participación. si en ello no consienten todos los socios,li ..
no ser que en la escritura constitutiva se hubiere fijado una cierta mayoria para la adopció" '.......
de ese acuerdo.

Aun concedida la autorización para la transferencia parcial o total intervivos de 1&
calidad de socio, el intuito personae tiene tanta fuerza, que la ley, para impedir la entrada de
extraños en la sociedad, concede a los socios el derecho de comprar para si la parte socidJ:
que se trata de ceder a un extraño, por el importe qu este fuere a pagar por ella (Derecho el,
Tanteo). Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho la parte social se les atribuirá e ,
proporción al valor de sus aportaciones. El socio industrial puede ceder su puesto en las
mismas condiciones. '

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En ese sentido, el derecho de tanteo es la facultad que tienen los demás socios. cuando
la Junta General de los mismos ha autorizado la cesión de la participación social de uno
algunos de ellos a algún extraño. para que con preferencia puedan adquirirla a su nombre.
192
193
C.l.l. CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE UN SOCIO.
Sobre este particular, el artículo 51 Com., dice:
EXCL US¡ÓX DE SOCIOS.
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SECCION "c"
Textos Jundicos Universitarios
EXCLUSIÓN Y SEPARACIONDE SOCIOS
(Arts. 51 - 58)
Las sociedades de personas pueden excluir a uno o más socios en cualquiera
de los siguientes casos:
. J. Si usaren de la firma o del patrimonio social para negocios por cuenta
propia.
JJ. Si infringiere" sus obligaciones estatutarias y legales.
JJI. Si cometieren actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
IV. Por la pérdida de las condicione:'! de capacidad o calidades necesarias,
según los estatutos o leyes especiales.
V. Por quiebra, concurso, insolvencia de hecho (J inhabilitación para ejercer el
comercio.
VI. Por delito contra la propiedad establecido en sentencia condenatoria
ejecutoriada.
El Código de Comercio anterior, sostenía que la separación o el retiro de un soci.
la disolución de la .sociedad, pues la Teoría Clásica consideró a éstas sociedades
.orno ligadas de tal manera a los socios que las han integrado inicialmente. que la falta de uno
Je ellos, hace imposible la supervivencia de la sociedad y consecuentemente había que
disolverla.
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El Código de Comercio vigente en El Salvador, fundamentado en la Teoría Moderna del
Derecho Mercantil, ha adoptado un criterio distinto al anterior; en general, uno de los
avances de esta Teoría, ha sido el de flexibilizar en gran medida las situaciones como las que
se comenta; la existencia de determinadas relaciones de confianza o de una forma especial de
sociedad que supone la calidad personal de los socios, no debe extremarse: es posible que un
socio sea excluido o se retire, y sin embargo los demás continúan guardándose la misma
confianza entre sí y pueden por lo tanto, llevar adelante la sociedad sin el socio faltunte, por
lo que no resulta necesario disolverla, como en el caso anterior.
ric. Julio Césarl\-lanincz.
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En las legislaciones inspiradas en la Teoría Moderna como la de El Salvador, fu
separación o retiro de un socio dan' lugar a la liquidación parcial de la sociedad, a fin de
liquidar y pagar la cuota social del socio que sale, pero continúa vigente la sociedad. CO/1 su
personalidad jurídica propia y demás consecuencias del contrato socia! entre los SOl'¡OS
restantes. Tal es la solución que al caso da el Código de Comercio,
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
VIL En el caso del inciso segundo del articulo 49. (Socio embargado)
El acuerdo de exclusión del socio debe tomarse, por lo menos, por los dos
tercios de las personas con derecho a voto.
La acción que a la sociedad confiere este articulo, prescribirá en dos años,
contados desde la fecha en que los socios tuvieren conocimiento de los hechos
que la motivan.
La exclusión de un socio implica la pérdida de confianza en el mismo. Además de .
derecho de excluirlo, la sociedad puede exigirle los daños y perjuicios causados, si en lQ
actos que motivaron la exclusión hubiere culpa o dolo de su parte. Al efecto, el artículo 5
Com., dice:
El socio excluido responderá a la sociedad por los daños y perjuicios causados,
si en los actos que motivaron la exclusión hubiere culpa o dolo de suporte.
Cuando un socio infringe a sus obligaciones sociales, como cuando usa para sus propio;
negocios la firma social o los fondos de la sociedad; cuando extrae de los fondos sociale
mayores cantidades que las que le corresponde; o cuando comete fraudes o actos doloso:
contra la sociedad; la sociedad tiene la facultad de excluirlo de la,misma, de conformidad ti
artículo 51 Como transcrito; pues este socio ya no es confiable para la sociedad, y es'.
confianza es la base esencial de la voluntad de asociarse.
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Cuando un socio pierde sus calidades personales necesarias para su calidad .de tal,'
como cuando ya no reúne determinadas condiciones de capacidad según las leyes o los:
estatutos de la sociedad; cuando quiebra; es sometido a concurso o se le inhabilita pard, ,
ejercer el comercio; o cuando se le condena por delito contra la propiedad; se ve que la':
confianza que los demás socios tienen en el socio cesa, porque ya no está en
personales de ser considerado como tal, y consecuentemente se hace necesario excluirlo de la i
sociedad .
Cuando el socio se convierte en un obstáculo para la prórroga del plazo social, o sea
cuando esté embargado y no se logra ni cancelar la obligación que causó el embargo, ni
obtener el consentimiento del embargante; en este caso la exclusión del socio resulta como ....
una condición impuesta por las circunstancias para que la sociedad pueda continuar <.-.
existiendo. '.: -:',

En todos los casos señalados por el artículo 51 Como se señala un plazo de dos mios ._.. r
para que la causal prescriba; este plazo debe contarse desde el momento en que los socios ¡':':
tuvieron conocimiento de la causal; haciendo notar que en el caso del ordinal VII la causal no
consiste simplemente en el embargo, sino en el obstáculo que éste trae consigo para "; :;
prorrogar la sociedad, lo tanto, el plazo comenzará a existiendo ell
embargoy el acuerdo de prorroga, no puede obtenerse otra SOIl/ClOn distinta. . I

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Textos Jurídicos Universitarios
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Conforme al artículo 52 Com., cuando se excluye a un socio se hará la liquidación y
?OCIO de la participación social que le corresponde, salvo el derecho de "retención" a que se
~ e f i e r e el artículo 56 Como
") RETIRODESOCIOS.
Sobre este particular, el artículo 54 Com., dice:
En las sociedades de personas todos los socios pueden obtener su retiro en los
casos siguientes:
l. Si la sociedad a pesar de tener utilidades que lo permitan, acuerda no repartir
un beneficio igual, cuando menos al interés legal del total del capital y
reservas de la sociedaddurante dos ejercicios consecutivos.
11. Cuando, contra su voto o sin su consentimiento, se modificare la escritura
constitutiva, se designare como administrador a una persona extraña a la
sociedad o se admitieren uno o varios socios nuevos.
IlL Por no excluir al socio culpable en los casos previstos por este Código, a
pesar de ser requeridala sociedad para ellopor el disidente en Junta General
de Socios.
Iv: Por la simple manifestación de voluntad del socio, hecha en junta general, si
la sociedad se ha constituido por tiempo indefinido o fuera de capital
variable.
El derecho de separación deberá ejercerse en los casos de los tres primeros ordinales
de este artículo, dentro de los seis meses siguientes a la fecha en que el disidente
tenga conocimiento del hecho que pueda ocasionar la separación.
Cuando se habla de retiro de un socio. se quiere decir que su salida de la sociedad es
por su propia voluntad. Ello se da:
Cuando por actos aprobados por los demás se le perjudique como socio, tal sucede
cuando, a pesar de tener la sociedad utilidades, se acuerde no repartir un dividendo, en la
cuantía señalada por el Ordinal 1 del artículo 54 Com.; cuando se acuerde la modificación
del pacto social o se dieren los demás casos que señala el Ordinal I1 del mismo artículo;
cuando se acuerde no excluir a un socio culpable, a pesar de haberlo requerido el SOCiO
dimitente y ser procedente la expulsión.
En todos los casos anteriores, el socio dimitente ha perdido la confianza en los demás
socios debido al perjuicio que le causan los acuerdos, o se ve ligado por la decisión de los
otros a personas que nunca tuvo confianza en ellos.
En las sociedades de plazo indefinido y en las de capital variable, tal como lo indica el
Ordinal IV del mismo artículo 54 Com., la simple manifestucián de voluntad del socio es
suficiente para hacer procedente el retiro. Aquí no se trata de pérdida de confianza. sino de
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiiures
un motivo diferente; en las sociedades de plazo indefinido, si no se di.re esta faciiidad, /0
socios quedarían ligados de por vida, lo cual no es admisible porque constituiría u
limitación permanente a la propia libertad. En las sociedades de capital
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precisamente la naturaleza de esta modalidad está en permitir la admisión o retiro
dz los socios, en cualquier momento, sin las cortapisas que normalmente se les somete en las ,"
sociedades de capital fijo.'
e2.1. DERECHO DE RETENCIOX.
Sobre este particular, los artículos 52 y 56 Com., dicen:
52. Cuando se excluye a un socio se hará la liquidación y pago de la
participación social, que le corresponde, salvo el derecho de retención a
que se refiere el artículo 56.
56. En los casos de exclusión o separacton de un socio, excepto en las
sociedades de capital variable, la sociedad podrá retener la parte de
capital y utilidades de aquél, hasta concluir las operaciones pendientes
al tiempo de la exclusián o separación, debiendo hacerse entonces la
liquidación del haber social que le corresponda.
El plazo de retención no podrá ser superior a dos años; pero si el socio
excluido o retirado es sustituido por otro se hará inmediatamente la
liquidación y pago (leSil cuota.'
Se dice "salvo en las sociedades de capital variable" porque ellas no necesitan de esta ,
retención, ya que una de las ventajas de este régimen es el de aumentar o disminuir su capital
social, sin el requisito de modificar su escritura de constitución.
C. 2.2. C'ASO DEL SOCIO RE11RADO CONFOR)vfE
AL ORDINAL JV DEL ART 54 COA;f
¿Qué sucede cuando un socio excluido o retirado. con base en el Ordinal IV del
artículo 54 Como exige la entrega del bien aportado en especie?
En este caso debe aplicarse el Art. 57 Com., que dice:
Los socios a quienes se hubiere concedido derecho a la restitución en especie
de Sil aportación y que sean excluidos, o se retiren de la sociedad en el caso del
Ordinal IV del artículo 54, no podrá exigir la entrega del bien aportado,
cuando éste sea indispensable para el funcionamiento posterior de la sociedad
o para la consecución de sus flnes.
196
Lic. JUii0 C;¿sar
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TextosJurídicos Universitarios
I
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La exclusión o el retiro de socios en una sociedad de personas comienza a surtir efectos.
,j¿sde la fecha de su inscripción en el Registro de Comercio, salvo que la sociedad sea de
eopilal variable, conforme lo estipula el Art. 58 Como
SECC1DN "D"
DISOLUCIÓN
(Arts. 59 - 65)
D.1. CONCEPTO DEDISOLUCION
Los motivos o hechos que según la ley son capaces de ponerle fin a la existencia de todo
persona jurídica, como en el caso de las sociedades sean de personas o de capitales. se
llaman _causas de disolucion, cayendo la persona jurídica.de que se trata en estado de
disolución. es decir en la situación de que ha perdido o está por perder su capacidadjurídica
para el cumplimiento del fin para el que se creó y que sálb subsiste para la resolución de los
vínculos establecidos con terceros, por aquella con los socios y por éstos entre sí.
La terminación de todo contrato social no es tan sencilla como la de cualquier otro
contrato que agote sus efectos en las relaciones recíprocas de las partes. El ente social, al
disolverse, exige que se desvinculen los lazos establecidos con las personas que con ella
contrataron y como la ley protege la buena fe y los derechos de estos terceros. la disolucion
del ente social implica un problemajurídico complicado.
La existencia de una causa de disolución no acaba inmediatamente con la vida del ente
social, sino cuando ésta es reconocida yes el punto de partida de la situacion de disolución.
que debe desembocar en la etapa de la liquidación, conservando su personalidad jurídica
para llevarla a cabo.
Es sabido que en Derecho las cosas se deshacen en la misma forma en que se hacen, por
lo que es necesario, para llegar a la disolución de la sociedad, el acuerdo tomado en Juma
General de Socios o Accionistas. En ese sentido, si la sociedad fuese sólo una realidad
contractual entre los socios o accionistas. SlI extinción o disolución sería cosa sin
impar/anda, los contratantes arreglarían entre ellos sus cuentas, recobrarían sus
aportaciones y se repartirían el remanente entre ellos. Pero la sociedad es más que un
contrato, es una persona jurídica que actúo en el tráfico mercantil, que se relaciona
Contractualmente con sus socios y terceros, creando una trama de vínculos jurídicos que no
puede disolverse por el solo acuerdo de la disolución del con/rato social.
Don Joaquín Garrigues en su Curso de Derecho Mercantil, Tomo 1 al respecto dice:
"La garantía de los terceros que contrataron con la sociedad exige que la liquidación de sus
contratos preceda a la disolución del con/rato de sociedad Lo que en definitiva los socios
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Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Dicho lo anterior, y de acuerdo con don Joaquín Rodríguez Rodríguez, se dice que':
disolución "es el estado jurídico que resulta de la presencia de una de las causas, es el que sé: ".
llama "estado de disolución", es decir, la situación de la sociedad que pierde su capacidad
jurídica para el cumplimiento-del fin que se creó yque sólo subsiste para la resolución de
establecidos por la sociedad con terceros, por aquélla con los socios y por éstos
SI . l,¡rii

Resumiendo: Se sabe ya, que al constituirse legalmente una sociedad, se está dando vida

a un ente jurídico nuevo, con personalidadpropia distinta a la de sus varios componentes, con
capital propio independiente al de cada uno de sus miembros, y que él mismo provoca
complejo de obligaciones patrimoniales, al que se da un trato unitario, en la medida en
ello resulte conveniente y necesario para mejor consecución del fin común para el que ha sido %
creado . '\ .
obtengan en esta disolución de los vínculos sociales dependen del resultado ,ir:: la liquidació'::
de los vínculos con terceros.. Con razón se afirma, pues, que la disolución no es
simple, sino complejo con el acaecer una causa de disolución se abre un proceso di,-
disolución que comienza con la liquidación de los negocios sociales pendientes; (pago
deudas. cobro de créditos, etc.) y que termina con la división del haber social entre los socio/'1/
Cabe por tanto, distinguir en ese fenómeno duradero tres estados diversos: 1. la reali;::aciáil}/!}
d« una causa de disolución; 1. la liquidaeión; y 3 la división del patrimonio social".';]?

Las fases primera y tercera afectan las relaciones de los sodas entre sí. Lafase
afecta a las relaciones de 1.. 1 sociedad con terceros. Durante ella la sociedad debe conservar,!:.
su personalidad jurídica, ya que se trata de liquidar contratos que como persona
. celebró. .'
"
Se sabe asimismo, que el referido tratamiento unitario no está garantizado a perdurar
indefinidamente, sino que está sujeto a que eventualmente pueda surgir y se configure,
cualquiera de esas causas jurídicas que las legislaciones consideran suficientes y ,.
convenientes para hacer cesar la capacidadjurídica de esa nueva personalidad que se creó.
En el Derecho Moderno. se puede decir que es aceptada la teoría de que la sociedad':"
termina al surgir una causa de disolución, sino que continúa su personalidad iuri. 'icu hasta el
final de sus operaciones de liquidación. Aceptándose así, que ¡V,: \'< disi.clta, la socie.íi'
entra en un período de vida donde sólo se le permite la continuaciár: de i.s, cpcruciones ya
comenzadas o pendientes y, todas las demás a que diere lugar la liquiducián de su patrimonio. , '
D.:!. DISOLUCION PARCIAL DE LA SOCIEDAD.
Existen dos formas de Jo que se ha dado en llamar "Disolución Pardal ", y sobre lo
cual anticipadamente se dice, que no existe tal disolución parcial. Dichas formas son:
t98
-
. c' ' 1 ~ " "
Lic. JL.IlO eSJ.r .. ' ..ud n ~ z .
-
l. La exclusión de socio, o sea cuando es la sociedad la que reacciona contra un
socio, lo expulsan de ella y hace concluir el contrato mismo.
2. La separación del socio, o sea cuando es el socio el que se elimina o se sale de la
sociedady provoca la conclusión del contrato por lo que a él concierne.
Al hablar de la disolución parcial, se piensa en lo que ella produce: la desaparición de
zmaparte constitutiva del ente social, lo que ajuicio de algunos tratadistas es un erro!', ya qll('
en verdad el resultado que tal figura produce no afecta en forma directa a la sociedc.. d.
considerada ésta como una persona jurídica distinta a la de cada uno de los socios, sino en
quien repercute es en aquél o aquel/os socios que la han provocado al romper el vínculo que
los unía con los demás socios y con la sociedad misma.
Mario Rivarola, considera la expresión "disolución parcial" como incorrecta, y dice:
"la rescisión parcial no es disolución sino precisamente lo contrario, o sea mantenimiento de
la entidad o sujeto de derecho ".
Navarini, afirma al hablar de la exclusión de socios como motivo de disolución: "se
tiene en ella la disolución del vínculo social para estos efectos y en este campo, no disolución
parcial de la sociedad. No se concibe una disolución parcial del ente ",
Generalmente, la exclusión es una medida de defensa de la sociedad contra el socio, la
separación lo es del socio contra la sociedad.
D.3. CAUSAS DE DISOLUCION
Las causas de disolución son, tal como se ha expresado: suma, de hechos o situaciones
que dan paso a la disolución efectiva del vínculo social. Son las circunstancias que según {u
ley son capaces de poner final al contrato de sociedad".
Son supuestos jurídicos de extinción. La presencia de uno de ellos da derecho a los
socios para exigir la disolución de la sociedad
Existe una variedad de criterios clasificadores, referente a las causas de disolución. asi:
l. Haciendo referencia a las fuentes de las cuales se derivan, las causas de disolución
se clasifican en:
Legales: si se encuentran insertas en la ley vigente, como voluntad del legislador, que
Interpretando la voluntad soberana, las han considerado como tales al incluirlas en el
texto legal que rige.
199
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TítuloPreliminar _. Los Comerciantes y sus Auxiliares
Voluntarias: si no obstante no estar prescritas específicamente por la ley, han si
incluidas' -en-él contrato social como figuras capaces de provocar la finalización de la vi
normal de la sociedad . , )
. J. Vivante contempla una distinta denominación a las causas legales y
atendiendo a la eficacia que producen y ya no a la fuente reguladora: '::. i
,:¡- •
decisión por '.':-
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Opes Legls: si producen SIIS efectos mecantcamente sin necesidad de
parte de los socios o de alguna autoridad
Ex Voluntata: si se trata de aquellas causas, que para que produzcan sus efect()s
normales, precisan de una declaración de voluntad de parte de los socios, aunque
ocurrirse a la autoridadjudicial, en defecto de la expresión voluntaria por parte de .
mismos.
El Código de Comercio excluye en el articulo 63, relativo a las sociedades de
y 188 relativo a las sociedades de capitales, la existencia de causas "Opes Legis ", pues en
ambos casos, rechaza la producción automática de la disolución.
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3. La doctrina también clasifica las causas de disolución de las sociedades atendiendo <
a la trascendencia que las causas tengan, en:
Generales: son aquel/as causas que atañen a todas las clases de sociedades.
Especiales: son aquel/as causas que sólo afectan a algunasformas de sociedades.
4. Otro criterio de clasificacián sería aquel que atiende a los efectos de disolución en
cuanto al ámbito espacial que afecta al producirse, así:
Total: si al ocurrir la disolución. hay una ruptura genera! d.: los vínculos que la ¡
sociedad supone, de manera que es la sociedad en su conjun:» la que ni a desaparecer,
como consecuencia del desanudamiento de los lazos existentes entre cada uno de los ..
socios y la sociedad. y de aquellos entre sí.
Parcial: si la disolución sólo afecta al vínculo que une a uno o vari. , , setos con la
sociedady con los demás socios.
D.3./. CA USAS LEGALES DE DISOLUCION
Sobre las caU5l1S legales de disolución de las sociedades de personas, el artículo 59
Com., dice:
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes causas:
200
I
...
201
D.3.l.l. ORDINAL 1 DEL ARTICULO 59 COAJ.
Repitiendo: El Ordinal 1 del articulo 59 Como dice:
Para que opere la disolución no hay necesidad de acuerdo alguno de los socios, éste
sólo se requiere para las demás causales de disolución. Tampoco precisa inscripción para
que esta causa de disolución produzca efectos entre los socios y con terceros.
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Textos Jurídicos Universitarios
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas: I. Expiración del término señalado en la escritura social, cuya
prórroga no podrá estipularse tácitamente.
1 Expiración del término señalado en la escritura social, cuya prórroga no
podrá estipularse tácitamente.
11 Imposibilidad de realizar el fin principal de la sociedad, o consumación del
. mismo.
111 Pérdida de las dos terceras partes del capital social.
IV Acuerdo unánime de los socios a menos que en la escritura social se haya
estipulado que tal decisión pueda tomarse por mayorla.
La sociedad también termina por la resolución judicial que ordene su disolución
y liquidación, en los casos contemplados en el Capitulo XII del Titulo 11 del
Libro 1 de este Código, y por fusión con otras sociedades. En estos casos, los
efectos de la disolución se regirán por las disposiciones pertinentes del presente
Título.
Todo ente social que nace a la vida juridica, debe fijar expresamente en su escritura de
constitución, el plazo que durará su existencia; en tal sentido, su omisión es considerada
como causa de nulidad del acto. O al menos, debe estipularse expresamente que Sil
constitución es por tiempo indeterminado. (Así lo determina el Ordinal VI del articulo 22
Com. , relacionado con el articulo 27 del mismo cuerpo legal) Pero aun así la vida de la
sociedad puede prorrogarse bajo la condición que debe hacerse en forma expresa, por
acuerdo de la Junta General Extraordinaria de Socios, teniendo que modificarse la escritura
de constitución.
: ic, JulioCésarMartillez.
::--
La indicación del plazo por el cual la sociedad se constituye, es normalmente un
elemento del contrato de sociedad, y es indispensable la declaración expresa sobre el plazo
para el cual se constituye la sociedad, aunque se mencione que es por tiempo indeterminado:
pues como ya se ha dicho. si tal indicación no aparece en la escritura de constitución"
conforme al articulo 27 del Código de Comercio, produce nulidad de la escritura
No hace falta acuerdo alguno de los socios, porque el acuerdo está tomado
anticipadamente en el momento de la celebracián del contrato de sociedad, tampoco hace
falta la inscripción porque ya está practicada.
Estas consideraciones son las que han hecho pensar que no obstante lo dispuesto en eij;"';;
articulo 63 Com., existe en El Salvador una causa de disolución de sociedades
LEG1S", (disolución automática), lo que no es cierto,'"
TítuloPreliminar- LosComerciantes y sus Auxiliares
."",.
. .,t;:!-?:'-
Por las consideraciones anteriores, al aparecer la Teoría Moderna (que es la que
el Código de Comercio 'vigente), los autores trataron de buscar una solución más práctica. En
términos generales, se adoptó el criterio de que la disolución no fuere automática, sino que "iriT
debería reconocerse la existencia de la causal de disolución por los socios en
pública o demandarse judicialmente por cualquiera de los socios o cualquier otro
No obstante, inicialmente hubo una excepción: en el caso del vencimiento del plazo sej¿
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1
lantlldvo :í.l disoluC¡(5n¡ alli/omática'l por Ll'odnsidt:rlar que la rz: del asociarse sido'
imita a unicamente a pazo socia. seña a o en a escritura. ste es e critert» aaopiaao por ",
la mayoría de las legislaciones extranjeras inspiradas en la Teoría Moderna.
Con la inscripción de la escritura constitutiva, se cumple con el principie)
"publicidad", lo que hace suponer legalmente que el plazo para el cual se constituyól
sociedad. es un dato conocido de todos los que pueden relacionarse con ella y, p(Jr
consiguiente, el transcurso del plazo produce efectos frente a terceros, (J los que se estima
conocedores de dichas circunstancias."
Según el criterio de la Teoría Clásica, la disolución es automática, es decir, la sociedad
queda disuelta de pleno derecho al momento de existir la causal, debiendo ponerse cÍ.e
inmediato en liquidación. Este criterio trae consigo un serio inconveniente práctico:
muchos casos los socios no se han dado cuenta de que se ha producido la causal de. .
disolución; con harta frecuencia. finaliza el plazo social cuya duración ha sido ol..... idada
los socios, los cuales continúan haciendo operaciones, en la creencia errónea de que el plazot"¡·
no ha finalizado. En la práctica esta situación se presentaba muchísimas más veces de lo qu/'
pareciera posible. '
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¡
Por ello el artículo 63 Com., dice:
El legislador salvadoreño, todavía da un paso más adelante: abolió por completo
disolución automática. aun para el caso de expiración del plazo social. El crit Jiu jue el
siguierue:
202
"Si los socios no reconocen en escritura pública la causal de disolución origimuí. 1 po."
la expiracián del plazo, o ninguno de el/os la exige judicialmente, no cabe duda que la
voluntad inicial de limitar la duración de la sociedad al plazo pactado, ha sufr..i; lUIU
modificación, la cual puede ser admitida por la ley a fin de evitar la disolución automática y
los inconvenientes que ésta trae consigo. Por lo tanto, el Código de Comercio estima que sus
causales de disolución tienen el efecto de dar una acción a todos y cada uno de los socios )-. II
cualquier interesado para exigiJ:judicialmente la disolución; todos los socios en conjunto
pueden, en vez de ir a la disolución judicial, reconocer la causal en escritura pública y poner
a la sociedad en liquidación voluntaria"
.",.


