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COMERCIAL II SOCIEDADES 17/11/10 CLASE INTRODUCTORIA Este semestre tiene por objetivo revisar las distintas modalidades que

puede adoptar la organizacin jurdica de una empresa. Una empresa no solamente es una actividad, la cual puede desarrollarse a travs de diversas formas jurdicas. La ms conocida, el revestimiento o ropaje jurdico ms conocido es la sociedad. Pero una empresa tambin puede ejercerse individualmente, no necesariamente a travs de una sociedad. Por lo tanto la actividad empresarial puede ser: 1. Individual. 2. Colectiva. Sin embargo, la mayora de las formas jurdicas que estudiaremos se corresponden con la sociedad. Precisamente se partir por estudiar la definicin de sociedad, principales elementos, para posteriormente revisar una clasificacin de las sociedades que nos permitir realizar la principal distincin entre los tipos sociales, que es la de sociedades de personas y de capital. En el caso de las sociedades de personas podemos incardinar aqu a la sociedad colectiva, que si bien se usa muy poco (por un tema de responsabilidad, ya que es ilimitada y solidaria), es la sociedad de persona que se encuentra regulada profusamente en nuestro Cdigo de Comercio. Es algo as como que la letra de cambio cada da se utiliza menos, pero es necesario estudiar las disposiciones de la ley 18.092 para comprender todos los ttulos de crditos, porque ah est en el fondo la teora general de los ttulos de crditos. Esto es lo que sucede con la sociedad colectiva, ya que si bien no se utiliza en la prctica, tiene el tronco o base de la regulacin de las sociedades de personas, que estn en el cdigo. Por lo que a partir de la sociedad colectiva, sobre esta normativa se construye la sociedad de responsabilidad limitada (la cual se usa mucho). Nuestro ordenamiento en esta materia es bastante disperso, donde se puede ver el fenmeno de la decodificacin. Se analizarn: I UNIDAD Introduccin. - La sociedad en sus aspectos generales. - Se ver su concepto, el cual se encuentra en el cdigo Civil, elementos, ya que desde esa definicin encontramos 2 dimensiones; una contractual y otra
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institucional o de la personalidad jurdica. Esto permitir analizar la naturaleza jurdica de las sociedades. A partir de la misma definicin se podr determinar que esta se encuentra obsoleta, ya que se analizarn los contratos de sociedad (aunque hoy en da no se puede decir que todas las sociedades son un contrato). Dentro del aparto introductorio se ver tambin la ley 19.499, la cual se refiere al saneamiento de vicios de nulidad de sociedades. Intenta que a pesar de ciertos errores de forma que se puedan producir al momento de constituir una sociedad, estos puedan ser saneados, sin necesidad de tener que volver a constituirla completamente de nuevo. Se analizarn las consecuencias que trae que nos encontremos frente a una persona moral y los atributos de la personalidad, respecto de la sociedad en general. Se terminar con una clasificacin de las sociedades que nos permitir sistematizar el tratamiento de ellas que se har en el semestre.

II UNIDAD Estudio de las sociedades de personas: - Sociedad colectiva comercial, en general, salvo con rasas excepciones, que las sociedad pueden ser civiles o comerciales dependiendo de sus objetos, por ejemplo la sociedad annima siempre se considera mercantil, con independencia de su objeto. Esta sociedad colectiva comercial constituye la base del ordenamiento jurdico de las sociedades de personas, por lo que veremos: Concepto. Caractersticas. Administracin. Responsabilidad de los socios. Razn social. Como se constituye una sociedad colectiva comercial. Como funciona. Como se disuelve. Como se liquida. Sociedad de responsabilidad limitada. Esta tiene una regulacin escasa en el cdigo y se encuentra en la ley 3.918, ya que la base de su regulacin es la de la sociedad colectiva, donde se limita la responsabilidad de los socios. Se vern: Conceptos. Legislacin aplicable. Principales aspectos. Capacidad para celebrar este contrato. Razn social. Limitacin de la sociedad. Administracin. Disolucin y liquidacin.
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La ltima categora de sociedades de personas; es la sociedad encomandita, la cual puede ser encomandita simple o por acciones. Si es simple estamos frente a una sociedad de personas, si es por acciones estamos en presencia de una sociedad de capital. Por lo que la ltima categora que se ver es la sociedad encomandita simple. La gran caracterstica de la sociedad encomandita en general es que tiene 2 tipos de socios, con funciones muy definidas: tenemos por un lado los socios gestores (administran la sociedad) y por otro lado socios comanditarios (son una especie de socios capitalistas, ponen el capital pero no administran). De esto se derivan una serie de consecuencia, porque por ejemplo tienen responsabilidades distintas. Aspectos generales. Legislacin aplicable. Aspectos particulares.

III UNIDAD Sociedades de capital - Sociedad encomantida por acciones. Aqu la diferencia entre una y otra es que aqu el capital se divide en acciones, en cambio en la sociedad encomandita simple no. Esto nos permite que se pueda designar la sociedad encomandita por acciones como una sociedad de capital. - Sociedad annima. Es la sociedad madre de las sociedades de capital, que tiene una extensa regulacin en nuestro ordenamiento, particularmente a travs de la ley 18.046 y adems para aquellas S.A que hagan ofertas pblicas de sus acciones, se les debe aplicar la ley 18.045 que se refiere a la ley de mercado de valores. - Una ltima categora social, presenta una particularidad especial y que permite explicar que la definicin de sociedad del cdigo Civil, est obsoleta, y es la sociedad por acciones. La definicin del cc est obsoleta, porque seala que la sociedad es un contrato, y un contrato es un acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones, pero necesariamente se requiere de un acuerdo de voluntades y este tipo social puede formarse por una sola persona, por lo que siendo esto as es imposible que se puedan calificar todas las sociedades como contratos. Esta sociedad por acciones fue creada con la finalidad de fomentar el denominado capital de riesgo, es decir la inversin en proyectos emergentes, nuevos, que por lo mismo son riesgos. Por lo que se crea esta sociedad para que los inversionistas ngeles, puedan buscar financiamiento, a travs de ofrecer la compra de acciones de la sociedad. La empresa puede tambin organizarse de otras formas, como es la empresa individual de responsabilidad limitada (I.R.L). La cual no es una sociedad, es una empresa. Es una forma en que una persona (empresario) sin necesidad de asociarse con otro pueda emprender un negocio y provocar una separacin entre su patrimonio personal y el empresarial.

Hay otras formas de organizacin empresarial como la asociacin o cuentas en participacin, cooperativas, grupos de inters econmicos. Por ltimo se podran ver algunas modalidades de concentracin empresarial, nos referimos a las funciones, adquisiciones, oferta pblica de acciones o la OPA. Bibliografa: - Manual Ricardo Sandoval. - Osvaldo Contreras (nueva versin). - Baeza - Sociedad annima y otras sociedades por acciones en el derecho chileno y comparado. Juan Esteban Puga Vial. - Alvaro Puelma Corssi. (Revisar la ley y el cdigo, porque es bastante antiguo). Ponderacin pruebas: 30% cada prueba 20% seminario 20% participacin clases + Examen NOCIONES BSICAS I UNIDAD La empresa como actividad desarrollada en forma individual, muchas veces aparece como insuficiente desde el punto de vista econmico y financiero, para enfrentar el trfico en masa. Claramente se puede advertir que la energa o capacidad, econmico o conocimiento de un solo individuo no son suficientes, cuando se trata de establecer una empresa que aspiramos que tenga una dimensin mayor. En este contexto se explica la razn de ser de las sociedades comerciales. Sociedades que a su vez cada da ms se van concentrando. Esta actividad que se realiza a partir de la colaboracin y acuerdo con otros, a sido el que previsionalmente a inspirado el concepto de sociedad que aparece en el cdigo civil.
Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados

Si analizamos a primera vista este artculo se pueden distinguir 2 dimensiones de la sociedad: - En el inciso primero se concibe a la sociedad como un contrato. - En el inciso segundo se reconoce que la sociedad una vez que nace a travs de un contrato, adquiere una personalidad jurdica propia. Es decir a travs del contrato se le da vida propia e independiente de la personalidad de cada uno

de los socios. Por lo tanto la sociedad en cuanto a persona jurdica, tiene su propio nombre, patrimonio, nacionalidad, etc. Precisamente las teoras que se refieren a la naturaleza jurdica de la sociedad, discurren entre una u otra postura. Entre si consideramos a la sociedad ms como un contrato, como una institucin o le ponemos ms nfasis al acuerdo de voluntades o a la personalidad jurdica. Dentro de las teoras fundamentales que discurren entre estas 2 dimensiones, nos encontramos con la teora contractual clsica que considera a la sociedad o la explica a partir de la figura del contrato. Esta doctrina fue la mayoritaria y se mantuvo sin ningn contrapeso hasta finales del siglo XIX y nuestra legislacin parece acoger en parte esta teora en el artculo 2053 inciso primero del cc. Lo mismo ocurre con algunas disposiciones del Cdigo de Comercio, como es el caso del artculo 349 inciso primero, que define a la sociedad colectiva:
1. De la formacin y prueba de la sociedad colectiva Art. 349. Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse. El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes necesitan autorizacin especial para celebrar una sociedad colectiva. La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer casada por su marido.

En este caso se reconoce que la sociedad es un contrato puede celebrar el contrato de sociedad. El artculo 351 tambin hace lo propio, donde se refiere a la sociedad colectiva como un contrato:
Art. 351. El contrato consignado en un documento privado no producir otro efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio a sus operaciones

Sin embargo nuestro derecho no se queda ah y en el inciso segundo el artculo 2053 del cc, se refiere a la sociedad como persona jurdica. Hoy en da la teora contractual clsica que se mantuvo son contrapeso hasta el siglo XIX presenta varios problemas en relacin con su justificacin, es decir no permite explicar la existencia de aquellas sociedades que nacen no del acuerdo de voluntades, si no de la ley. Por ejemplo en la sociedad conyugal, en esta sociedad si bien hay acuerdo de voluntades respecto de la celebracin del matrimonio no la hay respecto del rgimen patrimonial. Lo que se hace es casarse y de esto se derivan los regmenes patrimoniales del patrimonio. La crtica ms importante que se le puede hacer a este inciso primero es que no permite explicar que se puedan realizar sociedades por acciones (SPA) que se configuran con una persona, lo cual es completamente incompatible con que la sociedad sea un acuerdo de voluntades. Esta sociedad constituyo alguno de aquellos casos en que luego de la descodificacin, se vuelve al cdigo, como es el caso del libro 4 (referido a las quiebras) el cual estuvo derogado por mucho tiempo. Lo mismo
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sucede en las sociedades de acciones, las cuales fueron incorporadas nuevamente en el cdigo de comercio a travs de la ley 20.190, en la seccin que originalmente corresponda a las sociedades annimas, las cuales originalmente estaban reguladas en el cdigo, pero luego esa regulacin se derog para formular la ley 18.046 este vaco que dejo la sociedad annima en el cdigo, lo completo la sociedad por acciones. Artculo 424 a 446. 23/11/11 UNIDAD I Sociedad comercial aspectos generales 1. Introduccin 2. Concepto de sociedad 3. Naturaleza jurdica de la sociedad. 4. Sociedad y empresa 5. Requisito contrato de sociedad. 6. Personalidad jurdica. 7. Diversos tipos de sociedades. 3. NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD 1. Teora contractualista 2. Teora del acto constitutivo (Von Gierke) la teora contractualista permite explicar las relaciones de los socios y de stos con la sociedad, no permite explicar las relaciones que la sociedad genera con terceros. Por lo tanto este autor seala que la sociedad ya no tendra un origen simplemente contractual, si no que se formara a partir de lo que l denomina un acto unilateral de los fundadores y mediante este acto se impone el estatuto que regir a la corporacin. Esto implica adems el nacimiento de la personalidad jurdica de la sociedad, junto al cual no se haba referido la teora contractualista clsico, siendo este el avance. porque se le denomina acto unilateral? La denomina como acto unilateral de los socios, no porque se trate o exista una sola parte involucrada, sino porque existen varias partes pero con un inters y voluntad comn. Todas las voluntades se dirigen hacia un mismo fin que es crear esta corporacin, estableciendo sus estatutos y dotndola de personalidad jurdica. Porque todos los socios se comportan a estos efectos como si fueran un solo individuo. 3. Teora de la institucin Conforme a ella, la sociedad pese a que pudiera considerarse su origen contractual es una institucin que se sita entre el individuo y el estado. Esta institucin es un sujeto de derecho con intereses distintos a los socios individualmente considerados. Esta teora pareciera tener algn correlato en nuestro ordenamiento, como es el caso de la sociedad
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annima, la cual es definida como una persona jurdica claramente en esta definicin, no se considera a la sociedad como un contrato. Si entendemos que la sociedad es una institucin, esta tiene una voluntad propioa, intereses distintos a los de cada socio y desde el momento en que tiene personalidad jurdica propia, tiene tambin los atributos de la persona, como nombre, domicilio, patrimonio, etc. Esta teora tiene algn sustento en el art. 2053 cc en el inciso segundo, ya que aqu se reconoce que tiene personalidad jurdica. 4. Teora del contrato de colaboracin esta teora tiene su base en la teora contractualista, pero va ms all porque seala que no estaramos en presencia de cualquier contrato si no de un contrato que tiene caractersticas bien particulares. Ya que es un contrato plurilateral y de colaboracin. Esto significa que un contrato sera plurilateral, porque en l intervienen 2 o ms partes cuyas voluntades van hacia un fin comn. A dems sera un contrato abierto, en el sentido que hay otros sujetos que luego pueden incorporarse a esto. En este tipo de contratos plurilaterales, aqu las partes no se sitan uno frente a otro, si no ante los dems, esto quiere decir que no existen prestaciones opuestas. Esta caracterstica de la plurilateralidad implica que existan varias partes y que orienten sus intereses hacia un fin comn. El primer elemento se cumple en el caso de nuestro ordenamiento, reflejado en el propio concepto de sociedad en el art. 2053 cc por dos o ms personas. A dems se reconoce su caracterstica de ser contrato abierto, ya que pueden participar otros sujetos que deseen contribuir al mismo fin, como el caso de la sociedad annima. El elemento de la convergencia, hacia un fin, tambin se cumple porque las partes persiguen el mismo objeto al momento de la constitucin de la organizacin el cual es reflejado adems en el estatuto social. Este propsito se mantiene durante toda la existencia legal de la sociedad. Decamos que este contrato adems de ser plurilateral es un contrato de organizacin, esto significa que a travs de l, se coordinan los distintos elementos de la persona jurdica, estableciendo los mecanismos a travs de los cuales la sociedad, va a manifestar su voluntad hacia el exterior. En el caso de las sociedades annimas esto aparece regulado en su ley donde operan a travs de rganos, como por ejemplo el directorio que tiene la funcin de administrar, la junta de accionista de tomar las grandes decisiones. Los autores se inclinan por cada una de estas teoras dependiendo si le dan importancia al carcter contractual de la sociedad o a su personalidad jurdica. Varias de ellas se cuestionan por el hecho de existen sociedades unilaterales, como la de acciones (SPA), por lo que de esta perspectiva se descarta el carcter de contractual, donde se necesitan 2 o ms personas. Por lo que la definicin del art. 2053 del cc, se encontrara obsoleta.

