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2007

COURS DE LIBERTES PUBLIQUES


2me semestre Licence 3

Pris par Nicolas Philippot Cours du professeur Schwartz

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE

INTRODUCTION 05/02/2007 Les cours de liberts publiques sont des cours qui sont dans lhistoire de luniversit assez rcent : depuis 1954. Il est devenu obligatoire depuis 1962. La libert publique relve avant tout dune dialectique entre ltat et les individus. Ces rapports sont essentiels. Cest pour cela que la part droit public est trs importante dans les cours de liberts publiques. Sont en cause les interventions des personnes publiques. Ce cours ne se limite pas au droit public puisque nous sommes conduit aborder des notions de droit civil (droit de la personne), de droit pnal et de procdure pnale pour la protection de lindividu, le droit social et il conduit aborder des notions dhistoire du droit et de philosophie du droit. Dfinition de la notion de libert : il y a une hirarchie dans les liberts : les liberts fondamentales et les autres. Les textes protgent plus spcifiquement les liberts fondamentales, ainsi que la jurisprudence, ce qui indique quil faut distinguer ses liberts des liberts fondamentales. Les personnes publiques interviennent plus massivement lorsque sont en cause de simples liberts, alors que les interventions pour les liberts fondamentales sont plus encadres par la jurisprudence et les textes. Il nous reviendra de nous carter de cette uniformisation pour faire une hirarchisation. A lorigine, cette notion de libert avait une dimension politique et : cest tre libre dans la cit, par opposition lesclavage : pouvoir dcider des choix collectifs. Lhomme libre est capable de dcider, de participer la vie de la cit normalement hors toute contrainte extrieure (acte libre : acte procdant dun choix rflchi permettant lhomme de dcider). Dans cette conception antique de lhomme libre, cela repose sur la vie politique de la cit. Dans ces cits, les liberts dites publiques ntaient pas assures dans les socits antiques. Il y a un dcalage entre la libert avant tout politique et les contraintes que la socit tait capable dimposer aux hommes. Aujourdhui, la libert a avant tout une autre acception. Selon Wachman : les mots libre ou libert marquent simplement labsence dune contrainte sociale simposant lindividu. Non seulement le degr plus ou moins haut dindpendance que possde lindividu par rapport son groupe social mais le degr dindpendance tel qu un moment donn il est accept comme valeur par la socit. Pour Le Breton, cest lautodtermination : lhomme libre est celui qui est matre de son destin, de ses choix, qui a une facult dautodtermination. Cest lhomme qui dtermine ses choix, son existence. La libert est le jeu, la facult dagir indpendamment des autres, de dcider en dehors des interventions extrieures. On insiste sur ce jeu et mme si les liberts sont exerces collectivement, ces liberts relvent la base de dcisions individuelles dexercer ces liberts. Ce sont la base des choix autonomes, des choix individuels. Dans cette conception existe ou rsulte une double exclusion : exclusion des droits de crance (ils ne sont pas regards comme des liberts). Sont qualifis de droits liberts les droits qui relvent de lautodtermination de lhomme : le droit de circuler librement (aller et venir), le droit de disposer de son corps (recours le libre choix de lavortement, de la procration, de donner ses organes, de son orientation sexuelle), le droit la vie prive (qui impose la protection de lindividu et le droit au secret), le droit au respect dune vie familiale normale (implication quotidienne de faire venir auprs de soi sa famille), le droit linstruction (il y a un double volet : il peut tre un droit crance donc exclu de la notion de libert car il rsulte lintervention de lEtat or la libert est lautodtermination de lHomme : il faut la protger contre les interventions intempestives de lEtat, mais cest aussi la libert de lenseignement, de donner ses enfants linstruction de son choix). Ils sont regards comme des liberts publiques. Lorsquil doit faire respecter des liberts publiques. Les droits de crance purs se distinguent des liberts publiques car ils ne dpendent pas de lautodtermination de lHomme mais de Page | 2 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE lintervention de lEtat : lhomme a beau sautodtermin, il ne pourra pas exercer ses droits sans lintervention de la puissance publique : ils sont donc exclus des droits liberts : il y a les droits de la sant, le droit au travail, au logement qui implique une intervention de lEtat. Le droit au logement est un droit de saisine du juge. Il y a aussi le droit au transport qui ne relve pas de la facult dautodtermination. Dans lhistoire, des Etats pouvaient tre des Etats liberticides niant les liberts publiques alors mme quils sefforaient dassurer les droits de crance. Cest un lment complmentaire qui a toujours conduit la doctrine exclure les droits de crance du champ des liberts publiques. Cette exclusion a porte galement sur la libert politique : les cours de libert publique nabordaient pas la vie politique, alors mme que dans lantiquit, la libert publique tait quasi essentiellement la libert politique : elle comporte le droit dexprimer ses opinions politiques, le droit dlire ses reprsentants et le droit dtre lu. La libert politique nest donc pas tudie sauf sous sa dimension de libert dexpression. Sont invoqus les philosophes libraux des 18 me et 19 me sicles qui ntaient pas forcment dmocrates : ils dissociaient les liberts de la libert politique : Montesquieu avait pour exemple la monarchie britannique (aristocratie). A la fois dans la doctrine et dans la pratique politique, il a t possible de dissocier des liberts publiques de la dmocratie. Des dmocraties ont pu limiter le champ des liberts publiques (Empire Napolonien). Cependant, il semble quil nest plus possible dexclure des liberts publiques la dmocratie : on ne peroit plus les liberts publiques sans dmocratie. Ainsi les Etats parties la CESDH et des liberts fondamentales lient les liberts et les dmocraties politiques. La CESDH affirme des droits et liberts : les liberts ne sont pas absolues dans les socits et la convention reconnat la possibilit chaque fois dune ingrence des pouvoirs publics. Mais cette ingrence nest possible que si elle est justifie au regard dintrts publics. LEtat justifie ces ingrences au regard de la dmocratie politique et des conceptions dmocratiques (ex : libert de penser, de conscience est protge par lart. 9 CESDH : la libert de manifester sa religion ou ses convictions ne peut faire lobjet dautres restrictions que celles qui prvues par la loi, constituent des mesures ncessaires dans une socit dmocratique, la scurit publique, la protection de lordre, de la sant ou de la morale publique ou la protection des droits et liberts dautrui). Sur cette articulation, sur cette dialectique, la jurisprudence de la CEDH a toujours pris acte des exigences dune socit dmocratique : CEDH 1994 Otto-Preminger institut contre Autriche . La CEDH ne dissocie par les liberts protges par la convention et la dmocratie politique. Par exemple, elle fait un lien entre le respect de lexpression dmocratique et du respect des liberts publiques. Par rapport la libert de penser et de religion, sur lobligation faite ses parlementaires de prter serment sur des vangiles : il est contradictoire de soumettre lexercice dun mandat sous peine de dchance du mandat qui vise reprsenter au sein du parlement diffrentes visions de la socit la condition dadhrer au pralable une vision prdtermine (CEDH 1999 Buscarini contre Saint Marin ). Le CE a intgr la libert politique dans le champ des liberts fondamentales : cette notion est pose par les textes par exemple pour lintervention du juge des rfrs. Depuis lan 2000, un rfr administratif existe dont le rfr suspension (L521-1 Code justice administrative). Art. L521-2 : dlai de 48 heures en cas datteinte grave une libert fondamentale manifestement illgale avec un caractre durgence : toute mesure pour rtablir lexercice de cette libert fondamentale. Le juge a t conduit interprter la notion de libert fondamentale. Sur ces fondements du rfr liberts fondamentales (L521-2), le juge des rfrs y a rang la libert de suffrage (cur de la libert politique). Tant pour la CEDH que pour le CE, la libert politique fait aussi partie des liberts publiques. I) Les fondements des liberts publiques Page | 3 SEMESTRE 2 - 3
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Deux thses coexistent : Le positivisme juridique (Carr de Malberg Contribution la thorie gnrale de lEtat , Jze, Duez) : pour ces auteurs, les liberts ne sont pas issue dun droit naturel : elles sont poses par le droit positif cr par le lgislateur ou les autorits administratives, ou dgages par le juge. Sont donc liberts ce qu un moment donn dans une socit la loi a qualifi de libert. Le droit existe en soi et les liberts ne sont pas naturelles mais que le produit de ce droit. Cette thorie a t remise en cause aprs la 2nd guerre mondiale avec le droit dexclusion nazi. La lgislation de Vichy a ananti les liberts publiques. Le droit positif avait mis nant les liberts publiques, ce qui fragilisait ces thses. Ce positivisme juridique a donc t affaibli mme si certains auteurs y restent attachs (Kelsen, Colliard). La thorie du droit naturel (philosophes comme Rousseau, Locke) : pour Locke lhomme ne se laisse pas dominer par ses passions mais il est des droits qui existent par la nature : libert, galit, proprit. Le droit positif doit respecter ces droits naturels. Rousseau avait pour fondement les droits naturels de lhomme. Le souverain ne pouvant mal faire, le droit ne pouvait que consacrer les droits naturels de lhomme mais la base il y a des droits naturels imprescriptibles que le souverain ne peut que reconnatre. Traduction politique et juridique dans les grandes dclarations comme en 1789 DDHC. Le prambule de 1946 affirme galement des droits incontournables. Les grandes dclarations aprs la 2nd guerre mondiale sont parties sur cette logique (Dclaration universelle des droits de lhomme) : affirme la primaut de droits et liberts sur tous les droits positifs de la plante, sans valeur normative. Il y a galement la CESDH de 1950. Il y a ensuite les deux pactes internationaux de 1966 relatifs aux droits civils et politiques et aux droits conomiques, sociaux et culturels (la France y a adhr en 1980). Ces textes internationaux affirment des droits prexistant par nature sur lesquels aucun pays, aucune nation ne peut revenir. Cest au nom dune conception de droits naturels que les Nations Unies interviennent pour imposer un processus dmocratique. Des liberts publiques qui nexistaient pas dans le pass ou non reconnues comme telles sont aujourdhui affirmes comme droits incontournables. Depuis 1945, cette thorie simpose en quelque sorte nous.

Sont des liberts publiques des liberts qui un moment donn sont incontournables dans la socit, que la conscience sociale impose : la CEDH interprte les liberts publiques au regard des volutions des socits : arrt du 11 juillet 2002 Goodwin c/ RU qui parle dune interprtation dynamique et volutive. II) Le passage de libert libert publique

La notion de libert publique est apparue dans le droit positif soit au singulier, soit au pluriel assez tardivement sans que jamais il ny ait de dfinition pose. Ces termes sont apparus trs rarement. La libert publique a t nonce rarement dans des textes depuis 1793, sans dfinition. Elle a t affirme comme une vidence, ce qui va contre courant du droit communautaire. Elle est apparue pour la premire fois lart. 9 de la Constitution Montagnarde de 1793 : la loi doit protger la libert publique et individuelle contre loppression de ceux qui gouvernent. Il faudra attendre la Charte constitutionnelle de 1814 pour voir rapparatre le terme. 08/02/2007 La monarchie pour pouvoir simposer en France a du composer avec certains acquis de la rvolution. Pour marquer ce retour, la charte a affirm la ncessit de protger la libert publique. La notion Page | 4 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE rapparat le 22 avril 1815 avec la Vme constitution : cest un acte additionnel aux constitutions de lempire. Il ny a plus rien jusqu la constitution impriale de 1852 (art. 25 : le snat est le gardien des liberts publiques ) : cest donc lapparition de lide quun organe est assign pour garantir les liberts publiques. Il faut attendre lart. 72 de la constitution de 1946 pour faire apparatre incidemment les liberts publiques : le Parlement est seul comptent pour lgifrer sur les liberts publiques dans les territoires doutre Mer : lexercice des liberts publiques ne peut pas varier. Le Conseil d'Etat, dans un avis du 13 aot 1947 a essay de donner une dfinition la libert publique. La constitution de 1958 voque 4 reprises la notion de liberts publiques : art. 34 (qui a opr une rvolution juridique : limitation du domaine de la loi dont les garanties fondamentales accordes aux citoyens pour lexercice des liberts publiques). art. 72 al. 4 (concernant les collectivits de la Rpublique) : les collectivits peuvent droger aux lois, aux rglements dans des conditions fixes sauf quand sont en cause les conditions essentielles dexercice dune libert publique ou dun droit constitutionnellement garantie . art. 73 (sur les rgions et les DOM) : les collectivits (sauf pour la Runion) peuvent fixer les rgles applicables sur leur territoires dans certains domaines de la loi ne pouvant porter sur les droits civiques, les garanties des liberts publiques . art. 74 : interdiction lEtat de transfrer aux collectivits dOutre mer, des comptences relatives aux garanties des liberts publiques. Encore aujourdhui, il ny a pas de dfinition de la notion de liberts publiques . Quelques lois font rfrence aux liberts publiques : loi du 11 juillet 1979 sur la motivation des actes administratifs (motivations des dcisions individuelles dfavorables notamment celles restreignant lexercice de liberts publiques). loi du 2 mars 1982 sur dcentralisation : mcanismes particuliers lors de contrle des actes pouvant porter atteinte aux liberts publiques : cest le contrle de lgalit. Le prsident du tribunal administratif peut suspendre lacte dans les 48h en cas datteinte une libert publique selon le prfet : cest un rfr particulier avec possible dans les 15 jours : art. L 2131-6 CGCT pour les communes, art. L 3132-4 CGCT pour les dpartements, art. L 4142-1 CGCT pour les rgions. Les juges, au cas par cas, ont t conduits dfinir la notion de liberts publiques.

a) la notion de libert publique Nous exercerons notre libert dans un cadre social, donc nos liberts se confrontent avec autrui mais plus galement avec la rglementation : il y a une dialectique entre nos liberts et autrui dont les personnes publiques. Les liberts publiques sont les rsultantes de la dialectique entre lEtat et nos liberts. Selon Waschmann : si les liberts sont qualifies de publiques, ce nest pas pour les opposer des liberts prives. Ladjectif introduit une prcision quant lorigine de la contrainte sociale. Les liberts sont envisages en tant quobjet de la rglementation juridique . Cette dfinition permet une volution de la matire en fonction de lintervention de la rglementation dans de nouveaux champs. Page | 5 SEMESTRE 2 - 3
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Il ne peut y avoir de libert absolue : toute libert doit avoir un cadre dexpression avec une rglementation afin de concilier des antagonismes : cette proportionnalit fait parti du rle du juge. Lingrence des autorits publiques doit tre prvue par la loi (accessibles et prvisible) nonce avec suffisamment de prcision pour permettre lindividu sentourant de conseils clairs de rgler sa conduite : arrt CJCE 24 fvrier 1998 Larissis /Grce. Lingrence doit rpondre un but lgitime : ex protection de la population : arrt CJCE 26 septembre 1996 Moussakis contre Grce ; la dfense de la paix sociale : arrt 27 mars 2002 glise mtropolitaine de Bessarabie contre Moldavie ; la recherche de lquit et de la neutralit : arrt CJCE 3 dcembre 2003 Murphy contre Irlande ; (). Il faut une proportionnalit entre lingrence et la menace aux intrts publics en question : arrt Conseil d Etat rendu en 1930 Benjamin : il ne peut y avoir datteinte une libert si elle nest pas proportionne la menace lordre public. Selon Le Breton : il y a la base des pouvoirs dautodtermination de lhomme ; ces liberts font lobjet de normes, de valeur, au moins lgislatives qui en assure une protection et un encadrement . Il y a 3 critres : un pouvoir dautodtermination, reconnue par des normes au moins caractre lgislatif, bnficiant dune protection juridique et juridictionnelle y compris envers les pouvoirs publics. Avis Conseil d'Etat 13 aot 1947 : le Conseil d'Etat distinguait la libert individuelle (une des liberts publiques) dont la personne peut jouir seule et la vie, les grandes liberts qui ntant pas limites un individu seul se manifeste au dehors et comporte laction de coparticipant ou lappel au public (y rentrent la libert de runion, la libert dassociation, la libert syndicale, la libert de la personne, la libert de conscience et dtude, la libert denseignement). Ce sont des liberts faisant lobjet dune rglementation par les pouvoirs publics. b) les classifications faites par les liberts publiques Il y a une classification binaire opre par le Conseil d'Etat dans son avis du 13 aot 1947 : Libert individuelle : libert daller et venir, libert dopinion, droit de disposer de son corps, droit la vie prive, droit la sret. Libert collective : libert de runion, libert dassociation, libert de la presse, libert de communication, libert syndicale, libert religieuse, libert denseignement. Cette classification est souvent reprise par la doctrine (professeur Morhange, ). La classification tripartite, quadripartite faite par la doctrine : Professeur Riveraux/ Professeur Robert distinguent les liberts physiques (droit de disposer de son corps, ), les liberts intellectuelles (libert religieuse, libert dopinion, ), les liberts daction collective/ dexpression collective (libert de runion, libert dassociation, ). Cette classification est incomplte. Le Professeur Colliard a galement une classification tripartite : liberts intellectuelles, liberts physiques et liberts contenu conomique et social. c) hirarchisation des liberts publiques faite par le juge Page | 6 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE La distinction faite par le conseil constitutionnel entre les liberts publiques plus fondamentales que les autres : il y a une gradation dans la jurisprudence et dans le droit de tous les jours des liberts publiques. Pour le CC, il y a donc : Les liberts par nature ayant fait lobjet dune rglementation Le droit de proprit et la libert dentreprendre, la libert de communication. Ils ont toujours fait l'objet dune rglementation et nont jamais t conus comme absolu. Ds la dcision du 16 janvier 1982, le CC a admis les nationalisations sous la rserve dune indemnisation juste et pralable. La libert dentreprendre et le droit de proprit ne sont ni gnral ni absolu. Elles ne peuvent exister que dans le cadre dune rglementation tablie par la loi. Il en va de mme pour la libert de communication audiovisuelle : dcision CC 1982. Les liberts absolues Ce sont les liberts pouvant sexprimer hors rglementation ou si elles font lobjet dune rglementation uniquement pour protger dautres objectifs valeur constitutionnelle. Par nature lintervention des pouvoirs publics est limite. Ce sont des liberts fondamentales. 2 principes guident le CC : - la loi ne peut intervenir non pour restreindre lexercice de ces liberts mais pour ltendre ou en faciliter lexercice (dcision 10-11 octobre 1984 : le CC admet la conformit de dispositions tendant assurer la transparence financire ds lors quelles renforaient lexercice effectif de la libert de la presse, ). Les seules limites sont justifies par le respect dautres principes ou objectifs valeur constitutionnelle : dcision 25 janvier 1985. - ces liberts fondamentales ont un exercice ne pouvant varier sur le territoire de la rpublique (dcision 18 janvier 1985). 12/02/2007 d) La jurisprudence du conseil dEtat La logique est diffrente, par rapport au conseil constitutionnel. Des mmes termes peuvent avoir une porte diffrente. La libert fondamentale est la mise en uvre dun texte particulier. 3 nouveaux rfrs ont t crs en 2000 : rfr suspension pour suspendre tout acte ds lors que le juge a un doute srieux sur sa lgalit, la condition quil y ait urgence (dlai de 3 semaines). Il y a le rfr liberts fondamentales : il vise tout comportement, avec un champ dapplication trs large avec les actes et les textes de ladministration. Les conditions sont strictes : atteinte grave et manifestement illgale une libert fondamentale, avec un caractre durgence : le juge unique doit statuer dans les 48 heures : ses ordonnances ne font pas lobjet dun pourvoi en cassation, elles peuvent faire lobjet dun appel devant le prsident de section contentieux du conseil dEtat. Il y a le rfr mesure utile. La notion de libert fondamentale a t pose par le lgislateur. Il a bien voulu distinguer les liberts fondamentales des autres liberts, dans la logique du conseil constitutionnel, den faire une hirarchie. Le conseil dEtat a du au cas par cas interprter cette notion pour les distinguer : - la libert daller et venir : elle comporte la libert de se dplacer hors du territoire franais : 9 janvier 2001 De Perthes : droit dobtenir un passeport (29 avril 2005 Prfet de la Seine Saint Denis contre Mme Lattali ) - la libert personnelle : (29 avril 2005 Prfet de la Seine Saint Denis contre Mme Lattali ) - la prsomption dinnocence qui concoure la libert de la dfense : (ordonnance du 14 mars 2005 Gollnisch ) Page | 7 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE la libert dentreprendre : 12 novembre 2001 Montreuil Bellay : libre exercice dune activit conomique dans le respect dune lgislation et dune rglementation en vigueur et conformment aux prescriptions lui tant spcialement imposes (2002 Saria industrie )

Le droit de proprit et la libert dentreprendre nont pas t qualifis par le conseil constitutionnel de libert fondamentale. Par contre, le conseil dEtat nentre pas dans cette logique. Il a une tendance plus large qualifier de libert fondamentale pour application du rfr toutes les liberts publiques. La porte est donc diffrente. Dans cette logique, le conseil dEtat a poursuivi : la libert dexercer une profession relve dune libert fondamentale. Le refus dinscrire une personne sur la liste des experts en automobile tant susceptible dempcher lintress dexercer sa profession porte atteinte aux liberts fondamentales (15 dcembre 2005 Marcon ). La libert du travail : affecte par le refus du licenciement dun salari protg : ils bnficient dune rglementation particulire : le refus du licenciement peut affecter une libert fondamentale (4 octobre 2004 Mona Lisa investissement ) Le droit de mener une vie familiale normale : invoque dans les contentieux de police des trangers : section 30 octobre 2001 Ministre de lintrieur contre Mme Tliba La libre administration des collectivits territoriales : (12 juin 2002 Fouillot ) La libre administration de son bien par le propritaire (26 mai 2006 Socit Yacht Club international ) La libert dun locataire de disposer de son bien (2002) Le droit constitutionnel dasile a le caractre de libert fondamentale et qui a pour corollaire le droit de solliciter le statut de rfugi. La qualit de rfugi est reconnue par loffice franais de protection des rfugis et apatrides, comptent pour toutes les demandes dasile. En cas de refus de reconnaissance du statut de rfugi par lOFPRA, il y a un recours devant la commission de recours des rfugis et apatrides. Cette commission reste la juridiction administrative qui connat le plus de recours par an. Ses formations de jugement sont composes de 3 magistrats, un prsident qui est souvent un membre du conseil dEtat, deux assesseurs. Il y a ensuite le pourvoi en cassation devant le conseil dEtat. Ce droit constitutionnel dasile implique que ltranger qui sollicite ce statut soit en principe autoris rester sur le territoire franais jusqu ce quil soit statu sur sa demande : c'est--dire jusqu dcision de lOFPRA et jusqu la dcision de la commission de recours le cas chant. Cest seulement en cas de demande manifestement infonde que le ministre de lintrieur peut refuser laccs au territoire franais. Ordonnance 12 janvier 2001 Hyacinthe . Droit pour le patient majeur de donner son accord pour un traitement mdical lorsquil en ltat de le faire: droit de disposer de son corps : 2002 Feuillatey Consentement libre et clair du patient aux soins mdicaux qui lui sont donns : 4 septembre 2005 Le droit de grve est une libert fondamentale : 2003 Aguillon La libert du salari qui ne peut tre astreint un travail forc : rfr 2005 CFTC La libert du culte a t regarde comme une libert fondamentale : JR 16 fvrier 2004 Renaissa : droit dexprimer ses convictions religieuses. Cette libert comporte la libre disposition pour les fidles et au ministre du culte des difices pour lexercice du culte (loi de 1905 modifie en 1907). La libert politique a t regarde par le conseil dEtat comme une libert fondamentale pour lapplication de lart. L521-2 (libert du suffrage en 2001 commune de Pointe Pitre , pluralisme politique, des courants de penses et dopinions 2001 Tiberi , droit pour un parti politique lgalement form de tenir une runion en 2002, secret de la correspondance et libert dexercice de leur mandat des lus locaux) Page | 8 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Lducation : lexclusion dun lve pour motif disciplinaire ne relve pas dune libert fondamentale, car cest un droit crance (cf. supra) : 29 novembre 2002 Arakino . Laccs une formation de 3me cycle universitaire ne relve pas dune libert fondamentale Universit Paris 8 . Le droit un cong formation nest pas une libert fondamentale Raut . Le droit de pratiquer un sport nest pas une libert fondamentale (histoire de dopage pour se soigner afin de pratiquer un sport). Le droit au logement nest pas une libert fondamentale (2002 rinsertion du Limousin ). Le droit la sant est aussi un droit de crance (8 septembre 2005). Le refus de restituer un permis de conduire un chauffeur livreur nest pas une atteinte une libert fondamentale (2002). Enfin, lobjectif de politique criminelle tendant la rinsertion des dtenus nest pas une libert fondamentale. e) Les droits intangibles dans les conventions internationales La convention europenne des droits de lHomme fait une distinction entre les droits intangibles auxquels il nest pas possible de toucher et les droits et liberts qui peuvent faire lobjet dune ingrence prvue par la loi des pouvoirs publics. La proportionnalit entre lintrt gnral, la menace lintrt gnral et latteinte cet intrt. Ne peuvent pas faire lobjet dune ingrence : - Le droit la vie - Le droit de ne pas tre soumis la torture ou des traitements inhumains ou dgradants - Linterdiction de lesclavage et de la servitude - Le droit au principe de lgalit des dlits et des peines - La rgle du non bis in idem Les deux pactes internationaux de 1966 : relatifs aux droits civils et politiques : reprend les mmes droits intangibles que la CESDH sauf la rgle du non bis in idem mais il ajoute 3 droits intangibles : le droit de ne pas tre emprisonn au seul motif quon nest pas en mesure dexcuter une obligation contractuelle, droit de bnficier de la loi pnale la plus douce et le droit de chacun la reconnaissance en tout lieu de la personnalit juridique. Droits conomiques et sociaux : pacte de droit de crance

PARTIE 1 : DE LA LIBERTE AUX LIBERTES PUBLIQUES : DES REPERES HISTORIQUES


I) Lapparition de la notion de libert humaine Selon Le Breton, lantiquit ne connaissait pas la notion de libert publique. Dans lantiquit, lhomme libre avait des droits politiques. Il avait le droit de vote, pour nommer les magistrats, les responsables mais il nexistait pas en tant quindividu. La cit avait tous les droits lgard de ses concitoyens. LEtat tait omnipotent. La notion dindividu et de libert individuelle nexistait pas. Lhomme libre tait simplement celui qui participait la vie politique. Le pendant : la cit avait tous les droits sur les hommes. Pas de libert de penser ou dopinion. Le changement de perception et lapparition de la notion de libre choix, dautodtermination est apparue avec le monothisme : dabord le judasme : lhomme est une crature de Dieu, il est donc unique. Le respect de la vie de lhomme est essentiel : tu ne tueras pas . Chaque homme devient en Page | 9 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE tant que tel respectable, dterminant. Dans la cit antique, lhomme ne comptait pas. La notion de peuple lu : cest le peuple qui doit tre exemplaire dans sa foi et suivre les commandements de Dieu : il est responsable de ses actes par rapport Dieu. Chaque homme est responsable de ses actes. Lespace de libert apparat alors. A la fois lhomme est fondamental, cest lunicit de lhomme et cet homme unique devient lui mme responsable de ses actes. Cest ce monothisme qui a introduit la notion de libert humaine avec ses deux facettes : unicit/ fondamental et libert de choix/ responsabilit. Autour de ces notions de liberts religieuses est apparu un pluralisme avec un dbat religieux. Le christianisme sest inscrit dans cette vision de lhomme libre. Il y a un droit lgalit dans la dignit pour chaque homme. LEtat ne peut pas pntrer dans la sphre individuelle du croyant. Pour cet homme libre, responsable devant Dieu, avec une gale dignit avec les autres, il dispose de droits naturels : le christianisme y a reconnu parmi ces droits naturels le droit de proprit pour spanouir pleinement. Chaque homme parce quil est homme a des droits naturels (libert de penser, droit la vie). Cette logique des droits naturels va inspirer les pres fondateurs des grandes dclarations (ex : DDHC 1789). A partir de 1946, est revenue la logique de droits naturels de lhomme avec la logique des droits intangibles. II) Les premiers droits civils et politiques Les premiers droits politiques sont ns en Angleterre en 1215 : des seigneurs avaient obtenus une limitation du pouvoir royal. Les barons Anglais ont obtenus cette limitation via la grande Charte qui reconnat la protection de lhritage et le consentement limpt. Ce consentement limpt va dboucher sur le parlementarisme : il faudra les constituer en chambre et le roi devra obtenir le consentement des chambres pour obtenir la leve dun impt. Le vote de limpt est llment fondamental, le pre fondamental de la dmocratie parlementaire. Ils ont obtenus la reconnaissance de droit face la justice, avec la notion de procs quitable. 1628 : ptition des droits dressant la liste des droits que le roi ne devait plus commettre. 1679 : Habeas Corpus vot par la majorit au Parlement qui sopposait au Roi Charles II. Il a acquis une marge daction plus large et la majorit librale a vote lhabeas corpus qui dresse une liste de toutes les garanties la suret de tous les sujets : droit de tout prisonnier dtre prsent un juge dans les 3 jours suivants son arrestation, droit ce que son cas soit trait devant un tribunal qui statueras sur son maintient en dtention ou sa libration Cest le vrai premier catalogue de droits la suret reconnu dans lHistoire. 1689 : dclaration des droits : il dresse des droits politiques : le roi ne peut pas sopposer la loi et doit en assurer lexcution. Il ne peut pas abolir la loi ou la suspendre. Le roi est soumis la loi. Art. 5 : le parlement dtient le pouvoir essentiel de leve des impts, leve et entretien des armes, et droit de ptition du peuple. Il reprend ensuite lhabeas Corpus. Le parlementarisme va saffirmer : ce modle va influencer des philosophes franais qui verront dans la dmocratie britannique un modle suivre. III) Les dclarations amricaines et franaises

