Derecho de la comunicacin audiovisual

Manual: GUICHOT, Emilio. Derecho de la comunicacin. Iustel. 21/02/2012 El Estado espaol, segn la constitucin, es un Estado social democrtico de derecho. Esto tiene unas consecuencias que suponen una organizacin interna de los poderes del Estado. El Estado de derecho se caracteriza por 4 elementos: La soberana en el Estado de derecho es una soberana nacional, del pueblo. Principio de soberana popular Para que exista este derecho, tiene que haber tres poderes: legislativo (que elabora las leyes, que son la expresin de la voluntad del pueblo. En Espaa son las Cortes Congreso y Senado-), ejecutivo (un rgano encargado de ejecutar las leyes) y judicial (que resuelve los conflictos que se han planteado conforme a la aplicacin de las leyes. Los titulares de este poder son todos los jueces). Principio de divisin de poderes El imperio de la ley o principio de legalidad. Es el elemento mas visible del Estado de derecho, y es que la ley est por encima de cualquier poder. No existe ningn poder por encima de la ley. El respeto de las libertades y derechos fundamentales de las personas. El Estado de derecho es un Estado que en general se define por limitar el poder del Estado, dejando un mbito de libertad a los ciudadanos en el que el Estado no puede penetrar. Para proteger este espacio privado se habla de derechos humanos, libertades publicas, derechos fundamentales.

Pero hay que hablar tambin sobre qu nos referimos con el concepto de Estado: El Estado puede entenderse como un pas. Una comunidad poltica. El conjunto de organizaciones que se da a si mismo una sociedad. El Estado puede entenderse como el conjunto de rganos pblicos. Dentro del sector publico existen diferencias. Tenemos por un lado los tres poderes. La distincin bsica es al dividir o al distinguir las diferentes administraciones territoriales: la administracin del Estado, la administracin autonmica y los entes locales o el poder municipal. El Estado puede entender como un sector de lo publico que se identifica por la administracin del Estado, compuesta por los funcionarios, y que identifica al Estado como un ministerio.

Existen toda una serie de poderes que los ciudadanos comunes no tenemos pero que s posee el Estado, como es la imposicin de normas con carcter coactivo, la recaudacin de impuestos, etc. Y esto es porque existen unos intereses generales

que van dirigidos al bien comn y que siempre han de prevalecer sobre los intereses particulares. Todos estos poderes son poderes pblicos, que se realizan sobre determinadas realidades que son realidades publicas, como al seguridad, la sanidad, la educacin A esto se le llaman competencias, son poderes originarios que tiene el Estado para perseguir los intereses pblicos. Esos poderes solo los puede otorgar la ley, que expresa la voluntad del titular de la soberana, en este caso el pueblo. Estos poderes puede atribuirse a un solo ente, como seria por ejemplo un Estado unitario, o pueden dividirse. Las comunidades autnomas entonces pueden tener competencias sobre realidades publicas: educacin, sanidad En realidad, el Estado es una figura histrica. El Estado no es un producto natural de las sociedades, sino que es un modo de organizacin de determinadas sociedades creado en un determinado momento de la historia, en el paso de la Edad media a la Edad moderna. El primer elemento definidor del Estado es la soberana, y esta es el poder mas fuerte dentro de un territorio; existe soberana cuando existe un poder superior a cualquier otro. En Europa comienzan a aparecer esos Estados cuando hay un poder civil que se independiza del poder eclesistico. En segundo lugar, se dice que la soberana tiene que ser un poder, no solo superior sino adems permanente; y en tercer lugar tiene que haber cierta legitimacin del poder. Estos primeros Estados se convertirn en Estados absolutos. Esa concentracin de poder es cada vez mayor, y toda esa concentracin de poder se centra en una nica persona, en este caso el monarca. 28/02/2012 En el caso del derecho de la comunicacin audiovisual, la normativa de este mbito se deriva de la existencia de una serie de derechos fundamentales. Contenidos: 1. Marco constitucional de la comunicacin audiovisual -Libertad de informacin (que es una consecuencia de la libertad de expresin) -Libertad de expresin -Exigencias que establece la constitucin a parir de estos derechos -Contradicciones con otros derechos como el derecho al honor -Anlisis de la comunicacin de contenidos en el mbito de la publicidad teniendo en cuenta estos derechos. 2. Estudio en varios mbitos comunicativos -Prensa escrita -Radio y TV:

1. Marco legal y competencial en el mbito de la radio/TV. Competencias 2. Prestacin de servicios por operadores privados y pblicos 3. Regulacin de los contenidos de radio/TV. 4. Garantas de cumplimiento de este sector normativo -Internet 1. Regulacin espaola sobre este mbito 2. Derechos fundamentales que intervienen 3. Regulacin de contenido respecto a los contenidos audiovisuales en internet -Cine 1. Rgimen jurdico 2. Organismos pblicos que existen 3. Medidas administrativas de este campo. 3. Derechos de autor. Propiedad intelectual. Proteccin de estos derechos. TEMA 1 CONTENIDOS CONSTITUCIONALES DEL DERECHO A LA COMUNICACIN AUDIOVISUAL: LAS LIBERTADES DE EXPRESIN Y DE INFORMACIN 1.1. INTRODUCCION: LAS LIBERTADES DE EXPRESION E INFORMACIN -ARTCULO 20 -BIENES CONSTITUCIONALES, SECRETOS OFICIALES Y SECRETO DE SUMARIO -DERECHOS RELACIONADOS: PROTECCIN DE DATOS Y ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA -DERECHOS CONSTITUCIONALES -ESPECIALIDAD DE LA PUBLICIDAD 1.2. LA LIBERTAD DE EXPRESIN E INFORMACIN COMO DERECHOS CONSTITUCIONALES -TITULARIDAD Y RELEVANCIA JURDICA -DIMENSIN INSTITUCIONAL FORMACION DE LA OPINION PUBLICA EN UN ESTADO DEMOCRATICO -DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACION PUBLICA ART. 105 b- LEY DE TRANSPARENCIA 1.3. REQUISITOS CONSTITUCIONALES DE LA LIBERTAD DE INFORMACIN: -VERACIDAD EN GENERAL -Fuentes fiables -Informacin contrastada

-No manipulada EL REPORTAJE NEUTRAL DERECHO DE RECTIFICACION (L.O. 2/84, 26 MARZO): -EN LOS 7 DIAS SIGUIENTES -INFORMACION SOBRE HECHOS CON CAPACIDAD LESIVA -EN LOS 3 DIAS SIGUIENTES (MISMA RELEVANCIA; SIN TRATAR) -RELEVANCIA PUBLICA 1.4. PROHIBICION DE CENSURA PREVIA Y SECUESTRO DE PUBLICACIONES -CENSURA PREVIA: CONCEPTO -SECUESTRO JUDICIAL (20.5) -RESOLUCION JUDICIAL MOTIVADA (55.1) -PROHIBICION A FUNCIONARIOS (DELITO: 199 CP) -SUPUESTOS DE INTERVENCIN JUDICIAL: -Juez penal: sentencia o medida cautelar en presencia de delito -Juez civil: ante intromisiones al derecho al honor, intimidad personal o familiar y propia imagen: como medida cautelar (L.O. 1/82) -538 CP CENSURA Y SECUESTRO -L O 1/82 INTROMISIN AL HONOR Todos los contenidos de la comunicacin audiovisual estn condicionados por la presencia de distintos derechos fundamentales (iusfundamental). La regulacin de la com. Audiovisual tiene su origen en la proteccin de una serie de derechos, en concreto, la libertad de expresin y la de informacin. Veremos el contenido y los requisitos de esos derechos, los limites que existen al ejercicio de estos derechos. Hablaremos de la relacion de los contenidos publicitarios con la constitucin y con estos dos derechos. -Libertad de informacin y de expresin: En un apartado del articulo 20 de la constitucin se habla de la libertad de expresin, libertad de creacin literaria, artstica, cientfica o tcnica. Igualmente se habla de la libertad de ctedra y de la libertad de informacin propiamente dicha. La regulacin que hace la constitucin de estas libertades se engloba dentro de la regulacin de las libertades fundamentales. La constitucin incluye una lista de derechos fundamentales de las personas que deben ser respetados. Dichos derechos fundamentales se organizan en la constitucin de una manera especifica. As, a partir del articulo 15 hasta casi el articulo 50 se contiene toda una lista de situaciones jurdicas que se considera necesario respetar (derecho al medio