4. NOCION DE SOCIEDAD Y UNA EMPRESA La empresa es una actividad a travs de la cual se organizan los diversos factores, para iniciar una actividad lucrativa. Esta empresa no posee una personalidad jurdica porque es una actividad y la sociedad permite o facilita que esta empresa se organice jurdicamente, por lo que no es otra cosa que un revestimiento o ropaje jurdico para la empresa. Se analizar dimensin que ve a la sociedad como un contrato, por lo que se tiene que ver los requisitos de todo contrato: 5. REQUISITOS DEL CONTRATO DE LA SOCIEDAD a) Requisitos comunes de todo contrato 1. Consentimiento: Es necesario que el consentimiento este exento de vicio. Cmo se pueden manifestar estos vicios (error, fuerza o dolo). El error es el falso concepto que se tiene de una cosa (contrato, persona), en general la incidencia de este vicio del consentimiento en el contrato de sociedad, es muy escasa, pero podra darse por ejemplo error en cuanto al tipo de sociedad que se cree que se est constituyendo como por ejemplo que se cree que se est constituyendo un contrato de sociedad limitada, pero en realidad se est constituyendo un contrato de sociedad colectiva. Tambin podra darse un error respecto de la realidad del aporte que se efecta a una sociedad o tambin respecto de la persona de alguno de los socios. Este error de la persona, tiene particular relevancia en el caso de las denominadas sociedades de personas, en el que precisamente se contrata teniendo en consideracin las caractersticas personales de cada uno de los socios. A diferencia de lo que ocurre en las sociedades de capital. Tambin darse algn caso de dolo, por ejemplo el caso de la Polar, podra haber ocurrido que se le hubiera ofrecido adquirir acciones o paquete accionario de una sociedad presentando estados contables que no se condicen con la realidad, de manera que el sujeto adquiere las acciones, engaado. En el caso de la fuerza, esta debe tratarse de una fuerza moral porque la violencia fsica lo que hace realmente es eliminar la existencia del consentimiento. 2. Capacidad: nos debemos ceir a las reglas generales. 3. Objeto: la nocin de objeto que se maneja en el derecho de sociedad, es distinta a la nocin de objeto estudiada en civil, ya que en esta materia se creera que el objeto de la sociedad se constituye con el aporte que cada sujeto aporta. Pero en materia de sociedad el objeto se refiere a la actividad que la sociedad lleva a cabo. Este objeto tiene que figurar en el estatuto social, tiene que ser lcito (no contrario al orden pblico o buenas costumbres).
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4. La causa: Es el motivo que induce a la celebracin del acto o contrato, desde esta perspectiva la causa podra en un primer momento confundirse con el objeto, porque se celebr el contrato con la intencin de constituir una actividad dedicada por ejemplo a la hostelera, el objeto sera el mismo. Pero puede perfectamente que en este mismo caso, que el objeto sea lcito pero la causa sea ilcita. En este ejemplo dedicarse a la hotelera es un objeto absolutamente lcito, pero si los socios se renen y constituyen esta actividad con el objeto por ejemplo de blanquear dinero es una causa completamente ilcita. Otro ejemplo sera el caso de una empresa de transporte, cuya causa es el trfico de personas. Es muy importante que en estos casos se considere la causa real de la sociedad y no la aparente. b) Requisitos especiales del contrato de sociedad 1) Aportes: En el artculo 2053 cc se establece que la sociedad es un contrato entre 2 o ms personas donde deciden poner algo en comn, esto significa aportar. Luego en el artculo 2055 se seala de forma expresa que no hay sociedad si cada uno de los socios no pone algo en comn. Los art. 2082 a 2087 cc. Regulan los aportes.
Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.

Estos aportes, se punen en comn con miras a repartirse lo que de esta puesta en comn provengan. Se persigue que la sociedad obtenga beneficios y que estos se repartan. A cambio del aporte que realiza un socio, va a obtener o va a pasar a ser titular de una parte social. Esta parte social puede ser o reflejarse en acciones en el caso de una sociedad de capital o en una cuota de inters social en el caso de las sociedades de personas. La suma de estos aportes constituye el capital. Este capital se suele sealara que tiene un valor nominal (es decir el valor que tenan al momento de constituirse la sociedad). El capital constituye una deuda que la sociedad tiene con los socios, ya que los socios han realizado el aporte y se espera que al momento de la liquidacin de la sociedad, ese aporte les sea devuelto y ojala con aumento. Esto es distinto a las utilidades. Por otro lado este capital constituye o sobre l se puede ejercer el derecho de prenda general por parte de los acreedores. Por lo mismo es importante que el capital permanezca fijo, intangible, no se permite que durante el ejercicio de la sociedad los socios retiren el aporte, porque se afectara el capital y de igual manera a los acreedores.

Se debe distinguir lo que es el capital social del activo social. Cuando la sociedad se constituye los socios ponen aportes y esto es el capital social. Al momento de constituirse al sociedad el capital y el activo social van de la mano, porque es lo que hay para comenzar con la operacin dela sociedad. Pero luego con el tiempo este activo puede subir o bajar dependiendo de cmo le vaya a la sociedad, pero el capital quedar inamovible, porque con este capital se responde frente a los acreedores. Requisitos de los aportes 1. Deben ser apreciables en dinero. 2. El valor del aporte debe estar determinado o ser determinable. Todo esto es importante para los acreedores. Por lo mismo se podra aportar un bien, producto nuevo en el mercado y en el momento no tiene una determinacin de su valor, pero que es determinable. Sin embargo no se podra aportar una expectativa, como podra ser por ejemplo aportar la influencia con el alcalde para que resulte el negocio, esto es una expectativa, que no tiene un valor determinable. O por ejemplo se aportar mi capacidad de crdito, pero en ese momento no se sabe realmente cual es la verdadera capacidad del individuo. 3. Desde el momento en que el art. 2053 y 2055, donde se seala que los aportes radican en poner algo en comn, la doctrina entiende que solo se pueden aportas obligaciones de dar o hacer, pero nunca de no hacer, porque esto no significa poner algo en comn. Ya que poner algo en comn implica una actividad positiva, pero no negativa. Clases de aportes

1. Aporte en dinero, el cual puede ser entregado por una sola vez o en pocas fijas o en cuotas. 2. Especies. Se entrega otra cosa distinta al dinero, como un bien determinado, un inmueble, mercadera, elementos de un establecimiento de comercio, elementos incorporales, como una marca, patente, etc. Siempre que sean apreciable en dinero y su valor sea determinado o determinable. Si aportamos en especie, este aporte puede realizarse bajo 2 modalidades, en propiedad o en usufructo. Si se aporta en propiedad la sociedad se va a hacer duea de la cosa aportada, si es algo corporal esto se reflejar en una compraventa o en una sesin de crditos si es incorporal. Lo importante es que si se aporta en propiedad quien asume los riesgos o perdida de esa cosa ser la sociedad, esto porque es la duea. Otra consecuencia es que al momento de la liquidacin si se aport una especie en propiedad, la sociedad no estar obligada a devolver la misma cosa, si no a reembolsar su valor. Distinto es el rgimen aplicable a aquel aporte en especia que se realice en usufructo, porque el socio ser el nudo propietario y la sociedad la usufructuaria. Si es as los riesgos de la perdida de la cosa los deber sufrir el socio y al momento de la liquidacin se le deber devolver al socio exactamente la misma cosa de lo que aport, porque solo la haba aportado en usufructo.
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3. El aporte puede estar constituido por trabajo. Esto se permite en las sociedades de personas. Este aporte que tambin se llama aporte de industria u organizacin tiene un carcter sucesivo, en el sentido de que debe prestarse durante toda la vida de la sociedad y terminar con la muerte del socio que lo realiz. Adems de tener un carcter sucesivo, tiene que ser lcito. El aporte en trabajo o de industria, no forma parte del capital social, los acreedores no pueden ejercer su derecho de prenda general sobre este aporte. Esta prohibido en las sociedades de capital, porque los socios responden hasta el monto de lo que aportaron, y si lo que aportaron es trabajo y este se valorar no habra con que responder. En cambio en las sociedades de personas, al menos en un principio, los socios respondan de forma personal e ilimitada de las deudas sociales y en esa lgica no habra ningn problema en que se aportara trabajo y este no formar parte del capital social, porque si no alcanza se puede ir al patrimonio de cada uno de los socios. Una cosas es que el trabajo no forme parte del capital social, para el caso de la prenda general y otra cosa es que no se valore, por lo que la valoracin del aporte del trabajo debe ir sealada en el estatuto social, solo si valoramos el trabajo sabremos como ese socio participa en las utilidades. Por esta razn es importante valorarlo. Si no se valora en la escritura social y hay silencio respecto al tema, se entender que el valor de ese aporte es equivalente a aquel aporte de capital de menor valor que se haya realizado, de forma que si hay silencia el legislador lo suple. Hay que realizar bien la distincin entre un socio que aporta trabajo y lo que por ejemplo podra ser un empelado en la compaa. El socio que aporta trabajo obtienen su retribucin a travs de las utilidades de la sociedad. El pone en comn el trabajo para repartirse en comn el beneficio de ese trabajo. En el caso de un empleado de la sociedad su remuneracin provendr de las arcas sociales, es decir formar parte de los gastos en que tiene que incurrir una sociedad para operar.

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24/11/11 Requisitos del contrato de sociedad: - Comunes a todo contrato: Consentimiento Capacidad Objetivo Causa - Especiales del contrato de sociedad Los aportes Capital Requisitos de los aportes. Clases de aportes. Beneficios Bsqueda de beneficios. Cundo se determinan los beneficios? Reparticin de beneficio y prdida Affecto societatis Necesidad de 2 o ms personas Intensin de trabajar en comn adoptando las vicisitudes de la empresa Participacin de los socios en plano de igualdad. 2) Beneficios Qu son? Hay gente que solo se considera el enriquecimiento efectivo (Sandoval), esto sera lo que se entiende por beneficio en su sentido estricto, pero desde una perspectiva ms ampla, el beneficio no ser solo un enriquecimiento efectivo, sino que tambin puede ser la economa de un gasto, o sea si se ha logrado que la sociedad ahorre en algn tem esto tambin se puede considerar un beneficio. Desde esta perspectiva amplia de la nocin de beneficio, un beneficio sera en el fondo toda ventaja material apreciable en dinero. Lo importante tambin es que el beneficio sea comn, para la sociedad. Cundo se determina la existencia de un beneficio? A este respecto el cc en su art. 2070 entrega una norma que resulta un tanto confusa, que es necesario aclarar. Particularmente en su inciso 2do seala
Art. 2070. La distribucin de beneficios y prdidas no se entender ni respecto de la gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en particular. Los negocios en que la sociedad sufre prdida debern compensarse con aquellos en que reporta beneficio, y las cuotas estipuladas recaern sobre el resultado definitivo de las operaciones sociales. Sin embargo, los socios comanditarios no estarn obligados a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe y los accionistas de sociedades annimas en caso alguno estarn obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio. 12

La expresin resultado definitivo puede prestarse a un mal entendido en el sentido de que se podra pensar que los beneficios y las perdidas han de determinarse al momento de disolverse y liquidarse la sociedad. Pero esto no es as, ya que en realidad para interpretar adecuadamente esta expresin, se debe distinguir segn el tipo de sociedad de que se trate. As si estamos en presencia de una sociedad que se ha constituido para un negocio determinado, por ejemplo para la construccin de un puente, de un edificio, y solamente se constituye para la realizacin de ese negocio, en este caso el resultado definitivo efectivamente se va a obtener cuando se lleve a cabo este negocio para el cual la sociedad se constituy por lo tanto en ese caso y slo en ese caso la expresin resultado definitivo va a coincidir con la disolucin en liquidacin. Pero la mayora de las sociedades que se constituyen no se constituyen con la intencin de realizar un trabajo en especfico, si no que persiguen una permanencia en el tiempo, a travs de la cual se pretenden obtener lucros peridicos por parte de los socios. Por lo que se debemos preguntarnos que se entiende por resultados definitivos en estos casos. Veremos que la ley a veces seala la fecha en que se deben realizar los balances y cuando deben repartirse los beneficios o utilidades, como lo indica la ley de S.A, la cual seala que el balance se debe realizar el 31 de diciembre de cada ao y las utilidades han de repartirse dentro del cuatrimestre siguiente al balance. Por lo tanto para aquellas sociedades que no se han constituido para un trabajo especfico, la expresin resultado definitivo se asocia al balance. Reparticin de beneficios y prdidas Nosotros sabemos que con el concepto de sociedad del art. 2053 del cc, no basta con se ponga algo en comn y que se obtengan beneficios, sino que es necesario que esos beneficios se repartan entre los socios. El art. 2055 del cc seala en su inciso segundo que tampoco hay sociedad sin reparticin de los beneficios. Este requisito o elemento generalmente aparece indicado en los estatutos de toda sociedad. De hecho cuando estudiemos los requisitos de los estatutos de cada uno de los tipos sociales, dentro de ellos aparece el reparto de beneficios y prdidas. As por ejemplo en el caso de sociedades de personas el art. 352 numeral 6 del c.com se refiere a este tema. En el caso de las S.A lo seala el art. 4 numeral 8. Para que exista una sociedad valida, el socio debe tener un derecho a las utilidades sociales, lo que tiene el socio en este caso es un derecho personal de crdito, en contra de la sociedad. Por lo tanto se agrega otra deuda que tiene la sociedad para con el socio, que son las perdida. Si revisamos el balance en la parte pasiva nos damos cuenta de las deudas que la sociedad tiene con terceros y en el capital o patrimonio encontramos las deudas que tiene la sociedad pero con los socios, que corresponderan a los aportes efectuados y a las utilidades. Cmo se reparten estos beneficios y perdidas? Generalmente aparece indicado en el contrato de sociedad, encontrndose dentro de las menciones que estos contratos
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deben tener. Pero se pueden omitir y en ese caso se suple el silencio. Si no se seala la forma en que deben repartirse, estas utilidades se deberan distribuirse proporcionalmente al valor de los aportes que realiz cada socio en la sociedad. Tratndose de un aporte de industria o trabajo, la parte que le correspondera a este socio industrial (as se le denomina al que aporta trabajo) ser igual al que le corresponde al socio que ha hecho el aporte ms bajo. Sea que este reparto de beneficio y perdida aparezca o no sealado en el estatuto social, sea cual sea la regulacin estatutaria o ausencia de reglamentacin estatutaria del mismo en cualquier caso un socio jams puede ser privado contra su voluntad de reparto de beneficios. Esto se sustenta en las normas del cc, particularmente en la primera frase del art. 2087 del cc que seala
Art. 2087. A ningn socio, podr exigirse aporte ms considerable que aquel a que se haya obligado. Pero si por una mutacin de circunstancias no pudiere obtenerse el objeto de la sociedad sin aumentar los aportes, el socio que no consienta en ello podr retirarse, y deber hacerlo si sus consocios lo exigen.