Les dclarations amricaines se sont succd : 4 juillet 1876 : les 13 colonies Britanniques dAmrique se sont rvoltes sur la question dun impt auquel ils ne consentaient pas : ils voulaient les mmes droits quen mtropole. Ils ont voulus affirmer les valeurs dont ils se prvalaient : tous les hommes sont crs gaux, ils sont dous par le crateur de droits inalinables (la vie, la libert et la recherche du bonheur). Les gouvernements sont tablis par les Page | 10 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE hommes pour garantir ces droits. Leur juste pouvoir mane du consentement des gouverns. Toutes les fois quune forme de gouvernement devient destructive de ce but, le peuple a le droit de le dtruire ou de labolir. Des colonies ont adoptes des dclarations de droits inalinables sacrs ( la tranquillit, la justice) dit Pennsylvanie en 1776, Maryland en novembre 1976, en Caroline du Nord en dcembre 1776, dans le Massachusetts en 1780 et le New Hampshire en 1783. 8 des 13 colonies ont adoptes ces dclarations. 19/02/2007 La constitution amricaine sera adopte en 1787, qui va tre complte par des Bill of Rights et les 10 premiers amendements. Ces amendements ont consacrs certaines liberts publiques. 10 amendements ratifis par 10 Etats en 1791, 2 Etats les ratifieront en 1939. Ces amendements font partie intgrante de la constitution. Le 1er amendement garantie les liberts religieuses, la libert de parole, la libert de presse, de runion et de ptition (libert dexpression politique galement). Le 2me amendement reconnat au citoyen le droit de dtenir et de porter des armes : au mme rang que la libert religieuse ou dexpression. Le 3me amendement interdit le cantonnement arbitraire des soldats chez les habitants en temps de paix, le 4me interdit les perquisitions abusives, 5 7 affirme le droit aux accuss un procs juste, le 8me interdit les amendes et cautions abusives ainsi que les chtiments corporels, le 9me pour le caractre non limitatif des lois numrs prcdemment et le 10me limite le pouvoir de lEtat fdral ceux inscrits dans la Constitution, les Etats fdrs gardant leurs prrogatives. Ces 10 amendements ont complts la constitution en entrant dans le bloc de constitutionnalit. Ils sont axs essentiellement sur le procs quitable et la conscration du droit des Etats fdrs. La DDHC du 26 aout 1789 : cest la 2me grande dclaration des droits de lHistoire moderne. Cette dclaration a un prambule, 17 articles et on retrouve une inspiration religieuse puisquelle naffirme pas comme ambition la cration de droits mais proclame des droits prexistants (les droits naturels) : art.2 affirme ces droits naturels. Elle a une vocation universelle : tout Homme en tant qutre humain a les mmes droits. Ces droits sont la fois des droits libert et des droits de crance comme la libert daccs des emplois publics (art. 6), lgalit devant limpt (art. 13) : fondements de la jurisprudence du conseil constitutionnel sur ces questions. Cette dclaration proclame des droits liberts qui ne sont pas des droits crances : La Libert est affirme larticle 1 et 2. Elle est ensuite dfinie lart. 4 par une formule trs explicite : la libert consiste pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas autrui. 4 de ses facettes sont dclines dans la dclaration : libert dopinion et de religion (art. 10), libert dexpression et de la presse (art. 11) dans les limites fixes par la loi : cest la loi qui encadre lexpression de ces liberts : elles ne sont pas absolues, elles ont des bornes. Ces liberts sont affirmes comme des droits naturels de lHomme. Le droit de proprit : cest un droit naturel et imprescriptible (art. 2 DDHC). Ces proccupations chres la bourgeoisie apparaissent trs tt dans la hirarchie des droits consacrs par la dclaration : il est qualifi de droit inviolable et sacr lart. 17. Ce droit inviolable et sacr nest pas absolu : lart. 17 indique ses limites et permet de priver une personne de sa proprit une double condition : une lgitimation publique lgalement constate (notion dintrt public) et une indemnisation juste et pralable. Dcision du conseil constitutionnel du 16 janvier 1982 sur les nationalisations : il a consacr la constitutionnalit de lart. 17 de la DDHC, en le reprenant expressment pour justifier latteinte au droit de proprit. Page | 11 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE La suret est galement proclame ds lart. 2 DDHC. Ce droit est ensuite dclin aux articles 7, 8 et 9. Ces articles fondent notre droit pnal moderne, avec les principes de lgalit des incriminations qui trouvent leur fondement lart. 7, le principe de la lgalit des peines (art. 8), le principe de non rtroactivit de la loi pnale (art. 8 galement). La prsomption dinnocence avec lart. 9. Le droit de rsistance loppression est proclam lart. 2 : il na pas t dclin dans le texte de la dclaration la diffrence des 3 autres droits naturels : il est juste affirm sans tre prcis, dclin : il na jamais t mis en uvre juridiquement. La question de la libert politique : le citoyen est un tre politique : lart. 6 DDHC reconnat au citoyen le droit de recourir la formation de la loi, avec le devoir dobissance la loi (art. 7). Le droit de voter limpt est affirm lart. 14 (droit essentiel dans la dmocratie parlementaire : le dbut du parlementarisme est n avec ce droit reconnu de voter limpt en Angleterre). Lart. 15 reconnat le droit de demander des comptes aux agents publics. Cette dclaration est essentielle dans notre histoire car elle fait partie de notre bloc de constitutionnalit. Le conseil constitutionnel a dvelopp sa jurisprudence sur les droits affirms dans la DDHC. Ce texte a une postrit internationale, en inspirant la Dclaration Universelle des Droits de lHomme de 1948 et ce texte a inspir les grandes conventions internationales de protection des droits de lHomme (pacte et CESDH). IV) Les liberts publiques parcellaires Jusqu la 3me Rpublique, il ny a pas eu de Liberts publiques affirmes dans notre droit sur la dure. Les constitutions qui se sont succd ont affirmes telle ou telle Libert ponctuellement. Il y eu des aller retour historique. Il faudra attendre la 3me rpublique pour voir par la loi sinstaurer un plein rgime de Libert Publique en France. Nous avons eu en France 15 rgimes constitutionnels : - Constitution de 1791 - Constitution du 24 juin 1793 (an 1) : 1re Rpublique - Constitution du 22 aot 1795 : rgime du directoire - Constitution du 13 dcembre 1799 - Consulat vie du 4 aot 1802 - Constitution du 18 mai 1804 : lEmpire - Charte de 1814 : 1re restauration avec Louis XVIII - Acte additionnel la constitution de lEmpire de 1815 - Charte du 14 aot 1830 : Louis Philippe : Monarchie Parlementaire - Constitution du 4 novembre 1848 : 2me Rpublique - Constitution du 14 janvier 1852 : 2nd Empire - Constitution de 1875 : 3me Rpublique : pas de texte unique : forme de 3 lois constitutionnelles du 24, 25 fvrier 1975 et 16 juillet 1875. - Loi constitutionnel du 2 novembre 1945 : instauration dun gouvernement Franais - Constitution du 27 octobre 1946 : 4me Rpublique - Constitution du 4 octobre 1958 : 5me Rpublique A. 1re priode : la priode rvolutionnaire 3 textes constitutionnels se sont succd : elles ont affirmes nos liberts : il y aurait en pratique compte tenu du contexte de guerre civile et extrieure, qui ont conduit la mise en sommeil de liberts affirmes. 1. Constitution de 1791 Page | 12 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Constitution dune Monarchie Parlementaire (la Rpublique fut proclame en 1792) : affirmation de 2 liberts : libert de culte et de runion. Les parlementaires ont vots la loi Le Chapelier de 1791 interdisant aux ouvriers la libert dassociation. Le contexte de guerre a conduit la mise lcart de ces liberts dans la pratique. 2. Constitution de 1793 dite Montagnarde Cest un texte qui fut trs important en thorie et dans lhistoire des ides mme sil ne fut jamais mis en uvre : ce texte constitutionnel est prcd dune proclamation des droits de 1789 mais qui va plus loin : cest le premier texte de lHistoire des dmocraties qui affirme lgalit et les droits conomiques et sociaux. Il faudra attendre le prambule de la constitution de 1946 pour voir nouveau consacrs des droits conomiques et sociaux. Ce prambule de la constitution montagnarde a rang le principe de lgalit parmi les droits naturels, et a affirm des droits conomiques et sociaux (art. 21 et 22) : obligation pour la socit dassurer la subsistance aux citoyens malheureux. Lart. 22 : mettre linstruction la porte de tous les citoyens. Cette constitution ne fut jamais mise en uvre : la majorit Montagnarde a adopte des textes dexceptions : ces textes ont constitus le rgime de la Terreur : pas de libert pour les ennemis de la libert . Le 17 septembre 1793 fut vot la loi des suspects : des catgories de personnes susceptibles dtre mise en arrestation sans quun crime particulier leur soit imput : les migrs, les partisans de la Tyrannie et du fdralisme, les ennemis de la Libert (sans contour prcis), les personnes qui se sont vu refuss un certificat de civisme ou les nobles et leurs familles qui nont pas constamment manifests leur attachement la rvolution. On a retrouv cette logique dans le rgime Stalinien. Dcret du 10 juin 1794 qui permettait de dfrer tous les ennemis du peuple devant le tribunal rvolutionnaire. Cest une catgorie indtermine et incertaine. Les droits de la dfense ntaient pas dactualit. Lnine a utilis ce principe avec la Terreur Rouge Proltarienne pour supprimer la catgorie des opposants au rgime : avec les Bolcheviks par exemple. La chute de Robespierre a vu naitre un rgime plus modr : le directoire. 3. La chute de Robespierre Constitution de 1795 : elle est aussi prcde dune proclamation des droits qui reprend les droits de 1789. Fut supprime des droits numrs le droit de rsistance loppression mais fut dvelopp le droit la suret. Cette constitution fut applique jusqu linstauration du Consulat avec des Liberts publiques affirmes mais en pratique plus formelles que relles. La deuxime priode de notre histoire est celle de lEmpire et du Consulat. Le coup dEtat de lan 8 a dbouch sur la constitution de 1799 : la Rpublique est maintenue, affirme, Bonaparte sinscrit dans la continuit rpublicaine : mais ce texte a trs largement ignor les liberts publiques. Cest une continuation de la rpublique mais les liberts publiques ont t les oublies du consulat. La constitution nest prcde daucune dclaration de droits. Elle ne consacra aucune libert publique hormis le droit de proprit. Le suffrage universel fut maintenu mais avec une absence de libert publique. La constitution de 1802 qui instaura le Consulat vie na rien chang au niveau des Liberts publiques. La constitution du 1er Empire de 1804 a rappel certains droits en son art. 53 : 3 catgories de droits furent affirms : la libert de culte (Napolon a voulu tablir la paix civile, rconcilier les deux France : Page | 13 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE concilier le courant Rpublicain et mettre fin la guerre religieuse en rinsrant dans le rgime les catholiques : concordat sign avec lglise catholique). Il y a galement la conscration du droit de proprit : ce texte a galement affirm lgalit des droits et la libert politique et civile. Ce texte est organis autour de la conception politique de lEmpereur : reconnatre les acquis de la rvolution (et donc de la bourgeoisie avec la proprit), assurer la paix civile avec la libert de culte et affirmer la libert politique. Il faudra attendre le retour de lle dElbe et la constitution de 1815 pour voir rapparaitre quelques liberts complmentaires comme le droit la suret et le droit de la libert de la presse. La monarchie parlementaire : la restauration fut un retour au pass, un retour partiel. Le roi revient, saffirme comme source du pouvoir donc cest lide de rcusation des droits naturels, de la volont de la nation, le roi octroyant une Charte aux Franais. Louis 18 qui revient sur le trne de France sait que pour maintenir et tablir son rgime, il ne peut faire limpasse sur tous les acquis de la rvolution : il doit maintenir les acquis de lgalit civile et la vente des biens nationaux (proprit acquise par la bourgeoisie par la vente des biens nationaux). La Charte de 1814, octroye par le roi reconnat lgalit devant la loi et le droit de proprit. La charte est alle un peu plus loin, avec le modle Britannique : a t en mme temps reconnu le droit la suret et la libert de la presse. La libert des cultes est aussi reconnue par la Charte. Le roi en 1814 a maintenu la libert des cultes, qui est reconnue par la Charte. Ce rgime aurait pu voluer comme le rgime parlementaire britannique qui a reconnu une volution lente. Le rgime na pas suivi cette volution : au lieu dvoluer vers une dmocratie parlementaire, fut rtabli vite la censure et trs vite les ultras (royalistes) ont voulus se venger : des cours furent cres pour juger les rpublicains et cest la priode de la Terreur blanche avec Charles X (temprament ractionnaire avec la volont de rinstaurer la monarchie absolue) : rduction du corps lectoral, la censure tait pratique : il se heurta lhostilit de la chambre des dputs : les acquis de la rvolution taient profondment partags dans la France. Les journes de 1830 qui ont conduit sa chute nont pas conduit la rinstauration de la Rpublique. Cette rvolution fut capte par un courant politique qui souhaitait conserver les acquis de la rvolution, sans aller plus loin. Louis Philippe fut mis sur le trne pour consacrer le maintient des acquis de la rvolution franaise, une ouverture politique sans aller plus loin pour ne pas retourner la Rpublique. Il noctroie pas la Charte, il accepte la charte vote par les 2 chambres (pairs et dputs), il reconnat la souverainet nationale : Cest le retour du drapeau tricolore. Cette nouvelle charte raffirme les droits essentiels, lgalit devant la loi, le droit de proprit, la libert des cultes, le droit la suret. Elle affirme galement la libert de la presse, indiquant que la censure ne pourra jamais tre rtablie. Cette charte a interdit la cration de juridictions dexceptions et mentionne la libert denseignement : rgime mixte, rgime parlementaire voulant reposer sur les acquis de la rvolution et souhaitant jouer le jeu de la dmocratie parlementaire avec la libert dexpression et de presse, sans aller jusquau bout : le suffrage censitaire est rest en contradiction, lencontre de cet acquis de la rvolution quest le suffrage universel. Il y a eu des meutes parisiennes en 1848 : fin des monarchies : cest la dernire fois que Paris a russie une rvolution dans lHistoire. Aprs ces journes, il ny eu jamais de rvolution qui ait aboutie. Ils conservrent le pouvoir et proclamrent la Rpublique. Ce fut le premier rgime qui proclama les liberts publiques et fit respecter ces liberts publiques. Le gouvernement rpublicain, provisoire sest mis en place en 1948 et proclama la rpublique. Il institua le suffrage universel, tablie une totale libert de runion et de la presse : suppression de la peine de mort et aboli lesclavage dans les colonies. Cette constitution du 4 novembre 1848 fut prcde dun prambule : ce prambule raffirma les droits naturels de lHomme. On retrouve cette inspiration chrtienne, avec les droits naturels : la rpublique franaise reconnat des droits et des devoirs antrieurs et suprieurs aux lois positives. Cette Rpublique voulait affirmer sa dimension sociale avec la ncessit de rpartir quitablement les charges et les avantages de la socit et faire parvenir les citoyens un degr plus Page | 14 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE lev de moralit, de lumire et de bien tre : droit la suret, inviolabilit du domicile, libert de conscience et de culte, libert dexpression et de la presse, libert de runion, droit de proprit, mais aussi libert du commerce et de lindustrie. Il y a aussi les liberts politiques, denseignement, Cette seconde rpublique qui tait le triomphe des Lumires a but sur la question sociale : de fortes revendications ouvrires ont agites Paris : insurrection en juin 1948 (quelques mois aprs la constitution) eurent lieu dans Paris (taux de chmage trs important). Cette rvolte a t noye dans le sang : plusieurs milliers de morts, avec des arrestations : la manifestation fut brise. Le mouvement social a t bris. Lorsquil y a eu llection au suffrage universel dun prsident de la rpublique (premire fois en France), un homme a russi a se faire lire : cest Napolon. Dans un pays sans moyen de communication, sans moyen de faire de la propagande, seul Napolon tait connu : rien que sur le nom il symbolisait les acquis de la rvolution, lordre (pour rassurer les campagnes), la gloire et il stait acquis les sympathies des milieux populaires urbains suite aux manifestations. Le seul connu tait donc Napolon. Aux lections lgislatives de 1849, il y eu un conflit entre une majorit royaliste et le prsident de la rpublique (inspiration du rgime prsidentialiste des USA) : aucun moyen de dissoudre la chambre ou de destituer le prsident : il laissa voter des lois impopulaires comme lencadrement de la libert de la presse. Cette majorit a voulu restreindre au droit au suffrage en votant une loi qui sans restreindre officiellement, posait une condition de rsidence de 3 ans dans le mme canton attest par linscription aux contributions immobilires (impts locaux) : les ouvriers et les pauvres ont t exclus : 1/3 des lecteurs en moins. Ce qui a rendu ce rgime particulirement impopulaire. Napolon en a profit pour manuvrer et avec laide de larme avant la fin de son mandat, il a pris le pouvoir. Cette constitution avait les germes du coup dEtat et interdisait au prsident de la rpublique dtre rligible. Il a organis le 2 dcembre 1851 (anniversaire dAusterlitz) le coup dEtat : il a dissout lassemble et a abroge la loi lectorale tout en convoquant les lecteurs pour un plbiscite. La droite na pas bouge, ce fut quelques rpublicains qui ont essays de ragir (300 morts) avec des mouvements arms rapidement crass. Le mouvement rpublicain fut dcapit avec 27 000 arrestations. 22/02/2007 Il fut plbiscit et lu au suffrage universel direct. Jusqu De Gaulle qui a demand llection au suffrage universel direct pour le prsident, les Rpublicains staient mfis de ce suffrage, suite aux dboires avec Napolon. Constitution de 1852 : ce nest pas une constitution impriale mais elle donne un mandat de 10 ans au prsident de la rpublique, avec le 1er ministre, le CE, le Snat et le corps des sous chefs. Le CE rapparait en 1852 : le CE prparait les textes, le corps lgislatif les votait, le Snat tait le gardien des liberts publiques (il pouvait sopposer la promulgation des lois contraire aux religions, la constitution, la morale, la libert des cultes, liberts individuelles, galit des citoyens devant la loi, inviolabilit de la proprit). Dans ce texte autoritaire, il apparat pour la premire fois un gardien des liberts publiques. Le 7 novembre 1952 Napolon devient Empereur, avec un plbiscite. Napolon 2nd Empereur concentre entre ses mains tous les pouvoirs :il ne laissera pas sexprimer les liberts publiques sauf deux dentre elles comme sous le 1er Empire seront protges : libert des cultes et le droit de proprit. Napolon III voulu galement prserver la paix civile mais il se brouilla avec le Vatican en soutenant la Rpublique Italienne : il sest oppos au pouvoir temporel sur ces Etats. Il assura effectivement cette libert de cultes en matire religieuse. Forte priode de dveloppements conomiques. Cest partir de 1860 (Empire se brouille avec le Vatican), lEmpire se libralisa. La loi du 25 mai 1864 a reconnu aux ouvriers le droit de coalition (se runir priodiquement pour sorganiser) : pas dautorisation des syndicats, en interdisant les coalitions permanentes. En 1868, la libert de la presse, la libert dopinion tout en restant encadr. LEmpire est parti du Csarisme vers Page | 15 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE plus de libralisme politique, tout en restant fidle au suffrage universel direct. Les 2 liberts principales furent les liberts de culte et la libert de proprit. Laffirmation des liberts publiques fut luvre de la 3me Rpublique : enracinement des grandes liberts dans notre pays. Le lien entre libert publique et dmocratie est trs fort. Cette rpublique est proclame le 4 septembre 1870 : mais lEmpire sest effondr. Ce sont les Rpublicains qui taient les patriotes, avant que lide de Nation ne passe de gauche droite dans les annes 1890. Le nationalisme est lide que la nation franaise est suprieure aux autres alors que les rpublicains avaient une vision galitaire. Les 1res lections aprs la proclamation de la rpublique la chambre (assemble nationale) donnrent une majorit aux royalistes (priode dinquitude avec leffondrement de lEmpire : les paysans se sont tourns vers les notables qui taient royalistes) : assemble nationale majoritairement royaliste. Le suffrage universel na pas consacr le rgime rpublicain. Ce qui sauva la Rpublique tait la division du courant royaliste avec les Orlanistes (pour la monarchie parlementaire Britannique avec des acquis de la Rvolution) et les lgitimistes autour du Comte de Chambord (voulant un retour intgral la monarchie absolue) : deux visions de la France et 2 visions idologiques : focalisation sur le drapeau, avec Chambord qui voulait le retour du drapeau blanc. Basculement des Orlanistes vers les rpublicains qui a permis la Rpublique : il y eu une progression du camp Rpublicain. Le camp Rpublicain progressait. Le nouveau chef de lexcutif fut Thiers (issu du courant Orlanistes) qui se fit lire prsident de la rpublique. Aucune loi constitutionnelle, juste une assemble nationale votant les lois. Il fallut le basculement de quelques Orlanistes dans le camp rpublicain modr pour permettre la conscration de la Rpublique : il y eu le vote de 3 lois constitutionnelles non prcdes dun prambule, sans rfrence aux liberts publiques : chambre des dputs et le Snat avec un prsident de la Rpublique avec un pouvoir honorifique : plus grand pouvoir des chambres. Lois constitutionnelles de 1875 : mcanique constitutionnelles, rapport entre les chambres, pouvoirs du prsident mais sans liberts publiques. Cest lanne suivante que les rpublicains obtinrent la majorit de lassemble nationale et cest en 1879 quils accdrent la majorit au Snat. Elu aprs Thiers, Mac Mahon dut cder sa place dans lattente dun accord des royalistes qui nest jamais arriv. Il dmissionne et cest Grvy qui fut lu prsident de la rpublique. Ces liberts publiques ont t affirmes par de simples lois rpublicaines qui ont constitue une uvre considrable : la loi de 1881 sur la libert de runion, la loi de 1881 sur la libert de la presse, la libert syndicale par la loi de 1884, la libert communale avec la loi de 1884 (conseils municipaux lus qui votent les maires), la loi de 1901 sur la libert dassociation, lacisation progressive de lEtat par une srie de lois (1881) et en 1882 pour instaurer une cole primaire laque et obligatoire. La loi de 1886 lacise lenseignement public (dans des coles publiques enseignaient des religieux avec des congrgations), loi de 1884 autorisant le divorce, les funrailles laques en 1887 et en 1905 sur la sparation de lEglise et de lEtat complt par la loi de 1907. Il a fallu attendre les lois de1930 pour voir des lois de durcissement avec un contrle de limmigration, sur la presse trangre. Jusquen 1939 la 3me Rpublique mme si les textes constitutionnels navaient pas consacrs les liberts publiques, ctait une priode de liberts publiques. La priode de Vichy tait clairement une priode de rgression. La meilleure arme du monde en quelques semaines seffondre. Face ce dsastre, ce vide en quelques semaines, le parlement a donn les pleins pouvoirs Ptain, un vieux qui symbolisait la victoire de Verdun : ce marchal a inspir la stratgie absurde de ltat major Franais avec les blinds lappui de linfanterie. Une partie des parlementaires avait embarqu sur un bateau pour poursuivre la lutte dans lAfrique du nord : ils ne participaient pas au vote. Ceux rests en place ont donns les pleins pouvoirs Ptain en 1940. Le lendemain il a fait adopt les pactes constitutionnels pour lui accorder tous les pouvoirs excutifs et lgislatifs : les organes lus ont disparus, les mots de rpublique et de dmocratie furent banni : il devint le chef de lEtat franais. En 2 jours, les institutions rpublicaines disparurent : 75 ans de rgime rpublicain disparurent en 2 jours. Ce rgime est dabord une victoire de la raction, un retour en arrire : ceux qui navaient jamais accepts la rpublique. Il y avait essentiellement des maurassiens. Page | 16 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Ctait donc un refus de la Rpublique et la haine de ltranger. Cest un rejet du libralisme au sens classique du terme. Cest le refus des liberts publiques qui affaiblissent lEtat face au rel. Suppression de la libert dexpression, du commerce et de lindustrie avec la cration des corporations professionnelles : on sort de lconomie librale pour une conomie administre. Suppression de la libert syndicale et du droit de grve. Suppression de la libert de runion. Suppression des liberts communales, avec des nominations des maires. Juridictions dexceptions avec des formations spciales : destruction systmatique de tout ce qui a t fait par la 3me Rpublique, le tout fait juridiquement. Lois 1940 et 1941 : statut des juifs : limination de la socit Franaise. Une loi de 1940 a autoris linternement des juifs trangers, puis des franais. Les juifs naturaliss en 1927 furent dchus de leur nationalit. La reconnaissance de la responsabilit de lEtat a t reconnu par le CE dans un arrt Papon en 2002 : faute de lEtat et faute personnelle de Papon : au-del de ce qui pouvait leur tre demand : du fait de faire du zle : responsabilit personnelle de Papon dans le processus de dportation. Loi de 1941 : interdiction aux emplois publics aux franais ns de parents trangers, interdiction aussi pour les francs maons. Le retour de la rpublique en 1944 avec le gouvernement provisoire de la Rpublique. LES LIBERTES PUBLIQUES ET LES IDEOLOGIES Les liberts publiques ne sont pas au cur de toutes les idologies : il y a des idologies qui remettent en cause la philosophie mme de la notion de libert publique. Par contre dautres idologies ont inscrit les liberts publiques dans leur fondement : distinction entre les deux types didologie. I. Les idologies inscrivant les liberts publiques comme finalit ou vecteur de laction collective A. Le libralisme Les liberts publiques sont la rsultante de la dialectique entre lEtat et la libert : placer un curseur entre lintervention de lEtat et nos liberts. De la place de ce curseur, rsulte lopposition entre 2 grands courants qui ont ports ces liberts publiques : le libralisme et le socialisme dmocratique. Les liberts ne peuvent pas tre absolues : cela favorise les plus puissants et peut conduire la remise en cause de la libert des plus faibles (surtout dans le domaine conomique et social). Il faut savoir organiser lexercice des liberts pour arriver un quilibre. La libert vient aussi se confronter avec le principe dgalit, ou avec la solidarit. Pour protger les plus faibles, il faut assurer un minimum dgalit sur certains points. LEtat intervient pour encadrer la libert du commerce et de lindustrie : le droit de proprit a fait lobjet dencadrement, de rgulation. Selon la place que lon donne ces rapports entre lEtat et la libert, cette dialectique entre lEtat et la libert, on arrive la classification classique droite/ gauche : pour de pouvoir dintervention de lEtat ou moins de pouvoir dintervention. Il passe aussi travers les idologies. Au sein du courant libral, certains ont toujours t plus sensibles aux thses galitaires ou solidaristes. La dmocratie chrtienne a mis laccent sur des thses solidaristes a accept les limitations plus importantes que les libraux au principe du commerce et de lindustrie. Au sein du courant socialiste, on observe le mme phnomne : plus de libert conomique ou de libert au dtriment du commerce et de lindustrie. Il est des divisions selon que lon donne plus de place lintervention de lEtat, la mise en uvre de la solidarit, ou que lon privilgie le libre jeu des lois du march. Dans un pays comme la chine avec un libralisme total, absence de liberts publiques. Le dbat a toujours exist entre libraux selon la place plus ou moins importante quils accordaient lintervention de lEtat. Le point commun de lidologie librale est lHomme libre, libre de ses choix, qui existe hors toute intermdiation, et non pour le groupe social auquel il appartient. Mfiance lgard de lEtat. Pour protger lindividu, il faut limiter au maximum lintervention de lEtat. Page | 17 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Montesquieu avait thoris la sparation des pouvoirs pour limiter la capacit de nuisance de lEtat. Pour Rousseau, il ny a pas de limite lexpression du souverain : les libraux classiques ont toujours penss quil fallait limiter le souverain, le suffrage, lEtat pour protger la sphre des liberts individuelles. Dans cette philosophie, lautolimitation de lEtat, au nom de la libert de lindividu, il faut laisser au maximum sexprimer la libert, le march. La main invisible du march doit permettre in fine la rgulation. Les plus libraux dans le domaine conomique ont rcuss et rcusent toute intervention de lEtat : lEtat vient perturber le jeu de la main invisible : rgulation automatique de loffre et de la demande, du march (Friedman : cole de Chicago : inspiration du Chili de Pinochet). Tout en restant fidle la logique que lEtat doit tre limit pour respecter les liberts publiques, dautres libraux ont justifis une intervention de lEtat au nom mme de la libert : Aaron : la pauvret conduit la ngation de la libert humaine : il appartient lEtat dintervenir pour protger les plus faibles et lui permettre de jouir de ses liberts publiques. Il y a ceux qui ont toujours voulu privilgier lintervention minimale de lEtat (fonctions rgaliennes) : sopposent ceux qui admettent lintervention de lEtat au nom mme des liberts : les faibles seront crass et ne pourront pas jouir de leurs liberts publiques. Selon Lacordaire Entre le fort et le faible, cest la loi qui libre, cest la libert qui opprime . A un moment donn dans la vie sociale, cest linterdit qui assure la protection et permet au plus grand nombre de jouir de ses liberts. B. Le socialisme dmocratique Dans le courant du socialisme dmocratique, il est possible de relever un mme dbat, selon que les uns et les autres admettent plus ou moins lintervention de lEtat. A lorigine, les radicaux taient les plus gauche. La notion de parti radical a volu pour arriver droite. La notion de radical est apparue en France sous la monarchie de Juillet pour dsigner les plus fervents des rpublicains. Le parti radical fut lossature de la 3me Rpublique, faisant voter les grandes lois de la Rpublique, avec une dmocratisation de notre pays. Il commena se diviser entre la droite et la gauche partir du front populaire. Il explosa sur la question sociale : grande contradiction du parti rpublicain uni sur la question des liberts publiques et divis sur la question sociale. Il faut compltement discrdit aprs la 2nd guerre mondiale, symbolisant lchec de la 3me rpublique. 26/02/2007 Le parti radical a une place particulire en France car il a port la 3me rpublique et les grandes lois consacrant les liberts publiques. Ce parti radical est n au milieu des annes 1840-1850 pour dsigner les plus radicaux des rpublicains (extrme gauche) : son histoire est dvolution de lextrme gauche vers la droite. a a t le premier parti de France : il a voulu gard son identit par ailleurs au sein de lUMP : ctait le principal parti jusquaux lections de 1936. Ce parti ntait pas uni sur la question du social. Ce parti a symbolis le rgime des partis mais aussi lchec de la 3me Rpublique qui a t discrdit pour lopinion publique et parce quune partie de ses cadres ont rejoint le rgime de Vichy. Le 1er parti de De Gaulle a absorb une partie du parti radical. Le parti radical na plus jou de rle de 1er plan : il est aujourdhui divis rattach lUMP et une petite partie gauche. Courant du socialisme dmocratique : la diffrence du courant libral (peu structur, mettant laccent sur lhomme, il se dfiait de lorganisation) : le courant libral tait compos de personnalits qui se runissait dans des partis politiques lches. Les socialistes se sont rapidement organis, notamment au sein de la SFIO en 1905. Sa grande htrognit originelle et ses divisions quil a connu sur les liberts publiques avant de faire bloc pour les dfendre. Les courants socialistes sont ns au sein du camp rpublicain. IL se sont diffrencis en mettant laccent sur la question social, sans renoncer au combat pour les liberts publiques : les 1ers socialistes sont ns au sein de camps rpublicains. Ils sont apparu au milieu du 19me sicle avec le dveloppement du monde ouvrier. Ils taient attachs aux Page | 18 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE acquis de la rpublique mais galement la grande dclaration des droits de 1793 : la premire dans lhistoire politique affirmer des droits conomiques et sociaux. Ces socialistes ont particips aux journes de 1848. Les jacobins entraient dans cette famille socialistes et existeront jusqu la commune : ce grand mouvement de la commune rassemblait tous les courants socialistes qui existaient alors (y compris les jacobins). Lchec de la commune a dcapit ce mouvement socialistes. A la fin du 19me sicle, les diffrents courants socialistes ont repris vigueur en France. Avant lunit de 1905, ces courants socialistes pouvaient se regrouper en 4 familles qui ont eu des positions diffrentes lgard des liberts publiques : Le courant marxiste (1870-1871 : ils taient minoritaires) : ils eurent leur premier dput en 1881 (Hugues) : ils ont constitus le parti ouvrier franais. Ce fut le premier parti socialiste structur qui a exist en France : il progressa rapidement : 4 dputs en 1884. Ce courant eu une position rserve lgard des liberts publiques considrant que ctait un dbat bourgeois nintressant pas le dbat ouvrier : position rserve au moment de laffaire Dreyfus : ctait une affaire bourgeoise nintressant pas le parti Le courant anti marxiste : autour de Prousse qui a cr la fdration des travailleurs socialistes. Cette fdration tait bien implante Paris, dans la Loire, le massif central. Cette fdration furent appels galement les possibilistes : ils mirent laccent sur le socialisme concret, sur les ralisation concrtes et immdiates, notamment au niveau des municipalits. Puisquils ont jous fond le jeu dmocratique, ce courant a t un des courants les plus attachs aux liberts publiques. A partir du possibilisme : autour de Allemane pour crer le parti socialiste ouvrier rvolutionnaire : ce parti mis laccent sur laction social, sur le mouvement syndical. A la diffrence des possibilistes qui mettaient laccent sur les politiques, eux mirent laccent sur laction conomique et sociale, sur laction rvolutionnaire, sur laction syndicale. Ce fut un courant anti militariste. Autour de Blanqui : arrt aprs la commune et libr en 1879 : il fut le plus clbre des rvolutionnaires franais. Il tait partisan de laction rvolutionnaire immdiate et directe : il avait une revue ni Dieu ni matre . Cest le comit central rvolutionnaire au dbut des annes 1880, qui devient en 1898 le parti rvolutionnaire franais. Les blanquistes taient des rvolutionnaires tourns vers laction immdiate, oppos au rgime en place, et indiffrent lgard des liberts publiques.

