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TEORIA

GENERAL DEL PROCESO

TRABAJO:
PRESUPUESTOS PROCESALES E INTRODUCCION PROCESAL EN ANALISIS GERENAL.

Presentado por:
Lus Fernando Ruiz Villabon

Docente:

Universidad Cooperativa De Colombia Facultad De Derecho 2011

TEORIA GENERAL DEL PROCESO MODULO I GENERALIDADES

LA TEORIA DEL PROCESO COMO DISCIPLINA. Es la construccin de conceptos, instituciones y

principios comunes a las distintas ramas del derecho. Es un enfoque de abstraccin y de generalidad. Hacer una verdadera teora general del proceso es establecer los principios bsicos de la ciencia procesal, vlidos para todas las ramas. HERNANDO DEVIS ECHANDIA al definir el derecho procesal seal: Sabemos que no puede concebirse la existencia de una sociedad humana sin conflicto de intereses y derechos porque las normas jurdicas que los reglamentan son susceptibles de ser violadas ante lo cual solo cabe una doble alternativa: -La defensa privada -Atribuir al Estado la facultad de dirimir la controversia De lo cual concluye: El Derecho Procesal es la reglamentacin de la facultad de desatar los conflictos entre las personas con base en dos principios: 1. La restriccin en el otorgamiento de facultad solo al Estado y 2. La determinacin de normas para su ejercicio As las cosas, el Derecho Procesal es el estudio que corresponde a la normatividad debida para regir las relaciones entre hombres cuando entre ellos ha surgido un litigio. Tambin es la disciplina jurdica que estudia la funcin jurisdiccional del Estado, como actividad del rgano encargado de dirimir las alteraciones del derecho sustancial por medio del proceso. LA RELACION JURIDICO PROCESAL El derecho del uno no adquiere relevancia desde un enfoque jurdico si no es enfrentado al del otro El derecho tiene siempre como materia una determinada relacin: Autoridad - Sbdito Comprador - Vendedor Marido - Mujer Padres - Hijos Patrono - Trabajador Estado - Delincuente La relacin jurdica que esta en la base del derecho procesal se muestra como:

1. Un vinculo trienal, un nexo entre los sujetos productores de actos procesales, entre el Estado (Juez), actor y opositor y 2. En su aspecto formal o instrumental. El conflicto que una vez es sometido a proceso recibe la denominacin de litigio El derecho procesal es el estudio de ese todo normativo destinado a regir las relaciones de hombres entre quienes ha surgido un conflicto, buscando su composicin o arreglo. EL CONCEPTO DE CONFLICTO El hombre no vive solo sino en sociedad y su conducta esta regulada por el derecho, es decir por aquel conjunto de normas que hacen posible la vida en comn. En ejercicio de los derechos se presentan conductas que vinculan al hombre por medio de pactos pero tambin tiene conflicto de intereses dado que los bienes que proporciona la vida no alcanza para todos. Entonces surgen dos polos opuestos: Uno para exigir Otro para cumplir Ante el incumplimiento surge la figura del reclamo dando origen a la pretensin: Usted me compr la casa, me debe el precio, pgueme La realidad comprende la relacin entre comprador y vendedor: relacin de derecho sustancial Relaciones necesarias en la sociedad mediante la formulacin de los ordenamientos positivos sustanciales. La negativa a cumplir esa relacin har surgir el conflicto que hace indefinido el derecho por lo que necesita ser definido por ello solo queda acudir al Juez, a la jurisdiccin para que diga el derecho. Es as como surgen las pretensiones de unos contra otros las cuales no son aceptadas sino por el contrario, resistidas o controvertidas dando lugar a la contradiccin. Genricamente puede entenderse por conflicto de derecho sustancial el incumplimiento del mismo. El derecho sustancial es el que rige las relaciones de los coasociados en su desempeo jurdico como disfrute de los bienes de la vida. Derecho que se plasma en leyes estatales o contractuales si se cumple no hay conflicto pero si se incumple se predica el conflicto. Entonces, el derecho se encuentra frente a conflictos que debe resolver ya que su finalidad es COMPONER CONTROVERSIAS

Recordemos que el derecho objetivo impone normas de conducta pero tales normas por si solas no garantizan su cumplimiento y es por ello que el Estado debe crear el mecanismo para hacer que se respeten: El Estado: - Dicta el derecho - Establece sanciones para quien no las cumplido y para quien desconozca las facultades de otro miembro de la sociedad (derecho subjetivo) - Debe crear los mecanismos para poder imponer tales sanciones MANERAS DE SOLUCIONAR LOS CONFLICTOS LA AUTODEFENSA Consiste en la defensa que de su propio derecho hace el titular. La tendencia primitiva del ser humano es la FUERZA. La natural evolucin social y jurdica va excluyendo la fuerza a medida que progresa. Todas las soluciones de violencia representan un retroceso en el desarrollo de la humanidad. En una etapa de desarrollo muy retardado se concibe el criterio de LA REGULACION de la fuerza misma como forma sancionadora; as la LEY DEL TALION estatuye ojo por ojo, diente por diente y no dos ojos por uno. Hoy en una etapa del ms avanzado desarrollo de la humanidad a penas se usa ese primitivo rgimen de la fuerza cuando se regula el armamento que pude usarse en la guerra: proscripcin de armas nucleares o qumicas con consecuencias biolgicas. Sera un atraso de la humanidad Vestigios de la auto-composicin se mantiene en los sistemas jurdicos con figuras como: -La legtima defensa -El derecho de retencin -La huelga -La posibilidad de cortar rboles o plantas del vecino que invadan mi predio -La excepcin de incumplimiento -En el campo internacional LA GUERRA como ltima ratio EL ESTADO RECONOCE LA AUTO-TUTELA como solucin cuando su propia actividad no llega a determinar asuntos y en caso de que llegara sera tarde para la defensa del derecho (la reaccin del ordenamiento jurdico es tarda). Se caracteriza: 1. la ausencia de un tercero distinto a las partes que pueda resolver el conflicto 2. La imposicin de la decisin, de una de las partes a la otra. LA AUTO-COMPOSICION. Es la solucin de conflicto por las mismas partes. Entre ambas sin que la una imponga su voluntad a la otra. Formas: 1. La renuncia o desistimiento: abandonar el conflicto sacrificando su propio inters (en el proceso) 4