Por lo tanto se entiende que si una persona aporta a la sociedad, lo hace tal cual como seala la definicin de sociedad con miras a obtener utilidades y si no se le reparten los beneficios se le estara obligando a aportar ms de aquello a lo que se comprometi. Qu ocurre con las perdidas? Si nada se seala de ellas, como son un hecho econmico que afecta el patrimonio de la sociedad, estas se van a deducir automticamente del patrimonio al momento de aprobarse el balance, y esto significa en trminos prcticos que los socios tambin la soportarn de forma automtica, porque si las prdidas se deducen del patrimonio significa que ello tambin afectar su cuota de utilidades. Lo interesante es preguntarse Qu pasara si se estipular en un estatuto social que hay un socio que soporte todas las prdidas o donde se seale que un socio no soporta prdida alguna? En ese caso se ha sealado que esa clusula debera comprenderse como no escrita. Pero realmente en materia contractual es muy importante la autonoma de la voluntad y si las partes estipularon una clusula de esta manera hay que intentar respetarla. El profesor Puelma seala que este pacto no sera nulo, si no que valido, pero lo que ocurre es que no estaramos en presencia de un sociedad, si no que de otro contrato, como Joint Venture 3) Siguiente elemento del contrato especial de sociedad AFFECTIO SOCIETATIS Es la voluntad de los socios, de colaborar en el ejercicio de la actividad de una manera activa y sobre la base de la igualdad de los socios. Supone la existencia o presencia de 2 o ms asociados, pero este requisitos no se dar siempre y de igual forma estemos en presencia de una sociedad. Pero para que haya presencia de affectio societatis es necesario que hayan 2 o ms personas.
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Se pona en duda su existencia como elemento esencial, porque este nimo no existe en todos los tipos sociales de forma tan ntida. En el caso de las sociedades de personas la affectio societatis est muy clara, porque en ella los sujetos se asocian precisamente por las caractersticas de cada uno de los socios, de modo que si no existe esta affectio societatis se puede justificar exclusin de alguno de los socios o disolucin de la sociedad. Distinto es el escenario en las sociedades de capital, en este caso existe un capital que se divide en acciones, donde los socios se denominan accionistas (quienes adquirieron las acciones). La adquisicin puede corresponder efectivamente a la intencin, de participar activamente en el negocio, pero la mayora de los casos cuando se adquieren acciones de una compaa muchas veces se hace con el solo nimo de utilizarlas de instrumentos de ahorros, o como forma de especular para obtener un lucro. En ese caso no hay sentimiento de trabajar con pie de igualdad, el inters va por otro lado. En ese caso hay dudas en las sociedades de capital de que estemos en presencia de affectio societatis y de que sea un elemento esencial. Esto es cuestionado por Puelma, quien seala que en ciertos casos es importante que puede justificar la disolucin o exclusin de un socio, pero no siempre es esencial. Requisitos: 1. Existencia de 2 o ms personas Parte de la base de que la sociedad es un contrato de 2 o ms personas. Este elemento se dara en las sociedades tradicionales, no se cumplira en aquellas sociedades constituidas por un solo socio o unipersonales, como es el caso de la SPA (art. 424 c.com). Por lo tanto este primer elemento, su cumplimiento en todos los casos es cuestionable, sobre todo por este supuesto de la SPA. 2. Los socios deben tener la intencin de trabajar en comn aceptando lo bueno y malo que depare la empresa Cuando nos referimos a la intencin de trabajar en comn, se les exige a los socios que el partcipe de forma activa e interesada. Esto significa que el socio debe intentar aportar con sus ideas para la marcha de los negocios de la sociedad, tratar de que las ideas obtengan las mayoras necesarias para que se lleven a cabo, por lo tanto el socio no puede esperar sentado en su casa a que le lleguen los beneficios, si queremos entender que hay affectio societatis, sino que debe intentar contribuir a que se obtengan esos beneficios. Esto no significa que el socio deba dejar su vida por la sociedad, l puede seguir con su trabajo normal, no se le puede que se dedique de tiempo completo a la sociedad pero si se le pide que lo haga de forma actividad e interesada. Esto ser mucho ms fcil en una sociedad de personas, donde habr un debate activo sobre la sociedad. Esto no quiere decir que no se pueda participar activamente en las sociedades de capital, se participa pero de forma diferente, esta es participando de forma activa en las juntas de accionistas. Esta participacin es ms atenuada que en las sociedades de personas y es mas terica que prctica, porque muchas veces los socios entregan poderes a otras personas para que asistan.

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3. Participacin de los socios debe realizarse en un plano de igualdad Esto quiere decir que en ningn caso puede entenderse que entre los socios existe relacin de subordinacin entre los unos y los otros. Porque si existe subordinacin estamos en presencia de otro contrato. Ahora bien es cierto que en las sociedades hay ciertos sujetos que las administran y que en el caso por ejemplo de la S.A tienen el nombre de directores, que dara a entender equivocadamente de que dirigiesen a los dems socios, pero esto no es cierto porque los directores son administradores, y como tale son mandatarios de los socios. Segunda perspectiva a travs de la que se puede apreciar a sociedad: Personalidad jurdica PERSONALIDAD JURDICA Nociones generales Existencia de la personalidad jurdica. Consecuencias de la personalidad jurdica: Patrimonio. Nombre y domicilio. Nacionalidad. El abuso de la personalidad jurdica. NOCIONES GENERALES Se entiende generalmente por personalidad jurdica o moral la calidad de un ente, distinto de la persona natural, de ser sujeto de derecho, capa de contar con un patrimonio propio, adquirir bienes y contraer obligaciones. Para otros autores conciben la existencia de sociedades sin personalidad jurdica, es el caso precisamente del profesor Puelma quien seala que existiran sociedades sin personalidad jurdica, como sera el caso de la denominada en el c.com como asociacin en cuentas en participacin. Para l, sta sera una sociedad sin personalidad jurdica. Se regula en el art. 507 c.com
Art. 507. La participacin es un contrato por el cual dos o ms comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o prdidas en la proporcin convenida

30/11/11 La persona jurdica 1. Patrimonio de afectacin la existencia de la persona jurdica depende de un patrimonio que se encuentre en afectacin. Por lo tanto el elemento fundamental es el patrimonio.
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2. Teora de la realidad se constituye la personalidad jurdica desde que hay un centro de intereses distinto al de los socios individualmente considerados. Cada vez que estamos en presencia de un centro de inters distintos estamos ante una persona jurdica que existe en la realidad, por lo tanto el Estado se encuentra obligado a respetar y reconocer esta realidad. No se trata de una ficcin, si no que de una realidad. 3. Teora de la ficcin ac se trata de una ficcin creada por el propio legislador, de modo tal que si se cumplen ciertos requisitos que el legislador establece se va a dar origen a la persona jurdica. Esta teora es la que se sigue en nuestro ordenamiento, en este momento nace la persona jurdica. Desde el momento en que estamos en presencia de una persona, parece lgico atribuirle los atributos de las personas naturales. La persona jurdica o personalidad moral, aparece reconocida en el propio cdigo civil, particularmente en el artculo 2053 cc, en su inciso segundo se reconoce la personalidad moral de la sociedad. En el caso de las sociedades esta personalidad nace a la vida del derecho, cuando el contrato de sociedad se perfecciona, en el caso de las comerciales estamos frente a un contrato solemne, esto quiere decir que tendremos que constituirlas en su mayora por escrituras pblicas, extractarlas, el resumen inscribirlo en el registro de comercio y luego publicarlo en el diario oficial. Se entiende que se perfecciona el contrato al momento de la escritura publica. Hay sociedades que requieren de una autorizacin especial para operar, como por ejemplo los bancos, en ese caso se entiende que estas sociedades, la persona moral que con ella se acompaa, nace cuando dicha resolucin que la autoriza se dicta. La personalidad jurdica dura hasta que tenga existencia la sociedad y tambin se prolonga hasta la liquidacin. La sociedad se disuelve y luego se lquida, y es hasta este punto que la personalidad jurdica tiene existencia pero solo para el efecto de la liquidacin, no para otros. Tambin puede ocurrir que la sociedad sufra transformaciones en su personalidad jurdica, es decir que pase de un tipo social a otro, en este caso la personalidad jurdica subsiste lo que cambia es el tipo social. Tambin puede ocurrir, que producto de los cambios, re estructuraciones societarias, una personalidad jurdica se vea obligada a desaparecer, como por ejemplo en el caso de una fusin (especialmente la fusin por absorcin, donde una sociedad absorbe a otra).

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Consecuencias de la personalidad moral o jurdica 1. Toda sociedad tiene un patrimonio: La sociedad puede ser duea de ciertos aportes que los socios realizan, tambin pueden ir adquiriendo otros bienes a lo largo del tiempo. Como persona moral la sociedad es titular de derechos y obligaciones, los cuales forman parte de un patrimonio que tiene ciertas caractersticas que son particulares: a) El patrimonio social es distinto al patrimonio de los socios. La sociedad tiene su propio patrimonio. Esto muchas veces puede tender a confundirse en algunas sociedades de personas, de modo tal que los acreedores sociales ejercen su derecho de prenda general sobre el patrimonio de la sociedad, no sobre el patrimonio de los socios. Por su parte estos acreedores sociales, se pagan con preferencia respecto de los acreedores personales de los socios, en lo que dice relacin con el patrimonio social. Los acreedores pueden perseguir el pago de sus crditos en el patrimonio social, preferentemente. Luego en las sociedades de personas, los acreedores sociales tambin pueden exigir o perseguir sus crditos si los bienes de la sociedad no alcanzan, en el patrimonio de los socios. Por otra parte no es posible compensar los crditos o deudas de la sociedad, con los crditos o deudas de los socios, son patrimonios distintos. b) El patrimonio social es administrado de forma autnoma por la sociedad. La sociedad tiene que administrar su patrimonio en el marco de su objeto, de las actividades que realiza. En este contexto todos los actos y contratos son ejecutados por la sociedad (para eso tiene personalidad jurdica) no por los socios. 2. El nombre y domicilio La sociedad tiene un nombre y domicilio diferente al de los socios. Respecto del nombre este vara segn el tipo social frente al cual nos encontremos. Hay que hacer una primera gran distincin; tenemos por una lado las sociedades de personas y por otro la de capital. - En la sociedades de persona, lo que impera es un espirito de equipo, se busca a socios que tengan determinadas caractersticas, habilidades competencias que sirvan para un mejor desarrollo del negocio. Por lo tanto en las sociedades de personas debe haber un verdadero trabajo en equipo. Desde esta perspectiva es importante que en el nombre de la sociedad que se proyecte el nombre de esos socios. En este mismo sentido es que el nombre en las sociedades de personas, al que se le suele denominar razn social, generalmente en las sociedades de personas est constituido por el nombre de todos los socios o de alguno de ellos, ms la expresin y CIA. A dems veremos que en el caso de las sociedades colectivas, los socios responden de las deudas sociales de forma personal, ilimitada y solidaria, si es as es importante que en la razn social aparezca el nombre de los socios, porque pueden tener capacidad de crditos distintas. - Sociedades de capital, aqu los socios responden en razn de lo que aportaron, o solo por el valor de la accin que compraron. Siendo as de cara a los acreedores sociales, el nombre de los accionistas, no les dice nada realmente.
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Adems en este tipo de sociedades no necesariamente va a existir de forma acusada una affectio societatis, puede ser que a la sociedad se ingrese solo por especulacin, por lo que no tiene ninguna relevancia que en el nombre de la sociedad aparezca el nombre de los accionistas, por lo tanto el nombre generalmente estar formado por una denominacin comercial, que corresponde al objeto que se est explotando, por ejemplo fbrica de mueble, xx, S.A tambin puede ser SPA (sociedad por acciones). En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, que en un principio son sociedades de personas, el nombre puede corresponder a una razn social a la cual se le agrega la palabra LTDA, o tambin puede ser que el nombre corresponda a la denominacin comercial seguido de la expresin LTDA (limitada). por ejemplo: fabrica de muebles xx LTDA o xx & CIA.