A cot de ces partis, saffirmaient des lus qualifis de socialistes indpendants (comme Jean Jaurs). Aux lections lgislatives de 1893, les 4 organisations socialistes avaient au total 16 lus, alors que les socialistes indpendants taient au nombre de 21. Ces socialistes indpendants avaient des personnalits trs fortes comme Millerand qui devint prsident de la rpublique et Jean Jaurs. Une tradition originaire en France dclatement du parti socialistes et de divisions idologiques. Alors que dans les autres pays Europens, il y a une tradition dunit essentiellement parce que dans ces pays le parti socialiste est n du mouvement syndicaliste uni. En France il y a eu trs tt une coupure entre le mouvement syndical et politique. Au moment de laffaire Dreyfus, ce mouvement socialiste fut divis. Cest la 1re tendance qui lemporta et qui sengaget ce que les socialistes sengagrent la dfense de Dreyfus et des liberts publiques. 1901 : deux regroupements : le parti socialiste franais regroupant les socialistes indpendants lus, les Proussistes et les Allemanistes. Il y a eu le parti socialiste de France avec les plus radicaux (Blanquiste et marxiste). Le parti socialiste Franais, le plus modr, lemporta. En 1905, ce fut lunit avec la SFIO. Depuis laffaire Dreyfus puis avec la cration de la SFIO, le parti socialiste a t lun des soutien des liberts publiques dans notre pays. La sparation dans le congrs en 1920 a encr le parti socialiste dans ce combat pour la dfense du cadre juridique des liberts publiques. A partir du congrs de 1920, le parti socialiste fut un adversaire du sovitisme sur le plan idologique avec des volutions lies au dpart avec le positionnement du front sovitique Page | 19 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE (union pour le front populaire pour lutter contre le fascisme). Lors de la sparation des deux Allemagne (1947) et la prise de pouvoir des sovitiques dans les pays de lEst occups, a a entrain en France une rupture dans lalliance entre le PC et la SFIO qui stait refaite en 1945. Le PC fut mis hors du gouvernement. Lunion fut refaite en 1973. Ce courant socialiste est historiquement en France trs clat entre des tendances centres sur laction rvolutionnaires, syndicales et sur des tendances axes sur les liberts publiques, les ralisations immdiates. A partir de laffaire Dreyfus, il a fait bloc pour dfendre les liberts publiques et na jamais remis en cause cet engagement. II. Les idologies qui ont contestes les liberts publiques A. Le traditionalisme 1er courant qui a toujours une survivance politique en France : le traditionalisme. La rvolution franaise, lidologie des droits de lHomme a secrt une pense contre rvolutionnaire, par essence anti individualiste. Alors que la rvolution, le courant libral philosophique qui a permit la rvolution franaise a mis laccent sur lhomme, sur lindividu en tant quunique. Le courant contre rvolutionnaire sest oppos cet individualisme. La rvolution a remis en cause toutes les structures collectives de lancien rgime, notamment les ordres ou les corporations mais galement les provinces (anciennes municipalits avec leurs droits spciaux) : lancien rgime se distinguait par lanti individualisme : on appartenait un ordre, une corporation, une province (ancien Etats) avec des droits collectifs. La rvolution sest fait autour du libralisme et de lindividu avec une profonde remise en cause. Ce mouvement rvolutionnaire a secrt son oppos : le courant traditionnel qui voulait un retour au pass avec une remise en cause des volutions pour revenir lancien temps o lhomme navait une existence qu travers son entit collective : refus de lindividu pour privilgier le groupe, la corporation, la nation. Un des matres pense de ce courant fut Burke (Anglais) : il avait apport son soutien aux rvolts dAmriques mais refusait la coupure avec le pass : lhomme na de sens quavec le lien avec le pass. Joseph de Maistre : il a remis entirement en cause la rvolution franaise en contestant le libralisme et lindividualisme : lhomme en tant que tel na pas de sens. Il nexiste pas en tant quindividu, il rcuse la notion de droits de lHomme. Il na de sens quau regard du groupe auquel il appartient. Il disait quil navait jamais rencontr dhomme, quil ne connaissait que des franais, des Italiens ou des Russes. Lhomme na de sens quau regard de la nation, du groupe social et de la corporation. Cest un refus absolu, total et radical. Cest un non sens. Les seules liberts sont celles dancien rgime reconnues aux corporations, aux Etats, aux municipalits. Ce courant fut puissant en France idologiquement, avec des manifestations fortes durant laffaire Dreyfus et durant la seconde guerre mondiale. Il y a eu Maurras : idologue de laction franaise, un mouvement royaliste qui remettait radicalement en cause la rvolution franaise et son idologie des droits de lHomme : il dnonait 3 ennemis de la France : les juifs, les francs maons, les trangers. Ctait un mouvement fort et puissant qui dnona vigoureusement la rpublique ( la Gueuse ). Il a fallu attendre 1923 et 1924 pour que lglise catholique se rallie la Rpublique. Le Vatican avait refus la crations des associations cultuelles pour ne pas remettre en cause la hirarchie autour de lvque : ce refus a cr des tensions et il fallait faire la distinction entre les difices du culte qui devaient tre laisss la disposition des fidles des autres biens qui devaient tre remis des organisme mdicaux sociaux : inventaire pour sparer ces biens cultuels ou non : il y a eu des violences. En 1923 et 1924, le Vatican et lglise catholique franaise ont reconnu la rpublique. Ce traditionalisme restait trs fort en Europe : il a influenc des rgimes politiques, des dictatures en Espagne et au Portugal. Ce courant traditionnaliste niant lindividu a marqu le rgime de Salazar au Portugal (1932-1968). Franco tait issu de ce courant idologique. Il tait issu du courant contre Page | 20 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE rvolutionnaire en sappuyant sur le mouvement catholique, jusqu la chute du rgime. En France le courant Maurrassien fut un des principaux vecteurs du rgime de Vichy : autour de Ptain se rassemblrent des personnalits dont les Maurassiens qui mprisaient la rpublique et y voyant un moyen de mettre un termes aux liberts publiques pour revenir au pass. Ce courant traditionnaliste aprs 1945 a politiquement disparu en France mme sil se trouve dans une partie de lextrme droite idologiquement. B. Le marxisme Cest un paradoxe : cest dabord un humanisme : il a pour objectif la libration et lpanouissement de lhomme. Sa finalit est lindividu, lpanouissement de lhomme. Cest donc lantithse du traditionalisme et du fascisme : priori sa finalit est lHomme et non la structure collective laquelle il peut appartenir. Cest la vision de la socit sans classe sociale. Socit des liberts relles. Pour eux la socit Bourgeoise ne fait des liberts quun formalisme parce que la majorit des hommes ne peuvent pas jouir des liberts dites relles. Le but ultime du combat politique est laboutissement une socit de liberts relles. Mais les moyens mis en uvre ont dbouch sur des rgimes politiques qui ont nis compltement les liberts publiques alors que la finalit affiche sont aux antipodes. Cest cet humanisme final qui explique pourquoi tant dhommes et de femmes sy sont engags et ont accepts de se sacrifier en raison du but final. Il repose sur une conception matrialiste de la socit : pas de droit droits rels immanents : les droits rels ne sont quune rsultante sociale un moment donn. Les droits ne sont que la rsultante de la structure conomique et sociale de la socit. Le prima est celui de linfrastructure, c'est dire du mode de production. Cette infrastructure dtermine la super structure quest le pouvoir politique. Cest une dialectique entre linfrastructure et la super structure. Lhistoire est un dterminisme historique. Ce sont les infrastructures sociales qui dterminent le cours de lhistoire et qui dbouchent sur les rgimes politiques. Lhistoire est dtermine par ce jeu de linfrastructure et des rapports de productions, de rapports sociaux. Les droits de lHomme de 1789 ne sont que les fruits idologiques de linfrastructure conomique du 18me sicle. Pour les marxistes, ces droits de lhomme sont le reflet de la conception de lHomme de la bourgeoisie. La DDHC est le reflet de la domination de la bourgeoisie sur la socit. La rvolution est le fruit de la contradiction entre lvolution de linfrastructure conomique et le pouvoir politique monarchique. Pour les marxistes, le monde des liberts relles est un monde sans exploitation et sans classe sociale : sans bourgeoisie ou proltariat. Lappropriation prive des moyens de production conduit lalination du plus grand nombre. La bourgeoisie dtient les moyens de production et le proltariat na que sa force de travail propos : position dalination : il ne peut pas jouir des liberts formelles. Le passage des liberts formelles aux liberts relles passe par la suppression de lalination du proltariat et donc des droits de proprit sur les moyens de production. Dans cette conception, lEtat qui est la super structure (reflet un moment donn de la domination dune classe sur lautre) disparaitra avec la disparition de lalination. Les liberts relles seront acquis avec le dprissement de lEtat. Avant datteindre ce stade de liberts relles, la rvolution doit se donner les moyens de briser la socit de classe, briser le pouvoir de la bourgeoisie et passer par la phase de la dictature du proltariat. LEtat avant de disparatre passe par une phase de renforcement de la dictature du proltariat. LEtat socialiste doit avoir pour mission de donner laccs aux liberts relles au proltariat avant de dprir et de disparatre. Les bolcheviks russes ont voulus prendre le pouvoir dans une socit o le proltariat tait trs minoritaire : Lnine a dvelopp la thorie de lavant-garde du proltariat : cette avant-garde tait constitue par le parti communiste. Lnine dveloppa la thorie du centralisme dmocratique pour mener le proltariat minoritaire la victoire. Cette unit se fait dans le parti du proltariat. Tout dissident est un danger, un tratre en puissance. Ce centralisme dmocratique tait Page | 21 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE justifi pour les Bolcheviks en raison de la guerre civile : il fallait un centralisme de fer pour vaincre les ennemis. Cette phase de dictature du proltariat conduisit llimination des socialistes rvolutionnaires, des blancs, et des mencheviks (autre parti rvolutionnaire Russe) : selon le modle de la terreur de 1793. Blum, combattant avec la SFIO le marxisme exposait alors quau nom du proltariat, il ny a aurait quun seul parti, et un seul homme : il avait prvu les vnements avec Staline. Le marxisme a combattu contre les liberts formelles de la bourgeoisie, donc contre la rpublique. C. Le fascisme et le nazisme Le fascisme et le nazisme : comme le traditionalisme, le fascisme est dabord un anti libralisme et un anti humanisme. Le fascisme a cette parent : un anti humaniste absolu, rejet total du libralisme et de ses valeurs. Cest le triomphe de la force sur la raison et la ngation de lindividu. Le fascisme est n aprs la 1re guerre mondiale dans une Europe profondment meurtrie : dabord au sein dEtats, de pays qui se sont retrouvs dans le camp des perdants, mme si lItalie a rejoint les vainqueurs plus tard : le fascisme est n des frustrations nationalistes post premire guerre mondiale et de la crise conomique profonde qui a secoue lEurope. Le libralisme est apparu comme un chec et a t remis en cause au nom de la Nation et du groupe. Cest la force, la nation qui prime sur la raison et lindividu. Lhomme ne tant que tel na plus de sens. Le fascisme est dabord en Italie : Mussolini fut un responsable socialiste de rang moyen qui a bascul dans le nationalisme total. Il sest impos bien que minoritaire par la violence avec la confiance des milieux dirigeants : les milices fascistes avaient brise les mouvements de grve en ville et dans les campagnes. Marche sur Rome en 1922 des milices : on a confi le pouvoir Mussolini en 1922, alors quaux lections prcdentes, ils avaient eu 35 siges sur 520. Il na pu venir au pouvoir quavec laccord dune partie du monde dirigeant. Cest lexaltation de la grandeur passe, de la force, du chef contre la dmocratie, de la patrie contre ltranger. Il est n dans des Etats historiquement jeune et peu sur de son avenir (unit tardive en Italie et en Allemagne). Ces mouvement nationalistes sont ns dans des pays jeunes dans leur identit. Suppressions de liberts : syndicale, dexpression, Organisation de lconomie en corporation : retour au pass : rejet du libralisme conomique avec un Etat puissant. Le fascisme inspira une partie de ceux qui ont rejoint le rgime de Vichy en France, il inspira aussi les rgimes Portugais et Espagnols et les dictature dEurope centrale. En Argentine, Pronne a eu des sympathies avec lItalie et le rgime Nazi. En France ils restaient trs minoritaires. 29/02/2007 Le nazisme a t la manifestation extrme de ce rejet absolu de lhumanit chre aux libraux. A la diffrence du fascisme italien, le nazisme a t intgralement raciste : le mouvement italien tait nationaliste mais non marqu par le racisme systmatique du nazisme. Le nazisme a t un anti humanisme absolu et un racisme total. La volont dHitler a t de rassembler le peuple Allemand dans un grand Reich au sens racial du terme : volont dextension vers lEst pour rcuprer les populations dorigine Allemande qui sy taient installes pour certains depuis le Moyen Age. Dans cette thorie dlirante et raciale, le peuple allemand devait tre uni, unifi sous lautorit dun chef et pur de toute les races dites infrieures . Le nazisme a t historiquement au sommet de la barbarie (1re fois dans lhistoire que llimination de population a t mene lchelle industrielle) : une vritable industrie de la mort avec une organisation complte pour dtruire lhumanit. Rcupration des dchets industriels. Le nazisme est au sommet pour cette raison : processus industriel de destruction systmatique dune humanit. La parent avec le fascisme vient du refus des liberts publiques, et les nazis ont pris le pouvoir en tant minoritaire dans le pays (1/3 des siges au parlement). Page | 22 SEMESTRE 2 - 3
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Cest un courant qui a radiqu les liberts publiques dans leur pratique et dans la conception de la vie sociale. LES LIBERTES PUBLIQUES DANS LETAT DE DROIT Le fonctionnement de lEtat suppose une hirarchie des normes : les liberts publiques y ont une place essentielle. Les juges veillent au respect de cette hirarchie. I. La hirarchie des normes A. La norme constitutionnelle reste la norme premire Thoriquement la norme constitutionnelle la norme constitutionnelle reste la norme premire : il faut le relativiser compte tenu du droit communautaire et de la jurisprudence rcente du conseil constitutionnel et du CE en fvrier 2007 Arcelor . Cest la constitution qui affirme ncessairement la supriorit constitutionnelle par rapport aux engagements internationaux de la France : art. 54 C : un engagement international ne peut ratifi ou approuv sil est contraire la constitution : quaprs modification de la constitution. Cela induit quon ne peut pas avoir un engagement ou une convention internationale qui soit contraire la constitution. Le conseil constitutionnel a indiqu dans sa jurisprudence ancienne qui reste valable pour le non droit communautaire les conditions auxquelles taient subordonnes la ratification ou lapprobation : normalement les principaux engagements internationaux font lobjet dune autorisation du lgislateur pour la ratification ou lapprobation. Cette question peut tre dfre au conseil constitutionnel avec un contrle de cette loi : le conseil constitutionnel peut tre amen regarder le contenu du texte international annex au projet dautorisation de la ratification ou de lapprobation et vrifier la compatibilit la constitution. Le prsident de la rpublique ou des assembles peuvent soumettre au conseil constitutionnel la question de la conformit constitutionnel dun engagement international : le conseil constitutionnel a indiqu quun engagement international devait respecter les conditions essentielles dexercice de la souverainet nationale, lindivisibilit de la rpublique, continuit de la vie de la nation, au pouvoirs et attributions des institutions de la rpublique, respecter les droits et liberts constitutionnelles et ne peuvent pas porter atteinte la sauvegarde de lordre public. Dcision du 25 juillet 1991 loi autorisant lapprobation des accords de Schengen : cette jurisprudence tait rappele dans la dcision du 19 novembre 2004 relative au trait tablissant une constitution pour lEurope : lorsquil contient une clause contraire la constitution, remet en cause les droits et liberts constitutionnellement garantis : porte atteinte aux conditions essentielles dexercice de la souverainet nationale : autorisation de le ratifier appelle une rvision constitutionnelle. La constitution est donc au sommet. Le CE et la cour de cassation ont rappel ce principe : CE assemble du contentieux (formation la plus solennelle) : 30 octobre 1998 Sarran : la norme constitutionnelle prime sur la norme internationale. Il a rappel le 3 dcembre 2001 syndicat national de lindustrie pharmaceutique : cette primaut joue y compris lgard de la norme communautaire. B. Primaut du droit international sur normes internes infra constitutionnelles La cour de cassation a confirme cette jurisprudence en affirmant la primaut de la norme Page | 23 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE constitutionnel dans un arrt du 2 juin 2000 Mademoiselle Fresse . La question tait : quels sont alors les rapports entre lengagement international et la loi ? Normalement la norme international prime sur les normes de droits interne infra constitutionnelle : la norme internationale prime sur la loi franaise. Lart. 55 C est le fondement dans notre ordre juridictionnel de la primaut de la norme constitutionnelle sur la loi : les traits ou accords rgulirement ratifis ou approuvs ont ds leur publication une autorit suprieure celle des lois sous rserve de la clause de rciprocit (application par lautre partie, clause qui ne peut pas jouer pour le droit communautaire) . Ni la coutume internationale ni les principes gnraux du droit public international nont une autorit suprieure sur la loi. Le conseil constitutionnel a refus de faire ce contrle de la compatibilit de la loi lengagement international. Le contrle du respect de lart. 55 C : le conseil constitutionnel a affirm dans sa dcision du 15 janvier 1975 relative la loi sur linterruption volontaire de grossesse quil ne relevait pas de son contrle de constitutionnalit lexamen de la conformit de la loi un engagement international : ce sont des raisons juridiques que le conseil a voqu dans la dcision : il ne peut pas faire de contrle de constitutionnalit, de respect de la hirarchie des normes de lart. 55 C parce que ses dcisions ont un caractre absolu et dfinitif alors que la supriorit dun engagement international sur la loi est relatif et contingente : les dcisions du conseil constitutionnel ont une autorit absolue et dfinitive. Effet relatif : lengagement international peut avoir un champ dapplication plus rduit que la loi (viser uniquement les relations entre la France et lAlgrie alors que la loi peut concerner tous les trangers sur le sol national. Cest contingent : vient de la clause de rciprocit : exceptionnellement, elle peut conduire un pays (le notre) sestimer dli de ses engagements et de la supriorit de lengagement international sur la loi au motif que lautre partie ne respecte plus ses engagements. Le contrle a priori de constitutionnel serait beaucoup trop dlicat. Une loi pourrait tre non-conforme un engagement international sans pour autant mconnaitre la constitution. Il a raffirm sa jurisprudence : dcision 23 juillet 1991. Si en tant que juge constitutionnel il nassurait pas ce respect de la hirarchie des normes, il peut tre juge lectoral : vrifie le respect par la loi dun engagement international en tant que juge lectoral : dcision de 1988. Il a modifi sa jurisprudence pour le droit communautaire : il a accept sous certaines conditions sagissant uniquement du droit communautaire de vrifier si la loi franaise respectait une norme internationale de droit communautaire. Ce changement uniquement pour le droit communautaire rsulte de la rvision constitutionnelle qui a introduit dans notre constitution lart. 88-1 C : participation de la rpublique lunion Europenne pour lexercice en commun de comptences. Sur la base de cette nouvelle disposition constitutionnelle, le conseil constitutionnel a volu sa jurisprudence uniquement pour le droit communautaire : dcision du 10 juin 2004 sur la loi pour la confiance dans lconomie numrique confirm par une dcision du 29 juillet 2004 sur une loi sur la biothique.Le conseil juge que la transposition dune directive en droit interne rsulte dune exigence constitutionnelle laquelle il ne pourrait faire obstacle quen raison dune disposition expresse contraire la constitution. En labsence dune telle disposition, il nappartient quau juge communautaire de contrler le respect par une directive communautaire tant des comptences dfinies par les traits que des droits fondamentaux garantis par lart. 6 du trait CE. Le conseil constitutionnel fait confiance aux institutions communautaires pour faire ce contrle. Il a rduit trs fortement son contrle possible de toutes les lois qui transposent les directives communautaires.

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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Le conseil a chang sa formulation : dcision du 27 juillet 2006 sur la loi relative aux droits dauteurs : il a prcis les limites de son contrle. Il a dit que la transposition dune directive ne saurait aller lencontre dune rgle ou dun principe inhrent lidentit constitutionnelle de la France. Dcision du 30 novembre 2006 sur la loi relative aux secteurs de lnergie : il a dclar la loi manifestement incompatible avec la directive : elle ne peut pas tre promulgue en ltat. Non pas parce que la loi tait contraire la constitution, mais elle tait simplement incompatible avec la directive que la loi tait cense transposer. Cest la premire fois quil fait un contrle de conformit de la loi un engagement international. Il ne contrle plus la conformit dune loi la constitution si elle transpose simplement une directive, sauf sil y a une clause manifestement contraire lidentit constitutionnelle. Pour la premire fois, il regarde la conformit dune loi une directive communautaire. Contrle de lincompatibilit manifeste : loi par rapport la directive. Le juge administratif a toujours soumis les actes administratifs dans le cadre de son contrle de la lgalit au respect de la hirarchie des normes et donc des engagements internationaux. Un dcret, un arrt, une dcision individuelle ne pouvait mconnaitre un engagement international. Directive de 1979 : interdit la chasse certaines espce de piafs. Depuis les annes 1980, le juge a annul confdration nationale de protection des animaux de France des actes rglementaire douverture de la chasse dans des priodes o ils se reproduisaient et volaient. Il nest pas possible quun dcret vienne mconnaitre une stipulation dun engagement international de la France. Stait pos la question : que fait on lorsquune loi est adopte par le parlement et est contraire lengagement international. Jusqu la dcision dassemble de 1989 Nicolo , le juge administratif se contentait dappliquer la loi postrieure lengagement international, mme si elle y tait contraire. La dcision dassemble Nicolo a abandonn cette jurisprudence traditionnelle en raison de limportance du droit communautaire et de lattitude de la CJCE qui prne la primaut : lengagement international prime sur la loi mme si elle lui est postrieure. Il annule lacte rglementaire contraire un engagement international, il annule lacte individuel pris sur le fondement dun acte rglementaire contraire un engagement international. Le CE a dcid quil fallait faire de mme avec les directives communautaires qui sont assimiles des engagements internationaux : arrt CE du 28 fvrier 1992 : Arizona Tobacco et SA Philip Morris : la norme internationale quelle quelle soit prime sur la loi. Tout acte administratif qui mconnait la loi ou qui mconnait un engagement international est illgal. Lart. 55 C naffirme pas la primaut des PGD sur la loi : CE 6 juin 1997 Aquarone . Arrt CE 28 juin 2000 Paulin : la coutume ne prime pas sur la loi. Le juge au quotidien en droit public est conduit vrifier la conformit ou la compatibilit des engagements internationaux et faire prvaloir les engagements internationaux sur nos lois. Le juge interprte de lui-mme la porte des engagements internationaux : CE 1990 Gisti : il ne pose plus la question prjudicielle au ministre des affaires trangres pour connatre la porte des engagements internationaux : il tait alors li la rponse du ministre des affaires trangres. CE 8 fvrier 2007 Socit Arcelor : le conseil dEtat a t saisi de la mme question que pour le conseil constitutionnel : rle du juge administratif saisi dun dcret qui transpose le droit communautaire et qui pourrait mconnaitre notre constitution : jurisprudence proche de celle du conseil constitutionnel : il regarde si les droits et liberts constitutionnels dont la mconnaissance serait invoqus auraient leur quivalent dans le droit communautaire. Si cest le cas et quil y a un doute Page | 25 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE srieux sur la conformit du contenu de la directive, le juge pose une question prjudicielle la CJCE : quivalence des droits et des liberts. Sil ny a pas dquivalent, si sont en cause des principes propres la France, le juge franais retrouvera alors sa plnitude et pourra censurer le dcret sil mconnait des principes propres la France car il ny a pas dquivalent des protections dans le droit communautaire. 5/03/2007 Le conseil constitutionnel vrifie que les lois qui lui sont dfres ( priori) sont conformes la constitution. Il a accord depuis 2004 une place particulire au droit communautaire sur le fondement de lart. 88-1 C : la France participe lunion europenne : le conseil constitutionnel a trs fortement limit son contrle de constitutionnalit des lois qui transposent le droit communautaire et les directives communautaires. Dans la mesure o la plupart des cours suprmes considrent quil y a une harmonie des droits, une conjonction des droits et que lunion europenne assure le respect des droits fondamentaux : prsuppos de confiance pour faire respecter ces droits fondamentaux : le conseil constitutionnel a limit son contrle des lois de transposition : lorsque sont invoqus des droits et liberts constitutionnelles qui ont leur quivalent dans le droit communautaire, le conseil nassure pas un contrle au regard de ces droits et principes : lUE assure le respect de ces droits et principes fondamentaux. Il naccepte de maintenir au fond un contrle de ces lois quen cas de risque datteinte lidentit constitutionnelle franaise. Le CE a affirm la primaut de la constitution puis faire prvaloir la loi internationale sur la loi nationale : saisi dun acte administratif en application dune loi franaise incompatible avec une rgle de droit international, il carte la loi et examine la conformit de lacte rglementaire au regard du texte international. Dans larrt de 2007 Arcelor, le CE a prolong la jurisprudence du conseil constitutionnel : saisi dun acte administratif avec une mise en cause dune norme constitutionnel : ne fait que transposer une norme communautaire : le CE procde une translation : les droits et liberts constitutionnelles ont ou pas leur quivalent dans le droit communautaire : si elles ont leur quivalent, il peut le cas chant saisir la CJCE dune question prjudicielle. Si le dcret transpose un acte rglementaire, cest la directive qui pourrait mconnaitre ses droits et principes. Question de la conformit, de la lgalit du rglement communautaire au regard de ces principes gnraux du droit communautaire. Hypothse o le dcret vient faire application dune directive pourrait mconnaitre un droit ou une libert nayant pas dquivalent : la translation du contrle ne peut pas jouer et le CE gardera sa comptence pour regarder la lgalit du dcret au regard du principe constitutionnel. II. La place des liberts publiques dans la hirarchie des normes Il y a les liberts constitutionnellement protges, les liberts publiques dans les conventions internationales et la comptence dintervention dvolue au lgislateur. A. Des liberts constitutionnellement protges Avant 1958, il nexistait pas de contrle de constitutionalit des lois. Le contenu des constitutions nimportait pas. La loi avait une plnitude totale dintervention sans tre contrainte par la constitution. Le juge administratif appliquait la loi sans se soucier des conventions internationales qui lui taient antrieures. Le parlement devait intervenir pour autoriser la ratification dun trait : si ces traits ont des dispositions contraires notre lgislation, en autorisant la signature de laccord, il accepte une modification ou une abrogation des lgislations antrieures. Le trait postrieur la loi primait sur la loi. Avant Nicolo en 1989, le juge se contentait de prendre acte de la volont du souverain. Avant Page | 26 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE 1958, seule la loi importait. La 3me Rpublique a instaure les liberts publiques par ladoption des grandes lois, hors tout contrle de constitutionnalit. Dans le silence de la loi, le juge a dgag les principes gnraux du droit. Les PGD ne sont pas expressment dans le corps dun texte lgislatif. Le PGD est suppltif, il simpose aux autorits administratives, et au pouvoir rglementaire. Le PGD est un principe qui dcoule de notre histoire, de notre conception de notre droit et qui simpose aux autorits administratives, y compris au pouvoir rglementaire. Si la loi posait une rgle, le juge appliquait la rgle. Le CE sest rfr la DDHC et au prambule de 1946 pour dgager de ces textes des PGD ayant une valeur suprieure aux rglements. Au fil des dcennies, des PGD ont t dgags. Avec le temps, plus les lois sont nombreuses, plus nous ratifions des traits avec des principes moins il y a de place pour la cration de PGD. Arrt assemble du contentieux : assemble du 7 juillet 1950 Dehaene : relatif au droit de grve dans les services publics : cest un PGD qui doit se concilier avec le principe de continuit des services publics. Le CE a dfini clairement cette notion des PGD dans une section du contentieux du 26 juin 1959 : le pouvoir rglementaire est tenu de respecter dune part les dispositions des lois applicables, dautre part les principes gnraux du droit qui rsultant notamment du prambule de la constitution simposent toute autorit rglementaire mme en labsence de dispositions lgislatives : - le droit au respect dune vie familiale normale : CE 8 dcembre 1978 Gisti - impossibilit de remettre un rfugi politique aux autorits de son pays dorigine (droit constitutionnel dasile) : 1er avril 1988 Bereciartia-Echarri - Les droits de la dfense pour un recours en cassation : CE 19 octobre 1962 - La libert du commerce et de lindustrie : CE 22 juin 1963 Syndicat du personnel soignant de la Guadeloupe - Le principe de non rtroactivit des actes administratif : CE 25 juin 1948 socit journal lAurore Depuis 1958, les rdacteurs de la constitution pour asseoir lautorit de lEtat et restaurer un Etat crdible et fort, ont voulus limiter lemprise du pouvoir lgislatif sur lexcutif. Pour la premire fois dans lhistoire de France, la loi a t contrainte, c'est dire que son champ de comptence a t limit (art. 34 et 37 C) : la loi ne peut plus intervenir que dans les limites et les matires poses par lart. 34 C : en dehors il nest thoriquement plus comptent, ce sera lexcutif avec les rglements autonomes de lart. 37 C (ils nappliquent plus une loi). Pour assurer le respect de ce partage de comptences a t conu le conseil constitutionnel. Le conseil constitutionnel ne sest pas contenter de vrifier le respect des rgles de procdure de la constitution, il a partir de 1971 soumis la loi au respect de principes et liberts contenus dans le prambule de la constitution ou dans la DDHC : cette rupture date de sa dcision du 16 juillet 1971 : il a dclar non-conforme la constitution la loi qui soumettait dclaration pralable auprs de lautorit administrative la cration dassociation. Il a affirm la valeur constitutionnelle de la libert dassociation en tant que principe fondamental reconnu par les lois de la rpublique. Le 16 juillet 1971, il a fait entrer dans son contrle de constitutionnalit le prambule de la constitution de 1958 : tous les principes et les droits auxquels revoit ce prambule : DDHC de 1789 confirm et complt par le prambule de 1946. Donc, le prambule de la constitution de 1958 renvoie la DDHC et au prambule de 1946 : ce prambule comprend deux catgories de principe. Toute une srie de principes quil cite les qualifie de principes particulirement ncessaires notre temps (PPNT) : au dbut du prambule, il renvoie sans les citer aux principes fondamentaux reconnus par les lois de la Rpublique : il les voque. Deux catgories de principes dans le prambule : les PPNT sont numrs et sont voqus sans prcision les principes fondamentaux reconnus par les lois de la Rpublique (PFRLR). La crativit du juge constitutionnel est grande. Depuis 1971, le conseil constitutionnel et le CE ont puiss dans ce quon appelle le bloc de constitutionnalit pour dgager des principes valeur constitutionnelle. Page | 27 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE DDHC de 1789 libert individuelle : affirme aux articles 1, 2 4 et 5 de la DDHC : le conseil constitutionnel en a dduit la libert dentreprendre (ni gnrale ni absolue) : 27 juillet 1982 sur la loi de laudiovisuel, la libert daller et venir, la libert de mariage et le droit au respect dune vie familiale normale : dcision du 13 aot 1993 sur la loi sur le contrle de limmigration. Inviolabilit du domicile priv, secret de la correspondance et le respect de la vie prive : dcision du 2 mars 2004 sur la loi portant adaptation de la justice aux adaptations de la criminalit. Le droit la proprit : art. 2 DDHC : un droit inviolable et sacr : limite : art. 17 : nul ne peut en tre priv si ce nest lorsque la ncessit publique lgalement constate lexige videmment et sous la condition dune juste et pralable indemnit : cest un principe constitutionnel : dcision du 25 et 26 juin 1986. Le droit la suret : art. 2 DDHC : protection contre larbitraire : art. 7 DDHC, dcision du conseil constitutionnel de janvier 1981 scurit libert . Art. 8 DDHC : lgalit des peines et des dlits, proportionnalit des peines et la non rtroactivit de la loi pnale : beaucoup de dcisions du conseil constitutionnel pour dcliner ce principe de suret : 30 dcembre 1987 pour la proportionnalit des peines, 3 septembre 1986 pour la lgalit des peines et des dlits, 30 dcembre 1982 sur la non rtroactivit pnale incluant les sanctions administratives. La prsomption dinnocence dcoule de lart. 9 DDHC : dcision du 8 dcembre 2005 La libert du suffrage : art. 6 DDHC : libre choix de llecteur : dcision du 30 mai 2000 du conseil constitutionnel. En dcoule galement lexigence du secret du vote et de sa libert : dcision du 8 aot 1985. La libert daccs aux emplois publics : art. 6 DDHC : dcision du 14 janvier 1983 du conseil constitutionnel sur la loi portant statut gnral des fonctionnaires. La libert dopinion dont la libert religieuse : art. 10 DDHC : dcision du 23 novembre 1977. Dcision du 27 juin 2001 qui la reconnat. Cette libert dopinion est affirme par la DDHC (art. 10) mais on la retrouve aussi affirme au 5me alina du prambule de la constitution de 1946. Libert de communication des penses et dopinion : art. 11 DDHC : valeur constitutionnelle de la libert de la presse : dcision des 10 et 11 octobre 1984. Libert de communication de faon plus gnral : ni gnral ni absolu. Dcision du 27 juillet 1982.

Les PPNT du prambule de la constitution de 1946 Ce prambule comporte des droits crances : qui ne peuvent avoir de sens quavec lintervention de lEtat : droit au travail, la scurit, linstruction La doctrine ne les range pas sous le vocable des liberts publiques : ils supposent lintervention de lEtat. Par contre le prambule range parmi ces PPNT des liberts publiques par leur nature qui doit sexprimer naturellement : au moins 6 de ces principes ont vu leur valeur reconnue par le conseil constitutionnel. Le droit dasile : le prambule reconnat un droit dasile tout homme perscut en raison de son action en faveur de la libert : dcision du 17 juillet 1980 sur la loi autorisant la ratification dune convention Franco Allemande, dcision du 13 aot 1993 sur la loi pour la maitrise de limmigration. Le droit syndical : dcision du 22 octobre 1982 Le droit de grve : doit se concilier avec lintrt gnral et la continuit des services publics : dcision du 25 juillet 1979. Page | 28 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Le droit de tout travailleur de participer par lintermdiaire de ses dlgus la dtermination collective de ses conditions de travail ainsi qu la gestion des entreprises : dcision du 16 dcembre 1993 La nation assure lindividu et la famille les conditions ncessaires leur dveloppement do dcoule le droit de mener une vie familiale normale : dcision de 1993 libert dopinion, de croyance : dcision de 1977 et de 2001

La constitution de 1958 affirme certaines liberts publiques : libert de culte : respect de toutes les croyances : art. 1 libre formation et activit des partis politiques : art. 4 : dcision du 11 janvier 1990 protection de la libert individuelle par lautorit judiciaire et prohibition des dtentions arbitraires : dcision du 12 janvier 1977, 19 et 20 janvier 1981. Libre administration des collectivits territoriales : art. 72 : dcision du 18 janvier 1985 ou de 1982

PFRLR : 1er alina du prambule de 1946 : cest le conseil constitutionnel qui a au fil des dcennies partir de 1971 trouv dans les grandes lois de la rpublique des principes fondamentaux valeur constitutionnelle. Le MRP est un courant de la dmocratie chrtienne issu de la rsistance : ce fut le premier parti politique, juste devant le PC. Il sest fait absorber par le mouvement Gaulliste. Entre 1945 et 1947, ctait un des trois grands partis politiques franais. Le MRP voulait absolument voir consacrer le principe de la libert denseignement. Le PC et la SFIO refusaient. Le MRP a eu lide de cacher la libert denseignement sous le vocable gnral de PFRLR. En 1977, le conseil constitutionnel a consacr la libert denseignement comme PFRLR. 3 critres cumulatifs : Textes antrieurs lentre en vigueur du prambule de la constitution du 27 octobre 1946 : dcision du 20 juillet 1988 Ces textes se rattachent exclusivement luvre des Rpubliques : commencent avec labolition de la royaut en 1792, acheve le 28 floral an 12, puis pour la 2 nd du 26 fvrier 1848 au 7 novembre 1852, de 1870 jusquen 1940, puis une rapparition en 1944 avec lordonnance du gnral De Gaulle Toucher aux droits et liberts essentielles qui ont reu application avec une constance suffisante 8/03/2007 8 principes : - Liberts dassociation qui repose sur la grande loi de la 3me rpublique du 1er juillet 1901 : dcision du conseil constitutionnel du 16 juillet 1971 : volution dans le contrle du juge constitutionnel (soumis le lgislateur au respect du bloc de constitutionnalit) - Libert de conscience : principe formellement cit lart. 10 DDHC et au 5me alina du prambule de 1946 : tait ce vraiment utile de le redire ? Dcision du 12 janvier 1977 sur la loi autorisant la visite des vhicules en vue de la recherche de la prsomption dune infraction pnale. Dcision du 23 novembre 1977 sur la loi sur la libert de lenseignement - Libert de lenseignement : mme dcision du 23 novembre 1977 : affirme le caractre constitutionnel de la libert denseignement. Il sest fond sur un texte : lart. 91 de la loi de finance de 1931 : donner une ducation, un enseignement religieux dans les coles prives : les lois sur lenseignement priv doivent marier lintgration au service public de ces coles et le respect du caractre propre aux tablissements. Par exception, dans les enseignements privs, Page | 29 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE on a des agents publics tenus un devoir de neutralit qui se doivent de respecter le caractre religieux. Indpendance des professeurs de lenseignement suprieur : dcision du 20 janvier 1984 sur la loi relative lenseignement suprieur qui a donn la valeur constitutionnelle de ce principe pour des agents publics : le conseil constitutionnel sest rfr une tradition lgislative sur les incompatibilits en maintenant une compatibilit entre les fonctions denseignants et dlus. Ce sont uniquement ceux qui ont le statut de professeur duniversit. Les droits de la dfense : en matire pnale : dcision du 2 dcembre 1976 sur la loi relative la prvention des accidents du travail et sur la matire administrative avec une dcision de 1977. Lindpendance de la jurisprudence administrative : dcision du 22 juillet 1980 relative la loi portant validation dactes administratifs. Cette dcision se fondent sur la loi du 24 mai 1872 dont a bnfici le CE. Cest une institution qui sest rvle par la pratique. La comptence de la juridiction administrative dans le contentieux de lannulation ou la rformation des dcisions prises dans lexercice de prrogatives de puissance publique lexception des matires rserves par nature la juridiction judiciaire : dcision du 23 janvier 1987. La comptence de lautorit judiciaire en matire de protection de la proprit immobilire : dcision du 25 juillet 1989.