2. El allanamiento: es la sumisin del demandado que se aviene a

reconocer la razn de otro (en el proceso) 3. La transaccin: es un acuerdo entre las partes en conflicto que la resuelven mediante concesiones recprocas en sus intereses o pretensiones. (fuera del proceso)

FORMAS HIBRIDAS DE COMPOSICION DEL CONFLICTO Algunas formas de composicin de conflictos hacen ingresar en la escena a un tercero diferente a las partes pero no lo compone, no lo decide, su papel es el de aproximar a las partes proponiendo frmulas de arreglo. Son: nciliacin: Es una funcin pblica as la haga el particular La mediacin: Es una gestin privada ante un particular con buenos oficios Homologan un acuerdo obtenido por las partes igual acto jurdico. HETEROCOMPOSICION Supone la solucin del conflicto por un tercero que interviene a fin de provocar un arreglo. Aparece desde los albores de la humanidad y da lugar a diferentes formas de solucin. El elemento IMPARCIALIDAD debe caracterizar a los terceros que tienen la misin de resolver los conflictos. La forma de heterocomposicin por excelencia es el PROCESO jurisdiccional que soluciona el conflicto por medio de la sentencia del Juez competente (da una normatividad que rija la situacin) Otra forma es el ARBITRAMENTO donde el tercero resuelve el conflicto con su voluntad y de acuerdo a un procedimiento predeterminado. Puede suponer un rgano pblico o privado, nacional o internacional. Est atribuido de las facultades idnticas a los jueces ms no tiene poder y fuerza para ejecutar sus decisiones. Es una funcin atribuida por la Constitucin. Otra forma es la justicia de EQUIDAD o JUSTICIA DE PAZ ACCION: Es cuando las partes reclaman esa tutela por medio de un poder jurdico. Constituye un derecho o poder jurdico que se ejerce frente al Estado para reclamar la actividad jurisdiccional. JURISDICCION: Es la funcin estatal que tiene el cometido de dirimir los conflictos de los individuos para imponer el derecho. Comprende no solo juzgar sino ejecutar lo juzgado. ACCION - JURIDICCION - PROCESO: Es el contenido del derecho procesal Entonces frente a un conflicto o una pretensin insatisfecha el particular se dirige a la jurisdiccin para reclamar la solucin del conflicto o la satisfaccin de la pretensin. La doctrina moderna considera la accin como un derecho abstracto a reclamar la proteccin jurisdiccional y dicha proteccin se realiza a travs del proceso. 5

La pretensin es lo que concretamente se demanda, es el contenido concreto de la accin, que se materializa mediante la demanda o la denuncia. El ejercicio jurisdiccional se realiza por medio del proceso que esta constituido por una serie de actos que finaliza normalmente con la sentencia, la cual tiene como cualidad: LA INMUTABILIDAD que se conoce como COSA JUZGADA. Por lo que resulta un derecho humano esencial EL DEBIDO PROCESO que es la garanta de que se juzguen por un Juez imparcial, idneo y mediante una serie de actos que garanticen que la decisin final es la que corresponde al derecho que la sociedad a travs del Congreso ha dictado. MODULO III RAZON DE SER DEL DERECHO PROCESAL No puede concebirse la existencia de una sociedad humana sin conflicto de intereses y de derechos, pues las normas que los reglamentan son susceptibles de ser violadas. Ante tales hechos nicamente caben dos soluciones: 1. Permitir que cada uno persiga su defensa y busque aplicar lo que entienda ser su justicia, personal y directamente o 2. Atribuir al Estado la facultad de dirimir tales controversias. De ah la existencia del Derecho Procesal, que en cuanto a su origen responde a una necesidad que es de ENCAUZAR la accin de los asociados en el deseo de proteger sus intereses contra tercero y contra el mismo grupo, bien sea en presencia de una amenaza o de un hecho perturbatorio consumado. Precisamente una de las CARACTERISTICAS esenciales de toda sociedad organizada es la REGLAMENTACION de la facultad de DESATAR los conflictos entre las personas o de REPARAR lesiones y SANCIONAR los actos ilcitos, con base en dos principios: 1. La RESTRICCION de tal facultad al Estado 2. La DETERMINACION de normas para su ejercicio. Igualmente sabemos que no puede concebirse el derecho sin la accin, de manera que la existencia misma de los derechos subjetivos presupone la del derecho procesal. El sealamiento de normas para el ejercicio de la facultad de administrar justicia es ya una limitacin al poder absoluto del Estado y solo se presenta a medida que surge en la conciencia de los pueblos el concepto de que la autoridad no debe ser ilimitada sino que debe someterse tambin a normas pre establecidas para su ejercicio. Esa facultad es por parte del Estado una emanacin de su soberana lo que trae dos consecuencias: 1. La de rechazar su uso por los particulares 2. La de que cada Estado oponga a los otros su ejercicio en forma exclusiva respecto de sus asociaciones y dentro de su territorio, con algunas limitaciones. 6

