CENTRO UNIVERSITRIO DO DISTRITO FEDERAL UDF COORDENAO DO CURSO DE DIREITO

CINTIA BATISTA ANGELINI

DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA NA EXECUO FISCAL

Braslia 2008

CINTIA BATISTA ANGELINI

DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA NA EXECUO FISCAL

Monografia apresentada Banca examinadora do UDF (Centro Universitrio do Distrito Federal) como exigncia parcial para obteno do grau de bacharelado em Direito sob a orientao do Professor Hildebrando Afonso Carneiro.

Braslia 2008

FICHA CATALOGRFICA

Angelini, Cintia Batista Desconsiderao da Pessoa Jurdica na Execuo Fiscal / Cintia Batista Angelini.-- Braslia [S.n], 2008. 47 f. Trabalho de Concluso de Curso do UDF. Curso de Direito. 1. Desconsiderao da Pessoa Jurdica, Responsabilidade Tributria e Execuo fiscal. I. Ttulo. CDU XXX.XX
Proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por qualquer meio eletrnico ou mecnico, inclusive atravs de processos xerogrficos, sem permisso expressa do Autor. (Artigo 184 do Cdigo Penal Brasileiro, com a nova redao dada pela Lei n. 8.635, de 1603-1993).

CINTIA BATISTA ANGELINI

DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA NA EXECUO FISCAL

Monografia apresentada Banca examinadora do UDF Centro Universitrio do Distrito Federal, como exigncia parcial para obteno do grau de bacharelado em Direito sob a orientao do Professor Msc. Hildebrando Afonso Carneiro.

Aprovado pelos membros da banca examinadora em ____/____/_____, com meno _____ (_____________________________________________________).

Banca Examinadora

__________________________________________________________

Presidente: Prof. Msc. Hildebrando Afonso Carneiro

Centro Universitrio do Distrito Federal

____________________________________________________________

Integrante: Prof. Esp. Genuno Lopes Moreira Junior

Centro Universitrio do Distrito Federal

____________________________________________________________

Integrante: Prof. Esp. Mrio Hermes da Costa e Silva

Centro Universitrio do Distrito Federal

AGRADECIMENTOS

Agradeo a Deus por mais esta oportunidade. Aos meus familiares, ao meu marido Helton, por acreditar em mim, aos meus queridos filhos Helton Jnior, Eduardo e Fernanda, por entenderam a minha ausncia nestes anos de faculdade. A minha me, pelo incentivo e carinho, meu pai, minhas irms Denyze, Flvia, Patrcia e Paula, por toda ajuda e apoio at o presente momento. A minha conquista ocorre agora graas a grande participao de vocs. Muito obrigada. A amiga Vera Lcia, por estar comigo me acompanhando durante toda esta jornada e com os quais vivenciei grandes momentos. Mais do que colega de curso grande amiga que ficar para toda vida. s minhas grandes Mestras Izana, Marli Deon, Marli Siqueira (Anjinho) e Michele Doneg, por todo apoio, fora e receptividade, ainda que distante, em todos os momentos, vocs so exemplos de garra, perseverana e retido. A todos os amigos que graas a Deus so muitos, e no caberiam todos neste pequeno espao onde dedico esta pequena homenagem; meu muito obrigado

Agradeo especialmente ao meu Orientador Hildebrando Afonso Carneiro por estar ao meu lado nesta fase to importante da minha vida. Agradeo aos Professores Genuino Lopes Moreira Jnior e Mrio Hermes da Costa e Silva pela ateno dispensada.

Tu te tornas eternamente responsvel por aquilo que cativas"

Antoine de Saint-Exupry

RESUMO

O presente trabalho pretende tratar desta matria contempornea atravs de um enfoque abrangente, esclarecedor acerca da composio e dos principais temas que envolvem a desconsiderao da pessoa jurdica, a subjetividade que circunda este instituto, o seu enquadramento na lei de execuo fiscal, as possveis ocorrncias, a viso dos Tribunais nos dias de hoje atravs de suas decises acerca do assunto. Palavras-chave: Desconsiderao da Pessoa Jurdica, Responsabilidade Tributria e Execuo fiscal.

SUMRIO

INTRODUO .......................................................................................................... 11 1 CONSIDERAES SOBRE A RESPONSABILIDADE ...................................... 13 1.1 Responsabilidade em Sentido Estrito ............................................................ 13 1.2 Aspectos da Obrigao Tributria .................................................................. 17 1.3 Sujeito Passivo .............................................................................................. 19 2 RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA DO SCIO .............................................. 22 2.1 Atos que geram responsabilidade pessoal .................................................... 22 2.2 Violao de Contrato ou de Lei ...................................................................... 25 2.3 Dissoluo Irregular da Sociedade ................................................................ 27 3 LEI DE EXECUO FISCAL .............................................................................. 29 3.1 Aspectos da Execuo Fiscal ........................................................................ 29 3.2 Sujeito Passivo da Execuo ......................................................................... 33 3.3 Defesa do Scio - Embargos do devedor ...................................................... 35 4 ORIENTAES JURISPRUDNCIAS................................................................ 38 4.1 Posicionamento Superior Tribunal de Justia ................................................ 38 CONCLUSO ........................................................................................................... 44 REFERNCIAS ......................................................................................................... 46

11

INTRODUO

O presente tema tem por objetivo examinar a desconsiderao da pessoa jurdica na esfera tributria luz do Cdigo Tributrio Nacional e da Lei 6830 de 22 de setembro de 1980, denominada Lei de Execuo Fiscal. O Cdigo Tributrio Nacional, Lei 5172 de 25 de outubro de 1966 foi incorporado ordem jurdica instaurada com a Constituio Federal de 1988, vindo confirmar seus dispositivos acerca do sistema tributrio no mbito nacional. O Constituinte em 22 de setembro de 1980, ao instituir a Lei 6830, intitulada de Lei de Execuo Fiscal, vem dispor sobre a cobrana judicial da divida ativa da Fazenda Pblica, firmando entendimento do Cdigo Tributrio Nacional, onde a Unio detm a competncia no s para criar como para cobrar tributos devidos. Nossa Carta Magna de 1988, em capitulo prprio, precisamente no Titulo VI, intitulado Da Tributao e do Oramento, disps a respeito das atribuies e competncia da Unio, Estado, Distrito Federal e Municpios em matria tributria, para instituir e cobrar tributos. O presente tema tem como escopo o esclarecimento da questo acerca da desconsiderao da pessoa jurdica a respeito da falta de segurana a luz da Lei de Execuo Fiscal no que tange a cobrana de dbitos existentes com a Fazenda Publica, direcionando a execuo para a figura dos scios. O mtodo a ser utilizado ser dedutivo, visto que o trabalho busca o enfoque principal nos elementos do Direito Tributrio, abrangendo questes especificas acerca da Lei de Execuo Fiscal. Visa esclarecer o instituto da desconsiderao da pessoa jurdica atribuindo responsabilidade tributria para as pessoas que tem capacidade de responder por dbitos tributrios da sociedade, bem como os atos que podem acarretar a responsabilidade pessoal dos scios. Para entendermos acerca da responsabilidade tributria, grande

esclarecimento nos prestou Maria Helena Diniz e Silvio de Salvo Venosa, acerca da responsabilidade civil.

12

Ao nos aprofundarmos na matria sobre responsabilidade jurdica tributria, Hugo de Brito Machado muito perspicaz com suas explicaes traz de forma clara e de fcil entendimento no que tange aos aspectos da obrigao dos scios e atos que fazem com que a obrigao saia da pessoa jurdica e recaia sobre aqueles que a administram. Importante esclarecimento deu-nos Jos da Silva Pacheco, acerca da lei de Responsabilidade Fiscal LEF, nos artigos mencionados neste trabalho. O primeiro capitulo discorrer sobre o instituto da responsabilidade, aspectos da obrigao tributria, diferenciao entre o contribuinte e o responsvel tributrio, acerca do artigo 121 do CTN, abordando o aspecto da obrigao tributria e o sujeito passivo dessa relao. Aps, no capitulo seguinte, abordaremos a responsabilidade dos scios, luz do artigo 135, III do Cdigo Tributrio Nacional, teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, atos que geram a responsabilidade pessoal, violao de contrato e Lei, bem como a questo da dissoluo irregular da sociedade empresarial. O capitulo trs ser analisado o instituto da execuo fiscal, a figura do sujeito passivo a luz da Lei de Execuo Fiscal e possvel defesa do scio para evitar que recaia sobre si a responsabilidade tributria. O capitulo quatro procurar demonstrar o posicionamento adotado da 1 e 2 Turmas do Superior Tribunal de Justia, acerca da matria. Por fim pretende esclarecer sobre essa questo controversa acerca do instituto da desconsiderao da pessoa jurdica, onde a execuo fiscal recai sobre os scios e seus reflexos no mundo factual.

13

CONSIDERAES SOBRE A RESPONSABILIDADE

A responsabilidade que trataremos neste trabalho nos remete a esfera jurdica, onde pressupondo um descumprimento, e este descumprir causar um dano, nasce figura do responsvel, que responder pelo que deixou de fazer.

1.1

Responsabilidade em Sentido Estrito

A palavra responsabilidade pode ser entendida aplicada e interpretada em vrios ramos do direito, podendo ser analisada no aspecto religioso, moral, cientifico e jurdico. Acerca da responsabilidade civil, segundo definio no Dicionrio jurdico, vejamos:
Responsabilidade civil - Obrigao que uma pessoa tem de assumir, por determinao legal, as conseqncias jurdicas advindas dos seus atos. Pode ser oriunda de negcio jurdico, de ato ilcito ou de lei. Na responsabilidade civil o direito lesado tem natureza patrimonial e deve ser 1 indenizado.