Le CE a cru bon deux reprises daffirmer lexistence PFRLR : - Dcision du 11 juillet 1956 : consacre la libert dassociation comme PFRLR - Dcision du 3 juin 1996 Kon : interdiction daccorder une extradition lorsque la demande est prsente dans un but politique : interprtation dune convention internationale au regard de la valeur constitutionnelle de ce principe Les conventions internationales consacrent galement des liberts publiques. B. Les liberts publiques reprises dans les conventions internationales Aujourdhui, nous sommes partis a prs de 4800 conventions multilatrales et 1500 conventions bilatrales. Il nest pas ncessaire que le parlement autorise la ratification et lapprobation de tous ces textes. Les textes internationaux qui sont dans le domaine de la loi ne peuvent tre ratifis (traits) ou approuvs (accords) que sur autorisation du parlement. Ce droit a une autorit suprieure la loi. Il y a les pactes de 1966 et la CESDH et des liberts fondamentales. 1. Les pactes du 16 dcembre 1966 2 pactes adopt par lONU le 16 dcembre 1966 : Le pacte relatif aux droits civils et politiques : entr en vigueur en France le 23 mars 1976 Le pacte relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels : entr en vigueur en France le 6 janvier 1976

Le pacte relatif aux droits civils et politiques a t publi par un dcret de 1981 : entr en vigueur en droit interne : Libre disposition des peuples : art. 1 Le droit la vie : art. 6 Page | 30 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE La prohibition de la torture et des traitements inhumains et dgradants : art. 7 Interdiction de lesclavage et du travail forc : art. 8 Droit la libert et la scurit : art. 9 Droit au respect de la dignit humaine : art. 10 Protection de la vie prive : art. 17 Libert de pense, de conscience et de religion : art. 18 Libert dopinion : art. 19 Libert de runion : art. 21

Il ny a pas eu de juridiction internationales cre pour veiller au respect de ces principes : cest le mme juge national qui interprte les mmes rgles : pas de divergence dinterprtation possible avec soi mme. Il cr le comit des droits de lHomme des 18 membres. Les Etats se contentent de prsenter des rapports et le comit publie les rapports. Le pacte relatif aux droit conomiques, sociaux et culturels a t publi par un dcret de 1981 galement : il affirme essentiellement des droits de crance (droit la scurit sociale) mais aussi le droit syndical larticle 8. 2. La convention europenne de sauvegarde des droits de lHomme et des liberts fondamentales La CESDH et des liberts fondamentales est souvent applique : signe le 4 novembre 1950 Rome : cration par la convention dune juridiction internationale juge des Etats charge de faire respecter les principes poss par la convention : volution du droit interne en raison de la jurisprudence dune institution communautaire. La France sen est longtemps mfie : loi du 31 dcembre 1973 en a autoris la ratification, ratifi par un dcret du prsident de la rpublique en 1974 (le 3 mai), sans reconnatre le droit au recours individuel la CEDH : autoris en 1981. Au fur et mesure, la cour sest largie : les pays de lEst ont adhrs partir de 1989 et la Russie en 1996. Aujourdhui, 45 Etats ont adhrs la convention. Un pont a t cr entre cette convention et lunion europenne : trait de Maastricht a assur que lunion respectait les droits fondamentaux tels quils garantis par la CESDH et tel quil rsulte des traditions constitutionnelles communes aux Etats membres en tant que principes gnraux du droit communautaire. La CJCE sest rfr aux PGD communautaires. La CJCE a commenc faire rfrence au contenu de la CESDH. Il y a : Le droit la vie : art. 2 Linterdiction des traitements inhumains et dgradants : art. 3 Linterdiction de lesclavage : art. 4 Droit la libert et la suret : art. 5 Droit un procs quitable : art. 6 Droit au respect une vie familiale normale : art. 8 (contentieux des trangers) Libert de pense, conscience et religion : art. 9 Libert dexpression : art. 10 Libert de runion et dassociation : art. 11 Droit au mariage : art. 12 Droit un recours effectif : art. 13

Le juge franais fait application de ces principes : il nest pas seul faire application de ces principes. Il existe une cour internationale qui condamne les Etats membres : linterprtation donne par le juge national peut scarter de linterprtation de la cour europenne : in fine le juge national fini par Page | 31 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE adopter la mme interprtation. On applique alors les principes tels quinterprts par autrui. Cette cour est compose de 45 juges avec des traditions diffrentes. Le trait que nous avons signs prvoit que nous devons respecter les dcisions prises par la CESDH. 3. Une comptence dintervention dvolue au lgislateur Avant 1958, la loi avait un champ dintervention illimit : la loi a dsormais des limites, avec un domaine dintervention limit. Le conseil constitutionnel a dabord t cr pour lui faire respecter sa comptence dattribution. Avant 1958, compte tenu de laffaiblissement de lexcutif, le lgislateur avait eu comme pratique de ter les pleins pouvoirs du gouvernements qui intervenait par dcret loi : instabilit rglementaire, avec un parlement sans majorit instable. Les gouvernements se faisaient voter les pleins pouvoirs pour gouverner. Dans un avis de 1953, le CE a estim que les liberts publiques taient dans la matire rserve la loi dans la tradition rpublicaine : les dcrets lois ne pouvaient pas intervenir pour les liberts publiques. La constitution de 1958 (art. 34 et 37) a dfini pour la 1re fois le domaine de la loi : la comptence de droit commun appartient au pouvoir rglementaire, la comptence dattribution appartient au lgislateur. Dans le cas de cette comptence dattribution, figure la fixation des garanties fondamentales accordes au citoyen pour lexercice des liberts publiques. Lart. 34 de notre constitution range dans la comptence du lgislateur la fixation des garanties fondamentales accordes au citoyen pour lexercice des liberts publiques. Dans la pratique, le conseil constitutionnel a connu une interprtation large des garanties fondamentales. Il a entendu trs extensivement la comptence du lgislateur pour tout ce qui est libert publique. Cette comptence extensive, cette extension des comptence sest faite de deux faons : le conseil constitutionnel ne sest pas content de se rfrer lart. 34 C pour dterminer le champ des liberts publiques. Il sest rfr toutes les dispositions constitutionnelles figurants dans le prambule : dcision de 1979 relatif au droit de grve la TV : seul le lgislateur peut normalement rglementer lexercice du droit de grve. Il a galement combin plusieurs articles de la constitution : art. 34 C avec lart. 66 C (autorit judiciaire gardienne des liberts) : comptence du lgislateur pour la dtermination des contraventions et des peines comportant des mesures privatives de libert : dcision de 1973. Il indique quil relve du lgislateur les rgles qui mettent en cause une libert publique : dcision du 20 juillet 1987 : loi de dmocratisation du secteur public. Le conseil constitutionnel met en cause et a largit le champ de comptence du lgislateur par rapport au rglementaire. Il a galement conditionn la facult dintervention du lgislateur. Il a pos au moins 4 conditions lintervention du pouvoir lgislatif : Si le lgislateur est libre dabroger les textes antrieurs, sagissant des liberts publiques, il ne saurait aboutir priver de garanties lgales des exigences de caractre constitutionnel : dcision de 1986 Effet de cliquet : La loi peut adopter des rgles plus rigoureuses, mais en matire de libert publique, la rgle est diffrente : le lgislateur ne peut adopter des rgles plus rigoureuses remettant en cause des situations acquises que si ces situations ont t illgalement acquises ou si leur remise en cause serait rellement ncessaire pour assurer la ralisation de lobjectif constitutionnel poursuivi. Dcision du 11 octobre 1984. 12/03/2007 Page | 32 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Rappel : Seule la loi peut intervenir sur le domaine des liberts publiques. Le conseil constitutionnel a largit le champ de la loi tout en contraignant le lgislateur, en raison de limportance de la matire. Il a tendu le champ dintervention du lgislateur en piochant dans le prambule de la constitution, autre que lart. 34 C. il sest fond sur le prambule pour poser la rgle que seule la loi peut normalement rglementer lexercice du droit de grve. Il sest rfr la combinaison de lart. 34 et 66 C pour fonder la comptence du lgislateur dans le domaine des liberts publiques et dans les privations de liberts. Cette facult dintervention : le conseil constitutionnel a interprt ou conditionn la facult dintervention du lgislateur. Liberts fondamentales : le lgislateur ne peut pas en restreindre lexercice : normalement la loi ne peut modifier lexercice de liberts fondamentales que si elle prvoit des garanties quivalentes, moins dassurer le respect de principes ou dobjectifs valeur constitutionnelle (porte quivalente) : CE Benjamin 1930, dcision conseil constitutionnel du 25 janvier 1981 sur la loi relative ltat durgence en Nouvelle Caldonie : restriction daller et venir justifi par des raisons dordre public. Le conseil constitutionnel a ajout une 4me contrainte que lon a retrouv dans les rformes : les conditions essentielles dapplication dune loi organisant une libert publique doivent tre les mmes sur tout le territoire de la rpublique et donc ne peuvent pas dpendre des dcisions des collectivits territoriales. Lorsque sont en cause les conditions essentielles dapplication dune loi organisant lexercice dune libert publique, ces conditions doivent tre les mmes sur tout le territoire de la Rpublique : dcision sur la loi 13 janvier 1984. C. Le contrle juridictionnel 1. Le conseil constitutionnel Il ny a pas de lien ncessaire entre dmocratie et contrle constitutionnel de la loi : des rgimes autoritaires ont exists avec un contrle de conformit de la loi la constitution. Les 1ers et 2 nd Empire ont confis au Snat le rle de gardien de la constitution. La doctrine ne considre pas que les 1 er et 2nd Empire taient des modles de dmocratie et dpanouissement de liberts publiques. Des dmocraties ne connaissent pas le contrle de constitutionnalit des lois (UK, Suisse, ) Il faut relativiser limportance du contrle de constitutionnalit pour le fonctionnement dune dmocratie politique et lpanouissement des liberts publiques. Histoire de notre contrle de constitutionnalit : ce contrle de conformit dune loi une constitution est rcent lchelle du temps : cette logique est apparue aux USA mme si la constitution de 1787 ne lavait pas prvu. Cest la cour suprme qui delle-mme en 1803 a instaur ce contrle de constitutionnalit : Marbury contre Madison : elle a inscrit le contrle de constitutionnalit dans le contrle juridictionnel de droit commun. Il ny a pas de cour particulire : cest toute juridiction ou tribunal des USA qui a le devoir sil le faut de dessiner une contradiction entre la loi et la constitution : contrle posteriori de la loi : si le juge estime que cette loi est contraire une rgle constitutionnelle, il cartera la loi : cest la cour suprme qui tranchera la question de la conformit de la loi la constitution et au litige particulier de la loi. Logique de lexception. Les USA depuis 1803 ont mis en place un contrle de constitutionnalit au quotidien, permanent. A tout moment une partie peut exciper dune non-conformit dune disposition la constitution. Pendant des dcennies, ce contrle au quotidien de la constitutionnalit des lois tait propre aux USA. Pendant plus de 120 ans, seuls les USA connaissaient ce type de contrle. Il a fallu attendre 1920 pour voir apparatre dans un Etat Europen un contrle de constitutionnalit : lAutriche dans sa constitution de 1920. Par la suite, il a fallu attendre le lendemain de la 2nd guerre mondiale pour que certains pays mettent en place un systme particulier avec des cours spciales pour ce contrle de constitutionnalit : Italie en 1948 et Page | 33 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Rpublique fdrale dAllemagne en 1949. En Grce, la constitution de 1975 a prvue une cour constitutionnelle en sortant de la dictature, au Portugal de 1976 aprs la dictature de Salazar, 1978 en Espagne. Volont de marquer symboliquement et juridiquement linstauration dune dmocratie avec une cour constitutionnelle pour protger lexercice de liberts publiques contre lintervention lgislative. Le mme phnomne sest dvelopp lEst avec la Russie en 1988 (comit constitutionnel) puis en 1991 la cour constitutionnelle (les liberts publiques ne sont pas forcment appliques en Russie). Tous ces rgimes et dmocraties nont pas le mme modle de contrle de constitutionnalit : le modle des USA est frquent: chaque juge peut loccasion dun litige sestimer juge de la conformit dune loi la constitution. Il ny a pas de juge constitutionnel vis. La cour constitutionnelle connat de tout. Un seul ordre juridictionnel, avec une cour suprme unique appele par la voie de lexception : elle choisi ses affaires. Il y a un autre modle dominant : une cour constitutionnelle spcialise. Seul le conseil constitutionnel peut carter une loi. Soit la loi est dfre directement par voie daction fin que sa conformit la constitution soit apprcie. Autre modle : hypothse ou la question est souleve dans le cadre dun litige : la diffrence des USA, si le juge du litige a un doute srieux sur la constitutionnalit de la loi, il saisira la cour constitutionnel : technique du renvoi prjudiciel : Espagne, Italie, Allemagne. Notre modle est un modle par voie daction unique : qui ne peut tre forme que devant une cour spcialise : le conseil constitutionnel : ce nest pas la tte dune juridiction comme la Cour suprme qui a des juridictions sous son contrle. Cest une instance constitutionnelle ad hoc qui ne connat des litiges que par voie daction. Le contrle de constitutionnalit est n en France avec la Vme Rpublique : logique particulire : la restauration de lexcutif : instabilit de lexcutif qui a entrain une faiblesse de lEtat : parlementarisme rationnalis avec un pouvoir limit confr la loi (art. 34 C) : des mcanismes prvus pour permettre lexcutif de sopposer aux initiatives intempestives du parlement. Pour assurer le respect de ces contraintes mis sur le dos du pouvoir lgislatif a t conu le conseil constitutionnel. Ce nest qu partir de 1971 quil a assur un contrle de la loi par rapport au bloc de constitutionnalit et des liberts publiques. Il y a 9 membres dsigns par le prsident de la rpublique, du snat et de lassemble nationale. La cour constitutionnelle allemande : le tiers doit tre choisi parmi les membres des juridictions fdrales. En Espagne, les membres sont des juristes de haut niveau. Il ny a quen France que la nomination est purement discrtionnaire. A ces membres nomms sajoutent les anciens prsidents de la rpublique, membres de droit. Deux seulement ont particips aux dlibrations du conseil constitutionnel. Auriol a toujours refus (contraire la dmocratie parlementaire selon lui). Cotty a toujours sig au conseil constitutionnel jusqu sa mort. Sous la 5me Rpublique, seul VGE tait en Etat dy siger : il a accept partir de 2004. Le rgime des incompatibilits est fix par la loi organique : limit aux fonctions de membre du gouvernement, du parlement et depuis 1995 aux mandats locaux. Ils sont nomms pour 9 ans non renouvelables. Le contrle de constitutionnalit : le conseil constitutionnel ne peut tre saisi de la loi quavant sa promulgation : contrle par voie daction : le prsident de la rpublique, de lassemble nationale, du Snat et 60 dputs et snateurs peuvent dfrer une loi au conseil : y compris celles autorisant la ratification dun trait ou la signature dun accord : interprtation du conseil du trait et de laccord, sous rserve de la norme constitutionnelle. Il sest dclar incomptent pour les lois adoptes par rfrendum : dcision du 6 novembre 1962. Seuls certains textes sont dfrs par des parlementaires. Il nexiste pas devant le conseil constitutionnel de procdure organise dexamen des textes. Il ny a pas daudience publique, de sance de jugement, de vritable dbats contradictoires : il recueille lavis du gouvernement en dfense, mais il ny a pas de dbat contradictoire. Le conseil constitutionnel regarde la conformit par rapport au bloc de constitutionnalit : dcision de 1971. Page | 34 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Il est all au-del : il a affirm des principes gnraux du droit valeur constitutionnelle. Les PGD nont pas dassise particulire dans une loi comme les PFRLR. Au regard de notre histoire constitutionnelle, de nos traditions juridiques, le conseil a dgag 3 PGD pour sintgrer dans le bloc de constitutionnalit : - Le principe gnral de continuit des services publics : dcision du 25 juillet 1979 - Le droit de former un recours contre toute dcision : dcision du 18 septembre 1989 - Les droits de la dfense : dcision du 11 aot 1993. Le conseil constitutionnel a utilis la notion dobjectif valeur constitutionnelle : les objectifs atteindre. Le conseil constitutionnel a qualifis des objectifs valeur constitutionnelle. La consquence : ds lors quil la ainsi qualifi, le lgislateur doit prendre des mesures pour latteindre, il ne peut pas prendre des mesures qui sen carte, qui constituerait un recul par rapport cet objectif (sorte deffet de cliquet). Cest par exemple la sauvegarde de lordre public, le respect de la libert dautrui, le respect du pluralisme des courants dopinion et dexpression : dcision du 29 juillet 1982 et en 1984 ; il y a la protection de la sant publique : dcision du 8 janvier 1991 ; la possibilit pour toute personne de disposer dun logement dcent : dcision du 19 janvier 1995. Objectif constitutionnel dintelligibilit et daccessibilit de la loi dans la dcision de 1999. Le conseil constitutionnel a complt au fil du temps les mthodes de son contrle. Les lois organiques doivent respecter le texte constitutionnel (systmatiquement examines par le conseil constitutionnel) : une foi la loi organique valide, les autres lois doivent se conformer aux lois organiques : dcision de 1979. 2. La CEDH Cest la cration, la crature du conseil de lEurope : cest une organisation internationale cre en 1948, avec lobjectif de la paix entre les pays de lEurope de louest. Il a connu une expansion trs forte partir de 1989 avec la chute des pays communistes. Le conseil de lEurope est la grande Europe avec 45 Etats. 4 novembre 1950 : signature de la CESDH : grande cration du conseil de lEurope. Cest la chose, la russite de ce conseil. Prohibition de la torture et des traitements inhumains et dgradant, procs quitable par un tribunal indpendant et impartial (art. 6) et dautres droits et liberts (expression, opinion, respect au droit dune vie familiale normale) : ne connat dautres restrictions que celles qui prvues par la loi constituent des mesures ncessaires la vie en commun en socit dmocratique. La France a ratifi cette convention par dcret de 1974. Le 2 octobre 1981, nous avons autoris le recours individuel la CEDH. Cette convention a cr une cour, la CEDH, juridiction supra nationale dont les dcisions simposent aux Etats membres. Il y a autant de juges que dEtats membres. Elle statue en comit de 3 juges, ou en chambre de 7 juges ou en grande chambre de 17 juges : elle ne peut tre saisi quaprs puisement des voies de recours internes. Avant 1998, une commission Europenne filtrait les recours (valeur juridictionnelle). Aprs la suppression de ce filtre, le nombre daffaires soumises la cour a explos. Lengorgement de la cour est rel. Elle est prside depuis 2006 par le juge Jean Paul Costa. La langue majoritaire est franaise. La cour a t saisie par des citoyens mettant en cause le droit franais. En 1986, la France a t condamne par la CEDH du fait dune recours individuel : arrt 18 dcembre 1986 Bozano : irrgularit dune dtention. Cela a donn beaucoup de condamnation : arrt CEDH 1989 H contre France et arrt X contre France 1992 pour lenteur devant un tribunal administratif. Arrt Kemmasche contre France 1991 et arrt Tomasi contre France 1992 pour dure excessive dune dtention provisoire. Arrt De Ribemont 1995 : manquement la prsomption dinnocence Arrt Farad saidi contre France 1996 : manquement de garantie de la procdure contradictoire devant le juge pnal. Page | 35 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

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La CEDH a dgager lobligation de constituer prisonnier au plus tard la veille de lexamen du pourvoi en cassation sous peine de la dchance de ce pourvoi : arrt Khalfaoui contre France 1999 (condamnation de la France). La formation de la juridiction est identique la formation dinstruction. Devant le Conseil d'Etat, toutes les parties au litige peuvent rcuser le commissaire du gouvernement pour quil ne participe pas la dlibration formation dinstruction diffrente de la formation. Arrt 28 juillet 19999 Selmoumi contre France et Rivas contre France 2004 : pour traitement inhumain ou dgradant. Pour violation dun droit au respect dune vie familiale normale : arrt Beljoudi 1992. Arrt 1992 Lyne contre France : refus aux transsexuels de changer de sexe. Arrt Chassagnou contre France 1999 : violation du droit de proprit par la lgislation de la chasse. Arrt Mazarek contre France 2000 : discrimination injustifie envers les enfants adultrins. Ces condamnations ont fait tirer certaines consquences : --- les lgislations ont volu : _ Loi du 10 juillet 1990 sur linterception de scurit. _ Loi de 15 juin 2000 a supprim lobligation dun condamn de se prsenter prisonnier la veille de lexamen dun pourvoi en cassation et a prvu la possibilit dun rexamen lorsquune mconnaissance dun principe a t reconnue par la CEDH en cours de procdure. _ Modification de la lgislation sur la chasse. --- les juges ont fait voluer leur jurisprudence : _ Les transsexuels peuvent changer leur tat civil : arrt Cass. 11 dcembre 1992. _ Elle a admis lentente dun avocat de la dfense mme si le dtenu nest pas la : arrt 2 mars 2001. _ Les autorits administratives indpendantes sont quasiment assimiles des juridictions le rapporteur des affaires ne peut pas participer au dlibrer des affaires :arrt 5 fvrier 1999 Oury. Le Conseil d'Etat a fait voluer sa jurisprudence en interprtant la jurisprudence de la CEDH (surtout lart. 61) : arrt Section 3 dcembre 1999 le riche et Assemble 3 dcembre 1999 : il ny a pas de violation de lart. 61 si le rapporteur ne prjuge pas du litige quand il sexprimer publiquement sur une affaire. Ses actes dinstruction sont identiques ceux que doit prendre la formation de jugement. Pour les juridictions professionnelles, dans larrt Maubleu Conseil d Etat 1996, tous les contentieux des juridictions disciplinaires entrent dans le champ dapplication de lart. 61 sances publiques. Arrt Magiera 2002 : engagement de la responsabilit du service public de la justice pour mconnaissance de lobligation de juger dans un dlai raisonnable. La jurisprudence sur les lois de validation a volu depuis un arrt 19997 Lambert Conseil d'Etat assemble. Quand il y a des procs en cours, les lois de validation ne peuvent intervenir sauf sil y a un intrt gnral en cause important. Arrt 1995 Assemble Marie et Hardouin : le Conseil d'Etat admettant le recours contre les sanctions militaires, prend en compte ce que pourrait tre la jurisprudence de la CEDH sur ce point. Cela montre que dans le cas du dialogue des juges, le Conseil d'Etat et la Cour de cassation prennent acte de la jurisprudence de la CEDH et parfois lanticipent. 3. La CJCE Page | 36 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE lorigine, le droit communautaire napprhendait pas les liberts publiques. Progressivement, la CJCE a t amen intgrer dans son raisonnement des principes gnraux dont le 1er a t la non discrimination des liberts de traitement arrt 17 dcembre 1978 international Handelgesellschaft : respect des droits fondamentaux dont le droit de la dfense et de linviolabilit du domicile. Elle a introduit certains principes gnraux dans son raisonnement en tant que principes auxquels taient soumis les Etats membres principe de la scurit juridique dcoulant du principe de proportionnalit. La CJCE doit se rfrer aux valeurs communes des Etats membres PGD communautaires (principe de la CESDH surtout) dcision 18 juin 1991 ERT: reconnaissance des principes gnraux consacrs par la CESDH. Arrt CJCE 1986 Johnson : droit un procs quitable. Cette pratique a t consacre par les traits : --- trait de Maastricht 1992 : lunion respecte les droits fondamentaux tels quils sont garantis par la CESDH sign Rome le 4 novembre 1950, et tels quils rsultent des traditions communes des Etats membres en tant que principes gnraux communautaires . --- trait dAmsterdam 1997 : lunion sest fonde sur les principes de la libert de la dmocratie, (), du respect des droits de lhomme et des liberts fondamentales . La CJCE applique des stipulations de la CESDH laide de la jurisprudence de la CESDH. Le droit au procs quitable de lart. 61 a t reconnu comme un PDG communautaire arrt 2005 Maria Poupinau : elle sest conforme linterprtation donne par la CEDH. Lart. 13 (droit au recours effectif) arrt 2007 Ausman Ocalan. Arrt 28 octobre 1975 Rutili : lart. 8 a t interprt (droit au respect une vie familiale normale). La CJCE en a fait un PGD et lart. 8 fait partie intgrante des droits fondamentaux protgs par le droit communautaire (arrt 2006 Commission contre Rpublique fdrale dAllemagne). Cela se voit aussi pour lart. 10 (libert dexpression), lart. 11 (libert dassociation arrt 9 mars 2006 Hans Werhof), lart. 12 (droit au mariage arrt 7 janvier 2004). La CJCE se rfre aux protocoles additionnels de la CESDH : le droit de proprit, le droit de choisir librement sa rsidence, la rgle de non bis in idem. La CJCE, dans la fin des annes 1960, a intgr dans son contrle les principes communs de lunion. 19/03/2007 La CJCE a fait entrer dans son contrle les principes gnraux du droit communautaire comme les valeurs communes des pays de lUE et de lUE : non discrimination, les liberts publiques Naturellement la CJCE intgre les principes et les liberts publiques consacres par la CESDH telles quinterprter par la CEDH. Il ny a donc pas dinterprtation autonome. Le plus souvent, la CJCE cite des interprtations de la CEDH en citant des arrts de la CEDH : ct didactique de leurs arrts. Dans les leurs motifs longs, ces juridictions font rfrence leur jurisprudence. Cette CJCE, dans le dialogue des juges, intgre donc la jurisprudence de la CEDH. Lunion Europenne et le conseil de lEurope (45 pays membres) sont toutefois distincts avec des conventions et des cours diffrentes. La CEDH, compte tenu de cette prise en compte par la CJCE de sa jurisprudence prsuppose que le droit communautaire respecte la CESDH. Il y a un prsuppos : le droit communautaire est en harmonie avec la CESDH. Dans un arrt de la grande chambre du 30 juin 2005 Bosphorus c/ Irlande : responsabilit de lIrlande en ce qui concerne une mesure nationale dapplication dun rglement communautaire aprs une interprtation prjudicielle de la CJCE : dans cet arrt la CEDH a Page | 37 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE estim quil y avait une prsomption rfragable de conformit la CESDH, au bnfice de la communaut : pour la CEDH, ds lors quon considre que lorganisation Europenne offre une protection quivalente : il y a lieu de prsumer quun Etat membre de lunion, lorsquil met en uvre le droit communautaire respecte les exigences de la CESDH. La CEDH a considr quil y a dans cet ordre juridique communautaire une prsomption de respect des exigences de la CESDH. Cette prsomption nest pas irrfragable : elle peut tre inverse au cas par cas dans le cas dune affaire donn si on estime que la protection des droits garantis par la convention taient entachs dinsuffisance manifeste. La CEDH (Strasbourg) vrifie que lordre juridique communautaire et la CJCE assurent de manire quivalente le respect des droits garantis. La protection des droits fondamentaux offert par le droit communautaire est quivalent celle assure par le mcanisme de la convention. Cest la logique de lquivalence des protections, qu adopt le conseil constitutionnel pour les lois de transposition des directives. D. La juridiction administrative Le juge administratif qui contrle les personnes publiques utilise souvent les liberts publiques. 1. Lhistoire La juridiction administrative est lorigine dune particularit franaise qui sest rpandue dsormais et qui ne forme plus une spcificit franaise : elle est n langlo-saxonne de faon pragmatique. Elle est n de faon coutumire au sein de la juridiction Royale. A lorigine ctait une vritable spcificit franaise. Aujourdhui, nous trouvons des juridictions administratives sur tous les continents avec un dualisme judiciaire et administratif : une juridiction autonome avec au sommet un conseil dEtat (ou une cour administrative suprieure : Pays Bas, Belgique, Luxembourg, Grce, Egypte, Liban, Sngal, Italie, Algrie, Tunisie, Turquie, Colombie, Mexique, Thalande, Sude, Autriche, Portugal : ils ont un conseil dEtat) et un ordre juridique autonome. Ce modle dordre juridictionnel sest dvelopp sur tous les continents et continue se dvelopper. Modle diffrent : au sein dune Cour suprme unique une cour administrative et une cour judiciaire : il y en a beaucoup en Afrique (difficult matrielle davoir deux cours suprme) comme au Bnin, au Congo, en Cte dIvoire En Espagne galement : le tribunal suprieur a une chambre administrative. Le conseil dEtat na pas dactivit juridictionnel, il est une autorit consultative. Dans les pays qui ont un seul ordre juridictionnel avec une cour suprme sans chambre particulire (anglo-saxons) : se sont crs des tribunaux administratifs spcialiss et des cours dappel administratives mais la cour suprme est comptente et unique sans chambre spcialise : Royaume Unis, Canada, Isral, le Nigria, lIslande et lIrlande. Cette spcificit vient de la naissance au sein de ladministration royale de structures de contrle : lorigine le roi pour imposer son autorit a superpos son administration ladministration seigneuriale : impos leur arme aux armes du seigneur, impos leur fiscalit celle des seigneurs, leur monnaie mais galement leur justice : le rgalien. Cest par ce biais que les rois ont imposs leur autorit sur celle des seigneurs. Le roi a dvelopp son administration dont ladministration juridictionnelle royale mais comme tous les pouvoirs manaient du roi, il tait cens trancher en dernier lieu tous les litiges. Le roi tait cens tre au sommet de ladministration. Cest le roi qui tranchait les dcisions. Pour rgler ces litiges, il sentourait de conseillers. Ces conseillers sappelaient les conseillers du roi et les matres des requtes : il sagissait de charges (vendues) qui permettaient dacqurir une fonction et dexercer des taches administratives auprs du roi. Pour fonctionner, ces conseillers du roi se runissaient en conseil : ce sont ces Conseils du roi qui tranchaient les litiges et soumettaient la solution au roi, faisait valider leurs choix au roi. Cest ainsi quau fil des sicles, au Page | 38 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE sein de ladministration royale, des Conseils se sont crs pour fonctionner mais galement des conseils spcialiss chargs de rgler les litiges entre les sujets et ladministration royale, notamment en matire fiscale. Au 18me sicle existaient des quasi juridictions (faute dindpendance) mais au sein de ladministration existaient des organes chargs de contrler ladministration. Au moment de la rvolution franaise existait de facto des quasis juridictions auprs du roi, au sein de ladministration elle-mme. Les rvolutionnaires ont fait table rase de tout cela : ils avaient lesprit la rvolte de 1788 (les Parlements dancien rgime staient rvolts contre le roi) : ces parlementaires avaient voulus affirmer leurs prrogatives en contradiction avec le roi. Les rvolutionnaires de 1789 qui ont bnficis de la rvolte des parlements se mfiaient des juges : ils ne voulaient plus quils empitent sur le pouvoir politique. Ils ont alors affirms dans la loi des 16 et 24 aot 1790 (art. 13 et art. 2) : ces rvolutionnaires ont interdit sous peine de forfaiture aux juges judiciaires de connatre de ladministration. Le contentieux administratif a t formellement confi aux administrations elles mmes par la loi des 6, 7 et 11 septembre 1790. Pour faire respecter cet interdit et ce partage de connaissance, la rsolution des conflits de comptences a t confi au roi par une loi doctobre 1790. Les rvolutionnaires ont supprims tous les Conseils auprs du CE : il y a eu un recul puisque les administrations se sont trouvs leur propre juge sans quil y ait ces Conseils suprieurs capables de les djuger. En supprimant les conseils, ce sont les administrations qui se sont retrouvs elles mmes juge de leur propre situation. Ce contrle des administrations a repris leffectivit avec la constitution de lan 8 et la cration du Conseil dEtat. Le CE en lan 8 (1799) a repris exactement lorigine le rle de lensemble des conseils spcialiss du roi. Dans ce rle de conseil du gouvernement et des consuls, il tait appel trancher les litiges entre ladministration et les usagers, en proposant au 1er consul puis lEmpereur une solution un litige. Toutes les dcisions taient prises par le chef de lexcutif. Cest partir de 1800 que lon retrouve des dcisions pr juridictionnelles rsolvant les litiges entre les usagers et les administrations de faon pragmatique. Progressivement le CE entre 1800 et 1872 : linstitution va voluer pour affirmer son autonomie et son indpendance de faits avant de voir son indpendance consacre par la loi de 1872. Napolon sous lEmpire qui avait repris les titres de conseiller dEtat et de matre de requte a cr lauditorat. Le CE a survcu la chute de lEmpire sous la monarchie de la Chartes (Louis 18 et Charles 10). Le commissaire du roi au temps de la restauration : partir des annes 1824, il va sexprimer en son nom propre. A lorigine ctait le ministre public mais trs vite les commissaires du roi se sont autonomiss et se sont exprims en toute indpendance. Entre 1800 et 1872, des jurisprudences sont nes avec des membres du conseil de facto indpendants. Il faut remonter 1857 pour trouver la dernire sanction inflige un commissaire du gouvernement qui avait pris des positions trop critiques envers lEtat. En 1872, conscration de lindpendance du CE (quil avait acquise dans les faits).. Dcision de 1980 du conseil constitutionnel : PFRLR pour lindpendance des juridictions administratives ainsi que le caractre spcifique de leur fonction sur lesquelles ne peuvent empiter ni le lgislateur ni le gouvernement. Dans une dcision du 23 janvier 1987, le conseil dEtat a reconnu comme PFLR : relve en dernier ressort de la comptence de la juridiction administrative celui lannulation ou la rformation des dcisions prises par les autorits administratives dans lexercice de leurs prrogatives de puissance publique. 2. Organisation de la juridiction administrative A la base, il y a les tribunaux et les Cours. En mtropole, il y a 28 TA (juridiction de droit commun), et 6 en outre mer : Polynsie, Nouvelle Caldonie, le de la Runion, 3 aux Antilles (Martinique, Guadeloupe et Guyane). Ces TA jugent entre 170 000 et 180 000 affaires par an. Le dlai moyen de jugement est dun an et demi. Les rfrs sont jugs en moins de 3 semaines avec un taux de Page | 39 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE satisfaction denvirons 20%. Lappel nest pas suspensif. Ce taux dappel nest donc que de 15% : do limportance de la qualit des dcisions rendues en 1er ressort et sur la qualit du recrutement. Si on tient compte de lappel, la solution adopte par les TA est la solution du litige dans plus de 92% des cas. Les cours dappel sont au nombre de 8 : il y a Paris, Douai, Nantes, Bordeaux, Marseille, Lyon, Nancy. Elles ont jugs en 2005 prs de 30 000 affaires et devraient atteindre en 2008 un dlai moyen de jugement dun an. Ont t ngocis entre le gouvernement et le CE des moyens en magistrats supplmentaire pris en engagement dobjectifs et de productivit. Cest le CE qui les grent : il y a des contrats dobjectifs entre les Cours et le CE : du budget contre des objectifs atteindre. Il est possible de grer au quotidien les juridictions et de voir les points qui ne vont pas (missions dinspection : fait remonter des difficult et permet dtudier des rformes). La tendance de ces dernires annes. Les rformes ont consists donner des outils pour rgler rapidement les petits dossiers pour donner de plus ample besoins pour les grosses affaires. Des requtes peuvent tre rejetes par ordonnance lorsque les moyens sont inoprants ou insuffisant. Un attachement trs fort est port la qualit des recrutements : il y a 1000 magistrats administratifs : issu de lENA : ce recrutement de droit commun sajoute un recrutement complmentaire : massivement ouvert pour faire face aux besoins. Ce recrutement complmentaire aux bac +5. Il y a un tour extrieur et lintgration par voie de dtachement dun magistrat ou dun fonctionnaire : titularisation sils ont donns satisfaction et sils le souhaitent. Lensemble de ces recrutements est pilot par un organisme : le conseil suprieur des TA et CA administratives. De facto, cet organisme joue un rle important dans la gestion des carrires : prsid par le vice prsident du CE. Les recrutements sont des concours. Toutes les intgrations par voie de dtachement sont analyss par lOSTA : les promotions de grade sont assurs par lOSTA (tableau davancement). Il comprend de droit deux autres membres du CE : secrtaire gnral et le prsident de la mission TA et CAA, 5 autres membres sont lus par les magistrats administratifs et 3 autres personnalits nomms par le prsident de la rpublique et des assembles. La gestion des moyens et des hommes est assure par un service du CE. Le budget de la juridiction est dconcentr auprs du vice prsident du CE. Toute la gestion est assure par le CE. Les promotions dpendent de cet organisme paritaire. Cest une indpendance trs large : le garde des sceaux nintervient que pour signer les nominations qui lui sont prsentes par les CAA et le CE. A cela sajoute 1200 personnels de greffe qui travaillent auprs des juridictions administratives, gres par le CE. Cest la petite difficult : ce personnel est un personnel des corps des prfectures : dans le pass, les TA taient grs par les prfectures, ce qui ntait pas idal pour un fonctionnement harmonieux. Reste personnel de la prfecture seulement le greffe. 22/03/2006 3. Comptences Le juge de droit commun est le juge du tribunal administratif. Les Cours administratives d'appel ne rforment ou nannulent les jugements des tribunaux administratifs que dans 40% des cas. Les tribunaux administratifs jugent en collgialit mais il y a de plus en plus dimportance du juge unique : juge des rfrs (le dlai de jugement est de 3 semaines). On a cre un juge unique pour juger les petites contentieux (contentieux individuel infrieur 8000, les contentieux disciplinaires, ). Ce juge unique peut renvoyer les affaires complexes en collgialit. Les jugements des tribunaux administratifs peuvent faire lobjet dun appel devant les Cours administratives d'appel. Par exception, le Conseil d'Etat est comptent en appel pour le contentieux des lections municipales et cantonales, le contentieux dapprciation de la lgalit, le rfr liberts fondamentales (art. L521-2). Page | 40 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Les Cours administratives d'appel ne connaissent que des appels. Le Conseil d'Etat est juge de cassation des arrt des Cour administrative d'appel, des arrts rendus en 1er et dernier ressort par des juridictions spcialises, des dcisions juridictionnelles de la cour de comptes, du conseil suprieur de la magistrature, des sections disciplinaires des conseils nationaux des ordres (mdecins, avocats, ), des sections de la scurit sociale des conseils nationaux des ordres professionnelles. Le Conseil d'Etat connat des pourvois contre les ordonnances des rfrs suspensions et des rfrs des mesures utiles. Il connat aussi en cassation les jugements rendus par le juge unique et les tribunaux administratifs. Les cassations reprsentent plus de de lactivit du Conseil d'Etat. Le Conseil d'Etat connat en 1er et dernier ressort des dcrets du Prsident de la rpublique, des actes rglementaires de ministre, des actes des organismes collgiaux comptence nationale (autorit administrative indpendante, jury de concours, ..), des litiges individuels relatifs des fonctionnaires nomms par le prsident de la rpublique, (). Le JA, sauf exception lgislative et sous rserve de la plnitude de comptence du juge pnal, est seul comptent pour apprcier la lgalit des actes administratifs. La responsabilit des personnes morales de droit public relve du JA. En cas daction civile, cette action civile relve du JA. Le tribunal des conflits la rappel dans un arrt 29 janvier 1881 Moricet et Berthet, arrt 2 avril 1881 Chartuer, arrt 21 mai 2001 prfet de la runion contre le tribunal de commerce de Saint Denis. Quand il y a agissement comme une personne prive, elle est place sous le rgime du droit priv. Arrt 31 juillet 1912 socit de granits porphyrodes des Vosges : un contrat ne contenant pas de clauses exorbitantes de droit commun est un contrat priv. 26/03/2007 E. Le juge judiciaire 1) Organisation En premier ressort, les juridictions de droit commun sont les tribunaux dinstance qui sont comptents pour les litiges de moins de 10.000 . Les tribunaux de police, correctionnelles et cour dassise traitent des crimes et dlits. Les juges de proximit ont t crs depuis peu pour petits litiges et 4 premires classes dinfraction. Sajoutent des juridictions spcialises : les conseils de prudhommes, les tribunaux des affaires de scurit sociale, les tribunaux de commerce, les tribunaux paritaires des baux ruraux. Toutes ces juridictions sont soumises au contrle de 35 CA, elles mmes soumises au contrle de la cour de cassation. Le nombre de magistrats professionnels sigeant dans ces tribunaux est de 8000. Ces 8000 magistrats ont rendu plus de 2 millions darrts. La dure moyenne des affaires est de 15,3 mois pour la cour de cassation, 7 mois dans les TGI, 4,7 mois devant les TI, 4,8 devant les tribunaux de commerce, et plus de 10 mois pour les conseils des prudhommes. Au pnal, le nombre darrts est de 1.138.000. Lindpendance des magistrats est affirme larticle 64 de la constitution. Elle est place sous la garantie du prsident de la rpublique. Le prsident de la rpublique est assist du conseil suprieur de la magistrature. Fonctionnement de cette justice relve de la loi organique et cest elle qui fixe le statut Page | 41 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE des magistrats. Sur le fondement de larticle 64 de la constitution, les magistrats du sige sont inamovibles et le CC vrifie le respect de cette inamovibilit des magistrats du sige. Linamovibilit est un lment de lindpendance car garantie la possibilit pour les magistrats de rsister aux pressions. Mais lindpendance dans les faits dpend du recrutement (voie du concours) et du droulement de leur carrire (ce droulement est dcid par le conseil suprieur de la magistrature). Article 65 de la constitution. Le conseil suprieur de la magistrature est prsid par le prsident de la rpublique et le 1er ministre en est le vice prsident. Il comprend deux formations : lune est comptente lgard des magistrats du sige (cette formation comprend outre le prsident de la rpublique, 5 magistrats du sige, un magistrat du parquet, un conseiller dtat dsign par lAG du CE, 3 personnalits nappartenant ni au parlement ni lordre judiciaire) et lautre est comptente lgard des magistrats du parquet (prsident, 5 magistrats du parquet et un magistrat du sige, le conseiller dtat et les 3 personnalits nappartenant ni au parlement ni lordre judiciaire). Cest une composition duale avec des comptences duales. Comptences changent selon quil sagit de connatre de la carrire de magistrat du parquet ou de la carrire de magistrat du sige. Pour les magistrats du sige, le conseil suprieur fait des propositions pour la nomination des magistrats du sige a la cour de cassation et pour les emplois de prsident de CA et prsident de TGI. La proposition nest pas un simple avis. En cas de proposition, soit on accepte, soit on rejette en demandant de faire une autre proposition. Alors quen cas davis, lautorit peut faire ce quelle veut, elle nest pas lie. Pour les autres magistrats du sige, ils sont nomms sur avis conforme. La dcision de lautorit ne peut pas scarter de lavis. Le conseil a un rle tout a fait dcisif pour les nominations de magistrats du sige. Lexcutif ne peut que sopposer et retarder les nominations mais il ne peut pas imposer ses choix. Le conseil suprieur est aussi comptent en matire disciplinaire pour connatre des fautes commises par les magistrats du sige. Le conseil statut sous la prsidence du premier prsident de la cour de cassation. Et les dcisions disciplinaires du conseil suprieur sont soumises au contrle de cassation du CE. En ce qui concerne les magistrats du parquet : le CSM a un pouvoir rduit car il se contente de donner un avis pour les nominations des magistrats. Sauf en ce qui concerne les emplois pourvus en conseil des ministres. L le rle du CSM sefface. Pour les sanctions disciplinaires, le CSM statut sous la prsidence du procureur gnral prs la cour de cassation. Par contre, lorsque le CSM se runit sous la prsidence du procureur gnral prs la cour de cassation pour connatre de la discipline, il ne donne que des avis. Indpendance est rappele rgulirement par le CC. Rappel par une dcision du 29 aot 2002, relative a la loi de programmation sur la justice. cette occasion, il a exig que le statut des juges de proximit comporte les garanties pour satisfaire le principe dindpendance indissociable de lexercice des fonctions juridictionnelles. Jurisprudence constante du CC qui la rappel y compris pour les juges de proximit. 2) Comptence La protection de la Libert individuelle : article 66 C 58 = dispose que nul ne peut tre arbitrairement dtenu. Lautorit judiciaire gardienne de la libert individuelle assure le respect de ce principe dans les conditions prvues par la loi . Ce rle de gardien de la libert individuelle ne vise que la libert individuelle entendue comme protection contre les dtentions et donc en amont les contrles didentit, et protection du domicile. La libert individuelle est entendue dans un sens restreint. Sagissant des contrles didentit, CC 5 aot 1993 a jug il revient lautorit judiciaire gardienne de la libert individuelle, de contrler en particulier les conditions relatives la lgalit, la ralit, et la pertinence des raisons ayant motiv les oprations de contrle et de vrification didentit . Page | 42 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