Lo anterior no significa que la nica funcin del derecho procesal sea la de desatar conflictos o prevenirlos, pues existen otros donde no hay choque. Es decir, su razn de ser es la de servir de medio para la aplicacin del derecho material o sustancial y consecuencialmente que es lo esencial o primordial, propender la conservacin de la paz, la armona y la seguridad social, para evitar la justicia por la propia mano y el predominio del ms fuerte. DEFINICION DEL DERECHO PROCESAL EL CONJUNTO DE NORMAS QUE FIJAN EL PROCEDIMIENTO QUE SE HA DE SEGUIR PARA OBTENER LA ACTUACION DEL DERECHO POSITIVO Y QUE DETERMINAN LAS PERSONAS QUE DEBEN SOMETERSE A ESA JURISDICCION Y LOS FUNCIONARIOS ENCARGADOS DE EJERCERLA. Ms corta: Es el conjunto de normas que la actividad de la rama judicial. La actuacin del derecho positivo pude ocurrir en la SOLUCION de un conflicto, en la SANCION de un hecho ilcito, en su PREVENCION, en la DEFENSA contra su posible repeticin y en el CUMPLIMIENTO de una formalidad o declaracin. NATURALEZA Estriba en determinar si pertenece al derecho pblico o al derecho privado. Son varios los criterios a considerar para establecerlo, siendo uno de los ms completos el de ROCCO que seala que es necesario tomar conjuntamente dos aspectos para determinar la condicin de una norma a saber: el subjetivo y el objetivo.

1. El aspecto subjetivo: mira la calidad de los sujetos entre quienes se

constituye la relacin jurdica. Sienta como postulado general que si los sujetos son particulares, la norma que regula la relacin jurdica es de derecho privado; mientras la que vincula a estos con el Estado es de derecho pblico. Sin embargo esto no es absoluto, pues el Estado no siempre obra en la misma condicin. Puede hacerlo investido de soberana como sucede cuando dicta normas que reglamentan la conducta de todos o parte de sus miembros, en cuyo caso estas disposiciones son de derecho pblico, pero puede hacerlo despojado de su soberana asimilndose a un particular, como cuando toma en arrendamiento un bien, caso en el cual la norma que regula la relacin es de derecho privado.

2. El aspecto objetivo: atae al contenido o materia sobre la cual recae

la relacin jurdica. Si tiene un inters de carcter general, en razn de satisfacer necesidades sociales, las normas que lo regulan son de derecho pblico; si es de ndole individual, por cuanto solo se refiere a las partes intervinientes, las disposiciones son de derecho privado. 7

Aplicando los dos aspectos al derecho procesal, tenemos que por lo atinentes al subjetivo, los sujetos que intervienen estn representados, de una parte, por el Estado, que lo hace por conducto de una de sus ramas, como es la judicial e investido de soberana y, por la otra, la colectividad o el conglomerado social, sujeta a aquel; y por lo referente al objetivo, el contenido est constituido por intereses de carcter general, puesto que se dirige a preservar la paz y la armona de la sociedad, por lo cual tiene que concluirse que pertenece al derecho pblico. CARACTERISTICAS DEL DERECHO PROCESAL 1. AUTONOMO En un principio los pueblos se interesan ms en las normas que definen sus derechos que en las encargadas de regular la manera de hacerlos efectivos, al punto que se le consider accesorio o secundario. Se sent el criterio de que solo quien era el titular del derecho material tenia facultad para acudir al rgano jurisdiccional para solicitar tutela o proteccin. No haba derecho sin accin ni accin sin derecho. Tanto vale no tener derecho como no poder ejercerlo o defenderlo; sin la tutela del Estado la existencia de los derechos subjetivos sera irrisorio, terico. Cuando se establece que cualquier persona puede poner en actividad la rama judicial y esta acta, sin tener presente si es el titular del derecho o no, por cuanto es en la sentencia en donde le corresponde al juzgador hacerlo. El derecho procesal hoy constituye una rama propia e independiente del derecho sustancial dotada de sus propios principios fundamentales. De sus normas se deducen verdaderos derechos y obligaciones de naturaleza especial. 2. FORMAL Se distingue como derecho FORMAL y no material, fundado en que reglamenta las exigencias sociales o porque sirve de instrumento para aplicar la ley, pero sin que signifique esto que su importancia sea secundaria. Las normas sustanciales regulan las relaciones jurdicas entre los individuos en tanto que las formales rigen la actividad de la rama judicial para obtener la efectividad o el reconocimiento de los derechos nacidos de aquellas. Como el derecho procesal est constituido por preceptos que indican la forma como actan los funcionarios judiciales en cumplimiento de su funcin, tiene que concluirse que es de carcter formal. 3. NORMAS MEDIOS Las normas procesales SON NORMAS MEDIOS, porque sirven de medio para la aplicacin o realizacin de las normas objetivas materiales. 4. INSTRUMENTALES 8