Para que haja a responsabilidade insta observar que necessariamente deve haver um dano causado a algo ou a algum, e que em decorrncia disto precisa ser sanado por aquele que causou. Segundo Maria Helena Diniz, responsabilidade traduz:
O vocbulo responsabilidade oriundo do verbo latino respondere, designando o fato de ter algum se constitudo garantidor de algo. (...) Todavia, a afirmao de que o responsvel ser aquele que responde e que responsabilidade a obrigao do responsvel, ou melhor, o resultado da ao pela qual a pessoa age ante esse dever ser insuficiente para 2 solucionar o problema e conceituar responsabilidade.

De forma ampla, a responsabilidade civil sempre uma obrigao de reparar danos: danos causados pessoa ou ao patrimnio de outrem, ou danos

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1

Disponvel em: http://www.direitonet.com.br/dicionario_juridico/x/26/11/261/, acesso em> 11 outubro. 2008. 2 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 33.

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causados a interesses coletivos, ou transindividuais, sejam estes difusos, sejam coletivos stictu sensu.3 Usando o conceito acerca da responsabilidade civil, muito bem explica Maria Helena Diniz:
[...] a responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem uma pessoa reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros, em razo de ato por ela mesmo praticado, por pessoa por quem ela responde, por 4 alguma coisa a ela pertencente ou de simples imposio legal.

Mediante

entendimentos,

ento

responsabilidade

nasce

do

descumprimento de uma norma legal, que ao descumpri-la h a necessidade de reparao para que se estabelea o equilbrio no mundo ftico. A respeito da responsabilidade Silvio Venosa, explica, na realidade o que se avalia geralmente em matria de responsabilidade uma conduta do agente, qual seja, um encadeamento ou serie de atos ou fatos, que no impede que um nico ato gere por si o dever de indenizar.5 Ainda, ensinando Maria Helena Diniz, a respeito de responsabilidade:
Se ele agir em conformidade com a norma ou com seu dever, seria suprfluo indagar da sua responsabilidade, pois ele continuara responsvel pelo procedimento, mas no ter nenhuma obrigao traduzida em reparao de dano, como substitutivo do dever de obrigao previa, de modo que o que nos interessa, ao nos referirmos a responsabilidade, e a circunstancia da infrao da norma ou obrigao do agente. A responsabilidade serviria, portanto, para traduzir a posio daquele que no 6 executou o seu dever.

Na esfera jurdica, especificadamente no mbito tributrio, a figura do Estado surge como o detentor de poderes para estabelecer regras e ditar normas que devem ser cumpridas e estabelece a figura daquele que tem a obrigao de cumprir. A definio acerca da responsabilidade tributria em dicionrio jurdico, seria: Responsabilidade tributria: Expressa atribuio legal da

responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador

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3

VENOSA, Silvio. Direito Civil. Responsabilidade civil. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2004 apud Noronha. Curso de Direito Tributrio. 15. ed., So Paulo: Saraiva, 1999., p. 13. 4 DINIZ, op. cit., p. 35. 5 VENOSA, op. cit., p. 13. 6 DINIZ, op. cit., p. 33.

15

da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindoa a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao. 7 A pessoa diretamente responsvel pelo cumprimento das normas estabelecidas pelo Estado se configura na pessoa do Contribuinte, denominado sujeito passivo que se submete s regras do sujeito ativo revestida na figura do Estado. Nasce figura daquele que responsvel pelo cumprimento das normas denominado sujeito passivo, ou seja, o contribuinte direto ou indireto (em alguns casos), e o Estado com poderes como o sujeito ativo. Verifica-se que a palavra responsabilidade nos leva a entender que aquele que deveria fazer algo e no o fez se torna responsvel pelo seu ato, respondendo ento mediante essa sua inrcia. Segundo Hugo de Brito Machado, a palavra responsabilidade na esfera tributria, aduz,
[...] denomina-se responsvel o sujeito passivo da obrigao tributaria que, sem se revestir a condio de contribuinte, vale dizer, sem ter relao pessoal e direta com o fato gerador respectivo, tem seu vinculo com a 8 obrigao decorrente de dispositivo expresso da lei.

Seria a sujeio de algum a um fazer, e ao no faz-lo responderia pelo seu ato, ou no ato. Verificando o aspecto formal onde h identidade das partes na relao jurdica tributaria, o sujeito ativo representado pela Unio, Estados e Municpios o detentor de poderes para garantir que o sujeito passivo que o titular da obrigao do pagamento, adimpla com suas responsabilidades. Analisaremos a questo da responsabilidade de forma mais especifica, ou seja, verificaremos a respeito da responsabilidade jurdica, com enfoque mais preciso na responsabilidade tributria em capitulo prprio. A despeito da responsabilidade tributria o artigo 128 do Cdigo Tributrio Nacional, traz a figura da responsabilidade por substituio, onde a obrigao nasce com determinao do seu cumprimento pelo responsvel e no pelo contribuinte.
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7

Disponvel em: http://www.direitonet.com.br/dicionario_juridico/x/26/22/262/, acesso em: 11 outubro. 2008. 8 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 21. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 148.

16

Assim coleciona o artigo 128 do Cdigo tributrio Nacional:

Art. 128. Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo 9 do cumprimento total ou parcial da referida obrigao.

Onde de forma mais especifica, diria que a obrigao tributria nasce vinculada ao responsvel e restar supletiva quanto ao contribuinte. Ensina Vitorio Cassone:
Assim, a teor do artigo 128 do CTN, responsabilidade tributria por substituio ocorre quando, em virtude de disposio expressa em lei, a obrigao tributria surge desde logo contra uma pessoa diferente daquela que esteja em relao econmica com o ato, fato ou situao tributados. Nessa hiptese a prpria lei que substitui o sujeito passivo direto pelo 10 sujeito passivo indireto.

A despeito do artigo 128 do Cdigo Tributrio Nacional, Hugo de Brito Machado, leciona:
Essa responsabilidade h quem tenha relao com o fato gerador, isto , a pessoa vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao. No uma vinculao pessoal e direta, pois em assim sendo configurada esta a condio de contribuinte. Mas indispensvel uma relao, uma vinculao, com o fato gerador para que algum seja considerado 11 responsvel, vale dizer sujeito passivo indireto.

A lio de Aliomar Baleeiro nesse mesmo sentido:

Por razes de praticidade, comodidade na arrecadao, garantia do crdito e proteo contra a evaso, o legislador pode eleger pessoa diversa, o chamado responsvel. Por isso mesmo, o artigo 128, garantindo a observncia do princpio da capacidade econmica, determina que o responsvel tributrio seja vinculado indiretamente com o fato descrito na hiptese de incidncia da norma bsica. Isso significa que o fato gerador hipottico da norma secundria tem, ou deve ter conexo e relao de dependncia, com o fato gerador hipottico da norma principal, bsica ou 12 matriz.

Cabe ao Estado estabelecer normas e regras a ser cumprida, este se reveste de competncia para cobrar daquele que esta obrigada a cumprir. Ensina Hugo de Brito Machado,
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9

BRASIL, Cdigo Tributrio Nacional. 4. ed., So Paulo: Saraiva, 2008 p. 262. CASSONE, Vitorio. Direito Tributrio. 17. ed., So Paulo: Atlas, 2006 p. 289. 11 MACHADO, op. cit., p. 148. 12 BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, 1977, p. 05, citado na monografia de Danilo Menezes de Oliveira Jus Navegandi, p. 5.
10

17
No Direito Tributrio a palavra responsabilidade tem sentido amplo e outro estrito. Em sentido amplo, a submisso de determinada pessoa, contribuinte ou no, ao direito do fisco de exigir a prestao da obrigao tributria. Essa responsabilidade vincula qualquer dos sujeitos passivos da relao obrigacional tributria. Em sentido estrito, a submisso, em virtude de disposio legal expressa, de determinada pessoa que no contribuinte, mas est vinculada ao fato gerador da obrigao tributria, ao 13 direito do fisco de exigir a prestao respectiva.

Verifica-se ento que para que haja uma determinada normatizao no direito tributrio, faz-se necessrio estabelecer regras de conduta buscando uniformidade nas relaes do Estado com o contribuinte. A responsabilidade vem estabelecer de forma clara que o

descumprimento de norma ou preceito acarretar uma sano, e aquele que deixou de cumprir responder de forma consciente pelo seu descumprimento, no podendo alegar desconhecimento.

1.2

Aspectos da Obrigao Tributria

A palavra obrigao tributria apresentada como definio para determinar a sujeio de uma pessoa, chamada de sujeito ativo, representada pelo Estado, com direitos inerentes a sua pessoa de exigir de outro sujeito, denominado sujeito passivo, caracterizado pelo Contribuinte, uma prestao de ordem tributria. Segundo a definio de Vitorio Cassone,14
a obrigao tributaria o vinculo jurdico que une duas pessoas, uma chamada sujeito ativo (Fisco) e outra sujeito passivo (contribuinte), que em vista desta ultima ter praticado um fato gerador tributrio, deve pagar quela certa quantia em dinheiro denominado tributo.

Para que entenda melhor a respeito de obrigao tributria, necessitamos saber como nasce essa obrigao, o artigo 113, 1, do Cdigo Tributrio Nacional preceitua que:
Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria. 1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente.

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13 14

MACHADO, op. cit., p. 148. CASSONE, op. cit., p. 254.

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A obrigao principal nada mais do que levar dinheiro aos cofres pblicos em decorrncia do pagamento do tributo que lhe devido. Ento como bem ensina Eduardo Marcial Ferreira Jardim:15
O Cdigo tributrio Nacional, qualifica como obrigao principal aquela que compreende um comportamento de entregar dinheiro a Fazenda Publica (obrigao de dar), ao passo que atribui a designao de obrigao acessria a relao consubstanciada em prestaes positivas ou negativas (obrigao de fazer ou no fazer).

