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1 Conferncia Internacional Igualdade Parental Sc.

XXI Gravidez um projeto de 9 meses, parentalidade um projeto vitalcio 22-23 de maro de 2012 vora
Como os/as juzes vem a parentalidade

A residncia das crianas no ps-divrcio: representaes e experincias de magistrados/as judiciais

Ana Reis Jorge

Centro de Investigao em Cincias Sociais Universidade do Minho ana.j.mr@gmail.com


Bolseira da Fundao para a Cincia e a Tecnologia

Introduo e Problema
Direo da pesquisa

Contextualizao - Evoluo legal - Dados oficiais


Discusso de resultados - Entrevistas a magistrados judiciais (23)

Introduo e Problema
Importantes avanos em matria de igualdade de gnero em Portugal, nomeadamente a partir da Revoluo de Abril de 1974 mas permanncia de claras assimetrias que tendem a atravessar o prprio contexto judicial (Beleza, 1991; Sottomayor, 2002; Silva ,2005; Machado, 2005) Alteraes relevantes ao nvel das responsabilidades parentais, nomeadamente no que concerne s posies dos progenitores feminino e masculino (Melo et al. 2009: 24). Relao dinmica entre as mudanas sociais e as alteraes legais; Desfasamento entre uma lei apresentada como neutra e prticas judiciais permeadas pela subjectividade e pelo contexto scio-cultural.

Limitaes decorrentes de uma perspectiva meramente jurdico-formal.

Estatsticas oficiais demonstram que na maior parte dos casos a residncia das crianas na sequncia de processos de divrcio confiada s mes.

Vrios factores confluem para este dado, apelando a uma ateno especial quer ao contexto judicial quer s dinmicas scioculturais.

Evoluo Legal o caso portugus


Evoluo legislativa tardia em matria de famlia no Direito portugus (Bravo, 2007) pese embora a tendncia para as tradies legais evolurem em cadeia (Cabral, 1993);

Estado Novo
Igualdade dos cidados perante a lei, "salvas, quanto mulher, as diferenas resultantes da sua natureza e do bem da famlia" (art. 5.)
Em termos gerais era atribudo ao pai o poder de representar o filho, administrar os seus bens e decidir sobre todas as questes ao nvel da instruo, trabalho e emancipao.

25 de Abril de 1974

DL 496/77, de 25.11, aboliu as disposies discriminatrias do Direito da Famlia no que toca mulher e aos filhos;

No casamento consagra-se a igualdade absoluta entre os progenitores mas nos casos de separao/ divrcio, vigorava o regime exclusivo de atribuio do poder paternal ao progenitor a quem o menor ficasse confiado.

Poder paternal regulado em harmonia com o interesse do menor, sendo confiados ao progenitor que mais contribua para promover o desenvolvimento fsico, intelectual e moral, com maior disponibilidade e aquele com quem o menor teria maior proximidade; Subjectividade na ao judicial;

Algumas regras: a preferncia maternal para crianas de tenra idade, a no separao de irmos e a preferncia do progenitor que tem o mesmo sexo da criana, etc.;
Reforo do esteretipo relativo ao papel da mulher enquanto me.

o Lei n.85/95
Mudanas na famlia, maior paridade, influncia de outras legislaes, presso de movimentos de pais-homens, sobrecarga psicolgica e financeira das mes. Possibilidade de partilha do exerccio do poder paternal exclusivamente em caso de acordo dos progenitores.

o Lei n. 61/2008
Alterao da terminologia poder paternal para responsabilidades parentais; Estabelecimento do regime-regra de exerccio conjunto das responsabilidades parentais quanto aos assuntos de particular importncia; Penalizaes dos incumprimentos regulao do exerccio das responsabilidades parentais; Deciso da residncia habitual do menor com progenitor que potencie o mximo contacto com o outro.

Exerccio conjunto das responsabilidades parentais


- circunscrito s questes de particular importncia; - discutvel efeito dissuasor da penalizao dos incumprimentos;

- ausncia de previsibilidade quanto facilitao ou criao de entraves aos contactos; - prticas dissonantes podem ocorrer nos tribunais.