Son normas INSTRUMENTALES porque sirven de instrumento para la realizacin del derecho, pero no toda norma instrumental es procesal pues las hay tambin de derecho material (registro de instrumento pblico o estado civil), Son las que regulan el ejercicio de la actividad jurisdiccional para la realizacin del derecho. Disciplinan los requisitos de un acto encaminado a solucionar un conflicto de intereses, o sea, que regulan los medios para dictar la solucin e imponerla, atribuyendo al efecto un poder jurdico a determinado sujeto, correlativo a la sujecin de otro. Ejemplo: norma sustancial si el predio est rodeado por otros, deber dejarle paso a la va pblica el predio colindante a travs del cual sea ms corto acceso; la norma instrumental dice si un predio est rodeado por otros, el juez decidir como haya de tener acceso a la va pblica. La diferencia est en que una da una facultad y la otra impone una obligacin 5. PUBLICO Es un derecho PUBLICO, es decir sus normas son de ORDEN PUBLICO, no pueden derogarse por un acuerdo entre las partes interesadas, son de imperativo cumplimiento, prevalecen en cada pas sobre las leyes extranjeras. Son normas que se relacionan con el inters general. Existen excepciones algunas normas procesales expresamente consagradas en los Cdigos de procedimiento Civil, como las que determinan a quien le corresponde pagar las costas o los derechos de remuneracin de peritos o testigos son de derecho privado y de inters particular, por eso las partes pueden renunciar a ellas y los peritos a sus honorarios. De conformidad con lo anterior se puede afirmar que el derecho procesal es un DERECHO PUBLICO, FORMAL, INSTRUMENTAL Y DE MEDIO, AUTONOMO Y DE PRINCIPAL IMPORTANCIA. DIVISION DEL DERECHO PROCESAL De acuerdo con la naturaleza de las normas en conflicto o cuya aplicacin se solicita el derecho procesal se divide as: Derecho Procesal Derecho Procesal Derecho Procesal Derecho Procesal Derecho Procesal Derecho Procesal Civil Penal Administrativo Contencioso Administrativo del Trabajo Coactivo o fiscal

La evolucin del derecho conduce a su especializacin o diversificacin a medida que los fenmenos sociales se complican y se transforman 9

DERECHOS OBLIGACIONES Y CARGAS PROCESALES La naturaleza de derecho pblico del derecho procesal no es incompatible con su carcter de fuente de derechos subjetivos. Algunos de los derechos subjetivos procesales, como el de producir un proceso con todas las formalidades legales mediante una demanda o el de no ser condenado sino mediante un juicio, tienen un origen claramente constitucional. Pero desde el punto de vista procesal seran los derechos de accin y de excepcin, fundamentalmente procesales. El proceso es una relacin jurdica que surge de la fusin de dos relaciones jurdicas distintas: La que media entre el actor y el Estado (relacin jurdica de accin) y La que media entre el demandado y el Estado (relacin jurdica de excepcin) De ah que los sujetos de la relacin jurdica procesal sean el Estado, el demandante y el demandado. La relacin jurdica procesal impone a las partes o sujetos verdaderas obligaciones que deben tener cumplimiento en el desarrollo del proceso y cuya insatisfaccin trae consecuencias graves como la prdida de una oportunidad procesal, como el de designar un perito o un secuestre o bien la ejecutoria de una sentencia e inclusive la prdida del juicio. Una vez que se ha puesto en funcionamiento la actividad jurisdiccional del Estado mediante la demanda (ejercicio del derecho de accin) y que esta ha sido admitida y el auto respectivo notificado al demandado, tanto aquel como este estn inexorablemente vinculados a las resultas de eses juicio, a menos que se le ponga fin por un medio excepcional que impida su normal terminacin con la sentencia, tal como sucede cuando se presenta el caso de transaccin, desistimiento. La sentencia que se dicta en ese juicio y que quede ejecutoriada vincula generalmente en forma definitiva e ineludible a ambas partes, con los efectos propios de la cosa juzgada. La naturaleza favorable o desfavorable de esa sentencia depende en primer trmino de la actividad que esas partes desarrollen en el juicio, pues en virtud del carcter DISPOSITIVO del procedimiento civil a las partes les corresponde el aducir sus pruebas, alegar sus defensas, interponer sus recursos. El demandante debe solicitar y hacer practicar las pruebas de los hechos en que funda sus pretensiones y el demandado los de las excepciones, sino lo hacen aquel vera desestimada su pretensin y este sus excepciones, aun cuando realmente tuvieran razn. 10

Para el Juez un hecho vale en cuanto aparezca demostrado en el juicio y la razn o el derecho lo tiene quien as lo demuestre. Por eso es una carga procesal del demandante la prueba de los hechos de la demanda y del demandado la de sus excepciones. Cuando el juez otorga un trmino para designar un perito o un partidor o para oponerse a una peticin de la contraparte o para alegar algo, es una carga procesal la ejecucin del respectivo acto y su falta conlleva la prdida de la respectiva oportunidad o del derecho. De ah la necesidad de la vigilancia continua del proceso por los abogados, pues su abandono puede conducir a la prdida de importante oportunidades o derechos procesales con lesin de los intereses de sus representados. Una sentencia puede ser injusta, contraria claramente a la ley, y si ha sido dictada en primera instancia contra ella puede interponer el recurso de apelacin y conseguir as su reforma favorable o si es de segunda instancia el recurso de casacin o revisin. Pero si no presenta en tiempo el recurso esa sentencia quedara ejecutoriada y generalmente pasara a tener fuerza de cosa juzgada inmodificable y de forzoso cumplimiento. Entonces a lado de la nocin de derechos procesales subjetivos o sea de aquellos que corresponden a las partes dentro del proceso, como consecuencia de la relacin jurdica, existe la nocin de las cargas procesales nacidas y originada en el proceso cuya realidad es indiscutible. No se debe confundir la carga procesal con las rdenes o citaciones que a las partes se les haga por disposicin del Juez, como para que concurra a absolver posiciones, a reconocer una firma, a rendir juramento decisorio, etc., En estos casos la parte citada tiene la obligacin de comparecer el da y hora citada y su renuncia le implica la declaracin de confeso o el tenerse por autntica su firma o por cierto los hechos objeto del juramento. No son cargas procesales, pues estas emanan del procedimiento y de la ley directamente, sin que existan rdenes del juez para cumplir ese acto. Cuando el Juez abre el juicio a pruebas, o da un trmino para que se designe un perito, o profiera una providencia, la parte interesada tiene la oportunidad de utilizar el derecho procesal que le corresponde y la carga de hacer uso de este; sin que exista un mandato imperativo para que se ejecute el acto. En cambio en el caso de las citaciones la parte no tiene la oportunidad de ejecutar o no un acto, sino la obligacin clara y precisa de obedecer esa orden de comparecencia dada por el Juez, cuya naturaleza es similar a la de una orden de pago contenida en un mandamiento ejecutivo. 11