A obrigao tributria divide-se em obrigao principal e acessria, daremos nfase na obrigao principal, que tem como objeto uma prestao onde segundo definio jurdica:16
Obrigao que surge com a ocorrncia do fato gerador, e tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e se extingue juntamente com o crdito dela decorrente.

Cumpre salientar que a figura do Estado na maioria das vezes aquele que instituiu o tributo a ser exigido do contribuinte, sendo que o inadimplemento da obrigao do sujeito passivo passa a ser devido a aquele que o criou. Ruy Barbosa Nogueira ao citar sobre obrigao tributria, aduz que (...) a relao jurdica pela qual uma pessoa (credora) tem o direito de exigir de outra (devedora) uma prestao.17 O Estado o sujeito ativo da obrigao tributria com poderes de exigir o tributo, conforme Yoshiaki Ichihara,
Sujeito ativo, pessoa jurdica de Direito Publico interno, titular de competncia para exigir o cumprimento da obrigao tributaria, segundo a definio do CTN, a Unio, ou o Estado, ou o Distrito Federal, ou o Municpio, diretamente ou por delegao a entidade publica instituda por 18 qualquer dessas pessoas.

Conforme colaciona Eduardo Marcial Jardim e Paulo de Barros Carvalho:

Obrigao tributria ou relao jurdica tributria o liame abstrato pelo qual uma pessoa, denominada sujeito ativo, o Estado, ou quem lhes fixar as
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15

JARDIM, Eduardo Marcial Ferreira. Manual de direito financeiro e tributrio. 4. ed., reform. So Paulo: Saraiva, 1999., p. 209. 16 Disponvel em: http://www.direitonet.com.br/dicionario_juridico/x/22/99/229/, acesso em: 11 outubro. 2008. 17 NOGUEIRA, Ruy Barbosa. Curso de Direito Tributrio. 15. ed., So Paulo: Saraiva, 1999., p. 5, apud monografia Danilo jus navegandi, p. 6. 18 BALEEIRO, op. cit., p. 421, apud ICHIHARA, Yoshiaki. Direito tributrio. 8. ed. So Paulo: Atlas, 1999, p. 127.

19
vezes, fica cometido do direito subjetivo de exigir de outro sujeito, nomeado 19 sujeito passivo, uma prestao de ndole tributaria. Ladeando a obrigao tributria, que realiza os anseios do Estado, enquanto entidade tributante, dispe a ordem jurdica sobre comportamentos outros, positivos ou negativos, consistentes num fazer ou no fazer, que no se explicam em si mesmos, preordenados que esto a facilitar o conhecimento, o controle e a arrecadao da importncia devida 20 como tributo.

A obrigao tributria nasce com o descumprimento de preceitos legais imposto ao contribuinte onde o seu no cumprimento acarretar uma sano daquele que o instituiu aquele sujeito obrigado. Ensina Yoshiaki Ichihara,21 (...) a obrigao tributria que ex lege, isto , em decorrncia da lei, s existir se concorrerem os seguintes elementos:
A uma lei; B um sujeito ativo e um sujeito passivo; C uma obrigao de dar, isto , obrigao de levar aos cofres pblicos (obrigao principal), ou obrigao de fazer ou de no fazer alguma coisa (obrigao acessria).

Tambm segundo o autor:22

Quando falarmos em obrigao tributria ou qualquer espcie de obrigao, alem da lei, devera necessariamente existir um sujeito ativo (detentor do direito ou poder de tributar) ou aquele que figura no plo ativo da relao; um sujeito passivo (que tem o dever ou aquele que tem obrigao de pagar) ou aquele que figura no plo passivo da relao, e um objeto que nada mais do que o contedo da obrigao, dever ou direito, fazer ou no fazer, pagar, dar, etc...

O no cumprimento dessa obrigao, ou seja, o no pagamento do tributo devido nasce no mundo jurdico necessidade do Estado cobrar daquele que o responsvel.

1.3

Sujeito Passivo

Conforme demonstrado, verifica-se que a figura do sujeito passivo na obrigao tributria vem revestida em duas figuras:
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19 20

JARDIM, op. cit., 207. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 12. ed., rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 283/284. 21 ICHIHARA, op. cit., p. 116. 22 Idem

20
a) o contribuinte; b) o responsvel.

Insta salientar que a figura do contribuinte e do responsvel no se confundem, visto no ser possvel ter um contribuinte e responsvel ao mesmo tempo. Conforme definio:
Contribuinte o sujeito passivo da obrigao tributria principal que tem relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato 23 gerador.

E como bem explica Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo:24

O Responsvel: quem sem possuir relao direta com o fato gerador, tem a obrigao de pagar, por expressa disposio de lei. (grifei)

Esse aspecto fundado principalmente na regra do artigo 121 do Cdigo Tributrio Nacional, que estabelece:
Art. 121. Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se: I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador; II - responsvel, quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei.

A definio de Contribuinte acerca do art 121, I do CTN, esta bem caracterizado, conforme dispe:
CONTRIBUINTE - Genericamente, toda pessoa fsica ou jurdica que paga tributo (sentido genrico) aos cofres pblicos, quer seja da Unio, dos Estados, dos Municpios e/ou do Distrito Federal. O Cdigo Tributrio Nacional, em seu Art. 121, Pargrafo nico, I, conceitua como Contribuinte o sujeito passivo da obrigao principal... quando tenha relao pessoal e 25 direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador.

A respeito do sujeito passivo, ensina Rafael Moreno Rodrigues,26

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23

Disponvel em: http://www.direitonet.com.br/dicionario_juridico/x/10/99/109/ acesso em: 11 outubro. 2008. 24 ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Manual de direito Tributrio. 5. ed., revista e atualizada, Rio de Janeiro: Editora Impetus, 2007, p. 208. 25 Disponvel em: http://www.consciencia.com.br/Downloads/arquivos/DIC_TRIBUTOS.doc, acesso em: 11 outubro. 2008. 26 YOSHIAKI, op. cit., p. 128, apud Rafael Moreno Rodrigues.

21
o cidado ou a pessoa jurdica a quem a lei atribui a obrigao de recolher o tributo. Se o sujeito passivo tem relao direta com a ocorrncia do fato gerador, ele o contribuinte. Mas a lei em determinados casos, para cercar o direito de arrecadar tributos de maior segurana, pode atribuir a terceira pessoa, tambm relacionada com o fato gerador, o encargo de recolher o tributo, sem ser o contribuinte. Nesse caso o sujeito passivo ser o responsvel tributrio.

Conforme ensina Sasha Calmon, vejamos:

O sujeito passivo denominado pelo CTN de contribuinte quando realiza, ele prprio, o fato gerador da obrigao, e de responsvel quando, no realizando o fato gerador da obrigao, a lei lhe imputa o dever de 27 satisfazer o credito tributrio, em prol do sujeito ativo.

O sujeito passivo contribuinte aquele que tem ligao direta com o fato gerador, enquanto que o sujeito passivo responsvel tem ligao indireta com o fato gerador, possuindo apenas um nexo de causalidade. Verifica-se, portanto, que o legislador procurou separar a figura do contribuinte da pessoa do responsvel, justamente com o cuidado de preservar a identidade de cada, visto que na esfera jurdica tributria cada um responder a sua participao. A pessoa do responsvel e do contribuinte, por serem sujeitos passivos da obrigao tributria, possibilita que a ao de execuo fiscal seja promovida contra eles.

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27

CALMON, Sasha. Curso de Direito Tributrio Brasileiro 9 ed.,revista e atualizada, Rio de Janeiro: Editora Forense, 2008, p. 263.

22

RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA DO SCIO

Muito interessante o instituto da responsabilidade tributria do scio, pois o Estado possui poderes de exigir de pessoa diversa a satisfao da prestao jurdica tributria.

2.1

Atos que geram responsabilidade pessoal

O Estado ao no conseguir cobrar da pessoa jurdica a obrigao que lhe devida, recorre para aqueles que esto direta ou indiretamente ligadas satisfao desses crditos. Entende-se Pessoa jurdica, como:
a figura jurdica idealizada capaz de direitos e deveres na ordem civil. Pode ser formada por pessoas naturais ou por bens. As pessoas jurdicas 28 so de direito pblico, interno ou externo, e de direito privado.

Remetendo-nos ao artigo 135 do Cdigo Tributrio Nacional que demonstra claramente a figura da desconsiderao da pessoa jurdica para atribuir a responsabilidade aos scios.
Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.

A respeito do caput do artigo 135 do Cdigo Tributrio Nacional, deve-se questionar se essa responsabilidade exclusiva, pois a lei diz que so pessoalmente responsveis, mas no diz que so as nicas. Hugo de Brito Machado diz que:29
____________________
28

Disponvel em: http://www.direitonet.com.br/dicionario_juridico/x/32/66/326/, acesso em: 11 outubro. 2008. 29 MACHADO, op, cit., p. 155.

23
Questo de grande relevncia, em matria de responsabilidade tributaria, consiste em determinar o alcance do art. 135, inciso III, do CTN, e assim saber em que circunstancias os diretores, gerentes ou representantes de pessoa jurdica de direito privado respondem pelos crditos tributrios dos quais sejam estas contribuintes.

H de se verificar que para que a pessoa jurdica seja desconsiderada e que a responsabilidade recaia sobre os scios, estes respondem por atos que, com excesso de poderes ou infrao a lei, contrato social ou estatutos foram praticados. Assim segundo o prprio autor:
O que gera a responsabilidade, nos termos do art. 135, III do CTN, a condio de administrador de bens alheios. Por isso a lei fala em diretores, gerentes ou representantes. (...) No basta ser diretor, gerente ou representante. preciso que o dbito tributrio em questo resulte de ato praticado com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou 30 estatuto.