En cuanto al domicilio, es importante que el domicilio sea real. En el caso de las personas naturales no se puede elegir el domicilio porque este es la residencia ms el nimo de permanecer en ella. Pero en el caso de las personas naturales puede se u poco ms complicado, por lo que surge la duda si es que la sede social debe estar en el lugar donde se encuentra la direccin administrativa de la sociedad y so por ejemplo se debe encontrar donde se realiza la actividad de explotacin econmica o si debe estar en el lugar donde se realizan las asambleas de socios. Sin embargo existe una solucin bastante prctica y es que la sociedad escoge su domicilio en sus estatutos, parte de las menciones de la escritura social es el domicilio y si no se seala se suple el silencio entendiendo que el domicilio es el lugar donde se otorg la escritura pblica. 3. Nacionalidad Es el vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado, en el caso de las personas jurdicas mucho se a cuestionado respecto a si tienen nacional. Algunos autores sealan que en ningn lugar se advierte que la nacionalidad afecte o se refiere a las personas jurdicas. Sin embargo es importante en ciertos casos determinar la nacionalidad de una sociedad, porque puede servir para saber que normas aplicar respecto a su constitucin y funcionamiento, tambin puede servir en ciertos casos para invocar ciertos privilegios, que un determinado ordenamiento le otorga a sus nacionales, y tambin en ciertos casos extremos se puede relacionar con la posibilidad de escapar en tiempo de guerra a medidas que pueden adoptar los enemigos. Teoras: - Primero se seala que la nacionalidad se determina por su sede social. Sin embargo este criterio no es tan claro y puede presentar algunos problemas cuando nos encontramos en esta situacin excepcional de guerra, porque una sociedad puede poner sus estatutos que su domicilio es chile, pero todos sus socios son del extranjero, por lo que puede ser difcil justificar que su nacionalidad es chilena. - El criterio del control: la sociedad tienen la nacionalidad que tienen la mayora de los que ha aportado en la sociedad. Pero esto tambin tiene problemas como por ejemplo Qu sucede si se aport en partes iguales? - La sociedad tendra la nacionalidad que corresponde al lugar de constitucin.
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Es criterios se concilian de forma que en la operativa cotidiana se entiende que la sociedad debe tener una nacionalidad que viene determinada por el lugar donde est la ubicada la sede social. Pero en los casos en que el legislador reserva derechos a los nacionales o cuando se trate de medidas restrictivas dictadas contra los extranjeros, se ha entendido por ciertos autores que debe considerarse la nacionalidad de quienes controlan la sociedad. El abuso de la personalidad jurdica, puede prestarse a ciertos abusos como por ejemplo tributarios, pero desde el punto de vista netamente comercial, existe un acreedores que tiene una multiplicidad de deudas y constituye una sociedad donde aporta todos sus bienes (de forma que los bienes pasan a ser de la sociedad y no de deudor) o por ejemplo para celebrar compraventa entre cnyuges, por ejemplo la sociedad es del marido y se la vende a su mujer. Esto tambin se puede ver en el campo laboral, donde la situacin esta abordada en el cdigo del trabajo, de manera que todas las modificaciones que se hagan en la sociedad no puede afectar a los trabajadores. Frente a estas situaciones, la jurisprudencia y doctrina recogen lo que se denomina la doctrina del levantamiento del velo. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES 1. Sociedades civiles y sociedades comerciales: El elemento que sirve de base para esta clasificacin es el objeto que la sociedad realiza. Por ejemplo si la sociedad tiene por objeto actos de comercio en ese caso estaremos frente a una sociedad comercial, si tiene por objeto actos de carcter civil, la sociedad ser civil. Hay sociedades que siempre se consideran mercantiles, con independencia de su objeto, esto se denomina la mercantilidad formal, como es el caso de las S.A y las SPA. Basta que una de las actividades que se enuncian en el objeto social para que tengan carcter comercial. De manera que la mercantilidad no puede estar determinada por la voluntad de las partes, los socios no pueden decidir si es comercial o mercantil, y basta solo que una de las actividades sea comercial para calificarla como tal. Para calificar la sociedad como civil o comercial nada tiene que ver la profesin de los socios, solo debemos fijarnos en la actividad de la sociedad. La importancia de esta clasificacin es que: a) Se constituyen de manera diferente: las comerciales son solemnes, en trminos generales las formalidades estn dadas por la escritura pblica, inscripcin en el registro de comercio del extracto y luego su publicacin. Estas formalidades variaran segn se trate de sociedades de personas, de capital, etc. Por el contrario las sociedades civiles por regla general son consensuales, pero hay una excepcin que se da en el caso de las sociedades civiles pero de
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responsabilidad limitada, estas cualquiera sea su objeto (y de igual manera su calificacin jurdica) siempre ser solemne, art. 2 ley 3.918. b) La responsabilidad de los socios es diferente en las sociedades civiles que en las comerciales. Hacemos alusin especialmente al caso de la sociedad colectiva, que es la base de las sociedades de personas. En estas sociedades colectivas la responsabilidad de los socios por las deudas sociales es personal e ilimitada pero a prorrata de lo aportado. En las sociedades colectivas comerciales esta responsabilidad que es personal, ilimitada y solidaria c) Las sociedades civiles por regla general noes tan obligadas a llevar contabilidad, en el caso de las comerciales si, ya que los comerciantes tienen ciertas obligaciones. 2. Colectivas, annimas, encomandita, responsabilidad limitada y por acciones, segn la forma de administracin, responsabilidad de los socios y la posibilidad de ceder los derechos que se tienen en la sociedad. a) Sociedades colectivas: Se constituyen en base a la confianza recproca de los socios, por lo cual los mismos socios son los que estn destinados en principio a administrar si no se dice nada se suple sealando que todos se otorgan un mandato tcito y reciproco para administrar. Los socios responden de forma personal e ilimitada y si es comercial a dems lo harn de forma solidaria. Los socios no pueden ceder libremente sus derechos de la sociedad, porque estamos en presencia de un contrato que se constituye en consideracin a las personas, es decir intuito personae. b) Sociedades annimas: estas sociedades se administran a travs de un directorio, el cual puede o no estar formado o compuesto por miembros que son accionistas, no es una obligacin, de hecho en la mayora de los casos esto no es as, si no que se da solo en las pequeas sociedades annimas. La responsabilidad es en proporcin al aporte efectuado, lo peor que puede pasar es que se pierda el dinero de la accin que se compr. Los derechos o acciones son libremente cedibles, salvo que existan algunos pactos de accionistas de no ceder las acciones en un tiempo determinado. c) Sociedad encomandita: Tenemos 2 tipos de socios los gestores y comanditarios (estos ltimos ponen el dinero). Los socios gestores se consideran socios como los de una sociedad colectiva y los comanditarios se consideran como socios de una sociedad capital. En el caso de los gestores la responsabilidad ser personal, ilimitada y si es comercial solidaria y en el caso de los comanditarios la responsabilidad ser solo hasta el monto de los que aportaron. Respecto a la posibilidad de ceder los derechos en la sociedad en el caso de los socios gestores estos en principio no podran ceder libremente los derechos de la sociedad, como si ocurre en el caso de los socios comanditarios. d) Sociedad de responsabilidad limitada: ley 3.918. el rgimen supletorio que se aplica a la sociedad de responsabilidad limitada es el de la sociedad colectiva
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en general. Siendo esto as a quin corresponde la administracin? A los socios, donde se emiten un mandato tcito y reciproco. La particularidad es que la responsabilidad si bien es personal, es limitada al monto de lo que se aport. Respecto a la posibilidad de ceder los derechos, no existe la posibilidad de hacerlo libremente, porque se asemeja a una sociedad de persona. e) Sociedad por acciones: si bien es una sociedad de capital, no es igual a una sociedad annima. Se regula en el libro II, titulo 7 prrafo octavo, artculos 349 a 423 c.com. Esta sociedad se regula supletoriamente por las reglas de la sociedad annima, a diferencia de la sociedad annima esta puede ser unipersonal. La sociedad annima se administra por rganos (directorio), esto es posible si hay diferentes accionistas, pero si hay uno solo no tiene sentido. En este caso la administracin de la sociedad por acciones es libre. En cuanto a la responsabilidad de l o los socios responde solamente hasta el monto de lo que se aport. Respecto a la posibilidad de ceder derechos, se puede ceder libremente. Segn la dimensin de la sociedad de que se trata De acuerdo a un cierto sector de la doctrina se ha planteado que sera necesario realizar una clasificacin de los tipos sociales atendiendo al tamao de la empresa a la cual se le quiera revestir del ropaje jurdico correspondiente. De acuerdo con esta tendencia o postura es un contrasentido que existan empresas pequeas con un ropaje de sociedad annima y por otro lado resulta un contrasentido que existan grandes empresas que estn constituidas con la forma de una sociedad limitada. Por lo tanto se dice que las sociedades debieran clasificarse atendiendo al tamao de la empresa de que se trate.
Conforme a este criterio, se seala que se debera replantear la clasificacin tradicional, diseando una nueva clasificacin basada en un origen econmico. Esto para terminar con aquellas situaciones que se dan en la prctica, en que sociedades de capital pequeo se constituyen muchas veces bajo la forma de sociedades annimas y sociedades de grandes capitales se constituyen muchas veces bajo sociedades de responsabilidad limitada. Esta idea doctrinaria, que no tiene sustento legislativo, plantea que la clasificacin de las sociedades debiera hacerse conforme a su dimensin, as la sociedad annima sera aquella estructura diseada para los negocios de gran envergadura y la sociedad de responsabilidad limitada se empleara para negocios ms pequeos. Se dice que en este caso habra que pulir un poco ms este criterio en el sentido de que cada una de estas estructuras debera contener en su interior sub-tipos segn el tamao especfico de cada una de la sociedad. As con bastante creatividad podramos acoger este sistema, porque tendramos en las sociedades de capital, la sociedad annima abierta, la sociedad annima cerrada y la sociedad por acciones, mientras que en las sociedades de personas tenemos la sociedad colectiva y de responsabilidad limitada, en que es ms difcil determinar la dimensin de la empresa.

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Dentro de las sociedades de personas se incluyen: - Colectivas - Responsabilidad limitada - Encomandita simple (porque tambin existe la en comandita por acciones). En estas sociedades de personas existe un profundo espritu de equipo, se contrata en estos casos segn caractersticas y competencias personales de los socios. A dems estos socios tiene derecho a la gestin de la sociedad, de modo que en estos casos de las sociedades de personas y en el caso de la comandita simple (en el caso del socio gestor) la propiedad y gestin est en las mismas manos. Otra cosa es que ellos puedan delegar, designando a un mandatario. Estas sociedades de personas presentan varias ventajas: - Son las ms fciles de constituir. - Si efectivamente se ha elegido de forma adecuada los socios, es una estructura jurdica que funciona muy bien cuando se espera formar un equipo. Este es un punto complicado a la vez, porque puede generar conflictos al intentar mantener la affectio societatis. Tiene tambin desventajas - La responsabilidad de los socios, porque en el caso de la sociedad colectiva comercial, ser personal, ilimitada y solidaria. Por lo tanto se desaconseja este tipo de sociedades para grandes empresas. - Tampoco se recomienda para grandes empresas desde el momento en que estamos en presencia de contratos intuito persona. Por lo que la existencia de la sociedad va ligada a la vida de los socios, por lo tanto si se quiere una empresa que trascienda en el tiempo, estas no son la mejor opcin. - La administracin recae en los socios, a travs de un mandato tcito y reciproco. Si anda se seala en el estatuto se suple que la administracin corresponde a todos y cada uno de los socios. Al momento de actuar uno de ellos de forma personal, el resto puede oponerse, por lo tanto si todos terminan oponindose se entrabar la administracin. Esto puede subsanarse a travs de un gestor. Sociedades de capitales Aqu a diferencia de lo que ocurre en la sociedad de persona, el socio que se denomina accionista, no por ser socio tendr derecho a la gestin. La gestin en el caso de esta categora de sociedades se realiza a travs de rganos y en particular por el directorio. Este directorio puede estar compuesto o no por accionistas, lo general es que no lo ste ya que se lo entregan a personas que tengan conocimientos tcnicos en el rea. Por lo tanto en estar categoras de sociedades, la propiedad y la gestin no necesariamente se encuentran en las mismas manos. Aqu podemos encardinar: - Sociedad annima. - Por acciones - Encomandita por acciones
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Si pensamos en las desventajas que tenan las sociedades por personas, constituyen ventajas en este tipo de sociedad: - Son tipos sociales que permiten muy bien emprender grandes empresas porque su existencia puede trascender a la vida de los socios. - Presentan otra fortaleza y es que los socios (accionistas) solamente responden por el valor de las acciones que adquirieron. - Otra ventaja que a la vez puede ser desventaja, es que solucionan problemas respecto a la administracin, porque la administracin no queda entregada a los accionistas si no que a un directorio, de manera que se agiliza la forma de operar de esta sociedad. Desventajas - Es a la vez una desventaja porque realmente este rgano debe en teora representar a los accionistas, en teora a todos los accionistas y eso en la prctica no siempre ocurre as, porque hay muchos accionistas minoritarios que no siempre acuden a las asambleas (junta de accionistas, donde se renen y toman sus decisiones), incluso entregan poderes en blanco para que se vote a su nombre, en esos casos termina imperando la voluntad de los accionistas mayoritarios. Esto tiene que ver con los gobiernos corporativos (proteccin de los accionistas minoritarios). - Las acciones sueles experimentar fluctuaciones de valor en bolsa (en el caso de las sociedades que cotizan) y muchas veces estas fluctuaciones de valor nada tienen que ver con la marcha real de la compaa. En un mundo ideal se espera que en l momento de que cada sociedad cotice, se espera que el valor sea un reflejo de como marchan los negocios de la sociedad, pero hoy en da no necesariamente corresponder a eso, puede ser por un problema de especulacin en el momento o a un problema en la economa en su conjunto, por lo que no necesariamente siempre el valor de la accin reflejar la marcha de una sociedad.

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UNIDAD II SOCIEDAD COLECTIVA 1. Aspectos generales 2. Sociedad colectiva civil 3. Sociedad colectiva comercial Caractersticas. Constitucin Escritura pblica Inscripcin en registro de comercio. Que ocurre en el caso del incumplimiento de las formalidades. Funcionamiento de la sociedad colectiva. Razn social. Requisitos para que la sociedad se constituya Responsabilidad de los socios por la deuda social. Prohibiciones de los socios colectivos. Disolucin de la sociedad colectiva. Liquidacin de la sociedad colectiva. 1. Aspectos generales El campo de aplicacin es el de empresas dedicadas a medianos y pequeos negocios, esto porque lo usual es que la persona sea determinante para la marcha del negocio. Sin embargo idntica funcionalidad se pude conseguir con la sociedad de responsabilidad limitada, salvaguardando adems la responsabilidad de los socios. Esto explica que hoy la sociedad colectiva se use cada da menos y que haya sido desplazada por la sociedad de responsabilidad limitada. Nuestro cdigo de comercio no define lo que es una sociedad colectiva, para encontrar una definicin debemos ir al cdigo civil, que pretenden definirla en el art. 2061 cc. Particularmente en su inc. 2.
Art. 2061. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o annima. Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo. Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes. Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables

A esta definicin le faltara hacer mencin a la responsabilidad de los socios, ya que esta es una de las caractersticas de este tipo de sociedad. A dems tampoco rescata de mejor manera el rgimen de administracin, ya que la administracin en una sociedad colectiva es libre (incluso se puede crear un orden) el mandato tcito y
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reciproco se aplica cuando no se ha sealado nada en el estatuto, por lo tanto es el rgimen supletorio. Por lo que caractersticas propias de este tipo social es que tiene la administracin completamente libre y el tipo de responsabilidad que es personal, ilimitada y si es comercial adems solidaria. Por lo tanto se puede otorgar una definicin que contenga los elementos: una sociedad colectiva es una sociedad de personas, en que los socios tiene libertad de establecer su sistema de administracin y en que adems responde cada uno de ellos del pago de las obligaciones sociales. Sabemos que es una sociedad de persona porque no se pueden ceder libremente los derechos, la vida de los socios influye en la de la sociedad, todo esto por el trabajo en equipo. Existen 2 subtipos de sociedades colectivas: - Sociedad colectiva civil, que se rige por el cc. Artculos 2065 hasta el 2115. - Sociedad colectiva comercial, que se rige por el c.com. artculos 349 al 423 del c.com. SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL Esta sociedad tiene un carcter consensual. Esta falta de exigencia de solemnidades para constituir o modificar la sociedad, origina respecto a terceros un cierto nivel de incertidumbre. El estatuto social cuyo extracto se inscribe y publica, tiene mucha relevancia de cara a dotar a los terceros de cierta certeza respecto de los aspectos fundamentales de la sociedad, por ejemplo quien la representa, quienes son los socios (esto es importante en virtud del tipo de responsabilidad que es personal e ilimitada). Estos aspectos no se pueden saber si estamos frente a una sociedad de carcter consensual. Por lo tanto este es su inconveniente. Sin embargo se puede optar por aplicar a su respecto las normas de la sociedad colectiva comercial esto lo seala el propio artculo 2060.
Art. 2060. Podr estipularse que la sociedad que se contrae, aunque no comercial por su naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad comercial.