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Lic. Julio CésarMartinez.
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La disolución no es automática. causales ,dedisoluci4n
contempladas en este C6digo
sociedad, hasta que no se acuerde disoll,li;ióniorlos socios,
en escriturapública, osepronuncie senié1lc;adeclarandtJ la disoluci6n.
La existencia de una causal de disolución da derecho a cualquiera de los
socios o a terceros que tengan interés en ellopara demandar que la sociedad
sea declarada disuelta o se reconstituya enforma legal:
La escritura de disolución y la ejecutoria de la sentencia, en su caso, se
inscribirán en el Registro de Comercioy surtirán sus efectos desde la fecha
de Sil inscripción.
D.3.1.2. ORDINAL II DEL ARTICULO 59 CO}.-!
Repitiendo: El Ordinal I1del artículo 59 Com., dice:
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas:
IL imposibilidad de realizar el fin principal de la sociedad, o consumación
del mismo.
El artículo 22 del Código de Comercio, exige en su Ordinal IV, que en la escritura
'social se indique cuál será Id finalidad que persigue la sociedad al constituirse, y que la
omisiónde este requisito produce también sanción de nulidad
Fijar la finalidad social, se requiere para delimitar el funcionamiento de la sociedad a
aquellos actos encaminados a lograr el objetivo que persigue con su creación.
Se puede decir que esta causa comprende dos enunciados:
a) La imposibilidad de realizar lafinalidadprincipal.
b) La realización de esa misma finalidad, que se da en sociedades que se han
constituido para unafinalidad concreta y determinada, que no implica una actividad
permanente.
Ejemplarizando sobre este segundo enunciado, se puede decir: que si la sociedad se ha
constituidopara la construcción de una obra, o sea para la construcción de un objeto preciso,
pueden surgir dificultades cuando la sociedad no haya consumado la finalidad principal
habiendo concluido el plazo; o bien que la finalidad social se consuma antes del transcurso
del plazo. Si hay una expresa manifestación acerca de lafinalidad para la cual la sociedad se
constituye, esta manifestación debe privar sobre la declaración de tiempo. De modo que. si lu
finalidad se realiza antes que el plazo transcurra, la sociedad se disuelve; y si lafinalidad no
se consumo, aunque el plazo haya expirado, la sociedad continuará sin disolverse.
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TítuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Ahora bien:
La imposible realización de lafinalidad se desdobla en dos supuestos:
a) Imposibf1idadfisica.
b) Imposibilidadjurídica.
La imposibilidad fisica es una situación de hecho. La imposibilidad jurídica surgé,
cuando por virtud de lo dispuesto en la ley, no sea ya posible realizar las finalidades para las. '
cuales se constituye la sociedad.
Con relación a la imposibilidad de realización de la finalidad social, es necesari
determinar si la ley comprende tanto casos de imposibilidad fisica como de imposibili
jurídica; o si sólo se ha querido referir a unos u otros. Se concluye que no existe motivo para
restringir la interpretación del término "imposibilidad" en krflsico o en lo jurídico. sino que'
por el contrario, debe comprender ambos casos.
Se ha señalado que la imposibilidadflsíca es una situación de hecho, como sería el casó'
de una empresa dedicada a la construcción de una obra, cuyos terrenos están inundados ti
raíz de un temporal. La imposibilidadjurídica surge cuando por la promulgación de una ley,
posterior no sea ya posible alcanzar los fines pactados al constituirse la sociedad, por existir
prohibición expresa en la misma, de poder lícitamente ejercitar los actos necesarios para el
logro de estos fines.
Si una sociedad se constituye para el ejercicio de una actividad determinada en forma .
precisa e inconfundible, /legado el día en que se dé fin a la misma. la sociedad deberá '.. "';
declararse disuelta y proceder a la
.
Si los socios al constituirse la sociedad delimitaron con precisión la finalidad de
misma, que es el negocio que explota, es claro que si ésta desaparece, se extingue también
motivo que unió a los socios participantes de la sociedad, deberá disolverse; se puede decir
que puede darse a los socios el derecho a variar la finalidad de la sociedad, pero para
habrá que modificarse la escritura social. i,¡;'.,'
..
Otra causa de este tipo podría ser el economtco, la cual queda incluida en le: .:tí"
imposibilidadfisica (un hecho), tal sería el caso de ¡ "costeabil.:.kd de la finalidad que se i10
propuesto.
, D.3.1.3. ORDINAL III DEL ARTICULO 59 COM
Repitiendo: El Ordinal II! del artículo 59 Com.. dice:
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Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas:
204
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a) Sirve de garantía a los terceros que contratan con la sociedad.
b) Dota a la empresa de medios instrumentales indispensables para la consecución de
su objeto.
Es causa de disolución la pérdida de las dos terceras del capital social en las sociedades
depersonas, porque la existencia siquiera del mínimo del capital exigido por la ley atiende a
dos finalidades distintas:
Lic. Julio CésarMartínez.
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IIJ. Pérdida de del capital social.
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Textos Jurídicos Universitarios
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Esta causa de disolución se puede sanear reintegrando o reduciendo el capital. En
realidad la sociedad puede optar: por disolverses por reintegrar el capital perdido, o por
reducir el capital social.
D.3./A. ORDINAL IV DEL ARTICULO59 COAf.
Repitiendo: El Ordinal IV del artículo 59 Com., dice:
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas:
IV. Acuerdo unánime de los socios a menos que en la escritura social se haya
estipulado que tal decisión pueda tomarse por mayoría.
Esta causa opera sólo cuando aun no ha 'transcurrido el plazo, o cuando la sociedad se
ha constituido por tiempo indefinido.
El acuerdo de los socios debe tomarse de conformidad con el contrato social y con la
ley; esto es: observando los requisitos de convocatoria de reunión y decisión que los Estatutos
y la ley lijó a la clase de sociedades. Esto es una consecuencia del carácter soberano de la
Junta. Lo mismo que la sociedad nace por un acuerdo de los socios, puede disolverse por
acuerdo en sentido contrario. Se está en presencia de una disolución voluntaria, que no ofrece
ninguna dificultad en cuanto a su justificación como tal.
D.3.i.5. DISOLUCION ORDENADA POR SENTENCIA .JUDiCIAL.
La causa de disolución por sentencia judicial se d,a para todo tipo de sociedades
mercantiles.
Si un socio desea hacer valer su acción, a falta de acuerdo de la Junta General de
Socios, acude al Juez competente solicitando el reconocimiento de alguna de las causas de
disolución ya mencionadas, y por consiguiente la declaratoria de disolución y liquidación de
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D.3.1.6. DISOLUCIONPOR FUS10N CON OTRAS SOCIEDADA'S.
Titulo Preliminar - LosComerciantes y Auxiliares
I L7 sociedad. Dicha acción la invoca con base a las causas enumeradas por la ley en el."
articulo 59 Como (transcrito), o alguna otra señalada en el pacto social.
Diversos motivos pueden llevar a dos o más suciedades de personas y de capitales a"
fundirse en una sola. Ejemplo:
Dos sociedades similares se reúnen, 'ya para evitar inconvenientes que resultan de su
competencia recíproca; ya para reducir sus gastos de explotación, para poder luchar más:?;;',;'-
eficazmente contra otras empresas concurrentes; para salvar a una de ellas que cuenta
medios de acción insuficientes; puede suceder que dos o más sociedades tienen diferentes'"
finalidades, pero se dedican a una misma rama de actividad, se complementan una de. otras
para extender su radio de acción.
a) Disolviéndose ambas, formando una sociedad nueva.
LaJusión de dos sociedades puede operarse de dos maneras diferentes:
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b¡ Una de ellas desaparece y es absorbida por la otra, siendo éste el modo que se .i"'
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emplea más frecuentemente.
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Esta es una disolución sin liquidación, porque se produce una sucesión de la totalidad
del patrimonio de las sociedades que se funden o de la sociedad incorporada en la sociedad
incorporante, no hay necesidad de liquidación porque tanto el activo como el pasivo pasan a
la sociedad resultante de la operación. "
Sobre este tema se hablará más adelante, al tratar de analizar el Capítulo X del Título
JI. del Libro /, del Código de Comercio, cuyo acápite es: "Fusión y Transformacion de
Sociedades ".
D.3./.7. J..,fUERTE DE UNO DE LOS SOCIOS.
Las sociedades de personas no se disuelven por la muerte de uno de los
socios, salvo pacto en contrario.
El pacto de continuación con los' herederos debe figurar en el contrato social
para que surta efecto entre los socios, los herederos y los terceros.
Los herederos podrán individualmente negarse a continuar en la sociedad, a
no ser que la continuación sea condición testamentaria.
Salvo pacto en contrario, las sociedades de personas no se disuelven por la muerte de
uno de los socios. Al efecto el artículo 60 Com., dice:
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207
Sobre este particular, el artículo 61 Com., dice:
A es/e efecto, el artículo 64 Com., dice:
DA. TRAMITE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL
ACUERDO DE DISOLUCION
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Textos Jurídicos Universitarios
El acuerdo sobre la disolución se publicará previamente a su inscripción.
Transcurridos treinta días desde la última publicación sin que se presente
oposición se inscribirá en el Registro de Comercio.
Cualquier interesado puede oponerse a que se inscriba el acuerdo de
disolucián tomado por los socios, pero deberá presentar su pedimento a dicho
Cuando muera un socio, y la sociedad no deba de continuar con sus
herederos, se hará liquidación de la cuota correspondiente al difunto, y se
pagará a aquellos. Igual cosa se hará, cuando solamente se retiren algunos
de los herederos. La sociedad dispondrá del derecho de retención señalado
en el' artículo 56.
La exclusión o retiro de un socio no es causa de disolución, salvo que se
hubiere pactado de modo expreso. Si la sociedad estuviere integrada
solamente por dos socios, las causales de exclusión y retiro conferirán el
derecho al socio que pueda invocarlas, a solicitar la disolución.
La sociedad de responsabilidad limitada no se disuelve en caso de muerte de
uno de los socios, sino que continúa con los herederos del que hubiere
fallecido. El pacto en contrario no produce efectos si los socios
supervivientes dan su conformidad a la transmisión de la parte social del
difunto a sus herederos con el consentimiento de éstos.
D.3.1.8. DISOLUCIÓNPOR EXCLUSIÓN O
RETIRO DE UNO O VARIOS SOCIOS.
Lic. JulioCésarManínez.
En /1 segunda parte se prevé el caso de que habiendo pacto de continuación se retiran
algunos de los herederos, pudiendo disponer la sociedad del derecho de retención señalado
en el articulo 56 Como (ya transcrito) Todo esto se puede relacionar con el artículo 62 Com.,
que dice:
La primera parte del último inciso del artículo 60 Como se aplica cuando la sociedad (J('
unía pacto de continuación y cuando habiendo pacto se niegan todos a continuar.
produciéndose una liquidación parcial de la cuota correspondiente al difunto, pagándose con
ella a los herederos.
La disolución de una sociedad incapacita a tsta para continuar la
explotación de sus negocios y llevar a cabo nuevas operaciones. En
consecuencia los administradores deben suspender las actividades sociales,
so pella de incurrir en responsabilidad personal, solidaria o ilimitada por la
violecián de este precepto.
Registro dentro del plazo señalado en el inciso anterior y formular la
respectiva demanda ante el Juez de Comercio competente, en el término de
treinta dias a contar de lafecha en que se admita la oposición.
El acuerdo de disolución se inscribirá si 110 se presenta constancia de
haberse entablado la demanda, dentro de los treinta dias subsiguientes al de
haberse admitido la oposición; y también si se presenta la certificación de la
sentencia que aprobó la disolución o la del desistimiento, deserción o
transaccián favorable a la disolución

Disuelta una sociedad, ésta queda incapacitada para continuar con la explotación
:¿".,
sus negocios. Así lo estipula el artículo 65 Com., que
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D.5. CONTINUACION DE LAS OPERACIONES
SOCIALES
TítuloPreliminar - LosComerciantes y A....:,u;;.;x.;.;;i.;.;;lia=..:;;res::...- ..!:.
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SECCION "E"
Sobre este particular. el artículo 56 Pr., dice:
SOl.! juicios por arbitramento los que se someten a jueces árbitros, que en su
nombramiento y ejercicio dependen exclusivamente de la voluntad y arbitrio
de las partes.
ARBITRAJE
(Arts. 66 -72)
21..i8
El. JUICIO POR ARBITR.AMENTo. ;·.ft
Juicio por arbitramento "es aquel en qu.e las partes someten la decisión de una o
controversias a personas que asumen la calidad de jueces, no en virtud de potestad
por la ley anticipadamente, sino por la que las mismas partes los confieren por su propia
voluntad".
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Té;\t0S Jurídicos Universrtanos
- Fundamento
Por fundamento del proceso arbitral se debe entender "su razón de ser, las necesidades
sociales Y morales que satisface, así como las razones jurídicas y disposiciones legales en que
se apoya",
La función de administrar justicia es de las más importantes en el Estado moderne':'I.
desempeño corresponde a lino de los tres Organos Públicos fundamentales: el Judicicl.
constituido por tribunales permanentes establecidos por la ley. A estos tribunales pertenece d,;
manera exclusiva, la atribución de resolver todos los litigios que se promueven en el orden
temporal dentro del territorio del Estado. La propia Constitución de la República en SlI
artículo 172 lo consagra asi, otorgándole privativamente la potestad de "administrar
justicia ", o sea de conocer las causas civiles, comerciales, criminales y de cualquier otra
índole, de juzgarlas y hacerlas ejecutar lo juzgado: es lo que se llama "jurisdicción ".
Sin embargo, si el juzgamiento de los litigios, en general, tiene importancia colectiva y,
por consiguiente, carácter público, la mayoría de las controversias sólo afecta a los
individuos entre los cuales se producen, por ello en cada caso particular en 'lile esto ocurre.
el Estado no puede desconocer a los interesados la facultad de disponer libremente de sus
derechos y someterlos a jueces que les merezcan amplia confianza. Si una persona, por actos
de propia voluntad, puede renunciar un derecho suyo o transigir las disputas que sobre él
tenga un tercero, resulta un principio natural permitirle que entregue la suerte de su derecho
a la decisión de otra persona que le insptre confianza. Y si en el hecho los dos litigantes así lo
hacen y, en ejercicio de su libertad de contratar, acuerdan someter la controversia que' fes
divide, al fallo de un individuo cualquiera por ellos elegido, no hay motivo alguno para que el
Poder Público desconozca la ley de este contrato. Toda persona tiene derecho de serjuzgada
por un Tribunal que goce de su confianza y la jurisdicción no importa lino facultad en fo\'O,.
del Estado para resolver todos los litigios. sino que constituye una función establecida o:
utilidad social, que debe desempeñarse de oficio cuando un interés público
comprometido, pero que en los demás cosos sólo puede ejercerse a petición de parte.
La ley reconoce lus razones expuestas y en mérito de ellas otorga a los particulares el
derecho de substraer sus litigios a los Tribunales permanentes J' someterlos a jueces de su
libre elección llamados árbitros, cuya existencia autoriza en forma expresa, Concede.
además, la facultad de dar poder a esos árbitros (arbitradores) para que fallen las contiendas
sin sujeción a la ley, sino observando únicamente los dictados de la equidad.
Tales derechos, sin embargo, en razón de su propia naturaleza y fundamento, sufren une:
doble restricción: por una parte, no puede someterse a juicio de árbitros los litigios en que
esté comprometido algún interés público; y por aira, los árbitros sólo tienen facultad para
Conocer y juzgar las controversias, pero no para ejecutar lo juzgado; carecen de imperio, .la
que el empleo de la fuerza para imponer una resolución compromete siempre el intercs
público, y la ley lo permite únicamente a determinadas autoridades.
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_____ . Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Aux¡li1res :"" f;

.-1 la inversa, po!' la naturaleza de ciertos litigios, el legislador encuentra que la mane/:,¡ilfJ,
más adecuada de juzgarlos es el arbitraje y ordena. en consecuencia, que sean someti(J.""';f)j¡,'
necesariamente a árbitros.
En El Salvador como en la mayoría de países civilizados "el arbitraje es un
para solucionar las controversias que se presenten entre las partes"..
El Código de Procedimientos Civiles establece que los [uicios por arbitramento son 'Úf
que se someten a jueces árbitros, cuyo nombramiento queda a criterio exclusivo de l(j ...f
contratantes. En dicho Código se precisan los requisitos para ser árbitros; cómo debe'"
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otorgarse el acuerdo arbitral; los temas que son susceptibles de arbitraje; el procedimiento
arbitral; el plazo para que los árbitros pronuncien el Laudo; la designación del terct
árbitro; formalidades del Laudo; ejecutoriedadde éste; y recursos. (Arts. 56 a 79)
Se garantiza la libertad de contratar conforme a las leyes. Ninguna persona
que tenga la libre administración de sus bienes puede ser privado del derecho
de terminar sus asuntos civiles o comerciales por transacción o arbitramento.
En cuanto a las que no tengan esa libre administración, la ley determinará los
ca..sos en que puedan hacerlo y los requisitos exigibles.
El procedimiento arbitral en El Salvador tiene por base constitucional el Art.
que dice:
E.2. FUNDAAfENTO CONSTITUCiONAL.

El artículo 57Pr. dice:
- Arbitros de Derecho:
:2\0
Los jueces árbitros pueden ser de una de dos clases, a saber: árbitros de
derecho, o árbitros arbitradores, que también se llaman amigables
componedores.
u.s. CLASES DE ARB1TROS.
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De acuerdo con la ley salvadoreña, y con la mayoria de legislaciones. los árbitros de
derecho "son aquellos que proceden como los jueces ordinarios, y arreglan
procedimientos, como sus decisiones a las leyes vigentes en la materia. '.
Con lo antes dicho. bien se podría decir que lo que el artículo mencionado trae o::ll
cuenta, es una definición de árbitros de derecho, y que están sujetos a las mismas .
prescripciones legales que los jueces ordinarios: pero cuando las partes hayan señalado
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211
Arbitros Arbitradores o Amigables Componedores:
Fl mismo artículo 58 Pro define a los árbitros arbitradores. Diciendo que son los (jl!t'
proceden según su conciencia, sin atender más que a la verdadya la buenafe.
La tarea del árbitro arbitrador no se limita a mediar entre las partes, ofrece buenos
oficios, procurarles soluciones armónica (como lo hace el conciliador), sino C/U¿ debe
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Textos Jurídicos Universitarios
Está facultado por ejemplo, para admitir una compensación aunque no concurran los
requisitos legales; proceder a una partición por vía de atribución sin preocuparse de formar
los lotes de la manera que el legislador prescribe; etc.
Tienen poder para juzgar sin atenerse en el procedimiento, a los plazos y formas
comunes establecidos para los tribunales. Y sin ser constreñidos a aplicar las reglas dv
derecho al fondo del litigio.
El arbitrador debe decidir la contienda según su leal y saber entender, conforme a /0
verdad sabida y buena fe guardada, y mientras el árbitro de derecho, declara yactúa ett st¡
sentencia la voluntad de la ley, el amigable componedor en la suya declara y actúo Id
voluntad de lajusticia natural, según los dictados de su propia conciencia.
A los árbitros arbitradores se les llaman también "amigables componedores ",
"árbitros de equidad": y están facultados. tal como ya se ha expresado, para decidir d Ifrigio
de acuerdo con S1/ conciencia, sin atenerse a lo prescrito por las leyes,
En palabras exactas, en el arbitraje ante árbitros de derecho lo único que varia, ':011
relación a cualquiera otro proceso, es la clase de tribunal, pero /10 se altera la manera de
hacerjusticia, ni en cuanto alfondo ni en lo que atañe a laforma.
,¿rminos más largos o más breves para la práctica de las diligencias, al faccionar la escritura
Jé compromiso, se produce una excepción a la regla general, Además, por otra parte, es
dif!l10de referirse a que si se suscitare problema CO/1 respecto a la competencia. es decir, si se
ohetare la misma, el Tribunal la resolverá sin lugar o recurso alguno, y por otra parte tienen
lamisma responsabilidad que los demás jueces.
Lic. Julio César Martínez.
--
• De manera que en cuanto al fondo de la controversia, están obligados a resolverla
(oll!orm.¿ a derecho, según lo dispuesto en la ley sustantiva; por io que puede decirse que ei
árbitro de derecho, en su sentencia, declara y actúa "la voluntad de la ley".
Ahora en cuanto al procedimiento, estos árbitros están sujetos a la observancia rigurosa
..
f de las formalidades, plazos y demás normas adjetivas prescritas por la ley procesal para la
sustanciación de los juicios ante los tribuna/es comunes. Lo cual no quiere decir que hayan de
• aplicar siempre las reglas del proceso ordinario, sino que deben emplear en cada caso, el
procedimiento que corresponda en atención a la naturaleza del pleito que se promueve.
· '
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TítuloPreliminar - Los Comerciantes \" sus Amiliélres

precisamente resolver la controversia COI.' eÍl'CISIOII obligatoria paro los litigQllles.J'
diferencia con los demás jueces está el/ la libertad que tiene para desatenderse de 'l
mandatos de la ley en esta declaración suya decisoria del pleito, yfundarla únicamente en:
razones que su conciencia estime más prudentes y equitativas, Pero también puede sujetars'"
los preceptos legales en elfallo del proceso; es decir que .'11/ calidad no lo obliga a desprecl
las normas del Derecho,:)
-/. ont:«..):4S CLASES DL' ARBllUAJE.
El arbitraje se divide en "voluntario" y "forzoso ".
Otras clasificaciones del arbitraje son: '1'/I"fixto ".
laboral ", .'Internacional "y "Comercial ".
,
como el
;-.:
"Técnico", ",yo técnico",


Arbitraje Mixto, "es el q/le se tramita conforme a las reglas que las partes les señalan,
(;'1/ subsidio de éstas, a las normas prescritas por la ley para los arbitradores, pero deciden,;f
wglÍn derecho, observando los preceptos legales, del mismo modo que losjueces ordinarios /:t
los árbitros de derecho ", ·

.;
,
Arbitraje voluntario, "es aquél que se confiere por obra de la libre determinación de /as{;;
partes ".
Arbitraje forzoso, "es el impuesto imperativamente por la ley.
procedimiento para resolver determinados litigios.
Arbitraje Técnico, "es aquél en que la ley exig« en determinados casos que los jueces';
árbitros a nombrarse deben ser personas técnicas, esto es. peritos en cualquier
trabajo. profesión 1l oficio, como una garantía para lograr una mejor decisión al caso,;;¿
planteado",

Arbitraje No técnico, "es aquél que se refiere al caso común y corriente en el cual
panes nombran a cualquier persona que sin tener ningún impedimento legal. les
id'onea para resolver su conflicto". ,:y/
')j

Arbitraje In ternacional. "es 11/1 procedimiento legal por el cual las partes
confian a un tercero, el arreglo pacifico de una diferencia
."
Arbitraje Comercial, "es aquél en 'lile somete a dI: jueces que
nombrados por los comerciantes. para que ajusten y decidan sus diferencias sobre a/guTl;1
negocio mercantil", :¿;.;
mi

Arbitraje Laboral, "es aquél que tiene por objeto resolver CO/1 carácter 'voluntario o"{f::
forzoso, las diferencias surgidas entre patronos y trabajadores o'.
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u: julio ll;;sar .vrarunc«.
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L -l. J. ARBITR-UE
En 1:.."1 Salvador, el arbitramento comercial está previsto en varios articulos qlle' traeel
('(¡digo de Comercio vigente.
Fl arbitraje comercial tiene doble regulacion:
, .',f '"'1") ,-, ,l" '.' I! '
di (OS cruentos ()f) tu . _ tom. se rejieren a 1:::: sOC!::'( aaes Ui:' ¡"X"""'c/.\
,')/ Los arnculos !Ut)-! (J! IOJ] Co:n.. al.ulcn a los oh!igr..IC/UI!"))' contr.tto-. nt:: i ::
En ese sentido, el Código de Comercio salvadoreño introdujo el compronusi ) ¿/.
arbitramento presumo para las sociedades de personas, Esto es, que salvo que en la escritura
de constitución se haya dicho lo contrario, se presume que los socios quieren someter su,
dijerel/clCl:; al fallo arbitral di! árbitros arbitradores. Las razones (jue se tuvo P0f¡7 ello son la:
siguientes:
a) la casi totalidad de contratos de sociedades de personas existentes en el pcus. SL'
ha pactado la cláusula arbitral.
b) Las relaciones de cOI!/7clI1::a mutua existentes entre los socios y la comunickul de
intereses engendradapor su participación en la sociedad, justifican la preS1II1Ci()l!.
e) El compromiso arbitral no se impone. solamente Si! presume, los socios P!W¿{L'!!
introducir una cláusula que lo derogue, dejando sin efecto esta presunción.
Lo rcgiarncntacion introducida para regular el arbitraje. tiene por obieio omiur lO
escritura publicc: de compromiso, establecida en el Códif{o de Procedimientos Ctvile-: ! (/
razon de este criterio es 1([ siguiente:
La obligacion de otorgar una escritura de compromiso es una obligaciou de hacer: en
consecuencia, si una de las partes se niega a cumplir con esa obligacion. el COiJIlilO paru
obltgarla es el juicio ejecutivo singular; pero este camino, aparte de que representa pérdu!«
de tiempo, obliga a las partes a recurrir a los tribunates comunes que es lo que
evitar, evitando COI/ ello también, el escándalo público. Por ese motivo, se buscó ia IJIWlc!l'U ¿h'
'lile todo aquello que tuviere que ser decidido 1:.'11 lo escritura de compromiso, pu.her«
decidirse sin el/a, o \CU, (/I/e el Codigo di! Procedimientos Civiles reglanrento la d¿sl,::Jli,;ci¡,/I
de los árbitros por las partes o por el JI/e::, en Sil defecto, y se determinó Ciue la materia d-s!
arbitraje se fijare en la solicitud de una de las partes yen 1(/ contestacion de Iu otra.
Por I:'I/u el articulo 66 Como, dice:
En las escrituras constitutivas de sociedades de personas, los socios deben
determinar si los conflictos que surjan entre el/os en la interpretación del
contrato social (} con motivo de los negocios sociales, se resolverán por los
21;
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21-l
ARBllRAL EN
LAS )HS DI:.' PERSONAS.
L'/ articulo 70 Com., a que se refiere el articulo anterior, dice:
Caso de no optar por la vía judicial común, los socios deben establecer en la
escritura constitutiva si serán árbitros de derecho o árbitros arbitradores los'
que decidan las controversias y hacer la respectiva designación.
Si se omite en el instrumento la decisión a qlle alude el inciso anterior, se
entenderá que los socios optan porrel fal/o de dos árbitros arbitradores-
La falta de designación de los árbitros se suplirá conforme a lo preceptuado en
el artículo ro.
Título Preliminar -- Los Comcrci.uucs v sus Auxiliares
tribunales comunes o por árbitros. Si 110 se dispone mula al respecto, se
entiende que los socios aceptan someter dichos conflictos al fallo arbitral
Los asuntos concernientes a la disolución o liquidación de la sociedad, a la
modificación del pacto social,' a la exclusián o separación de socios y a la
estructurajuridicu de la sociedad, no quedan sometidos a arbitraje, salvo que
el compromiso se pactare después de surgido el conflicto.
El nombramiento de los árbitros se sujeta a las reglas siguientes:
l. Si en la escritura social se designa u los árbitros o se indica la manera de
hucer su nombramiento, deberá observarse lo prescrito en ella.
l/. Si la escritura social no contiene nada al respecto, corresponde a los socios
hacer la designación, dentro del plazo que el Juez les señale, el cual no
podrá ser menor de diez dias ni mayor de treinta. El acuerdo debe tomarse
por unanimidad, a menos que la escritura social confiera a la mayoría el
derecho de tomar acuerdos a nombre de la sociedad, en cuyo caso también
podrá nombrar los árbitros.
Si dentro del plazo indicado en el ordinal anterior los socio.ti no hacen la
designacián, ésta corresponderá al Juez:
t:s. DESlGA:4CIÓNDE LOS ARBI7ROS..
Sobre las clases de árbitros que COIIOCI!Il en los procesos arbitrales ntercantilesc
articulo 67 Com., dice:
El procedimiento arbitral en conflictos surgidos en el sello de las
personas, lo resuelven los artículos (1), 6(5 Y 71 Com., que dicen:
1-:.6.
t
!

·. :"\.
215
E. 7. SOCIOS - FALLOARBITRAL-
Sobre este particular el artículo 72 Com., dice:
70. Los árbitros deben nombrar inmediatamente después de designados, y antes de
cualquier actuación, a un tercero que resolverá los casos de discordia entre
ellus.---- El fallo de los árbitros es inapelable.
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Textos Jurídicos LJilI\ersltanos
68. Para proceder al arbitraje contemplado en esta Sección, no será necesario
celebrar escritura pública de compromiso, pues la finalidad de la materia de!
arbitraje y la designacián de los árbitros se hará como se indica en /.1\
artículos siguientes.
69. Cuando exista entre los socios alguna desaveniencia que deba resolverse por
arbitraje, los puntos sobre los cuales deberá recaer serán fijados en la
demanda y en la contestación, si en ésta se propusieren nuevos.
Cuundo uno °más de los socios sean incapaces, el fallo arbitral deberá
someterse a la aprobación del Juez de Comercio competente, so pena de
nulidad...
Si el fallo arbitral fuera improbado por el Juez. el asunto deberá resolverse
por la víajudicial común.
Uc. JulJo ;",laníu-:/..
-
-
, ;. Julio CésarMartínez. .
~ - - - - - _ .._-_.._--
n
1
CAPITULO JI!
SOCIEDAD ENNO¡lfBRE COLECTIVO
SECCION "A"
RAZON50Cl-4L
(Arts 73 - 7 , ~ )
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]
A.f.
CO,VCEPFOlJE SOCiEDAD ES
NO}IBRE COLECTIVO,
]
La sociedad en nombre colectivo) "es una sociedad mercantil constituida bajo razón
social. cuyo capital está dividido en cuotas, y en la que los socios responden ilimitada y
solidariamente por las deudas sociales, y todos tienen el derecho de administración ".
Se dice que es "sociedad" para invocar el concepto general de este contrato de
organización. El concepto de sociedad evoca el de partes; la aportación de los socios; el de
consentimiento; y lo participación de todos ellos en los beneficios y en las pérdidas. en la
forma contractual prefijada o en lo que establece la ley, en defecto de la oportuna
manifestación de voluntad. (Art. 35 Com.)
L' sociedad mercantil. porque de conformidad a' la legislación salvadoreña todas las
sociedades son mercantiles. (Art. 17 Com.) Por ser sociedad mercantil recae sobre ella le:
calificacíon juridica de comerciante. simplemente en razón de su forma, con independencia de
las actividades a las que realmente se dedique, y de la efectiva realizacián de actos de
comercio.
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A.2. NAC1MiEA'TO DE L4.SSOCIEDADES
EX j'iOAfBi?E COLECTIVO,
]
Las diversas formas de sociedades mercantiles han tenido distintas raíces. En W!L!
primera etapa las sociedades mercantiles se caracterizan por su carácter ocasional.
tran...itorio. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado que deb«
realizarse en un plazo breve.
La segundo etupa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo permanente.
que S! estructuran en dosformas, que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y 10
sociedad en comandita. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada con principios
semejantes a los actuales. alrededor del siglo XIU Es una sociedad de origen fumiliar.
resultado de la transformacion de las empresas artesanales individuales en sociedades
basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficio/es
ascendidos a maestr..H.
217 .
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Los antiguos romanos no conocieron las sociedades colectivas tal cual ahora se
conciben. La sociedad romana en su forma típica y ordinaria fue una sociedad oculta, s{
existencia legal para los acreedores o terceros y sólo producía efectos jurídicos respecto de.
los socios entre sí. En ella el gerente o gerentes trataban y manejaban los negocios socialei
en su propio nombre personal, no en el de la sociedad como persona jurídica, ni en el de los
demás socios. Pero hay en la legislación romana algunos gérmenes que al caer, en la Edad
Media, sobre un suelo fecundo, se desarrollaron engendrando con el tiempo el tipo de
sociedad que al presente se denomina "colectiva ". '"
La sociedad romana ocultaba a sus socios, lo cual era un grave inconveniente pues se
limitaba al crédito Ji a la solvencia de la misma al crédito y solvencia personales del gerente.>,
Era conveniente, pues, reforzar este crédito con el crédito y solvencia de los demás socios,
para esto nada más natural que descubrir al público la existencia de la sociedad y el nombreis
de todos sus miembros, para que el público pudiera verlos, y valorarlos Ji supiera que no sólo ,-l.,
el gerente, sino todos ellos también eran responsables del pago de las deudas y del
cumplimiento de las obligaciones sociales. Y así lo hicieron en efecto; establecieron i
costumbre netamente comercial, de ir a inscribir sus nombres en un registro público. Con esto'J.1;'
vinieron II operarse, desde el punto de vista jurídico, dos modificaciones radicale v te!! l...
normas clásicas del contrato de sociedad: fue la primera que el gerente no tratara ya las T":
operaciones en su propio nombre personal, sino en el colectivo ,todos los socios. en el de
sociedad, esto es, bajo una razón social. La segunda, que no soi; .. ' socio administrador, sine .
todos los demás quedaran personalmente obligados para con; .rcreedores O terceros, al f!
pago de las deudas y cumplimiento de las obligaciones contraidas por la sociedad.!
,- .
Las más antiguas son la sociedad colectiva .v la sociedad en comandita. La
muestra un aspecto fundamenral en su estructura: todos los socios sin dist íncián son'
ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. Esto ha venido a ser en e
tiempo lino de los más graves inconvenientes de este tipo de sociedad.
En d transcurso de los siglos XVII XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades:
capital. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las socied .. ,
mercantiles. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encontraron su consagración en:'
Código de Napoleón, fueron las colectivos, las en comandita y las anónimas.