ambiente, de los consumidores, derecho a la vivienda, derecho de propiedad, derecho de matrimonio, libertad religiosa, derecho de sindicacin, derecho de huelga). La regulacin que hace la const. De estos derechos es diferente en cada caso; las agrupa en 3 diferentes conjuntos: los derechos fundamentales en sentido clsico, los derechos fundamentales tpicos (del articulo 15 al articulo 29; aquellas situaciones jurdicas que tienen un mximo nivel de proteccin, de tal manera que quien quiera cambiarlas, el procedimiento de reforma seria tan intenso que prcticamente requerira aprobar una nueva constitucin); el segundo grupo son tambin derechos fundamentales pero sin ese nivel tan alto de proteccin (articulo 30 hasta el articulo 39); existe un tercer grupo de situaciones jurdicas que no son consideradas como derechos fundamentales, sino que se denominan como principios rectores de la poltica social y econmica (son directrices a los poderes pblicos para que protejan y regulen determinados bienes pblicos; el derecho a la vivienda entrara en este tercer grupo). Los derechos de informacin y el derecho a la libertad de expresin se incluyen dentro del primer grupo (aquellos que tienen un nivel de proteccin mas alto). En el articulo 20 se habla de un conjunto de derechos; se regulan diferentes situaciones: libertad de ctedra, libertad de creacin artstica, cientfica, literaria o tcnica, libertad de expresin y libertad de informacin. Estas 4 diferentes libertades tienen un contenido distinto, cada una de ellas supone derechos diferentes, pero tienen el mismo sustrato, y esa base comn se identifica con la creacin de unos determinados contenidos intelectuales por una persona que se dan a conocer pblicamente (inventos tcnicos, experimentos cientficos, obras de arte). A nosotros nos interesan la libertad de expresin y la libertad de informacin. Los contenidos de estos derechos no solo se establecen por la constitucin, sino que es muy importante la intervencin del tribunal constitucional en la determinacin del contenido de estas libertades. De manera que una buena parte de los contenidos de estos derechos se ha constituido por sentencias del tribunal constitucional, surgidas a raz de casos muy llamativos para la opinin publica. La jurisprudencia de estas libertades es especialmente garantista. La competencias bsica del tribunal constitucional es decidir qu normas pueden entrar a formar parte de la constitucin. Los titulares de esta libertad de expresin somos cualquiera de nosotros. Todo el mundo tiene derecho a la libertad de expresin, sin embargo, respecto a la libertad de informacin, esta solo adquiere su contenido institucional cuando se ejercita de una determinada manera. Esta restriccin de la libertad de informacin se refiere a que solo proteger legalmente a los profesionales dedicados a la informacin. Solo unos pocos ejercitan hasta sus ultimas consecuencias esta libertad. Adems, no cualquier informacin puede sujetarse a esta libertad. Esa informacin tiene que reunir dos requisitos adicionales:

1- Veracidad de la informacin 2- Relevancia publica de la informacin De tal manera que la libertad de informacin, y en esto se diferencia de la libertad de expresin, solo protege aquellos profesionales de la informacin que aportan informaciones que tienen una relevancia para la opinin pblica y que adems renen determinados requisitos de veracidad. Esto implica el cumplimiento por parte del informador de una serie de cnones de comportamiento. Una informacin dirigentemente elaborada y pblicamente interesante, esa es la posicin de la jurisprudencia constitucional, y como tal, esta es cambiante, se va desarrollando, de tal manera que se pueden observar una serie de tendencias de esta jurisprudencia, de hecho, se puede advertir que el mbito de los profesionales de la informacin va aumentando con la aparicin de nuevos medios (como internet). Esta regulacin del derecho a la libertad de informacin se integra en un contexto constitucional, no solo respecto de la presencia de otros derechos fundamentales, sino tambin respecto a la presencia de otros bienes constitucionales, como son determinados intereses pblicos respecto a la no-revelacin de informacin (los secretos de Estado); de manera que esta libertad se encuentra con una serie de limitantes y condiciones. Estos limites son o pueden ser: -Los limites internos que se establecen dentro del mismo articulo (informacin veraz y relevante) -Los limites que se pueden imponer por la presencia de otros derechos fundamentales -Los que pueden establecer la presencia de otros bienes constitucionales (secretos de Estado) -Las limitaciones que pueden imponer otros derechos derivados de los derechos fundamentales como la proteccin de datos. Esta libertad adems encuentra conexiones con otras libertades garantizadas pblicamente, como el derecho de acceso a la informacin publica (articulo 105). Entrando en el mbito de la publicidad. La comunicacin de informacin comercial supone una modalidad de ejercicio de la libertad de informacin. Proporcionan informacin pero no es una informacin tan protegida como el contenido tpico de la liberad de la informacin, puesto que la veracidad y el inters publico no son sus objetivos. Estos contenidos no estn tan amparados por la libertad de informacin como por otra libertad que existe en la constitucin, que es la libertad de empresa. Esto justifica que parte de los contenidos del temario hablen en particular de la publicidad. La intervencin del Estado en el servicio de la comunicacin consiste en una regulacin especifica (ley de comunicacin audiovisual del 2010), en la que estn presentes una serie de derechos y libertades publicas. Estas dos libertades tienen una diferencia que los diferencia del resto de contenidos constitucionales:

-Titulares: los titulares de la libertad de expresin somos todos nosotros, asi que si recibimos un castigo por expresar libremente una opinin, podemos apelar a ese derecho. La libertad de informacin tiene un contenido mas fuerte, una proteccin mas fuerte sobre que otros derechos fundamentales, puesto que no es solo un derecho que todos poseamos, sino que tiene adems un aspecto objetivo, y adems, la libertad de informacin desempea un papel fundamental para que el estado de derecho funcione. La existencia de la libertad de informacin es un requisito esencial para que exista la opinin publica, y esta es a su vez un requisito fundamental para que exista la informacin sobre las instituciones y la participacin poltica e informada de los ciudadanos, que a su vez es un requisito del Estado de derecho. Esa relacion entre libertad de informacin y democracia, hace que esta tenga una proteccin mayor que otros derechos fundamentales. Es por eso que cuando existe un conflicto entre la libertad de informacin y otro derecho fundamental, la libertad de informacin tiene prevalencia, porque lo que est en juego es el funcionamiento democrtico del Estado. As, hay ocaciones en las que el honor de una persona puede violado en favor de la libertad de informacin. La libertad de informacin tiene tambin unos contenidos especialmente protegidos por la constitucin. -La regulacin que se puede hacer sobre estas libertades solo se puede hacer mediante el parlamento. Ademas, ha de tratarse de una ley organica. -Estas libertades no solo estn protegidas por un procedimiento especial de reforma ni por una ley organica, sino que tienen una proteccin especial jurdica. Cuando vemos afectada nuestra libertad de informacin, podemos acudir a los tribunales con preferencia respecto al resto de casos. Tambin tendramos preferencia si acudiramos al tribunal constitucional. El derecho de acceso a la informacin publica se regula en una ley de derecho de acceso a los archivos de las administraciones publicas. Como concrecin de la libertad de informacin se regula a travs de la ley de transparencia (no aprobada), que deber contener en primer lugar una libertad para todos de acceder a toda la informacin que este en la administracin que nos afecte. La libertad de informacin tiene un contenido diferente porque no se le reconoce y no todos a los que se le reconoce se les concede, y tiene que ser un contenido especifico (veraz y pblicamente relevante). Veracidad: si somos informadores, solo podemos decir la verdad, aunque no es algo seguro, aunque es muy posible que el informador caiga en algunos casos en error, o que la informacin sea manipulada o falseada. La veracidad se concreta en la diligencia a la hora de elaborar la informacin. Esto significa: 1. Veracidad significa fuentes fiables (hay fuentes mas fiables y menos fiables). 2. Es necesario que la informacin est contrastada. Confirmar dicha informacin. Cuando dicho