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Protection contre la dtention arbitraire : cest le JJ qui doit autoriser le maintien en dtention. Le dbat stait cristallis sur la rtention des trangers en situation irrgulire. La rtention administrative est la phase pendant laquelle est retenu ltranger le temps quil soit prsent devant le juge de reconduite la frontire et le temps de trouver des places dans un avion pour le rapatrier dans son pays dorigine. Mais encore faut il connatre sa nationalit. Et il faut que son pays accepte de le reconnatre et accepte quil soit rapatri chez lui. Pendant combien de temps peut on retenir administrativement un tranger sans le prsenter un JJ ? => Cest au bout de 7 jours que ltranger est prsent au JJ pour que celui-ci autorise la prolongation de la rtention administrative. Dans lhypothse des zones de transit, o lon considre que ltranger qui arrive, na pas encore pntr sur le territoire national, il est possible darrter ltranger dans cette zone et le CC a estim que lautorit judiciaire devait intervenir dans les meilleurs dlais pour exercer son contrle. Intervention du JJ pour les personnes hospitalises contre leur gr. La dcision administrative dinternement relve du JA. Mais le lgislateur a confi au juge des liberts et de la dtention du TGI le soin de statuer sur les demandes de sortie immdiates de ces personnes. Dans ces hypothses de rtention administrative qui implique une rtention, il y a comptence du JJ pour statuer sur le maintien en rtention administrative, ou sur les demandes de sorties immdiates des personnes hospitalises contre leur gr. Protection du domicile : le CC a jug sagissant des perquisitions et saisies destines la recherche des infractions fiscales que la loi devait assign explicitement au JJ la mission de vrifier le bien fond de la mesure quil lui est soumise et prciser les possibilits dintervention et de contrle de lautorit judiciaire dans le droulement des oprations autorises. Mais le CC a cependant limit cette comptence de lautorit judiciaire car les vrifications administratives qui sexercent dans les seuls locaux professionnels en dehors de toute poursuite pnale qui ne dbouchent sur aucune poursuite pnale ne sont pas soumises ces exigences. La dpossession immobilire : le JJ nest pas le gardien de toute la proprit immobilire, il intervient pour la dpossession immobilire. A lorigine, la JP du tribunal des conflits sur la voie de fait et sur lemprise. Arrt du 17 mars 1949 socit Rivoli Sbastopol : le tribunal des conflits a affirm la comptence du JJ pour rparer les consquences dune emprise sur la proprit immobilire (atteinte grave porte sur un bien immobilier). Pour la constatation de lillgalit de lemprise, elle reste de la comptence du JA. En cas datteinte grave une proprit immobilire, le JJ est comptent pour rparer les consquences de cette emprise. Le JJ retrouve une plnitude (rparer et apprcier la lgalit) que sil y a voie de fait ou sil sagit du juge pnal qui dispose de la plnitude de juridiction. Or lemprise, le JA reste comptent pour connatre des contentieux dindemnisation en raison datteintes portes par des personnes publiques des proprits prives. Le CC dans une dcision du 25 juillet 1989 a reconnu limportance des attributions confies lautorit judiciaire en matire de protection de la proprit immobilire par les PFRLR. La voie de fait : elle donne comptence lautorit judiciaire ou au juge pnal pour connatre de la lgalit dactes ou dagissements de ladministration. La notion de voie de fait a t clarifie par une dcision du tribunal des conflits en 2000 M. BOUSSADAR il y a voie de fait que dans la mesure ou ladministration soit a procder lexcution force dans des conditions irrgulires dune dcision mme rgulire portant une atteinte grave au droit de proprit ou une LF, soit a pris une dcision ayant lun ou lautre de ces effets, la condition toutefois que cette dcision soit elle-mme manifestement insusceptible dtre attache un pouvoir appartenant lautorit administrative . Cette notion est trs restrictive, il ne sagit pas de nimporte quelle atteinte, il faut que ce soit une atteinte grave. Et elle doit tre insusceptible de se rattacher un pouvoir de ladministration. Un refus Page | 43 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE de visa, lexpulsion immdiate dun tranger, la consignation a bord dun navire tranger en situation irrgulire, se rattachent un pouvoir de ladministration et ne peuvent constituer une voie de fait. Par contre, les cas de voie de fait qui ont pu tre relevs par le tribunal des conflits sont : la rtention du passeport dun franais, le maintien contre son gr dans un service psychiatrique dune personne majeure en labsence de toute dcision de placement, la destruction doffice hors toute urgence de biens appartenant une association occupant le domaine public, la destruction dun vhicule le jour mme de lenlvement de la voiture. Le JJ peut constater lillgalit de lacte et ordonner la rparation du prjudice qui en dcoule. La JA peut constater la voie de fait mais il ne lui appartient pas den organiser la rparation. En droit du travail : Lemployeur ne peut restreindre le droit au mariage de ses salaris (1982), il ne peut imposer ses salaris une marque de voiture pour sa voiture personnelle mme si cest une entreprise automobile, une filature est illicite ds lors quelle constitue une atteinte disproportionne la libert individuelle du salari compte tenu des intrts lgitimes de lemployeur (2002), la libert dexpression doit tre garantie dans lentreprise en dehors de tout propos excessif, il ne peut prendre connaissance des emails reus par le salari. Le juge pnal protge les liberts individuelles contre les intrusions des personnes prives par des institutions particulires : sanction du racisme et de lantismitisme, lentrave la libert syndicale et au droit de grve, les atteintes la personne le JJ et le juge pnal ont un rle important jouer. Les risques pesant sur nos liberts individuelles sont souvent plus forts quand ils viennent des personnes prives. 29/03/2007

4me partie : les liberts individuelles :


La notion de libert individuelle est aux arts. 2 DDHC et 66 de la constitution. Le conseil constitutionnel a affirm que la libert individuelle est un PFRLR : dcision CC 12 janvier 1977. I. La libert daller et venir Le CC, dans sa dcision 12 juillet 1979, a affirm que la libert daller et venir est un principe valeur constitutionnel : si la libert daller et venir est un principe a valeur constitutionnelle, celui-ci ne saurait faire obstacle ce que lutilisation de certains ouvrages donne lieu une redevance . A. Rgime gnral 1. les contrles didentit encadrs Les contrles relvent de la comptence des Officier de police judiciaire et sous leur ordre et leur responsabilit les Agent de police judiciaire et APJA. La Cour de cassation les a admis par un arrt du 5 janvier 1973 : elle les a encadr par 2 rgles fondamentales : Le contrle didentit doit tre organis pour prvenir des atteintes lordre public ou pour rechercher des auteurs dinfractions. Dans tous les cas, la Cour de cassation estime que, quelque soit le contrle didentit, ils doivent sexercer sous le contrle de lautorit judiciaire. En ce domaine, il est ncessaire que lautorit judiciaire puisse contrler les oprations de contrle didentit. En 1981, le CC les a encadr : dcision CC 19 -20 janvier 1981 : le CC a estim que les contrles didentit taient lgaux au regard du principe constitutionnel de libert daller et venir : considrant Page | 44 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE que la recherche des auteurs dinfraction et la prvention datteinte lordre public, notamment datteintes la scurit des personnes et des biens sont ncessaires la mise en uvre des principes et des droits valeur constitutionnelle. La gne que lapplication des dispositions peut apporter la libert daller et venir nest pas excessive ds ors que les personnes interpelles peuvent justifier de leur identit par tout moyen et que les conditions relatives la lgalit, la ralit et la pertinence des raisons motivant lopration sont alors runis encadrement des motifs pour habiliter les Officier de police judiciaire procder aux contrles didentit. La loi a prcis les conditions dans lesquels la personne contrle peut justifier de son identit et la police judiciaire peut procder ses vrifications : - la rtention sur place ou au poste ne peut excder 4h. - un Officier de police judiciaire doit intervenir et informer la personne du droit qui lui est reconnu de prvenir le Procureur et de prvenir sa famille ou toute personne de son choix. la prise dempreintes digitales et de photographies est subordonne lautorisation du Procureur ou du juge dinstruction. La Cour de cassation est intervenue pour poser des conditions permettant de procder aux contrles didentit : Pour les contrles prventifs, il peut tre organis sil est justifi par des circonstances particulires (arrt 4 octobre 1984 Kand) ou par le comportement de la personne dont lidentit est contrle (arrt 10 novembre 1992 Basilika). Elle interdit les contrles au facis en exigeant que la demande des titres de sjour a des trangers intervienne condition que des lments objectifs dduit de circonstances extrieures la personne mme soit de nature faire paratre sa nature dtranger (arrt 25 octobre 1985). Le lgislateur est revenu sur la jurisprudence la Cour de cassation : la loi autorisant les contrles indpendamment du comportement des intresss. Le conseil constitutionnel a saisi de cette loi a encadr cette possibilit de contrle didentit des personnes au regard de la libert individuelle et de la libert daller et venir. Il a pos le cadre de ces contrles didentit considrant que la prvention datteintes lordre public, est ncessaire la sauvegarde des droits et principes valeur constitutionnelle ; que toutefois, la pratique de contrle didentit gnralise et discrtionnaire serait incompatibles avec le respect de la libert individuelle . Lautorit concerne doit justifier des circonstances particulires tablissant le risque datteinte lordre public motivant le contrle . 2. la libert de dplacement Il y a une totale libert de dplacement sur le territoire de la Rpublique. Mais cette libert a pu tre restreinte notamment dans les collectivits doutre mer. Ex : la Polynsie franaise avait institu une taxe de sortie. Cela a t annul par un arrt Conseil d'Etat 9 novembre 1992 au nom de la libert daller et venir. Un dcret 1937 imposait aux ressortissants franais de remplir une fiche lentre en Nouvelle Caldonie. Le Conseil d'Etat a annul cela : arrt 1er octobre 2001 Boyer. La dtention dun passeport est importante pour les trangers. Le tribunal des conflits a jug que lautorit administrative ne pouvait retenir un passeport que le temps ncessaire la vrification didentit avant de refuser le cas chant lentre : arrt tribunal des conflits 9 novembre 2001. La jurisprudence a abord lhypothse o ladministration retient des passeports franais : dcret 7 dcembre 1792 permettait de retenir sur le territoire de la Rpublique des franais en cas datteinte la scurit nationale ou publique. Ladministration avait parfois la pratiquer de conserver les passeports franais pour les empcher de quitter le pays. Seul des cas exceptionnels pouvaient permettre Page | 45 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE ladministration de refuser de donner ou renouveler condition quil y ait des considrations de scurit nationale : arrt 19 janvier 1975. Sinon, cela constitue une voie de fait. Dans 2 cas, on a admis la lgalit de rtention des passeports : - personnes faisant lobjet dune contrainte par corps : arrt tribunal des conflits 12 janvier 1987 Grizivatz. - personne ayant perdu souvent des conditions suspectes : arrt C E 15 avril 1988 Michelix. 3. les restrictions gnrales apportes la circulation Le 1er ministre peut prendre des arrts en matire politique. Le maire a un pouvoir de police gnral : assurer le bon ordre, la scurit et la tranquillit publique. Il peut prendre des mesures pouvant restreindre la libert daller et venir. Le contrle du juge sur lautorit de police dans lexercice de ses pouvoirs est trac par la jurisprudence benjamin 1933 : - la mesure de police doit tre justifie par une menace lordre public. Sinon, lautorit de police administrative ne peut intervenir. - la mesure doit tre proportionne la menace contrle de proportionnalit. Linterdiction nest que lexception et nest possible que si lautorit de police ne dispose pas des moyens ncessaires pour assurer lordre public et lexercice des liberts publiques. - il nest pas possible de poser des interdictions gnrales et absolues : la mesure doit tre justifie par des circonstances de temps et de lieux. Pour limiter la libert daller et venir des mineurs, il y a une double condition : elle doit - tre justifie par lexistence de troubles particuliers dans les secteurs pour lesquelles elles sont dictes. - tre adopte par leur contenue lobjectif pris en compte arrt Conseil d'Etat rfr 9 juillet 2001 Prfet du Loiret. Le maire peut rglementer la circulation (routire, ). Aujourdhui, sur le plan de la police de circulation, la lgalit des mesures restrictives sapprcie avec de plus souplesse quavant. Mais on ne peut toujours pas faire dinterdiction gnrale et absolue : balance des intrts entre libert publique/individuelle et intrt gnral. 2. Le rgime applicable aux trangers Cette question se pose diffremment car en soi un tranger na pas le droit absolu de choisir un pays pour sy installer. Le pays en question a des droits sans conditions daccs son territoire. A la base, il y a le principe de souverainet des Etats et de la nationalit. Lentre et le sjour sont subordonns des autorisations. Les communautaires sont assimils aux nationaux pour aller et venir. Les trangers ont leur entre/sjour subordonn une autorisation administrative rgime diffrent depuis 1945 avec lordonnance du 2 novembre 1945 posant des conditions lentre et au sjour des trangers. La France a sign des conventions internationales posant ces rgles : conventions franco-algrienne 1948, (). La CESDH, dans son art. 8 (respect de la vie prive et familiale normale), a une autorit suprieure la loi il est possible dcarter la loi : un tranger peut sjourner mme sil ne remplit pas les conditions prvues par la loi. Page | 46 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Cest aussi un principe valeur constitutionnel : dcision CC 20 novembre 2003 : si rsidence stable et rgulire. Le lgislateur doit assurer la conciliation entre la sauvegarde de lordre public et ces exigences du droit de mener une vie familiale normale. 02/04/2007 Les trangers nont pas dans labsolu le droit de choisir un pays et y vivre : il ne peut sinstaller dans un pays que moyennant une autorisation de sjour : les lgislations sont variables et la franaise subordonne depuis lordonnance de 1945 lentre et le sjour des trangers lobtention dun titre. Il sy superpose des conventions internationales : des conventions bilatrales avec des pays dAfrique du Nord qui rgissent titre particulier les ressortissants des pays et fixe les rgles pour ces ressortissants dentre et de sjour. En ralit, plus de la moiti des trangers sur le sol franais sont couverts par des conventions bilatrales particulires. IL sy ajoute des conventions multilatrales (accords de Schengen) qui pour les Etats parties cet accord fixe les rgles dentre, de visa sur le territoire des Etats parties. Cest pour lessentiel les conditions dobtention des visas. Surtout vient sajouter en sus la convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales : art. 8 assure le droit une vie familiale normale : sur ce terrain de lart. 8 CESDH, des refus dentre et de sjours fonds sur la lgislation nationale peuvent tre annule par le juge au motif que cela porte atteinte au droit une vie familiale normale des trangers. Il faut distinguer lentre et les sorties autoritaires du territoire : Lentre sur le territoire franais : elle est subordonne sauf convention bilatrale particulire lobtention dun visa de court ou long sjour (visa Schengen est de court sjour) : les visas taient en 2004 au nombre de 2,5 millions dont 90% de courts sjours. Les conditions : - Dlivrs dans les consulats franais ltranger - Justifier de conditions de ressources suffisantes pour financer lentre et le sjour - Justifier dun motif : sans motif avanc et srieux et rel, les autorits consulaires pourraient opposer un risque de dtournement de lobjet du visa en vue dune installation sur le territoire franais Les conditions suffisantes sapprcient au regard des justificatifs apports : le juge exerce un plein contrle (substitue son apprciation celle de ladministration) sur cette condition de ressource. Les conditions sont relativement strictes car lorsquil sagit dune famille avec des enfants qui veulent recueillir un membre de leur famille : vrification des moyens financiers pour assurer le voyage et le sjour de 3 mois de la personne en France. Les demandes de motifs sont trs larges : la trs grande majorit concerne le tourisme, beaucoup sont pour la famille. Les autorits consulaires disposent dun pouvoir consulaire pour la validit des autres motifs et pour apprcier un risque de dtournement de lobjet du visa. Rserve de lart. 8 CESDH qui est oprant lencontre du refus de visa et qui peut donner lieu des annulations mais en ralit lorsque le juge annule un refus de visa sur la violation de ce principe : cela implique quun titre de sjour lui soit dlivr : hypothses denfants qui rejoignent leurs parents lgalement installs en France ou des franais lorsquon estime que le mariage nest pas frauduleux : il nest pas possible dinterdire un ressortissant franais de se marier avec un tranger. Il faut viter que via ce contentieux, on contourne la rglementation sur le regroupement familial. Il peut arriver que lon contourne la rglementation du regroupement familial lorsque les conditions lgales ne sont pas assures. Les contentieux de visa ont exploss. La particularit de ce contentieux : il tait port directement devant le conseil dEtat. Pas de tribunaux administratifs comptents ltranger : comptence de premier ressort. Comme il ntait pas de la mission du CE de connaitre de ce type de contentieux, a t cr il y a quelques annes une commission de recours contre les refus de visa dentre France au Quai dOrsay : saisine obligatoire avant toute contestation au contentieux : cest un Page | 47 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE filtre, un recours administratif pralable obligatoire. Cette commission Cette commission peut confirmer les refus des autorits consulaires mais si elle estime quils ont torts, elle peut proposer au ministre daccorder le visa. Il y a une dissymtrie : elle ne peut que proposer au ministre de revenir sur la dcision consulaire. Le visa, cest le court sjour. Les titres de sjour : il y a le titre de sjour dun an et la carte de rsident valable 10 ans. Les titres de sjour sont dlivrs soit au titre du travail, soit au titre des tudes et au titre de la vie prive et familiale (cr pour faire la connexion entre la lgislation franaise et lart. 8 CESDH sur le droit au respect dune vie prive familiale normale). Aujourdhui plus de 60% des titres de sjour (dlivrs pour la 1re fois) le sont au titre de la vie prive familiale normale. Limmigration lgale se fait au titre de la famille. La population franaise saccroit par la natalit et par les entres sur le territoire : chaque anne plus de 100 000 110 000 entres par an. Il y a toujours une immigration, mais pour dautres motifs que le travail. Il sagit encore de familles qui viennent rejoindre un travailleur tranger rgulirement prsent en France remplissant les conditions requises de logements et de revenus et ca concerne aussi les mariages avec les Franais. Les titres de travail deviennent minoritaires (depuis 1974 : la fin de limmigration du travail). Il y a aussi les titres tudiants condition davoir les ressources suffisantes pour financer les tudes en France et une inscription en fac. La carte de rsident 10 ans est donne partir de 5 ans de rsidence et subordonne une intgration rpublicaine en France. Il y a toujours une diffrence entre le nombre dtrangers et le nombre dimmigrs (ns ltrangers mais franais). Depuis la loi de 1927 sur lacquisition de la nationalit Franaise a facilit lacquisition de la nationalit franaise : au bout de 5 ans de prsence, il est possible de demander la nationalit franaise. Ca a permit depuis 1927 des centaines de milliers dtrangers dintgrer la nationalit franaise. Il y a aussi le droit du sol : les enfants ns en France deviennent franais leur majorit. Un tranger qui est capable dtablir une prsence continue en France pendant 10 ans ou 15 ans a le droit dtre rgularis : il faut pouvoir tablir une prsence continue sur le territoire franais pendant cette priode si cest une personne venue en tant qutudiants : documents administratifs et para administratifs (scurit sociale, dclaration de revenus, quittances EDF). Les attestations de voisins ont une valeur moins probante. Les sorties autoritaires : nimporte qui le droit de quitter le territoire franais : ici ce sont les cas dans lesquels un tranger prsent lgalement ou illgalement (sans titre de sjour ou visa) peut tre reconduit autoritairement en dehors du territoire national. Hypothse de la peine complmentaire inflige par le juge pnal (certains lappelle la double peine) : interdictions du territoire Franais. Le juge pnal normalement doit prendre en considration les stipulations de lart. 8 CESDH. Hormis cette hypothse, il y a les dcisions administratives qui ont pour effet lobligation pour ltranger de quitter le territoire : il y a 3 sries de mesures prises lencontre dtranger : Lextradition Lextradition : cest lacte le plus vieux (ancien Rgime) : on remet un tranger lEtat o celui-ci a commis un crime ou un dlit. Lextradition a normalement un fondement judiciaire. Il sagit de rpondre la demande de la justice dun pays li la France par une convention internationale. Ce sont des textes bilatraux ou multilatraux qui organisent la procdure (ex : mandat darrt Europen). Les conditions de mise en uvre : loi du 10 mars 1927 : lextradition nest accorde que sil y a une convention bilatrale ou multilatrale : dcret pris sur un avis conforme de la chambre dinstruction de la cour dappel. Puis le dcret est pris par le 1er ministre et peut tre contest devant le CE. La lgalit Page | 48 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE de ce dcret ne sapprcie pas au regard des conditions darrestation de ltranger : la rgularit de la procdure devant la cour dappel en en contestation au CE: le juge ne juge pas la rgularit de la procdure mais vrifie que les faits pour laquelle lextradition est demande constitue une infraction pnale en droit franais. Le juge vrifie que les faits ne sont pas prescrits. Il vrifie galement au nom du principe fondamental reconnu par les lois de la rpublique (valeur constitutionnelle) que lextradition nest pas demande dans un but politique : CE 3 juillet 1996 Kon . Le juge vrifie que le systme juridique de lEtat respecte les droits et les liberts fondamentales de la personne : dcision de 1984 Lujambio . Lordre public franais interdit dextrader un tranger qui risque la peine de mort : le CE a estim que notre ordre public interdisait : arrt Fidam du 27 fvrier 1987. Lextradition peut tre accorde lEtat tranger o la peine existe si les autorits politiques et judiciaires de cet Etat requrant sengagent ne pas recourir cette peine de mort : dcision du 15 octobre 1993 Aylor . Ltranger ne sera pas extrad si cela constitue pour lui des consquences dextrme gravit en raison de son tat de sant : arrt 2000 Kozirev . Enfin, le juge vrifie que ltranger na pas t victime de la mconnaissance de son droit un procs quitable : art. 61 CESDH : arrt CE Baptisti en 2005. Lorsque ltranger a lui-mme vit dassister son procs, il ne peut pas plaider sur ce fondement ds lors quil a t dfendu de bout en bout par un avocat. Il y a quelques 100 aines dextraditions. La reconduite la frontire Chaque anne il y a 30 000 arrts de reconduite la frontire. Cest un cas diffrent : cest pour un tranger en situation irrgulire. Chaque anne jusquen 2006, 30 000 arrts taient pris. Larrt peut faire lobjet dun recours dans les 48 heures lorsquil est notifi par voie administrative (on remet ltranger larrt, qui est dtenu). Cest le prsident du tribunal administratif ou son dlgu qui juge dans les 72 heures avec une procdure contradictoire : recours suspensif de plein droit. En rgle gnrale, la question qui se pose est : est ce que ca ne vient pas mconnaitre le droit une vie familiale normale : o est sa famille, le centre de ses intrts familiaux. Si lintress est le conjoint dun tranger en situation irrgulire, ca ne suffit pas : ils peuvent poursuivre leur vie dans leur pays. Sils ont des enfants, cest plus sensible et quils sont en France depuis plus de 3 ans en France : il a ses intrts en France auprs de son conjoint et de ses enfants si son conjoint est en situation rgulire. Lge joue beaucoup : si ltranger est clibataire et jeune sans enfant, il aura du mal plaider ce droit la vie familiale normale. La situation nest pas la mme que dans le cas de lexpulsion : lintensit de la vie familiale requise nest pas la mme. Risque dune exceptionnelle gravit dune reconduite la frontire : lorsque sa sant serait en cause, que la reconduite dans un pays o il ne pourrait pas recevoir les soins mettrait sa vie en danger : sur lerreur manifeste dapprciation, le juge peut annuler larrt. La loi vient dtre change pour simplifier les procdures. Jusqualors il y avait le refus de sjour, la notification, le dlai dun mois pour quitter le territoire franais et ventuellement la prise dun arrt de reconduite la frontire (il tait pris en cas dinterpellation dans la rue). Dsormais le retrait de sjour ou le refus de sjour saccompagne immdiatement dune invitation de quitter le territoire franais avec un arrt de reconduite la frontire : dlai dun mois pour contester le refus ou pour quitter la France. Il peut tre plac en rtention. Le tribunal administratif a 3 mois pour statuer. Si ltranger est plac en rtention, il statue dans les 72 heures uniquement sur lobligation de quitter la France. Le nombre de reconduite la frontire va baisser et les arrts concerneront les trangers interpells nayant pas de titre de sjour. Certains trangers ne peuvent pas faire lobjet dune reconduite la frontire : - Si le mineur est seul : sil est avec ses parents, il les suit - Ltranger qui rside en France habituellement depuis quil a lge de 13 ans - Ltranger qui rside en France depuis plus de 10 ans Page | 49 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Ltranger polygame pre ou mre dun enfant franais rsident en France condition quil contribue son entretien depuis sa naissance ou au moins 2 ans Ltranger mari depuis 3 ans (pour les 3 possibilits de sortie autoritaire) avec un franais condition que la communaut de vie nait pas cesse