...
La denominación "Sociedad en Nombre Colectivo" es de origen moderno. Usada po
Safari y Portier, fue popularizada por el Código de Comercio francés; pero todavía haci
fines del siglo XVIII esta sociedad era comúnmente conocida con los nombres de "Sacie "
General", "Sociedad Ordinaria" o "Sociedad Libre ",
Al caer bajo el estudio de los doctores esta nueva situación, surgieron entre ellos
grandes dudas y vacilaciones. El resultado final fue el que ollado de la sociedad romana, de;.'
la sociedad oculta. que siguió siendo el modelo en el orden civil, surgiera una nueva forma, \
una sociedadpública especialmente reservada para los asuntos de comercio,
218
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Textos Jurídicos Universitarios
La sociedad en nombre colectivo, tal como lo enuncia el articulo 73 Com.. trascrito.
ejerce el comercio bajo una razón social, que puede contener el nombre de todos los socios o
el de uno solo, o bien el de varios: cuando no contiene el nombre de todos irá acompañada
por una cláusula abreviada que alude a los otros. Ejemplo: una sociedad en nombre colectivo
está integrada por tres socios, Mario Aguilar, Alfredo Ramos y Felipe Juárez, en ese caso fa
razónsocial podria estar constituida de las siguientes maneras:
La sociedad colectiva se constituirá siempre bajo razón social la cual se
formará con el nombre de lino o más socios, y cuando en ella no figuren los de
todos, se le añadirán las palabras uy compañía", II otros equivalentes, por
. ejemplo: 'y hermanos.
Sobre este particular, el artículo 73 Com., dice:
219
3. La regla general es que el derecho de administración recae en todos los socios.
2. Los socios responden de las deudas sociales, ilimitada y solidariamente.
A. 4. J. RAZO¡\, SOCL4L
l. La sociedad ejerce el comercio bajo una Razón Social.
Las características de las sociedades en nombre colectivo son:
.{-I. CO,VSTITUC¡Ó.V DE L4 SOCIEDAD.
Este tipo de sociedades en cuanto a su constitución está en decadencia y si se conservan
m la legislación, quizá se debe al respeto que merece en cieno momento la tradición .v lo
historia importante de una institución jurídica.
Pues como la diferencia entre ambas sociedades (Civil-mercantil) consistía en la
rústencía de una razón social y la responsabilidad solidaria de los socios, es natural que los
Jactares que no tuvieron a la vista otras formas de sociedad que comparar y distinguir,
rt¿putaran esas dos cosas como los signos esencia/es y característicos de las sociedades en
10mbre colectivo. Desde luego que /0 anterior no es verdadero, ya que es fundamental como
'r¡{erio de distinción de las sociedades mercantiles el de la responsabilidad de los socios por
:,1 pago de las deudas sociales. En las colectivas la responsabilidad es ilimitada. Este es un
.ercer elemento constitutivo de la sociedad colectiva.
.4.3. CARACTERÍSTICAS DE LA SOCIEDAD EN
ENNOjHBRE COLECTIVO.
LíC.
::;.---
-
Mario Aguilar y Compañía, o y Cia., o y Hermanos.
Título Preliminar - Los Comerciantes 'v Su.'> AUX¡¡¡;l:
Mario Aguilar, Alfredo Ramos y Compañía, o Ji Cia., o y Hermanos.

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. -:ti-."
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Esto es así porque la ley no exige que todos los nombres ni explícita ni implícitamente:
sean designados. No lo exige porque el uso de una razón social equivale a una referencia a la:
escritura de constitución que jite publicada y que contiene el nombre de lodos los SOCi(;I. •
Mario Aguilar, Alfredo Ramos, Felipe Juárez.
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J'
....
A esta razon social puede añadir la sociedad la denominación de su industria, y
general cualquier designación que sirva para especificarla.

Muebleria Mario Agui/ar y Compañía. .
:-/;J':-
Siguiendo el principio de la veracidad de la razón social; es decir, en la afirmación de;
que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por el/os, ya
t:if,
mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que respondeng:
ilimitadamente y que, por tanto, son la base del crédito social, es que la razón social debe:¡
hallarse de acuerdo con la realidad, no debe suponer la existencia de una sociedad que
exista, ni puede conservar el nombre de quienes cesaron de formar parte de la misma, ya
contrato o bien por muerte, siempre y cuando figure en la razón social el nombre del socioi;.. :,
que se separa, en cuyo caso deberá suprimirse su nombre en la razón social. Esa es
material del artículo 76 Com., que dice:
El ingreso o separación de un socio 110 impedirá que continúe la misma razón
social hasta entonces empleada; salvo que en esta figure el nombre del socio
que se separa, en cuyo caso deberá suprimirse su nombre en la razón social.
El nombre de una persona que no sea socio no puede figurar en la neón social. Si se
incluye, sin su asentimiento ello podría dar lugar a un problema penal, con la consiguiente
responsabilidad civil. Si la inclusión se hizo con el asentimiento de! no socio, o si llegr
í
noucia
a éste de dicha irregularidad, sin que proceda a impedirla. tendrá igual responsabilidad que
la de los socios efectivos. Esa es lafuente material del articulo 75 Com., que dice:
Cualquier persona extraña a la sociedad que hagafigurar o permite quefigure
su nombre en la razón social, quedará sujeta a responsabilidad ilimitada y
solidaria.
En este caso, se ha dicho que este extraño tendrá igual responsabilidad que la de los
socios efectivos, y por tanto responderá ilimitadamente y en forma solidaria, no adquiriendo
por ese hecho ninguno de los derechos II obligaciones propios de éstos.
Una excepción al principio de la veracidad de la razón social es la que establece el
artículo 77 Com., o sea cuando una sociedad transfiere a otra sus derechos y obligaciones, Y'j
'1'-
',e
'.
A.5. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.
Cuando la razón social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos
derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregará a dicha
razón socia/la palabra "sucesores.
con ellos su razón social: la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la
vera con la condición de agregar a la misma, la palabra "Sucesores", Al efecto, el artículo 7:
mencionado, dice:
, :. Julio César Martínez.
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Textos Jurídicos Universitario
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La responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por las deudas sociales tiene
plena aplicación en la sociedad en nombre colectivo. Esta responsabilidad no puede
derogarse por pacto en contrario, al menos respecto con terceros contratantes, según lo
determina el artículo 74 Como Este pacto de limitación sólo tiene validez entre los socios.
Al efecto el artículo 74 Com., dice:
Las cláusulas de la escritura social que eximan a los socios de la
responsabilidad ilimitada y solidaria no producirán efecto legal alguno con
relación a terceros; pero los socios entre sí pueden estipular que la
responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porción o cuota
determinada, caso en el cual la limitación de responsabilidad afavor de uno o
varios socios implicará únicamente el derecho de repetir contra los consocios
lo que se haya pagado en exceso.
.-1.6. ESCRiTURA DE CO/v'STITUCION E INSCRIPCION.
Ya se ha dicho que la existencia de muchos actos jurídicos quedaría ignorada si no se
hicieran constar en cierto modo, e incluso muchos de ellos no tendrían ningún valor si no se
manifestaran mediante determinada forma, cuando ésta es exigida por la ley como una
formalidad para que esos actos puedan generar efectos jurídicos.
En tal situación se halla el otorgamiento del contrato de sociedad. porque es
imprescindible hacerlo siempre por escritura pública; un acto de tanta trascendencia no lo
abandonó el legislador al arbitrio de los contratantes.
La presencia de un Notario infunde confianza en el tráfico mercantil cuando interviene
en la autorización de una escritura pública, La falta de esta escritura produce importantes
consecuencias, pues si el contrato de sociedad se consigna en escritura privada. no surge en
el mundo de los negocios un nuevo ente jurídico, aunque esa escritura se autentique y aun en
el remoto caso de ser reconocida judicialmente.
221
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111"'1 1 .. 1.... Ih... •.., · ~ ..'·II••·""""'''''' "1'''''1'''411-1
Sin duda alguna la escritura pública de constitución de una ,5,\N•.iedad en nomb;1l:'
al igual las otras especies de sociedades, es una solemnidad; .tanto.r:orquelc.
el Cádigo de Comercio fa exige expresamente, como por ser el antecedente obligatorta
la inscripción de las suciedades en el Registro de Comercio, sin cuyo requisito aquél/as
obtienen la calidad de entejurídico. .
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THul0 Los Comerciantes \ SI1S Auxiliare;
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Entonces la sociedad en nomire colectivo. al igual que las otras especies de sociedades l'
se constituve mediante el otorgamiento de escritura pública. siendo éste un requisito de
existenciu /Art. 21 COI)7.); de tal forma que la sociedad que carece absolutamente de esta'
clase de formalidades no tiene existencia legal, siendo una sociedad de hecho. (Inc.
Artículo 3·16 relacionado con el artículo 348 Com.)
El inciso JO. del artículo 346 Com., dice:
La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su
otorgamiento, no tiene existencia legal, pero la adquirirá al contratar con
terceros, en los términos que se indican en el artículo 348.
El artículo 348 Com., dice:
Las sociedades a que se refieren los artículos anteriores, que se hubieren
exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad jurídica
únicamente en cuanto los perjudique, pero no en lo que pudiera
beneficiarlos. Los socios, los administradores y cualesquiera otras personas
que intervengan en su funcionamiento, responderán por las obligaciones de
dichas sociedades frente a terceros, personal, solidaria e ilimitadamente; sin
perjuicio de las responsabilidades penales en que hubieren incurrido....
Pero conforme al artículo 2-1 Como esta escritura de constitución, así como las
modificacíones, disolución y liquidación de sociedades, lo mismo que las certificactones de
las sentencias ejecutoriadas que contengan disolución o liquidación judicial de alguna
sociedad, se inscribirán en el Registro de Comercio.
SECC/ON "B"

(Arts. 78 - 97)
B.l. CONCEPTO DE AD}.;fJ:VISTRACIÓN
Las personas jurídicas se manifiestan mediante la iniciativa y actividad de los
particulares y dividense en personas de Derecho Público y personas de Derecho Privado. Son
222
R.2. JUS'j'¡FICACf()N DE LA ADAfINISTRACI(}V
ENlA,)' SOCII:DADE).
Pone.' algo en común y pretender realizar ciertos fines, con el propósito de repartirse
los beneficios provenientes de aquellos, son la mira de las personas que II! dan vida juridica a
La Administración puede ser considerada dentro del Derecho Privado. en el Procesal,
en el Eclesiástico yen el lntcrnacional.
En e.' Derecho Privado, tanto en Derecho Civil como en I Mercantil se usa la palabra
Administración al referirse a la gestión de intereses privados, incluidos los actos y servicios
que esa tarea lleva consigo.
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Textos Jurídicos Universitarios
Es 1111 error creer que los socios hacen marchar la empresa: el control está el/ manos de
ellos, pero la marcha del negocio es responsabilidad del Consejo de Administración, y es este
Consejo, gerente o representante el que tendrá que seguir enfrentándose a todos los
problemas y exigencias inherentes a S1I propio desarrollo, tanto en lo qut! se refiere a .... u
admtnistracion interna como a SI/S relaciones externas con otras empresas y COI/ fu
comunidad en general.
En el funcionamiento de las sociedades concurren dos actividades fundamentales: una
de carácter "interno", que es la administración o gestión social,' y otra, que se vierte al
"exterior", y es la representación de la sociedad, por medio de la cual se establecen las
relaciones de ésta con los terceros. Son, pues, la administración y la representación de las
sociedades, cosas distintas. Esa separación, no obstante, resulta un tanto dificil hacerla en
determinados momentos, ya que la dificultad práctica de distinguir entre sí ambos conceptos
se debe a que, en la casi totalidad de los casos, la facultad de gestión y de representación
concurren en la misma persona, (el gestor es al mismo tiempo representante)
Gestion: gobierno de los intereses o bienes, en especial de los públicos. La ciencia de la
administración es el conjunto de las reglas para gestionar bien los negados y. más
particularmente, para aplicar los medios a la consecución de losfines del Estado.
j.ic. Julio César Martínez.
Como ha quedado expresado, es mediante la actividad de /0.1 particulares que la:
personasflrídicas, el! este caso las sociedades, desarrollan y logran SI/S objetivo: sociales y
5011personas físicas las que actúan en calidad de administradores o representantes de dicha,
sociedades.
personasjurídicas de Derecho Público: El Estado, el Fisco, las Municipalidades yen general
todos aquel/os establecimientos que se costean con fondos del erario; y son especies de
personasjurídicas de Derecho Privado las que persiguen unfin de lucro como las sociedades,
r las que persiguen un fin meramente moral y no de lucro, como las corporaciones l'
de utilidadpública. .
..... ..•••..••• _ \1 .. . _,... .
-·f
. -

•••••••••• l.. .'-.
, v.
.
Título Prelimirar- LosComercíantes y susAuxiliares
la sociedad. Como en la realización de cualquier fin siempre interviene la actividad humanJ.
necesariamente en el desarrollo de los objetivos sociales, habrá de requerirse la
de personas físicas actuando en calidad de administradores o de representantes de L
sociedades.
-
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- ....,-.1'.

.......-1..
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.' ..':;:;,......
. .. ..
Sumariamente se ven algunas opiniones que niegan a los administradores de la sociedad
colectiva la calidad de mandatarios.
Sumamente discutida es la postcton jurídica de los administradores y de los íi;
representantes de las sociedades colectivas. Sobre el/o las opiniones de los autores han sido .-
variadas. Algunos los consideran mandatarios en su verdadero sentido; mientras otros, le
niegan ese carácter, o bien admiten la aplicación de ciertas reglas del mandato. a pesar de
reconocer lafalta de identidad de este contrato con la situaciónjurídica de aquel/os.
B.3.J.
Algunas opiniones vertidas a ese respecto las condensa Joaquin Rodríguez, así: "En
general, los autores franceses e italianos coinciden en apreciar la existencia de un mandato
en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta; pero, en la doctrina
alemana, desde hace tiempo yen la doctrina italiana más moderna se considera que no puede

hablarse de una verdadera relación de mandato. teniendo en cuenta. especialmente, que el
mandato supone una relación de índole fundamentalmente \!OI1lJlh!,' 1(1, en tanto (1'" 1:: ..<
sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable ",
Más adelante continúa: "En resumen, podemos decir que ni los administradores ni los
representantes de la colectiva son mandatarios. aunque las reglas del mandato pueden :r
aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley". .)


....
8.3.. ADl\;1ri\'ISTRACIÓN y RF,PRESE.iVTACJ()NDE
LAS SOCIEDADES ENNOA1BRE COLECllVo.
Rodríguez Rodríguez, sostiene que los administradores de las sociedades en nombre
colectivo no son mandatarios. porque:
En lo tocante a la sociedad en nombre colectivo, priva el criterio doctrinal y legislativá
de conferir la administración y la representación a todos y cada IItlO de los socios, salvo pacto,;: .
en contrario, pues la confianza recíproca funcionó a cabaliclad entre el/os; tal hecho se funda
principalmente, en el principio de a mayor responsabilidad debe haber mayor participaciónd¡?..
en el funcionamiento y vida de esas sociedades. En ese sentido, el artículo 78Com., dice: ..
de uno o varios administradores, ... ""\
En defecto de pacto que limite la administración a algunos de los socios, todos 'i:
son administradores y toman sus acuerdos por mayoría.i;

t.

]
a) El mandato es un contrato y, por ende, presupone al menos dos partes. En cambio,
en el nombramiento de administradores debe verse un acto unilateral.
b) El contrato de mandato supone un acto de voluntad, pues el mandante puede
conferir un mandato si lo desea, pero no está obligado a hacerlo. La sociedad no
tiene la alternativa de nombrar o no a sus administradores, y sólo tiene un camino:
designarles por imperativo de ley. Consecuentemente, la falta ele posibilidcul
contractual. debido a la imperattvidad del nombramiento, no permite afirmar que 1,;:,
administradores sean mandatarios.
Brunetti llega a la conclusión de que los administradores no son en realidad
mandatarios. Parte del estudio de la administración desde dos aspectos:
a) como un derecho.
b) Como una obligación.
Es un derecho por cuanto corresponde a los socios participar en la administración de
las sociedades; pero también es una obligación, porque las sociedades de personas deben ser
administradas por los socios, o sea que han de colaborar en la realización de los fines
comunes, J' correlativamente están facultados para pretender de los demás una prestación
análoga. En corroboración a su tesis dice: "El socio es administrador porque es socio y no
porque sea mandatario de los demás socios; es responsable ilimitadamente porque I!S
administrador; si fuese un simple mandatario no se concebiría tal responsabilidad. "
También es interesante la posición de Rodríguez Rodríguez, al descartar la poslbílidad
de que se considere a los administradores de las sociedades. ligados por una relación de
trabajo. Aduce varias razones para robustecer su tesis, entre ellas, la de que el concepto de
trabajador presupone una prestación de servicios en interés ajeno, subordinado y
remunerado, etc., por lo que "los administradores de las sociedades no puede decirse qUé
actúan en interés ajeno. ni en cualquier caso, aunque sean extraños a la sociedad. puede
decirse que actúan en una situación de subordinación. puesto que son ellos los que [orman
auténticamente la voluntad social. "
De todo lo dicho se ve que existen muchas razones para negar a los administradores e!
carácter de mandatarios, pero debe advertirse que aun no se ha logrado doctrinalmente una
explicación certera, sobre cuál es la exacta condición de aquellos.
En definitiva, el administrador de una sociedad colectiva es, en cuanto a sus relaciones
con la sociedad se refiere, un representante legal de la misma y no un mandatario; no
obstante, como su designación proviene de la delegación de los socios, sus facultades se rigen
en lo general por las disposiciones del mandato,' en cuanto a las relaciones con los socios
representante legal es un delegado de los socios porque ejerce las facultades que, por
naturaleza de la sociedad, corresponden a éstos; pero no es un mandatario de los socios,
desde luego que no los representa a el/os sino a la sociedad como persona jurídica.
225
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TItulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Lasfacultades del .idrninistr.rdc.: tienen dos tipos de limitaciones:
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b) Las limitaciones que le hayan señalado los socios en el acto de delegarle SUs
facultades administrativas.
B,3,l,1 DESIC;NACION y RE/iv/OCIaNDE LOS ADAIlNISlR4DORES.
Sobre este particular, el artículo 79 Com., dice
a) Las limitaciones propias de su carácter de administrador de una sociedad; .', /:,
sociedad solamente puede h.icer aquellos actos que están comprendidos dentro
finalidad o finalidades qll! le hall sido asignadas en el pacté) social;·'·;-:
consecuencia, las facultades del administrador no pueden exceder de tales actos.
·1
Salvo pacto en contrario, los nombramientos y remociones de los
administradores se harán libremente por la mayoria de votos de los socios.
,f.';!"
.,-
.
La regla general es que el nombramiento de los administradores de las sociedadesen's:
nombre colectivo recaiga en los socios; pero eso no es forzoso; también se permite: nombrar a:¡{
personas extrañas, tal como lo manifiesta el inciso primero del artículo 78 Como que dice: ",
\
LO!¡ administradores pueden ser nombrados:
a) En el P(IC(O social, tanto si el nombramiento se realiza al momento de
constituirse la sociedad, como si es posterior, por modificación de la
escritura pública de constitucién;
b) Por un acto ulterior acordado por la mayoría de votos de los socios.
En ambos supuestos el nombramiento corresponde hacer/o a los socios,
El Código de Comercio en su artículo 79. concede mayor libertad f':.::,¡ nombrar y
remover a los administradores de la sociedad en nombre col,', t.vo, y aun cuando el
administrador sea socio y se pacte su "inamovilidad" en la e-entura .\0:, ia'. ,;"/,, '<,' f'l/ede
ser removido del cargo. en los casos previstos en el artículo 80 ( . I}II':
Según las condiciones expuestas, si la actuación del administrador es de buena Ir: y no -
causa perjuicios manifiestos a la sociedad, los demás socios no tienen ninguna acá/m ni partl \'
revocarle el nombramiento ni para solicitar la disolución de la sociedad. . .e
Cuando en la escritura social se pactare inamovilldu J .ie! administrador,
podrán los socios, por acuerdo de la mayoria, removerlo, pero éste tendrá el
derecho de exigir que se califiquenjudicialmente los motivo.. de la remoción, la
cual será definitiva si se prueba dolo, culpa, inhabilidad o incapacidad:
El administrador removido deberá hacer uso 'de la acción que le confiere este
artículo, dentro de seis meses, contados a partir de la fecha de la remoción.
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I
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21()

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B.3.1.2 ENA.JENAClONDE BIENESJ¡VMUEBLFS.
La enajenación de bienes inmuebles es motivo de especial regulación legal. Por reg!«
gmeral, los administradores sólo pueden proceder a ella en los siguientes casos:
a) Si cuentan con el consentimiento de la mayoría de íos socios colectivo.
Si constituye el giro ordinario de los negocios sociales, tal como ocurriría en une.
sociedad lotificadora por ejemplo.
e) Si do¿ manera expresa se le ha autorizado al efecto, en la escritura social.
Al efecto, el artículo 81 Com., dice:
El administrador sólo podrá enajenar y gravar los bienes inmuebles de la
sociedad con el consentimiento de la mayoría de los socios, o en el caso que
estas operaciones constituyan la finalidad social, o sean una consecuencia
natural de ésta, o se le confiere esafacultad en la escritura social.
B.3.1.3. PROHIBICION DE SUSTITUIR
LA ADiHLVI5'TR4CION
Entre las prohibiciones a los administradores, el articulo Com., contempla lo
siguiente:
Salvo pacto en contrario, el administrador sólo podrá, bajo su responsubilidad,
dar poderes especiales, pero no podrá delegar su cargo.
B.3.1.-+ OBLIGACION DERENDIR CUENTAS r
USOt»: LA flRA1A () RAZON SOCIAL
- Obligación de Rendir Cuentas:
En cualquier actividad en que se realicen actos de administración existe la obligacion
de rendir cuentas; en la sociedad colectiva 110 es una excepción, por eso el articulo 83 Com..
aplicable a las sociedades en nombre colectivo, dispone:
Los administradores están obligados a dar a conocer a los socios, por lo
menos anualmente, la situación financiera y contable de la sociedad.
incluyendo el balance general correspondiente y el estado de pérdida....· y
ganancias.
227
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Juridicamente las sociedades, por estar dotadas de personalidad, poseen un patrimoni
propio, el cual se acrecienta con las operaciones lucrativas que realizan; si jurídicomeit
eso es así, en la realidad las cosas se muestran de diversa manera, porque en definitiva'
utilidades obtenidas por aquélla van a engrosar el patrimonio particular de los socios,
como las pérdidas sufridas por las mismas también les afectan a éstos. Por esa razon, L'--;;.
socios, administren o no, son los principales interesados en la buena marcha de los
sociales, )' eso e -; además, elfundamento po!' el cual !el ley les COI/cede una serie de derechof-'J.:
el/caminados a tutelar SI/S intereses. Algunos de los derechos de los socios con relacion a
admtnistrocion social, son de control)' vigilancia, de denunciay de reclamación. de wJmbrcifl
interventores, de aprobar cuentas, de pedir la separación de los administradores. ere,
eso es posible mediante el derecho de información concedido a los socios, en virtud del cuar"'l,
los administradores están obligados a darles noticias o a permitirles enterarse del est '.
financiero de la sociedad.
Los socios que 110 son administradores tendrán derecho de examinar por sí ()
por auditores debidamente autorizados, el estado de la administración )' la
contabilidady papele... de la compañía. haciendo la." reclamaciones que estimen
conveniente.
. .; :::.:.
La administración social Silpone una serie de actos materiales y jurldicos,
por quienes han sido designados por el pacto constitutivo o en subsidio por lit ley. La
general en la sociedad en nombre colectivo es que los socios sean los administradores
y en ese carácter están en posibilidad de conocer el estado de los negocios en U/1
dado. Ese es el orden normal, pero puede suceder que por cualquier motivo uno o más
no tengan encomendada la gestión social, lo cual no les permite enterarse plena y't
debidamente como se lleva aquélla: es aquí donde cumple Sil fundamental cometido el
derecho de
Tirulo Preliminar - LosComerciantes v susAuxiliares
Los administradores dan cuenta de su gestion a la sociedad, !Jorque actúan a nombre de
ella, pero siendo una persona jurídica, en rigor son los socios quienes reciben la cuenta de
esa gestión: pero la sola obligacion de los administradores de dar cuenta de S1I gesüon no
garantiza suficientemente a quienes no intervienen en ella, )' a pesar de eso responden
solidaria e ilimitadamente; pOI' ese motivo el articulo 86 ('0111., dice:
I
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"'.:
Ve ese modo los socios colectivos están en aptitud onocer el C!\'!U.[., lit! los negoci.«,
J' de adoptar I(IS 111e,I¡{IL1S conducentes a remediar las al! ;'/Íl..LS· observadas. Se ha advertido ..
que algunos actos realizados por los socios, pueden ser ignorados por los otros, inc1l1s
o
't
teniendo todos la administración: además, la contabilidad, normalmente, es llevada po/'
personas particulares contratadas al efecto; por esa razón el Código de Comercio concede el At
derecho a examinar el estado de la administración J' de la contabilidad a todos los socios, . 'Y:
administren o no.
12::'
.. ¡"lio CésarMartine.