contraste no es posible, en ese caso basta con constatar la imposibilidad de contrastar esa informacin. 3. Neutralidad en la construccin de la informacin. 6/03/2012 La libertad de informacin, aunque en un principio se le reconozca a todas las personas, su proteccin como una persona encargada de informar al a opinin publica, se requiere que dicha informacin rena los requisitos de veracidad y relevancia publica. La libertad de informacin esta restringida en cuanto a su titularidad, tiene que estar ejercitada por un profesional de la comunicacin. No cualquier informacin emitida por un profesional tendr prevalencia, puesto que ha de veraz y pblicamente relevante. Sin embargo, el requisito de veracidad se refiere no a que la informacin emitida sea verdad, sino que se refiere a la diligencia a la hora de tratar la informacin, para lo cual requiere: fuentes fiables, informacin contrastada (comprobar por otros medios si dicha informacin es real) y neutralidad (que esa informacin este elaborada de un modo neutral) -Teoria del reportaje neutral: Significa un supuesto donde hay directamente una invasin del honor o la intimidad o la dignidad de una persona y sin embargo el que proporciona esa informacin se ve protegido por la libertad de informacin, alegando que se trata de una informacin neutral. Cuando una informacin supone la recogida o la reproduccin de declaracin de un tercero que son atentatorias contra el honor de otra persona, el informador esta ejercitando su libertad de informacin aunque sus informaciones sean falsas. Lo cual significa que recoger unas declaraciones vejatorias contra otra persona y reproducirlas, en este caso prima la libertad de informacin, no tenemos que demostrar la veracidad de lo que me dice cualquier persona, sino que basta con que yo atribuya esas declaraciones a quien las dice. La responsabilidad recae sobre el autor de esa declaraciones, no sobre el informador. Aqu lo que se protege es la libertad de informar por parte del profesional de la informacin. -Hablamos de la simple reproduccin de declaraciones, que no pueden tratarse de una valoracin del periodista ni puede haber un tratamiento de la informacin por parte del informador. -Esa reproduccin de declaraciones no puede estar manipuladas, en el sentido puro de la palabra, no se pueden fragmentar, comentar, valorar -Esas declaraciones no han podido ser provocadas por el periodista. El reportaje neutral se califica como una exencin de responsabilidad frente a la veracidad de la informacin.

A su vez, a las personas afectadas por una informacin pblicamente relevante y que les afecte y que adems los afectados consideran erronea, se les concede el derecho de rectificacin. Realmente lo que se contiene en este derecho de rectificacin es la posibilidad de los afectados de expresarse a travs del ejercicio de este derecho. En los 7 dias siguientes a la produccin de la informacin tengo el derecho en enviar un escrito al medio de comunicacin, y ese medio tiene la obligacin de emitir ese escrito mio en el periodo de 3 dias, sin tratar ni manipular. Supone la posibilidad de darle al afectado una voz tan relevante como la voz que le afect. Si el medio no publica la rectificacin en los 3 dias siguientes de recibir el escrito del afectado, a partir de esos 3 dias, el afectado tiene 7 dias para acudir al juez, sin necesidad de abogado o procurador con una peticin de que se publique la rectificacin. En los 7 dias siguientes, el juez tiene que celebrar un juicio verbal (tomando declaracin a los afectados) y dictar una sentencia en un nico sentido: u bien obligar al medio de comunicacin la publicacin de esa rectificacin o bien se niega la peticin del afectado. -Relevancia publica: Significa que lo que se aporta son hechos relevantes pblicamente, es decir, aquellos que afectan a la formacin de la opinin publica dentro de un Estado democrtico. Que esa informacin tenga una repercusin en todos nosotros; de manera que para calificar la relevancia publica de una informacin hay que atender a los efectos de esta sobre las personas. Es pblicamente relevante aquella informacin que concierne a sujetos que intervienen en las tareas publicas, siempre y cuando las representen. La Constitucion no solo respeta la libertad de informacin, sino que ofrece unas garantas que aseguren la proteccin de este derecho frente a las intromisiones del Estado. Estas garantas son la prohibicin de censura previa y la prohibicin del secuestro de publicaciones. En cuanto a la censura previa, en Espaa fue un mtodo de control de la opinin publica durante el rgimen franquista; era un elemento esencial para el control de la informacin. La olbigacion de cualquier publicacin intelectual de ser revisada antes de su publicacin. En Espaa en la actualidad esta prohibida cualquier tipo de censura. La censura totalmente prohibida es la censura publica, la establecida por el Estado. La censura siempre afecta con caratcer general al proceso de creacin de contenido intelecutal que despus se va a publicar, de manera que interviene en el primer escalon de la creacin.