Respecto a la responsabilidad de los socios, esta es de forma personal e ilimitada pero respecto a lo aportado. Por lo que responden con todo su patrimonio si es necesario, pero solo respecto a lo aportado. Nada impide que ellos pacten la solidaridad. El problema es que como la sociedad colectiva civil es de carcter consensual, es muy difcil para el acreedor saber cul es la proporcin en que cada socio aport, porque eso no aparece en ningn estatuto. Por lo mismo se dice que en este caso muchas veces al acreedor no le quedar otro camino que demandar el pago de la deuda social por partes iguales, porque no hay estatuto, es decir no hay como saber lo que aport cada uno. Tambin la doctrina se pregunta si por ejemplo cuando el acreedor le exige el pago de la deuda a uno de los socios, en virtud de su responsabilidad personal, si este socio
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gozara de una suerte de beneficio de excusin? Esto se refleja en que el socio antes de cobrarle a l, primero se dirija el cobro a la sociedad. La respuesta es que el legislador no se pronuncia sobre este punto, por lo que la doctrina considera en su mayora que este beneficio no se aplica. Por lo que se podra requerir el pago tanto a la sociedad como al socio. Otra diferencia entre la sociedad civil y la comercial dice relacin con su forma de liquidacin, en el caso de la sociedad colectiva civil si no se seala nada en el estatuto o no hay acuerdo entorno a la particin la liquidacin de una sociedad civil se va a llevar a cabo por un arbitro de derecho quien deber aplicar as reglas de la particin de los bienes hereditarios. En cambio el cdigo de comercio otorga reglas especficas respecto a la liquidacin para la sociedad colectiva comercial La sociedad colectiva civil no conserva su personalidad jurdica durante la liquidacin, cosa que si ocurre en las sociedades comerciales. La sociedad colectiva comercial Se encuentra regulada en el art. 349 al 423 del c.com y supletoriamente se le aplican las reglas del cc. Se define como una sociedad de persona en la que los socios tienen libertad de establecer la forma de administracin y que adems responden de las deudas sociales de forma personal, ilimitada y solidaria. Caractersticas: 1) Son solemnes. Esta es la principal diferencia que tienen con las civiles. Para constituir una sociedad colectiva comercial, es necesario que ello se haga a travs de una escritura pblica. Esta debe contener ciertas menciones. La escritura debe ser extractada (elaborar un resumen de los principales aspectos de la escritura pblica) e inscribirlo en el registro de comercio. Sea para constituir la sociedad o modificarla. 2) La administracin. Si nada se dice recae en los socios. Nada impide que los propios socios puedan establecer otra modalidad de administracin (se la pueden entregar a 1 o varios socios, 1 o varios extraos e incluso un rgano si as lo estiman). 3) La responsabilidad de los socios. Es personal, ilimitada (que responden con su propio patrimonio) y adems es solidaria (se puede perseguir a cualquier socio por el total de la deuda). Los socios no pueden derogar por voluntad propia esta solidaridad establecida por la ley (art. 370 c.com).
Art. 370. Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social. En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivas
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4) La razn social. Este se compone por el nombre de todos los socios o de alguno de ellos ms la expresin y compaa (& CIA). La importancia de la razn social se indica en el art. 352 n2 como una de las menciones que debe contener la escritura. Tiene que aparecer tambin en el extracto, por lo que se contempla en las menciones establecidas en el art. 354. Esta composicin se explica porque estamos en presencia de una sociedad de personas, donde los socios tiene una responsabilidad personal de la deuda social, por lo que es importante que se extienda hacia el exterior y pueda ser conocido por los acreedores.
Art. 352. La escritura social deber expresar: 2 La razn o firma social; Art. 354. Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado. La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social.

5) Aportes. El aporte se tiene que entregar en el lugar y momento que se estipule, en su defecto si nada se seala se tiene que entregar en el domicilio social despus de firmada la escritura. Si un socio no cumple con su aporte, los dems tienen varias posibilidades: Puede excluirlo de la sociedad por no haber cumplido con su aporte. El estatuto social consta en una escritura pblica y es en ella donde el socio se ha obligado a entregar el aporte, por lo que estamos en presencia de un ttulo ejecutivo y se puede buscar obligarlo a que realice el aporte. Se puede resolver el contrato, con la correspondiente indemnizacin de perjuicio. - El aporte de un socio no puede ser embargado porque pertenece a una persona distinta a la sociedad, no puede ser embargado por los acreedores personales de los socios, porque eso pertenece a la sociedad. Si se pueden embargar las utilidades o se puede solicitar que se retenga aquella parte que corresponde al socio al momento de la liquidacin de la sociedad. - La razn que explica que no se pueda embarga el aporte del socio, es primero porque es de la sociedad y adems porque estamos en presencia de un contrato intuito personae. Si el legislador permitiese que se embargar un aporte, se permite que otra persona se lo adjudique y en este caso ingresara un extrao a la sociedad, lo cual ira en contra de la naturaleza de la sociedad de persona donde se contrata segn las caractersticas de las personas. - Es importante su valoracin porque de ella depende en gran medida la forma en como se repartirn las ganancias y perdidas. Se repartirn segn lo que sealaron los socios, pero si ellos nada dicen, se repartirn en relacin a lo aportado. En el caso del socio industrial, el contribuir en las ganancias de

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igual forma como lo hara aquel socio que realiz el parte de capital ms mdico, respecto a las perdidas no las soportara, porque perdera el trabajo. 6) Cesibilidad de los derechos. No son libremente cedibles porque estamos en presencia de un contrato intuito personae. La forma de cederlos seria que todos los socios estuvieran de acuerdo. Constitucin de la sociedad colectiva comercial Se constituye y prueba a travs de unas escritura pblica que se extracta y se inscribe en el registro de comercio del domicilio de la sociedad. Lo mismo ocurre si queremos modificar el estatuto social o disolverlo (art. 350 c.com). Por su parte el art. 351 c.com, para de la base que si una sociedad se intenta constituir a travs de un instrumento privado (no una escritura pblica) el nico valor que tendr ese instrumento privado ser el de constituir una promesa de que se va a otorgar la correspondiente escritura pblica. Conforme a esta promesa los socios estn obligados a otorgar la escritura pblica antes de que la sociedad comience con sus actividades.
Art. 350. La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354. La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior. No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha fijada para la disolucin. Art. 351. El contrato consignado en un documento privado no producir otro efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio a sus operaciones.

El art. 353 establece que no admitir prueba de ninguna especie. En este articulo se refuerza el valor que tiene la escritura publica. El art. 129 seala que se podr admitir prueba testimonial aun cuando de manera que el art. 353 es una excepcin a la regla general que otorga el art. 129. De modo tal que si se omite la escritura publica existe nulidad absoluta. No es necesario que se publique el extracto de la escritura pblica, por una cuestin histrica.
Art. 353. No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del artculo 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas Art. 129. Los juzgados de comercio podrn, atendidas las circunstancias de la causa, admitir prueba testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de las escrituras pblicas.
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Escritura pblica Se suele llamar tambin estatuto social o pacto social. Este debe contener ciertas menciones bsicas que se establecen taxativamente, pero da lugar tambin a que los propios socios pueden incluir otras si quisiesen.
Art. 352. La escritura social deber expresar: 1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios; 2 La razn o firma social; 3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social; 4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno; 5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad; 6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial; 7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse; 8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares; 9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social; 10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento; 11. El domicilio de la sociedad; 12. Los dems pactos que acordaren los socios.

Hay menciones que son esenciales y otras que no son esenciales. Esenciales: 1) N1 Individualizacin de los socios (nombres apellidos y domicilio). Toda escritura pblica debe identificar a los comparecientes. 2) N4 Capital que introduce cada uno de los socios. Existe una impropiedad ya que el capital es la suma de los aportes. Hay que indicarlos sea que consista en cualquier clase de bienes y es importante adems que se determine el valor. Todo aumento o disminucin del capital implicar necesariamente una reforma del estatuto. 3) N5 Negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad. Se debe indicar el giro del objeto para saber ante qu tipo de sociedad nos encontramos (comercial o civil) y adems porque es una limitacin en el actuar de los administradores de la sociedad quienes no pueden actuar ms all del giro u objeto de la sociedad. 4) N2 La razn o firma social. Es una frmula que permite distinguir a una sociedad de otra, es su nombre. Se regula en detalle en el c.com, art. 365 a 374. No esenciales. Son no esenciales porque si se omiten en la escritura publica, el legislador se encarga de suplir su silencio. 1) N3 Los socios encargados de la administracin y uso de la razn social. Si nada se seala en el estatuto social, se entiende que todos los socios sern los que
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2)

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administrarn. Se entregan recprocamente un mandato para administrar. Art. 386 c.com. se reafirma adems por lo sealado en el art. 371 c.com en su inc.2 N6. Si no establece en la escritura debemos distinguir entre el socio capitalista y e industrial. En cuando al socio capitalista respondern en proporcin al aporte que han efectuado. En cuanto al socio industrial respecto de las ganancias obtendr la misma proporcin que aquel que realiz el aporte ms mdico, en cuanto a las prdidas no las soporta, porque perdera su trabado (art. 382 y 383 c.com). N7 poca en que la sociedad debe principiar y disolverse. Sin nada se seala respecto a la poca en que la sociedad debe principiar, se entiende que esta principia en la fecha en que se otorga el contrato de sociedad (todo se retrotrae a la fecha de la escritura pblica). Se deber disolver dependiendo del objeto de la sociedad porque si se constituye para la realizacin de un objeto especfico, se entiende que se disuelve cuando se cumple ese objeto. Puede ser que una sociedad se haya constituido para constituir un hospital, cuando este es construido y recibido por la autoridad competente, se entiende que las sociedad se ha disuelto. Pero si no se constituye con un objeto especfico, se entiende que tiene una duracin indefinida, acompaara a los socios durante toda su vida esto sin perjuicio a que los socios puedan renunciar a la sociedad. En la practica lo que ocurre es que generalmente se incorpora en los contratos de sociedad una clausula casi tipo, donde se seala que la sociedad tendr una duracin de x aos y que se renovar automticamente a menos que los socios dispongan lo contrario y manifiesten su voluntad de no continuar. N8 cantidad que pueden tomar cada socio para sus gastos particulares. Esto debe ser pactado por los socios y si se hace se realizar a travs de la forma de participacin de utilidades futuras. Si no se seala nada, se entiende que simplemente no pueden retirar. Si se pacta esta mencin, mientras no se determine las utilidades, estas cantidades van a figurar en el pasivo de la sociedad, como deudas. N9 Se pueden observar distintas etapas durante la vigencia de la sociedad. Esta sociedad llega un momento en que a disolverse. Pero no por eso la sociedad pierde su personalidad jurdica, esta subsiste durante un periodo posterior, que es la liquidacin. Periodo que tiene por objeto que se paguen todas las deudas, se devuelvan los aportes y se determine si existieron ganancias y se repartan. Es posible que en una clusula social se seal como nombrar al liquidador. Si nada se seala se debe realizar de forma unnime entre los socios y si no se realizar a travs del juez. El liquidador puede ser un socio o un extrao. Incluso los socios pueden actuar de forma conjunta a travs de una comisin liquidadora. Art. 409 c.com. N10 diferencias que ocurran durante la sociedad debern ser resueltas por arbitradores y la forma en como nombraran al rbitro. Si nada se dice se entender que las diferencias que ocurran entre los socios durante la sociedad, debern someterse a conocimiento de rbitros (art. 415). Si no se establece la calidad del arbitro, la calidad de quien deber resolver ser de arbitro de derecho. Tambin se puede designar directamente al rbitro de quien se trata (con su ombre y apellido) generalmente se suelen sealar como rbitros
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aquellos establecidos en la nomina del centro de arbitraje y mediacin de la cmara de comercio de Santiago. Tambin existe otra alternativa, que sera el denominado centro nacional de arbitraje. Otra formula que tambin se puede establecer en el estatuto social es que se sealen las calidades del arbitro y se suele sealar por ejemplo que debe ser un profesor de derecho civil o comercial, de x universidad. De no haber persona designada en el pacto social, cualquiera de los socios puede recurrir a la justicia ordinaria para que se designe el rbitro y los juzgados civiles suelen designar como juez arbitro a abogados de conocimiento de la materia, de confianza del tribunal. 7) N11 domicilio de la sociedad. Es importante para determinar la competencia de los tribunales, tambin para determinar en que registro de comercio debemos inscribir el extracto. Por ultimo es importante en relacin con la nacionalidad de la sociedad, la cual en principio viene determinada por su domicilio. Cuando la sede social o domicilio se fija en el estatuto social, no puede cambiarse si no es reformando el estatuto social. Pero como estamos frente a una mencin no esencial, si nada se dice respecto del domicilio, se entender domiciliada en el lugar donde se otorga la escritura pblica. 8) N12 se refiere a los dems pactos que acordaren los socios. Se da cabida a la autonoma de la voluntad para que las partes puedan establecer lo que estimen conveniente. Por ejemplo regular por el estatuto lo que ocurrir con la muerte de un socio. A este tipo de clusulas se le denominan pactos societarios y si llegaran a constar en instrumentos separados se denominaran pactos para societarios. Estudiar el art. 354 que son las menciones del extracto.
Art. 354. Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado. La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social.

14/12/11 El segundo trmite es extractar los elementos esenciales y resumirlos para luego inscribirlo en el registro de comercio. Segunda formalidad: Inscripcin del extracto en el registro de comercio Por el otorgamiento de la escritura pblica, la sociedad existe entre los socios, pero es necesario facilitar a los terceros el conocimiento del contenido del contrato de sociedad que se ha celebrado. Esto se cumple precisamente a travs de la inscripcin de un resumen o extracto de la escritura publica en el registro de comercio. El

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contenido de este extracto aparece regulado en el art. 354. Este artculo en su inc. 2 establece cuales de las indicaciones del art. 352 se deben incorporar al extracto. Estas indicaciones son: - Nombres y apellido de los socios. - Razn o firma social. - Socios encargados de la administracin. - Capital social. - Giro de la sociedad. - poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse. - Fecha de la escritura y el nombre y domicilio del notario que la otorg. El extracto que contenga estas menciones debe inscribirse en el registro de comercio del domicilio de la sociedad, dentro de los 60 das siguientes a la fecha del otorgamiento de la escritura publica. Se ver luego que a estos 2 trmites se debe agregar la publicacin en el diario oficial, pero no se da en este caso en especfico de esta sociedad. realiza un examen para determinar que se contengan las menciones del art. 354. Cuando se constituye una sociedad y queremos probar que esta se encuentra legalmente constituida, tanto desde el punto de vista formal, como de fondo, lo que se suele hacer por ejemplo cuando un banco solicita acreditar que esta legalmente constituida lo que se hace es acompaar una copia de la escritura social, ms una copia del extracto protocolizado (es decir integrado en el protocolo) debidamente inscrito en el registro. Y se debe adems acreditar la vigencia de la sociedad, que se acreditar con un certificado de vigencia que emana del propio registro de comercio este certificado sealar si existen anotaciones marginales en el registro de la sociedad porque en ella se da cuenta de las modificaciones y eventual disolucin de la sociedad. Con todos estos documentos, quien lo requiera podr informar la sociedad (realizar un informe de sociedad). Desde luego de que si al margen aparecen modificaciones, se pedirn los documentos referentes a ellas, como lo son la modificacin de escritura pblica y su correspondiente inscripcin. Tambin resulta importante poner de relieve que toda reforma, modificacin de una sociedad, tambin debe reducirse a escritura pblica, con las mismas solemnidades, que rigen para la constitucin de una sociedad. Esto por el hecho de que en materia jurdica las cosas se deshacen de la misma manera en que se hacen. No ser necesario cumplir con estas solemnidades en aquellos casos de modificaciones que no interesan mayormente a los terceros, aunque s a los socios. Cuando hablamos de la duracin de la sociedad, se puede insertar una clausula que se prorrogu la sociedad durante un periodo. En estos casos no es necesario que cada vez que se produzca la prorroga automtica, tener que inscribirlo.

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Es posible que cada uno de los socios, expresen su voluntad de ponerle termino a la sociedad, mediante una declaracin que realiza a travs de una escritura publica, dentro del trmino estipulado (en el mbito de la prorroga). En este caso si se debe dejar nota de ello en el registro de comercio, antes de la fecha en que se realizar la prorroga automtica. En el caso de la PYMES se piensa en una reforma, que no ser necesario que sean realizadas por abogados.