- Uso di! la Firma o Razón Social:
En una sociedad en nombre colectivo los socios mencionados en la escritura socia!
r.::>polldell solidariamente de las obligaciones contraidas legalmente bajo la razón social.
Dos son, pues. las condiciones para responsabilizar solidariamente a los socios.
1. [05 obligaciones deben haberse contraido legalmente; esto es, por quienes l"il!ii
autorizados para usar la firma social.
2. Las obligaciones deben haberse contraído bajo lafirma o razón social.
En consecuencia, el uso de la firma social corresponde únicamente a quienes el pacto
social. o la ley en subsidio, autorizan para ello, y sólo en esas circunstancias obligan a la
sociedadya los demás socios.
Para obligar a la sociedad no basta el uso de la razón social por quien esté facultado
para ello: es necesario que tales obligaciones se hayan generado como consecuencia del giro
ordinario de la sociedad
Es conveniente advertir que el l/SO de la firma o razón social es inherente a la facultad
de administrar. En ese sentido el artículo 8-1 Com., dispone:
El IHO de la firma o razán social corresponde a todos los administradores,
salva que en la escritura constitutiva se reserve a uno o varios de ellos.
B.3.1.5- HU DE [JJSAD"'IIVISJR4DORES.
Sobre este particular. el articulo 85 Com.. dice:
Los administradores se reunirán en consejo, por lo menos una vez al mes. El!
defecto de estipulaciones e.."presas en contrario, las decisiones de los
administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos, y en caso de
empate, decidirán los socios.
Cumulo se trate de actos urgentes cuya omisión traiga como consecuencia un
daño grave para la sociedad, podrá decidir uno solo de los administradores, en
ausencia de los otros que estén en la imposibilidad, aun momentánea, de
resolver sobre los actos de administracián..
8.3.1.6 in: LOS ADAlliV¡SJ7?,AJ)ORES
Sobre es/e particular. el articulo 87 Conr., dispone:
219
..... 1' I I •• .. ,_.¡'¡ '·'·M -< ' _ ""_.l.Iolo.... "'"'"._ _., l ••. , ., "., _,u..,,.,., .. ",' ,a. , •
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Los socios capitalistas que administren, podrán percibir periódicamente.
por acuerdo de la mayoria de los socios, remuneración con cargo a gastos
generales.
En cuanto ti los socios industriales. se estará a lo dispuesto en los incisos
finales del artículo 38.
Los dos incisos finales del articulo 38 Com" dicen:
So obstante, SI! establece. como CIISO único de excepción al inciso primero de
este artículo (reparto de utilidades reales), el de los socios industriales, en
cuyo favor podrá estipularse, el pago de sumas periódicas destinadas a cubrir
sus necesidades alimenticias. Tales cantidades J' épocas de percepción, a falta
de convenio, serán fijadas por la autoridad judicial sobre bases de equidad,
según la importancia de la empresa y el costo normal de la vida, en la época
de que se trate.
Lo que perciban los socios industriales se computará a cuenta de utilidades..
sin que tengan obligación de reintegrarlo en los casos en que el balance no
arroje beneficios o los arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido
para sus necesidades alimenticias; y en el balance respectivo se hará el
traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos generales de la empresa.
En una sociedad en nombre colectivo pueden existir sucios capitaltstavv socios
industriales (que aportan sólo trabajo) Se sabe también que los miembros de la suciedad son
libres para acordar la remuneracion de los socios administradores,
Las cantidades recibidas por .:1 socio capitalista Lll/í.! administra y .:1 socio industrial.
uclministre o 110, hacen pensar en un distiueo. !,ur tener 1111 orige)¡ diverso. l.ct acuvidad
desarrollada pUl' el socio capitalista. SI! agota en el cumpluniento de t, .i sit que el
caigo de la administracion le impone: puede renunciar su cargo o ser .cparado de! mismo;
¡¡ero dio no altera S.'I condicion de socio. puesto qile es socio capttalistu: esa es la razon pe'!
/0 (I/{'! el dinero qll¿ recibe por su labor administrativa, debe entenderse como una
rcmuneracion independiente de Sil calidad de socio. Fn cambio, la actividad elesur' ,">./.: ¡,.",
el .WJuo industrial s.: diluye en el aporre: precisamente está cumplt md«. '11111 ohllgacrríl! que .re
mantiene en Sil condiciou de socio.
B.4, .
SOl! representantes de la sociedad er: nombre colectivo. las personas autorizadas a
usar de' 1(1 razon social, esto es, a las qllc corresponde fu facultad de vincular a la sociedad
produciendo dcclarucioucsjuriclicas en nombre y P"!' cuenta de ésta,
23()
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Conforme el artículo 84 del Código de Comercio; el /ISO de la firma o razón socia!
c'¡)rresponde a todos los administradores, salvo que en la escritura constitutiva se reserve u
:11:
0
o varios de ellos.
El administrador ele la sociedad colectiva es el representante legal de 1(1 misma, oer..
. l")[7Ti!sentació;¡ no Si! sujeta a los lineamientos clásicos del mandato, es decir, como ni,'í!
, • I ",. ; ~ ..
::.i ".,presado hay ditercncias sustanciales entre un mandatario )/ el administrador d.: í U
"'c·je,lud, yo que este tiene IInLl representación especial puesto que legalmente se consider.i
.¡:,: el administrador tiene el derecho de gestionar los negocios sociales el? base a su calidi.d
cÍe'lOdo.
Generalmente las diferencias que existen entre un mandatario JI el administrador de la
sociedad colectiva son las siguientes:
a) El mandatario administra normalmente en nombre JI por cuenta de otro.
El administrador gestiona, en principio, intereses propios. ya que como socio tiene
intereses legítimos. aunque por el vinculo social estos se hallan íntimamente conectados con
íos intereses de los restantes socios.
h) El mandaturio cuando actúa dentro del mandato y de buena fe. la responsubilidcici
de su gestión recae directumente sobre la esfera económica del mandante.
Frente a esta irresponsabilidad del mandatario, el administrador socia! dada »).
calidcnl de socio. responde personal. ilimitada y solidariamente.
SECCIOi''¡ "e"
.JUST4 GENERAL DE SOCIOS
(.4rts. 88 - 90)
C.!. ('OSV(JCATORIA y TOM4 DE RESOLUCiONES
Las deliberaciones colectivas, dentro de las sociedades mercantiles en general, reciben
dei10minación distinta, según los órganos que las cumplen. Si se trata de su dircctivu ,)
-lirector¡o. del consejo de administración. el órgano ejecutivo. se habla de reuniones.
mientras que si los convocados y presentes son los socios, el término apropiado es el de
.-1samblea o Junta Generales.
l.a Junta General di! socios pueden ser Ordinarias y Extraordinarias:
231
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
las primeras que se celebrarán una vez al año, por lo menos, deberán: 1
aprobar i) modificar el inventario, balance. estado de pérdidas y ganancias, informe del ;"
Auditor y memoria. Z". Nombrar, en su caso, a los directores, gerentes o adminisrradores, Y al':
Auditor que deban reemplazar a los cesantes. .')0, Los emolumentos correspondientes a los':
administradores }' al Auditor, cuando no hayan sido lijados en el pacto social . La
di'¡"¡f,ución de utilidades, 5", Tratar de cualquier otro asumo mencionado en la convccaton¿
La- segundas, o sea las extraordinarias, se convocarán siemi-re qi.e los
ad.ninistradores o algunos socios juzguen necesario su celebración para tratar asuntos que
req uieren su inmediata so!UCÍ()n.
En lo relacionado con la sociedad en nombre colectivo, lo referente a la Junta General
de Socios se encuentra regulada en los artículos 88 al 90 Com., que literalmente dicen:
88. Las resoluciones que por la ley corresponden a los socios, serán
tomadas en junta general convocada por los administradores, o por
cualquiera de los socios, bastando la simple citación personal escrita.
89. En la junta general de socios se tomará resolución por el voto de la
mayoría de ellos, salvo que la ley o el pacto e..xija otra proporción.
Podrá pactarse, si" embargo, que la mayoría se compute por capitales;
pero si un solo socio representare más de la mitad del capital social, se
necesitará, además, el voto de otro. Salvo pacto en contrario, la
representación del socio industrial o del conjunto de ellos será igual a
la del socio capitalista que represente el mayor interés, en el concepto
de que se computará como voto del grupo de socios industriales el
adoptado por la mayoria de ellos.
90. La junta recomendará a uno de los socios, si los estatutos no lo hu"!
hecho con anterioridad, las funciones de secretario para que redacte el
acta de la sesión y extienda las certificaciones de la misma,
c: S'tX'RETARIO PARA LASSESfONES
Sobre este particular, el artículo 90 Com.. dice:
La Junta encomendará a uno de los socios, si los estatutos no lo han hecho
con anterioridad, las funciones de secretario para que redacte el acta de la
sesión y extienda la certificación de la misma.
Lic. Julio C é ~ a r Martínez.
-
SECCfON "D"
RESERVA LEGAL
t.lrts.vl - 92)
DI.. CO\CEPTO ORIGE;\ REGULACIO;V LEGAL
Textos Jurídicos Universitarios
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Concepto:
Reserva significa: Provisión y prevención de algo. En materia mercantil, en general Col
la provisión de dinero que integra un fondo con la finalidad de atender futuras y eventuales
necesidades de la sociedad: Para Gay y Coderch, por reserva mercantil ofondo de reserva se
entienden los beneficios no distribuidos de una sociedad, destinados a cubrir las posibles
pérdidas venideras, a asegurar la uniformidad de los dividendos (compensando los años
buenos COl! los malos) y atender los gastos imprevistos en que la sociedadpueda incurrir.
Origen:
Las reservas mercantiles han surgido por la costumbre de los comerciantes sociales,
para regular con esa especie de ahorro el régimen económico de la sociedad. Por lo común.
las establecen 105 estatutos, pero en casi todos los pueblos. tal como sucede en El Salvador. en
su defecto las exigen las leyes: pOI'" lo cual se habla de reservas estatutarias .J..: legales.
Fégimen Legal:
Sobre este particular. los arriculos 39. <;1 y 9l COiJ' .. dicen.
39. De las utilidades netas de toda sociedad deberá separarse anualmente un
porcentaje para formar la reserva legal, hasta que ésta alcance una
cantidad determinada. El porcentaje y la cuantía serán determinados por
este Código para cada clase de sociedad.---- La reserva legal deberá ser
restaurada en la misma forma, cuando disminuya por cualquier motivo.»-
-- Contra lo dispuesto en este artículo no puede invocarse estipulación o
pacto en contrario, los administradores quedarán solidariamente
responsables de su cumplimiento, y por ellos obligados a restituir en su
totalidad o parte la reserva legal, si por cualquier motivo no existiere o
solo la hubiere en parte, sin perjuicio del derecho que asista a los
administradores para repetir en contra de quienes hubieren recibido el
dinero. Para el exacto cumplimiento de este precepto, se concede acción a
los socios, a los acreedores o al Ministerio Público.
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El artículo anteriormente transcrito corresponde a las Disposiciones Generales s o b r : ~ :
el comerciante social; los dos siguientes, a su aplicación a las sociedades en n o m b r ~ 00
colectivo. '.
91. La cantidad que se destinará anualmente para integrar la reserva legul
será el cinco por ciento de las utilidades netas y el límite legal de dich a
reserva sertÍ la sexta partí! del capitul socíal:
92.. La mitad de las cantidades que aparezcan en la reserva legal deberá
tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreños de
fácil realización; la otra mitad podrá invertirse de acuerdo con la
finalidad de la sociedad.
D2. AlhHENTO y DISAflNUCJOX DEL CAPITAL SOCL4L.
- Aumeruo:
En las sociedades en nombre colectivo, como en general en todas las sociedades de
personas, el elemento personal es la condición esencial en la voluntad de asociarse. contrario
u lo que sucede en las sociedades de capital. en las cuales éste no es el elemento decisivo.
Respecto al aumento del capital social de las sociedades en nombre colectivo, no
aparece el! el Código ni en ninguna otra ley, disposición alguna que se refiera (/1 tema, e
incluso la oibltografla es cscasisima, con estas circunstancias en contra, se entra al est udio de
este plinto.
Como se ha señalado anteriormente. el aumento del capital social implica una
modificacion al pacto de constitucion de la sociedad, el cual debe ser acordado en una Junta
General de Socios. En ese sentido. se inicia el estudio del terna haciendo referenci..¡ a esta
JI/muo
De acuerdo con el artículo 88 Com., las resoluciones que pe -orrespo.»..": t: in\"
sucios, serán tomadas en Junta General, convocada por los administ ..., u ,. . /1' (,,'w; 'quiera
de los sucios, para lo cual basta la simple citación personal escrita. o sea que no es neccs.irio
que las convocatorias se hagan por medio de publicaciones.
Instalada la Junta General de Socios, será necesario que en ella se tome el acuerdo de
modificar la sociedad, en el sentido de aumentar su capital social; acuerdo éste que debe
tomarse, por regla general por el consentimiento unánime de todos los socios, conforme al
artículo 4 i Com., a menos que en la escritura de constitución se haya pactado que la
modiftcacicn de la misma puede acordarse por otra proporción. En caso de requerirse el voto
de la mayoría de los socios. ella puede determinarse en dos formas: a) ror personas: .\/ h) por
234
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.-
Lic. JulIO C-:sar .ManinC:L
::---
Textos Jcrídicos LlliVéfSltanus
c:Jpitales. En el primer caso, basta una simple operacton aritmética para delenninar lu
.,:tIro
ría;
pero en el segundo, si un solo socio posee más de la mitad del capital social. se
además. el voto favorable de otro de los miembros de la sociedad (JIIC. 1(J.
:'rfmera parte del inciso r. del artículo 89 Com.)
DI! conformidad a fas reglas generales, ya comentadas, el aumento de capital socia! as:
.:['I;nlado debe publicarse .v hacerse del conocimiento de la Superintendencia de Ohligucioi?'"
\/ér't'anliles. Además. la escritura que contenga la modificaclon del pacto sociul, deb«.
j!:saibirse en el Registro de Comercio. (Art. 24 Co71'1.)
Se pasa ahora a considerar los medios por íos cuales es susceptible de aumento de
capital en este tipo de sociedades.
a) Por nuevos aportes. Este es el caso más sencillo, y dentro de él pueden darse dos
variantes:
l. En el supuesto de que los miembros de la sociedad acuerden que cada uno de
ellos aportará una cantidad de dinero determinada, además de la ya realizada .I!
constituirse la sociedad. De estaforma el capital inicial se incrementará.
2 Consiste en el extremo que se acuerde con lasformalidades de ley ya expresadas.
el ingreso de uno o varios socios, quienes tendrán que hacer su aporte
monetario. si son capitalistas; o aportarán su trabajo. si son industriales. En
ambos casos habrá aumento en el capital. puesto que SI! trata de mctyore-;
recursos de la sociedad
b) Supóngase que la sociedad tiene varios acreedores y se llega a un acuerdo Con ello.
1!.'1 el sentido de compensar tales créditos por participaciones en 1" sociedad Est:
será un aumento en el capital. puesto que el pasivo que representaban fu, deucia.
existentes desaparece como si éstas hubiesen sido canceladas; () sea 'lile ese dinero
se dejó de pagar y desaparecieron las deudas. La sociedad .va es solvente de lus
obligaciones compensadas sin haber realizado desembolso, y los acreedores serán
nuevos socios con una participación social equivalente al crédito que exisüa u m
favor. extinguiéndose por consiguiente las deudas.
e) Si la sociedad ha tenido éxito en el manejo de los negocios sociales. es logico que .i!
final del ciclo económico. el balance y el estado de pérdidas y ganancias. indicurú 'a
existencia de utilidades, las cuales pueden ser repartidas entre los socios
proporcionalmente a sus aportaciones de capital. Puede asimismo acordarse por :u
Junta General, que tales utilidades no sean repartidas y pasen a formar parte el::!
capital social. Esto es lo que se conoce con el nomhre de capitalización de
utilidades. que como resulta fácil comprender. traerá consigo un aumento en ::!
capital social existente hasta {Uf uella fecha.
235
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Disminución:
La disminución de capital también implica una alteración a la escritura social, que no}'
afecta en manera alguna a los socios, pero si a los terceros. que tienen en aquél una masa"'
real de garantía.
Doctrinariamente se hace una distinción entre lo que es pérdida parcial del capital, y 10
que es disminución del mismo, aunque aparentemente podrían confundirse.
La pérdida parcial del capital. es un fenómeno de hecho que produce consecuencias
jurídicas, fuera de la voluntad de los asociados, ya que aun en contra de la voluntad de ellos,
la sociedad puede acusar pérdidas por diversas razones. En cambio. la disminución de
capital. requiere como elemento indispensable para que tal evento se produzca. la voluntad de
~ ~ ~ .'
Resumiendo: la pérdida parclal puede producirse. sin necesidad de Junta General; es más,
puede tener efecto aun en contra de la voluntad de sus componen/es: aun cuando ésta se
produzca, el capital nominal no sufre alteración alguna. y podrá ser recuperada por
beneficios posteriores.
Por el contrario. la disminución requiere en primer término un procedimiento legal quc'
tiene como inicio el acuerdo de Junta General de Socios, y si existen beneficios con
posterioridad a la reducción. no podrá compensarse con la suma dism.viida. pero sí SP
podrán distribuir en/re los socios.
La disminución de capital se realiza siguiendo los mismos pro.:.. . ... :.. "n:i., ya señalados
para el aumento de capital; y se puede realizar por:
a) Reducción en los aportes de los socios. en generala parcial.
b) Por exclusión de socios.
e) Liberando a los socios de las cantidades aun no desembolsadas.
236
LiC, Jli¡¡V US..if
-
Tcxtos Jurídicos uní versitanos
CAPITULO IV
SOCIEDAD EN CO¡UANDITA S¡¡UPLE
(Arts. 93 - 100)
r]

]
]
SOTA.: En el estudio de este Capítulo que versa sobre la sociedad en comandita simple, que
es de personas; Y en razón de su íntima relación con el de las sociedad en comandita por
acciones, que es de capitales, se hará mención en varias ocasiones de la expresión
"sociedades comanditarias", en cuyo caso deberá entenderse que comprende ambos tipos de
socil!dades, y la expresión "sociedad en comandita simple" que deberá entenderse aplicada
exclusivamente al tipo de sociedad referida.
Aclarando: el artículo 30j Com. que se refiere a las sociedades en comandita por acciones,
dice:
Son aplicables a esta clase de sociedades, las reglas de la comanditaria simple
en lo relativo a los socios comanditados y a las prohibiciones y facultades de
los comanditarios, siempre que no se opongan a lo dispuesto en este Capítulo.
4.1. CO:VCEPTO DESOCIEDADES COAJ.rLVDITARJAS.
La aproximacion de la sociedad en nombre colectivo con la en comandita ha hecho
decir aReinsheímer que ésta última "constituye por su ordenación juridica una verdadera
variedad de la sociedad en nombre colectivo'.
Brunetti dice: "Por su desarrollo histórico se trata de una desviación de una sociedad
en nombre colecti ....o ".
Garrigues dice: "La ley considera la sociedad comanditaria como una subespecie de !u
sociedad colectiva ".
Barros Errásuri: dice: "La sociedad en comandita es una mezcla de sociedad en
nombre colectivo .v de la sociedad anónima ".
y en verdad, aunque las sociedades en comandita, simple o por acciones. constituyen un
tipo especial inconfundible con las demás sociedades, no puede negarse que aquéllas, sin /0.1
elementos de la colectiva, no subsistirían. Hasta podría decirse metafóricamente y empleando
cantidades, que en la sociedad en comandita simple intervienen las tres cuartas partes de la
sociedad en nombre colectivo. y una cuarta parte de la sociedad anónima, aun cuando esa
pequeña participación de esta última consista nada más en la limitación de responsabilidad
de ciertos socios hasta una cuantía determinada; y que en la en comandita por acciones.
participan por partes iguales la sociedad en nombre colectivo y la sociedad anónima.
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Puede definirse la sociedad en comandita simple, diciendo que: 'Es un" sociedaJ1:;
personalista que se constituye bajo razon social, compuesta con el nombre de uno o de
de los socios comanditados, que responden ilimitada y solidariamente de: las
sociales; y de uno o varios socios comanditarios, que únicamente están obligados al pago de>
sus aportaciones".
A la razón social se le agregará siempre las palabras Sociedad en Comandita, o sus
iniciales ;'5 en e".
En un primer análisis se hace resaltar que los socios comanditados. tanto de las en
comandita simple como en las por acciones. como en la sociedad en nombre colectivo.
,
responden ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales.
Existen como se ve en esta cIase de sociedad dos clases de socios: los comanditados y
los comanditarios. Los primeros, como se ha visto se hallan en la misma situación que los
socios de la sociedad en nombre colectivo; los comanditarios solamente están obligados a una
cantidad determinada, que es la de sus aportaciones. No son responsables de las deudas y
pérdidas sociales, sino hasta donde alcance el capital que se hubieren comprometido a poner
en la sociedad.
.j. 2. NACIAlIENTO DE LAS SOCIEDADES E;' ..¡ COMANDITA SLHPLES.
Diversos autores están de acuerdo en que no hay uniformidad respecto a; origen de la
sociedad en comandita simple. La creencia general. escribía Manuel Cervantes, es que la
sociedad en comandita deriva del contrato de "comanda" muy usado en la Edad Media. "El
origen se halla en el contrato de comanda (commanda, accomunda, commandita), que nació
en los siglos X II XI en las costas del Mediterráneo. En virtud de e..ste con/rato una persona
confiaba a un mercader o a un marino lIn capital en efectivo o en mercancías para que lo
girara comprando, vendiendo o revendiendo, según fuera necesario. Esa persona se
reservaba una parte en las ganancias de las operaciones y no con ji; otro riesgo "UI! pcrdc: el
fondo de la comanda, es decir, el capital. El nombre de este contrato viene de "commendare'
que significa confiar. depositar, dar mandato. La práctica del contrato de comanda [ue en un
principio especial al comercio de mar, después se extendió al comercio : rrestre. "
Arcungeli cree que fue formándose de una manera espontáne. id seno d; la sociedaú
en nombre colectiva, como reacción contra el principio de responsabilidad ilimitada Y
logrando sustraerse a ese principio algunos asociados. Sin embarg.: otros autores creen -y
esta es la opinión más verosímil, que los precedentes de la sociedad en comandita se
encuentran en la Edad Media en el contrato de "Commenda" por el cual una persona
confiaba capital a otra (í'Tractator "J, que lo empleaba en operaciones
comerciales, generalmente de Derecho Marltimo. en nombre propio, dividiéndose
proporcionalmente los beneficios oh tenidos. Este contrato de commenda fue establecido,
según Miñana. en sustitucián del pré....uamo a interés. por estar este último contrato
238
[ ic, Julio Cesar Martínez.
-
Textos Jurídicos Universitarios

-]
considerado como usurario por las leyes canónicas y en parte también por las leyes civiles. Al
orincipio parece que fue un simple contrato similar al de cuentas en participación. y, más
'(un/t!, la necesidad de proteger al capital suministrado por el comanditario para garantizar
ios derechos de los acreedores sociales frente a los acreedores particulares del socio gestor.
;¡:::o sentir la conveniencia de publicar el contrato celebrado en el Registro de las
Coruoraciones o Municiptos, y así paulatinamente fue destacándose la entidad sociol. frente e
sus propios componentes. hasta alcanzar modernamente la categoría de Sociedad
Puente y Calvo al hacer la referencia histórica de esta sociedad señalan (jut!. i:
-,ociedad en comandita tuvo su origen histórico en el contrato de Comandita de Mar. qu:
después se hizo extensivo al comercio terrestre. Por este contrato una persona confiaba U}JO
suma de dinero (commenda) a un armador o comerciante, para una empresa determinada,
generalmente de compra de mercancías para su venta o exportación, corriendo el riesgo de
una ganancia o une: pérdida. Fue en un principio este contrato un medio de interesar a la
.\'oblezu en las operaciones mercantiles sin aparecer su actividad como una operación de
préstamo con interés. con la cual tenía algunas semejanzas.
Fino/mente, Carrillo Zalce al hablar de los antecedentes históricos escribe:
considera que esta suciedad deriva del contrato medieval de commenda, por el cual una parte
entrega a otra bienes para que los emplee en negocios mercantiles, repartiéndose 1,)....
beneficios. Otros opinan que deriva de la sociedad en nombre colectivo, que no modifica sino
por la limitación de responsabilidades de algunos de los socios".
.+3. C.iR..JCTERÍSTfCAS DE LAS SOCIEDADES COJLLVD1TARL4S.
Las caracteristicus de la'. sociedades comanditarias son:
1. La sociedades tienen dos tipos de socios:
(1) Los socios "comanditados ". que son iguales a los socios colectivos. es/o es (!/!L'
responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales y tienen derecho exclusivo
o administrar la sociedad; este tipo de socios funciona con sujeción a las reglas dudas para
los socios colectivos; o sea, que no pueden derogar por pacto su responsabilidad ilimitada )
solidaria frente a los acreedores sociales. que tienen derecho a participar en 'a
admimstracion social en virtud de su calidad de socios comanditados y que son los únicos
cuyos nombres figuran en la razón social; desde luego, los comanditados pueden delegar Si/S
[acultades administratívas en lino o varios administradores, en iguales términos que los socios
colectivo. .
b) Los socios "comanditarios" (I!le solamente responden frente a los acreedores
sociales con el valor de sus aportes, que no pueden intervenir en la administracion social.
salvo el derecho de examinar los documentos de la sociedad en las épocasfijadas pura elfo
en la escritura social .1': de pedir cuentas de la administracion u quienes la ejerzan. .1 cuvns
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Título Preliminar - LosComerciantes \i sus Auxiliares
Generalmente los sodas comanditados son conocidos también con el nombre de'
gestores y de socios colectivos.
4.4. CONSTITUC10N DE LAS SOCIEDADES COAIANDITARL4S..
La sociedades comanditarias, al igual que todas las demás sociedades se constituye por'
escritura pública y se inscribe en el Registro de Comercio.
Además de los requisitos de la escritura pública señalados en general para las
»ciedades (Art. 22 Com.), es necesario aplicarle a Itt sociedades comanditarias. otras
isposiciones legales, tales como los articulo 91 93. ." r, ., om., que son las disposiciones
ue le danfisonomia a este tipo de sociedades. Tales disposiciones dicen:
94. Las sociedades comanditarias se constituyen siempre bajo razón social, la
cual se formará con el nombre de uno o más socios 'comandiJados y
cuando en ella 110 figuren los de todos estos se le añadirán las palabras " .•
compañia": 11 otras equivalentes. A la razón social se lit agregarán
siempre las palabras "Sociedad en Comandita'ío su abreviatura "S. En
c.". Si se omite este requisito. la sociedad se considerará como Colectiva.
93 En la escritura constitutiva de las sociedades eomanditarias deberá
expresarse quienes son socios comandita.l,., -' quier:> son comanditarios.
Al pacto que derogue o limite la responsabilidad ilimitada y solidaria de
alguno de los socios comanditados, le será aplicable lo dispuesto en el
artículo 74.
74. Las cláusulas de la escritura social 'e.Y:imalJ H iv) socios de la
responsabilidad ilimitada y solidaria n, producirán efecto legal alguno
con relación a terceros; pero los socios entre si pueden estipular que la
responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porción o
cuota determinada, caso en el cual la limitación de responsabilidad afavor
de uno o varios socios implicará únicamente el derecho de repetir contra
los consocios lo que se haya pagado en exceso.
2-W
241
.J. 5. APORTAC/OX
o sea que en ese caso responderán ilimitada y solidariamente.
El aporte del socio comanditario asume una doble funcion: forma el capital de
operación de la sociedad; ya la vez éste es una garantía para los terceros que contratan con
la sociedad
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TextosJuridicosUniversitarios
El diverso tratamiento a que está sometida la aportación del comanditario lo delinea
Garrigues, tomando en consideración el aporte bajo dos aspectos: o como cuota social o
como una suma de responsabilidad. En términos generales el pensamiento de ese autor es el
siguiente: "La aportación, por la naturaleza de las normas que la regulan. se sujeta a
preceptos de derecho dispositivo. En tal virtud, los socios disponen de amplia libertad de
El socio comanditario puede aportar cualquier cosa, menos su industria, debido a que
en lo concerniente a la aportación. ese socio, está colocado en una situación parecida a la del
socio de una sociedad de capitales; podría valer aquí, como argumento lo establecido en e!
artículo 31 Como
En cualquier clase de sociedad todos y cada uno de los socios están obligados a poner
algo en común, o lo que es lo mismo. la aportación es esencial para adquirir la condición de
socios.
Como se puede apreciar, la razón social de las sociedades comanditarias no difiere dé'
la de la sociedad en nombre colectivo, en cuanto a su formación, elementos, caracteres.
importancia, función, etc.; por tanto, los principios explicados COIl relación a la razón socia!
de la sociedad en nombre colectivo, tiene plena vigencia aquí.
El socio comanditario o cualquier extraño a la sociedad que haga figurar o
que permita expresa o tácitamente que figure su nombre en la razón social,
quedará sujeto a la responsabilidad de los comandltados.
Actualmente, las sociedades comanditarias tienden a desaparecer; los requisitos legales
ahuyentan a quienes pretenden aportar sin correr el riesgo de la responsabilidad ilimitada J'
solidaria, y no quieren tampoco ser excluidos de la administración de los negocios de las
sociedades.
Si el socio comanditado, además de su industria se ha comprometido a aportar dinero ti
otros bienes J' cumple totalmente su obligación, no por ello cesa su responsabilidad ilimitada.'
mientras que el socio comanditario al satisfacer íntegramente su aporte, ya no está obligado a
pagar más. pues el monto de aquel delimita el alcance de la suma de aportación.
Por otra parte, el artículo 95 Com., dice:
Lic. JulioCésar Martínez.
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pactar sobre ese punto: renunciar al aporte, disminuirlo, aplazar el pago, etc. Pero ningu . '.,
de esos pactos vale contra terceros, por "cuanto la aportación es, al mismo tiempo. suma de".'.
responsabilidad". A los acreedores sociales les asiste el derecho de que el
contribuya a la responsabilidad de la sociedad con la suma ofrecida en el contrato.
esos pactos invaden la esfera de las relaciones externas de la sociedad (responsabilidad)"
dominada por normas de derecho coactivo ".
Ya se trate de socio comanditado, sea ya de socio comanditario, la cesión de todo o
perle de su participación social, se regirá por lo dispuesto para la sociedad en nombre
colectivo, esto también lo regulan los artículos 50, 100 Y 76 Como
4.6. ADí\4INISTRACION y REPRESElvTACION
4.6.1. AD¡\1INISTRACJON
Las reglas y principios desarrollados con relación a la gestión y representación social
de la sociedad en nombre colectivo. son idénticas a los de la sociedad en comandita simple,
principalmente en lo tocante al nombramiento, atribuciones, facultades, etc. de los
administradores y representantes de dichas sociedades.
Sobre los administradores, no tendría que añadirse nada más si no fuera porque la ley
no permite a los socios comanditarios inmiscuirse en la administración social. y ello trae
consigo importantes consecuencias para estos socios.
Prohibición de Administrar y de Concurrencia:
A los socios comanditarios se les prohibe la administración J' representación de la
sociedad. No están, pues, en condiciones favorables ni desfavorables de hacerle competencia
a la sociedad de que forman parte. Por tal motivo. la prohibición de concurrencia únicamente
afecta a los socios comanditados. Esta es la tesis sustentada por los autores. entre ellos
Joaquín Garrigues; pero éste insinúa la posibilidad, de que en algunos supuestos de
competencia ilícita, no quedarían libres de responsabilidad los socios comanditarios. Al
efecto, el artículo 96 Como y el 97 que es su complemento, dicen:
96. Los socios comanditarios 110 pueden ejercer acto alguno de administración,
ni aun con carácter, de apoderados de los administradores o
representantes; pero no se reputarán actos de administración las
autorizaciones dadas ni la vigilancia ejercida por los comanditarios, de
acuerdo con la escritura social o con la ley, ni el trabajo subordinado que
presten a la empresa.
Los comanditarios podrán asistir a las juntas de socios sin voto en los
acuerdos que signiflquen una intervención en la vida de la sociedad.
242
97. El socio comanditario quedará obligado ilimitada y solidariamente para
con terceros, por todas las obligaciones sociales en que haya tomado parte
en contravención a lo dispuesto en el artículo anterior. También será
responsable ilimitada y solidariamente para con terceros, aun por las
operaciones en que no haya tomado parte, si habitualmente ha
administrado los negocios de la sociedad.
Es correcto ese criterio, porque incluso, si el socio comanditario interviene el id
.:¡{mir.is[rnción, contraviniendo con ello las prohibiciones impuestas por el legislador, tendrá
(/ lo sumo, como castigo. la agravación de su responsabilidad con relación a terceros, si éstos
¿n{¡lan su acción contra él, pues esos son los únicos efectos señalados por la ley. Es decir. que
no sería correcto atribuirle otros distintos, o sea hacer extensivas a los socios comanditarios
lassanciones establecidas para los socios comanditados en caso de infringir la prohibición de
concurrencia. Esto queda reforzado si se piensa que al prohibir el ordenamiento jurídico esa
conducta desleal del socio, tiende a tutelar los intereses de la sociedad y de sus miembros
inocentes; en cambio, si el socio comanditario administra, en contravención a las
disposiciones legales. su actividad la realiza con el conocimiento y el seguro consentimiento
de los demás, por lo que sí hace competencia ilícita a la sociedad la culpa recae en todos. al
permitir la ejecución de actos prohibidos.
Caso en que los Comanditarios Administran:
Los socios comanditarios sí pueden ejercer actos de administración. conforme al
artículo 99 Com., que dice:
Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador, 110 se
hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo, y la
sociedad hubiere de continuar, podrá un socio comanditario, a falta de
comanditados, desempeñar interinamente los actos urgentes o de mera
administración durante el término de 30 días contados desde lafecha en que la
muerte o incapacidad hubiere sido conocida..
En estos casos el socio comanditario no contrae responsabilidad ilimitada
como consecuencia de su gestión.
Vencido el plazo de que habla el inciso primero, si no se reorganizare l i
sociedad con la inclusión de nuevos socios, se disolverá y liquidará.
- Derecho de Información:
Nada nuevo queda por agregar sobre el derecho de información de los socios
comanditados. pues es el mismo en lo concerniente a su contenido y extensión. que el de los
Socios de la sociedad en nombre colectivo. A los socios comanditarios se les restringe esl'
derecho. pues se circunscribe, por lo general, a conocer anualmente la gestión social a través
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Los socios comanditarios, siempre que el estado de cuentas lo justifique,
tendrán derecho a solicitar la aprobación de los comanditados para nombrar
un interventor; si los comandltados llegaren tal autorización, y se aprobare
judicialmente'laprocedencia de tal medida, los comanditarios tendrán derecho
a retirarse de la sociedad. Los comanditarios deberán hacer uso de este
derecho dentro de los seis meses posteriores a la fecha en que fue por ellos
conocido el desmejoramiento de los negociossociales.
TítuloPreliminar - Los Comerciantes ;y sus Auxiliares
Si la escritura nada dispusiere sobre estos puntos, los administradores
comunicarán anualmente a los socios comanditarios el balance y el estado de
pérdidas y ganancias al final del ejercicio social, poniéndoles de manifiesto,
durante un plazo que no podrá bajar de quince días, los antecedentes y
documentos precisos para comprobarlos y discutir las operaciones. Este
examen podrán hacerlo por sí o por auditores debidamente autorizados.
de la cuenta presentada por los administradores de la sociedad (Art. 98 In. 1°. Com.) Tal
disposición dice:
Los socios comanditarios no podrán examinar el estado y situación de la
administración social, sino en las épocasy en laforma prescritaen la escritura
constitutiva.
Sin embargo. los incisos Z". y 3°. De la misma disposición legal, dicen respectivamente:
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Todo esto constituye medidas atinadas que permiten al socio comanditario indagar,
dentro de un plazo prudencial, sobre la veracidad de las cifras del balance y de los estados de
pérdidas y ganancias, y discutir las operaciones cuando le parecieran dudosas. obscuras o no
justificadas suficientemente.
4.6.2. REPRESENTACION.
Respecto a la representación legal de la sociedad en comandita simpl.: n' necesario
remitirse a lo dicho sobre este punto, respecto a la sociedad en nombre e ." l.Jue
conforme al artículo 100 Como es aplicable a la sociedad en comandita simple. los artículos
78-79-RO-81-82 y R4 Com., que tratan sobre la administración y representact.in d« ¡ ~ i \
sociedades en nombre colectivo.
4.7. AUMENTO y DISMINUCION DEL CAPITAL SOCIAL.
- Aumento:
Lamentablemente en este tipo de sociedades, el Cádigo de Comercio (Arts. 93 al lOO).
no se refiere en ningún momento al régimen de aumento de su capital social. y como en las
244
Lic. Julio César Martínez.
---
sociedades en nombre colectivo, la bibliografia es escasa y más aun en estas sociedades, las
cuales son poco usadas ya que no hay una verdadera ventaja real en el/as.
De conformidad al artículo 100 Com., a las sociedades en comandita simple les son
aplicables algunas de las disposiciones que se refieren al régimen de las sociedades en
nombre colectivo, y entre el/as se encuentran los artículos 88 y 89 que se refieren a las
resoluciones que por ley corresponden a los socios; y el 47 que se refiere al acuerdo de
modificación de la escritura, por lo que, es necesario volver a lo ya explicado, aunque sea en
forma más breve. El acuerdo de modificación de la escritura debe ser tomado en una Junta
General de Socios, a la que se convocará por medio de simple citación personal escrita.
Dicha Junta deberá tomar el acuerdo de modificar el Pacto Social (lo que por supuesto, es
válido también par el caso del aumento del capital social y su disminución) por el
consentimiento unánime de los socios, a menos que en la escritura pública de constitución de
la sociedad, se hubiere pactado que puede acordarse la modificación con el voto favorable de
la mayoría de los miembros de la sociedad. (Art. 47Com.)
Las formas de aumentar el capital en estas sociedades, son básicamente igual que en la
sociedad en nombre colectivo, o sea: a) por admisión de nuevos socios, que consecuentemente
traerán nuevas aportaciones; b) por aportaciones de los mismos socios que integran la
sociedad; e) por capitalización de utilidades obtenidas en anteriores ejercicios económicos y
norepartidas; d) por compensación de los créditos que existan a favor de otras personas o los
mismos socios, a cargo de la sociedad, obligaciones que se extinguen creando así nuevas
participaciones sociales,' y e) por revalorización del patrimonio de la sociedad, con la
limitación, en este último caso, que el importe de la plusvalía, no podrá repartirse entre los
socios sino hasta que se enajenen los bienes revalorizados y se perciba en efectivo el importe
de esta plusvalía.
Disminución:
También se puede decir que lo dicho sobre este tema para la sociedad en nombre
colectivo, es aplicable a la sociedad en comandita simple.
-1.&. NORlvfAS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN
NOMBRE COLECTIVO APLICABLES A LA SOCIEDAD
ENCON/ANDITA SIN/PLE.
Sobre este particular, el artículo 100 Com., dice:
Son aplicables a la Sociedad en Comandita Simple los artículos 75, 76, 77, 83,
91Y 92; también le serán aplicables, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
96, los articulos del 88 al 90 inclusive.
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T¡tulo Preliminar --L05 Comerciantes .. SL..> rtUX¡:ÜfCS
Los artículos del 78 al 82 inclusive y del 84 al 87 inc'ustve, se aplicarán el los socios
comanditados.