La nocin que corresponde a los casos indicaos de rdenes o citaciones es la obligacin procesal. Se distingue la obligacin procesal de la carga procesal. Las cargas procesales se derivan de la relacin jurdica procesal. MODULO IV FUENTES DEL DERECHO PROCESAL Concepto Son las que originan o producen el derecho procesal. Es el ncleo generador, el manantial que lo produce, como se origina y como se manifiesta. Como disciplina jurdica el derecho procesal es esencialmente normativo pero no es la nica forma de manifestacin. Clasificacin 1. FUENTES DE PRODUCCION Son las que crean u originan el derecho procesal, considerado como una rama autnoma e independiente. Se dividen en dos grupos: 1.1. Las fuentes Naturales, se encuentran en la intrnseca naturaleza humana. Es el que origina las normas o preceptos legales procesales. 1.2. Las fuentes Positivas, son las que forman el ordenamiento legal. Se dividen en: 1.2.1. Fuentes directas, o inmediatas y son las que encierran en s mismas las normas jurdicas y estn integradas por: Principal: La ley Accesorias: La costumbre y la jurisprudencia, Complementarias: Los principios generales del derecho procesal. El artculo 230 de la Constitucin las reconoce cuando seala que los jueces en sus providencias solo estn sometidos al imperio de la ley. Agrega, son criterios auxiliares de la actividad judicial: >la equidad, >la jurisprudencia, >los principios generales >la doctrina. Fuentes indirectas, o mediatas, no encierran la norma jurdica, pero si la originan. Se dividen: Derecho histrico, que hace referencia a las normas procesales derogadas Derecho extranjero, las existentes en otros pases Tienen importancia en el derecho vigente en razn de que este puede haberlas reproducido textualmente, o seguir el criterio adoptado por ellas. 12

1.2.2.

2. FUENTES DEL CONOCIMIENTO Son las que plasman o concretan las de produccin. Es decir, las fuentes de produccin se materializan en las de conocimiento, las cuales le suministran al funcionario judicial la necesaria informacin para actuar en el cumplimiento de su funcin. Se dividen en dos grupos: 2.1. La Ley, como principal. 2.2. La costumbre, la jurisprudencia, los principios generales del derecho procesal y la doctrina, que asumen la calidad de subsidiarias, por cuanto solo se aplican en ausencia de la principal. LA LEY PROCESAL CONCEPTO Conjunto de normas emanadas del rgano o rama del Estado a la que se le ha atribuido esa funcin, siempre que regulen una conducta de carcter general. O la que se ocupa de regular el proceso y las relaciones que de l nacen y se concluyen, sea penal, civil, laboral, contencioso administrativo o simplemente administrativo. As, la ley puede considerarse desde dos puntos de vista: Formal: Considera a la rama u rgano del Estado que tiene la funcin especfica de dictar la ley. (otorga condecoraciones) Material: mira solo el contenido de la ley y le otorga esa calidad a la que contiene una regla general de conducta. (Cdigo) Esta diferenciacin nos permite establecer el sentido que corresponde darle al vocablo ley, que no es otro que el material, sin consideracin al rgano que la profiere, por cuanto es la materia que regule la que le da su calidad. Desde el punto de vista de la Teora General del Proceso podemos considerar la ley como la que regula la rama judicial y la forma como ella acta para cumplir su funcin, independientemente de quien fue el rgano que la emiti o donde se encuentre ubicada. Pues es factible encontrar normas procesales en cdigos sustantivos como la manera de poner por escrito el testamento verbal (1054 CC) o existir normas sustanciales en cdigos procesales como las que consagra el derecho del prescribiente a que se le reconozca la propiedad adquirida por prescripcin (407 num 2 CPC) CLASES DE LEY PROCESAL De acuerdo con la materia sobre la cual recaiga o regule se clasifican: 1. Conforme a la ESTRUCTURA Orgnica: regula lo relativo a la organizacin y estructura o composicin de la rama judicial (existencia de despachos judiciales) 13

 Procesal: reglamenta los actos procesales y al procedimiento en

general. (fija el periodo probatorio, el de alegar, impedimentos)

2. Conforme a los ACTOS PROCESALES Ley procesal Material: es la que reglamenta lo relativo a la calidad
de los sujetos o personas que producen los actos procesales y al contenido de estos; ejm.: Las que consagran la forma como las partes actan en el proceso, es decir si son incapaces lo hacen por conducto de sus representantes o establecen la designacin de curador ad litem que represente al que no se ubica o se esconde para noti auto admisorio. Ley procesal Formal: es la atinente a las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que corresponde llevar a cabo los actos procesales. Ejem.: Tiempo: sentencias 40 das Modo: Audiencia oral (testimonios) Lugar: la inspeccin judicial realiza en lugar donde estn las cosas

3. Respecto a la FUERZA OBLIGATORIA Imperativa: es la de forzoso cumplimiento o acatamiento.

Casi todas tienen el carcter de imperativas, porque como ya dijimos este ordenamiento pertenece al derecho pblico, el cual se caracteriza por su irrenunciabilidad. Ejem.: Las que distribuyen el conocimiento de los negocios entre los despachos judiciales, normas de competencia, sea por la naturaleza del asunto (penal, civil, administrativo, laboral) o la calidad del demandado (fueros), el lugar donde se encuentre, el valor de lo que se controvierte, entre otros