Ns no impomos o regime regra. Quando os pais, devidamente esclarecidos sobre o que significa uma coisa e a outra, me dizem que as responsabilidades parentais ficam a cargo de um ou de outro exclusivamente e isso uma deciso tomada por acordo, no o tribunal que vai impor um regime regra. O tribunal no impe, aceita o que eles definirem. claro que na primeira interpelao aos pais, queles que no vm informados, d-se a explicao e quando vemos que os pais esto duvidosos, titubeantes, ento estabelece-se o regime regra, que o regime que a lei impe. (EMJ17)

Discusso de resultados preliminares


Atribuio de guarda de menores
15 000 10 000 5 000 Pai Me

Famlia idnea

19 93

19 95

19 97

19 99

20 01

20 03

20 05

Terceira Pessoa

Ano Estabelecimento de educao/ assistncia Guarda Conjunta

Fonte: Ministrio da Justia

Em 2006, as guardas atribudas a mulheres representaram 91%; A guarda conjunta surge com a lei n84/95, no se verificando no entanto um aumento muito significativo;

Discusso de resultados
Motivos pelos quais as crianas ficam maioritariamente a residir com a me em caso de acordo
Muitas das vezes [os pais] acabam por reconhecer me esse papel, no sentido de ser ela a ficar com a guarda e tentam, depois, ter o mximo de visitas possvel, mas sem ficarem com o nus de levar ao mdico, de acordar noite para dar um medicamento. Acaba por haver um acordo. Raramente se levanta a questo da guarda. (EMJ1) Tem a ver com uma questo cultural, da posio da mulher perante os deveres familiares e que acaba por ser aceite pelo outro lado. (EMJ17) () tenho a percepo que existem cada vez mais [homens a quem atribuda a residncia]. Chegam aqui, tranquilos, sem problema nenhum, dizem que os midos ficam a viver com o pai e estabelecem o regime de visitas. Em alguns corre tudo bem e no h incumprimentos, noutros as mes depois tm o comportamento de desligar. (EMJ21)

As mes esto mais preparadas para isso, a maternidade biolgica, inseparvel das mulheres, tanto que elas assumem isso e os filhos querem estar ao p da me. (EMJ18)

Eu acho que assim basicamente por questes naturais. Tambm, geralmente, porque as crianas so pequeninas. () Se calhar as pessoas pensam que as mes tm mais disponibilidade ou as crianas sentem-se mais ligadas s mes na primeira infncia e na segunda infncia. (EMJ2)

Ns temos a regulaes do poder paternal de recm-nascidos e a a residncia confiada me por ser me, por razes bvias. [Isto acontece] se for uma me normal e com todas as condies porque est a amamentar e porque so as necessidades do menor que a isso impem. Eu no acho que os magistrados coloquem a me por ser me mas porque naquele caso ela que apresenta as melhores condies para satisfazer as necessidades da criana. Alis, muito difcil fundamentar esse tipo de raciocnio. (EMJ17)

Principais aspectos em que h desacordo, gerando a necessidade de sentena


Eu acho que raramente se discute a guarda, os pais vm quase sempre acordados e, por norma, ficam com as mes. Uma das primeiras coisas que eu pergunto se os pais tm alguma coisa a opor em que fique com as mes. Eu j olho para as pessoas e vejo claramente que o pai no tem nada a opor, antes pelo contrrio, prefere assim. raro discutir-se a guarda, agora alimentos e visitas, mas sobretudo os alimentos, a discutem. (EMJ: 10) () Muitos dos acordos que no se fazem em conferncia e requerem deciso judicial so essencialmente por causa da penso de alimentos. Para os pais: est com a me, est bem, no concordo com os 150 euros. Eu tenho um modelo e quando eles chegam, aqueles que no tm advogado, a funcionria entrega-lhes esse modelo de acordo que tem aquilo que normalmente se faz, quando no h divergncias. As pessoas enquanto esto espera vo lendo e vo conversando. Nesse modelo est l: o menor fica entregue me, as responsabilidades parentais tal e tal, visitas ao pai, penso de alimentos de 150 euros. (EMJ: 4)

Pode afirmar-se que existe uma reproduo da tendncia para confiar as residncias s mes nos casos em que h uma deciso judicial?
Isso acontece porque muitas vezes as crianas j esto com a me. Nas decises noto a prevalncia da chamada figura primria de referncia. Ou seja, na esmagadora maioria dos casos as crianas sempre ficaram com a me e essa a figura primria que elas (). (EMJ10) Eu penso que hoje em dia () j no existe muito essa perspectiva de que a me a me. () Se me disser assim: - Qual foi a percentagem de pais a quem entregou as crianas nos seus processos?! Se calhar pequena mas porque, genericamente, as mes esto em melhores condies de manter o tal lao de que temos vindo a falar. uma questo cultural. H casos em que, indiscutivelmente os pais so as pessoas mais coerentes e mais adequadas para ficar com a criana, seja porque eram quem, excepcionalmente, naquela famlia assumia esse tipo de papel, seja porque em determinado momento da sua vida a me () decidiu ir-se embora e deixar os filhos com os pais. (EMJ9)

Agora comeam a aparecer cada vez mais pais que dizem: eu sempre fiz isso, eu sempre tive um papel muito activo. A claro que discutem e discutem muito bem a guarda dos menores, mas ainda no se verifica uma grande mudana. No so 50% dos casos, nem pensar! A maioria dos pais ainda no assume esse papel mas discutem cada vez mais as visitas. Antigamente ficavam espera do que lhes fosse atribudo, achavam normal mas hoje em dia no, batalham, querem participar mais e durante a semana tambm. No que diz respeito guarda mesmo tal no acontece. (EMJ16)