Muy relacionado con el sistema actual de modificacin y resolucin de sociedades, se encuentra la ley 19.499, del ao 1997 (apndice c.com). Esta ley se refiere al saneamiento de los vicios de nulidad de las sociedades. Es decir se abordar ahora como el ordenamiento jurdico soluciona aquellos supuestos de incumplimiento de las formalidades que se acaban de sealar. Qu pasa cuando no hay escritura? Cuando hay escritura y no se cuentan con todas las menciones? Si no se extract o se inscribi tardamente? Esta aplicacin ser para todas las sociedades. INCUMPLIMIENTO DE GENERALIDADES Aspectos generales. Ejercicios de la accin de nulidad Nulidad de pleno derecho. Nulidad saneable: Saneamiento de vicios formales. Requisitos y formas exigidos para el saneamiento. Vicios que no requieren saneamiento. Vicios de fondo.

ASPECTOS GENERALES Antes de que existiera la ley 19.499 el c.com en particular el antiguo artculo 357 sealaba que si se omitan formalidades al momento de constituirse una sociedad colectiva comercial, la sociedad era nula, de nulidad absoluta entre los socios. Como estamos hablando de nulidad absoluta, est no poda convalidarse con la confirmacin de los socios, ni por la ejecucin voluntaria del contrato de sociedad y solo poda sanearse con el transcurso del tiempo de 10 aos. Declarada esta nulidad los socios quedaban solidariamente responsables frente a los terceros, por las obligaciones contradas por esta sociedad nula, la cual se denominaba como sociedad de hecho. Bajo el rgimen anterior para evitar estas consecuencias muy nocivas lo que se haca cuando existan vicios en la constitucin de una sociedad, (vicios que son atribuibles a los abogados que no se dieron cuenta que a lo mejor falto una mencin o no se inscribi a tiempo), lo que se hacia cuando se detectaban vicios formales era una
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repactacin de la sociedad. Significaba que simplemente para evitar estas consecuencias se proceda a otorgar un nuevo estatuto social, en que aparecan corregidos los vicios. Esta no era la solucin ms econmica para los clientes ni abogados. Teniendo en cuenta todos estos factores el ao 97 se publico la ley 19.499, conforme a esta ley si existe vicios de forma en la constitucin de una sociedad o modificacin o disolucin de una sociedad, la sancin sigue siendo la nulidad absoluta, pero se distingue entre la nulidad de pleno derecho y la nulidad saneable (cada una tiene un tratamiento distinto). De manera general existe nulidad absoluta cuando: - Se omita la inscripcin. - Se omita la escritura pblica: efectivamente no hay escritura publica, pueden haber omisin tambin si se omiten las menciones esenciales, o tambin hay omisin si faltan los requisitos del COT. - Que el extracto se inscriba fuera de plazo (60 das contados desde la fecha de otorgamiento de la escritura). - Puede ser que al extracto le falten menciones. En todos estos casos hay nulidad absoluta. EJERCICIO DE LA ACCION DE NULIDAD Debe tratarse de nulidad saneable y no de pleno derecho. Puede ser ejercida por los socios en juicio entre ellos a travs de una accin o de excepcin. En todos aquellos casos hablamos de que la nulidad no se produzca de pleno derecho. Los socios estn autorizados para ejercita la accin de nulidad, an cuando supieren del vicio que invalidaba el contrato de sociedad. Por lo que no se aplica el principio del art. 1683 del cc. Esto porque se quiere que la situacin de nulidad sea resuelta lo ms rpido posible. Esta nulidad absoluta no puede ser invocada por los socios frente a terceros que contrataron con la sociedad. Y estos terceros pueden probar la existencia de esta sociedad a travs de cualquiera de los medios de pruebas que la ley establece. NULIDAD DE PLENO DERECHO Esta nulidad tendr lugar cuando: - La sociedad no conste en escritura pblica. - La sociedad no conste en instrumento reducido a escritura pblica - No conste en instrumento protocolizado.

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Esta nulidad al ser de pleno derecho no requiere ser declarada judicialmente (ya que es de pleno derecho) ni puede se objeto de saneamiento (art. 356 inc.1 c.com). Esta sociedad nula ipso iure puede existir de hecho, siempre que cuente con los requisitos propios de toda sociedad (affectio societatis, aportes, beneficios, ideas de repartir los beneficios, participacin en utilidades y prdidas). En esta situacin la sociedad da lugar a una comunidad. No es una comunidad como cualquiera, porque las ganancias y prdidas se van a repartir y soportar de la forma en que los socios (comuneros) lo hayan acordado. En subsidio si no hay acuerdo, esta sociedad de hecho que es una comunidad, si las partes nada hubiesen pactado respecto de la forma de repartirse las utilidades y perdidas, se regularn por las normas de las sociedad. En este caso de la sociedad nulidad e pleno derecho en que hay una comunidad, los comuneros respondern solidariamente frente a los terceros, con quienes hayan contratado en nombre e inters de la comunidad. Para hacer efectiva esta responsabilidad es necesario que los terceros acrediten por cualquier medio de que se esta en presencia de una comunidad que tuvo so origen en una sociedad nula de pleno derecho. Por supuesto que los comuneros no pueden oponer a estos terceros la falta de escritura pblica.
Art. 356. La sociedad que no conste de escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada. No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar entre los comuneros con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la sociedad. Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este Cdigo, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.

En este caso de la sociedad nula de pleno derecho hemos dicho que esta se convierte en una comunidad. Si esto es as, si estamos frente a una comunidad, la verdad que noe s la mejor situacin para os terceros que contratan con la sociedad, esto porque si estamos frente a una comunidad, quiere decir que no hay una personalidad jurdica, un apersona moral que responda, por lo tanto los acreedores de esta sociedad nula, solo pueden dirigirse contra el patrimonio de los comuneros, pero no contra el patrimonio de la comunidad, porque la comunidad no tiene patrimonio porque no es una persona jurdica, por lo que tienen menos derechos, ya que compiten con los acreedores personales de los comuneros. Esto porque el derecho no protege a los negligentes, por lo que se debera haber pedido como mnimo la escritura pblica. NULIDAD SANEABLE Esta sociedad nula pero que adolece de un vicio formal que es posible de ser saneado, esta dotada de personalidad jurdica y debe liquidarse como una sociedad. Siempre y cuando conste en escritura publica, instrumento reducido de escritura publica o instrumento protocolizado. Porque de lo contrario estaramos frente a una sociedad nula de pleno derecho.
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Quien alega la nulidad, debe acreditar en el juicio que la existencia del vicio en que se funda, le causa un perjuicio efectivo de carcter econmico. De lo contrario la accin se desestimar. Art. 8 ley 19.499. En el caso de nulidad saneable, la sociedad y los socios en este caso responden solidariamente frente a lo terceros con quienes hayan contratado en nombre e inters de la sociedad. Para que exista nulidad saneable o la sancin de la nulidad saneable implica que la sociedad: 1. Se ha constituido omitindose algunas de las menciones esenciales de la escritura indicadas en el art. 352. 2. Se omiten indicaciones en el extracto. Art 354. 3. No se inscribe el extracto en el registro de comercio. 4. Se inscribe tardamente. 5. Disconformidad entre el extracto y la escritura Tambin en estos casos, cuando se declara judicialmente la nulidad de la sociedad, se debe proceder a la liquidacin de la misma conforme a una sociedad y no a las reglas de la comunidad. En este caso los acreedores sociales, pueden cobrar sus crditos en el patrimonio de la sociedad nula, como as tambin en el patrimonio de cada uno de los socios. A este respecto hay que tener presente que una vez que la sociedad se disuelve, porque ha operado una causal de disolucin (cuando hablamos de una sociedad nula saneable, tiene un vicio es su estatuto, pero sigue operando, por lo que puede ocurrir que la sociedad se disuelva porque oper alguna causal legal de disolucin o porque opero alguna causal estatutaria de disolucin) en estos casos cesa el derecho de alegar la nulidad, ya sea por va de accin o de excepcin. Adems se establece un caso de prescripcin de corto tiempo de 2 aos contados desde la fecha de la escritura, para invocar la nulidad en aquellos casos de omisiones en el extracto, casos de disconformidad de la informacin que se contiene en la escritura y en el extracto o defectos en la convocatoria y desarrollo de las juntas de accionistas en una sociedad de capital. Si estamos frente a este tipo de vicios se establece una prescripcin de corto tiempo. Cuando transcurren estos 2 aos se entender que si existieren disconformidades entre el extracto y la escritura, prevalece lo estipulado en la escritura. Esta prescripcin de corto tiempo solo se aplica en los tipos formales que se sealaron, en los dems casos se vuelve a la regla de 10 aos, porque hablamos de nulidad absoluta. Vicios formales: Respecto del saneamiento de los vicios formales, el procedimiento se aplica a todas las sociedades solemnes: - Sociedad colectiva. - Sociedad de responsabilidad limitada, sea comercial o civil. - Sociedad encominadita comercial. - Sociedad por acciones SPA - Sociedad annima.
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A todos estos tipos sociales se les aplica esta ley, incluso en el caso de la empresa individual que no es sociedad, tambin se aplica esta ley. Tambin en el caso de la sociedad encomandita civil. 15/12/11 La nulidad saneable procede ante vicios formales sealados en el art el concepto que aqu se establece de vicio formal es bastante amplio y el legislador establece que se da un ejemplo, pero nada impide que puedan existir multiplicidad de vicios formales. Cuando hablamos de que en la escritura falten menciones deben ser las menciones esenciales, porque frente a las no esenciales el legislador suple el silencio. Cmo se lleva a cabo el saneamiento? Para que proceda el saneamiento, lo mnimo que debe ocurrir es que la sociedad conste en escritura pblica, instrumento protocolizado o instrumento reducido a escritura publica. Esto es lo mnimo porque de lo contrario estaramos frente a una nulidad de pleno derecho. En cuanto al momento en que debe realizarse el saneamiento, la ley no seala nada a este respecto, en consecuencia se entiende que podemos realizar el saneamiento desde que el vicio se produce, ahora siempre y cuando hayan transcurrido los 60 das contados desde a fecha del otorgamiento de la escritura publica, porque si corregimos el vicio durante ese plazo no se da lugar al vicio que genera la nulidad saneable. Se puede sanear hasta que quede ejecutoriada la sentencia de trmino recada en el juicio de nulidad en que se discuta la nulidad de la constitucin de la sociedad o de la reforma. Para sanear la nulidad se debe otorgar una escritura pblica, en esta escritura publica se debe manifestar la voluntad de los socios de corregir los errores o salvar las omisiones. Claramente no se necesario, no se exige que se reproduzca la escritura en la cual consta el vicio, de lo contrario estaramos en la misma situacin que exista antes de la ley donde haba que repactar toda la escritura nuevamente. Luego esta escritura publica se debe extractar e inscribir en el registro de comercio dentro de os 60 das siguientes a la fecha de otorgamiento de la escritura, esta escritura se llama escritura de saneamiento. Generalmente lo que se hace es que se inscribe este extracto y luego se publica. En el caso de que estemos frente a una sociedad colectiva, de responsabilidad limitada o comandita simple, son esencialmente sociedades de personas. En este caso la escritura de saneamiento debe otorgarse con la comparecencia de todos quienes tienen calidad de socio, a la fecha de otorgamiento de la misma. No es necesario que comparezcan aquellos socios que existan al momento de existir el vicio, si no que solo aquellos que tengan la calidad de socio cuando se otorga la escritura de saneamiento. Salvo que el vicio incida con la cesin de derechos sociales, en este caso tambin
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deber comparecer el cedente (que ya no es socio porque cedi su cuota de la sociedad). En el caso de las sociedades annimas, por acciones y a encomandita por acciones (sociedades de capital). En estos supuestos lo que se debe reducir a escritura pblica y es lo que constituye la escritura de saneamiento, es el acta de la junta de accionistas en que se acuerda corregir los errores, salvar las omisiones correspondientes. En el caso de las de la encomandita por acciones tendrn que comparecer tambin todos los socios que tengan la calidad de gestores, a la fecha de otorgamiento de la escritura (administradores de la sociedad encomandita) Luego que tenemos la escritura, se debe extractar y debe contener ciertas menciones bsicas, porque no es igual al del art. 354. De acuerdo al art. 4 de la ley 19.499 el extracto debe contener: - La fecha de la escritura extractada de saneamiento. - El nombre y domicilio del notario que lo autoriz. - Fecha de la escritura que contiene el acto jurdico que se desea sanear. O de la escritura de protocolizacin del documento que se pretende sanear. - Nombre y domicilio del notario ante el cual se otorgaron la escritura o protocolizacin. - Extracto, es decir un resumen del resumen, de las modificaciones mediante las cuales se pretenden corregir los vicios. Este extracto debe ser autorizado por el notario que otorg la escritura de saneamiento, porque debe corresponder al contenido de la escritura. El extracto se inscribe en el registro del comercio del domicilio social, y en su caso si se requiere (en todas los tipos sociales menos en la sociedad colectiva) se debe inscribir, dentro del plazo de 60 das desde que se otorg la escritura. Si se cumple con lo sealado anteriormente, se entender que la sociedad de que se trata que constituida o modificada y a dems se le reconoce un efecto retroactivo, sealado en el art. 2 de la ley. En este articulo el legislador seala que si se realizan todos los tramites para efectuar el saneamiento, se entiende que el saneamiento tiene un efecto retroactivo y tendr la fecha de la escritura publica o de la protocolizacin que se trate y si el vicio consiste en una inscripcin o publicacin tarda, se entender que la fecha oficial en que se da a entender que practico esa inscripcin ser la de la escritura del sanemiento y si (revizar el art. 2) El legislador seal a una serie de vicios que no requieren saneamiento. Estos vicios se enuncias en el art. 9 de la ley, por lo tanto no son vicios formales como los vistos anteriormente. Si bien son de forma no son formales respecto a lo que seala la ley en su concepto de formales para ser saneables estos son: - Errores ortogrficos, gramaticales, de contraccin o resumen de palabras, siempre que de ello no se deriven dudas respecto del sentido de la estipulacin que se trate. Por ejemplo aquellas situaciones en que se crea una sociedad y se seala que la razn social va a ser xxx & CIA. En este caso no es un vicio que requiera ser saneable porque se realiza una contraccin de la palabra, pero sabemos a que se refiere.
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Errores cometidos en la individualizacin de los socios, accionistas y representante si de ello no se originan dudas en cuanto a su individualizacin. Por ejemplo se seala el nombre completo del individuo con su cedula identidad, pero el apellido tiene un error de escritura, o un error en el tipo del nombre, siempre que tengamos claro a quien se refiere. Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de carcter sustancias. Esto hay que verlo en cada caso, es bastante comn por ejemplo que la suma de los aportes no siempre cuadre exactamente con la suma del capital, pero sera dependiendo de cada caso y de la magnitud del error, una situacin de un vicio que se puede encuadrar aqu. Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no puede derivarse duda en cuanto a su determinacin. Por ejemplo un vehiculo en que se indica su numero de matricula, se acompaan todos los datos del padrn, peor el abogado al redactar la escritura le pregunta a uno de los socios, cual es el color del vehculo que es rojo furioso, pero en el padrn aparece dojo metlico, pero el vehculo esta claramente identificado. Disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de los extractos. Generalmente el registro de comercio suele hacer una especie de control de que el extracto este adecuado con la escritura, y puede llegar a rechazarlo si no es conforme, pero aqu se trata de conformidades no esenciales, por lo que debemos saber que es una disconformidad esenciales, esta es aquella que induce a comprender errneamente la escritura. De manera que si estamos frente a una disconformidad que no induce a comprender errneamente la escritura, no es necesario que se sanee, pero si la persona lo desea puede sanearlo. Se pueden subsanar a travs de una escritura pblica, subscrita por alguna de las personas que sea titular de los derechos sociales a la fecha de la escritura de saneamiento. En el caso anterior deban comparecer todas las personas que tuvieran la calidad de socio al momento el saneamiento, pero en este caso solo basta con una de ellas.