Para facilitar el estudio de este punto, aunque las disposiciones citadas ya han sido
transcritas enforma dispersa. se repite su transcripción en el orden mencionado en el
100 Como Así se tiene:
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Los articulos 75. 76)i 77. se refieren a la "razón Social, Ji dicen:
75. Cualquier persona extraña a la sociedad que haga figurar o permita que
figure su nombre en la razón social, quedará sujeta a responsabilidad
ilimitada .v solidaria.
76. El ingreso o separación de un socio no impedirá que continúe la misma
razón social hasta entonces empleada; salvo que en ésta figure el nombre
del socio que se separa, en cuyo caso deberá suprimirse su nombre en la
razón social.
77. Cuando la razón social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos
derechos .v obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregará a
dicha razón social la palabra "sucesora.
El artículo 83 Como se refiere al derecho de información de que gozan los socios, y dice:
83. Los administradores están obligados a dar a conocer a los socios, por lo
menos anualmente, la situación financiera .v contable de la sociedad,
incluyendo el balance general correspondiente y el estado de pérdidas )'
ganancias.
Los artículos 91 y 92 Como se refieren a la reserva legal. y dicen:
9l. La cantidad que se destinará anualmente para integrar la reserva legal
será el cinco por ciento de las utilidades netas y el límite legal de dicha
reserva será la sexta parte del capital sociaL
92. La mitad de las cantidades que aparezcan en la rescr. ¡ legal deberá
tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreños üe fácii
realización; la olra mitad podrá invertirse de acuerdo con lafinalidad de la
sociedad.
El articulo 96. a que se refiere el artículo lOO Com., en su relación con los artículos del
88 al 90, dice:
96. Los socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administración, ni aun. >/
con carácter de apoderado.., de los administradores o representantes; pero 110 se
246
247
Los artículos 88. 89 JO 90 Com., expresan:
79. Salvo pacto en contrario, los nombramientos y remociones de los
administradores se harán libremente por la mayoría de votos de los socios.
Los artículos 78. 79, 80, 81, 82, 84, 85, 86 Y 87 Como que se refieren a lu
administración, se aplican exclusivamente a los socios comanditudos. Tales disposíciones
dice:
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Textos Jurídicos Universitarins
80. Cuando en la escritura social se pactare inamovilidad del administrador,
podrán los socios, por acuerdo de la mayoría, removerlo, pero éste tendrá
el derecho de exigir que se califiquen judicialmente los motivos de la
remoción, la cual será definitiva si se prueba dolo, culpa, inhabilitlad o
incapacidad»
78. La administración de la sociedad está a cargo de uno o varios administradores,
quienes pueden ser socios o personas extrañas.
En defecto de pacto que limite la administración a algunos de los socios, todos
son administradoresy toman sus acuerdos por mayoría.
reputarán actos de administración las autorizaciones dadas ni la vigilancia
ejercida por los comanditarios, de acuerdo con la escritura social o con la ley, ni
el trabajo subordinado que presten a la empresa.
Los comanditarios podrán asistir a las juntas de socios sin voto en los
acuerdos que signifiquen una intervención en la vida die la sociedad.
90. La junta encomendará a uno de los socios, si los estatutos no lo han hecho
con anterioridad, lasfunciones de secretariopara que redacte el acta de la
sesión y extienda las certificaciones de la misma.
88. Las resoluciones que por la ley corresponden a los socios, serán tomadas
en junta general convocada por los administradores, o por cualquiera de
los socios, bastando la simple citación personal escrita.
89. En la junta general de socios se tomará resolución por el voto de la
mayoría de ellos, salvo que la ley o el pacto exija otra proporción.
Podrá pactarse, sin embargo, que la mayoría se compute por capitales;
pero si un solo socio representare más de la mitad del capital social, se
necesitará, además, el voto de otro. Salvo pacto en contrario, la
representación del socio industrial o del conjunto de ellos será igual a la
del socio capitalista que represente el mayor interés, en el concepto de que
se computará como voto del grupo de socios industriales el adoptadopor la
mayoría de ellos.
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TituloPreliminar- LOS Comerciantes sus Auxiliares
El administrador removido deberá hacer uso de 111 acción que le confiere
este artículo, dentro de seis meses, contados a partir de la fecha de la
remoción.
81. El administrador sólo podrá enajenar y gravar los bienes inmuebles de la
sociedad con el consentimiento de la mayoría de los socios, o en el caso
que estas operaciones constituyan la finalidad social, o sean una
consecuencia natural de ésta, o SI? le confiere esafacultad en la escritura
sociaL
82. Salvo pacto en contrario, el administrador sólo podrá, bajo su
responsabilidad, dar poderes especiales, pero no podrá delegar su cargo.
84. El uso de la firma o razón social corresponde a todos los administradores,
salvo que en la escritura constitutiva se reserve a uno o varios de ellos.
85. Los administradores se reunirán en consejo, por lo menos una vez al mes.
En defecto de estipulaciones expresas en contrario, las decisiones de los
administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos, y en caso de
empate, decidirán los socios.
Cuando se trate de actos urgentes cuya omisión traiga como consecuencia
un daño grave para la sociedad, podrá decidir uno solo de los
administradores, en ausencia de los otros que estén en la imposibilidad, aun
momentánea, de resolver sobre los actos de administración.
86. Los socios que no son administradores tendrán derecho de examinar por sí
o por auditores debidamente autorizados, el estado de la adminlstracián y
la contabilidad y papeles de la compañía, haciendo las reclamaciones que
estimen convenientes.
87. Los socios capitalistas que administren, podrán percibir periódicamente,
por acuerdo de la mayorla de los socios, remuneración con cargo a gastos
generales. En cuanto a los socios industriales, se estará a lo dispuesto en
los incisos finales del artículo 38.
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5.1. CONCEPTO.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
(Arts. IOI -125)
Si al principio se ha dicho que definir a la Sociedad de Responsabilidad Limitada es
"casi imposible ". fue porque se cree que existe una nota o característica común en todos los
paísesy sistemas, que permite intentar una definición universal.
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Textos Jurídicos Universitartos
CAPITULO V
Podría argumentarse que en la sociedad anónima se da la limitación de responsabilidad
a pesar de que el socio puede administrar o representar a la sociedad. Sin embargo existen
unas diferencias sutiles pero no por el/o menos valederas, entre la facultad administrativa que
tiene el socio de la sociedad en nombre colectiva o en comandita, y la del de la sociedad
anónima. Esencialmente, lafacultad administrativa que genera una responsabilidad ilimitada
en la sociedad en nombre colectivo o en la en comandita. en cuanto a los socios
comanditados, es "originaria ", "directa ", permanente y común a todos los socios.
En la mayoría de las legislaciones, la Sociedad de Responsabilidad Limitada es
considerada como una sociedad de personas; en otras, como una sociedad de capitales; y en
otras finalmente, como una sociedad de tipo mixto o nuevo. De igual manera, según las
legislaciones, puede haber plena libertad para la transferencia de las participaciones
sociales, que estar sujeta a todas las limitaciones de las sociedades colectivas. Coexisten los
sistemas legales que /imitan el número de socios, con los que no ponen límites algunos.
Antes que nada, se insiste en señalar la íntima y concordante relación que existe entre
los límites de la responsabilidady lafacultad de administrar del socio. Cuando el socio puede
legalmente administrar o representar a la sociedad, y resulta indiferente el que ejerza o no
estas facultades, se encuentra ineludiblemente ante la obligatoriedad de responder
ilimitadamente de las obligaciones sociales.
Definir universalmente a la Sociedad de Responsabilidad Limitada es casi imposible.
Todas y cada una de sus modalidades han sido legisladas en forma distinta en los diversos
países.
1 ;, Julio César Martínez.
~
La misma disparidad de criterios se encuentra en cuanto a la regulación de un máximo
o un mínimo de capital, o a laforma de suscribirlo. Los mismos límites de responsabilidad no
están sujetos a un criterio común, ya que en algunos países el límite máximo de la
responsabilidad social está determinado por la cuantía de la aportación social, mientras que
. enotros está determinado por la cuantía del capital social. El solo hecho que haya un límite a
la responsabilidad, no puede servir como elemento para una definición, ya que también ese
límite es aplicable a las sociedades de capitales.
Es cierto que el pacto social, o la Junta General de Socios, pueden alterar, variar' i
limitar estas características, pero lo fundamental es que, si no hay disposición
contraria, todos los socios de la en nombre colectivo o comanditados de la en comandita,
administradores y representantes de la sociedad, por tiempo indefinido y sin necesidad de
ratificación especial y periódica
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TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
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Es "originaria", pues se posee por el solo hecho de ser socio, y no necesita que la
establezca la escritura social; es "directa", desde el momento que no le es necesario Una.
resolucion social que la otorgue: es "permanente" puesto que no se necesita ser renovadaT
periódicamente; y es "genera! ", ,vaque incluye a todos los socios,

. Diferente en la en la estat.acultad administrativa tienesu ..ii ... ..
origen en la escritura social, necesita una resolución social que la confiera, debe
renovada periódicamente, y no es necesariamente extensiva a todos los socios, o sea, es élji!
resultado de una decisión de la Junta General de Socios, que confiere a los directores
calidad de tales. '..
Es más, la administración recae directamente en todos los socios de la sociedad
nombre colectivo, y en los comanditados de la en comandita; mientras que en la
anónima sólo se crean los cargos, y los socios sólo indirectamente son llamados a la'%

administración, por medio de su elección o nombramiento.'T
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Entonces, mientras a un socio le esté vedada la administración, o ésta le sea
de una manera indirecta y no original, goza de una limitación en la responsabilidad de las;1l'
obligaciones sociales; mientras que si administra por propia facultad, tiene que responder
ilimitadamente de dichas obligaciones sociales.
Ahora bien. la Sociedad de Responsabilidad Limitada altera radicalmente esta relación,
e instituye una nueva modalidad que permite limitar la responsabilidad, aunque el socio tenga
derecho de una manera original y directa a la administración social. Esta modalidad o
característica sí es un rasgo esencial, común en todas las legislaciones y posiciones
doctrinarias, y ello autoriza a proponer la siguiente definición como valedera para todos los
países y para todas las posiciones: "La Sociedad de Responsabilidad Limitada, es aquella en
la que los socios sólo responden limitadamente de las obligaciones sociales, al mismo
tiempo que se les concede, de una manera directa y original, lafacultad de administrar a la
misma".
Con el/o se cree satisfacer la necesidad de establecer un criterio fundamental común en
todas las legislaciones y posiciones doctrinarias, diferenciándolo de otros tipos de
sociedades; al mismo tiempo se sortea el escollo ya mencionado de la disparidad legislativa y
doctrinaria.
El Código de comercio salvadoreño se abstiene de dar una definición de la sociedad en
estudio: sin embargo, según lo estatuido en su regulación legal al respecto, puede ser definida
así: "La Sociedad de Responsabilidad Limitada es una sociedad mercantil con número de
250
-" -

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El que sea una sociedad mercantil está expresamente dicho en los articulas 17 y /8
[om., y el resto de la definición será analizado en el desarrollo de este Texto.
socioslimitado, con denominación o razón social, de capital mínimoy fundacional, dividido
en participaciones no representables por títulos negociables, y en la que los socios sólo
responden con sus aportaciones, salvo las excepciones permitidas por la ley".
Lic. Julio César Martínez.
---
TextosJurídicosUniversitarios
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4J
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CRITICAS AL .\DAIBRE DE L4. SOCIEDAD.
Duras críticas ha recibido el nombre con que se ha bautizado a la sociedad en estudio.
Rodríguez Rodríguez arguye: realmente la anónima y la limitada son sociedades de
responsabilidad limitada; pero en el sentido de que junto a la responsabilidad ilimitada del
patrimonio social por las obligaciones sociales no responde el patrimonio de ningún socio, si
no es en el límite de la aportación que haya prometido. De esas consideraciones concluye que
la responsabilidad limitada no es una característica exclusiva de la sociedad en estudio, y ese
detalle es, además, un poco dudoso, por cuanto da lugar a pensar erradamente en una
responsabilidad de la sociedad hasta una cierta cuantía, lo cual es inexacto porque el
patrimonio de la sociedad responde ilimitadamente como el de cualquier persona fisica o
jurídica.
No obstante las críticas, se ha generalizado la locución "Sociedad de Responsabilidad
Limitada ".
A este tipo de sociedad según manifiesta de Sola Cañizare, también se le ha llamado
"Sociedad por Cuotas" (Portugal y Brasil) " "Sociedad Ilimitada ,. (Cuba, Turquía y Japón):
"Sociedades Especiales de Responsabilidad Limitada" (Guatemala); "Sociedad de Personas
de Responsabilidad Limitada" (Bélgica),' "Sociedades Colectivas con Responsabilidad
Limitada" (Panamá y Nicaragua)
En El Salvador se ha aceptado la expresión "Sociedad de Responsabilidad Limitada ":
pero mejor debería denominarse "Sociedad de Riesgo Limitado", por sus efectos, lo que
quieren limitar los socios es el riesgo de su participación.
5.3. NACIAIIElvTO DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LI.\I1TADA.
Durante siglos, el hombre conoció dos tipos básicos de sociedades mercantiles que, a
pesar de los grandes cambios que sufrieron y los variados criterios que las regularan,
lograron mantener intactas sus caracteristicasfundamentales y distintivas.
Una fue la Sociedad en Nombre Colectivo, en la que todos los socios tienen derecho (1
la administración de la misma, y en la que todos ellos responden ilimirada y solidariamente
251
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por las deudas sociales. Poco importa que en una determinada sociedad en nombre colee ';"'
alguno de los socios haya renunciado a la administración social: su responsabilidad
siempre ilimitada y a los terceros no les afectará que haya o no haya tomado parte en
administración.
Ambos tipos de sociedades nacieron y se desarrollaron simultáneamente, da'
vigencia y estabilidad al principio de que todo socio que administra, o a quien no le e'"
esencialmente prohibido hacerlo, responde ilimitadamente de los riesgos sociales. Sólo e,:t'
socio comanditario podrá limitar su responsabilidad. pero ello lo logra a costa de privarse ,"
toda ingerencia en la administración social.
El advenimiento del capitalismo propicia el nacimiento y desarrollo de la SOciedal]
anónima, en la cual la responsabilidad de los socios está limitada al valor de su aporte y
socios pueden intervenir en la administración pero sólo de una manera indirecta. Siri'W.
embargo, esta sociedad está sujeta a trámites administrativos. internos y externos. sumamentliJ;. t
costosos y lentos, que no la hace muy apta para las orgctnizuione: de mediana o J.
cuantía, o las que cuentan con escaso número de socios, a las de tipo familiar. .':!/!; 1
\;r:. -¡
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1":0 obstante. la ventaja de limitar la responsabilidad al mismo tiempo que permitía la:;}; f
gestión administrativa, hizo que las anónimas tuvieran un auge enorme y se multiplicaran
un ritmo vertiginoso. Se idearon cláusulas especiales para limitar en lo posible
transferencia de las acciones y se intentó estipular aun lo inestipulable, en un intento de
una sociedad anónima que poseyera las ventajas de la colectiva. Los éxitos parciales con esteAJ:
objeto obtenidos, no lograron proporcionar una solución adecuada (1 las necesidades y
sirvieron. más que todo. para degenerar y desnaturalizar a la socieda.l é:'>7nimc{ ":',
Título Preliminar - Los Comerciantes 'sus Auxiliares
.,.>.
La otra fue la Sociedad en Comandita, en la que los socios se dividen en dos clases:
que están en un todo asimilados a los socios de las en nombre colectivo, que son los
comanditados: y los que tienen prohibido intervenir en la administración social a cambio i
ver limitada su responsabilidad a los aportes, a los que se comprometieron como socios, Qu;lr I
son los socios
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En Europa, a mediados del siglo pasado. comenzó a tomar cuer; './ tesis que sosteníá'k
la conveniencia de crear un tipo de sociedad que en su estructur.i inte se asemejase a k,'
sociedad colectiva, pero tomando de la anónima la limitación .i-: la responsabilidarl de
socios a sus respectivos aportes.

Algunas de las razones de tipo práctico que hacían imperativa esta creación, puedenlik:
encontrarse expresadas en los siguientes párrafos que han sido tomados de la exposición
motivos de la Comisión Italiana, encargada de la elaboración de un proyecto de Ley de!!;:
Sociedades de Responsabilidad
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..El legislador italiano no puede permanecer indiferente ante la responsabilidad
caracteriza el movimiento asociativo de la economía moderna y que, entre nosotros, no esl
menos vivo que en otros sitios, --- Examinando la situación de las sociedades por acciones
)-..,
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" .

253
Si bien esta exposición de motivos hacía referencia a la Italia de 1925. sus conceptos
pudieron igualmente ser aplicados a la Europa de finales del siglo pasado que a El Salvador
de los presentes días.
A los pocos años, en 1898, esta ley quedó incorporada como parte integrante del Código
de Comercio. Este ejemplo fue seguido por Portugal en 1901, por Austria en 1906, Brasil y
Polonia en 1919 y por la gran mayoría de los países occidentales que la adoptaron a partir de
los años veinte.
En El Salvador. un Acuerdo del Poder Ejecutivo en el Ramo de Justicia, de fecha 8 de
julio de 19j 7, encargo la elaboración de un Proyecto de Código de Comercio a una Comisión
'integrada por los Doctores Hermógenes Alvarado hijo, Roberto Lara Velado, Miguel Angel
Alcaine y Julio Fausto Fernández. Esta Comisión contó con la colaboración de distinguidos
profesionales, y el 31 de enero de 1959 pudo hacer la entrega del Proyecto por ellos
elaborado, en el que se establece la reglamentación pertinente a las sociedades de
responsabilidad limitada.
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Textos Jurídicos Universitarios
Lic. JulioCésar Martinez.
cuya forma esta tendencia ha debido hasta ahora encontrar su desembocadura, se tiene la
sensación de que un importante número de estas sociedades corresponde a empresas de
proporciones modestas y de un estricto carácter familiar, e incluso personal que han tenido
que asumir las formas de la sociedad por acciones porque nuestra legislación no ofrece
ningún otro camino para asegurar la limitación de la responsabilidad. --- Se trata de
sociedades por acciones nominativas, de transferibilidad limitada, con simulacros de
asamblea, consejos de administración y colegios sindicales, repartidos entre dos o tres
personas. siempre las mismas. Se trata de sociedades que emplean bueno. parte de sus
actividad..:s buscando el modo de evadir elegantemente los preceptos legislativos referentes al
funcionamiento de las sociedades por acciones, superfluos y engorrosos para una empresa de
proporciones modestas. --- ¿Se favorece mejor el desarrollo económico del país manteniendo
una legislación que alimenta este sistemático falseamiento de las funciones sociales de
carácter personal que quieren beneficiarse del principio de la limitación de la
responsabilidad una nueva forma social adecuada a las mismas?--- ¿Los intereses de los
terceros son mejor tutelados ante una seudo sociedad por acciones, que puede formarse con el
desembolso mínimo de capital social prescrito por la ley o ante una sociedad de
responsabilidad limitada rodeada en su constitución de garantías rigurosas?".
Ante esas realidades, dos países tomaron la iniciativa en ese campo: En 1nglaterra
comenzaron aconstituirse una variedad de la "Company" o sociedad incorporada o pública,
que recibió el nombre de "Private Company". El sistema del "commo low" facilitó su
supervivencia .v fueron finalmente legisladas en la "Company Act" del año de 1900.
Paralelamente en Alemania tomó fuerza la tendencia legislativa favorable a estas sociedades
y en el año de 1888 se dictó una ley especial que autorizaba a las sociedades coloniales a
adoptar esta nueva forma. Su éxito fue tan rotundo que en el año de 1892 se dictó una ley
general sobre este tipo de sociedades, que fue legislativamente bautizado como "Gesellschatt
Mit Beschrankter Haptung" (Sociedad de Responsabilidad Limitada)
]
5.-l. NATURALEZ4 JURIDICA.
Los sociedades han sido clasificadas tradicionalmente como de personas o como de'
capitules, en atención al predominio lJIIe en ellas posea e! capital o la persona y la relación
que-exista entre los límites de la responsabilldady la administracion social.
En las sociedades de personas tiene fundamental importancia los atributos del socio e,{'
sí. su personalidad. la garantía y confianza que su nombre ofrece al público, quedando
relegado a segundo término la importancia o cuantla de su aporte. El papel tan importante
que desempeña el "intuitos personal!" es lo que las ha bautizado como sociedades de
personas.
Los Comerciantes v sus Auxiliares
-----_.
Título Preliminar

..'