Lexpulsion Ce sont tout sauf des voleurs de pommes : violeurs, trafiquant de drogue et assassin voir les 3 en un. Elles sont peu nombreuses (400 chaque anne) : elles sont ordonnes par arrt du ministre de lintrieur en cas de menace grave lordre public : art. L521-1 du Code de lentre et sjour des trangers et du droit dasile. Elles sont prononces aprs avis dune commission prside par un magistrat judiciaire. Cet avis nest pas requis en cas durgence absolue. On met dehors avec interdiction de revenir : interdiction du retour en France, des personnes, des criminels ou trs gros dlinquants aprs avoir purgs leur peine. Ils sont remis directement dans un avion remis la porte sur le fondement de la menace grave lordre public. Certains trangers ne peuvent pas tre expuls sauf ncessit imprieuse pour la suret de lEtat ou la scurit publique : - Ltranger qui rside rgulirement en France depuis plus de 10 ans sauf sil a eu un titre dtudiant - Ltranger mari avec un franais depuis au moins 3 ans - Ltranger non polygame pre ou mre dun enfant franais rsident en France ds lors quil contribue effectivement son ducation La jurisprudence a interprt cette condition de ncessit imprieuse : en cas de trafic de drogue, grand banditisme (arms), et les atteintes lintgrit des personnes. Le lgislateur a prvu ce cas lorsque ltranger a t condamn peine de prison de ferme dau moins 5 ans : autre catgorie. Il y a les super inexpulsables : si le comportement est de nature porter atteinte aux intrts fondamentaux de lEtat : lis des caractres terroristes, ou sils constituent des actes de provocation explicites et dlibrs la discrimination, la haine ou la violation : - Vivant en France depuis lge de 13 ans - Rsidant en France depuis plus de 20 ans - Etranger non polygame rsident en France depuis plus de 10 ans, conjoint de franais depuis plus de 4 ans ou parent dun enfant franais condition de contribuer effectivement son ducation. Est inexpulsable celui pour lesquels lexpulsion aura des consquences dune exceptionnelle gravit pour lui (sant). Ces contentieux sont limits et concernent une population peu sympathique Droit dasile : les rois de France accordaient lasile des souverains dfaits. La constitution de 1793 avait proclame que le peuple franais donne asile aux trangers bannis de leur patrie pour la cause de la libert et le refus aux tyrans. Le prambule de 1946 affirme que tout homme perscut pour son action en faveur de la libert a droit dasile sur les territoires de la Rpublique (il y avait encore des colonies). Le conseil constitutionnel a reconnu la valeur constitutionnelle du droit dasile au titre des combattants de la libert (dcision de 1993). Compte tenu de la dcision du conseil constitutionnel, la constitution a t modifie avec un art. 53-1 pour conclure avec les Etats Europens lis par des engagements identiques en matire dasile et de protection de droits de lhomme des accords dterminants leurs comptences respectives pour lexamen de demandes dasile. Lorsquun Bosniaque Page | 50 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE veut venir en France en passant par lAutriche, il doit faire sa demande en Autriche. Convention de Genve de 1951 : champ dapplication plus large : cette convention a t introduite dans notre droit interne : la convention de Genve accorde lasile aux combattants de la libert et ceux qui sont perscuts pour leurs ides, opinions, origines, religion : champ dapplication large. La demande dasile est examine par une autorit administrative. En 2005, 59 000 demandes dasiles ont t demandes, soit plus quen Allemagne ou quau Royaume Unis. Sur ces 59 000 demandes, loffice a retenu 4200 rfugis (8,2%). Ce sont pour lessentiel des demandes dasile conomiques. Pour les Rwandais, 47% des demandes ont t satisfaites, 30% pour les Russes. Pour les Ukrainiens, le taux est tomb 1% et idem pour les Maliens. La svrit nest pas si grande. La dcision peut tre lobjet dun recours devant la commission de recours des rfugis. LOFPRA statue en deux mois et demi : la commission de recours est saisie de 86% des refus de lOFPRA. Cette juridiction est spcifique : prside par un magistrat et compose de deux assesseurs : un reprsente le haut commissariat aux rfugis. Le conseil dEtat a reconnu aux rfugis le droit de rester en France jusqu ce quil ait t statu dfinitivement sur leur sort sauf demande manifestement abusive (par lOFPRA) : arrt de 1991. Le bnfice du statut est donn au conjoint et aux enfants (arrt 1991). 5/04/2007 Le droit la suret : on a souvent banalis ce droit remis en avant depuis un certain nombre dannes avec le dbat politique, alors que le droit de la suret a t plac au mme niveau que la libert individuelle par les pres de la DDHC : il ne peut y avoir de droits individuels que si la suret est garantie : art. 2 DDHC : le droit la suret y est affirm. Lart. 7 DDHC proclame nul homme ne peut tre accus, arrt ou dtenu que dans les cas dtermins par la loi et selon les formes quelle a prescrite. Ce droit la suret vient du moyen ge : la grande charte : ctait un des premiers droits si ce nest le premier qui est apparu dans cette histoire des liberts publiques. Limportance davoir la garantie de ne pas tre arrt et dtenu sans raison : lart. 66 C vient conforter ce droit en affirmant : nul ne peut tre arbitrairement dtenu. Cet article confie lautorit judiciaire la garde de cette libert, c'est dire comme vrification de la licit des arrestations et dtentions. Dans ce prolongement, toute forme dune rtention est place sous le contrle de lautorit judiciaire, toute rtention au-del dune certaine dure ayant des consquences importantes sont placs sous la garde de lautorit judiciaire. A. La protection contre les arrestations arbitraires 1. Les contrles didentit et la rtention Contrle didentit : il y en a deux types : de police administrative et les contrle de police judiciaire. Les contrles de police administrative sont exercs dans un but prventif, il ne sagit pas de rechercher prcisment lauteur dinfractions, de pourchasser lauteur de dlit mais procder des vrifications didentit ncessaires : en dehors de tout indice juste pour prvenir latteinte lordre public notamment latteinte la scurit des personnes et des tiers. La chambre criminelle a voulue encadrer trs fortement ces contrles didentit pour viter les contrles au facis et exiger que les contrles puissent tre justifis directement par le comportement de la personne suscitant un doute : 10 novembre 1992 Basilka : le simple fait de parler dans une langue trangre nest pas un lment de comportement suffisant pour suggrer un risque datteinte lordre public : ca rendait le contrle administratif trs dur : quels sont les comportements qui peuvent suggrer un risque datteinte lordre public : rend plus fragile les contrles didentit des trangers en situation irrgulire. Page | 51 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE La loi du 10 aout 1993 a prcis que toute personne peut faire lobjet dun contrle didentit quelque soit son comportement. Mais cette loi avait fait lobjet de rserves dinterprtation de la part du conseil constitutionnel dans une dcision du 5 aout 1993 : sil est loisible au lgislateur de prvoir que le contrle didentit dune personne peut ne pas tre lie son comportement, il demeure que lautorit concerne doit justifier dans tous les cas des circonstances particulires tablissant le risque datteinte lordre public qui a motiv son contrle. La chambre criminelle sest engouffre dans la brche : arrt du 28 juin 1995 Bechta : le seul fait que 9 infractions aient eu lieu dans le mois prcdent : le contrle ne suffit pas justifier des circonstances particulires. Aujourdhui, la pratique et la jurisprudence font que les contrles didentit sont frquents et banals dans les lieux publics. La loi du 10 aout 1993 a rendue plus facile les contrles dans certaines zones, notamment entre notre frontires et 20 km au-del, ainsi que dans les zones accessibles au public (ports, aroports, gares ferroviaires ou routires ouverts aux trafics internationaux : dans ces zones il est possible de procder de faon beaucoup plus simple hors circonstances particulires : le conseil constitutionnel a valid ces dispositions en raison des risques datteintes lordre public (entre et sjour sur le territoire : question dordre public) : cependant il a censur dans cette loi la disposition portant jusqu 40km de la frontire les contrles sans circonstances particulires au nom de latteinte excessive porte latteinte individuelle. Cest un contrle classique de proportionnalit : on met en balance des impratifs constitutionnels de porte antinomique (respect de lordre public et liberts individuelles). Contrles de police judiciaire : ces contrles sont prvus par lart. 78-2 CPP : ds lors que nous sommes sur le terrain de la police judiciaire il y a un changement de logique : les APJ et OPJ peuvent contrler lidentit de toute personne lgard de laquelle existe une ou plusieurs raisons plausibles de souponner quelle a commis ou tente de commettre une infraction ou quelle se prpare commettre un crime ou un dlit. Le lgislateur a exig une ou plusieurs raisons plausibles. L encore la notion de rserve plausible est un assouplissement par rapport au droit antrieur : auparavant le texte exigeait un indice laissant prsager une infraction : la cour de cassation avait une interprtation restrictive de la notion dindice laissant prsager une infraction : en 1986, elle a dcide que lindice devait avoir un caractre suffisamment srieux. CA Paris 13 dcembre 1991 : la cour dappel a estime que le soupon fond sur laspect de la personne ou dun sentiment de gne par la vue de la police ne constituait pas un indice suffisant : nullit du procs verbal et de toute la procdure subsquente qui entrainait la remise en libert de lintress. Pour revenir sur cette jurisprudence librale restreignant la notion, le lgislateur est intervenu pour exiger des raisons plausibles qui sont beaucoup plus souples. Le procureur de la rpublique peut dterminer des lieux o il pourra y avoir des contrles de police judiciaire de toute personne durant une dure limite : doit faciliter la dcouverte dinfractions indtermines ou encore inconnues. Les APJ et OPJ, sur rquisition du procureur de la rpublique peuvent entrer dans les locaux usage professionnel afin de contrler les personnes y travaillant pour tre surs quils sont dclars (lutte contre le travail clandestins : travail non dclar, inscrit au registre personnel et dclar aux organismes sociaux). Question de la rtention : que le contrle didentit ait t administratif ou judiciaire, les modalits et conditions de la rtention sont les mmes. Quelque soit la nature du contrle didentit, lorsque la personne contrle refuse de dcliner son identit, ou est dans limpossibilit de prouver son identit par tous moyens, la police peut la retenir sur place ou dans un htel de police sur le fondement de lart. 78-3 CPP. Il sagit de la rtention : temps ncessaire la vrification de lidentit dans la limite de 4 heures maximum. Si lintress et plac en garde vue, cette dure de rtention pralable simpute sur la dure de garde vue. Il faut savoir que la personne retenue doit tre informe de pouvoir faire avertir le procureur du contrle qui a la possibilit de mettre fin tout moment la rtention. Lorsquil sagit dun mineur, le procureur doit tre immdiatement inform, sans dmarche ncessaire : la police est oblige davertir le procureur. Le retenu a le droit de prvenir tout moment une personne de sa famille ou une personne de son choix. Quand la prise dempreintes digitales ou de photographie, elle Page | 52 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE nest possible que si lidentit dclare parait fausse ou en cas de persistance de dcliner son identit. Ces empreintes ne peuvent tre prises que sur autorisation du procureur ou du juge dinstruction. LOPJ doit mentionner dans un procs verbal sign par le retenu qui indique les motifs et conditions de contrle et de la vrification didentit. Lorsquon part, une copie nous est donne et lautre est transmise au procureur de la rpublique. Toutes ces prescriptions sur la modalit du contrle didentit doivent tre respects peine de nullit de toute la procdure subsquente.

2. La protection contre la dtention arbitraire La garde vue : cest une rtention qui se continue au-del de 4 heures dans les locaux de police das le cadre dune enqute judiciaires : soupons de dlits dinfraction. La GAV a toujours existe. Elle na t rglemente qu partir de 1957. Elle est aujourdhui trs rglemente et rgie par plusieurs articles du CPP : art. 63 65 et 77 CPP. 1re tape : linitiative dun OPJ : seul un OPJ peut placer une personne en GAV pour 24 heures : uniquement sil existe lencontre de la personne une ou plusieurs raisons plausibles de souponner quelle a commis ou tente de commettre une infraction : art. 63 CPP. Donc cette rdaction ne permet pas de mettre en GAV de simples tmoins mais seulement des personnes souponnes. LOPJ doit informer ds le dbut le procureur de la rpublique car les GAV sont sous son contrle. Le gard vue doit tre immdiatement inform de ses droits : - Le droit de tlphoner la personne avec laquelle elle vit habituellement, un parent en ligne direct (frre, parents, employeurs). LOPJ peut sopposer ce droit pour la ncessit de lenqute mais il doit en informer le procureur de la rpublique immdiatement. Le procureur peut dcider tout moment de rtablir lintress dans ses droits. - Le droit dtre examin sa demande par un mdecin ou la demande de la famille : le procureur dsigne alors un mdecin. - Le droit dtre entendu par un avocat ds le dbut de la GAV si le gard vue le veut : droit de sentretenir avec lui dans une dure qui ne peut pas excder 30 minutes. Les textes exigent que lOPJ remplisse un procs verbal contenant toutes les mentions permettant dattester de la ralit de la garde vue dans des conditions rgulires : jour et heure de la GAV, ses motifs, la dure des interrogatoires, la dure des repos entre les deux, jour et heure de la fin de la GAV, les demandes du gard vue : signature du gard vue. Lart. 171 CPP dispose quil y a nullit lorsque la mconnaissance dune formalit substantielle a porte atteinte aux intrts de la partie quelle concerne. Pour les mineurs, tous les interrogatoires font lobjet dun enregistrement vido. Pour les moins de 13 ans, il ne peut pas y avoir de GAV sans laccord dun magistrat et la GAV nintervient que pour un crime ou dlit punissable dau moins 5 ans demprisonnement. Les mineurs de 16 ans sont examins par un mdecin et il est interdit de prolonger la GAV lorsque les faits ne sont ni criminels ni punissables dau moins 5 ans demprisonnement. La prolongation entre 16 et 18 ans : prolongation sur dcision dun magistrat. Pour tous les mineurs, les parents sont alerts. Prolongation au-del de 24 heures : seul le procureur de la rpublique peut dcider une prolongation pour 24 heures de plus : elle nest possible que lorsquexiste lencontre la personne concerne une ou plusieurs raisons plausibles de souponner quelle a commis ou tente de commettre une infraction. Le procureur peut demander ce quon lui prsente le gard vue. En cas de prolongation, le gard vue a de nouveau le droit dtre examin par un mdecin. A la fin de prolongation, soit on le relche, soit des poursuites pnales sont engages par le procureur de la rpublique son encontre : il va alors saisir Page | 53 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE le juge dinstruction saisi le juge des liberts et de la dtention afin que celui-ci ordonne une dtention provisoire et dcerne un mandat de dpt. Le dlai maximum de la GAV peut tre de 4 jours en cas de terrorisme ou de trafic de stupfiants : cest le juge des liberts et de la dtention qui peut dcider de prolonger la premire prolongation de 48 heures. Dtention provisoire : dcide par le juge des liberts saisi par le juge dinstruction lorsquil existe des indices graves lencontre de lindividu. En matire contraventionnelle, la dtention provisoire nest jamais possible : quen matire correctionnelle pour une peine de plus de 3 ans demprisonnement et toujours possible en matire criminelle. Cest lart. 144 CPP qui pose les conditions de la dtention provisoire : elle doit tre lunique moyen de conserver les preuves et les indices ou dempcher une pression sur les tmoins ou sur les victimes ou une concertation avec les complices (dtention pour prvenir), ou elle doit tre lunique moyen de protger lintresser, de garantir son maintient disposition de la justice, de mettre fin linfraction ou de prvenir son renouvellement ou de mettre fin un trouble persistant et exceptionnel lordre public caus par linfraction. Ce nest plus depuis la loi de 2000 le juge dinstruction qui place en dtention provisoire mais le juge des liberts et de la dtention. Il ya une procdure particulire pour la dtention provisoire. : le juge prend une ordonnance qui doit tre motive et qui notifie verbalement lintress : lordonnance est prise au terme dune procdure contradictoire. Lintress peut demander bnficier du temps ncessaire pour sa dfense au juge des liberts et de la dtention : il place lintress en incarcration provisoire (infrieur 4 jours) pour le temps ncessaire la prparation de la dfense. Cette ordonnance peut faire lobjet dun appel devant la cour dappel avec un pourvoi en cour de cassation. La dure de la dtention provisoire est une plaie. Lart. 53 CESDH prvoie que toute personne dtenue ou arrte a le droit dtre juge dans un dlai raisonnable, ou le droit dtre libr durant la procdure. La cour a t amene valuer la dure anormale de certaines dtentions provisoires : pour valuer lanormalit, elle a adopte une grille en fonction des circonstances et des difficults de laffaire : plus laffaire est difficile, lourde, et plus la dtention provisoire peut tre lourde : condamnation souvent en raison de la dtention provisoire excessive : CEDH 26 juin 1991 Letellier c/ France pour une dtention provisoire qui avait dure 2 ans et 7 mois. Arrt du 27 novembre 1991 Kelmmache pour 2 ans et 10 mois. Arrt du 27 aout 1992 Tomasi pour 5 ans, 7 mois de dtention provisoire suivie dun acquittement. Le lgislateur a fait voluer le CPP pour tenir compte de ces exigences : art. 144-1 CPP qui transcrit les exigences de la CEDH dans le CPP : la dtention provisoire ne peut excder une dure raisonnable au regard de la gravit des faits reprochs la personne mise en examen et la complexit des investigations ncessaires la manifestation de la vrit. Le lgislateur a fix des dures maximales : art. 145-1 et 145-2 CPP : ex : 4 mois pour les petits dlinquants, 1 an pour les personnes dj condamnes une peine criminelle ou correctionnelle de 1 an de prison ferme ou si le dlit pour lequel la personne est poursuivie elle encourt une peine demprisonnement suprieure 5 ans. Dans ces cas l, la dure maximale passe de 4 mois un an. La dtention provisoire doit tre renouvele tous les 4 mois. On passe ensuite 2 ans : pour le trafic de stupfiant, proxntisme, association de malfaiteurs, terrorisme, extorsion de fond ou pour infractions commises en bande organise qui encourt une peine maximale de 10 ans. On passe 4 ans possibles :cela vise les personnes qui peuvent tre condamnes 20 ans demprisonnement : on peut faire passer de 2 3 ans et on passe 4 ans pour ceux qui peuvent tre condamn 20 ans ou plus (stupfiant, terrorisme, crime en bande organise). La chambre dinstruction peut rajouter titre exceptionnelle 4 mois. Le dtenu durant toute sa dtention provisoire peut demander sa libration tout moment : il fait sa demande au juge dinstruction et il transmet le dossier au procureur. Le procureur peut dcider de le remettre en libert. Sil refuse, le dossier est remis au juge des liberts et de la dtention qui statue dans les 3 jours par une ordonnance motive : Page | 54 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE appel possible devant la chambre dinstruction sil a refus ou sil na pas statu dans les 3 jours. Le juge dinstruction peut faire cesser tout moment la dtention provisoire, mme sans demande de lintress. Hospitalisation doffice : il y a eu des abus dans le pass. Elles ont t strictement encadres par le lgislateur : art. L3211-1 Code sant publique : nul ne peut tre hospitalis ou maintenu dans un tablissement accueillant des troubles mentaux sans son consentement ou celui de son reprsentant lgal, sauf si les conditions de lhospitalisation doffice sont poses par la loi et quon les remplie : - Lhospitalisation la demande dun tiers : ncessit immdiate de soins en milieu hospitalier dans lintrt du malade : toute personne susceptible dintervenir dans lintrt de lindividu : trs large. Les personnels soignant ne peuvent pas demander. Pour protger les intrts du malade, il faut 2 certificats mdicaux, il faut quil soit circonstancis dont au moins un dun mdecin ne travaillant pas dans la structure daccueil. Le malade doit tre examin dans les 24 heures par le psychiatre de ltablissement. Lhospitalisation est dcide par arrt prfectoral pour 15 jours (donc par le prfet). Un psychiatre doit voir le malade dans les 24 premires heures. Dans les 3 jours prcdent lexpiration du dlai de 15 jours, un psychiatre doit examiner le malade et tablir un certificat circonstanci : le prfet peut prolong alors jusqu un mois maximum. - Doffice : lautorit administrative prend linitiative : elle nest pas saisie dune demande : elle constate dune personne atteinte de troubles mentaux risque de porter gravement atteinte lordre public : rare et lourd. L aussi, le prfet doit statuer aux vues dun certificat mdical (un psychiatre nappartenant pas la structure daccueil analyse la personne) : le malade est admis dans un hpital psychiatrique et analys dans les 24 heures pour le psychiatre de ltablissement qui tabli un certificat mdical. En cas de danger immdiat pour la scurit des personnes, cest le maire ou le commissaire de police qui peut procder lhospitalisation doffice dune personne : le prfet saisi dans les 24 heures doit statuer avec les certificats des psychiatres Le malade est hospitalis au moins pour un mois et il y a des priodes de renouvellement aprs un examen de psychiatre pour une dure de 6 mois. Les priodes de renouvellement sont plus longues que les priodes dhospitalisation sur demande de lentourage. 23/04/2007 III.Le droit la vie priv A. Linviolabilit du domicile Elle plonge ses racines dans notre histoire : dcret des 19 et 22 juillet 1791 affirmant cette inviolabilit du domicile. La constitution de 1791 et celle de lan III et de lan 8 (1815), les chartes, les constitutions de 1848 ont confirms cette inviolabilit du domicile. Dcision du 29 dcembre 1983 : conscration de la valeur constitutionnelle de ce principe : profondment ancr dans notre histoire et valeur constitutionnelle. Cette notion de domicile a t largement entendue par la jurisprudence puisque le juge judiciaire a interprt la notion de domicile non seulement (arrt de 1963) le lieu o une personne a son principal tablissement et le lieu o elle a le droit de se dire chez elle : Crim. 26 fvrier 1963. Le domicile et linviolabilit du domicile concerne les rsidences principales, secondaires voire les bateaux ou les vhicules (ex : roulottes de nomades). Nonobstant ce principe, la loi autorise la violation du domicile : ces exceptions sont encadres : les perquisitions prvues par le CPP qui autorise les forces de police pntrer dans les domiciles privs. Il y a deux types de perquisitions : Page | 55 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Dcide par le juge dinstruction : art. 92 et suivants CPP : ces perquisitions peuvent concerner le domicile dun mis en examen ou le domicile de toute autre personne - Dcid par lOPJ en cas de crime flagrant ou de dlit flagrant passible demprisonnement : au nom de la flagrance, lOPJ peut perquisitionner le domicile souponne ou de toute autre personne qui pourrait dtenir des pices concernant le crime ou le dlit. Dans les deux cas, lobjectif de la perquisition est de se saisir des pices et objets pouvant tablir le dlit ou le crime : le lgislateur a encadr les modalits dexercice de ces perquisitions : en prsence de la personne o le domicile a lieu ou de son reprsentant de son choix ou dfaut lOPJ doit chercher deux tmoins quil requiert cet effet. Un PV de perquisition doit tre tabli et signer par les personnes prsentes (il faut y notifier les refus de signer). La loi de 1996 a tendu les possibilits de perquisition dans les cas de terrorisme : cette loi autorise les perquisitions de nuit en cas durgence pour les crimes de terrorisme graves. Certaines professions bnficient dune protection particulire afin de sauvegarder le secret professionnel. Ce nest en leur seul qualit davocat, mdecin, les notaires et huissiers quils en bnficient, mais ils sont susceptibles de dtenir des secrets professionnels : les perquisitions ne peuvent tre effectues que par un magistrat avec un reprsentant de leur ordre professionnel. Paralllement ces perquisitions judiciaires, le fisc et les douanes disposent de possibilits propres de perquisition : ils taient des pouvoirs exorbitant ce qui a donn lieu des annulations de procdure et une condamnation de la France : CEDH 1993 Founke contre France ou en 2002. Depuis la loi a t modifie avec un alignement sur les procdures judiciaires : ces perquisitions sauf en cas de dlit flagrant doivent tre autorises par une ordonnance du juge des liberts et de la dtention qui en assure le contrle directement ou indirectement par un OPJ quil dsigne. Ca concerne galement les correspondances : Les rvolutionnaires taient sensibles la pratique de lancien rgime (violabilit) : trs tt la protection de la correspondance a t affirme : arrt du 5 dcembre 1989 proclamant le secret des lettres doit tre constamment respect. Les constitutions ont t muettes la diffrence de linviolabilit du domicile : le code pnal de 1810 en lart. 187 a pos le principe de linviolabilit du courrier. Cette protection des correspondances a t en ralit t effective partir de la 3me Rpublique. Aujourdhui, elle est prvue aux articles 226-15 et 432-9 CP : sanction pnale pour violation du secret des correspondances. Cette infraction fait lobjet dune sanction plus lourde sur le fondement lorsque la violation de ces correspondances est ralise par une personne charge dun service public. Dans les mmes cas que la perquisition, le Juge dinstruction ou lOPJ peuvent sen saisir fin de la manifestation de la vrit. La loi a prvue des exceptions principalement pour les dtenus ou les alins : les correspondances en prison font lobjet dun rgime juridique particulier encadr par le CPP. Cest lhypothse de la prise de connaissance par ladministration du contenu du courrier crit par les dtenus : les lettres adresses aux dtenus ou envoys par eux doivent tre crites en clair et ne comporter aucun signe ou caractre conventionnel, c'est dire que ces lettres peuvent tre lues par ladministration pnitentiaire et ne peuvent pas tre codes, sous peine de censure. Toutes les lettres peuvent tre lues aux fins de contrle : exception pour le dfenseur, laumnier. Vient ensuite la question plus rcente historiquement des coutes tlphoniques ou lectronique. Normalement, il est interdit dcouter autrui. Seules les autorits administratives ou judiciaires peuvent procder des coutes. Il faut distinguer les coutes administratives des coutes judiciaires. Jusquen 1991, les coutes administratives navaient pas de fondement lgal. Au nom de la scurit de lEtat, les services comptents procdaient des coutes administratives. Elles existaient mais il tait trs difficile den tablir la preuve. Il a fallu pour lessentiel un arrt de la cour de cassation du 24 novembre 1989 en assemble plnire pour sanctionner les coutes tlphoniques pratiques par la police sans Page | 56 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ -

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE intervention dun juge dinstruction : nullit de la procdure contre les intresss. Au regard des stipulations de la CESDH, et en raison de cette absence de fondement lgal, le lgislateur a dfinit un rgime lgal des coutes administratives : Loi de 1991 a pose ce rgime : 4 conditions cumulatives : - Il faut quil y ait une autorisation de pratiquer des interceptions de scurit : uniquement par une dcision crite et motive du 1er ministre ou dune des deux personnes dlgues : il nintervient que sur proposition crite et motive du ministre de la dfense, de lintrieur ou de celui charg douanes. Les branchements se font physiquement sur dcision motive par le ministre des tlcommunications ou de la personne dlgue. - Lobjet de ces coutes doit tre exclusivement de rechercher des lments intressant la scurit nationale, la sauvegarde des lments essentiels du potentiel scientifique et conomique de la France, la prvention du terrorisme, de la criminalit en bande organise, ou la constitution de groupements dissous. - Ces enregistrements doivent donner lieu des relevs tablis par lautorit du 1er ministre dans un dlai de 10 jours compter de lenregistrement. - Systme plac sous le contrle de la commission nationale de contrle des interceptions de scurit : organisme de 3 membres dont le prsident est dsign pour 6 ans par le prsident de la rpublique sur une liste prsente par les prsidents du Conseil dEtat, de la Cour de cassation. Cette commission comprend galement un dput et un snateur. Leur mandat nest pas renouvelable : communication de toutes les autorisations dinterception dans les 48 heures de leur dlivrance : elle peut procder leur initiative ou de tout intress un contrle et faire des recommandations au 1er ministre. Le systme a montr son efficacit. Lobjet de ces coutes est strictement encadr. Les coutes judiciaires dcides par le juge dinstruction dans le cadre dune instruction : la CEDH dans un arrt de 1990 Kruslin a condamn la France en raison de labsence dencadrement prcis de ces coutes judiciaires (pas de limite prvue par un texte). La CEDH a dcide quen labsence dun encadrement par la loi, la France avait mconnue les stipulations de lart. 8 (vie familiale et prive normale). Rforme par la loi de 1991 qui a aussi fixe le rgime des coutes judiciaires : art. 100 1007 du CPP. Dsormais le juge dinstruction ne peut en dcider que pour les crimes et dlits suprieurs deux ans demprisonnement : ordonnance crite et motive, dure de linterception (infrieure 4 mois, renouvelable) : chaque opration dinterception doit faire lobjet dun PV dress par le juge dinstruction ou par lOPJ. Les enregistrements doivent tre placs sous scells. Depuis la loi Perben II du 9 mars 2004, le juge des liberts et de la dtention peut galement prescrire des coutes en dehors dune enqute pnale dans des conditions analogue lenqute prliminaire en cas de flagrance pour une dure maximale de 15 jours renouvelable une fois. B. Le droit au secret Les anglais sont plus libraux. Affaire Caillot 2 qui avait abattu le prsident du Figaro qui menaait de divulguer une lettre crite avant la sparation de Caillot 1. Cette femme fut acquitte par des juges sensibles sa dtresse. On peut remonter larticle 1382 CC sur lequel la jurisprudence sest jete puis sur une loi de 1970 proclamant le droit au respect de la vie prive de chacun : art. 9 CC. Dsormais, la loi prvoit que les juges peuvent prescrire toute mesure telle que squestre, saisie et autre pour faire cesser une atteinte la vie prive. Ces mesures peuvent tre ordonnes en rfr. La CEDH nautorise les saisies que dans des cas exceptionnels. La saisie dun livre dont la parution est prvue ne peut tre quexceptionnelle car la CEDH la jugerais disproportionne. Le juge des rfrs peut ordonner deffacer certains passages, ordonner la publication dun communiquer et intervenir en dehors du rfr postriori pour sanctionner la violation du droit la vie prive. Page | 57 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

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La vie prive, cest le droit limage, vie sentimentale et sexuelle, tat de sant et vie familiale. Le juge prend en compte les circonstances de lespce : il est possible dadmettre une divulgation de la vie prive si cest utile pour apprcier les actes dune personne publique. Le juge prend en considration le propre comportement de lintress. La CA de Paris dans un arrt de 1998 a ordonn sous astreinte linsertion dun communiqu dans un hebdomadaire ayant prsent une photo du prfet Erignac mort sur la chausse aprs lassassinat : constituait une profonde atteinte au sentiment daffliction partant de la vie prive de sa famille. La cour de cassation en 2000 a confirme cet arrt : le clich portait atteinte la dignit de la personne humaine. Interdiction en rfr confirm au fond : cass. 1997 Legipresse : livre du docteur Gubler de Franois Mitterrand qui violait le secret professionnel en rvlant les problmes de sant du prsident quelques jours aprs sa mort. La vido surveillance qui porte atteinte notre vie prive ne fait lobjet dun encadrement lgislatif et ne peut intervenir que sur les voies publiques ou aux abords des installations publiques ou de lieux particulirement exposs des risques dagression ou de vols. La loi interdit de visualiser les intrieurs des btiments et les entres. Ces images ne peuvent tre conserves plus dun mois, sauf enqute judiciaire. Normalement, il y a un droit daccs. Le droit daccs sexerce via le juge ou par une commission dpartementale de vido surveillance qui contrlent ces installations de vido surveillance et organisent le droit daccs. En France, il y a une conception stricte : les rparations pcuniaires ne sont pas ncessairement persuasives. C. Le libre choix de vie Il y a le mariage, le concubinage, le pacs, le choix de vie sexuelle. Ce libre choix de la vie fait parti des principes valeur constitutionnelle et de lart. 8 CESDH qui proclame le droit au respect de la vie prive et familiale. Sur cette base, la CEDH a reconnu le droit au principe de lautonomie personnelle (choix qui nous concerne sur notre corps) : CEDH 2002 Pretty. Le mariage est un droit constitutionnel protg par la constitution : dcision de 1993 du conseil constitutionnel a consacr le principe de la libert du mariage, qui est une composante des liberts individuelles. Le conseil constitutionnel avait alors censur une disposition permettant au procureur de la rpublique saisi par un officier dtat civil de surseoir sans recours possible un mariage. Le procureur peut en cas de doute sur la sincrit de lunion en ordonner la suspension mais il y a un recours possible contre une telle suspension. Le conseil constitutionnel a consacr ce droit au mariage. Ce droit au mariage pourrait tre mconnu dans lhypothse dtrangers en situation irrgulire souhaitant se marier sur le territoire franais avec un conjoint franais : dans cette hypothse, on constate lintervention possible du procureur pour suspendre la procdure le temps de mener une enqute et lhypothse o la reconduite la frontire intervient avant le mariage. Le juge administratif annule aujourdhui systmatiquement les dcisions qui ont pour seul objet de faire chec un projet de mariage : le mariage est un droit auquel il nest pas possible de sopposer sauf lhypothse de la fraude. CE Arrt 1992 Abihilali : mme si ltranger a contract le mariage avec un franais, ladministration peut ne pas en tirer les effets si le mariage est frauduleux : refus de la dlivrance dun titre de sjour alors quil devrait en avoir le droit. Page | 58 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Les textes particuliers qui subordonnaient le mariage des autorisations a t supprim. Seuls les militaires en service ltranger voulant pouser un ressortissant tranger doivent obtenir lautorisation du ministre de la dfense : au nom de la dfense nationale, le ministre peut refuser cette autorisation. Seul ce motif tir de lintrt national pour valider ce refus. La France est un pays qui a libralis lextrme ces hypothses particulires pour reconnaitre le plein effet au mariage. Il y a des lgislations diffrentes en Europe. CEDH 1987 : pendant un an, un divorc ne pouvait pas se remarier en Suisse, ca a t interdit au titre de lart. 8 CESDH. La lgislation a volue en France pour reconnaitre le concubinage (rglementations particulires) et par la loi de 1999 : reconnaissance du pacte civil de solidarit (PACS) : double reconnaissance du concubinage et du PACS : art. 515-8 et 515-1 CC. Le PACS nimpose pas aux autorits administratives de traiter les pacss de la mme faon que les maris (le mariage emportant des obligations diffrentes et suprieures) : arrt Villemain 2002 : par contre il appartient au pouvoir rglementaire pour assurer la pleine application de la loi de tirer les consquences de cette situation juridique nouvelle en apportant dans un dlai raisonnable les modifications la rglementation applicable qui sont rendus ncessaires par les exigences inhrentes la hirarchie des normes et en particulier aux PGD comme le principe dgalit. Sils nont pas le droit dtre traits comme des personnes maries, ils ne peuvent pas se voir refuser par principe le bnfice davantages qui peuvent tre consentis ces derniers du fait dune vie de couple. Le CE puis la CEDH ont estims que le refus dadopter par des homosexuels ntait pas en soit illgal : le traitement diffrent repose sur une base objective et raisonnable compte tenu de la large manuvre dapprciation donne aux Etats membres. Par contre la CEDH condamne les Etats qui ont des lgislations discriminantes lgard des homosexuels, considrant que la lgislation ne peut simmiscer dans le comportement sexuel des personnes sauf pour la protection des mineurs. Il nest pas possible de pnaliser les comportements sexuels (CEDH 1988 Dudgeon et Norris contre Irlande). CEDH 1999 : condamnation de la lgislation britannique interdisant aux homosexuels de faire partie de larme. D. La protection contre les fichages informatiss Il y a un conseil de lEurope pour la protection des personnes : 1981 contre les fichages. Directive de 1995. Nous avons en France une loi pionnire de 1978 relative linformatique, aux fichiers et la libert : protection contre le fichage informatique : Commission nationale informatique et liberts : droit daccs aux fichiers informatiss aux fichiers individuels avec un droit de rectification. La CNIL est une des premires AAI : compose de 17 personnes nommes pour 5 ans ou pour les lus pour la dure de leur mandat : 2 dputs, 2 snateurs, 2 membres du conseil conomique et social, 2 membres du conseil dEtat La CNIL doit faire un rapport public. Rle dorganisme consultatif avec des avis et conseils aux personnes qui crent ou grent des fichiers. Elle peut proposer des rformes. Elle dispose dun pouvoir rglementaire par exception. Elle dtient le pouvoir dautoriser les fichiers. La CNIL peut autoriser la constitution de ces fichiers pour la scurit publique. La constitution des fichiers par des personnes publiques ou chargs dun service public sont libres et doivent simplement tre dclars. Elle contrle la teneur des fichiers et assure le droit daccs dont chacun dispose. Elle peut dsigner des experts pour des missions de contrle et dinvestigation. Pouvoir de sanction pouvant aller jusqu des amendes. La France a assure un contrle des fichiers informatiss.