La autocensura que se da en los medios de comunicacin dentro de la organizacin tampoco seria considerada censura en s misma. La censura exige que quien la realice sea un ente publico. El secuestro de las publicaciones es el impedimento de la publicacin y distribucin del contenido intelectual. Es algo parecido a la censura, y es algo permitido por la constitucin solo por resolucin judicial y en casos excepcionales. Tanto la censura como el secuestro de las publicaciones realizadas por un funcionario son delito. Solo se admite la intervencin de un funcionario del Estado en los casos de declaracin de los estados de sitio o de excepcin. Para que un juez pueda secuestrar publicaciones solo puede hacerlo cuando se este cometiendo un delito. Se establece que, como contenido de la sentencia, un juez puede establecer cuando el delito se ha cometido precisamente en la publicacion, el secuestro de esas publicaciones, que han de ser delictivas. Articulo 823 bis, se dice que se puede hacer no solo con una sentencia, sino tambin como medida cautelar (sin que el juez haya podido informarse de los diferentes contenidos de las partes, puede dictar medidas cautelares, que son medidas provisionales para garantizar que el juicio va a poder realizarse tilmente; una de las mas comunes es la prisin preventiva). Se permite que en algunos casos que el juez civil pueda secuestrar cautelarmente las publicaciones. Cuando se este atentando contra la imagen, el honor o la intimidad de una persona se permite este secuestro cautelar de las publicaciones. 13/3/2012 5. LA ESPECIAL TITULARIDAD DE LA LIBERTAD DE INFORMACION LIBERTAD GENERAL DE TODOS Y LIBERTAD REFORZADA DE UNOS POCOS -Relacin con la opinin pblica: profesionales de la informacin -No a la colegiacin obligatoria: autorregulacin GARANTAS ESPECIALES DE LOS PROFESIONALES DE LA INFORMACIN A LA CLAUSULA DE CONCIENCIA (LO 2/97) -Vinculacin contractual a un medio de comunicacin que implique el uso de la libertad. -Contenido de la clusula: +Proteccin frente a la censura interna (cambio sustancial de orientacin informativa o ideologica del medio, o cambio de medio dentro del mismo grupo) +Proteccin frente a la elaboracin de contenidos contra la deontologa de la profesin

-Consecuencias: rescisin contrato e indemnizacin pactada o despido improcedente. B EL SECRETO PROFESIONAL -ES UN DERECHO DEL PROFESIONAL NO ES UN DEBER (ABOGADOS, MEDICOS) NO EST REGULADO POR LA LEY -CONTENIDO CONFIDENCIALIZACION DE LAS FUENTES

-CONTRASTE CON EL DEBER DE INFORMAR A AUTORIDADES PBLICAS (118 CE: COLABORAR CON TRIBUNALES, 410 LECR: OBLIGACIN DE DECLARAR) COMO SE DECLARA (TESTIGO O IMPLICADO: DEBER DE DEMOSTRAR LA VERACIDAD POR OTROS MEDIOS) A QUIN PROTEGE EL SECRETO: FREELANCE, OTROS QUE CONOCEN LA INFORMACIN FRENTE A QUIN: TAMBIN FRENTE A SU MEDIO