Nos verdadeiros casos de litgio entre pai e me a percepo que eu tenho que na maior parte dos casos atribu ao pai. Agora, eu estou a falar de verdadeiro litgio entre pai e me porque h um fenmeno que me tenho apercebido: h muitos casos em que o verdadeiro litgio entre duas mulheres, () entre a me e uma av, ou uma tia ou at mesmo a nova companheira do pai. () Depois, h muitos casos que at comeam em litgio mas depois, tranquilamente, acabam por acordar que a criana seja entregue me porque aquele litgio foi s naquela fase de separao. (EMJ22)

Muitas das vezes quando os pais dizem que querem a guarda s por embirrao porque depois, quando se coloca mesmo a situao, a primeira coisa que fazem entregar av paterna. Agora, muito sinceramente, quando h aqueles casos em que os pais vm mesmo reivindicar a guarda de forma sentida e estruturada, em regra ficam com a guarda das crianas. Talvez em 70% lhes seja atribuda a guarda. (E5)

No sou favorvel porque acho que isso est feito para agradar aos adultos no sentido de que nenhum perdeu a guerra, no est feito pelo superior interesse de criana absolutamente nenhuma. Quer dizer, de algumas poder ser, tanto que eu j apliquei a excepo com adolescentes, por exemplo. Quando j esto, bem ou mal, enraizados naquilo e no se tem revelado nefasto em termos de estabilidade escolar, comportamental, um bocado como no futebol, em equipa que joga bem no se mexe. (EMJ23)

Raramente me aparecem situaes de guarda conjunta, residncia partilhada, mas a tenho alguma dificuldade. Quando vm com a ideia de um dia aqui, outro dia ali, normalmente digo logo que no aceito porque a experincia que tenho que essas situaes no resultam e isso pode causar graves problemas nos midos. Na minha perspectiva, a residncia partilhada e a guarda conjunta nesses moldes s deve existir em progenitores em que h um elevado grau de compreenso. () Pelas experincias que eu tive () depois a vida dos midos ficou uma confuso enorme. (EMJ20)

Portanto, eles querem que sejam fixadas as residncias alternadas para no terem de pagar alimentos s mes. Quando me vm c com residncias alternadas eu mando fazer relatrios para confirmar. () s vezes apresentam-me acordos assim mas eu no homologo, vou verificar porque no me parece que as residncias alternadas sejam o melhor para a criana. () porque na maior parte dos casos as pessoas () continuam em conflito (). Depois quem acaba por ajudar os pais com os midos so os avs () e as desgraadas das crianas andam com as tralhas de um lado para o outro. (E5)
Ns continuamos a ter aquela ideia de que a criana precisa de uma sede para a sua vida, sendo que, se os pais chegarem aqui e continuarem a relacionar-se bem, porventura at melhor do que no casamento, no h nenhum problema que a criana tenha duas sedes. Ser o espao natural deles, quer na casa de um quer na casa do outro. (EMJ1)

Outros constrangimentos ao nvel da aco judicial


H situaes muito graves de incumprimento nas visitas e precisamente onde ns temos maiores debilidades, no cumprimento das visitas onde o nosso sistema tem maiores falhas. (EMJ13)

Para ser sincera, muitas vezes recorre-se ao fundo de forma um bocado leviana. () So capazes at de ter bens () e acham que no tm de pagar a penso aos filhos. Como no tm entidade patronal, como no possvel o pagamento coercivo da prestao, intervm o fundo. (EMJ16)

Quando estamos num cvel genrico, como o caso, cada vez comentamos mais entre colegas que a especializao fundamental. (EMJ18)

Aqui existe uma grande lacuna da lei, a falta de assessoria em termos de mediao familiar, que alis tenho o dever de comunicar s partes.(EMJ17)

Muitas vezes o relatrio que se pede segurana social, pese embora o trabalho que eles tm, no tem quase utilidade nenhuma. Eles limitam-se praticamente a fazer entrevistas aos pais e isso tambm fao eu aqui. (EMJ1)

Concluses preliminares
Juiz enquanto ator social ausncia de neutralidade/ imparcialidade; Viso funcionalizada de papis com base no gnero; Expetativas normativas face famlia e criana;

Embora se verifiquem importantes avanos em matria de igualdade de gnero na lei, nos valores e nas prticas permanecem assimetrias;

Insuficincias tcnicas e estruturais;

Igualdade de gnero: um compromisso de/ em favor de homens e mulheres;

Necessidade de polticas e educao no sentido da erradicao de desigualdades e um novo olhar sobre e com a criana.

Obrigada!