A responsabilidade no caso decorreria do ato praticado com ilicitude, por conta e risco daquele que o gestor, no podendo responder os scios quotistas sem poder de gerncia, ou que tendo poder de gerncia, comprove que nunca praticou qualquer ato gerencial. Exemplificando Yoshiaki:31
Um diretor que pratica atos no permitidos pelo estatuto, ou ainda, o procurador que pratica atos exorbitando o mandato atribudo; nesses casos o praticante dos atos torna-se pessoalmente responsvel pelos crditos tributrios decorrentes. No poderia ser de outra maneira, visto que o diretor de uma sociedade annima que operar como contrabandista, uma vez descoberto, devera ser responsabilizado pelos crditos tributrios, e no a empresa, isto porque, pelos estatutos, os dirigentes no receberam atribuies para tais atos, que, alem de contrariarem os estatutos, tambm so atos ilcitos.

A respeito de a obrigao ser resultante de atos praticados com excessos de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatuto, ensina Hugo de Brito Machado:
Poder-se-ia sustentar assim que a obrigao, pela qual respondem, h de ser resultante de atos irregularmente praticados. O prprio nascimento da obrigao tributaria j deveria ser em decorrncia de atos irregulares. Mas tal posio levaria a excluir-se a responsabilidade em exame toda vez que os atos irregulares, violadores da lei ou estatuto, fossem posteriores a ocorrncia do fato gerador do tributo. Operar-se-ia assim, injustificvel reduo no alcance da regra jurdica em estudo.(...) Em sntese, os atos praticados e com excessos de poderes ou infrao de lei, contrato social ou
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30 31

MACHADO, op. cit., p. 155. YOSHIAKI, op. cit., p. 136.

24
estatutos, a qual se reporta o artigo 135,III, do CTN, so aqueles atos em 32 virtude dos quais a pessoa jurdica tornou-se insolvente.

Conclui-se ento com artigo 135, do Cdigo Tributrio Nacional, que as pessoas a que se refere o inciso III, so os sujeitos passivos da obrigao tributria na qualidade de responsveis por substituio. Como bem explica Ricardo Lobo Torres a respeito da responsabilidade do art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional:
Nela existe a solidariedade ab initio, e o responsvel se coloca junto com o contribuinte desde a ocorrncia do fato gerador. Pouco importa nesses casos, que o contribuinte tenha, ou no, patrimnio para responder pela obrigao tributaria. A Fazenda credora pode dirigir a execuo contra o 33 contribuinte ou responsvel.

Vitorio Cassone bem exemplifica:

No caso do artigo 135, entendemos que se aquelas pessoas praticarem atos com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos, no ser correto penalizar a sociedade e, em conseqncia, os demais scios (em limitada), ou acionistas (em sociedade annima), por ato doloso e ilegal cometido por outrem devendo, por isso, responder pessoalmente pelos excessos no autorizados. S cabe atribuir a responsabilidade ao scio gerente, diretor ou administrador que tenha praticado o ato, excludo os demais que dele no 34 participaram.

Aquele que o responsvel tributrio, pois o por substituio da pessoa que deveria ser o sujeito passivo, precisamente porque realizou pelo fato gerador.
Na responsabilidade pessoal do artigo 135, que se opera por substituio, os scios, diretores, gerentes e representantes de pessoas jurdicas privadas s respondem pelos crditos tributrios que resultem exclusivamente de atos praticados com excessos de poderes ou infrao de 35 lei, contrato social ou estatuto.

H de se observar que no existe a responsabilidade pessoal do scio, adotar esta imputao exceo, visto que o Estado no poderia escolher de quem ira exigir a satisfao da obrigao jurdica tributria.

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32

MACHADO, op. cit., p. 140/141, apud Leandro Paulsen, Direito Tributrio.9 ed., revista e atualizada.Porto Alegre: Livraria do advogado, 2007, p. 916. 33 TORRES, Ricardo Lobo. Curso de direito financeiro e tributrio. 11. ed., atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 265. 34 CASSONE, op. cit., p. 290. 35 HARADA, Kiyoshi. Artigo, Responsabilidade tributria objetiva. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1231, 14 nov. 2006.

25

Verifica-se que a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica nasceu diante da impossibilidade de se responsabilizar o scio ou membro da pessoa jurdica por atos praticados por eles em nome desta. Como bem explica Leandro Sarai:36
Nessa linha, constata-se que o art. 135 do CTN retrata um aspecto fundamental no tratamento da pessoa jurdica: somente a prtica de atos legais, decorrentes de seus fins, pode ser imputada a ela. Com isso no se quer dizer que a pessoa jurdica no responda pelos atos de seus agentes. Nem sempre quem pratica determinado ato responde por suas conseqncias. Da mesma forma, pode ocorrer a hiptese em que algum, embora no tenha realizado algum ato, tenha de responder por ele.

No que tange a questo do redirecionamento da execuo para a figura do scio, cumpre observar que necessita estar configurado que este exerceu gerncia na poca do fato gerador da obrigao tributria, e que esta obrigao decorreu de atos praticados com excesso de poderes ou infrao a lei, estatutos ou contrato social, conforme preceitua o caput do artigo 135, do Cdigo Tributrio Nacional.

2.2

Violao de Contrato ou de Lei

Para que se caracterize a responsabilidade do scio por violao de contrato ou de lei, deve ser verificada por meio de interpretao, analisando o caso concreto. O Supremo Tribunal Federal a respeito da responsabilidade do scio decorrente de violao de contrato ou de lei, tem entendido que:
Esta Corte Superior de Justia firmou j compreenso em que a responsabilidade tributria substitutiva, prevista no artigo 135, inciso III, do Cdigo Tributrio Nacional, atribuda ao scio-gerente, ao administrador ou ao diretor de empresa comercial exige prova da prtica de atos eivados de vcios por excesso de poderes, ou de violao de lei, contrato social ou estatutos, e da incapacidade econmica da empresa de solver o dbito 37 fiscal.

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36

SARAI, Leandro. A Doutrina da Desconsiderao da Personalidade Jurdica e alguns de seus reflexos no ordenamento jurdico brasileiro: Lei n. 8.078/90, Lei n. 8.884/94, Lei n. 9.605/98 e Lei n. 10.406/02. p. 28. 37 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Min. Hamilton Carvalhido, AgRg no Agravo de Instrumento n 989.165 - SP (2007/0260617-0)

26

A responsabilidade somente surge para aquele que se escusou de cumprir a lei, sendo notrio no nosso ordenamento jurdico que o contrato faz lei entre as partes. Ensina Sasha Calmon,38
O empregado em condies de ser o responsvel tributrio aquele possuidor de mandato e de poderes de gesto, ou ento o que entra em conluio para lesar o Fisco e o empregador, tirando vantagem pessoal. (...) Este artigo 135, III do CTN, depende muito do caso concreto.

Muito importante observar que a responsabilidade do scio que se refere a infrao a Lei, descrita no artigo 135 do Cdigo Tributrio Nacional, no pode ser entendida como simplesmente inadimplemento de tributo, mas sim de atos que caracterizem claramente que tenha sido praticado com o intuito de no pagar o tributo devido. O Ministro Jos Delgado, em voto, bem explica: 39
Os bens do scio de uma pessoa jurdica comercial no respondem, em carter solidrio, por dvidas fiscais assumidas pela sociedade. A responsabilidade tributria imposta por scio-gerente, administrador, diretor ou equivalente s se caracteriza quando h dissoluo irregular da sociedade ou se comprova infrao lei praticada pelo dirigente. 5. Em qualquer espcie de sociedade comercial, o patrimnio social que responde sempre e integralmente pelas dvidas sociais. Os diretores no respondem pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome da sociedade, mas sim para com esta e para com terceiros solidria e ilimitadamente pelo excesso de mandato e pelos atos praticados com violao do estatuto ou lei (art. 158, I e II, da Lei n 6.404/76). 6. De acordo com o nosso ordenamento jurdico-tributrio, os scios (diretores, gerentes ou representantes da pessoa jurdica) so responsveis, por substituio, pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes da prtica de ato ou fato eivado de excesso de poderes ou com infrao de lei, contrato social ou estatutos, nos termos do art. 135, III, do CTN. 7. O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal. Inexistindo prova de que se tenha agido com excesso de poderes, ou infrao de contrato social ou estatutos, no h falar-se em responsabilidade tributria do ex-scio a esse ttulo ou a ttulo de infrao legal. Inexistncia de responsabilidade tributria do ex-scio. Ministro JOS DELGADO AgRg no Ag 428886 / MG PRIMEIRA TURMA 09/04/2002 (grifou-se)

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38 39

CALMON, op. cit., p. 725. BRASIL, Superior Tribunal de Justia. Min. Jos Delgado, AgRg no Agravo de Instrumento n 428.886 MG.

27

Partindo dessa premissa aquele que descumpriu contrato ou lei, no poderia alegar desconhecimento, respondendo ento juntamente com a pessoa jurdica por este excesso de poder ou descumprimento legal.

2.3

Dissoluo Irregular da Sociedade

Ao abordar a respeito da responsabilizao do scio a luz do artigo 135, III do Cdigo Tributrio Nacional h de observar se houve dissoluo irregular da empresa com carter de violao de lei. Para entendermos melhor, verificaremos a respeito desse instituto no conceito de Fabio Ulhoa Coelho:
Dissoluo um conceito que pode ser utilizado em dois sentidos diferentes: para compreender todo processo de termino da personalidade jurdica da sociedade comercial (sentido largo) ou para individuar o ato especifico que desencadeia este processo ou que importa a desvinculao 40 de um dos scios do quadro associativo (sentido estrito).