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La commission nationale de linformatique et des liberts contrle la teneur des fichiers et assure le respect du droit daccs. Elle a un pouvoir de sanction (pouvant aller jusqu' des amendes). IV. Le droit au respect de la personne humaine A. Le droit de disposer de son corps Le lgislateur est intervenu de faon pousse. La logique de marchandisation du corps humain a conduit le lgislateur rglementer. 1) lexprimentation sur le corps humain Il a fallu rglementer les exprimentations sur la personne humaine pour protger les plus faibles. Il y a un fondement dans le pacte sur les droits civils et politiques 1966 lart. 7 : interdiction de soumettre toute personne sans son libre consentement une exprimentation. La loi de 1988 permet au lgislateur dintervenir en ce domaine. Les exprimentations finalit thrapeutique directe avec pour objet immdiat peuvent tre qualifie dexprimentation thrapeutique directe. Dans cette hypothse, elle ne peut tre pratique quavec le consentement libre et clair du patient par crit. Le mdecin a une obligation dinformation du malade. Il y a 3 exceptions : - Situation durgence dans lesquelles on ne peut recueillir le consentement du malade consentement des proches. - Majeurs sous tutelle ou mineur : le consentement est donn par le tuteur ou le titulaire de lautorit parentale. - Quand dans lintrt dune personne malade, le diagnostic na pu lui tre rvl. Ces exprimentations thrapeutiques directes ne peuvent pas donner lieu des contres parties financires. - Certaines personnes ne peuvent faire lobjet dexprimentation mme avec leur consentement : les dtenus ou les personnes enfermes pour raisons psychiatriques. Le lgislateur a ouvert la voie des compensations financires en raison des contraintes. - Tout ce qui viserait une montarisation du corps humain est exclu. La loi de 1988 naborde les exprimentations sur le corps humain que sur des personnes vivantes. Pour les morts ou cliniquement morts : cela sest pos devant le Conseil d'Etat en 1993 : Arrt Conseil d'Etat 1993 Millo : le Conseil d'Etat a constat que la sanction de blme ne pouvait reposer sur le code de dontologie qui protge les personnes vivantes. La sanction reste lgale sur le fondement des principes dontologiques fondamentaux sur le respect de la personne humaine qui simposent au mdecin dans ses rapports avec son patient et qui ne cessent pas de sappliquer avec la mort de celui-ci. Un de ces principes fondamentaux interdit de faire des exprimentations sur les malades quasi-morts sans lautorisation du malade ou de sa famille. Les lois de 1976 et 2004 encadrent la rglementation des prlvements dorganes. La loi de 2004 se retrouve aux arts. 1231-1 1231 -5 du code de la sant publique. Le majeur na le droit de donner ses organes qua ses proches (conjoints, ou personne partageant sa vie commune depuis au moins 2 ans, sa famille). Le mineur ne peut donner que de sa moelle osseuse dans des conditions exceptionnelles pour son frre, sa sur, son cousin germain, oncles, tantes, neveux et nices. Le prlvement ne peut intervenir quaprs avis dun comit dexperts. Page | 60 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Pour le mort, il faut quil ait donn son consentement. La loi de 2004 a pos une logique de prsomption de consentement : si le mdecin na pas directement connaissance de la volont du dfunt, il doit recueillir auprs des proches lopposition au don dorganes ventuellement exprim de son vivant par le dfunt. Pour les recherches sur les embryons : Les lois de 1994 et 2004 encadrent ce type de recherche. Art. 2151-3 du code de la sant publique : prohibition de toute utilisation des fins commerciales ou industrielles de lembryon humain. Art. 16-4 du code civil : interdiction de toute pratique eugnique tendant la slection de la personne. Art. 2151-5 du code de la sant publique : interdiction de toute recherche sur les embryons. Mais il y a 3 exceptions sur autorisation de lagent de la biomdecine : - Exprimentation finalit mdicale sur lembryon ds lors quil ny est pas port atteinte avec consentement des parents crits. - Exprimentation sur les embryons conus in vitro ne faisant pas lobjet dun projet parental avec laccord crit du couple dont ils sont issus. - Recherches sur les embryons pendant 5 ans quand elles peuvent permettre des progrs thrapeutiques majeurs et condition de ne pouvoir tre poursuivies par une mthode alternative defficacit comparable. Ce nest pas une logique de libert au nom de la dignit humaine. 2) le droit lavortement Avant, la contraception (pilule) est interdite. Cela a t autoris par la loi Neuwirth 1967. Par la loi de 1974, les mineurs ont eu accs ces produits. Lavortement a amen beaucoup de dbat dans les annes 1970. Dans les pays o la vente de contraceptifs se faisait mal, lavortement tait le 1er moyen de contraception. En France, lavortement est autoris sous conditions car il se heurte au principe du droit la vie : conciliation du principe du droit la vie et du principe du droit de disposer de son corps : quilibre pos par la loi Veil 1975 modifi en 2001 : possibilit davortement thrapeutique quand la poursuite de la grossesse met en pril grave la sant de la femme ou quand il existe une forte probabilit que lenfant natre soit atteint dune infection incurable. Hors avortement thrapeutique, lavortement ne peut intervenir que pendant les 12res semaines art. 2212 -1 code de la sant publique : la femme doit se sentir en situation de dtresse. Pour les mineurs, il ny a plus dautorisation des parents. Pour consulter les parents, le mdecin doit obtenir le consentement du mineur. Si les parents refusent lavortement, le mdecin peut le pratiquer la demande du mineur. Procdure : la femme doit adresser sa demande un mdecin et donner une confirmation par crit de sa demande intervenant une semaine plus tard. Sil y a une confirmation de la demande, lIVG pourra tre pratiqu. Les mdecins ont le droit de refuser de pratiquer un IVG La loi de 1993 a cre un dlit dobstacle lavortement. De nouvelles techniques contraceptives sont apparues : - La pilule abortive (autorise par un arrt de 1988) dlivre sous le contrle mdical et dans les 5res semaines de grossesse. - La pilule du lendemain pouvant tre utilise dans les 3 jours suivants le rapport sexuel. Cest contraceptif et non abortif. Page | 61 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Il y a des Etats o lIVG est interdit. 3) le droit la sexualit et ses limites Aujourdhui, chacun peut vivre comme il veut et avoir les relations sexuelles de son choix. Arrt CEDH 1981 Dudgeon : sur la base de lart. 8 CESDH, reconnaissance de la libert de son corps mais cela peut faire lobjet de sanction (interdiction des relations sadomasochistes entranant de graves consquences: arrt Laskey 1997, ). Limites : Le code pnal interdit aux majeurs davoir des relations sexuelles avec des mineurs de 15 ans (et moins) mme consenties. - la loi interdit aux prisonniers davoir des relations sexuelles avec leur conjoint/concubin. - le juge condamne les personnes qui ont volontairement transmis le SIDA un autre sans le prvenir ni prendre des prcautions, se sachant atteint : arrt Cour de cassation 1998. Les pratiques sexuelles sont libres y compris le droit de changer de sexe aujourdhui. Pendant longtemps, la Cour de cassation refusait le changement dtat civil. A partir de 1975, elle la admis condition que lintress ait psychiquement la conviction dappartenir aux sexes oppos et que physiquement lintress ait connu une modification naturelle de sa morphologie et de ses attributs sexuels avant de subir une intervention mdicale : arrt. Civ. 1re 1975. La CEDH condamne la France : arrt CEDH 1992 B contre France: elle reconnat le droit de changer de sexe. La Cour de cassation a chang sa jurisprudence : suite un traitement mdicochirurgical, suivi dans un but thrapeutique, ds lors que la personne a pris une apparence physique de lautre sexe, la personne peut changer dtat civil : arrt 1992 Ren. La CEDH a reconnu dans larrt 11 juillet 2002 Goodwin, le droit aux transsexuels de se marier. 4) le droit de mourir et se limites Chacun est libre de ses comportements. - Il y a une limite pour les produits qualifis de drogue : loffre, le transport, la cession et la dtention sont pnalement sanctionn (jusqu' 10 ans de prison) mais pas la consommation. Le Procureur peut enjoindre que ces personnes soient places sous surveillance de lautorit sanitaire ou de les mettre en cure de dsintoxication. - La consommation de tout autre produit (hors stupfiants) est autorise. - Lusage de produits dopants est interdit et fait lobjet de sanctions professionnelles et il y a possibilit de sanctions pnales pour le commerce et le trafic de ces produits. - Les tentatives de suicide ne sont pas pnalement sanctionnes. Lencouragement au suicide peut tre pnalement sanctionn pour non assistance personne en danger (arrt Crim. 1998 Le Bonniec). Lart. 223 -13 code pnal sanctionne la propagande ou la publicit quelque soit le mode en faveur de produits, dobjet, ou de mthode prconises pour se donner la mort. - Leuthanasie est laide apporte par une personne pour mettre fin aux jours dune personne en fin de vie, malade et souffrante. En France, elle est assimile un meurtre (art. 221-1 code pnal). Aux vues des circonstances, il y a rarement de condamnations. Ce qui est en dbat est laction ou linaction. Ce dbat nest pas seulement en France. Aux EU, arrt 26 juin 1997 Glucksberg : refus de reconnatre le droit leuthanasie. La CEDH, dans un arrt de 2002 PRETTY, refuse de reconnatre le droit leuthanasie. B. Le droit lintgrit physique Page | 62 SEMESTRE 2 - 3
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1) linterdiction de la torture et traitements inhumains ou dgradants La France a t condamne car certains comportements policiers ont pu tre considrs comme de la torture ou des traitements inhumains. Art. 3 CESDH : interdiction des traitements inhumains ou dgradants. Beaucoup de pays ont t condamns sur ce fondement : - Arrt CEDH 1978 Irlande contre RU : technique dinterrogatoires de militants irlandais qui cumules sont des traitements inhumains : condamnation du RU. - Arrt CEDH 1998 : fustigation : traitements dgradants. - Pour condamner la Turquie, la CEDH parle de torture : arrt 1996 Aksoy. - Arrt 1992 Tomasi : traitement inhumains et dgradants condamnation de la France. - arrt 1999 Selmouni contre France : condamnation de la France pour torture. On retrouve lapplication de lart. 3 pour des traitements infligs ltranger pas dexpulsion si risque de torture, (). 2) linterdiction de lesclavage et du travail forc Cest condamn par les textes. Ce sont des cas exceptionnels. 3) linterdiction de la peine de mort Cest interdit. 30/04/2007 V. La libert dopinion et dexpression A. Le principe Le principe a t pos trs tt car on trouve dans la DDHC de 1789 laffirmation de ces liberts : art. 10 : nul ne peut tre inquit pour ses opinions mmes religieuses pourvu que leur manifestation ne trouble pas lordre public tabli par la loi. Ces liberts sont lies, garanties galement lart. 1er de notre constitution : la France respecte toutes les croyances (rejoint aussi les liberts de communication et de presse). Ds 1789 elles ont t affirmes comme un droit fondamental. Son importance est fondamentale : un des principes fondamentaux dgags par la jurisprudence du conseil constitutionnel. Il nest pas possible de laffecter sous rserve de la compatibilit avec dautres droits fondamentaux. La CEDH consacre la libert dopinion et dexpression. Elle est garantie lart. 9 et 10 de la CESDH : arrt du 29 mai 1993 Kokkinakis. La CEDH affirme systmatiquement que la libert dopinion et dexpression constitue un des fondements essentiels dune socit dmocratique. Il ne peut y avoir datteinte cette libert essentielle que si elle est prvue par la loi et ncessaire proportionne un objectif dordre public. La jurisprudence de la CEDH est abondante sur la protection de la libert dopinion et la protection dautres intrts fondamentaux devant tre protg : CEDH 7 dcembre 1976 Handyside, CEDH 23 septembre 1974 Jersild. La CEDH a une conception extensive de la notion de lexpression (opinion et ide) : elle a considre que la cration duvre darts entre dans ce cadre des changes dides et dopinion : CEDH 24 mai 1988 Mller. La cration artistique entre donc dans ce champ de la libert dopinion qui doit tre protgs : y compris pour les films publicitaires CEDH 1989 Marktinternverlag. La rception de TV par satellite entre aussi dans le champ de lart. 10 (CEDH 1990). Arrt du 27 avril 1995 Pierront contre France : interdiction dentrer en Polynsie Franaise pendant une priode lectorale. Page | 63 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

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La CEDH a donc une conception extensive de cette notion quelle cherche protger. Acceptation assez pousse en matire religieuse. Elle insiste beaucoup sur la notion de socit dmocratique : elle fait le lien avec ces liberts et le dbat dmocratique. Arrt CEDH 7 dcembre 1976 Handyside : elle a utilise les notions de pluralisme, tolrance et esprit douverture. Le conseil constitutionnel na pas attendu cette jurisprudence. La libert dopinion et dexpression est dj affirme dans la DDHC de 1789. Le conseil constitutionnel a affirm cette libert dans le sens le plus large possible. La libert de communication entre dans le champ de la protection constitutionnelle : dcision de 1982 : il affirme la libert de communication via laudiovisuel. Dans une dcision de 1984, il affirme la libert de la presse et le conseil constitutionnel a affirm que la libert de manifester faisait partie de cette libert dexpression collective, dopinion : dcision de 1995. Ces liberts dexpression, de penser et dopinion ont une valeur constitutionnelle large rappele systmatiquement. Il est ncessaire de les consigner avec ventuellement dautres objectifs de valeur constitutionnelle. Il sagit dans une dcision de 1982 de sauvegarder lordre public, de respecter la libert dautrui et de prserver le caractre pluraliste des courants dexpression sociaux culturels. La notion de pluralisme est ainsi apparue dans la jurisprudence du conseil constitutionnel qui en a fait un objectif de valeur constitutionnelle. Ncessit de respecter le franais comme langue de la rpublique : dcisions des 22 juillet 1994 et 15 juin 1999. Cette obligation concerne ladministration et les pouvoirs publics et non les personnes prives entre elles. Le conseil constitutionnel a lui aussi rappel cette importance de la libert fondamentale de la libert et de la dtention. Contentieux sur laccs et droulement de carrire dans la fonction publique. Le juge judiciaire qui lui aussi a affirm limportance de ce principe de libert dopinion et dexpression : assemble plnire 12 juillet 2000 concernant Citron : cette socit navait pas apprcie davoir fait lobjet de moquerie de la part des Guignols de linfo. La responsabilit civile dlictuelle de la socit Canal+ avait t recherche au motif que le dnigrement et les moqueries systmatiques avaient produit un prjudice pour la socit. La cour de cassation a confirme la CA de Paris en estimant que la socit Canal+ navait commis aucune faute en tournant en drision la socit Citron : cadre dune mission satirique : il relve de la libert dexpression sans crer aucun risque de confusion entre la ralit et luvre satirique. Le Code du travail prvoit quaucun salari ne peut tre sanctionn ou licenci en raison de ses opinions politiques, de ses activits syndicales ou mutualistes, ou de ses convictions religieuses. Tout acte contraire est nul de plein droit : art. L122-45 CT. A la diffrence dun licenciement de droit commun donnant lieu simplement des dommages intrts, lorsque sont en cause des atteintes la libert dexpression et dopinion lacte est nul de plein droit donc il y a rintgration : principe gnral du droit. Au-del de cet article la cour de cassation a estime que toute violation du droit constitutionnel du droit dexpression ou dopinion est nulle : dcision de 1988 gnralisant la nullit pour la violation de ce droit. Enseignement priv : compte tenu du caractre propre de lenseignement priv, un tablissement priv peut licencier un enseignant dont le mode de vie ne correspondait pas la conception religieuse (divorce puis remariage) : ass. Plnire 1978. B. Les limites cette libert 1. La neutralit du service public Il y a un balancement : les administrations ne peuvent discriminer les candidats un emploi public en raison de leurs opinions. Il nest pas possible de se fonder exclusivement sur les opinions publiques et Page | 64 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE religieuses des candidats pour leur refuser le droit de passer des concours : arrt CE 1954. Une fois que la personne est agent public, il nest pas possible de la discriminer en lui refusant la titularisation au seul fondement de ses opinions religieuses et politique, ou pour un refus davancement, ou pour les sanctions (CE 1954 Guille). Le statut de la fonction public dont la loi du 13 juillet 1983 lart. 6 affirme linterdiction de faire distinction entre les fonctionnaires selon leurs opinions. Cependant, prcisment parce que le service public doit tre neutre, depuis larrt de 1912 Bouteyre : le juge admet que ladministration puisse refuser dadmettre concourir ou de nommer une personne dont le comportement antrieur rvlerait une inaptitude lexercice des fonctions auxquelles il postule. Deux dcisions du Conseil dEtat Mulsant du 18 mai 1983 et Raoult du 10 juin 1983 : le principe a t raffirm mais sous le plein contrle du juge (contrle de lapprciation de ladministration). Ces exigences sont plus fortes pour les postes o il y a une grande responsabilit. En service, lagent public est tenu un devoir de neutralit : strict devoir, quil soit ou non en contact avec le public : avis contentieux du CE du 3 mai 2000. Le devoir de rserve concerne le comportement hors service : il faut veiller ce que le comportement nait pas de retentissement sur les fonctions publiques. Ce devoir de rserve est plus strict pour les emplois responsabilit. Un responsable syndical a une marge dexpression plus grande. Autre limite dans la sphre prive : la ncessit de respecter des limitations lgales notamment linterdiction du racisme et de lantismitisme. En France, depuis la loi de 1972, il y a donc des limites, contrairement parfois certains pays. La loi du 13 juillet 1990 sanctionne galement pnalement les personnes qui contestent les crimes contre lhumanit. Lart. R645-1 CP sanctionne le port dun insigne ou emblme rappelant le nazisme. Linjure et la diffamation sont galement pnalement sanctionnes. PARTIE 5 : LES LIBERTES COLLECTIVES I. La libert de runion La libert de runion nexistait pas sous lancien rgime : toutes runions taient subordonne une autorisation pralable du roi. Cest la rvolution qui a consacr la libert de runion (dcret de 1789), mais napparat pas dans la DDHC elle nest pas encore apparue comme une libert fondamentale. La rvolution a t prpare par ces multiples runions des rvolutionnaires dans des clubs. LEmpire fut strict : le code pnal de 1810 a soumis autorisation pralable tout regroupement de plus de 20 personnes. La restauration a maintenu ce rgime strict dautorisation pralable. Les rpublicains ont organiss les banquets rpublicains qui ntaient donc pas une runion : les rvolutions ont t prpares par des banquets. Le 2nd Empire a essay de maintenir un contrle troit sur ces runions : remise en vigueur de la prohibition de larticle du Code pnal. A la fin de lEmpire en 1868 il y a eu un assouplissement pour revenir un rgime dautorisation pralable. Cest la loi de 1881 qui a pos le principe de la libert des runions publiques (IIIme rpublique je crois). Cest la 3me rpublique qui en supprimant le principe de lautorisation pralable a consacr la libert de runion. ON entre dans un rgime de libert, o linterdiction est lexception et doit tre justifie par des considration dOP et dIG (trs important en droit). Mais comme dans toutes dmocratie, il y a un rgime juridique qui encadre la libert de runion. A. Le rgime des runions publiques et prives Page | 65 SEMESTRE 2 - 3
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1. Le rgime des runions publiques Cest un groupement momentan de personnes organises en vue dune entente, lexpos dides ou dopinion ou de se concerter pour la dfense dintrts : cour de cassation, 14 mars 1903. Ces runions sont publiques si elles sont ouvertes tous. Pas dinvitation personnelle : runion ouverte tous. Si la runion se fait sur invitation personnelle, cest une runion prive dans des locaux privs. Dconnexion entre le lieu et la nature de la runion. Le rgime de ces runions publiques est un rgime de libert : pas dautorisation pralable. Pas de dclaration pralable. Il y a un lger encadrement sur la base de la loi de 1881 : pas au-del de 23 heures sauf dans les communes o la fermeture des tablissements ferment plus tard. Chaque runion publique doit avoir un bureau compos de 3 personnes pour endosser la responsabilit et maintenir lordre. Un fonctionnaire ou un magistrat peut tre dlgu par le prfet, sous prfet ou le maire pour assister la runion. Au-del de ces obligations, dans le cas du pouvoir gnral du maire, il est possible en cas de menace lordre public de prendre des mesures de limitation voir dinterdiction : arrt Benjamin 1933 : met en proportion la libert de runion garantie : latteinte ne peut tre que proportionne la menace lordre public. Il doit y avoir une proportion entre la mesure et il ne peut y avoir interdiction que si la menace est grave et la personne publique ne dispose pas des moyens ncessaires pour permettre la runion de se maintenir. Il ne peut jamais y avoir dinterdiction gnrale et absolue : temps et lieu. Si la runion nest pas publique, c'est dire pas ouverte tous de faon anonyme : les 3 obligations ne sappliquent pas. Reste uniquement la police gnrale du maire. Pour les runions prives, le code du travail reconnait au syndicat le droit de maintenir des runions dans les entreprises. Lorsque ces runions ont lieu sur la voie publique : lhypothse est diffrente : les risques de trouble lordre public sont rels : il est ncessaire que lautorit de police soit plus troitement associe ces manifestations : dcret loi de 1935 a organis le rgime de ces manifestations : na pas rang toutes les manifestations sous le mme rgime : conformes aux usages locaux et les autres. Conforme aux usages locaux : les processions traditionnelles dans les villages, les carnavals, les runions danciens combattants : elles sont absolument libres, sauf rserve des pouvoirs de police gnraux du maire. Non conformes aux usages locaux : les manifestations sur la voie publique doivent faire lobjet dune dclaration au prfet ou au maire 3 jours francs avant : nom, domicile des organisateurs, lieu, date et horaires de la manifestation. Cest le seul rgime juridique prvu par le dcret loi de 1935. ZIl reste des textes particuliers qui visent la notion dattroupement qui est diffrente et prvue lart. 431-3 CP : un attroupement est un rassemblement de personnes sur la voie publique ou dans un lieu public susceptible de troubler lordre public : trs vague comme dfinition. Lattroupement se distingue de la manifestation : par nature il est susceptible de troubler lordre public. Il peut sagir dune manifestation illgale, non dclare ou lgale qui se termine mal. Lattroupement peut tre dissip par la force publique : elle le dissipe aprs sommations. Il doit sommer les personnes stant attroups de partir : en cas de non excution, des sanctions pnales sont retenues. Reste le cas particulier des spectacles quon distingue des autres runions. B. Les runions Page | 66 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Fins culturelles et artistiques : ordonnance de 1945 qui fixe le rgime des spectacles : il fonctionne sur la base de lide que cest organis des fins culturelles, artistiques et ludiques avec un rgime daccs la fonction dentrepreneur de spectacle avec une licence dlivre par le ministre de lducation : organisation par un professionnel. Jusquen 1999, les spectacles de curiosit devaient faire lobjet dune autorisation pralable : ce rgime particulier a t supprim. 1. Runions en dehors de la voie publique Ces runion peuvent tre publiques ou prives : la Jurisprudence retient le critre de la forme de linvitation. Ces runions sont publiques si elles sont ouvertes tous (invitation impersonnelle, anonyme) la runion est publique. Mme si elle se tient sur des locaux privs. Si elle se fait sur invitation personnelle, cest une runion prive dans des locaux privs. Dconnexion entre le lieu et la nature de la runion Comme une telle runion (publique hors voie publique) peut dgnrer le lgislateur sy est intress. Rgime de libert, pas dauto pralable et pas de dclaration pralable ; mais lger encadrement (loi de 1881), pas au del de 23 h sauf dans les communes ou la fermeture des tablissements privs est plus tardive. Mais les runions publiques hors voie publiques doivent faire lobjet dune dclaration (fte sur affiche) Chaque runion publique doit avoir un bureau dau moins trois personnes pour assurer lordre et responsabilit. Un fonctionnaire ou un magistrat peut tre dlgu par prfet, sous prfet ou maire pour assister la runion. Mais les ftes privs hors voie publiques : totale libert, pas dobligation de faire venir un fonctionnaire etc Mais au del de ces obligations, dans le cadre du pouvoir de police, les runions publiques hors voie publique : il est possible de prendre des mesures dinterdiction ou de restriction, arrt 1933 Benjamin. Proportionne : libert de runion la menace a lordre publique. Interdiction si menace grave lOP et que la Puissance Publique ne dispose pas des moyens ncessaires pour assurer la tenue de la runion. On est dans une logique prventive. Et si il y a une menace pour lOP, les forces de police doivent prendre des mesures proportionn la menace. Toute mesure de police doit tre justifi par des mesures de temps et de lieu. 2. Runion sur voie publique Cela peut gnrer des troubles plus larges : la rglementation est plus stricte. Une manifestation est une runion publique sur la voie publique. Dcret loi de 1935 : rglemente les manifestations. En effet, cest une raction des manifestations de leagues dextrme droite, oppose des leagues opposes lextrme droite. On distingue : Les Manifestations conformes aux usages locaux : libre sous rserve de lusage des pouvoirs de police. Pas dautorisation pralable, mme si cest sur la voie publique. Les autres : dclaration trois jours avant : nom, domicile des organisateurs, lieux, date et horaires de la manifestation. Le dlai de 3 jours est l pour valuer les risques, et dcid le cas chant une Page | 67 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE interdiction (Jurisprudence benjamin : interdiction si lOP lexige). Les autorits de police peuvent ventuellement impos un itinraire diffrent au nom de lOP. Rgime juridique des runions sur la voie publique. Logique de libert. La manifestation est un droit rpublicain soumis aucune autorisation, mais possible dclaration susceptible ventuellement dune interdiction ou au moins dun encadrement, uniquement au titre de la menace lOP. Textes particuliers : notion dattroupement. Art L.121-3 CP : tout rassemblement de personnes sur la voie publique ou dans un lieu public susceptible de troubler lOP. par nature il est susceptible de troubler lOP. Manif illgale non dclare ou manif lgale qui finit de manire violente. Lattroupement peut tre dissip par la force publique aprs sommation (il en faut 2 au moins). Ce qui continue de participer lattroupement aprs somation risque des sanctions pnales. Pas de libert dattroupement. Frontire floue entre manif et attroupement. Rgime des spectacles Ordonnance de 1945 sur les spectacles : spectacle de curiosit et spectacles nobles. Rgime qui fonctionne sur la base qui cest organis des fins culturelles, ludiques, artistiques avec un rgime daccs la profession dentrepreneur de spectacle dlivr par le ministre de lducation nationale sur avis du ministre. Jusquen 1999, les spectacles dit de curiosit devait faire lobjet dune autorisation pralable. Il a t supprim. Depuis 1999, le rgime des spectacles est libre (aucune autorisation pralable). Possibilit pour les maires duser de leur police administrative en cas de menace lOP. la base, licence qui permet dorganiser professionnellement des spectacles. Commune de Morsang sur orge : Spectacle de lanc de nain : est ce que la morale est une composante de lOP ? oui, do interdiction du lanc de nain, mme si le nain accepte dy participer. Le fait daccepter ne veut pas dire quil ny a pas atteinte la dignit humaine. Les rave party : loi du 15 novembre 2001 relative la scurit quotidienne : rassemblement festif caractre musicale organise par des personnes prives dans des lieux qui ne sont pas au pralable amnag cette fin. Il faut une dclaration pralable au prfet du dpartement. Mais cette dclaration, la diffrence des autres manifestations, doit indiquer les mesures envisages pour le bon droulement de la rave party. La dclaration doit tre accompagne dune autorisation du propritaire du terrain disant quil veut bien recevoir cette manifestation. Le maire peut interdire la rave party, et si elle se tient sans dclaration pralable ou en dpit de linterdiction prfectorale, les officiers de police judiciaire peuvent saisir le matriel.

Les questions religieuses sont le fer de lance de la politique amricaine. Au cur du congrs. Catholiques US ont basculs dans le conservatisme. Les USA vrifient la politique des autres pays pour vrifier leur rapport au racisme et lantismitisme et leurs pratiques. GB : Criminal justic et police Act, permet darrter les personnes qui sont souponns davoir des liens avec le terrorisme et ceux qui mnent des actions antismites et raciste. Loi du 9 dcembre 1905. Elle organise la libert religieuse. Notre lacit est une loi librale vis vis de toutes les religions. La France une longue tradition entre lEtat et la religion catholique. Les rois depuis Philippe Auguste : affirmation du pouvoir vis--vis de lEglise : gallicanisme. Tradition de contrle de lEglise. Page | 68 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Napolon tait dans cette logique : nomination des vques. Idem pour les deux cultes protestants. Augsbourg : nomination des pasteurs et des rabbins par lEtat. Napolon est all jusquau contrle des Eglises par lEtat. La point de sparation : au moment de la Rvolution, lEglise bascul dans le camps anti-rpublicain reconnaissance de la rpublique par le Vatican en 1824. Le Vatican eu peur de la disparition de lEglise de France. Division entre la Haut clerg et le Bas clerg. Le Vatican refus que les prtres prtent serment. Plus dune moiti des prtres accept de prter serment sur la constitution civile du clerg. Le lien entre lEtat et lEglise tait religieux et politique, les Rpublique voulait laciser lEtat et en particulier lenseignement (Ferry), loi du 29 mars 1882 et 1886, les prtres et les surs ont t vinces de lenseignement. Lenseignement ne peut tre exclusivement assur par ceux qui ont pour but de faire croire les enfants. Facteur positif : plus de contrle de lEtat sur les Eglise. Rapport Briant qui prsent la loi de 1905 : mont de pacification, loi de libert car la sparation entre lEtat et les glises devaient permettre de reconnatre ts les mmes droits, y compris ceux qui vont apparatres dans le futur. 3 axes : - libert de culte - sparation - libert dexpression. Cest la fin du SP des cultes. Avant les religieux taient pays par lEtat, sauf en Alsace, Moselle qui tait allemand, ont conserv le concordat, il sont rest des agents publiques jusquen 1919 et 1945. Art 1 de la loi : libert exercice des cultes sous les seules restrictions tenant lOP. Ts les cultes sont placs sur un pied dgalit. A lpoque : juifs, catholiques et protestants. Avec lapparition des tmoins de Jhovah, des bouddhistes, Associations loi 1905, associations cultuelles, elles ne paient pas les impts locaux. Ces nouvelles religions ont t lorigine de conflit avec le fisc. Le CE donn une dfinition du culte. Problme dans un Etat laque. CE, 14 mai 1982, Association internationale pour la Krishna. CE, 25 septembre 1992, Commune de St Louis contre association. CE, 1997, Association locale pour le culte des Tmoins de Jhovah. Runion de fidles pour clbrer par des rites et des pratiques, un dieu . Les athes ne peuvent se prvaloir du caractre cultuel. Seule limite : respect de lOP. Que fait-on des biens cultuels ? Certains prnaient le retour la Nation, mais il fallait que les biens restent la disposition des fidles. Ce sont les associations cultuelles qui en ont hrit pour reprendre la gestion des btiments sous leur responsabilit. Il fallu attendre 1924, pour que ce constituent des associations autour de lvques. Association diocsaires. Il faut que sont but soit exclusivement religieux pour obtenir le statut de lassociation. Critre 23 juin 2006 : pas dapprciation priori de la doctrine religieuse, ce qui compte cest la pratique. Ladministrateur doit vrifier, sans ce soucier de la doctrine, regarder si pratique contraire lOP. En gnral le CE accepte pour les Tmoins de Jhovah. Cela conduit le refus dhabilitation a la secte Vachra car mconnaissance lOP. Lgislation, associations si elles sont considres comme loi de 1905, rdaction dimpt : 66 % de leur montant. Page | 69 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

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Principe de sparation : Loi de 1905 interdit le financement des cultes. La loi ne reconnat ni ne salarie aucun culte ni membres de cultes. Suppression de toutes dpenses relatives au culte. Mais financement possible pour les services daumnerie et pour assurer le libre exercice des cultes dans les lieux publiques, coles, prison, Les SP du culte sont supprims. Contentieux : annulation des aides apports lors de la venue du Pape. Aides pour la construction de lieu de cultes : illgal. Entretien et conservation des difices, sils appartient au personnes publiques, les charges appartiennent aux propritaire, CE Commune de Montsgur, 1921. Les associations cultuelles taient responsabilit de lentretien mais ceux qui avaient jouer le jeu (juifs et protestant) avaient des charges assurer alors que les associations catholiques avaient refuser la loi de 1905 ne payaient pas de charges. Art 19 : ne sont pas considres comme subventions les sommes alloues pour rparation aux difices considrs comme monuments cultuel quils soient ou non classs monuments historiques. Au del des btiments ancien, ceux qui ont t construit aprs 1905, ils peuvent obtenir des aides pour lentretient et la rparation des difices. Ce qui tait regarder comme des aides illgales sont considrs comme lgale. Loi Falloux : libert denseignement. Des baux emphytotiques lgaux, les communauts peuvent en conclure en vue de la cration ddifice du culte ouvert au publique. Le bail est conclu au px du march. Autorisation des aumniers : pour assurer le libre exercice du cultes (militaires). Logique respectueuse du culte. LEtat peut prendre en charge des aumniers pour permettre chacun dexercer sa libert de culte. Libert de culte que s libert dexpression religieuse protge. La seule rserve : OP et pouvoir de police gnral des autorits locales. Jurisprudence Benjamin (contrle de proportionnalit). Cest le ministre du culte qui gre. Pour toutes les manifestations traditionnelles, elles sont libres sous rserves de certaines incompatibilit (march,). Pour celles qui ne sont pas traditionnel, cest le droit commun des manifestation. La difficult a pu venir dans les SP, signes religieux dans les tablissements scolaires et dans les hpitaux. Dans les coles , CE 1989 et jurisprudence 1992 ; usager ont le droit dexprimer leurs opinions religieuse : Loi Jospin. Point de fixation de dbat jusquen 2003. Le port du voile entranait dautres comportements : abstention, refus daller en cours,cest en raison de ce contexte (pression sur les jeunes filles), que la loi est arrive. Proposition dinterdire les lments religieux Nb : contentieux nombreux sur les sonneries de cloches. Association : structure prenne. Ancien rgime : pas de libert dassociation, tt regroupement devait faire lobjet dautorisation. Corporations professionnelles structuraient la socit dancien rgime. Les rvolutionnaires se sont regroup en club. Dans une logique trs librale les premiers actes des rvolutionnaires, suppression des associations. Logique o lindividu prime par rapport aux corporations. Page | 70 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Le directoire a mme interdit les clubs. Ne reconnat pas la libert dassoci. La rpublique ont supprim les premires structures associatives. Napolon : CP art 291 : interdiction de crer des associations de plus de 20 membres autorisation. Renforcer par Louis Philippe, interdit les subdivision dassoci de plus de 20 mb. C1848 : pose la libert dassociation. Affirme le droit des citoyens de sassocier. Les second empire : associations politiques strictement interdites, maintient de lart 291. Cest avec la IIIme Rpublique que sont apparue les associations et la libert dassociation, mais il fallu attendre plusieurs annes pour quelle soit reconnues : 1870 : droit lassociation pour cre des tablissement denseignements suprieurs. 1884 : syndicats professionnels. 1898 : secours mutuel. Loi de 1901 : abroge 291 CP et reconnat la libert dassociation. Elle permis au CC de consacrer le PGD de la libert dassociation le 16 juillet 1971. Ni la DDHC, ni P de 46 ni Cde 58 ne laffirme. Le pivot qui demeure de cette libert dassociation reste la loi du 1er juillet 1901, PFRLR. Dfinition : convention par laquelle deux ou plusieurs personnes mettent en commun dune faon permanente leurs connaissances ou leur activit dans un but autre que de partager des bnfices. Dmarche contractuelle, permanence, labs de partage des bnfices. Lassociation peut avoir une activit lucrative, mais pas de partage de bnfice. La fondation se distingue de lassociation. Cest un acte par lequel une ou plusieurs PP ou PM dcide lassociation irrvocable de biens droits ou ressource la ralisation dune uvre dintrt gnral et but non lucratif . cest une association de biens. Loi de 1901 : loi librale, car pas dautorisation ni dclaration pralable. Il faut cependant des conditions du code civil : - Consentement libre la constitution dassociation - Capacit contracter - Objet - Cause licite : CC 1989, nul association dont lobjet tait les mres porteuses. - Dclaration qui donne de plein droit la PM. Tant le JA que la JJ peuvent annuler toute immixtion des PP dans les droit des associations. La mort dune association : dissolution volontaire en AG, rsultat des statuts que la socit est dissoute, dissolution par voie de justice. Lassociation non dclare : pas de PM, pas daction en justice, pas de contrat, pas dacheter. Elles nont pas la PM. Le rgime des associations et celle des associations dclares. Sige de ltablissement, nom domicile nationalit des dirigeants, joint aux statuts : rcipic de dclaration : PM. La dclaration, insertion au JO, ts les changements doivent tre signals la prfecture. Elle ne peut recevoir les dons et lgues et les subventions mais elle peut pour les associations loi 1905 et reconnues dutilit publique. Elle peut obtenir la reconnaissance dutilit publique. Statuts types conforment ceux adopts en CE. Associations loi 1905 ont exclusivement pour objet un culte peuvent recevoir des dons et lgues. Congrgations religieuses sont des associations loi 1905. Loi de 1901 soumet ses congrgations des conditions, toute congrgation devait tre autorise par la loi, la conflit au sicle dernier entre le camp laque et les congrgations ont t trs durs. Les congrgations sont quant elles contrles quant au montant des dons et lgues, immeubles, montant. Elles peuvent tre dissoute par le CE. Associations non dclares ont un rgime de libert. Elle ninterdit pas quune associ dgage des bnfices mais les partagent. Si elles font du commerce, impt sur les socits et taxes sur la valeur ajoute. Page | 71 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Structures para-administratives : pour chapper aux rigueurs de la compta des associations. La libert denseignement Esprit des chrtiens. Dmocrates chrtiens on mis en uvre un enseignement priv. Pour llaboration de prambule, libert de lenseignement. La gauche sest oppos cette proposition. Mais il ont fait entrer dans le P de 46 le PRFRL en esprant que plus tard cela permettrait de faire reconnatre la libert denseignement. Dbat agit au nom du financement des coles prives. La gauche ne voulait pas de subvention du public, la droite et la MRP oui. Loi Barang 21 sept 1951, allocation toutes les coles primaires tant publiques que prives en fonction du nb dlves. Loi Debr, 1959 : elle cre le rgime daide lenseignement priv avec une distinction entre les contrats simples et les contrats dassociations. Ils participent au SP. Loi Gerveur 1977 accrot les aides lenseignement priv. Loi dfr au CC en 1977 valeur constitutionnelle. Art 91 de l loi de finance de 1931 ; PFRLR. P de 46 et C de 58. Prise en charge de formation des matres na rien de non constitutionnel. Enseignement priv sous contrat ; principe de libert denseignement et de conscience, caractre propre de ces tablissements. Prise en charge intgrale des agents par lEtat mais ils sont soumis au principe de neutralit car ce sont des tablissements publics. Caractre limitatif des budgets accords aux enseignants, il ne porte pas en soit atteinte la libert denseignement, CC 1984. LEtat nest pas oblig daccorder autant de budgets lenseignement priv. Et ce que le financement de lenseignement, garantie de la libert de lenseignement priv. Rgime de cette libert denseignement : tt le monde peut crer une cole priv, L121-1 : conditions de moralit, conditions dage et aptitude professionnel, bac pour le primaire, licence pour le secondaire. Autorisation du recteur ou linspecteur, ils peuvent faire opposition ; conseils acadmiques et tribunaux civiles. Enseignement et obligatoire mais les familles peuvent donner enseignement a leurs enfants sous contrle mais ils sont libres de leur programme. Elles doivent respecter des rgles trs strictes mais elles sont libres de faire ce quelles veulent ; elles ne dlivrent pas de diplmes. Seul lEtat peut accorder et crer des grades. Ttes les universits peuvent crer des diplmes maison. Deux types de contrats, simple et association : elles sont maximales lorsque les coles dcident de passer un contrat dassociation. Dans le secondaire plus de contrat simple. Il doit respecter les programmes, associ lenseignement public, tenu daccueillir tout le monde, respect scrupuleux des programmes, lEtat prend en charge lintgralit des frais de fonctionnement. ce sont des agents publiques ; double autorit : rectorat et directeur dtablissement personne priv. Ils passent un contrat avec lEtat. Participe au SP sous rserve ; Contrats simples : Ds lors que leurs contraintes sont plus faibles , il prend en charge sans les charges sociales. Seulement pour les coles primaires. Rgime de linvestissement, dans le primaire les dpenses dinvestissement ne peuvent tre raliss que sur fond public. Dans le secondaire, sur la base de lancienne loi Falloux, interprt par le CE en 1986, Dpartement dIlle et Vilaine : 1/10me des dpenses dinvestissement. Dans le suprieur et le technique, libert de financement. Ces rgles sappliquent classes par classes, il peut ouvrir des classes denseignement technique, financement mais pas au titre de lenseignement secondaire. Rel dbat et celui du financement. Page | 72 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