Vicios de fondo Son aquellos relativos al contenido de las escrituras que implican la privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter sustancias de general aplicacin a los contratos. Claramente estos vicios de fondo no admiten saneamiento. Por ejemplo que no se sealen los aportes, o que solo una persona recibir los aportes y el resto las perdidas. Tambin se considera vicios de fondo cuando se afecta algn elemento particular propio de un tipo societario determinado, por ejemplo se estudiar la sociedad annima, y se ver que el capital se divide en acciones, por lo que nos e podra constituir una sociedad annimas en que el capital no se divida en acciones. Tambin se ver que todas las acciones de una misma serie deben tener un mismo valor, por lo que no podran haber series de acciones con diversos valores.
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Por ultimo el art. 1 inc 4 que hace alusin de vicio de fondo califica como un vicio de este tipo tambin aquellos de carcter sustancias de general aplicacin a los contratos, por lo tanto se considera vicio de fondo aquellos que implican la omisin o defectos respecto de los requisitos de existencia y validez de los contratos. Para nuestro legislador la sociedad es un contrato. Si estuviramos frente a un objeto ilcito, tambin sera esto un vicio de fondo. Con esto se termina la primera parte de las sociedades colectivas, respecto a la constitucin y su saneamiento frente a un error. Ahora se ver su funcionamiento, es decir la administracin. Funcionamiento sociedad colectiva: - Rgimen supletorio: administracin ejercida por todos los socios. - Administracin delegada: Administradores y mandatarios sociales. Facultades de los administradores. Derechos de los socios no administradores. Carcter indelegable e intransmisible de la administracin. Responsabilidad de los administradores. La estipulacin relativa al rgimen de la administracin de la sociedad colectiva, no es una clausula o mencin de carcter esencial. Podra faltar en una escritura y en ese caso tendra que aplicarse el rgimen supletorio establecido por la ley. As lo seala el propio artculo 384 c.com. Este rgimen legal supletorio, se regula en los art. 385 a 391 del c.com y descansa en ciertos principios bsicos. Principios bsicos: 1) La administracin corresponder de derecho a todos y cada uno de los socios. Se establece en el art. 385. 2) Los socios se confieren recprocamente un mandato para administrar. Este mandato es legal y que se subentiende que acompaa a este rgimen supletorio. Es un mandato tcito, pro lo que no es necesario que se realice de forma expresa. 3) Gracias a este mandato legal cada uno de los socios, puede realizar vlidamente todos los actos y celebrar todos los contratos que se enmarquen dentro del giro ordinario de la sociedad o bien que sean conducente o necesarios para obtener o lograr los fines sociales. Art. 387. 4) Salvo en el caso de los actos de mera conservacin, los socios o cada socio puede oponerse a los actos proyectados, pero no ejecutados por otro socio. Este principio es la debilidad de este rgimen supletorio. Porque salvo que se trate de actos de mera conservacin, todos los otros socios pueden oponerse. Si hay oposicin el acto no puede ejecutarse hasta que haya mayora. Si no hay mayora porque hay dispersin de votos, en ese caso el acto tampoco se puede ejecutar, la nica posibilidad es que exista mayora. Si existe la mayora, obliga
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ala minora siempre y cuando estemos en presencia de operaciones designadas dentro del marco del giro de la sociedad. Esto explica que en la mayora de los casos nos encontremos con un rgimen de administracin delegada y no supletorio. Puede ser que el socio pese a no obtener la mayora decida ejecutar igualmente el acto o celebrar el contrato. En este caso el principio es claro no se puede perjudicar a un tercero que este de buena fe. Frente a ese tercero de buena fe responder la sociedad y los socios (la responsabilidad de los socios es personal, ilimitada y solidaria) esto queda tal cual en este caso. Lo que si puede ocurrir es el derecho que surge para aquellos socios que se opusieron, es el de solicitar o requerir indemnizacin del socio culpable, por haber ejecutado un acto o haber celebrado un contrato en contravencin de la mayora. En cuanto a la mayora que se requiere a la oposicin, hay que estar a lo que se requiere en cada contrato o a la simple mayora numrica si nada se seala. Rgimen de administracin delegada: Mediante este rgimen se confa la administracin de la sociedad a ciertos administrados y/o ciertos mandatarios. Esto puede realizarse dependiendo de cada caso en la escritura social o especialmente en el caso de los mandatarios en un acto posterior. 1. Administradores: Son personas naturales o jurdicas a quienes el contrato les encomienda la administracin de la sociedad. Los socios que van a administrar la sociedad de forma conjunta o separadamente o tambin cabe la posibilidad de que la administracin se entregu a un tercero que puede actuar conjunta o separadamente si se designan mas de uno. Por lo tantos e puede convenir que los socios sean administradores de forma conjunta, de forma separada o unos y otros actuando conjunta y separadamente. En este contexto el cdigo tambin se preocupa de dar algunas pautas cuando existe coadministracin, es decir cuando se seala por ejemplo que si son 5 socios 2 van a administrar conjuntamente. Es distinta la regla del rgimen supletorio, porque en le cada uno de los socios poda ejecutar o celebrar los actos y contratos. En este caso se seala por estatuto social que solo 2 de los socios administrar. Estos deben en primer lugar a los trminos sealados en el estatuto, si se les prohbe actuar en Si fuesen 3 o ms se actuar con forme a la mayora y si llegar a haber dispersin de votos porque todos piensan distintos el acto no puede llevarse a efecto. Art. 399 c.com. y si el acto se ejecuta no obstante la oposicin, se aplica la misma regla del rgimen supletorio; los terceros de buena fe quedan a salvo porque la sociedad y socios respondern, pero los socios que se vean afectados pueden solicitar indemnizacin de perjuicios a aquel socios que decidi realizar el acto pese a la oposicin. Tambin es posible que se establezca para la administracin de al sociedad colectiva o de responsabilidad limitada, que se estipule que la administracin estar a cargo de un rgano colectivo, que funcione previa convocatoria, que se constituye con un quorum y adopta sus decisiones por mayora. Esto se vendra pareciendo a un
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directorio. Si se opta por esta alternativa es muy importante que regulemos todos los aspectos relacionados con este organismo que se quiere que funcione al interior de la sociedad. Esto porque en este caso no existe de forma expresa en la regulacin de la sociedad colectiva un rgano de este tipo, por lo que no hay rgimen supletorio, por lo tanto si bien puede ser desde el punto de vista democrtico, desde el contexto de la sociedad conveniente, si se llega a contar con algo as es fundamental preocuparse de cada detalle, como convocatoria, votos, inhabilidades de los socios, etc. No se recomienda porque esta opcin requiere de un costo adicional, que para una sociedad de persona no es apta porque se utilizan mayoritariamente en negocios pequeos, a los cuales no les conviene tener gastos adicionales. La sociedad colectiva puede ser administrada por otras sociedades. Estas pueden ser socias o extraas. 21/12/2011 Si los administradores son nombrados el estatuto social, estos no van a poder ser librementes revocados, porque esta delegacin pasa a formar parte del estatuto social. Si hay revocacin sin justa causa. Tambin se entiedne que hay causa legal cuando esta renuncia es aceptada unnimemente por todos los socios. EL hecho de que la renuncia pueda provocar la disolucin de la sociedad, hace recomendable que el nombramiento no este . Hay que considerar que la renuncia y remocin de los administradores estn prohibidas en aquellas sociedades que se constituyeron con un objeto determinado especfico, las que se constituyen por ejemplo para construir un determinado inmueble. Nada impide que las parte spudieranregular de todas maneras la renuncia o remocin de los administradores. Por un lado tenemos los adminsitradore sy por otro losmandatariossociales. Estos ltimos sonpersonas a los cuales los adminsitradores les encargan la ejecucin de ciertos actos o celebracin de ciertos contratos determiandos, mediante un mandato que peude ser general o especial. Nos referimos fundamentalmente a los factores o gerentes. En este caso su legitimidad no proviene del estatuto social, si no que de su mandato, por lo mismo estos mandatarios sociales pueden renunciar o ser revocado de acuerdo a la normas del mandato civil en lo no previsto por el c.com al regular al factor o gerente. Las facultades o poderes del gerente deben estar establecidos, incorporados en una escritura pblica. Esta tiene que necesariamente inscribirse en el registro de comercio art. 22, en el caso de que se trate de un comerciante, ya que realiza una actividad comercial. En caso de conflicto entre la sociedad y gerente o factor se aplicarn las normas especificas relaivas a los gerenes o factores art. 325 y ss. Y en el caso de que
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no exista norma expresa nos tenemos que ir a la normas del mandato del cc. Art 2116 y ss. Reglas generales respecto a facultades de los administradores: En general el administrador delegado tiene aquellas facultades que se deduzcan de su mandato y en lo que no se sealar ah ese administrador puede realizar todos aquellos actos y celebrar todos aquellos contratos que puedan estar comprendidos en el giro de la sociedad o que sean necesarios o conducentes al cumplimiento de los fines que la sociedad se ha propuesto. Por lo tanto las facultades de los administradores tienen 2 limites bsicos: el primer limite ser el mandato, se deben revisar sus facultades una por una, si no apareciere en el ttulo (mandato) se debe revisar que ese acto o contrato que se quiere ejecutar o celebrar, se encuentre comprendido dentro del giro de la sociedad o bien que se trate de un acto o contrato necesario o conducente al cumplimiento de los fines que la sociedad se ha trazado. Resulta fundamental para dibujar los limites de las facultades de los administradores interpretar adecuadamanete que es lo que se enteidne o cuando vamos a entender que un acot o contrato esta comprendido en el giro social, porque de eso depenede en definitiva el limite del actuar del administrador. Respecto de eeeste punto hay diversas interpretaciones: - Teora restringida: se entiende que un acto o un contrato esta comprendido dentro del giro social, cuando se trate de un acto o contrato de administracin interna, de operacin o de explotacin y que se trate de actoso contratos que directamente conforman el objeto de la sociedad. Esto tiene que ver un poco con lo que se ha visto resepcto de la accesoriedad en el sentido en que por ejemplo el objeto de una sociedad puede ser la venta de por ejemplo mesas para establecimientos educacionales, si el objeto esta redactado en trminos restringidos de esa manera, no se podra comprender como un acto de administracin el transporte de esas mesas desde el establecimiento hasta e colegio, si lo hiciese la misma empresa y quisiese cobrar por ello. Es decir que muchas veces se quieren realizar varios actos que son accesorios al giro principal, pero desde esta perspectiva restringida no pueden ser considerados. - Segunda teora: nos encontamos en materia contractual de derecho privado, donde se permite realizar todo aquellos que noeste prohibido por lo que el adminsitrador podr realizar todo acto, mientras no este prohibido. - Frente a esta dificultad es enesario encontrar alguna solucin a la limitacin de las facultades del administrador, intermedia. En ese sentido se ha dicho que una foram de establecer los limites del actuar del adminsitrador en el contexto del giro de la sociedad, estara dado por aplicar una norma que fue diseada para los factores y dependiendetes, que es la del art. 328. Que establece ciertos criterios a partir de los cuales se va a entender que el factor o dependiende ha actuado por cuenta de su comitente. Este articulo permite ampliar las facultades, pero no de una forma tan extrema.

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Las facultades de los administradore se encuentran comprendidas en el art. 2077 cc y 395 al 398 del c.com y el 400 y 402. Pero en general los administradores tiene facultades conservadoras, o sea tienen aquellas que ene general no comprometen en patrimonio social. Esto quiere decir que pueden vender los bienes muebles que corresponden al giro ordinario de la sociedad, pueden alzar hipotecas, satisfacer necesidades urgentes de la sociedad, por ejemplo. Todas esta son facultades conservadores que siempre por regla general tiene. Hay facutlares que deben ser otorgadas por mandato como por ejemplo, vender, alterar la forma o hipotecar los bienes inmubles de la sociedad o transigir o comprometer negocios sociales. Estas facultades especiales se encuentran en el art. 395 c.com. Estos administradores tambin tienen otra facultad que es la representacin legal en el juicio como demandante o demandado. Qu derechos tiene los socios que no administran frente a los actos que realicen los administradores? Cuando por el contrato de sociedad o por un acto posterior se nombra administrador, sea que se nombre a un socio o uno o mas socios o extraos, por ese solo hecho los otros socios quedan excluidos de toda injerencia en la gestin social (regla general, art. 392 c.com). Por lo tanto de manera excepcional existen circunstancias en que los socios no administradores pueden intervenir. Los socios no administradores pueden oponerse a la consumacin de un acto o celebracin de un contrato que el o los administradores hayan programado o contemplado ejecutar o celebrar con fraude. Aca la idea de fraude comprende cualquier engao, que implique faltar a la verdad y que afecta a los socios como victima del engao. Otras situacin en que peuden intervenir se da cuando la gestin del administrador produce perjuicios manifiestos para la masa comn. En ese caso los socios no administrdaores pueden: - Nomrar un coadministrdor - Solicitar la disolucin de la sociedad. Lo importante es que los perjuicios deben ser de manifiesto (no solo reales o efectivos) si no que deben significar o implicar un deterioro en la situacin patrimonial de la compaa. Este deterioro patrimonial puede o no constar en los libros de contabilidad de la sociedad. En este caso si los socios optan por solicitar la disolucin de la sociedad, lo harian por lo que se denomina causa grave (art. 2108 cc.) Estas 2 situaciones yd erechos de los no adminsitrdaores estn establecidos en el art. 400 c.com. Otro punto importante en relacin con la administracin: la administracin de una sociedad es en principio intransmisible e insustituible