Entende-se ento, que caso haja dissoluo irregular da empresa ou comprovado dolo ou culpa na administrao empresarial, seja por fraude ou por excesso de poderes, os scios respondem por substituio pelos crditos relativos obrigao tributria. Acrescente-se que, consoante decidido no julgamento do Recurso Especial n 800.039/PR, Rel. para acrdo Min. Eliana Calmon, DJU de 02.06.06,
[...] presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixa de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, comercial e tributrio, cabendo a responsabilizao do scio-gerente, o qual pode provar no ter agido com dolo, culpa, fraude ou excesso de poder, ou ainda, que efetivamente no tenha ocorrido a dissoluo irregular.

Igual entendimento tem tido a Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia a respeito do redirecionamento da execuo fiscal para os scios, em que a empresa tenha sido irregularmente dissolvida, seno vejamos:
PROCESSO CIVIL E TRIBUTRIO EXECUO FISCAL DISSOLUO IRREGULAR SCIO-GERENTE REDIRECIONAMENTO INTERPRETAO DO ART. 135, INCISO III, DO CTN.
____________________
40

COELHO, Fabio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 18. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007., p. 169.

28
1. pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de que o simples inadimplemento da obrigao tributria no caracteriza infrao lei, de modo a ensejar a redirecionamento da execuo para a pessoa dos scios. 2. Em matria de responsabilidade dos scios de sociedade limitada, necessrio fazer a distino entre empresa que se dissolve irregularmente daquela que continua a funcionar. 3. Em se tratando de sociedade que se extingue irregularmente, impe-se a responsabilidade tributria do scio-gerente, autorizando-se o redirecionamento, cabendo ao scio-gerente provar no ter agido com dolo, culpa, fraude ou excesso de poder. 4. A empresa que deixa de funcionar no endereo indicado no contrato social arquivado na junta comercial, desaparecendo sem deixar nova direo, presumivelmente considerada como desativada ou irregularmente extinta. 5. Imposio da responsabilidade solidria. 6. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, improvido" (REsp 41 839.684/SE, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU de 30.08.06)".

Ademais, evidente que o co-responsvel tem plena cincia da condio e da razo pelas quais foi indicado como sujeito passivo da execuo fiscal. Primeiro, porque a prpria sociedade que declara perante o Fisco, quais so os responsveis pela empresa. Segundo, porque, sendo scio, no possvel que desconhea o descumprimento, por parte da empresa, de suas obrigaes tributrias. Por ltimo, a ningum dado escusar-se de cumprir a lei alegando que no a conhece. Conclui-se ento que a dissoluo irregular da empresa caracterizado indcios de dolo ou fraude ou excesso de poderes, legitima o redirecionamento da execuo para os scios ou administradores, cabendo a estes o nus da prova de que no faziam parte da sociedade poca do fato.

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41

BRASIL, Superior Tribunal de Justia. Min. Eliane Calmon, REsp n 839.684 - SE.

29

LEI DE EXECUO FISCAL

A execuo fiscal tributria regida pela lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, onde traz regras prprias, mas aplica-se subsidiariamente ao Cdigo de Processo Civil, naquilo que for omisso na lei especifica.

3.1

Aspectos da Execuo Fiscal

Como bem ensina Vitorio Cassone, a Lei n. 6830/80 que regula a execuo da dvida ativa da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, e respectivas autarquias, aplicando-se subsidiariamente ao CPC.42 O foro competente para a propositura da Ao de execuo fiscal a do domicilio do devedor, conforme estabelece o artigo 5 da Lei de Execuo Fiscal: 43
Art. 5 - A competncia para processar e julgar a execuo da Dvida Ativa da Fazenda Pblica exclui a de qualquer outro Juzo, inclusive o da falncia, da concordata, da liquidao, da insolvncia ou do inventrio.

A pea inaugural para a propositura da ao dever indicar o que trata o artigo 6 da LEF, vejamos:
Art. 6 - A petio inicial indicar apenas: I - o Juiz a quem dirigida; II - o pedido; e III - o requerimento para a citao. 1 - A petio inicial ser instruda com a Certido da Dvida Ativa, que dela far parte integrante, como se estivesse transcrita. 2 - A petio inicial e a Certido de Dvida Ativa podero constituir um nico documento, preparado inclusive por processo eletrnico. 3 - A produo de provas pela Fazenda Pblica independe de requerimento na petio inicial. 4 - O valor da causa ser o da dvida constante da certido, com os encargos legais.
____________________
42 43

CASSONE, op.cit., p. 242. BRASIL, Presidncia da Republica. Lei 6.830, de 22 de setembro de 1980. Denominada Lei de Execuo Fiscal.

30

O Cdigo Processual Civil em seu artigo 585, inciso VI, pargrafo 1, bem define acerca de ttulos executivos extrajudiciais passiveis de sofrer execuo, vejamos: 44
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais: VII - a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei; 1 A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe a execuo.
o

Cabendo a Fazenda Nacional, a capacidade e a competncia para cobrar e promover a execuo daquele que o deve. Acerca da Execuo Fiscal, bem explica James Marin:
A execuo fiscal, como realidade a ser compreendida dentro da execuo em geral, particularmente aps a promulgao da Constituio de 1988, alm de garantir o interesse do credor deve tambm levar em conta a incondicional defesa dos direitos do devedor, sob pena de se tornar 45 arbtrio.

Para que o Fisco formalize o titulo executivo, com a inscrio do crdito tributrio na Divida Ativa, o contribuinte no dever ter efetuado o pagamento do tributo, no prazo que lhe certo, correspondente ao fato gerador tributrio. Decorrido o prazo para que se efetue o pagamento referente aos crditos escriturados, como receita do exerccio financeiro anual, e estes no sendo pagos, os crditos passam a ser exigveis, na forma de legislao prpria como dvida ativa, aps apurao de certeza e liquidez. Com o inadimplemento da obrigao, a administrao tributria dotada do seu poder de autotutela, sustentar a execuo fiscal com o ttulo executivo extrajudicial, que deve estar devidamente lanado e inadimplente, denominada CDA Certido da Divida Ativa. Os crditos tributrios devidos a Fazenda Nacional, aps sua inscrio na divida ativa, podem ser cobrados em juzo mediante a propositura de uma ao

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44

BRASIL, Cdigo de Processo Civil. Coordenao por Antonio Luiz de Toledo Pinto. 3. ed., So Paulo: Saraiva, 2008. 45 MARINS, James. Direito processual tributrio brasileiro: (administrativo e judicial). 4. ed. So Paulo: Dialtica, 2005, p. 628.

31

executiva, sem que haja a necessidade de um prvio processo judicial, para que esses crditos sejam reconhecidos como devidos. O Termo de Inscrio da Divida Ativa, possui requisitos intrnsecos e necessrios que devem ser observados a luz dos artigos 202 e 203 do Cdigo Tributrio Nacional, in verbis: 46
Art. 202. O termo de inscrio da dvida ativa, autenticado pela autoridade competente, indicar obrigatoriamente: I - o nome do devedor e, sendo caso, o dos co-responsveis, bem como, sempre que possvel o domiclio ou a residncia de um e de outros; II - a quantia devida e a maneira de calcular os juros de mora acrescidos; III - a origem e natureza do crdito, mencionada especificamente a disposio da lei em que seja fundado; IV - a data em que foi inscrita; V - sendo caso, o nmero do processo administrativo de que se originar o crdito. Pargrafo nico. A certido conter, alm dos requisitos deste artigo, a indicao do livro e da folha da inscrio. Art. 203. A omisso de quaisquer dos requisitos previstos no artigo anterior, ou o erro a eles relativo, so causas de nulidade da inscrio e do processo de cobrana dela decorrente, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante substituio da certido nula, devolvido ao sujeito passivo, acusado ou interessado o prazo para defesa, que somente poder versar sobre a parte modificada.

Cumpre observar que a respeito do artigo 203 do CTN, permite-se que em caso de erro, este pode ser sanado, sendo corrigida a inscrio ou feita uma nova, dependendo do caso. Importante que a substituio da certido reabre para a defesa prazo para eventuais novas alegaes, cabendo ao sujeito passivo dizer somente no que tange a parte modificada da certido original. A Certido da Divida Ativa, como requisito essencial para a propositura da execuo fiscal, deve entre outros gozar de presuno de certeza e liquidez, que dispe o artigo 204 do Cdigo Tributrio Nacional e o artigo 3 da Lei n. 6830/80, de Execuo Fiscal, conforme:

____________________
46

BRASIL, Cdigo Tributrio Nacional. 4. ed., So Paulo: Saraiva, 2008 p. XX.

32
Art. 204. A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda. Pargrafo nico. A presuno a que se refere este artigo relativa e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do sujeito passivo ou do terceiro a 47 que aproveite.

Lei 6.830/80
Art. 3 - A Dvida Ativa regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez. Pargrafo nico - A presuno a que se refere este artigo relativa e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do executado ou de terceiro, a 48 quem aproveite.

Acerca do artigo 3, da Lei de Execuo Fiscal, discorre Jos da Silva Pacheco:

O documento que a certificar faz presumir que a divida ativa , a que se refere, existe, pelos valores constantes do respectivo termo de inscrio. A certeza diz respeito a sua existncia regular, com origem, desenvolvimento e perfazimento conhecidos, com natureza determinada e fundamento legal ou contratual induvidoso. A liquidez concerne ao valor original do principal, juros, multa, demais encargos legais e correo monetria, devidamente 49 fundamentada em lei.

A respeito da Certido da Divida Ativa, explica James Marins:

[...] a formao da Certido da Divida Ativa (CDA) d-se atravs de iniciativa exclusiva da Fazenda Publica, que credora. Ao contrario de outros ttulos executivos onde se manifesta a vontade do devedor (ttulos extrajudiciais civis e comerciais) ou o pronunciamento condenatrio do Poder judicirio (ttulos judiciais), a Certido de Divida Ativa manifestao da autotutela do 50 Estado em matria exatorial.