Dispositiva: es la que puede aplicarse o dejarse de aplicar de acuerdo con la actitud que ante determinado acto procesal asuman las partes, siempre que la norma faculte lo uno o lo otro. Puede ser considerada desde dos puntos de vista: Carcter Positivo: solo se aplica cuando alguno o todos los sujetos del proceso realicen determinado acto, ejemplo los recursos. Carcter Negativo: hace referencia a la norma de cuya aplicacin puede prescindirse en virtud de acuerdo entre las partes. Puede ser: o Expreso: cuando se manifiesta por el mutuo consentimiento de las
partes, sea que lo exterioricen individual o conjuntamente. Ejem cuando prescinden el termino probatorio (art. 186 CPC) partes y que consiste en abstenerse de infirmar lo realizado por su contraparte y 14

o Tcito: cuando se infiere de la conducta adoptada por una de las

de lo cual depende la aplicacin de la norma. Ejem no alegar falta de competencia territorial. 4. De acuerdo con la RAMA DEL DERECHO SUSTANCIAL O MATERIAL PARA CUYA EFECTIVIDAD SIRVE DE MEDIO Civil Penal Laboral Contencioso Administrativo coactiva APLICACIN DE LA LEY PROCESAL Concepto: Es la operacin que realiza el funcionario judicial (juez) a fin de que una disposicin o precepto que en abstracto contempla determinada situacin obre en el caso concreto. Esta operacin se conoce como la misin del Juzgador. Hemos dicho que el derecho procesal es el medio o instrumento para lograr la aplicacin del derecho sustancial o material, que realiza al resolver la controversia entre las partes mediante la sentencia. La operacin que realiza el juez a fin de aplicar la norma procesal es variable: En algunas circunstancias le basta adaptar la norma al caso particular (La ELIGE) (ELECCION) En otros si no encaja, le corresponde desentraar su sentido (la INTERPRETA) (INTERPRETACION) Pero puede suceder que no exista norma alguna para resolver el caso, por lo que tiene que crearla (la INTEGRA) (INTEGRACION) ELECCION DE LA LEY PROCESAL Concepto Consiste en escoger la norma que regula el caso concreto materia del pronunciamiento judicial. Una vez que la encuentra procede a efectuar una doble funcin:

1. La Formal: mira errores de redaccin de la norma; se concreta a depurar la norma de la terminologa equivocada que haya utilizado el legislador. No es frecuente pero puede suceder. Ejem: Caso previsto en el art. 517 CPC reconoce al ejecutante el derecho de solicitar se excluyan del embargo varios bienes por considerarlo excesivo cuando realmente es una facultad a favor del ejecutado 2. La Material: ya no mira la redaccin sino que verifica su validez en relacin con la jerarqua que ella ocupa dentro del ordenamiento jurdico nacional y de acuerdo con su vigencia en el espacio y en el tiempo.

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 Jerarqua: Posicin del precepto aplicable al caso en el ordenamiento

jurdico nacional, prevaleciendo la norma de mayor jerarqua cuando hay contradicciones. (Ley vs Constitucin) Es posible aplicar la excepcin de inconstitucionalidad por los jueces, que es diferente a la accin de inconstitucionalidad que la puede presentar cualquier persona. Espacio: Consiste en verificar el territorio dentro del cual la norma tiene vigencia. El proceso se rige por las normas del Estado donde va a tener ocurrencia. No presenta dificultad en los pases centralistas como el nuestro por cuanto la norma rige en todo el territorio nacional (espacio comprendido dentro de los lmites o fronteras) pero si donde existe el sistema federalista, pues cada estado tiene su propia regulacin e incluso normas generales de carcter nacional USA. Tiempo: cul es la norma procesal aplicable cuando entra en vigencia un nuevo cdigo. REGLA GENERAL: La ley nueva rige todos los actos y hechos que se produzcan a partir de su vigencia. Tiene efecto inmediato es irretroactiva. Se distinguen 3 situaciones: o Los procesos finalizados que conservan su validez y eficacia. o Los procesos por iniciar o futuros que se cien en su totalidad a la nueva ley. o Los procesos pendientes o en curso o en trmite, que es donde se presenta la dificultad. Existen dos frmulas propuestas por la doctrina y cuya escogencia determina de manera expresa la ley nueva. Pero tiene dificultades de orden jurdico y practico. Una considera que el proceso contina tramitndose con la ley derogada. Implica mantener vigente la derogada y la coexistencia de dos normas procesales. La otra propende la adopcin de la nueva ley mediante su aplicacin a la etapa posterior de la que se encuentra en curso al momento de entrar en vigencia. No presenta dificultad en lo relativo a la competencia, valoracin de la prueba y en general actos o situaciones de ejecucin instantnea, pero si respecto del procedimiento propiamente dicho, ya que no siempre es viable pasar a la siguiente etapa, de acuerdo con el nuevo estatuto procesal, particularmente si la reforma es sustancial, por lo que en algunos casos dicha fase tiene tambin que acogerse a la norma derogada a fin de no violar el derecho de defensa o de restarles a las partes oportunidad para realizar ciertos actos. 16