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Este Proyecto constituye el prini. r intento seii. ¡ para la introduccion de la Sociedad de'1.:,'
Responsabilidad Limitada. cuya consecuencia es su existencia en la actual
riercantil salvadoreña.
Además, en ellas hay U/la estrecha e ineludible vinculación entre la administración de la
sociedad y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. En estas sociedades. como
1;0 se ha visto. el socio que tiene derecho a representar .l¿' administrar la sociedad, no por el
pacto social que incluso puede negárselo, sino por la naturaleza misma (L: Sil calidad de
socio, responde solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. Si el socio
comanditario no tiene este grado de responsabilidcul. no Si! debe a que así lo estipule el
con/rato social respectivo. sino a que esta representacion y culminístración social le está
expresamente vedada y la violacion de esta prohibícion le hace incurrir 1:11 responsabilidad
ilimitada.
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De esos dos elementos básicos. se desprenden los siguientes modalidades para las
sociedades de personas: la razon social: la limitación al cambio () reduccion de socios; la
intluencia en la existencia de la sociedad en ciertas situaciones particulares de S!/S socios; el
!)()CO éntasis en medidas precautorias formalistas destinadas a iu proteccion de los intereses
.l« terceros; .v la presunción de que, salvo disposicián en contrario, todos los socios tienen
derecho a represen/al' y administrar la sociedad, y ü votar por personas y no !Jor capital. El
aspecto personal faculta a separarse el socio, cuando en contra de su \'0/0 haya sido
nombrado un administrador ajeno a la sociedad
En las sociedades de capital. (como también ya se ha dicho) el elemento que predomina
es el mismo que les da el nombre. Lo básico es la cuantía de la aportación: el capital adquiere
la calidad de fundarnental. en (.'lUI11IO la existencia de! mismo y Sil aporte real en una (;uantía .
mínima. es indispensable para la existencia de la sociedad En ellas se puede prescindir del
factor humano hasta el grado de poder llegar a ignorar quienes son los titulares del capital
social; la situación personal de los socios no tiene influencia en la existencia de la socledad.
Lic. JulioCésarMartínez.
-
La responsabilidad social está limitada a la cuantía de los respectivos aportes y el socio.
si bien puede administrar y representar a la sociedad, no lo hace directamente con base a su
calidad de socio, sino por una delegación representada indispensablemente por
nombramiento expreso que, por su temporalidad, debe ser periódico.
De allí, las siguientes modalidades de las sociedades de capital: la denominación; ic:
¡ácilidad en el cambio o aumento de socios: la necesidad de un capital mlnimo y realmens;
'aporrado, aunque sea parcialmente; la indiferencia para la existencia de la sociedad de La
situación personal de los socios; las medidas precautorias para la protección de los derecho:
de terceros: el nombramiento periódico de administradores y representantes; J' la
circunstancia de que para el socio resulta indiferente que el o los administradores sean socios
o personas extrañas a la sociedad,
Los autores han podido aplicar esta clasificación con un criterio bastante unanime
cuando se ha tratado de las sociedades colectivas, en comandita simple, en comandita PO?
acciones y de la anónima; pero cuando se trata de la sociedad de responsabilidad limitada.
surgen los más variados criterios y las soluciones más opuestas. Ello no se debe i;
discrepancias doctrinarias, sino que tiene Sil explicación y justificación en la diversidad de
modalidades con las que ha sido legislada esta institución.
No se puede pedir que un autor la clasifique como sociedad de personas. cuando est :
comentando una ley que la regula y califica como una sociedad ele capitales. Tampoco se I:!
puede pedir a otro autor que la califique como sociedad de capitales, cuando la legislucion de
S1/ país sólo establece unas disposiciones para limitar la responsabilidad dentro de! marco .. te
colectivas o en comanditas.
Así. la Sociedad de Responsabilidad Limitada ha sido clasificada corno una sociedad de:
personas. como una sociedad de capitales y corno una sociedad de nuevo tipo. diferente u ls:
anteriores pero con elementos de ambas. Se cree que en cada pais habrá de califícarse d'!
conformidad con las modalidades que le hayan impreso su respectiva iegislacion )i en iU
sentido se intentará para la sociedad de responsabilidad limitada en El Salvador.
El Proyecto de Código de Comercio y Sil exposición de motivos [ueron expresos ;:;:
calificarla y tratarla como una sociedad de personlls, ya que /0 calificacion solo iien:
importancia práctica en cuanto a las normas supletorias generales que Si! le pueden aplicar
por lu que se puede considerar esta calificación como correcta y conveniente desde el pun.:
de vista práctico.
Sin embargo, desde un punto de vista estrictamente doctrinario. técnico. se considere
que la Sociedad de Responsabilidad Limitada no es una sociedad de persona.',', sino 1In tipo de
sociedad sui-géneris. en la que se combinan racionalmente los caracteres esenciales de ambos
tipos de sociedad, En efecto, en la sociedad de responsubilidad limitculu salvadoreña. ¿:'
cupitai como las personas son elementos esenciales de la misma: y coexiste simultúneutneruv
la limitad/m de responsabilidad social con la facultad directa. de derecho propio. que tiene el
socio para administrar y representar a la sociedad (salvo el caso el: disposici/»: .... 0,:1,.'.'
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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Resumiendo: se acepta como práctico y conveniente que se haya calificado como de ','
personas, a la Sociedad de Responsabilidad Limitada; pero se cree que. desde IIn plinto de
vista doctrinario. resulta evidente que esta sociedad constituye una modalidad nueva, con
características propias, que la hacen acreedora a ser considerada como de tipo nuevo,
distinta a las sociedades de personas y de capitales.
J,J, CARACTERISTlCAS FUNDA}.,fE,\'T,lLES.
La reglamentación que las Sociedades de Responsabilidad Limitada han tenido en las
diferentes legislaciones ha presentado algunas variantes según la mayor o menor severidad
c.:011 que han sido tratados cada 11110 de sus aspectos, pero puede decirse que la exclusión de la
responsabilidad de los asociados es la tendencia que más se ha generalizado, porque si bien
es cierto que en algunos paises. y El Salvador se encuentra entre ellos. se ha permitido el
pacto que se refiere a una responsabilidad adicional y personal de los sodos. ella no es de
uso muy común ni reviste en forma alguna carácter obligatorio, acostumbrándose dejar su
establecimiento a opción de los interesados,
Tres son las notusfundumentales de la Sociedad de Responsabilidad Limitada.
1. Como se indica en su denominación, es unaforma de sociedad mercantil en la que, al
igual que en las sociedades anonlmas, la responsabilidad de los socios es/á limitada al monto
de sus respectivos aportes. Los que contratan con la sociedad se encuentran garantizados
hasta en la cuantía que alcance el capital social, pues la obligación de los socios es la de
cumplir alfondo social.
En este sentido. frente a terceros, la Sociedad es la única que responde con su
patrimonio por las obligaciones con/raídas en su beneficio y dentro de los fines que le han
sido asignados por la voluntad de sus miembros al momento de constituirla.
2:'\6
257
Las limitaciones tienen un campo de aplicación propio y están llamadas a cumplir una
función económica también propia; es por ello que a la vez que se establece un mínimo en el
monto del capital social, también se determina un número máximo de socios. Con la primera
por esta circunstancia la previsión legislativa se ha fincado más que todo en la idea de
una integración efectiva del fondo social y en la creación de un sistema que garantice al
má-cimo la conservación de la prenda con que cuentan los que contratan con la sociedad.
3. Por último, es característica de esta clase de sociedades el hecho de estar concebidas
para servir de instrumento legal de desarrollo de empresas de modestos capitales. Este
acierto se ve confirmado en el sentido de que como regla general las distintas legislaciones
contienen reglas tendientes a evitar que grandes capitales que perfectamente pueden acogerse
a las formas de las sociedades anántmas, adoptan el régimen de las limitadas, en perjuicio del
interés público.
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Textos Jurídicos Universitarios
No obstante que esta tendencia está muy generalizada, como sostiene don José Gabino
Pinzón, "Este carácter cerrado de la Compañia de Responsabilidad Limitada -que ha sido
una de las modalidades más claramente definidas en las leyes comerciales-, empieza a
debilitarse, sin embargo, en una forma bastante acentuada. Este "intuitus personae ". que se
protege con la limitación de la libertad de ceder el interés social, languidece cada vez más y
va siendo sustituida por el "intuitus pecuniae ", propio de la sociedad anónima.
Ahora bien, la posibilidad de que los socios se obliguen personalmente aunque también
sólo sea en forma limitada; es otra de las cuestiones que se observan a menudo en las leyes;
estaposibilidad se presenta cuando habiendo hecho los socios sus aportaciones en especie
deben responder todos en forma solidaria por el valor atribuido a tales aportes, o bien en el
caso del compromiso para hacer aportaciones suplementarias y de contribuir con otras
prestaciones accesorias.
Lic. Julio c¿sar Martín.el.
~ .
En la legislación mercantil salvadoreña, diversas disposiciones se refieren a este punto
al exigir, por ejemplo, que al momento de su constitución, el capital de la sociedad deberá
estor íntegramente suscrito, y exhibido como mínimo el 50% del valor de cada participación
wcial, sin que la suma de los aportes hechos pueda ser inferior a 100.000 colones; exigencia
de que el pago en efectivo ha de acreditarse ante el Notario autorizante de la escritura social
mediante resguardo del depósito en una institución bancaria.
2. La Sociedad de Responsabilidad Limitada conserva mucho del "intuitus personae" de
la sociedad colectiva; en tal virtud se manifiesta como una forma de asociación de tipo
cerrado, con una organización prevista para impedir la intrusión de personas que no reúnan
las condiciones que sus fundadores tomaron en cuenta fundamentalmente para organizarse. A
este objetivo van encaminados ciertos ordenamientos de la ley positiva que exigen el
consentimiento unánime e de mayoría calificadas de los socios para admitir la cesión de las
participaciones sociales a personas que no tengan ya la calidad de socios; lo mismo sucede
con la interdicción de representar estas participaciones por títulos negociables que [acilitany
promueven la sustitucion de un socio por otro.
.. - ,:" ".. ... ::-... .
5.6. CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
.;
La Sociedad de Responsabilidad Limitada se constituye por escritura pública
Com.) , se inscribe ésta en el Registro de Comercio y se publica en extracto (Art. III
relacionado con el 486 Com.) El contenido delasescrituras de constitución de sociedades, .
como bien se sabe, en términos generales lo establece el artículo 22 Com., por lo que el pacto
social de la Sociedad, deberá contener otros requisitos propios de ésta. además de los'
exigidos por la Ley de Notariado.
Art. 105. Ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendrá más de
. veinticinco socios, bajo pena de nulidad.
Art: 103. El capital social no puede ser inferior a cien mil colones; se dividirá
en participaciones' sociales que pueden ser de valor y categoría diferentes,
pero que en todo caso serán de cien colones o de un múltiplo de cien. No se
adntiteaporle industrial:
Título Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
El Código de Comercio se ha concretado a establecer el mínimo de capital con {
puede funcionar esta clase de sociedad, pero es indiscutible que se inspira en la idea de
una- reglamentación encaminada a negocios de pequeña y mediana importancia desde'
momento en que prohibe su constitución con un número que exceda de los veinticinco socÍ
Tales disposiciones legales son:
limitación se consigue en forma eficaz esa finalidad de dejar solamente para
pequeños o medianos recursos los negocios familiares; con la segunda se logra mante
. intuitus personae, presente siempre en las sociedades de tipo cerrado.

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La Sociedad de Responsabilidad Limitada puede adoptar razón social o denominación..
Si los interesados se deciden por la razón social, en ella debe figurar el nombre de uno o más
socios; en cambio la denominación se forma libremente, acondición de que sea distinta a la
de cualquier sociedad existente. En uno u otro caso, debe agregarse al final la palabra
"Limitada" o su abreviatura "Ltda.". La omisión de este agregado . hace responsables
solidaria e ilimitadamente a los socios. Al efecto los artículos 10/ y 11 Com., dicen:
101. La sociedad de responsabilidad puede constituirse hajo razón social o
bajo denomínacién: La razón social se forma con el nombre de uno o más
socios. La denominación se forma libremente, pero debe ser distinta a la de
cualquier sociedad existente.
Una u otra debe ir inmediatamente seguida de la palabra "Limitada" o su
abreviatura "Ltda.". La omisión de este requisito en la escritura social, hará
responsables solidaria e ilimitadamente a todos los socios; y en cualquier acto
posterior de la sociedad también a los administradores por las obligaciones
258
5.7. CAPITAL SOCIAL.
Sobre este particular, los artículos /02, /03. 106. 108Y /09 Com., dicen:
L
Textos Jurídicos Universitarios
, 4
259
l ., .......... l ....,... !!4.IeI J ........ , ...,ij • ".11 .1"......... ti •• , ......,........... *.,¡ft "eH.Á.
, 102. Las participaciones sodales nunca estarán representadas por títulos
'valores y 110 pueden cederse sino en los CQSOS y COII los requisitos que
establea el presente CÓtl;go.---Puede estipularse que baya una o varias
categorías de participaciones sociales determinando en qué consisten las
modalidades respectivas.
103. El capital social no puede ser inferior a cien mil colones: se dividirá en
participaciones sociales que pueden ser de valor. y categoria diferentes, pero
que el. todo caso serán-de cien colones o de un múltiplo de cien. No se admite
aporte industrial. .',
El uso de la razón social y de /a denominación no ha sido dejado a la voluntad o arbitrio
de las sociedades; la razón social es obligatoria para las sociedades en nombre colectivo y las
en comandita, mientras que las sociedades anónimas han debido usar la denominación. Para
las Sociedades, de Responsabilidad Limitada se establece la completa libertad de elección
entre estas dosformas de nombre social, tal como se deduce del artículo 101 1nc. 1°, (ya
transcrito) Lo que revela que en este aspecto. la sociedad colectiva y la anónima han influido
por igual en las de Responsabilidad Limitada, además (le que este tipo de sociedades. al
adoptar cualquiera de las dos formas de nombre. no es sino 1lI1 simple distintivo de la
sociedad. paradiferenciarlas de las demás sociedades existentes.
Esto fue justificado por los redactores del Código, porque la constitución de una
sociedad de esta clase exige laforma simultánea y excluye la sucesiva, porque la apelación al
público es contraria a su base personalista.
Es preciso señalar qué en ningún país se admite ·la constitución sucesiva de la sociedad
de responsabilidad limitada, y El Salvadorno es la excepción. Al efecto el artículo 107 Com.,
dice:
(
La constitucián de las sociedades de' responsabilidad limitada y el alimento de
sucapital social, no podrán llevarse a cabo mediante suscrlpcián pública.
111. La escritura social debe inscribirse en el Registro de Comercio y
publicarse en extracto.- Lafalta de inscripción o publicación hace incurrir a
los socios con respecto a terceros en responsabilidad solidaria e ilimitada.
sociales que ast se hubieren contraído, sin perjuicio del derecho de repetición
de lo pagado en exceso por los socios o administradores inocentes contra los
socios o administradores culpables.
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Lic. Julio César Martínez.
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Como se ha dicho, el Código de Comercio de El Salvador, siguiendo la corriente más
generalizada ha impuesto la prohibición de que se constituyan Sociedades de Responsabilidad
260
Al Notario autorizante se le presentará el resguardo de depósito extendido por una
institución bancaria, cuando el pago es en dinero efectivo; y aquél está obligado a relacionar
en la escritura pública respectiva, los datos necesarios para identificar el resguardo.
. ...... ,
En cuanto al límite máximo, (aunque no está establecido en La ley) también se piensa,
que es muy necesario que sea fijado por la ley, porque no es conveniente que empresas de
grandes capitales adopten esta forma social;' desnaturalizando con ello·la esencia y función
económica que corresponde a este tipo de sociedades.
Se cree que la .fijación de un límite mínimo es de saludables consecuencias, por cuanto .
se evita con el/o la formación de sociedades de este tipo con mínima consistencia económica
que vuelven irrisoria la garantía qe los que contratan con la sociedad
El capital social de la Sociedad de Responsabilidad Limitada se. divide en
participaciones sociales, y no se -permite que éstas se representen por titulos valores, y la .
cesión de las mismas se restringe a ciertos casos específicamente señalados.
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El capital social de este tipo de sociedades no puede ser inferior a cien mil colones, y hQ:
de suscribirse ensu totalidad al.constituirse la sociedad, y exhibirse en ese momento, por lo
menos, d cincuenta por' ciento de cada -participación social. pero· nunca la suma de {oi
aportes hechos podrá ser inferior a cien mil-colones. Nótese que no es el cincuenta por cientO.
del capital social, sino de cada participación social; es una previsión acertada para evitar
que algunos socios únicamente sean suscriptores y no paguen nada a cuenta de su'
participación.
108. El socio sólo puede tener una participación social; Cuando haga una
nueva aportación o adquiera total o parcialmente la de un consocio, Se
aumentará en la cantidad respectiva el valor de su participación social, a
no ser que se trate departicipaciones que tengan derechos diversos.
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
106. . Al constituirse la sociedad, el capital deberá estar íntegramente
suscrito. Podrá exñibirse como mínimo el cincuenta por ciemodei valor de
cada participación social, pero nunca la suma de los aportes hechos podrá ser
inferior a cien mil colones.
109. Las participaciones sociales son divisibles, siempre que se cumpla lo
dispuesto en los artículos 50 y 103 Y que, por efecto de la división, el
número de los socios no llegue a ser superior a veinticinco.
El capital social de toda sociedad, y. por consecuencia el de las Sociedades .Je
Responsabilidad Limitada, conforme al artículo 31 Como debe expresarse en
.nacional.
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El articulo 103 Como habla de "varias categorías" de participaciones sociales, pero no
dice cuáles son esas categorias, por lo que debe interpretarse la palabra "categoria" el! el
sentido que unas participaciones tengan más derechos que Oth1S.
También es regla general en las Sociedades de Responsabilidad Limitada, la obligación
de expresar en la escritura social lo que cada socio lleva a lasociedad en calidad de aporte.
yasea en dinero o en otros bienes. y' el valor atribuido a éstos. ,
En virtud de sus respectivos aportes, los socios adquieren 1It1 conjunto de derechos y
obitguciones CO/l respecto a la soctedad. Esta situucion del socio COII respecto a la 'sociedad
es de indole diferente en la sociedad en nombre colectivo )' en la anónima, De alll qllt! con
telucion el la colectiva se diga qlle el socio tiene umr-purticipacion () cuota social, mientras
qlte en la anouima se dice (¡ue el socio [losee acciones..
umitada con capitales menores de cien mil colones; se ve en ello un gran acierto, por las
razones antes mencionadas.: Pero la libertad que se ha dejado a los socios de pactar con
amplitudel máximo de capital.social, puesto que nada se reglamenta en este sentido, puede
acarrear graves consecuencias para la economía del pais, dado que con el/o se permite evadir
larigurosa reglamentación legal impuesta a la empresa de grandes proporciones económicas
con los consiguientes peligros para los intereses públicos.
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Textos Jurídicos Universítaríos
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¿Será lícito equipararlas participaciones sociales de diversas categorías con la division
de las acciones, en comunes y preferidas? Se cree que si, a pesar de que el calificativo que hu
recibido de "Sociedad de Personas' obliga a buscar' las normas supletorias entre ia..
establecidas para dicha clase de sociedades ,V, entre esas "armas. 110 hay ninguna que regule
esta diversidad de participaciones, ya que éstas 50/1 típicas y exclusivas de las sociedades de
capitales y sólo en el/as se encuentran reguladas. Pero si se ha querido permitir que en las
Sociedades de Responsabilidad Limitada existan diversas categorias de participaciones
Sociales. y se sabe que éstas sólo están reguladas en las disposiciones referentes a sociedades
de capitales, esforzoso concluir que se permite referirse a esas normas. a pesar de que falte
tina indicación expresa similar a las del artículo 125 y en este sentido, es de considerarse
plenamente aplicables las disposiciones contenidas en la Seccion "C ,. del Capitulo f 1, Título
11, Libro 1, del Código de Comercio. cuyo acápite es: "De las Acciones Preferidas"
COI/forme al artículo 31 Com., son admisibles como aportaciones. todos los bienes que
tengan UII valor económico, el cual debe expresarse en moneda nacional; y la parte final del
artíeldo 103 Como (va transcrito). excluye el aporte industrial en {as Sociedades de
Responsabilidad Limitada. En esta forma la ley mercdntii salvadoreña, sigile en términos
generales. la práctica observada en la mayoría de legislaciones para la integración del
capital social. Son susceptibles de aportación todos los bienes capaces de prestar alguna
utilidad económica; pero tomando en cuenta que esta clase de aportes es propicia para
engañar a terceros por la facilidad que presenta atribuirles valores que están alejados
muchas veces de la realidad, se ha creido conveniente establecer que su valúo se haga
siempre enforma oficial parla oficina estatal que supervisa las obligaciones mercantiles, qlll!
es la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles.
Lic. Julio César Martinez.
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Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
El que las participaciones sociales deban tener un valor de cien colones o de un múltiplo
de cien, es debido a razones de índole práctica con miras al computo de los votos, ya que las
decisiones sociales son tomadas por voto de capital y no de personas: 1In voto por cada cien
colones. Al efecto, el artículo 120 Com., dice:
Todo socio tiene derecho a participar en Iastiecisiones de IasJuntas.y g-oza '
de un voto por cada cien colones de su aportación, salvo lo que el pacto
social establezca sobre participaciones privilegiadas. ' "
Se sabe que participaciones sociales son las partes o cuotas en que está dividido el ¡", ~ .'
capital social, se atribuyen a los socios por sus respectivos aportes y son una expresión de la ,.j'
medida en que el socio participa del capital social. En otras palabras. la participación en un ,d;'
aspecto representalos derechos del socio, en otro aspecto representa la aportación social del "'::'
mismo, y en un tercer aspecto representa unafracción del capital social.
En la Sociedad de Responsabilidad Limitada. se ha otorgado a la participación social
las características fundamentales de las participaciones sociales de la sociedad colectiva.
Cada socio sólo tiene derecho a unaparticipación social, la que tendrá un valor semejante al "
de su aportación social, y que nunca podrá estar representada por un título valor. El
fundamento de estas caracteristicas está en el aspecto personalista de la sociedad y, en
. consecuencia, resulta forzoso que se restrinja su libre transferibilidad. La 'influencia de.la
anónima únicamente se refleja en permitir que existan diversas categorías de participaciones
sociales y e.n. CjZfe éstas tengan un valor de cien colones O múltiplo de cien.
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Si bien es cierto que está prohibido que las participaciones sociales estén representadas
pOI' título valores, ello no impide que la sociedad extienda documentos en los que se haga
constar la clase y las características de las mismas, pero estos documentos no tienen mas
fuerza que la de cualquier otro documento de tipo probatorio y no tendrá efecto legal en la
transferencia o.grava'!1en de las cuota') sociales.
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. No es necesario hacer énfasis alguno de las limitaciones establecidas a la transferencia
de las-cuotas sociales.' Transferir una cuota. social. o una parte de la misma a un extraño a la
sociedad significa hacer ingresar a un nuevo socio a la-misma. En las sociedades de-personas
esto está condicionado a la aprobación de los otros socios y en este sentido, la de
Responsabilidad Limitada es una sociedad de personas y la reglamentación pertinente esla
común a todas ellas. Al efecto ya se ha viSIO lo que dispone el artículo 50 Com, el que para
mayor comodidad se transcribe nuevamente. Tal disposición dice:
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Los socios no pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimiento
de todos los demás, y sin él, tampoco pueden ÍUlmitirse otros nuevos, salvo que
en uno u otro caso la escritura social disponga que será suficiente el
consentimiento de. la mayoria»
Las cesiones no surtirán efecto contra terceros, sino hasta que se inscriban en
el Registro de Comercio»
262
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JulioCésar Martínez, ~ Textos Jurídicos Universitarios

En caso de que se autorice la cesión de que se trata en el primer inciso de este
anicuto, en favor de persona 'extraña a la sociedad, los socios tendrán el
derecho de tanteo, y gozarán de un plazo de quince días para ejercerlo, contado
desde la fecha de la Junta en que se hubiere otorgado la autorización. Si
fueren varios los socios que quieran usar de este derecho, les competerá a
todos ellos en proporción a sus aportaciones originales. "
No obstante, los derechos que la calidad de socio atribuye, pueden cederse sin
que se pierda dicha calidad cuando son de lndole económica; pero los derechos
de cooperación, tales como el de voto, el de 'asistencia, el de informació" y
otros similares, no pueden ser cedidos aunque si cabe Sil ejercicio por
representación.
La l Í n i ~ a modalidad característica es que en la Sociedad de Responsabilidad Limitada
) es posible, ni aun con el consentimiento unánime de sus socios, efectuar un traspaso de
'1rticipación social que implique aumentar el número de sus socios a más de veinticinco:
,
El énfasis personalista se encuentra también reflejado en la disposicián que limita a una
l número de participaciones sociales que puede poseer cada socio. En efecto, si su calidad
special es personal, representada por una participación social de transferibilidad limitada y
-ondlcionada, con los votos contados en proporción al capital; ¿qué objeto podría haber en
-ermitir a un socio la posesión de, múltiples participaciones sociales? el único resultado
iráctico sería el de traer confusiones en cuanto a la esencia y características de las
»articipacionés sociales, así que es en todo correcta la prohibición estatuida en el artículo
J08 Como (ya transcrito)
J8. APORTACJOlv'fS SUPLElt;fENTARJAS y
PRESTACIONES ACCESORIAS.
Sobre este particular, el artículo 110 Com., dice:
Cuando así lo establezca la escritura social, los socios, además de sus
obligaciones generales, tienen la de hacer aportaciones suplementarias en
proporción a las primitivas. . ' "
Las: aportaciones suplementarias no forman parte' del capital social, y en
consecuencia, no responden de obligaciones sociales ante terceros; constituyen
1111 capital de reserva que se maneja libremente por lasociedtul»
También puede 'pactarse qri'e los socios estén obligados a efectuar prestaciones
accesorias. En tal caso debe indicarse el contenido, la duración y la modalidad
de estas prestaciones" la compensación que les corresponde y las sanciones
contra los socios que 110 las cumplan. .
Con relación a ese articulo JI OComo se tiene también lo dispuesto en el articulo J17
Ordinal Vil Com., que dice: :' .'
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La Junta General de Socios es el órgano supremo de la sociedad. Sus
facultades son fassiguientes:
VII. Acordar, en su caso, que se exijan fas aportaciones suplementarios y 1Ds
prestaciones accesorias.
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Las aportaciones suplementarias fueron estipuladas por primera vez en
sociedades anónimas mineras, y quedaron incorporadas en la ley alemana de Sociedades ati
Responsabilidad Limitada, promulgada en el año de 1892. .
Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
........
Estas aportaciones especiales tienen por objeto, el facilitar a la sociedad disponer·de'iin'¡,." .
ágil sistema de financiamiento que no esté sujeto a las formalidades restrictivas del aumento: .
de capital, y que supere aun las dificultades y naturales limitaciones de los recur$Ói·
crediticios. Además, se comprende' que si una soctedad llega a un momento dado a necesitar:.
de un aumento de sus disponibilidades, nada puede hacer para exigir a sus soéios renuentes
que suscriban y paguen un aumento de capital social y mucho menos puede obligar aun socio
o a un tercero a que le otorgue un préstamo.::r
;.
"De allí la idea de estipular en la escrisura social unos aportes especiales que pueden sir.
exigidos a los socios por la sociedad, cuando así lo requieran circunstancias especiales.
ello se logra integrar una especie de capital de reserva, que será manejado a su libre arbitriO
por la sociedad. .
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.Estos aportes suplementarios, que pueden consistir en dinero o en especie, son
semejantes al aporte o cuota social no pagada- totalmente, en cuanto son una obligación. ".
social del socio, yen cuanto a que ésta le es exigible por la sociedad. Pero esta similitud noes
identidad, como se podrá apreciar al enumerar características especiales que las distingueny
diferencian: .
l. El aporte o cuota social es un elemento esencial en la sociedad, mientras que la
aportación suplementaria es simplemente facultativa del pacto social.su existenciD
no es esencial en la sociedad, sólo es una estipulación especial en los estatutos.
2. Por su aporte o cuota social no pagada, el socio responde ante la sociedad, y ante
terceros; mientras que por las aportaciones suplementarias sólo responde ante 10
sociedady ésta le puede exigir su integro.
3. El aporte o cuota social es parte delcapital social, mientras que la aportación-
suplementaria no 10 es. De allí que, para reintegrar al socio su aporte social, se hoce
necesario seguir el procedimiento de disminución de' capital; mientras que nado
impide que la devolución a los socios de sus aportaciones suplementarias sea hecha
libremente y sin mayor trámite que la decisión social en ese sentido.
un punto de vista práctico, podría objetarse que las finalidades de esta modalidad
han sido logradas en mejorforma por la variante de la Sociedad de Responsabilidad Limitat
264
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/Je alli que Sil aparicion legislativa en el campo de las sociedades de capitales se deba,
mús que a ser caracteristica de este tipo de sociedades, al hecho de que se quería introducir
en las sociedades. anónimas algunas modalidades de las de personas. Y en especial la
prestación accesoria, que parece ser 1111 modo muy práctico para la estipulacion de todo lo
rejerellte al socio industrial. .
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e Capital Variable, y que ha tenido tan escasa aplicación en los otros paises que quizá
l/biera sido preferible no haberleinstituido. Pero no se cree que su inclusión en el Código 8t'
'ebe a un mero prurito de imitación legislativa, puesto que con ella se logra sortear el peligro
.ue representa el socio que se niega a suscribir su parte en l l ~ aumento de capital social r,
¡demáspresenta la gran ventaja de no ser considerada como parte del capital social y asi
«der ser reintegrado fácilmente en el momento oportuno..
Tanto las prestaciones accesorias como las aportaciones suplementarias son más
propias de las sociedades de personas que de las de capitales. pese a que originalmente se
establecieron para las sociedades anónimas. Es comprensible que I1U haya sido necesario
reglamentar las aportaciones suplementarias para las sociedades en nombre colectivo, ya que
fa responsabilidad ilimitada que tienen SI/S socios. los oblig« a proveer sin demora de las
necesidades de capital que tenga la sociedad y las prestaciones accesorias sellan estipulado
desde hace mucho tiempo en las sociedades depersonas.
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TextosJurídicos Universilarios
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Otra diferencia básica radica en el hecho de que todos los socios quedan obligados a las
aportaciones suplementarias, en forma proporcional a SI/S respectivas cuotas sociales,
mientras 'fue las prestaciones accesorias puede que sean-instituidas sólo para alguno o
algunos de los socios y no hay obltgacton de que guarden proporcion COIl SI/S cuotas sociales.
Además, cabe hacer notar que el incumplimiento de las aportaciones suplementarias da lugar
a exigir el cumplimiento forzoso de las mismas, mientras q(fe por el incumplimienta de II/s
prestaciones accesorias no se puede recurrir a su cumplimiento forzoso y sólo queda aplicar
las sanciones que se hayan estipulado previamente.
Por aportaciones accesorias se entiende las que consisten en dar, hacer o no hacer
.llguna cosa,. independientemente de las obligaciones que el socio tiene en concepto de cuota
'iOcial y aportación suplementaria. Tienen - los mismos orígenes que las aportaciones
5lIplementariasy se asemejan en mucho a éstas. La diferencia estriba en que las aportaciones
suplementarias implican IIn aporte de bienes COIl títulos traslaticios de dominio; mientras que
·/as prestaciones accesorias se refieren a servicios o actividades de los socios en sus formas
activa, permisiva o prohibitiva, °a facilitar el l/SO de determinados bienes () a realizar
detem,lilladas negociaciones con la sociedad. Elpretendido criterio diferenciador basado en
laperiodicidad o continutdad de las prestaciones accesorias, rlb parece suficiente y constante,
ya que se pueden estipular prestaciones accesorias que consistan en un solo acto. Con lo que
sí seestá de acuerdo es con señalar que la prestación accesoria está supuesta a ser retribuido
directamente, mientras qlle la aportación suplementaria sólo será retribuida indirectamente a
través del reparto de beneficios, si e,s- que hay alguno.
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