Verifica-se ento que o procedimento utilizado para que o fisco cobre o que lhe devido o Processo de Execuo Fiscal com base na lei 6.830 de 22.09.1980. Compete a Unio Federal, atravs da Procuradoria da Fazenda Nacional cobrar daquele que o responsvel, embasado em titulo extrajudicial da dvida devidamente escrita na Certido da Divida Ativa.

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47 48

BRASIL, Cdigo Tributrio Nacional. 4. ed., So Paulo: Saraiva, 2008 p. 275 . BRASIL, Presidncia da Republica. Lei 6.830, de 22 de setembro de 1980. Denominada Lei de Execuo Fiscal. 49 PACHECO, Jos da Silva. Comentrios a Lei de Execuo Fiscal Lei n.6.830, de 22-09-1980. 11. ed., revista e atualizada, So Paulo: Saraiva, 2008, p. 75. 50 MARINS, op. cit., p. 629-630.

33

3.2

Sujeito Passivo da Execuo

O sujeito passivo da obrigao tributria reveste-se na pessoa do contribuinte e do responsvel, podendo a Ao de Execuo ser promovida contra estes. A pessoa jurdica muitas vezes o sujeito passivo da obrigao tributria, e quando a pessoa jurdica devidamente citada no pagar e no apresentar bens passveis de penhora surge na execuo fiscal, a desconsiderao da pessoa jurdica. A questo da desconsiderao da pessoa jurdica surgiu exatamente para que o Fisco conseguisse cobrar os tributos devidos das empresas que muitas vezes no apresentavam capital suficiente para quitar seus dbitos, enquanto que seus scios possussem bens vultosos. Como bem explica Rita Dias Nolasco, a respeito da desconsiderao da pessoa jurdica:
A regra geral que a personalidade da sociedade (pessoa jurdica), no se confunde com a do scio. A desconsiderao da pessoa jurdica , portanto, exceo, que s pode ser admitida se comprovada a ilicitude e o desvio de finalidade da sociedade. Sendo assim a simples inexistncia de bens da pessoa jurdica para penhorar no causa suficiente para a sua 51 desconsiderao.

Verifica-se, portanto que a questo da desconsiderao da pessoa jurdica surge com o intuito de coibir o uso indevido da pessoa jurdica, impossibilitando que os scios e responsveis no usem de forma fraudulenta para garantir seus interesses pessoais. Muito peculiar questo da legitimidade passiva da execuo fiscal, segundo James Marins:
Problema maior surge para se determinar o plo passivo da execuo fiscal, face o interesse do Fisco em ver ampliado a gama de sujeitos passivos, estendendo para alem do contido na lei suas prerrogativas. Dispe a Lei de Execuo Fiscal em seu artigo 4 quais os sujeitos passivos da execuo fiscal, que sujeita alem do contribuinte (devedor), o fiador, o espolio, a 52 massa falida, o representante legal e os sucessores.

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51 52

NOLASCO, Rita Dias. Responsabilidade Patrimonial, So Paulo: Mtodo, 2005, p. 227. MARINS, op. cit., p. 636.

34

Na Lei de Execuo Fiscal, o sujeito passivo caracteriza-se no seu artigo 4, subsidiariamente com o artigo 568, IV do Cdigo de Processo Civil conjuntamente com o art. 121 do Cdigo Tributrio Nacional, devendo ser verificada no apenas contra o devedor principal, mas tambm contra o responsvel tributrio. Resta bem claro na Lei de Execuo Fiscal, em seu artigo 4, inciso V, a figura do sujeito responsvel, capaz de responder por dvidas tributrias, atravs da execuo fiscal, vejamos:
Art. 4 - A execuo fiscal poder ser promovida contra: I - o devedor; ...................................... V - o responsvel, nos termos da lei, por dvidas, tributrias ou no, de 53 pessoas fsicas ou pessoas jurdicas de direito privado;

Verifica-se que importante tratamento o legislador processual civil deu do legislador tributrio, diferenciando a pessoa do devedor da figura do responsvel tributrio, conforme se constata no artigo 568 e incisos do Cdigo de Processo Civil, vejamos:
Art. 568. So sujeitos passivos na execuo: I o devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo; ..................................... V o responsvel tributrio, assim definido na legislao prpria.
54

Respeitvel diferena a se verificar, que o legislador processual no exigiu que o responsvel tributrio tivesse seu reconhecimento no titulo executivo, assim como o devedor. Como bem explica Fabio Ulhoa Coelho:
No tocante aos dbitos da sociedade enquadrveis como divida ativa, de natureza tributaria ou no tributaria (Lei 6.830/80), os administradores, scios ou no, respondem por inadimplemento da sociedade limitada. o que dispe o art. 135, III do CTN. Sendo ato administrativo e portanto, presumivelmente verdadeiro, a Certido da Divida Ativa emitida contra a sociedade pode ser executada diretamente no patrimnio particular do
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53

BRASIL, Presidncia da Repblica. Lei 6.830, de 22 de setembro de 1980. Denominada Lei de Execuo Fiscal. 54 BRASIL, Cdigo de Processo Civil. Coordenao por Antonio Luiz de Toledo Pinto. 3. ed., So Paulo: Saraiva, 2008.

35
administrador, a quem cabe demonstrar, por embargos do devedor, que o 55 inadimplemento no teria importado descumprimento de lei ou de contrato.

A respeito do sujeito passivo da pessoa jurdica na execuo fiscal, configura-se quando a Fazenda no localiza bens do devedor ou se localizados so insuficientes para a sua liquidao, restando ento o redirecionamento da execuo para o scio.

3.3

Defesa do Scio

Embargos do devedor Os embargos do devedor servem para que o devedor ou o responsvel tributrio desconstitua o titulo da divida ativa, devendo ser opostos no prazo de trinta dias, a partir da:
a) do deposito em dinheiro ordem do juzo; b) da juntada aos autos da prova da fiana bancaria; c) da intimao da penhora;

A Lei de execuo fiscal dispe do prazo para oferecimento dos embargos o seu termo inicial:
Art. 16 - O executado oferecer embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados: I - do depsito; II - da juntada da prova da fiana bancria; III - da intimao da penhora. 1 - No so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo. 2 - No prazo dos embargos, o executado dever alegar toda matria til defesa, requerer provas e juntar aos autos os documentos e rol de testemunhas, at trs, ou, a critrio do juiz, at o dobro desse limite. 3 - No ser admitida reconveno, nem compensao, e as excees, salvo as de suspeio, incompetncia e impedimentos, sero argidas como matria preliminar e sero processadas e julgadas com os embargos.
____________________
55

COELHO, op. cit., p. 163.

36

Entende-se Termo como limite de prazo, onde termo inicial e termo final o momento que comea ou termina o tempo da lei para que sejam opostos os embargos. No pode ser opostos embargos antes da garantia do juzo, seja por deposito em dinheiro, seja por fiana bancria, ou nomeao de bens prprios ou de terceiros. Os embargos opostos sem que o juzo seja garantido, importa em sua no admisso. A respeito da apreciao dos embargos muito bem explica Hugo de Brito Machado: 56
Os embargos so cabveis, e devem ser apreciados, mesmo na hiptese em que os bens penhorados sejam de valor insuficiente para garantir o pagamento total da quantia cobrada. O credor poder pleitear o reforo da penhora, se for o caso, mas no se pode admitir que a execuo prossiga com a expropriao dos bens penhorados, antes do julgamento dos embargos que tenham sido oportunamente interpostos.

Os embargos do devedor podem tambm, alegar toda matria til em sua defesa, inclusive relativa a excees, em sede de preliminares. Acerca da petio dos embargos, Jos da Silva Pacheco, explica:57
A petio dos embargos do devedor deve ser articulada, pois embora possam ser argidas todas as questes relevantes defesa, devem elas ser opostas por meio de artigos claros e precisos. de praxe que os embargos sejam articulados, e bom que assim seja, em face da rapidez que se exige no julgamento, com vistas a favorecer a rpida apreenso pelo julgador.

Consoante assinala Antonio Carlos Costa e Silva:58

Os embargos do devedor tem a essncia de uma contestao, mas no deixam de ser uma ao que deflagra a propositura de um Processo de Cognio Incidental ao Processo de Execuo Fiscal, cujo procedimento o rito ordinrio.

Muito cuidado h de se ter a respeito dos embargos do devedor, principalmente quando esta puder recair sobre bens de terceiros, pois no raro no processo de execuo surge a figura do terceiro responsvel.

____________________
56 57

MACHADO, op. cit., p. 443. PACHECO, op. cit., p. 231. 58 CASSONE, op. cit., p. 276, apud SILVA, Antonio Carlos Costa. Teoria e pratica do processo executivo fiscal. Rio de Janeiro: Aide, p. 376.

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Quando a ao de execuo ameaa interesses de terceiro, bem explica Luiz Rodrigues Wambier:
Embora talvez no seja o entendimento prevalecente, razovel e proporcional reconhecer inclusive a legitimidade ativa do terceiro responsvel. Os embargos prestam-se no s a discutir relao obrigacional entre o credor e o devedor, mas tambm a deter os mecanismos executivos, quando lhes falta fundamento legtimo. Se a atividade executiva esta recaindo precisamente sobre patrimnio de terceiro, na condio de responsvel, este titular de interesse legitimo para discutir inclusive o titulo autorizador desta autuao. Afirmar que s lhe caberiam embargos de terceiros deix-lo sem meios de se defender. Os embargos de terceiro servem para algum livrar seus bens de execuo, demonstrando que no esto includos no mbito da responsabilidade 59 patrimonial do executado.