Entre nosotros la de mayor aceptacin es la segunda frmula. Ejem: Art. 699 CPC: Vigencia. El presente cdigo entrara en vigencia el 1 de julio de 1971. En los procesos iniciados antes, los recursos interpuestos, la prctica de las pruebas decretadas, los trminos que hubieren comenzado a correr, los incidentes en curso y las notificaciones que se estn surtiendo, se regirn por las leyes vigentes cuando se interpuso el recurso, se decretaron las pruebas, empez a correr el trmino, se promovi el incidente o principio a surtirse la notificacin. Cdigo anterior (ley 105 de 1931) el periodo probatorio estaba dividido en 2 fases: una para pedir pruebas y otra para practicarlas; en el actual las pruebas se solicitan en la demanda y su contestacin. Art. 266 CCA Vigencia. En los procesos iniciados antes de la vigencia del presente estatuto, los recursos interpuestos, los trminos que hubieren empezado a correr y las notificaciones y citaciones que se estn surtiendo, se regirn por la ley vigente cuando se interpuso el recurso, empez a correr el trmino o principio a surtirse la notificacin. REGLA GENERAL: La ley nueva IRRETROACTIVA, dos consecuencias: rige de manera inmediata, por ser

1. Rige todos los hechos y actos que se produzcan a partir de su vigencia. 2. Que la nueva ley no disponga nada sobre los hechos que se han realizado antes de su entrada en vigencia. Finalidad del principio de IRRETROACTIVIDAD: 1. 2. Respeto de los derechos adquiridos Se pueden desconocer las meras expectativas

INTERPRETACION DE LA LEY PROCESAL Puede definirse como la manera en que ella es entendida por los funcionarios encargados de hacerla efectiva. Implica determinar el alcance o sentido de la norma general cuando se presentan duda o equvocos frente a una situacin concreta, que lleva a cabo por medio de un procedimiento y a fin de obtener un resultado. 1. Procedimiento Se concreta al sistema que utiliza el juez. Existen varios sistemas o mtodos: 1.1. GRAMATICAL: se funda en el tenor o significado literal de las palabras empleadas por el legislador. 1.2. LOGICO: tiende a desentraar la intencin que tuvo el legislador al proferir la norma.

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1.3. SISTEMATICO: relaciona las normas o las ana de acuerdo con la institucin que regulen. 1.4. HISTORICO: se basa en los antecedentes del precepto, sea que se encuentren en el ordenamiento nacional o extranjero y en las causas que determinaron su adopcin. 1.5. TELEOLOGICO: mira la finalidad propuesta por la norma y que ha de atribursele en un momento dado. 1.6. SOCIOLOGICO: se concreta a desentraar el inters particular que las partes tienen en el resultado del proceso y a cuyo servicio se acomodan el inters abstracto consagrado en la ley. 2. Resultado Hace relacin con el alcance que el juez le otorgue a la norma al efectuar su interpretacin. Modalidades: 2.1. EXTENSIVO: cuando el sentido es superior a los trminos del precepto. 2.2. RESTRICTIVO: cuando le da un contenido inferior al que realmente contempla 2.3. DECLARATIVO: cuando existe concordancia entre la interpretacin y lo previsto en la norma. INTEGRACION DE LA LEY PROCESAL Concepto Hay lugar a integracin cuando el juez, ante la ausencia de precepto que regule el caso materia del pronunciamiento o actuacin tiene que crearlo. Causa La integracin se produce como consecuencia de dos situaciones: 1. Ausencia de norma 2. Exceso de normas Ausencia de Norma (anomia) Es la integracin propiamente dicha y se presenta cuando no existe jurisdiccional. En esta modalidad existen dos caminos para verificar la integracin:

1. La Analoga: Consiste en hacer extensivo al caso objeto del

pronunciamiento o actuacin la norma que el legislador ha consagrado para otro similar o semejante, como es aceptar ciertas medidas cautelares de ndole personal en el proceso de divorcio cuando solo se han establecido para el de nulidad de matrimonio por ser similares y van a producir idnticos efectos como es el ponerle fin al vinculo matrimonial. En nuestra medio la consagra con carcter general el artculo 8 de la ley 153 de 1887: cuando no haya ley exactamente aplicable al caso controvertido, se 18

aplicaran las leyes que regulen casos o materias semejantes y en su defecto, la doctrina constitucional y las reglas generales del derecho

2. La creacin propiamente dicha: ocurre cuando no existe norma en

el ordenamiento procesal que regule casos semejantes, por lo cual el funcionario judicial se convierte en legislador, aunque su funcin queda limitada a quienes intervienen como partes en el proceso en donde se adopta, solo a ellos cobija. Para ello utiliza los principios del derecho constitucional y subsidiariamente los del derecho procesal. En ausencia de ambos, recurre a los principios generales de toda ley. En ese sentido se pronuncia el artculo 5 del C. P. C., el cual por tener un carcter supletorio de los otros ordenamientos procesales, se hace extensivo a estos. Exceso de normas (antinomia) Tiene lugar cuando hay varias disposiciones que regulan el mismo punto y son contrarias o incompatibles entre s. En ese caso la ley establece como resolverlo as: 1. La norma especial prevalece sobre la general 2. La norma posterior prevalece sobre la anterior 3. Cuando la disposicin tenga la misma especialidad o generalidades y se hallen en un mismo cdigo, se preferir la disposicin consignada en el artculo posterior; y fija el orden que ha de drseles a los cdigos de los diferentes procedimientos o ramas del derecho procesal cuando la contradiccin se presenta entre disposiciones de uno y otro. ACTUACION DE LA LEY PROCESAL Consiste en que lo previsto de manera general o abstracta por ella tenga vigencia u obre sobre un caso particular. Es el resultado final de las otras operaciones que comprende la aplicacin de la ley. Entonces: Si la norma es clara = basta elegirla Si se presta a dudas o contradicciones = se interpreta Si no existe = se crea Para que luego proceda el juez a hacerla obrar por medio del pronunciamiento judicial. Se infiere la diferencia que existe entre eleccin, interpretacin e integracin de la norma con la actuacin. Las tres primeras operaciones son: 1. previas porque necesariamente preceden a la actuacin y 2. generales, en razn de que tienden a obtener un precepto de carcter abstracto. La actuacin, en cambio, es: 19