5.9: AUlvJENTO DECAPITAL SOCIAL :1.
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A este efecto el articulo 112 Com., dice: ",
En los aumentos de capital social se observarán las mismas reglas de la J
,de la ! socios preferencia
en proporcton a sus-particípacumes sociales; a este efecto, SI no hubieran
asistido a la Asamblea en que se aprobó el aumento, deberá comunicárseles
el acuerdo respectivo por medio de carta certificada, con acuse de recibo. Si
algún socio no ejerce el derecho que este artículo le confiere, dentro de los ..
quince días siguientes a la celebración de la Asamblea o al de la
en su caso, se entenderá que renuncia a él, y el aumento de capital podrá
suscrito, bien por los otros socios, bien por personlJS extrañas ala sociedad,
en los casos)' con los requisitos que señala el iIrtícul050. Ni la escritura ;
social, ni la Asamblea de la sociedadpuede privar a los socios de la facultad ÚJ?
de suscribir preferentemente los aumentos de capital :1' '
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Se ha dicho que para acordar la modificación del pacto social, instalada al efectólo
Junta General de Socios, necesita de una proporción que varía según la naturaleza deJo
modificación que se trata de acordar. Así, normalmente y en los casos generales, se .
el voto de las trescuartas partes del capital social; pero si Se trata de modificar lafinalii10d
social o que a consecuencia de la modificación se alimenten las obligaciones de los sociolie
requerirá la unanimidad de votos.-·;;e.
El aumento del capital hará que cada socio aumente su participación, a no ser quéSe
trate del ingreso de nuevos socios o que se compensen créditos de personas ajenas «t«
sociedad, y al aumentar tal participación, lógicamente aumenten las obligaciones del socio.
puesto que ésteresponde pur el monto de sus respectivos aportes, y a mayores aportes
corresponderá mayor responsabilidad. lo cual es un aumento de obligaciones, por lo qu€!para
acordar este aumento de capital, será necesario el voto unánime de los socios. Cuando S(
trata de ingreso de nuevos socios, este acuerdo tiene que ser tomado en Junta General, de
. conformidadal articulo 117 numeral V! Como y podrá ser tomado por la mayoría de votos, Si .
.as!lo establece el pacto social, de lo contrario, necesitará del consentimiento del resto tkIos'
miembros de la sociedad, de acuerdo al artículo 50 Como al cual se remite el artículo 1L2'k./-
mismo Código.
En este punto es necesario hacer una consideración: el ingreso de nuevos socios impliCi},;',
una modificacion del pacto social en las sociedades de personas y como tal, debe regirse en '
cuanto a la forma de tomar ese acuerdo, de conformidad a lo que establece el artículo 121
Como o sea que se requiere el voto de las tres cuartas partes del capital social; pero
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artículo 112 y el 50 dicen otra cosa, requiriendo la unanimidad del 'consentimiento,
regla general. Se estima que estas últimas disposiciones citadas son las que se deben aplicar,.
por ser especiales al respecto, aunque deberia modificarse la ley.' puesto que
situacion que podría acusar duda en un caso práctico. . ./5

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266
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l. Debe otorgarse escritura pública que contenga la modificacion de la sociedad
De conformidad con la ley, en los aumentos de capital.social se observarán las misntas
reglas de la constitucion de la sociedad, esto es: .
Textos Jurídicos Universitarios
Concluyendo, se puede decir que por regla general el acuerdo de aumento de capital
debería ser tomado por unanimidad, salvo el caso que se trate del ingreso dé nuevos
miembrosY para ello el pacto social establezca que bastará el consentimiento de la mayoría.
I .
Tomado el acuerdo de aumentar el capital social, se comunicará a los socios que no
harem estado presentes en la Junta que se celebró al efecto, puesto que de conformidad a la
It!}" todos los miembros de la sociedad tienen el derecho de suscribir el capital aumentado, en
proporción a las participaciones sociales que posean. Este 'derecho deberá ser ejercido en el
plazo de quince días siguientes a la celebración de la Asamblea, para los que asistieron a
ella, o al de la notificacion del acuerdo para los socios que 110 asistieron .Si transcurre este
plazoy algún socio no hace usa del derecho que la leyle confiere, se entenderá que renuncia
a él y el aumento de capital podrá ser suscrito por los otros socios opor personas extrañas.
siempre que se cumpla con los reqtiisitos señalados para el caso de ingreso de nuevos socios.
Lic Julio César Martíllez.
.::----
2. El capital aumentado debe estar integramente suscrito.
3. .El aumento de capital no podrá llevarse a cabo mediante snscripcion pública, sino
que tiene que ser enforma simultánea.
4. Si -se Ira/are del caso de lluevas aportaciones de los socios o al ingreso de illI
miembro lluevo, la participación que se haga por pago efectivo, deberá acreditarse
ante el No/ario que autoriza la escritura de modiflcacion con el resguardo de
depósito en una institución bancaria y el cual será relacionado en el instrumento
público respectivo.
5. Cuando no se pague integramente el capital atuuentado suscrito, podrá exhibirse
como mínimo el cincuenta por ciento del valorde cada participación social.
6. ('liando 1111 socio haga lluevas aportaciones.Ósiempre seguirá teniendo una sola
participación, la cual se aumentará en el valor de Sil. nuevo aporte, salvo que se trate
de participaciones-que tengan derechos .
7. AUIl en caso de aumento .del capital por lluevas aportaciones, las participaciones
sociales serán de cien colones u de un múltiplo de cien, o sea que no puede haber
aumento qlte rompa es/a proporciou.
8. fa escritura que contenga la modificacion del pacto social por aumento de capital.
debe inscribirse en el Registro de Comercio y además publicarse en extracto en el
t)iorio Oficia! y en 1/11 periódico de circulacion nacional.
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TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
5.10. LIBRO DEREGISTRO DE SOCIOS.
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El artículo 113 Como exige que la Sociedad de ResponsabilidadLimitada lleve un
de registro de socios, e imperativamente señala las anotaciones que debe contener. En
registro también. se anotan "los demás datos que conforme a la ley o a juicio
administrador o de la Asamblea, hayan de incluirse ". -

La superlativa importancia de ese libro se comprueba con el último inciso del
susodicho artículo 113 Com., que dice;
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La falta de registro de socios hará que se considere la sociedad como
irregular y se le imponga la sanción que establece el artículo 354.
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. Esa sanción-consiste en que la sociedad se pone en liquidación.
Quizá se da tanto valor al libro de registro de socios, debido a que muchos de los"
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asientos ordenados en el referido artículo, necesariamente aparecen en la escritura de
constitucion y reformas si las hubiere, y otros dicen relación a los acuerdos importantes de .
las-asambleas, o alteran sensiblemente la composición de los miembros de la sociedad por
-muerte, retiro o por exclusión- de socios o por la transferencia de partictpacionessociales, ..
etcétera.
El mencionado articulo 113 Com., dice:
La sociedad llevará un libro especial de Registro de Socios que permanecerá
en poder del administrador, quien será responsable de su existencia, de su
conservación y de las oportunas y exactas anotaciones que en él se hagan. El
libro podrá ser consultado por los socios y aun por quien demuestre legítimo
interés en ello, y contendrá:
L Las generales de cada uno de los socios y su dirección postal.
II El número, valor ycategoria.de las, participaciones· sociales,
incluyéndose los datos del caso en materia de copropiedadJI el nombre
del representante común.
II/. Los- datos relativos a la suscripción y exhibicián del capital, así como
el plazo que se hubiere concedido para la liquidación de la
participación insoluta y las garantlas otorgadas por los suscriptores
respectivos.
IV. La referencia a todo aumento y reducción de capital y al modo en que
eIJo afecte al número y valor de las participaciones sociales.
V. Los datos relativos a enajenación y adquisición de cuotas sociales,
gravámenes sobre los derechos que éstas confieren, sucesiones
hereditarias de los socios y cualesquiera otros análogos.
VI. Los efectos producidos en cuanto a las participaciones sociales, en los
Cll.'WS de retiro y exclusión de socios.
268
El artículo 354 Com., dice:
5.11. rosSOCIOS.
VII Los demás datos que conforme a la ley o a juicio del adtninistrador o
de la asamblea, hayan de incluirse.
Corresponde al administrador extender las certificaciones del Registro a su
cargo. ,
La falta de Registro de Socios hará qlu se considere la sociedad como
irregular y se le imponga la sanción que establece el artículo 354.
La sociedad que realice actos lícitos, pero que se encuentren fuera de su objeto
social, estará obligada a reformar este último, II fin! de que comprenda sus
nuevas actividudes.
Cualquiera interesado tendrá acción para exigir la reforma; el Juez señalará
un plazo de cuatro meses para que éste se verifique y, vencido dicho plazo, sin
que la sociedad haya cumplido el requerimiento, la pondrá en liquidación.
La liquidación se practicará de acuerdo con lo en el artículo (Interior.
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Ya se conoce que el artÍ/.;1I10 105 Como expresa (jue ninguna sociedad de
Responsabilidad Limitada tendrá más de veinticinco socios..
Los antecedentes de esta disposicion se remontan, en cuanto al número máximo jijado,
al Provecto de Codigo de Comercio Italiano; elaborado en el año de 1')25. En la tegistacton
.. l_. - ... '
italiana /10 lIegá a aceptarse la disposición. 'pues en definitiva se reglamento a la Sociedad de
Responsabilidad limitada como una sociedad de capitales; pero en México. Bolivia y
Honduras sí fue aceptada e incorporada a la legislación. Los autores del Código de Comercio
de El L)'alvadorjustf/iullI su inclusión en cuanto estiman que el número de veinticinco socio.....
representa el límite máximo admisible para que subsista la base personalista en lo
organizacion de la sociedad.
Pero resulta curioso notar que en la sociedad en nombre colectivo, que es la sociedad de
personas por excelencia, //0 se hufijado limite alguno al número máximo de socios .v tampoco
se ha hecho en la sociedad en comandita simple; aunque esto puede explicarse sobre la hase
de' que la Comisión Redactora consideráque la re....iponsabilidad ilimitada de todos () de
algunos de los socios. respectivamente, era suficiente para asegurar la subsistencia de la has:
personalisla de la sociedad, como, lo demuestra la experiencia práctica hasta hoy.
¿Habrá sido necesario Piar esta limitación para la Sociedad de Responsabilidad
Limitada! Se cree (Ilie no, ya que son escasas las posibitidades de qlle la Sociedad de
R,i,,>po/lsahilidad Limitada llegare a usurpar indebidamente el lugar y las funciones do la»
sociedades anonimas. puesto que para que funcione una organizacion de capitales l':,
illdl ....pensable que las participaciones sobre el capital estén representadas por tiutlos
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Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
negociables y Cjue las cualidades o situaciones personales del socio no influyen en su cali
de tal ni en la sociedad misma. Es cierto que a una determinada sociedad anónima, Pocirdc 'C.•
convenirle las limitaciones en la transferibilidad. delas cuotas sociales y gozar de las mayores'l/ '
facilidades administrativas que posee la de Responsabilidad Limitada; pero si por consegu,."
estas ventajas está dispuesta a correr con los riesgos sociales implicados en la variabilidad
las condiciones particulares de sus socios y a sufrir las consecuencias tributarias que '
cambio social le acarrearía, se debe reconocer que en realidad se está ante una verdader. _ ,_
sociedad de personas, sin que tenga mayor importancia que los socios sean veinte, treinta Jfili
cincuenta. Así, parece que es la esencia del grupo que busca una organización social la que it§f
hará optar poraquella más adecuada a SIl estructura real y, desde este punto de vista, la cijr¡jj,:
máxima de veinticinco socios no tiene razón de ser. . f:.1:' '
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En cuanto a la influencia 'que ha regido las regulaciones referentes a los socios. elÍ-:'
predominio de la sociedad en nombre colectivo es absoluto, y toda ello está regulado por las"rr
disposiciones pertinentes a las sociedades de personas. Lafijación de un número máximo no!';
es sino una nota de énfasis para evitar toda desviación de esta línea, y establece una.
característica especial y exclusiva de las Sociedades de Responsabilidad Limitada.
:100 •
5.12. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.
Los miembros de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, responden de las:'
obligaciones sociales hasta por el monto de sus respectivos aportes. (.41'1. -15 Como inciso
primero parte final)
Conforme al articulo 1() 1 romo si en la razón social no se incluye la palabra
.'Limitada ,. o su abreviatura "Ltda. ,., todos los socios responderán ilimitada y solidariamente
delas obligaciones"sociales. . .
La posición del socioen una Sociedad de Responsabilidad Limitada, es igual a la del'
socio comanditario y del anónimo, si' todos ya han desembolsado totalmente los aportes"
. prometidos..En este caso cesa toda responsabilidad para con la sociedad y por las deudas
sociales, porque su obligación no se extiende a más. 'Pero si esas tres especies de socios están
en descubierto, entonces la cosa cambia: el riesgo del socio de la Limitada es, mayor, cuando
su aporte consiste en dinero efectivo y no lo ha pagado íntegramente o a los bienes aportados
se les ha dado un valor excesivo, pues no solamente responde por la parte 110 cubierta de su
participación social, sino solidariamente frente a terceras por lafracciou total del capital que
esté pendiente de pago, por 110 haberla cubierto los demás socios. (Art. 106 inciso 3°. Como ya
transcrito) .'
Conforme al articulo 111 Como si la escritura social de constitución no se ha inscrito en
el Registro de Comercio, hace incurrir a los socios con respecto a terceros en responsabilidad
solidaria e ilimitada.
2iO
La forma en que los gerentes toman sus resoluciones, si son varios, la regula el ,
articulo 115 Com., que dice:
Las resoluciones de los gerentes, cuando sean varios, se tomarán por
mayoría de votos, a no ser que la escritura establezca otra cosa. Si la
escritura social exige que obren conjuntamente, se necesitará la
unanimidad,' pero si no estuvieren presentes tOi/OS ellos, la mayor/a' que
estime que la sociedadcorre grave peligro con el retardo, podrá adoptar la
resoluclán correspondiente.
La gestión de la Sociedad de Responsabilidad Limitada se confía a uno o más gerentes,
designados temporalmente o por tiempo indeterminado. Los gerentes pueden ser socios ()
¿xtraños. La separación de los administradores se sujetará a las reglas establecidas al
respecto para la administración de la sociedad en nombre colectivo, o sea que conforme al
artículo 79 Como puede ser separados por voto de la mayoría de los socios (Art. 114 inciso 1':
Yr. Com.) El articulo 114 Com., dice:
]
Textos Jurídicos Universitarios
5.13. ADiHINISTRACfON y REPRESENTACfON.
.ic. Julío César Martínez.
-
.'
La administración de las sociedades de responsabilidad limitada estará a
cargo de uno o más gerentes, que podrán ser socios o personas extrañas a la
sociedad. designadostemporalmente Q por tiempo indeterminado.
La separación de (os administradores se sujetará a las reglas establecidas al,
respecto, para la administración de la sociedad en nombre colectivo. '
Siempre que 110 se haga la designación de gerente, todos los socios
concurrirán a la administración.
Todos los administradores tienen el uso de la firma social. 11 menos que en la escritura
social se reserve a uno o varios de ellos. Sobre este particular el artículo 125 hace relación al
84 Com., por lo que consecuentemente, los gerentes tienen 'la representación de la Sociedad
de Responsabilidad Limitada. El articulo 8·1 Como que serefiere a la sociedad en nombre
colectivo dice:' ·
El uso de la firma o razán social corresponde a todos los administradores,
salvo que en la escritura constitutiva !e reserve a uno o varios de el/os.
Esto como se ha dicho, conforme al artículo 125 Com.. se aplica (1 la Suciedad de
Responsabilidad Limitada. Por lo que consecuentemente, los gerentes tienen la
representación de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. '
En vista de lo anterior, salvo que los administradores no hayan tenido conocimiento del
acto, o que hayan votado en contra, les cabe responsabilidad por los, actos (1 contratos
ejecutados con motivo de su gestión. A ello se refiere el artículo 116 Com., que-dice: '
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Discutir, aprobar o improbar el balance general correspondiente al
ejercicio social clausurado y tomar con referencia a él, las medidas que
juzgue oportunas.
Decretar el reparto de utilidades.
Nombrar y remover a los gerentes.
Designar un auditor y, caso de haber lugar, elegir al Consejo de
Vigilancia." . ". _"
Fijar la remuneración de los gerentes y 'del aúdlior. -,
Resolver sobre la cesión y división de las participaciones sociales, así
como sobre la admisión de nuevos socios. .
Acordar, en su caso, que se exijan las aportaciones suplementarias y las
prestaciones. accesorias. _
Acordar el ejercicio de las acciones que correspondan para exigir daños
y perjuicios a los otros órganos sociales, designando en su caso, la
persona que ha de seguir el juicio.
Decidir la disolución de la sociedad.
Modifu:ar la escritura social:
Ll!S demás que le correspondan conformea la Ley o "a la Escritura
Social:
Sobre el particular, el articulo 117 Com., dice:
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
La Junta General de Socios es el órgano supremo de la sociedad. Sus
facultades son las siguientes:
Los administradores que no hayan tenido conocimiento del acto o que hayan
votado en contra, quedan libres de responsabilidad.
La acción de responsabilidad contra los gerentes en interés de la sociedad,
para el reintegro del patrimonio social, pertenece a la junta general y a los
socios indivjduaJmente considerados. ,
La acción de' responsabilidad contra los administradores pertenece también ti
los acreedores sociales. En caso de quiebra de la sociedad, la ejercerá además
el Síndico.
J.
De fa,:' disposiciones transcritas se deduce que los órganos de la
Responsabilidad Limitada, son:
... . -.
En la Sociedad de Responsabilidad Limitada, la expresión de la voluntad social está
encomendada a la Junta General de Socios y fa ejecución de dicha voluntad está
encomendada aloa los gerentes. Este o éstos, son el órgano social a quien corresponde la
ejecución de la voluntad social, la administración legal de la sociedad
·EI funcionamiento en toda sociedad exige la expreston de la voluntad social, y, a "
posteriori, la ejecución o realización de dicha voluntad
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El que la Junio General de Socios sea el órgano supremo de la sociedad, significa que
ella no está sujeta a órdenes o disposiciones provenientes de otros órganos sociales. tales
como los gerentes oel consejo de vigilancia, mientras que ,ella sí puede dar instrucciones a
esos otros órganos y señalarles los límites de sus actuaciones.
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Lic. Julio César Martínez.
a) Junta General de Socios:
b) Administradores,
e) Consejo de Vigilancia.
d) Auditores.
Textos JUrídicos Universitarios
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La Junta General de Socios no es más que lo que su mismo nombre indica: una reunión
de los socios; y tiene un solo objeto o razón de ser: el de permitir que se exprese, de 1IfW
manera inequívoca, la voluntad °las decisiones de los socios como tales,
Quienes ejecutan la voluntad °las decisiones de los socios son los gerente,s, éstos
administran y representan.
Antes deproseguir. hay que hacer énfasis en que las facultades de administración y de
representación son dos cosas diferentes: la gestión o administración. es el aspecto interior de
las relaciones entre gerente y socios; mientras que la representacián es un aspecto externo.
con relación a terceros, que faculta para representar a la sociedady actuar a nombre' de ella.
A falta de disposición expresa, todos los gerentes tienen tanto las facultades
administrativas como el poder de representación y todos los socios son gerentes, pero bien se
puede dar el caso, cuya posibilidad está expresamente contemplada en el artículo ( ~ . . ¡ Com..
que la escritura social sólo concede la facultad de representación a uno o algunos de los
gerentes. Tal artículo 84 Como (ya transcrito, dice: "El uso de la firma o razón social
corresponde a todos los administradores, salvo que en lae;critura constitutiva se reserve el
uno °varios de ellos ~ ' . ' ' . '
En realidad el nombre de gerente puede llevara cierta confusion en cuanto II sus
características y atribuciones, ya que, en la práctica comercial. el calificativo de "gerente"
ha sido tan frecuentemente aplicado a los factores, que estos son conocidos exclusivamente
con dicho nombre, y hablar de gerente significa hablar de factores y, aun en doctrina el
nombre de gerente es reservado al/actor de Un comerciante social.
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..
, Ahora bien. los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada son en realidad, en
Un todo idénticos a los socios que ejercen la administración en las sociedades de personas )'
tienen características y atribuciones semejantes a la de los Directores de una sociedad
Q/lóitima. . Los gerentes no son simples mandatarios de la sociedad. sino verdaderos
funcionarios de la misma, titulares de un órgano administrativo primario, sin otra
subordinacíon que la obligada ante la JuntuGeneral de Socios. Consecuencia de esto es que
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uc. EN CIENCIAS JURÍDICAS
PROFESOR TITULAR FACULTAD MULTlDISCIPUNARlA ORIENTAL DE LA UNIYRSlDAD DE EL SALVADOR (1979 - 2005)

JULIO CESAR MARTlNEZ

CARGOS DESEA1PEÑADOS EN LA F.ÑiO - VE.s.
COORDINADOR GENERAL COORDlNA/)DR DEL DEPARTAMElffO DE CIENCIAS JURÍDICAS COORDINA.DOR DEL DEPARTAAIEltnV DE CIENCIAS ECONOJ/lCAS

ASIGNATURAS lA1PARTIDAS
.JE:RECHO PENAL I ,JERECHO PE,VAL 11 .JERECHO PE.VAL 11/ CRIMI:VOLOG1A DERECHOCIVIL I DERECHOCIVIL 11 DERECHOCIVIL 11/ DERECHO CIVIL IV DERECHO CIVil. V DERECIIOLABORAL I DERECHOL,IBORAL IJ TEORlA GENERAL DEL PROCESO DERECHO PROCESAL ctnt. I DERECHOPROCESALCIVIL II DERECHOPROCESALCIVIL /lI DERECHO MERCANTIL I DERECHO .'JERCAN71L II DERECHO MERCANT/LlI1 PROCEDI....flENTOS .IIERCANTllES DEREC/lO TR1Bl.i1:~R!O I DERECIIO mmurooo 11 LEGISLACIÓNADUANERA

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EN EL CONfEATO,\fUl'vV1AL,==,,-:::-_ EN EL CO!'vTEXTO SALVrlDOREiVO

EL DERECHO AIERCANTIL -su NAC&UENTO

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EiV EL CO!"TEXTO Afl/lvDL4L

* Epoca Aláiglla:
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EN EL COJ\TEX.TO SALVADOREJVO- - DEL DERECHO,~fERCA1'vTIL

csuro DE ACC/ON

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B.·lSES FUNDA.\1E:'vTALES DEL DERECHO }vfERCA1"TIL
L~ fXDL.'STRIA JúRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL

1.5.
1.6.

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CIRACTERÍST/CAS DEL DERECHO A1ERCA.i\TIL--~ • Internacionalidad: • Facilidad de Adaptaclán:
• Proteccláu a la
St~UTidad dcd Tráfico

del Comercio:

• AILSt'ncia de Formalismos:

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1.7.

Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O .HERüISlIL

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• Fuentes Formales: • Fuentes Muteriaks:
• Fuente de Informacián: • Fuente Supletorio:
1.8.

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CIRACTERÍST/CAS DEL CODICODE COMERCIO nOEt'v7E

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CODIGO DE COMERCIO TITULO PRnIMI.VAR })/SPOSICIONES GENERALES (Arts. ./- 6)
1.1.

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3. . 1.ÁSICA OBJETIVA SOBRE EL ACTO DE COMERCIO__ . i.2.2.J.2. __ . DEFINJCJON DE/ILGUNOSTITULOSVALORES _ 50 52 \ . _ 47 48 L 1. LA EMPJU~'SA (Nociones) _ .3. . J. J.._-_. -l't 1. LA A.4LOGÍA Y LOS ACTOSDE COMERCIO 1.SECUENCIAS DE LA APLICACIÓNDE LA TEORL~---' A40DERNA SOBRE EL ACTO DE eOMERCIO ./. .1.2.. _ 3J --------_.. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORL4 CLAsIC4. . ..3.":" 1.J.2. La 1II1ennetliat:ión: La Diferencia entre el Lucro y el Provecho: La Elllunerac.. _ _ ·15 -16 ..j . TEORIA CLÁSICA SUBJETIVA 1. 2.1. TEORIA MODERNA .3.1.3.V. TEORIA CIÁWCA OBJETIVA.4.3. _ _ J2 3J J4 J4 J4 J4' 36 36 . oh.2. 71TULOS1-~1LORES(Nociones) _ 49 49 49 ¡ . CARACmRí~TICASDE LA EIv/PRESA /.2.. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS MI.4..~ ~'~ CONSECUENCL4S DE LA APLICACI6N DE LA rEOlUA CI. '1. .OS l1TULOSV/ILORES---====~ incorporación: Literalidad: • LegilimacitSn: t t 1 1 • A UltltlOnÚll: \ I 1.lERCANTIlJDAD PURA 1.J.NTE EN LA TEORIA CViSJCA n40DERNA.J. . CV1SIFICACION • CosasAccidentalmente mercantiles: • Cosas 1'Ipicamente .. 1.1. J.J DEFJNICION DE TITULOSVALORES 1.1..3.2. EL COMERClAlv7E 1.. . U..3. .__• J ~t: ~~~ ACTO DE COMERCIO EN LA TEORlA MoDbXV.{ "~t. 1.r 1.2._.J..J.2.4.J.4.3.J.2..- • • • • ..2. COSA J!ERCAJv71L.1.4. ACTO DE COMERCIO 1. ~~~~ :t: ~ry 4J ·14 .2. /. CAR4CTERÍSTICAS DE l. cm.J.3.4..11ercantiks: t- l.óll: El Acto Mixto: 4J ·12 43 \.4. .3.ACTO DE lo.4. J. mORIA CLAsICA SUBJETIVA J.. 37 37 J8 . l' UTES I-ll:CHOS _ .2.U. EL COMERCL4.l. PEQUEÑO YGR4NDE COlvlERCIO E INDUSTRIA . mORIA CLAsICA OBJETIVA ----~----1.1.3.2.. ._ 1. .J.S~""IVS _ /.".