Verifica-se que, o Fisco possui mecanismo muito eficiente para cobrar aqueles que o devem, estando sempre bem respaldado de provas e documentos que possam atravs da ao de execuo satisfazer seus crditos. Os embargos do devedor o procedimento mais robusto para evitar a execuo injusta. O magistrado ao analisar os embargos do devedor poder julg-los improcedente, permitindo que a Fazenda garanta a execuo, ou, caso julgue os embargos procedentes, livra-se o executado, cabendo os devidos encargos a Fazenda e como conseqncia a extino do crdito tributrio.

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MARINS, op. cit., p. 679, apud Luiz Rodrigues Wambier, Flvio R. Correia de Almeida, Eduardo Talamini. Curso avanado de processo civil, vol. II, 2 ed., So Paulo: RT, PP. 293 e 294.

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ORIENTAES JURISPRUDNCIAS

Entende-se a respeito de orientaes jurisprudnciais como repositorios utilizados na esfera jurdica para dar maior sustentao ao direito nos julgados acerca da mesma matria.

4.1

Posicionamento Superior Tribunal de Justia

Neste capitulo especificamente, buscaremos mostrar qual tem sido o posicionamento que o Superior Tribunal de Justia tem adotado acerca da desconsiderao da pessoa jurdica, direcionando a execuo para a pessoa dos scios. Jurisprudncias selecionadas:
Responsabilidade acerca do artigo 135, III do Cdigo Tributrio Nacional; 1 Turma: AgRg no REsp 957265 / ES, Ministro JOS DELGADO (1105), T1 PRIMEIRA TURMA, 18/12/2007, DJ 25/02/2008 p. 1, TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL. RESPONSABILIDADE. SCIO-GERENTE. LIMITES. ART. 135, III, DO CTN. NUS DA PROVA. INOVAO. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. entendimento deste Tribunal que o mero inadimplemento no caracteriza infrao legal. Inexistindo prova de que se tenha agido com excesso de poderes, ou infrao de contrato social ou estatutos, no h falar-se em responsabilidade tributria do ex-scio a esse ttulo ou a ttulo de infrao legal. 2. Apesar de aceitvel a nova tese trazida pelo agravante no sentido de se inverter o nus da prova em relao ao scio-gerente inscrito em CDA, no tem o presente recurso o condo de modificar o contedo do recurso negado, porquanto no ventilado no mbito do apelo nobre, que se restringiu a discutir a aplicao do art. 135 do CTN. 3. Agravo regimental no-provido. REsp 1060850 / RS, Ministra DENISE ARRUDA (1126), T1 - PRIMEIRA TURMA, 18/09/2008, DJe 29/09/2008 RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. REDIRECIONAMENTO DE EXECUO FISCAL CONTRA O SCIO-GERENTE. DISSOLUO IRREGULAR DA SOCIEDADE. VIABILIDADE.

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1. O Superior Tribunal de Justia possui entendimento no sentido de que o redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente somente cabvel quando for demonstrado que este agiu com excesso de poderes, infrao de lei, contrato social ou estatuto, ou na hiptese de dissoluo irregular da empresa. 2. Recurso especial provido. REsp 1066069 / RJ, Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124), T1 PRIMEIRA TURMA, 18/09/2008, DJe 25/09/2008 TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. REDIRECIONAMENTO. SCIO-GERENTE. DISSOLUO IRREGULAR. POSSIBILIDADE, RESOLVENDO-SE EM EMBARGOS A MATRIA DE DEFESA. RECURSO ESPECIAL A QUE SE D PROVIMENTO. REsp 261627 / SP, Ministro JOS DELGADO (1105), T1 - PRIMEIRA TURMA, 12/09/2000, DJ 23/10/2000 p. 122, JBCC vol. 185 p. 510, LEXSTJ vol. 138 p. 209. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. PESSOA JURDICA. REDIRECIONAMENTO DA AO. SCIO. CITAO. PRESCRIO. ARTS. 125, III, E 174 DO CTN. ART. 8, 2, DA LEI 6.830/80. 1. De acordo com o art. 125, III, do CTN, em combinao com o art. 8, 2, da Lei n 6830, de 1980, a ordem de citao da pessoa jurdica interrompe a prescrio em relao ao scio, responsvel tributrio pelo dbito fiscal. 2. Fenmeno integrativo de responsabilidade tributria que no pode deixar de ser reconhecido pelo instituto da prescrio, sob pena de se considerar no prescrito o dbito para a pessoa jurdica e prescrito para o scio responsvel. Ilogicidade no homenageada pela cincia jurdica. 3. In casu, porm, verifica-se que entre as datas de citao da pessoa jurdica (09/07/77) e de citao do scio (13/08/96) fluiu o prazo qinqenal (art. 174/CTN), totalizando, simplesmente, 19 anos. Reconhecimento da prescrio. 4. Recurso especial provido. 2 Turma: AgRG no Ag 1032831/SP, Ministra ELIANA CALMON (1114), T2 SEGUNDA TURMA, 17/06/2008, DJe 06/08/2008. PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO EXECUO FISCAL - REDIRECIONAMENTO -CITAO NA PESSOA DO SCIO-GERENTE - RESPONSABILIDADE PESSOAL PELO INADIMPLEMENTO DA OBRIGAO TRIBUTRIA DA SOCIEDADE - ART. 135, III DO CTN. 1. Em se tratando de sociedade que se extingue irregularmente, cabe a responsabilidade dos scios, os quais podem provar no terem agido com dolo, culpa, fraude ou excesso de poder. 2. No demonstrada a dissoluo irregular da sociedade, a prova em desfavor do scio passa a ser do exeqente (inmeros precedentes). 3. Nesse caso, pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de que o scio somente pode ser pessoalmente responsabilizado pelo inadimplemento da obrigao tributria da sociedade se agiu dolosamente, com fraude ou excesso de poderes. 4. Prevalece, tambm, nesta Corte, o entendimento de que o simples inadimplemento da obrigao tributria no constitui infrao lei.

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5. Agravo regimental no provido. AgRg no AgRg no REsp 1043617 / RS, Ministro HUMBERTO MARTINS (1130), T2 - SEGUNDA TURMA, 26/08/2008, DJe 18/09/2008 TRIBUTRIO EXECUO FISCAL REDIRECIONAMENTO DISSOLUO IRREGULAR DA SOCIEDADE CERTIDO DE OFICIAL DE JUSTIA PROVA SUFICIENTE PARA AUTORIZAR O REDIRECIONAMENTO DETERMINAO DE RETORNO DOS AUTOS INSTNCIA DE ORIGEM PARA INDIVIDUALIZAO DAS RESPONSABILIDADES. 1. O Tribunal a quo, quando da apreciao da apelao cvel, entendeu pela impossibilidade de redirecionamento da execuo fiscal, por no ter havido violao do artigo 135 do CTN, bem como no ter ocorrido a dissoluo irregular da sociedade. 2. Em recurso especial interposto pela Unio, reconheceu-se a dissoluo irregular da sociedade, com fundamento na certido do oficial de justia de fl. 17, e determinou-se o redirecionamento da execuo fiscal contra os scios. 3. Necessrio retorno dos autos para apreciao da responsabilidade individual, sob pena de supresso de instncia. Agravo regimental improvido. REsp 101036 / SP, Ministro ARI PARGENDLER (1104) T2 - SEGUNDA TURMA17/09/1998, DJ 13/10/1998 p. 67 RJADCOAS vol. 1 p. 134, PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. EMBARGOS DO DEVEDOR. Sobrevindo fato novo aps a oposio dos embargos do devedor, cabe ao juiz tom-lo em considerao (CPC, 462); regra que se sobrepe quela de que toda matria til defesa deve se concentrar nos embargos do devedor (Lei n 6830, de 1980, art. 16, 2). Recurso especial conhecido e provido. REsp 911449 / DF, Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES (1141), T2 SEGUNDA TURMA, 05/08/2008, DJe 22/08/2008 PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EMBARGOS EXECUO FISCAL. REDIRECIONAMENTO AOS SCIOS. CDA. LEGITIMIDADE PASSIVA. NUS PROBATRIO DA FAZENDA PBLICA. PRECEDENTES. 1. Quando a execuo fiscal for redirecionada aos scios da pessoa jurdica em virtude da responsabilidade solidria, e aqueles no constarem na respectiva certido de dvida ativa, compete Fazenda pblica exeqente o nus probatrio capaz de imputar-lhes a culpa por eventuais infraes apuradas durante a sua participao nas atividades da empresa executada (art. 135, caput, CTN). 2. Recurso especial no-provido. Acerca da CDA 1 Turma RECURSO ESPECIAL N 871.902 - RS (2006/0166387-6), T1 - PRIMEIRA TURMA, Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124), 24/10/2006, DJ 16/11/2006 p. 240 ementa:

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TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. CDA QUE ENGLOBA NUM NICO VALOR A COBRANA DE MAIS DE UM EXERCCIO. NULIDADE. 1. nula a CDA que engloba num nico valor a cobrana de mais de um exerccio: Precedentes: REsp 733.432/RS, 1 Turma, Min. Jos Delgado, DJ de 08.08.2005; REsp 819678/RS, 2 Turma, Min. Joo Otvio Noronha, DJ de 08.05.2006. 2. Recurso especial a que se nega provimento. 2 Turma AgRg no Ag 1010479 / RS, Ministro CASTRO MEIRA (1125), T2 SEGUNDA TURMA, 19/08/2008, DJe 11/09/2008 EXECUO FISCAL. CERTIDO DE DVIDA ATIVA. REDIRECIONAMENTO CONTRA OS SCIOS-GERENTES. PRESUNO DE LEGITIMIDADE. 1. Diante da presuno de certeza e liquidez da Certido de Dvida Ativa, no se pode inverter o nus probatrio a fim de excluir os scios da execuo fiscal. 2. Por possuir a CDA presuno jris tantum de liquidez e certeza, seria gravame incabvel a exigncia de que o Fisco fizesse prova das hipteses previstas no art. 135 do CTN. 3. Agravo de regimental no provido. EMBARGOS DO DEVEDOR 1 Turma SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA REsp 882237 / RJ, Ministra DENISE ARRUDA (1126), T1 - PRIMEIRA TURMA, 26/08/2008, DJe 17/09/2008 PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL. SCIO CUJO NOME CONSTA NA CERTIDO DE DVIDA ATIVA. PRESUNO DE CERTEZA E LIQUIDEZ. INVERSO DO NUS DA PROVA DOS REQUISITOS DO ART. 135 DO CTN. PRECEDENTES. RECURSO PROVIDO. 1. pacfico o entendimento da Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia no sentido de que possvel o direcionamento da execuo para scio cujo nome conste na Certido de Dvida Ativa, competindo-lhe, na fase dos embargos de devedor, o nus de provar que no lhe cabe responder pelos dbitos da pessoa jurdica executada, nos termos do art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional. 2. Recurso especial provido. AgRg no REsp 986831 / RJ, Ministro LUIZ FUX (1122), T1 - PRIMEIRA TURMA, 12/08/2008, DJe 11/09/2008 PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. EMBARGOS DO DEVEDOR. PRAZO. TERMO INICIAL. INTIMAO PESSOAL. REGRA ESPECIAL DO ART. 16, III DA LEI 6.830/80. TERMO INICIAL DA CONTAGEM DO PRAZO. PRIMEIRO DIA TIL SEGUINTE AO DA INTIMAO. ART. 184, DO CPC. 1. Os embargos do devedor, na execuo fiscal, devem ser opostos da intimao pessoal do representante legal da devedora, com expressa advertncia legal do prazo de trinta dias para sua oposio, no restando, assim, o termo a quo, da juntada aos autos do respectivo mandado.

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2. Precedentes da Corte: REsp 953.574/RS, Rel. Ministro Francisco Falco, DJ 25.10.2007; AgRg no Ag 702551 / SP, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ 18/05/2006; REsp 810051 / RS, 2 Turma, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ 25/05/2006; REsp 268284 / SP, 2 Turma, Rel. Min. Joo Otvio Noronha, DJ 06/03/2006. 3. No obstante, de sabena que os prazos processuais contam-se com a excluso do dia do comeo e incluso do vencimento, nos termos do art. 184, do CPC, sendo certo que o 2 do referido artigo explcito quanto ao termo a quo da contagem dos prazos ser o primeiro dia til aps a intimao. (Precedentes: REsp 242.076/PR, DJ 02.04.2007; AgRg no Ag 926.830/MT, DJ 28.04.2008; REsp 692.284/RJ, DJ 15.08.2005; REsp 200351/RS, DJ 19.06.2000) 4. In casu, conforme demonstra a certido de fl. 9, houve a lavratura do auto de penhora, depsito e avaliao, com a intimao da empresa executada para acompanhar os termos da execuo, em 20/08/2001, razo pela qual os embargos execuo ajuizados em 19/09/2001 so tempestivos. 5. Agravo regimental desprovido. 2 Turma AgRg no Ag 985009 / MG, Ministro CASTRO MEIRA (1125), T2 SEGUNDA TURMA, 19/08/2008, DJe 11/09/2008 PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EMBARGOS EXECUO. FRAUDE EXECUO FISCAL. ALIENAO DO BEM. 1. Para que reste configurada a fraude execuo, necessrio que a ao j tenha sido aforada e haja citao vlida; que o adquirente saiba da existncia da ao ou por j constar no cartrio imobilirio algum registro (presuno jris et de jure contra o adquirente) ou porque o exeqente, por outros meios, provou que dela o adquirente j tinha cincia; e que a alienao ou a onerao dos bens seja capaz de reduzir o devedor insolvncia. 2. Para que se pudesse chegar a concluso distinta da alcanada pela Corte de origem, que entendeu no elidida a presuno de boa-f do terceiro adquirente, imprescindvel se faria incursionar em matria fticoprobatria, o que vedado na via estreita do recurso especial. Smula 7/STJ. 3. Agravo regimental no provido. REsp 891137 / RS, Ministra ELIANA CALMON (1114), T2 - SEGUNDA TURMA, 15/04/2008, DJe 29/04/2008 TRIBUTRIO EMBARGOS EXECUO FISCAL ICMS CERTIDO DE DVIDA ATIVA REQUISITOS FORMAIS (ARTS. 202 E 203 DO CTN E ART. 2 , 5, DA LEF) OMISSES E CONTRADIO: INEXISTNCIA FUNDAMENTAO DEFICIENTE: SMULA 284/STF AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO: SMULA 282/STF. 1. Inexiste violao do art. 535 do CPC no que se refere alegada omisso da Corte a quo na apreciao de dispositivo constitucional, uma vez que, nos termos da Smula 356/STF, a mera oposio dos embargos declaratrios, por si s, j preenche o requisito do prequestionamento para fins de interposio de recurso extraordinrio. 2. No h ofensa, ainda, ao art. 535 do CPC, se o Tribunal de origem analisa os pontos tidos por omissos.

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3. Inexiste contradio, capaz de ensejar ofensa ao art. 535 do CPC, quando, em verdade, a parte pretende rediscutir a questo. 4. Considera-se deficiente o recurso, aplicando o enunciado da Smula 284/STF, se a parte, ao defender tese jurdica, deixa de indicar qual dispositivo de lei federal teria sido violado. 5. Aplica-se o enunciado da Smula 282/STF quando o Tribunal no emite juzo de valor especificamente sobre tese trazida no especial. 6. Os requisitos formais da CDA visam dotar o devedor dos meios necessrios a identificar o dbito e, assim, poder impugn-lo. 7. No se exige cumprimento de formalidade, sem demonstrar o prejuzo que ocorreu pela preterio da forma. Princpio da instrumentalidade dos atos. 8. A omisso na CDA, quanto indicao da forma de clculo dos juros de mora, no leva nulidade do ttulo, se tais informaes constam de processo administrativo juntado aos autos da execuo, sendo, portanto, do conhecimento do devedor. Alm disso, tal informao decorre da legislao pertinente, indicada na CDA. 9. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, no provido.(grifo nosso)

O Superior Tribunal de Justia tem se manifestado favorvel a Fazenda Nacional acerca da desconsiderao da pessoa jurdica quando caracterizar que houve dissoluo irregular da sociedade, quando se verifica que houve confuso patrimonial na pessoa dos scios para com a pessoa jurdica, quando h poca do dbito o scio fazia parte da administrao.

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CONCLUSO

Aps analise sobre o tema, verifica-se que a responsabilidade surge como uma forma de sano para aquele que teria a obrigao de cumprir algo, e o seu no cumprimento gera uma leso no mundo ftico, havendo a necessidade deste responder pelo seu no cumprimento. A lei clara, e esta ao alcance de todos, visto que ningum poderia se escusar de segui-la. O Estado aquele que possui poderes para coibir o no cumprimento da lei, cobrando daquele que o responsvel pelo seu descumprimento. Na esfera jurdica tributria o sujeito passivo da obrigao tributria responder na pessoa do responsvel ou do contribuinte, atravs de ao de execuo fiscal pelo no cumprimento da obrigao tributria. A pessoa jurdica da sociedade limitada tem personalidade prpria, mas quando configurada, que em sua gesto o scio administrador agiu com excesso de poderes, infrao a lei, estatuto ou contrato social, a responsabilidade pelos seus atos recair sobre este. O simples inadimplemento da obrigao tributria, no enseja

responsabilidade do scio, mas atos que caracterizem que praticados por este, tenham o intuito de infringir a lei com o seu inadimplemento. Conclui-se ento que a dissoluo irregular da empresa caracterizado indcios de dolo ou fraude ou excesso de poderes, legitima o redirecionamento da execuo para os scios ou administradores, cabendo a estes o nus da prova de que no faziam parte da sociedade poca do fato. O procedimento utilizado pelo Fisco para cobrar aqueles que o devem o procedimento utilizado pela Lei 6.830/80 denominada Lei de Execuo Fiscal, utilizando o Cdigo de Processo Civil de forma subsidiria naquilo que couber. Compete a Unio Federal, atravs da Procuradoria da Fazenda Nacional cobrar daquele que o responsvel, embasado em titulo extrajudicial de divida devidamente escrita na Certido da Divida Ativa.

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A pessoa jurdica muitas vezes o sujeito passivo da obrigao tributria, e quando a pessoa jurdica devidamente citada no pagar e no apresentar bens passiveis de penhora, surge na execuo fiscal, a desconsiderao da pessoa jurdica. Verifica-se, portanto que a questo da desconsiderao da pessoa jurdica surge com o intuito de coibir o uso indevido da pessoa jurdica, impossibilitando que os scios e responsveis no usem de forma fraudulenta para garantir seus interesses pessoais. Os embargos do devedor o procedimento mais robusto utilizado pelo executado para tentar livrar-se da execuo injusta. O Superior Tribunal de Justia tem se manifestado favorvel a Fazenda Nacional acerca da desconsiderao da pessoa jurdica quando caracterizar que houve dissoluo irregular da sociedade, quando verifica que houve confuso patrimonial na pessoa dos scios para com a pessoa jurdica, quando na poca do dbito o scio fazia parte da administrao. Enfim, a desconsiderao da pessoa jurdica na lei de execuo fiscal, um importante mecanismo que a Unio Fazenda Nacional se utiliza para cobrar daqueles que o devem e conseqentemente trazer mais dinheiro para os cofres pblicos.

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