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Instransmisible: esto quiere decir que la facultad de administrar ejercida por un socio o un delegado sea este delegado socio o extrao es intransmisible a los herederos del administrador. El problema puede plantearse en el siguiente caso, se verpa que como la sociedad coelctiva es intuito persona, si muere alguno de los socios la lgica indica que la sociedad debria disolverse, pero es absolutamente posible que los sociso acuerden que la sociedad continue. Y continua con los socios sobrevivientes y los herederos del difunto socio. Pero que sucede en aquellos caso en que se ha optado y acordado en que la sociedad continuar con los herederos del socio que fallece y el socio que fallece es el administrado Qu sucede en este caso si se acaba de sealar que la administracin es intransmisible? En este caso la sociedad continua si bien las partes han acordado que esta sociedad debe continuar, de todos modos la sociedad podra disolverse por motivo grave y el motivo o causa grave sera la perdida de un administrador inteligente. Es decir que en este supuesto la sociedad no se disolvera por la muerte de uno de los socios, porque los socios han acordado seguir con la sociedad si uno de los socios muere, pero de igual forma se disolvera por muerte del administrador. Insustituible: es decir se prohbe hacerse sustituir en el desempeo de la funciond e la adminsitracion. art. 404 c.com en que se contemplan las prohibiciones que se aplican a los socios colectivos. La dificultad esta en determianr el alcance de esta prohibicin en aquellos casos en que un adminsitrador que por estipulacin contracutal le es permitido delegar sus facultades, lo hace y delega todas sus facultades. En este caso nosotros podramos decir que se esta haciendo sustituir en la administracin, porque esta delegando todas sus facultades, por lo que estara incurriendo en la prohibicin del art. 404 n 3. Sin embargo se die que no se incurrira en la prohibicin, en virtud de la autonoma de la voluntad. Se dice que esta delegacin no sera nula apoyndose en lo dispuesto en esta ltima frase del numeral tercero la secion o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula. Esto se interpereta de manera de que los socios habran autorizado de forma previa al administrador para hacerse sustituir en la administracin desde el momento que le permitieron al momento de su nombramiento delegar todas sus facultades. Nivel de diligencia que se le exige a los administradores: Ya sabemos que la principal finalidad de una sociedad que es poner algo en comn con la mira de repartir los beneficios, es la obtencin de utilidades. En el contexto de esta finalidad tambin es importante la obtencin o lograr resultados eficientes. Para lograr estos resultados los administradores deben actuar con la diligencia que los hombres utilizan ordinariamente en nuestros propios negocios o con el cuidado o diligencia de un buen hombre de negocios. Cuando se exige a los administrdaores que obren con la lealtad o diligencia de un buen hombre de negocios no se trata de compararlo con un empresario sabio (mejor empresario) si no que con un hombre de negocios normal, capaz de cometer errores propios e inevitables dentro de una buena actuacin empresarial. En definitiva si tuvieras que asimilar el nivel de diligencia que se esta exigiendo a los administradores con los estndares de materia civil, sera la culpa leve, por lo que se respode por culpa leve.
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LA RAZN SOCIAL Aspectos generales Caractersticas: Veracidad. Incesibilidad. Exclusividad Invariabilidad Uso de la razn social. Responsabilidad de los socios por las obligaciones contradas bajo la razn social. Aspectos generales

De acuerdo al art. 365 del c.com la razn social es la forma enunciativa de los nombres de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de las palabras Y COMPAA (& CIA). La regla general es que cuando no se indique el nombre de todos los socios s debera integrar la plabara & CIA. Este artiuclo a sido interpertado de diferentes maneras, como por ejemplo que no es necesario que se ndice que nombre y apellido de los socios, si no que solo seranecesario que se indique el apellido. Tambin la expresin compaa podra remplazarse por otras como solo sociedad o sociedad colectiva. Tambin se ha sealado que se debera omitir la referencia a compaa si es que estamos en presencia de una sociedad conformada por 2 socios cuyos nombres aparecen en la razn social, por ejemplo AA y BB, en este caso si se agregar la palabra &CIA se tendera a pensar que existen ms socios. Tambin se utiliza mucho la posibilidad de agregar la contraccin & CIA en vez de compaa. Esto esta permitido por la ley porque es un vicio que no requiere saneamiento (art. 9 ley 19.499). Justamente debido a la importancia de la razn social es que el art. 366 seala en su inc. 1 esto quiere decir que el nombre de un tercero no debiera ser incluido en una razn social a la cual no pertenece, por mas que el pueda convenir a una sociedad incorporar el nombre de un socio con un basto patrimonio y que le facilitara la contratacin con terceros. El asunto es que este tercero si tolera la inclusin de su nombre en la razn social (es decir frente a la situacin no hace nada) este tercero se har responsable de las deudas sociales igual que los dems socios coelctivos. Para tolerar es necesario que sepa que se incluyo su nombre en la razn social, as lo seala el art. 368en este caso no se harpa socio, por lo que solo responde de las deudas sociales y no es participe de los beneficios. Esto es importante porque la razn social da a concoer a terceros de las personas que respondern de las deudas sociales. Tambin hay que destacar que la razn social no debe confundirse con el nombre comercial. El nombre comercial es aquel que se utiliza para explotar un establecimiento de comercio. Una cosa es la marca (nombre comercial) el cual tiene un valor y forma parte del establecimiento de comercio, entonces cuando se quiere
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vender el establecimiento de comercio dentro de los bienes de los cuales se peude disponer se encuentra la marca comercial. Pero lo que no se peude desprender la sociedad es de su razn social, porque es su nombre, un atributo de la personalidad. Art. 369 c.com. 22/12/11 Caractersticas de la razn social 1) Veracidad: . Asi por ejemplo si tenemos una sociedad aa, bb y cc, y e retira cc, la razn social debera quedar aa y compaa o aa y bb. Esta misma veracidad debe observarse al momento de disolverse la sociedad, una vez que la sociedad esta disuelta no puede hacerse uso de la razn social, esto porque la razn social presisamente sirve para que la sociedad pueda identificarse y contratar con terceros, mientras la sociedad esta vigente. De hecho contratar usando una razn social de una sociedad disuelta implica delito, el nico caso donde se permitira usar la razn social de una sociedad disuelta,e s para efectos de que se realice la liquidacin. Una vez que una sociedad se disuelve esta continua su personalidad jurdica, pero solo para liquidacin. Esto se reconoca porque a continuacin de la razn social se utulizar la expresin en liquidacin. 2) Incesibilidad: Desde el momento que la razn social es un atributo de la personalidad, esta es insensible (art. 369 c.com). esto porque la razn social es a la sociedad lo que el nombre es al individuo. Nos permite identificarnos, diferenciarnos de los dems, es una atributo de la personalidad. Solo si existe esta caracterstica es posible garantizar la veracidad de la razn social. 3) Exclusividad) El uso de la razn social pertenece de forma privativa a la sociedad y en principio ningna otra sociedad pueda disputar el ejercicio de este derecho. En neustro pas no existe un procedimiento o norma expresa que sancionen la infraccion a la exclusividad de la razn social. Existen algunas normas en las sociedades de apital, pero no asi en la sociedad de persona. Pero sin embargo se enteinde que cualquier ursurpacion o violacin quedara cubierta atravs del ejercicio de la accin qe emana del art. 2314 cc. Conforme a este articulo se obliga a indemnizar a todo el queconfiere dao a aotro (base resp.extracontractual).

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4) Invariabilidad: Esta caracterstica indica que mientras no cambien la composicin de la sociedad esta debe permanecer invariable. USO DE LA RAZON SOCIAL Qu requisitos deben cumplirse para que una sociedad de personas se obliguen frente a terceros? Quienes tienen pueden usar la razn social en una sociedad de persona, son sus administradores, art. 393 y el 371 c.com Requisitos que deben cumplirse para que la sociedad resulte obligada, generando la responsabilidad de estos. 1. Que las obligaciones hayan sido contradas legalmente: es decir que sean contradas por personas que tenan facultad para ello. Esto se relaciona con lo visto respecto a la facultad de los administradores. En cualquier caso si el administrador se excede de sus facultades, pero al excederse de ello resulta un provecho para la sociedad, la sociedad deber responder por este provecho experimentado. Es decir quedar obligada en tanto haya experimentado este provecho, esto en virtud del ppio de enriquecimiento sin causa. 2. Que este representante seale que esta actuando a nombre de la sociedad: esto se estudio a propsito de los ttulos de crdito Cmo se reconocia a alguien que actuaba a nombre de otra persona en un titulo de creidot? Se debe sealar por poder, al utilizar la expresin pp. En este caso la persona deber indicar que acta a nombra de otra con la misma expresin. Si el socio esta investido de poder suficiente pero contrata a su propio nombre negocios que interesan a la sociedad, en este caso la sociedad no va a quedar obligada ni aun en razn del enriquecimiento sin causa. 3. Que se acte en el marco del objeto social: esto se deduce de lo dispuesto en el art. 374 c.com. Adems es importante tener en cuenta que se ha ehcho una interpretacin amplia de este articulo, porque si se lee a primera vista se puede dar a entender que solamente se refiere a ttulos de crditos, esto porque se sealara que a sociedad es responsable de los documentos suscritos de la razn social, y esta expresin es utilizada para denominar ttulos de crditos, pero sin embargo la mayora de la doctrina seala que se refiere a actos o contratos celebrados. En este caso es la sociedad la que debe acreditar si quiere hacer valer e art. 374 que el negocio del que emana el documento no concierne a la sociedad. Por ultimo para que tenga lugar esta exoneracin de la sociedad es necesario que el tercero acepte los documentos, con conocimiento de que no le conciernen a la sociedad, es decir sabia que se actuaba fuera del objeto social. A primera vista del 374 se podra entender que se requiere de una aceptacin expresa, sin embargo se entiende que anda impide una aceptacin presunta, en el sentido de que los actos que realiza este tercero se pueda desprender que acepto los documentos conociendo que estos no concernan a la sociedad.
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Qu sucede si se han cumplido estos requisitos? La sociedad resulta obligada y adems los socios. Responsabilidad de los socios respecto de obligaciones contradas bajo la razn social. El art. 370 indica como ser esta responsabilidad. legalmente contrada es lo explicado anteriormente. Para que la responsabilidad exista no solamente se debe haber contrado legalmente la obligacin, si no que se tiene que cumplir ciertos requisitos bsicos: 1. Al momento de contraerse la obligacin, estemos en presencia de un socio. Se entiende que una persona es socia desde que se cumplen los requisitos de su ingreso a la sociedad y hasta el momento en que se inscriba en el registro de comercio el extracto de la escritura de reforma del estatuto social en que se seal que este socio se retira de la sociedad. Es posible que la sociedad cambie de tipo social, por ejemplo que una sociedad colectiva pase a ser una sociedad de resp. Limitada, en este caso lo ssocios ya no tendrn una responsabilidad personal, ilimitada y solidaria. Por lo que se entiedne socio asta que se inscribe la escritura de disolucin, transformacin o Qu pasa en el caso de la muerte de un socio y sus herederos con la solidaridad? Hay que distinguir diversas situaciones: - Si la muerte ocurre despus de contrada la obligacin, en este caso si la obligacin se contrajo antes del fallecimiento, no ser solidaria para los herederos, si no que simplemente conjunta, porque la solidaridad no se transmite. - Tambin puede ocurrir que el fallecimiento del socio constituya la causal de disolucin de la sociedad. Como estamos en presencia de una sociedad intuito persona, la muerte constituye la disolucin del asoceidad, salvo que lso socios hayan pactado algo diferente. Si la muerte es causa de disolucin, persiste la responsabilidad de todos los socios, asi como la de la sucesin del socio fallecido, en tanto no se hayan cumplido las formalidades necesarias para hacer valer esta disolucin frente a terceros. - En caso que de acuerdo a los que las partes hubieren establecido, la sociedad ocntinua con os heredors del socio fallecido, es posible que se establezca que la sociedad continue con alguno de los herederos del socio fallecido. En este caso el heredero o los herederos que pasan a ocupar el lugar del socio fallecido van a ser solidariamente responsables de las deudas sociales, porque pasan a ser un socio mas. 2. Que la obligacin vincule a la sociedad. Esto se da en el caso de que se contrae por alguien que tiene en facultades para ello, cuando se actua a nombre de la sociedad y cuando se ha realizado en el marco del giro.

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Cumplindose estos requisitos los acreedores genralmente se dirigirn contra la sociedad esto desde el momento que forma un apersona jurdica diferentea la de los socios. La ley no establece un orden de prelacin ni de prioridad, solametne seala que los socios son solidariamente responsables, porq lo que no se establece una especie de ppio de excusin por parte de los socios. Por lo mismo se entiende que los acreedores sociales podran prcticamente escoger si se dirigen primero contra la sociedad o contra los socios, porque no hay norma. Prohibiciones que afectan a los socios colectivos En las sociedades de personas existe un espritu de equipo, y el legislador se ha preocupado para conservar este espritu de equipo, de establecer una seria de prohibiciones para las actuaciones de los socios, que aceptaran este espritu de equipo. Estas conductas se encuentran establecidas en el art. 404. 1- Dentro de las menciones no esenciales de la escritura social es la cantidad que cada socio puede tomar anualmente para sus gastos particulares, en su momento se sealo que se motiva sealar en el estatuto que podan haber retiros con cargo a utilidades futuras. Este numero se pone en este caso donde cad asocio puede retirar dinero y el socio en vez de retirar lo sealado en el estatuto, retira ms. Si el socio infringe esta prohibicin, la ley establece que los otros socios pueden obligarlo a reintegrar lo que sustrajo en exceso o bien se les da la posibilidad a los dems socios de extraer la misma cantidad (esto es curiosos porque se ha dicho que es con cargo a futura utilidades las cuales no se sabe si se obtendrn). 2- Este numeral segundo contempla 2 conductas distintas: - Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares. - Usar en estos negocios particulares la firma social. Claramente se trata de una de las prohibiciones o conductas que mas pueden atentar contra el espritu de equipo y de esto se desprende las sanciones que el legislador establece para el caso en que se hubiese incurrido en estas conductas. Si se incurre en estas conductas la priemra sancin es que el socio va a tener que llevar a la sociedad las ganancias y soportar el solo las perdidas. Pero no solo esto, si no que adems deber restituir los fondos que distrajo y adems indemnizar a la sociedad por los daos que hubiese sufrido, e incluso puede ser excluido de la sociedad. 3. La facultad de administrar es insustituible. En este numeral nuevaemnte estamos en precensia de 2 conductas: - Ceder la cuota de interese que el socio tiene en la sociedad. Esta prohibicin es una consecuencia de el hecho de que nos encontramos ante una sociedad de personas, por lo que la cuota o parte de la sociedad no es libremente cedible. Esta prohibicin es amplia, por lo que no solo se refiere a un tercero, si no que tambin rige para la posibilidad de cederla a otro socio, por lo que cualquier cesin debe estar autorizada por los dems consocios. Si no obstante se realiza la cesin en este caso lo que ocurrir es que el socio que cedi sus derechos va a quedar responsable de las deudas sociales, o sea se va a hcer de cuenta como
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si la cesin no tuviera valor. Por lo que el cedente quedar responsable de forma personal, ilimitada y solidaria de las deudas sociales. Para que una cesin tenga valor es necesario que sean autorizada por los dems socios que ellos se refleje en una reforma estatutaria. - Hacerse sustituir en la administracin. Esta prohibicin se explica por la funcin de administrar es personalsima, por lo que nos e permite a los socios que la ejercen hacerse sustituir en ella. 4. Este numeral pretende proteger a la sociedad de la competencia desleal que pudieran hacer en su contra los mismos socios. Es importante en toda sociedad de persona y es usual que en los contratos de sociedad se contemple esta prohibicin. Pero es esencialmente importante en el caso de los socios industriales que son aquello que aportan su trabajo. de hecho respecto de ellos existe una prohibicin ms amplia del nmero 4, ya que dems se les aplica lo establecido en el art. 406. Adems esto se debe ver matizado con lo que establece el art. 405 c.com. los socios industriales si quieren ejercer otras actividades no comprendidas dentro del giro de la sociedad pueden hacerlo pero requieren de la autorizacin de los dems consocios, los cuales no pueden negarla, salvo que se compruebe que se producir un perjuicio. La sancin general para todas las prohibiciones, es que los socios que incurren estn obligados a llevar a la sociedad las ganancias y soportar solo las perdidas. Esta sancin se aplica para todos las prohibiciones como regla general sin perjuicio de las particulares sanciones que se sealan.

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