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PARTIE VI : LIBERTE DE LA PRESSE ET DE LA COMMUNICATION Libert de communication des ides par la presse. Il fallu attendre la II rpublique pour quelle puisse stablir, lAncien Rgime ne connaissait pas de libert de la presse, rgime de censure. Art 11 DDHC pose le principe de cette libert. Les rvolutionnaires ont t trs attach cette libert. Rvolution prpare grce des petits crits, libels, journaux. Les vnements intrieurs et extrieurs ont conduit au retour de la censure et opposition de la presse considr comme dopposition. Cette libert de la presse nest pas rapparu avec lEmpire. Jusqu' la IIIme Rpublique, priode o des journaux ont pu voir le jour : priode de censure posteriori. 1819 : Restauration laisse une libert via un rgime dautorisation. La monarchie de juillet adopt ce mme systme mais il nenlevait pas les risques dinterdiction ds lors que les critiques taient trop fortes. 1848 : nouvelle priode de libert. II Empire : rgime de censure, rgime davertissement. Quand un journal tait susceptible de faire du tort au journal, au bout de trois, interdiction : autocensure. IIIme Rpublique : ds 1881, libert plein et entire dexpression. Priode de censure pendant les guerres mondiales. Depuis 1881 la presse vit dans un rgime de libert. La constitutionnalisation de cette libert : dcision CC 10 et 11 octobre 1984 relative la loi sur les entreprises de presse confirme par une dcision de 29 juillet 1986. Il sest fond sur lart 11 de la DDHC. Il affirmer lobjectif de valeur constitution quest le pluralisme des opinions et plus prcisment le pluralisme des quotidiens dinfo politique et gnral. Dans la mesure o la libre communication des pense et des opinions ne serait pas effective si le publique auquel sadresse ces quotidiens ntait pas mme de disposer dun nombre suffisant de publications de tendance et de caractre diffrents . Rgime de la presse : 1. Rgime juridique des entreprises de presse Loi du 1er aot 1986 : toute PP ou PM ou groupement de droit ditant en tt que proprio ou locataire grant une publication de presse paraissant intervalle rgulier . Toute personne est libre de ce crer comme entreprise de presse. Il faut faire une dclaration au Proc qui en donne rcpiss. La dclaration doit mentionner le titre de la publication, le nom du responsable et la frquence de la publication. Remonte la loi de juillet 1881 ; identifier les personnes responsables des ventuels dlits de presse. Le responsable est le directeur de la publication, cest lui qui assume la responsabilit pnale et civile. Sue chaque numro le nom du directeur de la publication. Si cest une PP : propritaire locataire grant ou actionnaire majoritaire de lE. il peut sagir du reprsentant lgal de la SA si cest une SA qui est proprio du journal. Cette obligation lgale sert viter la dsignation dun homme de paille comme responsable ; si cette personne est un lu qui fait Page | 73 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE lobjet dune immunit, dsignation dun codirecteur. Dans une volont de transparence : nom du directeur de la publication, directeur de la rdaction, nom du proprio. Le lgislateur prvu que quand le proprio est une socit par action, actions nominatives et leur cession est soumis lagrment du CA ou du CS. Lorsquune cession daction aurait pour effet de confrer un actionnaire au moins un tiers du K, linfo doit tre porte la connaissance des lecteurs. Le lgislateur pos des rgles de contrle des journaux au niveau national. Est interdit ttes les prises de contrle qui aurait pour effet de permettre une PP de contrler indirectement ou directement des publications quotidiennes imprime dinfo politique et gnral dont le total de la diffusion excde 30% de la diffusion nationale. Interdiction des subventions trangres. La presse en France est subventionn par lEtat directement et indirectement. Elle est apport par lEtat entre 12% et 15% du CA global. Aide directe ; remboursement la SNCF, remboursement des correspondant tranger, fonds daide lexpansion la presse ltranger. Aide indirecte : taxes, rgime fiscal hors du commun TVA 2%, exonration de la taxe professionnel. 2. Rgime des journalistes. Le code du travail dfini le statut de journaliste. Est un journaliste pro tt journaliste qui pour occupation principale rgulire et rtribue lexercice de sa profession dans une ou plusieurs publication quotidienne ou priodique ou dans une ou plusieurs agence de presse et qui en tire le principal de ces ressources . La Cass complter cette dfinition : ceux qui apportent une collaboration intellectuelle et permanente une publication priodique en vue de linfo des lecteurs . Soc, 28 mai 1986. Volont de distinguer les journalistes du reste du personnel. Toute personne qui rpond cette dfinition droit la carte de journaliste qui est dlivre par lemployeur. Si il refuse le salari peut faire un recours devant la commission suprieure (3 mag judiciaire, 1 rep des CPH et un des employeurs). Elle prend des dcisions administrateur qui peuvent faire un recours devant le JA : CE, Barey 1957 : REP. Elle est renouvelable chaque anne. Elle permet : avantages fiscaux et financiers particulier. Abattement de 10% (en plus des 20%) pour frais professionnels. Action dune commission paritaire qui fixe les salaires minimaux de chaque journalistes, en cas de dpart il droit une indemnit particulire : un mois de salaire par anne et commission arbitrale qui fixe son indemnit. Quant changement dans lorientation du journal qui est de nature porter atteinte ses valeurs : clause de conscience, de dpart, rupture unilatrale du contrat sans pravis et en gardant les indemnits de dpart. La jurisprudence a interprt cette clause comme permettant au journaliste de quitter le journal quant changement politique des directeurs. Indpendance renforce : journaliste de lAFP : dirige par un CA dirig majoritairement des reprsentant des directeurs de la publication de ts les journaux. Sous tutelle dun conseil suprieur (magistrat, directeurs de la presse, reprsentant de la Radio TV, journaliste, deux personnes dsignes par les 6 autres). Garantie dindpendance. Mode de distribution est une aide pour les petites publications. Elle sont libres de la diffusion. Si une E de presse veut tre diffus par le biais de canaux collectifs, elle doit passer par des coopratives de diffusion, sct coopratives de socit de presse, elles sont tenues daccepter de distribuer tous les journaux. Chaque E de presse devient socit avec une voie dans le cooprative. Majorit : NMDPP (nouvelle messagerie de la parisienne priodique). Protection du public : Des mesures sont possibles contre les journaux. Deux types de mesures : - Mesures gnrales de protection de lOP Page | 74 SEMESTRE 2 - 3
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Prvention de troubles gnraux. Aspect historique, car en priode de trouble, les autorit de PA dcident dinterdire pour des motifs dOP la diffusion dun journal voire en ordonne une saisie administrative. Ex : annes 30 et guerre dAlgrie. Mesures de police sont exceptionnels, elles ne peuvent jamais tre gnral et sans limitation de dure. CE, Dauvergne, 1938: Trouble exceptionnels et urgence. Il nest pas possible duser dun dtournement de procdure alors que le fondement de cette action est une protection, CE, 24 juin 1960,Sct Franpar. Depuis plus dinterdiction sur cette disposition. Depuis jurisprudence stricte, en vertu de larrt Benjamin. Par principe il nest pas exclu quun maire puisse utiliser ce motif/ mais on ne voit pas comment une autorit de police puisse interdire un journal. Rgime hors du commun pour les publications trangres : interdiction discrtionnaire sur la base dune loi de 1939. Lgislation reste en vigueur jusquau dbut des annes 2000. La CEDH, 17 juillet 2001, Association Ekin estim que cette lgislation tait contraire la CEDH. Compte tenu de cette jurisprudence, le CE, 2003, Gisti : premier ministre tenu dabroger cette rglementation. Seule possibilit de mesure gnrale : pouvoir de police de droit commun susceptible dtre exerc. - Protection des personnes Protection des enfants et des adolescents : toute publication destine au publique des enfants et ado doit faire lobjet dune dclaration spcifique. Toute publication doit tre adress une commission particulire, cest une formalit mais elle est obligatoire. Compos denseignants et de reprsentant des associations parentales. Elle regarde le contenu (violence, haine, paresse,). Si elle constate des infractions elle peut saisir le proc. Elle a un rle dinfluence, lamiable. Les publications qui prsenterait un danger pour la jeunesse ou de leur caractre licencieux, incitation haine raciale, trafic de stupfiant, . Peut faire lobjet dune interdiction de la vente aux mineurs ou de linterdiction dexposition la vue du public dans ts les lieux. cest le contrle en aval du contenu de toute publication pour protger le jeunesse. Cette protection vise aussi les individus contre la diffamation, latteinte lhonneur ou la vie priv. Pnalement et civilement sanctionn. L226-1 et L226-2 du CPP. Publication dun montage avec une personne sans son consentement. Injure raciale ou antismite (loi de 72). Le juge des rfrs peut ordonner des mesures conservatoires pour empcher la publication dun journal. Exceptionnel mais trs efficace. Pour le reste, voie civile de dommages et intrt, droit de rponse art 13 de la loi de 1991 : tt chacun peut obtenir le droit de rpondre un article le concernant, il fait lobjet dune publication dans les mmes conditions que larticle incrimin, le juge peut obliger cette publication. Sanction pnale de linjure raciale et atteinte la vie prive. PARTIE VII : LIBERTE DE LA COMMUNICATION AUDIOVISUELLE Larticle 11 DDHC aborde cette libert de communication individuelle. Elle na affirm que la libert de communication vient de laudiovisuel. Cest en 1982 que la libert de la communication t affirme. la LCA doit se concilier avec les moyens de technique contraignante inhrente a son fonctionnement CC, 1982. Libert de tt chacun de recevoir des missions mais surtout d mettre. Avant 1982, fonctionnement sous une logique de monopole de SP. Monopole dEtat remonte 1923. Loi de finance de 1923 Page | 75 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE complter par une loi de 1928 confiant lEtat un monopole. Mais lEtat pouvait accorder des autorisations des PP dmettre. Avant la 2nd GM : 3 stations privs. Ordonnance de 1945 ; institution dun monopole dEtat sur le sol Franais. Europe 1 cest cre sur le sol allemand. RTL a mis depuis le Luxembourg. LEtat crer une socit dconomie : SOFIRAD, 90% du K qui tait charge de prendre des participation dans des radio prives. Jusquen 1969 : RFT avec un monopole, ctait un simple Se de lE rattach la prsidence du conseil, ctait une administration. Pour lui donner plus de dynamisme, une ordo de 1989, transformer en une PM, EPA. Loi de 1964 : ORTF, tablissement public avec un CA. Monopole de la Tv et radio sur le territoire franais. Il est conu comme un SP, mais lORTF ntait pas neutre. De Gaulle la considrait comme la voie de la France. La loi du 7 aot 1974 : explosion, INA et Tlvision de France (diffusion de programme). Cration de 5 socits nationales : Radio France, TF1, Antenne 2, FR3, Sct publique de production. Loi de 1982: reconnaissance de communication audiovisuelle. Paralllement au secteur public et un Et Pub et un GIE : arte. Il existe un secteur priv : radio et TV. Les radios prives se sont multiplies en 1981, elles nont pas attendu l autorisation . Ajourdhui environ 1800, des radios non commerciales au toute commerciales. Statuts divers, association au socit. Elles vivent largement de ressources publicitaires et les associatives (pub et subvention). Loi du 30 septembre 1986, aide au rseau associatif de radio. Resources pub : moins de 20% du CA pour tre une radio associative. TV privs sont moins nombreuses, dune part en raison du cot et de la raret du domaine publique hertzien. La principal limite dans ce secteur vient de la raret dans le domaine hertzien et des frquences qui peuvent tre utilis. Rgime dautorisation ds lors que la ressources nest pas limit, il est ncessaire de prvoir un rgime dautorisation pour attribuer une partie de cette ressource aux uns et aux autres. Avec la TNT, la ressource est plus large, mais nous sommes toujours dans un systme de partage de la ressource. Ces deux secteurs coexistent avec des rgles diffrentes. Si SP, rgles diffrentes, sinon plus de raison dtre. Cf : Blanco. Il faut un SP fonctionnant selon des rgles particulires hors du droit commun. Elles ont des obligations de transparence et indpendance lgard de ltranger linstar de ce qui existe dans la presse. De plus : respect du pluralisme. Loi 30 septembre 1986 lavait dj affiirme et lui permet de limiter la libert de communication pluralisme des courabts dexpression et de pense . la loi na fait que transcrire lobjectif valeur constitutionnel du 18 septembre 1986 : respect du pluralisme, des opinions et des courants dexpression. la libre communication DDh ne serait pas effective si le publique auquel sadresse les moyens de communications audiovisuelle ntait pas mme de disposer dans le cadre du SP et du Se priv, le programme qui garantissent lexpression de tendances diffrent dans le respect de limpratif dhonntet et dinformation . En priode lectorales, contrle du CSA. Impratif plus stricte de respect dune galit des temps de paroles. Au nom de ce pluralisme, SP des obligations plus larges, art 54 et 55 de la loi de septembre 1986 qui oblige le secteur public programmer et diffuser les voix du gvt moyennant un droit de rponse de lopposition. Le SP doit diffuser les dbats parlementaires, il doit accorder un temps dantenne aux partis politique reprsent par un groupe parlementaire et il doit accorder un temps dmission des syndicats selon les modalits du CSA. Page | 76 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE An priode de campagne lectorale : temps de parole aux partis politique et il est calcul selon la reprsentativit des partis au parlement. Au dela de la politique, Fr2 doit diffuser des missions religieuses pour les differents cultes reprsent en France (juifs, musulman, bouddhistes, protestants, catholiques). Obligations plus larges pour le SP. Le secteur priv, contraintes au niveau de la transparence et du respect du pluralisme : - aucune PP et PM ne peut dtenir plus de 49 % dune chane de radio, tl. - Une mme PP ou PM ne peut contrler plusieurs chanes. - La mme PP ou PM ne peut contrler la fois 3 mdias (radio, tl, presse) (pour viter la situation la Berlusconi). Rgles particulires en matire de concentration mais SP qui des obligations prcises pour assurer le pluralisme politique et religieux. Mme obligation en matire de droit de rponse toute personne dont lhonneur et la rputation est mise en cause par une PP ou PM peut exercer son droit de rponse dans les 8 jours, en cas de refus il peut saisir le TGI en rfr . la rponse doit tre diffuse une horaire quivalente pour pouvoir toucher le mme nb de personnes. En matire de qualit des programmes : le SP des contraintes particulires. Art 48 de la loi de septembre 1986 impose au SP une mission ducative, culturelle et sociale particulire avec une limitation de la pub et du parrainage. La loi renvoi au cahier des charges des SP la mise en uvre de ces principes. Lart 53 de la mme loi impose ces socits la signatures des contrats dobjectifs et de moyens programmant le montant des recettes attendus sur 3 ans. En France, on considre que la logique de march ne permet pas au SP dassurer un service culturel, Le lgislateur souhaite un rquilibre financier. Mais on demande ces socits de ce financer par le biais de la publicit. Systme hybride, aspect commercial pour attirer les diffuseurs mais obligation de service culturel. Respect des quotas de pub est assur par le CSA. Si on supprim ces objectifs culturels et ducatif il ny aurait plus de raison dtre du SP. Le lgislateur instaur des quotas dmissions franaises et europennes. Ces quotas simposent au SP et au priv. En particulier aux heures de grande coute, les chanes de Tv doivent diffuser au moins 60 % doeuvre cin et audiovisuel europenne dont 40% doeuvre cin et audiovisuel dexpression originale franaise. Contentieux sur la notion duvre ? les missions en plateau en sont elles ? non car il faut une part crative . Contentieux sur la notion douvre originale franaise ? un film franais doit tre tourn en langue franaise. Pour les radios la loi impose de diffuser dans des quotas fixs par le CSA via des conventions une proportion duvre musicale interprte ou cre par des artistes franais ou francophone en particulier des contemporains. Quota qui ne peut tre infrieur 40%. Comment assurer des missions de SP ? Seul un SP peut assurer un certain nombre de mission, en raison de labs de rentabilit de certains missions(politique, religieuses,). Contrle dune AAI. En 1982, lorsque le gouvernement libralis ce secteur en raison de lchec de lEt faire fonctionner seul un SP. Cration dune AAI, le CSA. AAI, aberration car cest le peuple qui dcide, mais du fait des carences de lEt lAAI nest plus sous le contrle de lautorit politique. Pouvoir politique qui Page | 77 me SEMESTRE 2 - 3 ANNEE DE LICENCE DROIT PRIVE M. SCHWARTZ

COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE contrle ladministration. Ce sont les ministres qui sont les chefs de ladministrateur, au niveau local ce sont les maires. AAI qui ne sont plus places sous le contrle de lexcutif, elle est indpendante, plue personne ne la contrle, aberration thorique. Pourtant elles engagent la responsabilit de lEt. Certaines seulement sont dotes de la PM. Mas en principe une administration la quelle on donne le PM : cest un tablissement public. La premire AAI : haute autorit de laudiovisuel. Constitution comme le CC, non renouvellement du mandat pour assurer leur libert. Pas de vrai pouvoir de sanction hormis retirer les autorisations dmettre. Elles ne pouvait pas donner les autorisation pour les chanes TV privs mais seulement pour les radios. Remplace en 18986 : CNCL, 9 membres nomm ou lus pour 9 ans , non renouvelables. Elle avit plus de pouvoir : elle dlivrait ttes les autorisations dmettre et avec le privation de TF1, cest la CNCL qui choisi Bouygues pour le rachat. Possibilit de mises en demeure, retrait ou suspension dautorisation. Saisi du prsident du contentieux du CE lorsquil prononce une astreinte. Pouvoir de nommer les prsidents des chanes publique et pouvoir rglementaire propre (en principe ce pouvoir appartient au gvt). Une AAI ne peut avoir un tel pouvoir que de manire exceptionnel et rglement. Mais accusation dun cpt partisan. Disparition, loi du 19 janvier 1989 : CSA. 9 membres nomms pour 6 ans , ils ne sont pas renouvelables (3 prsident de la rpublique, 3 prsident du Snat, 3 prsident de lAN). Ils ne peuvent exercer un mandat lectif, public ou toute activit professionnelle. Ils nont pas le droit de dtenir des intrt dans laudiovisuel, cinma, presse, pub, des communications. Rgime dincompatibilit stricte, sanction rput dmissionnaire. Rgime valable pendant la dure dexercice des fonctions. Mais il ne faut pas nommer des personnes jeunes qui sont dans le service de laudiovisuel, car ils peuvent ce servir du CSA comme un tremplin. Pouvoir du CSA : - Formuler des propositions ou des avis sur lamlioration de la qualit des programmes, dveloppement la concurrence dans le secteur, propositions sur linfluence ltranger de la France, avis sur le cahier des charges du SP, rapport public annuel. - Nomination des prsidents des SP. Ils sont nomms pour 5 ans et il peut nommer le prsident de France Tlvision (France2, 3, 4 et 5). Nomme le tiers des membres de la socit de programme. - Pouvoir dautorisation dmettre accord aux radios prives, soit voie hertzienne ou satellite. Exception Canal +, concession de SP par le gouvernement. Appel doffre pour permettre ts de concourir, prsentation sur la base dun cahier des charges, lautorisation est accord avec signature dune convention , elle formalise les engagements de la radio et de la chane. Essaye de fixer des rgles sur lesquelles sengagent les socits. - Pouvoir de contrle, vrifie que les SP, priv, associations, respectent leurs engagements (publicit, quotas, protection de lenfance et de ladolescence,). Importance des comits techniques pour assurer les contrle au quotidien des radios. - Pouvoir de sanction. Sanction dun manquement une obligation lgale. Il sexerce lgard du secteur priv. Pour les chanes publiques, les sanctions sont particulires. De la mise en demeure lamende financire (3% du CA 5% ne cas de rcidive), suspension dmettre, retrait dautorisation. Au dbut du secteur priv, sanctions. Page | 78 SEMESTRE 2 - 3
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Fonctionnement du cinma. Dpend du fond de soutien national du cinma, aliment via une taxe sur les places de cinma. Rgime de libert : fabrication et diffusion. Pour louverture de salles de cin sous rserve dune disposition anti-concentration tt groupement ou toute rencontre est soumis un agrment . Lorsquune socit de programme refuse daccorder une bobine un cinma indpendant il peut saisir le mdiateur qui cherche obtenir conciliation ; sil lobtient il le dpose au greffe du TGI et il acquiert force excutoire. Rgime de libert qui saccompagne dun contrle pralable. Ce sont des visas sur le fondement dune ordonnance de 1945 : - Exportation, on laccorde toujours. - Exploitation : rgime particulier. Les films peuvent obtenir 6 types de visas : tout public, interdiction aux mineurs de 12 ans, de 16 ans, de 18 ans, films X (pornographique ou incitation la violence), interdiction totale. Le ministre ne prend pas sa dcision tout seul, mais sur avis de la commission de classification des films : professionnel, fonctionnaires, jeunes de moins de 25 ans. Ces visas peuvent faire lobjet dun recours devant le CE. Contentieux devant le CE : soit sur interdiction des films ou classement en tant que film X, restriction de facto dans les salles et rgime fiscal diffrents ( TVA major alors que les autres sont exonr de la TVA plus majoration des taxes sur les places). Cest le min de la culture qui accorde les visas. Le maire sur le terrain de la PA pourrait en cas de menace de trouble grave lOP, mesures dinterdiction partielle, on revient la mesure de police gnral, on revient larrt Benjamin. Les liberts publiques en droit du travail. A. Principe Prambule de 58, affirme un droit au travail chacun la droit de travailler et dobtenir un emploi . affirmation constitutionnelle. Il poursuit en affirmant lgalit devant le travail. nul ne peut tre ls dans son travail ou son emploi en raison de son origine de ces opinions et de ces croyances . Il poursuit avec laffirmation de 3 droits fondamentaux : - La libert syndicale - Le droit de grve - Le droit de participer par lintermdiaire de dlgu a la dtermination collective des conditions de travail ainsi qua la gestion des E . Cest la participation des travailleurs la vie de lE qui est une assise dans notre droit. Le droit au travail ne peut tre quun objectif. La libert syndicale est une obligation. Par nature leur contenu ne peut tre le mme. Le CC au fil des ans donne une porte ces objectifs. CC, 25 juillet 1979 : valeur constitutionnelle du droit de grve qui doit se cumuler avec dautres principes tel la continuit du SP. Le CC du aussi essayer de donner corps au droit au travail. CC, 28 mai 1983 : il incombe la loi de dterminer les conditions les plus propices pour que le plus grand nombre bnficie du droit lemploi. CC, 12 janvier 2002 : pose lobjectif du maintien de lemploi qui justifie une rglementation du LME mais qui ne peut porter une atteinte manifestement excessive la libert dentreprendre. Libert syndicale : Page | 79 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE Elle t reconnue comme libert constitutionnelle, CC, 19 et 21 janvier 1983 : cette libert syndicale valeur constitutionnelle ne fait pas obstacle ce que des prrogatives soient reconnues a des syndicats plus reprsentatif . CC, 25 juillet 1989 : cette libert syndicale doit se concilier avec la libert individuelle. La participation des travailleurs, principe constitutionnel , CC, 5 juillet 1977 : au nom de ce principe, la loi ne pouvait le vider de sa porte. Ultrieurement CC, 10 juin 1998 et 13 janvier 2000 : rappel la valeur de plusieurs de ces ppes, droit lemploi, droit syndical et du droit reconnu au travailleur de participer la dtermination collective des conditions de travail et de la gestion des E. Il est revenu aux cours suprmes daffirmer la force de ces ppes qui dcoulent de notre prambule mais les juridictions et notamment le CE navait pas attendu le P de 46 ni la Cde 58 pour affirmer un certain nb de ces liberts ou de ces rgles. Tel est le cas pour le principe dgalit. CE, 3 juillet 1936 , Mlle Bobard: galit entre les hommes et les femmes. A lpoque, rgles diffrentes ds lors quil tait possible de justifier que certains emploi taient rserver des hommes. Ap le P de 46, principe interprt plus rigoureusement. CE, 1998, Mlle Aldige : annule un quota daccs au concours de commissaire de larme de lair. CE, 29 juillet 2002, Griesmard : impose de trait galement les hommes et les femmes ayant lev le mme nombre denfant en matire davantage de retraites. Applique la jurisprudence de la CJCE. Il faut justifier davoir interrompu son activit pour lever des enfants. Il nest pas possible daccorder un avantage en particulier des femmes. Rejoint la jurisprudence sur le travail de nuit de femmes. La Cass, mis en uvre ce principe. Soc, 15 juin 1999 : il est illgal de retenir un age de la retraite diffrent selon quil sagit dun danseur ou dune danseuse. Affirmation du droit de grve par les cours suprmes. CE, 7 juillet 1950, Dehaene : reconnat le droit de grve dans les SP qui doit se concilier avec les exigences de continuit dans les SP. Dans ce mvt de cration de droits, le CE a transpos en droit public des rgles du droit du travail. Les agents ne se voient pas appliquer les dispositions du code du travail. Mais le JA intgr des principes de droit du travail en droit public. CE, 1973, Mme Peney : interdiction de licencier une femme en tat de grossesse, sauf faute caractris. Le fait de ne rien faire justifie une rvocation. Autre PGD : obligation dassurer tt salari une rmunration au moins gale au SMIC, CE 1982. Une CCv ne peut comporter que des rgles plus favorables au salari. CE, 8 juillet 1994, CGT. Interdiction de rsilier un C de travail pour des motifs tir du sexe ou de la situation de famille du salari. 1. Embauche. Principe dgalit de traitement de non discrimination. Il nest pas possible de discriminer pour laccs un emploi. Le code du travail interdit lemployeur de rechercher des info sur les futurs salaris qui naurait pas pour finalit dapprcier uniquement la capacit utiliser les emplois proposs pour ces capacits professionnelles. Il nest pas possible de prendre en compte des opinions politique et religieuse. Sauf si inaptitude exercer les fonctions. 2. La vie dans lE Contentieux li aux RI. Toute E de plus de 20 sal doit tablir un RI, il dtermine les rgles dapplication dhygine et scurit avec les sanctions essentielles. Mais il ne peut contenir de rgles Page | 80 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE violant les lois et rglement et les CCv. Autorisation de lIT, elle peut faire lobjet de contentieux devant la JA. Le contrle de lIT se fait au regard des droits constitutionnel du salari. RI mconnat la libert du salari en disant que celui-ci pouvait tt moment et quelques soit les conditions soumettre un alcotest. CE, 1er fvier 1980. Illgale lobligation faite douvrir tt moment leurs casiers, CE, 12 juin 1987, Sct Gantois. Porte atteinte lobligation de libert, dclaration tt moment de symptme de maladie dcel sur lui ou ses collges, CE, 1988, Sct Lyonnaise de gni civil. Le JJ galement fait respecter la libert individuelle des salaris : protection du droit la vie prive,droit de ce vtir, droit de ce coiffer, droit pour lemployer dun E auto de choisir sa marque de voiture, Soc, 22 janvier 1992. Lemployeur ne peut restreindre le droit au mariage de ces salari. Soc, 10 juin 1982. Interdiction de tenir compte de lhomosexualit, Soc, 1991. Problme des filatures filature est un moyen de preuve illicite d !s lors quelle porte la vie prive de lemploy une atteinte disproportionn par rapport aux besoins de lemployeur. Soc, 14 dcembre 1999 : libert dexpression dans lE ds lors quelle ne se traduit pas par des propos excessifs. Restriction : Soc, 1986, licenciement dune femme car vtements outranciers. Soc, 2001 : licenciement dune salari dune agence immobilire en survtement. La Cass estim quen raison de lemploi un employ dun magasin en rayon boucherie ne peut se prvaloir de ces convictions religieuses. Soc, 24 mars 1988. Balancement entre protection de la vie prive et respect de lexercice des fonctions. Elle peut tracer une limite en raison de la nature de lemploi. Lemployeur ne peut prendre des connaissances des messages reus par le salari mme si sur ordi professionnel, Nikon, 2001. Procdure particulire pour les salaris protger, autorisation pralable de lIT. Cette autorisation de lIT ne peut tre donn quen cas dune faute dune gravit suffisante. Dans cette hypothse lIT peut refuser daccorder lautorisation pour motif dintrt gnral sauf si atteinte excessive lintrt des parties. Motif : maintien dune activit syndicale dans lE Le droit au suffrage est pour le prof une libert publique. Les manuels ne le traite pas. Pourtant la CEDH par ex , fait de ce droit au suffrage un lment essentiel de la socit dmocratique et la jurisprudence met au cur de son contrle le sincrit du suffrage. Toutes nos lections sont ordonnes autour du respect de cette libert du suffrage et sincrit des lections. En dmocratie il nest pas de libert plus forte que celle du suffrage. Tt le contentieux sarticule autour de cette sret. Il ne sagit pas dun contentieux de la lgalit. Contentieux du respect de la lgalit. Ce qui importe nest pas de savoir si la lgalit est respect mais bien la sincrit du vote. Il appartient au juge aprs avoir rectifier les suffrages de proclamer les rsultats sil estime que la sincrit du scrutin est respect. Nous ne sommes pas dansun contentieux de la lgalit mais dans un contentieux de la sincrit du scrutin. 7 scrutins : - Prsidentiel - Parlementaire Page | 81 SEMESTRE 2 - 3
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COURS DE LIBERTES PUBLIQUE PARIS 1 PANTHEON SORBONNE - Snatorial : indirect majoritaire deux tours dans les dpartements qui dterminent mois de 4 snateurs. , indirect proportionnel quand plus de 4 snateur. - Parlement europen : circonscriptions spciales, 8 grandes. Proportionnel. - Les conseils rgionaux : lections la proportionnelle, pour 6 ans - Les conseils gnraux : majorit deux tours pour 6 ans - Les conseils municipaux : majorit deux tours pour les communes de moins de 3500 habitants et majorit deux tours avec un correctif proportionnel dans les communes de 3500 et plus. La liste qui arrive en premier la majorit des siges le reste est rparti la proportionnel. Les juge de ces lections sont le CC : prsident rpublique, dputs et snateurs et aussi pour les rfrendums. Toutes les autres lections : JA, TA pour municipale cantonales avec appel devant le CE par exception. Pour les lections europennes : CE juge en premier et dernier ressort. Globalement, deux type de contrle : 1. Bulletins ont t compt tort en faveur de lun ou de lautre, regard nul ou blanc tort. Le rle du juge : comptabiliser les votes et rectifier le rsultat du scrutin. Alors ce sont des contentieux classiques (Corse). 2. Abus de propagande Annulation au motif de laltration de la sincrit du scrutin si lcart de voix est important. Libert de suffrage fondamentale au cur dune socit dmocratique.

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