I • Conatimcián de un Folido Social: • Diviuián Entre 10..~ de Comercio: ¿QUfÉivESSONCOMERClilATES SOCf. U.VCL-l DE SU EXISTENCI..l r . 7-16) t.·/-----------·--------------.6. Ud.el TODA SOCIEDAD--------------------------------- .5/ 61 TITULOJJ CO~fERCL~VTESOCltL CAPITULO 1 DISPOSICIONES GE'iERALES (.1. .":'IClOK-lL .2.1.3.J.3. ¡U :] 73 /.5.SOCIED.6.2. --SOCIEDAD DE CAP1I:-tL FIJO·· SOCIEDAD DE CAPITAL ~·:·¡RLWLE----­ SOCIEDADESS/A·IPU:'S.6 SOClED"'¡D DE PERS()¡V·IS -SOC1ED..---·--·----------(:O. 13.CION DEL f ERCIANTE---------·----·--------------- ca. EdadAntigu«: Edan'.1CTF:RIZ4. 16. 1] :] LIBRO PRIMERO LOS COMERCL4NTES y SUS AUXJLL4RES TITULO/ COMERCIANTE Uv'D/HDUAL f] IArts. / .5.3.lD DE CAP1TALES--------------·SOCIEDAD DE CUOTA..\'C1:P70 DE SOCIED.lfPATIBILIDADES PAR! EL EJERCIClO ] DEL COAfERCIO I.S .-lC/D. 1.ill E INCAPACIDAD PAR-t EL EJERCICIO DEL COMERCiO rVHAB/UDADESE INCo..4rts. /.5 Socios de 1m ganancias que se obtengan: • Empleo de lo.6. CO.SOCIEDAD &\TRANJEK1 ------------------.\TO DE L·l') SOL~IEDA. /.WI~:') CO. _ ._~ SWET')S DEL DERECHO MERCA¡\71L 55 55 55 57 58 60 1. 43) t. ~] 75 76 l] /.':f.J.5.. TILES-·---------------·-·----------V 63 ~ 1] • .2.1. i.Hofkrna: Eda« Contemporánea: i] f . /. VIOLACIÓNA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES--·----·---·--------CAR.: 1. 1.\lPUES1>lS-------------------- 76 78 71) t] l] 79 .6.1.s Fondos Sociales en A(1o. 1.] /. /.J.-.{. i 1.\/PORT.\'--------------------SOCIEDAD DE RESPONS"'¡BIUDAD LlMI1>WA·---------------------·----SOCIEDAD .1.INCOMPATlBIUDADES /. NACDvl/E.SOCIEDAD DE ACCIO.6..'l-------------------------------------------1.] 1] l.vCEP10 DE COMERC/ANTE IADI/t7DUAL-------------------------------CAP. REGUS G/:'SER-lLES COJ/UVE'l.1NHAB1LIDADES t.\1edia: Edan'. • • 1. !l .------•.:.2.lL/:·S?-------------------------------------CLASIflCACION DE L'li SOCIEDADE. /7 -..ID----------------------·------·-------------------.SI ~I f] ] .DFSJ/ERCA.

O 1..3.5.-----------------------. 50(" HD.1.RO.'.---------------------------------J. ART.7. 5.---ROMAXOS f1/ r VII/ DEL sm: 22 COA/.J\'fZ'ICI6N r CO¡\TR41V DE ORGA. LA SOClED.. 22 COAl ----------------.9.1. 1.'J. -------------------------------------------1.f.4.D---------------------------·· 1..--.)-----------------------ORlGENES DEL COOPERATlVlSMO--------------------------FINESDEL COOPERATIVISMO-----------------------------CLASIFlCACIONDE LASCOOPERATIVS-----------------------J\~4TURALEZA JURÍDICA DE lA COOPER4TlVA--------------L4 CUESTION ENEL SALVADOR-------------------------------------... 1. 1.11.9.¡EL·UI/Z4S EiV7RE LA SOCIEDAD ASOCIACIONES COOPERATlV 83 83 IN 85 85 85 1. !O? 109 fU /16 "JO 135 \ I 1 1.9./9. CONSKVTfA.9. 22 COA.1A.4.SOCIEDAD PARTICUIAR-----------------LAS LU\lADAS SOCIEDADES DE CUENTA EN PARTICIPACIÓN----LA-5 Ll.4tt.4. 22 CUM--------------------------------------l.7. J. ---------. SOCIEDADDE ECONOMIA MLITA (.9. 9.19.DIFERENCIAS Y S&\.9.-----------------.-------------1.STlTUClÓN DE UN:·l SOC 1EDAD----·--------------------------------------------.O 1.9..-1.4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DE ORGANlZACI<JN-------------·--------- 1.9.4. REQUiSITOS DE LA IlS("RIT(¡R~ DEC()¡\.9.& ROAINO tx DIiL..1. 1.9.1.] 5.1 V. 87 89 90 9. 6.9./.3 4.43 Com. 2.9..1 1.3 3. 1.1. 1.1 ?6..1 J. l . 9. ROA1ANO {[/ DI:. 22 COA/o ----------------------------------- 136 137 139 139 /39 \ 1.1.'lD--·------------------------------------------.6.W COMO CO:\TR4TO--------------------·--------------------- \ 1.4.3..18 .4. 1.7. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO [)JJ' ORG4. ROA1ANO X DEL ART.¡\'O 4 DELART..6. ----------------.\11DWJ 22 COA·! --------------------------------- 1..9.2. RO.---------------------.4D-------------------------------------·--------.6. 1.9.6. 1.6.1.l.)----------------DEFINIGONES---------------------------------------.---J.. (./2 /43.6. 22 COM. 22 COM ---------------.ROA1ANO Xl DEL ART. /.).10.- /U5 J05 l06 1.\.8.'APACID.3.'IED. ROAl4.IJ. 22 COM -------------. 1.----l.un 1./~·¡\·fENI'OS COA'STITú7IVOSDEL COI'vTRATO DE S(X.!O.1 J. 1.6. 22 COMo ----------------. 1./ '.6.9../. DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD r EAlPRESA--------------------------------- 102 103 /04 ...V1Z4CIÓN---------------------------------------- . OBJETO---------------------------------------------··-------------1.3.4..8.9.VOHAY SOC1ED.6.lD UNIVERSAL .6. "WT..6. 4. 98 99 lO.6.2. ---------------------------------------ROMoH.-------ANTECEDENTES H/STORICOS--------·---------------CARACTERÍSTICAS Y NATURALEZA JURÍDlC4--·--------------REGUlACIÓN LEGAL-----------------------------·------------·-- l \ l.1.. CASOS EN QUE . SOLEMNIDAD DEL CONTR4TO----------------------------------·---··.5.6.VO .f1EN7IJ------------------------------------------1. .----. 1.\.----------------••---------ROlvfANO l'l DEL ART..--.-----------------.'vL4DAS SOCIEDiUJES O CONTRATOS DE APARCERL4----SOCIEDADES COOPERATIVAS {Art. 1. ROMANO I DEL ART.2.J 1.1? 4.9. J.·1.3 2..' Y t AS-------------------------------- t Diferencias: SemejanttU: 97 97 1./8 ¡. 19 CO/ll.fANO Il Df:'"L ART.l6 /. /\:4TURALEZ4 JURÍDICA DEL CONTRATO DE SOC1EDAD---------CARACTERES DEL ACIV CONSTITUTIVO SOCIAL·------------E1.6.-.•5.l5 145 J.4.o.4.l--------------------------·-----------.5. j..9.'Q VDEL ART. e: 4US.------- ¡ 1.1 'J.9. 22 COAl.A.

9.~ :. l.DERECHOS PATRIMONIALES PRIMARJaS-------------------------- 163 163 163 163 164 * Percibi.2. OBLIGACIONES DE LOS S(x"IOS FRE/'ffE A LA SOCIEDAD ..1.4L----------------------Í.[11.1.-----------------------------------. ---·-------- 180 CAPITULOII SOCIEDAD DE PERSONAS SECCION "A" DISPOSICIONES GENERALES {Arts. L 3. 44 .------------------------------------------ 1 ] ] t. 6.2.'¡ COSCLUSIONES-----------------------------· --------.: m. 11. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDARIOS-----------------------. 11.1-2-1-1. MODO DE RELACIONARSE LA SOC1EDAD CON TERCEROS--------------------. ..1 EFECTOS EXTERNOS----------------------------------------------------.------. . la cuota de IiquidaciÓII: [] f] [l 1.48) .tUMENTO y DISMINUCIÓN DEI.. rep1'l!Sentadón de la Sociedad: 1-. a .. OSESTATúTOS--. SOCIEDAD---------------------------------------1.2. TO----------------. 12.. EFECTOS fNTERNDS-------------------------------------------------.I. l.\7'Re /Jueel ÓN -. DERECHOS DE CONSECUCIÓN------------------------------------* De«/tos de tNlmilÚStrtIcitNr: 169 * Derechos de vigilar. 1..'.10.1.2. CONCLUSIONES DEL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD COMO CONTR-I.2 J/ODIFlCACIÓ. la participaciónde las utilidades: • Percibi. ! 1'.10.----1..LOR NORlvIATIVD-----·_-----------------------------------------.. ¡:-I." . Enajenación de su participación social: 168 .2..1.J.--------. 11.. 1.1. 'J'.1 DERECHOS PATRIMONIALES---------------------·-----------1. PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA.10.'TERI:.--------------------.2.. CARA(.J. "j. 11. I l. .1 l.3.2.¡.1.ClÓN DE LA PERSONA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADE..L " j . .1.:IL EN1 'RE 1..'.fENTO y DlSMINUCJÓN DEL CAPITAL SOCI. j VZA PERSO.----------------. J1.--------------------1. a ri.. . JIU.1. 1. 1. e tl fl 1. .V. --------.71) tl ¡] ~] l..--------------------.2..1. EFECTOS DEL COlIJTRATODE SOCIEDAD--------------------------------------- /62 t..1.11. Documentación de la calidadde socio: .. !.--------------------------------------------------------------------1. (] 173 175 1] 175 1/2. CONSECUENCIAS DERiVADAS DEL PRINCIPIO DE LA PERSONALlDADJURÍDICA DE LAS SOCIEDADES---------------------------1.1 . DERECHO DE LOS SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD-------------------· t. &'l.-----------------. .S COMUNES DE LAS SOCIEDADFS DE PERSONAS··-------------------------- ISI 182 J II 1] CO. 1 ' :-.ACION EN CUANTO A LA RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD Y DE LOS SOCIOS FRENTE A TERCEROS----------------i. '1. f J INFOR.TllI.-----------------.. CAPITAL SOCIAL MODIFICACIÓoV DEl.cia: 1.11 ..------I 1-''<3 .v DE LOS ESTATUTOS------------------------------------------ /75 . . limitación del aporte: 1. :¡ : .C)-------------------1.1. L!. ."t.EFECTOS DE ESA REf.2.JtlI:. . /71 In 171 1.005 SOCIOS----------------------------------./0 SOC1EDAD COMO PERSONA JURíDlCA--------------------------- 152 154 155 157 159 161 1. 'X~ "{. 1.005 CQ¡'vIFJ~CIANTES-----------------------------. NACIMIENTO DE LA PERSONA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES------------1.10. L.1.1J.6.3.

77) A. ElUDA [) DE LOSsoclm:. F.5.4.J.1.4. 6 D..' '>-: .-----DIVERSAS CL-tSES DE ARBITRAJE-----------------------------------------------------------E.D EN NOMBRE COLECTIVO SECClONUA" j RAZONSOClAL (Arts.1. 73 ..V DE LA SOCIED.----------A.:.ICES FALLO ARBfTRAL--------------------------------------------------- 215 CAPITULO 111 SOClEDA.I. D. . 7. E....J CONCEPTO DE SCCIEDAD EN NOMBRECOlEC71VQ-------------------------------.4.• f L . JUiCIO PORARBrfRAMENTO--------------------------------------------FUND. : . TP.J. l.':""> ."1 ' .. . ':.·-·-----------------------------------·-----------------ESCRI rURA DE CONSTITUCIÓNE lNSCRlPClÓN------~----------------------------- l L .'&'.. ~: -:!.74) E.CTERL)]JCAS DE LA SOC¡¡'..:---- 208 E.3.. E.8.\.\AClJflESTO DE LASSOCIEDADEr. ".".4D EN NOMBRE COLECTIVO--------------------CONSí 'ITlJClÓ.fE. 6.:. ( " >.' ' C ' >-\ t"-:..--------. D.--. A.5.:<. DESIGNACIÓNDE LOSARBITROS-------------------·--------------------------------------PROCj~DIAHENTO f f ARBITRAL EN LASSOCIEDADES DE PERSONAS--------------~ SOClC'S IXC IP.- t . RAZONSOCIAL--------------------------------------------------.AALTE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDO DE D/SOLUCIÓN--------CONT..-/. . A. EN NDMBRE COLEC71~D--··-------------·-------CAR.3. • .4.~ .'iVUACJÓ-V DE L-IS OPERACIONES SOCIALES------------------------------------------- 207 208 SECCION"E" ARBITRAJE (Arts.3. .----.1..PONSA.. ORDINALIV DEL ART.U.-/D------------------------------------·_------------. l. 219 219 '221 221 t 1 .O~------------------------------------------------.6: f.t.t 4.--./.:~ ..: ~..3. 4·:. •• ". .:. .2.----------------------------DISOLUCION ORDENADA POR SEÑTENCIA JUDICiAL-----------------DISOLUCION PORFUSION CON OTRAS SOCIEDADES------------MUERTEDE UNO DE LOSSOCIOS-------------------------------DISOLUCIÓN POR EXCLUSIÓN O RETIRODE UNO O VARIOS SOCIOS- 205 205 206 206 207 l J f D.---. D. 2/0 210 212 eLASts DE A RBITR.' •• " .i. . 7. E.•• ' •• L. ARBITRAJE COMERCUL-------------------------------------------------- 1 r 213 21-+ 214 E.3.1. . .. ..3.r D. 59 COMo -------------.\TO CONST/TUCIONAL------------------------------------------. 66 . 717 117 219 .D. 5. D.

1.------.1.. D. --...---------DISOLUCIÓN PARCIAL DE LA SOCIEDAD-------------------------------------------------- ] 198 199 D. CASODEL SOCIO RETIRADO CONFO/{'''JEAL ORDINAL IV DEL RT 54 CO.--. COlvTINU/DAD DE LA SOCIEDAD CON EL PORTEDEL SOCIO EMBARGADO----------------------------------------------.1. 59 ..S DE SOCIOS------------------------------------------------. . 3 J. 59 C()M... L i¡ · 1 I 11. . . L ~.1/ DEL ART ....----------------------------------------..------ i L B.. \ ~ " Lv' .--- i84 185 185 186 L • .1.59 COM..-.í .i . C.7 t j i .•--- _ 200 20! 203 ]1)-/ D. r 'i~ti ..CUCIÓN DE LA RESPONSABILIDADDEL SOClo-------------------------------------CA.----------CLAS1.------------·-------------------------------ORDINAL III DEL ART. DERECHO DE TAlIiTED------------------------------------------------- SECCJON"C" EXCLUSIÓN Y SEPARACIÓN DE SOCIOS L ¡ I (Arts. !9j 196 196 ] ] ] e 1. L ..3. 51 .------------------------------.2. ·.J. •••• ---.0.1.-.-.----- 193 193 . CONCEPTO y CLASES-----------. ESTRUCTURA DEL CAPiTAL 500. .sOCIOS-----------------------------. DERECHO DE RETENCION------------------------------------------------e2.!...'..1L---------------------------------------------------------RESPONSABILIDADDE LOS SOCIO~----------------------------------.11..: U.- ] ] ] ] 82._J 1".------------------------------------·------ORDlNAJ.3.9 EJE. ...'••• ".58) L .3..l. CAUSAS LEGA'-ES DE DlSOLUCIÓN-------------------------.------------------. .. E¡\JBA RGO... REJIR:) DE SOCIOS----------------·----------------------------------------.-.65) DJ. e " CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE UN SOC'IO--------------------------------------- 2. C'A USAS DE DISOLUCfÓN-------------------------------------------- ] ] ] ] D.I..2..--. TRASPASO DE PARTlClPAClONES SOCIALES----------------------------------------------- B. /. .-------------_.-.2. 49 .. 'ro .3.' ' 11 . ~.ve ELACiÓN AhTICIPAnA DEL APORTE---------------------------------··------- 187 188 SECCION"B" EMBARGO Y TRASPASO DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES ] 189 190 190 192 (Arts. A.--.3. . M" ~ 4" . D..8...---------------------C. ORDINAL f DEL ART 59 COM..- i l '- A SECCION"D" \ ] 197 DISOLUCION (ART.--------------------~-------------------- .. l·--·--------------------------·---·-·-~----------.50) B l.----------('API1'AL MINIMD--------------------------------------------------.-..2.I. 'C . .. t EXCL(¡SIÓN DF .. \ ('ONC8PTO DE lJIS0LUC/ON------------------------------------------.

4ENTARIAS y PRl:. 245 C4PlTULO V SOCIEDAD DERESPONSABILIDAD LIMITADA (Arts.----.. / -l. 5. 5.------------------"---CARACTERisrIC'AS FUNDAMENTALES---------------------------------------cossrm... 4. r 5. 25/ 25-1 256 258 r r ¡ L NA TU.4..7. 5. ¡ 2.-------------DF:C/SfO. /0 5.. 5.~lCIONES 5.13.-.-----R.r:./8. -1.--. . 5.RESERVA LEGAL--------------------------------------------------------..----- l t 5..----------./..-.¡\$.--------. ]78 278 5.6.D.'· ....-NACIM/ENTO DE LA SOCIEDADDE RESPONSABILIDAD LlMITADA---------------- 249 25/ 5.I/¡'ilSTRA C1Ó¡'i Y REPRESENTA CIÓN---------------------------------------. CONCEPTO----------------------------------------------------.-------REPRES EAT ACIÓN------------------------------------------------------------------------ &Ií 242 244 244 .-..---------------APLICACIÓN DE OTRAS DISPOSICiONES LEGALES-------------------------------------ANÁLJ:.5...'''''''"\~l'''¡..)SOC/OS-------------------------------------------------.6. 5.--..8. SOC/AL---------------------------------------------------. . srJPLD. / ADMINISTRA CIÓN------------------------------------------------~.SPG'i'íSAB/LIDAD DE LOSSOCIOS-----------------------------------------------------..IPVR.. 6..-ADA..8. /1.-. /6.--------------. 5.. /5.--. 169 ]7() 2í/ 2:'-1 277 5..---CRiTICAS AL ¡'lOMBRE DE LA SOCIEDAD--------------------------------------------------. /7. 5.\¡ffTA. 1: r 4. J'.7..4.IS COMPARATIVO El"'TRE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LlM/TADA CON LA Di NOJtlBRE COLECTIVO r LA ANÓNllvIA-----------------------------------------------.9.1.: LO.-STACIONES ACCESORIAS---------------------------- 163 266 :!68 AUMENTODE CAPITAL SOCIAL------------------------------------------------LIBRO DE RESGISTRO DESOCIOS-------------------------------------------------------------------------DI..------------------------CAP/741.:t¡>fI.3. AUMENTO y DlSAHNUCIÓN DE CAPITALSOCIAL-------------------------------NORA/AS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN NOMBRECOLECTIVO APLICABLES A LA SOCIEDADEN COMANDITA SIMPLE--------------------------------------- - ..--.?A LEZA JURíD/CA---------------------------------------------.ciox DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABIUDAD L/. LO/ . 5..2./25) 5. 282 l [ L l L..--.\'ES SOC/ALES-------------------------------------------------------------------------------------CONS[:JO DE VIG/LANCIA---------------------------------------------.1lIlJIM!j4!Qt. 259 5.

1.5.----.4 226 227 227 227 229 229 230 REf'IU:SENT ACIÓN------------------------------------------------------------. '.-] .3. REGUlACiÓN U."!'. 6.- -----i . .vC. 4.>./.3.------------------------------------------SECCION"D" RESERVA LEGAL (Arts. CONCi~PTO oESOClEDilDl~'\ COMANDITARIAS----------------------------------------------------- 237 238 239 240 4..97) CONCEPTO DE ADlvJfNISTRACIÓN------------------------------------------------------------------JUSTIFICACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓNEN LAS SOCIEDADES-----------------------ADAfJ¡Ii/STRAOÓN y REPRESENTACIÓN EN LAS SOCIEDADESEN NOMBRE 222 223 ca LECTIV0------------------------------------------------------------------------------------------------B.CRI::TA RIO PARA LAS SESIONES------------------... i .-1: .1.-------- CAPITULO lV SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE (Art.3.'ADESeOMANDlTARIAS--------------------·_---------------CONS71l'UCIÓN DE lAS SOCIEDADES COMA NDlTA RIAS--------------------------------------- 4. ENAJENACIÓNDE LOS BIENES INMUEBLES---------------------------------------------B._- . . -1. -0.1.l. NACIMIEN7V DE LAS Soc. 93 .\. OBliGACIÓN DE RENDIR CUENTAS Y USODE LA FIRMA o RAZONSOCIAL----B. 9/· 92) 232 n.------------------ 2JJ 23-1 Aú'ME.lOO) 4.1.---------------SECCION "C" JUNTA GENERAL DE SOCIOS (Art."N COMANDITA SIMPl. J.!] " ~ l__~ ..4. 3. lAS SOCIFJ.. PROHIBICIÓN DE HACERSESUSTITUIR-EN LA ADMINISTRACIÓN--------------B. 0 _ <':../A. ti POR 7 ACIÓN------------- .-- ::14 22" 10.3.--------.J. 88 ...2. A DAJIII'ISTRACIÓN y RF..VTO y DISMINUCIÓNDE CAPlTAL SOCIAL---------------------------------.'lEDADES f.GA L-----------------------------------------..2 CO. 0.E-------------------------------CARACTERlsTICAS m..-------------- ]J/ S¡:.90) el ' .. C.~·PTo." COV/· OCA TORJA y TOMA DE RESOLUCIONES------------------------------------------. 78 -. t. ADMIN18TRACIÓN-----------------------------------------------------.5. _ 2. REAfUNERACIÓNDE LOS ADMINISTRADORES------------------------------------------B. REUNIONES DE LOS ADMINISTRA OORES---------------------------------------B.1.SECCION"B" ADMINISTRACIÓN (Arts.. ORiGEN.PRE'iENTAClÓN------------------------------------------_ . DF-SIGNACIÓN y REMOCIÓN DE LOS ADMIMSTRADORES--------------------------B J.

... Acci..----..CCIONES NOMINATIVAS-ACCIONES AL PORTADOR---------------------------------·· 30/ .------B../.. \ . TRIPLE ASPECTO DE SU ESTUDlD------------------------------1> La acción cmno parteiÚ/cuota del capiúJI sociiÚ: * La acción como conjunto de derechosde los accionistas: . La acdólt es un título ¡ncompleto: It La acción es un título cau.4.------------------.2.[UNES--------------------------------------------------------------------------..l. 129· 158) "\ ".TtTUL~ JI] SOCIEDADES DE CAPITALES SECClON"A" DISPOSICIONES GENERAl.126 -128) A.2.~. tlCClONES COMUNES...ACCIONE:i PREFERlDAS----------------------------------- 299 299 * Aca. PAGO DE LASACCIONES--------------------..rible y comercillble. ACClONES DE NUMERARlO .ACCIONE. RF.=eplo definitivo: 288 291 B.rmu comunes: * Acciones preftridas: B. La acción lXJlIIO IituloviÚor: . Aedo'mes nomiltadvas: * Itcc. Con.. CARACTERiSTICAS DE LAS ACCIONES------- 195 .-.sENA HISTORICA DE LA ACClON--------------------------------------------------------------------CONCEPTO DE ACCION.. B. A cdones pagaderas: B.J.ACCIONE.------------- 287 SECClON"B" DE LAS ACCIONES (Arts.I.AS/.-----------------------.r ----------.4...4... La acaón es UII título de participación: 1> La acción es un título y "It derecho de ejerciciolXJIt/inuacW: .'Jnes de hierres: .·'Jnes al portador: B...fiÚ: .'.4..4. La acción es UII título ¡lIdWisible: * La acción es un titulo en serie.3. B.fun.'1CA CION DE LAS MXIONES------------------. ~. DE B1ENF-S--------------------------------------------- J 13 * Acci''1nes tk numerario: .i ( 'I.1.· H.'. A.3. Accionespagadas: .)' PAGADERAS----------------------------------307 ...--.. CARA(~TERÍsrICAS CO/'. ACCIONESPAGADAS ...t l' . 285 A.ES (Arts.

IJ
B.-U ACCiOVES Si.'" PRIMA - ACCIONES CON PRlMA-------------------------------------------------314

* Acciones sin prima:
BJ6.

* Accione» con prima:
315

n
~)

:1

ACCiONES LlBER4.DAS. ACCIONES DE nSORERJA. ACCIONES lviDITAS-----------------------

* Acc;"nn liberadas: * Acci,mes de tesoreria: .. AcCÍimes mixtas:
B.5
CONTENiDO DEL TlTULO--------------------------------------------------------- --- - - ------

316 316 32-1

]

B.5.1. REQUiSITOSDE US ACCIONES y DE LOS CERTIFICADOS-------------------------B 5.2. FOR}vU DE LOS TITULO-----------------------------------·------------- - ------------------------

.]
r,. IJl

B.6. B.7. B.8.
B.9.

EPOCA DE E}vf1SIÓN--------------------------------------------------

324
328

. ADQu/SICIÓN DE ACCIONES POR PARTE DE L4. SOCIEDAD EMfSORA---------------------PREST4 MOS O ANTICIPOS POR PARTE DE LA SOC'IEDADSOBRE SUS MISM..-íS ACCIONES-------------------------------------------------- - ----- - - -------- CRA¡'r.·MENES SOBRE LAS ACCIOSES----------------------------------·---------------------- ------

329
329

SECCION "c" DE LAS ACCIONES PREFERIDAS
(.4rts.159-163)

e. 1.
e 2.

OIUGF.N- Y DESARROLLO---------------------,------------------------- ----- --- -----: --- COACi~PTO

334
J37

iD
:)

DE ACCIONES PREFERlDAS------------------------------------------------------------ --

c.s.
C-J.

OBJE/O DELAS A( 'ClONES PR.EFEiUDAS-------------------------------------------- - ----- ---CUS1FICAClQ,l.¡ DE LAS ACCIO,\ES PREFERIDAS---------------------------------------------

338 339 339

C. -J. l. e. 42.
C. 4. J. C4.1

EN ATENCIÓN Al. TIPO DE PRIVILEGIOS QUE CONCEDEN A SUSTiTULARES-----SEGÚN LA NATURALEZ·j DEL PRlVILEGIO---------------------------------------------ACCiONES PREFERiDAS EN ATENCIÓN A SU CREACIÓN---------------------------A.CClONES PREFERIDASEN ATF.NCfÓNA 1..4. FXT/;VCIÓ;\'DE lí1LES ACCIONES-------------------------------------------------- ------- -- -

!D
~D

343
3-i?

349
350
351

C5.

}lJ"SnnCACIÓN DE LA EXI5TDv'CIA DE /.AS ACCIONES PREFERIDAS---------------------------

e. 6.
C. 7.
C.8.
I

¿ El- TENEDOR DE ACCIONE') PREPERiDASTIENE CALIDAD DE SOC/V"!---------------EQUIP.-lRACIÓN DE LASACCIONE.:" PREFERiDAS A LAS ORD1NAR1AS------------------------DERECHOSDE MINORIAS QUE SE CONFIERE A LAS ACCIONESPREFERlDAS--------------

~n

353
356

iD

* Oposicián en el Cl./SO

de "iolación de un precepto legal: .. Oposicién en el caso tle "iolación del pacto social:

la
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-.oL::;;;;';""" .•...;..,T.!.:...

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CAPITULO VII SOCiEDAD ANÓNIMA SECCION "A" DISPOSICIONES GENERALES (Arts. 191- 206)
A, /. CO\fCEPTO y NA. TURA.LEz,¡ JURDlDICA---------------------------------------------------------------C4.RACTERÍS71CAS DE LA SOCIEDAD ANÓNIJ.L4.------------------------------------------------------04.2, l. 04.2.2. A.2.3. A.2.4. A.2.5. A.3.

393
393

s.:

ES UNA SOCIEDAD DE CAPlTAL------------------------------------------------------------SUSSOCIOS RESPONDEN LlMITADAMENTE---·--_·-------------------------------------FUNCIONA BAJO UNA DENO,illNAClÓN---------------------------------------------------COl'¡ UNA FLVALlDAD U OBJETO SOClAL----------------------------------~-------·------ -- ­ CON UN DOJllCIL/O SOCIA

39-1 394

395
396 397

L------------------------------------------------------.-----------

FUNC.-ONECO:'I'OJIICA DE LA SOCIEDAD ANÓNllvfA-----------------------------------------------CQ¡\iSTITUClÓN DE U SOCIEDAD------------------------------------------------------------------------.-{.-I.I, Cm'l'STITCCIÓ;VSUCESn

399
-lO!

r
r
~,

A.4.

'A-------------------------------------------------------------------------SECCION "B"

-/05

~

,

!.

OTROS T/TULOS DE PARTICIPACiÓN (Arts. 207 - 219)

s.t.
82,

GENEJlALIDADES-------:,--------------------------------------------------------------- -- ---------------BO SO:; DE F UN DAD