Daniela Vidal Montao Introduccin al derecho Septiembre 22-2011 EL ANALISIS FUNCIONAL DEL DERECHO El presente texto desarrollar una

temtica que girar en torno al anlisis funcional del derecho, donde se pretende dar a conocer sus tendencias y sus problemas, de manera que en la medida en que d a conocer las diferentes dudas que se generan del tema y como stas se van aclarando a medida que avance el escrito. Para esto, mi tesis ser: Aunque se cataloguen a algunas, como funciones del derecho, esto siempre tendr unos vacios a causa de la generalidad en la que se hable tanto de funcin como de derecho. Para desarrollar la tesis, se emplear un esquema el cual se subdividir en dos puntos y estos a su vez en otros dos tems, que tendrn como finalidad soportar y respaldar mi planteamiento. Presentare mis ideas principales de la siguiente manera: Funcionalidad del derecho y Dificultades de la expresin funciones del derecho. Para que as, en un futuro desarrollo se arroje una conclusin donde se dar cierre y se ver evidenciada mi finalidad con este escrito. El esquema es el siguiente: I. Funcionalidad del derecho A. Funcin represiva B. Funcin distributiva Dificultades de la expresin funciones del derecho A. Trmino funcin B. Trmino Derecho

II.

I.

Funcionalidad del derecho El cuestionarse por la funcin como tal del derecho puede ser aparentemente irrelevante,

ya que el derecho se caracteriza por servir para el desarrollo de varias funciones, pero estas a su vez pueden tambin ser originadas por instrumentos distintos al Derecho.

Otro aspectos en discusin es acerca de su fin, donde desde Jhering a Kelsen se ha manejado la concepcin de que la especialidad del Derecho no deriva de los fines a los que sirve, sino en la manera en cmo estos son alcanzados, ya que mientras Kelsen consideraba que la estructura del ordenamiento jurdico caracterizaba al derecho y por ello no tena necesidad de un fin para brindar una definicin, Jhering por su parte no se alejaba mucho de la concepcin anterior y centraba su atencin no en el fin, sino en la coaccin y la organizacin del Derecho. Es as como en la consideracin del Estado moderno, la teora del Derecho se entiende como un conjunto ordenado de normas. A continuacin evidenciaremos un amplio aunque agotador debate sobre dos funciones del derecho, como lo son su funcin represiva y distributiva. A. Funcin represiva Segn la teora del marxismo, una sociedad de hombres puede funcionar sin necesidad de reglas jurdicas, pero si con ayuda de reglas tcnicas, es decir, reglas sin sanciones. Contrario a esto, a lo largo del tiempo se le ha atribuido al derecho una funcin represiva, usando especficamente dos instrumentos de control para lograr as, la integracin social. Son ellos: la socializacin y la imposicin. El primero se refiere a la adhesin a valores establecidos y comunes, y el segundo, a imponerse ante comportamientos que alteren la unidad social. He aqu donde se enfrentan estas dos, ya que a medida que aumente la socializacin, asimismo disminuir la necesidad de un control sobre el comportamiento humano. Pero si bien es cierto que entre las funciones atribuidas al derecho estn la de la represin de los comportamientos inadecuados y la de la resolucin de los conflictos. Asimismo de que al considerarse la perdida de esta funcin, se considerara a su vez el debilitamiento del Derecho y si bien es cierto, el Derecho es considerado sagrado porque ste ha sido consagrado a la tradicin secular, adems de que enmarca la diferencia entre gobiernos y por lo tanto un Estado sin gobierno no permitir la supervivencia del hombre. B. Funcin distributiva El derecho tiene la funcin de distribuir las posibilidades para la modificacin de un ordenamiento existente y para la influencia sobre ciertas decisiones gubernamentales

referentes a la distribucin de los recursos econmicos y no econmicos disponibles en un gobierno. De esta manera, el Derecho regula la asignacin de los recursos para influir en las condiciones de vida de la sociedad. Por tradicin esta funcin ha sido un poco olvidada, pues se tiene la idea de que el derecho solo tienen como finalidad solucionar conflictos, pero si bien es cierto que en todo grupo social donde funcione un sistema normativo, no solo se busca prevenir e impedir sino tambin como dije anteriormente repartir los recursos disponibles.

II.

Dificultades de la expresin funciones del derecho El inters por el problema de las funciones del Derecho, no debe cerrarnos los ojos frente

al hecho de que los resultados hasta ahora alcanzados por este tipo de anlisis estn bien lejos de ser satisfactorios. Adems nace la sospecha de que en la expresin funcin del Derecho ambos trminos son usados con diferentes significados, de manera que es necesario eliminar las confusiones terminolgicas para lograr as, su comprensin conceptual. Sumado a esto, los problemas del anlisis funcional del derecho implican ms una investigacin de la sociologa del Derecho, ya que requieren un estudio de la relacin entre el Derecho y la sociedad y porque pueden llegar a necesitar tcnicas de una investigacin emprica que son propias de las ciencias sociales. A. Trmino Funcin La primera dificultad a la que se enfrenta el trmino funcin, es sobre desde que punto vista se est hablando, es decir, desde la sociedad en general o desde una perspectiva de cada individuo. Pero en s, ese no es el problema, la dificultad est en que puede darse que estas dos concepciones no se diferencien de la manera correcta y tiendan a confundirse. Una prueba de ello y retomando un ejemplo anterior, es que Kelsen se coloca desde un punto de vista de la sociedad como un todo mientras que Jhering se apoya en los individuos en particular y en sus intereses especficos.

La segunda dificultad hace referencia a que las funciones pueden ser agrupadas en un mismo grupo aun siendo de grados distintos de la influencia del Derecho en la sociedad. Un ejemplo de ello es que tanto la funcin del derecho de la seguridad como la de la resolucin de los conflictos son puestos en un mismo plano, pero en realidad estn en niveles distintos. Pero en este caso si podra decirse que la funcin de garantizar la seguridad colectiva buscar a su vez resolver los conflictos. B. Trmino Derecho La primera dificultad del trmino Derecho, radica en la ambigedad que se presenta gracias a la gran generalidad que maneja el trmino como tal. En la divisin anterior de la disertacin que hace referencia a la funcionalidad del derecho, vimos como el derecho adopta dos finalidades: condicionar el comportamiento y distribuir los recursos. He aqu donde se puede evidenciar que dependiendo en qu contexto se hable, asimismo se le dar un enfoque al concepto de Derecho.

La segunda dificultad nos hace caer en cuenta que el concepto de derecho es muy amplio y que tiene diferentes distinciones desde las cuales puede verse. Sea cual sea la distincin, todas tienen en comn que buscan hacer posible la convivencia y cooperacin entre los individuos o grupos. Adems de esto, el derecho ha intentado explicar la funcin a partir de la estructura.

CONCLUSIN: De por si el concepto de derecho comprende una complejidad debido a su gran magnitud y a sus diferentes variantes, pero aun as, es posible describir o mejor dicho caracterizar a algunas como funciones del derecho, donde al fin y al cabo todas buscan regular la convivencia de los individuos y grupos sociales, y a partir de esto, se originan ms especficamente las funciones del derecho, como lo es por ejemplo, su funcin represiva y distributiva. De esta manera, aunque se hable de estas funciones, ellas continan teniendo vacios que manifiestan tanto la universalidad como los diferentes enfoques a los que es sometido el Derecho.