1. consecuente, por ser el resultado de cualquiera de las otras tres; y 2. concreta, por cuanto implica encajar el caso particular dentro del
aspecto abstracto que contempla la norma. LA COSTUMBRE Definicin En general es el conjunto de actos espontneos y repetidos que realiza la comunidad en un espacio y tiempo determinados, con la creencia de observar una norma de derecho. Concepto que no puede aplicarse en el derecho procesal ya que en este campo el encargado de dirigir y resolver el proceso es el funcionario judicial, y por tanto, el nico sujeto encargado de tomar la costumbre como fuente. Adems es requisito esencial que las partes la acepten tcitamente, lo cual tiene lugar cuando estas no impugnan los actos realizados por el juez con exclusivo fundamento en ella. En consecuencia a la costumbre judicial podemos concebirla como el conjunto de actos o pronunciamientos de ndole jurisdiccional que realiza el juez de manera reiterada y espontnea en un lugar y tiempo determinados con la aquiescencia de las partes, cuando dichos actos o pronunciamientos no estn conformes con la norma. Modalidades 1. La Secundum legem (Segn la Ley) se presenta cuando la misma norma se ha referido a ella, permitiendo su adopcin. En forma tacita, la costumbre se eleva a la calidad de precepto legal. Acontecera si la ley dijera que la manera de elaborar los autos interlocutorios es la que establezca la costumbre. 2. Extra legem (por fuera de la ley) se emplea para suplir aspectos secundarios o accesorios en la actuacin que corresponde imprimirle al proceso y ante la ausencia de norma expresa que lo reglamente. Los despachos comisorios y oficios, que la ley se limita a consagrarlos como medios de comunicacin entre tribunales y jueces, pero sin mencionar los requisitos de redaccin a que deben ceirse por lo cual se llenan mediante costumbre (art. 111 CPC ) Guarda similitud con la integracin de la ley, por cuanto ambos implican crear el precepto cuando no existe uno aplicable pero difieren en su ndole y efectos, porque la integracin obra nicamente frente a las partes que intervienen en el proceso y para el caso particular, mientras que en la extra legem la costumbre es general y a fin de suplir cuestiones accesorias o secundarias. 3. Contra legem (contrario a la ley) ocurre cuando la norma es remplazada en la prctica por la costumbre. La disposicin conserva tericamente su vigencia, pues no se deroga, pero deja de aplicarse para ser sustituida por la costumbre. La recepcin de testimonios debe hacerla directamente el Juez como requisito esencial de la prueba; sin embargo por el recargo del trabajo y la necesidad de evacuar los procesos rpidamente, muchas veces esa labor la cumple el secretario y otro empleado del rgano judicial. Requisitos para que tenga eficacia: 20

Que sea introducida por el funcionario judicial, por ser el director del proceso. Las partes se concretan a formular sus pedimentos, cuya viabilidad queda a consideracin del Juez. 3.2. Que sea tcitamente aceptada por las partes. Es lgico que si el juez realiza un acto contra expreso mandato legal, las partes pueden impugnarlo, sea para quitarle validez o eficacia, si no lo hacen tcitamente lo estn aceptando. LA JURISPRUDENCIA Concepto Es la manera en que los funcionarios judiciales entienden la norma o el criterio que sientan al crearla y exponen en las providencias que profieren. (crean o interpretan) Cuando crean o interpretan es cuando realmente se sienta jurisprudencia. Modalidades 1. Respecto del sentido o criterio que se afirme: Es uniforme, cuando el sentido de varias providencias que se pronuncian por el mismo funcionario judicial o por otro, en distintas oportunidades y sobre un mismo aspecto, son idnticos. 1.2. Es contradictoria, cuando el sentido de varias providencias que se profieren en diversas ocasiones por el mismo juez o distinto resuelven de manera diferente un mismo punto.

3.1.

1.1.

2. En cuanto al acatamiento u observancia: 2.1. La optativa, es aquella en la cual los funcionarios judiciales,
incluso el que la produjo, queda en libertad de acogerla en situaciones idnticas. Es la imperante en nuestro medio, art. 4 ley 169 de 1896, que conserva vigencia en la Constitucin del 91, tres decisiones uniformes dadas por la (Corte Suprema de Justicia, como tribunal de casacin,) constituyen doctrina probable y los jueces podrn aplicarla en casos anlogos, lo que no obsta para que esa misma corporacin la vare, cuando considere errneas las decisiones anteriores 2.2. La obligatoria, se presenta cuando el criterio sentado o la interpretacin otorgada a la norma en un pronunciamiento judicial no solo cobija a las partes en relacin con la cuales se profiri sino que adquiere un poder coercitivo similar al de la ley. Realiza una doble labor: De una parte, fija la solucin al caso concreto que est a su consideracin y de otra, prcticamente legisla, pues el criterio que adopta es obligatorio acogerlo en el futuro tanto para l como para los dems funcionarios de la rama judicial. 3. En relacin con el rgano judicial al que se le encomienda la funcin de sentar jurisprudencia: 3.1. Es exclusiva, cuando solo se le otorga esa facultad a determinado rgano, generalmente el de mayor jerarqua dentro de la rama judicial. Art. 4 ley 169 de 1896. 21

Es generalizada, cuando cualquier rgano judicial puede sentar jurisprudencia, sin consideracin a la posicin que jerrquicamente ocupe dentro de la respectiva rama. Tribunales, respecto de los jueces art. 230 Constitucin establece que en la actividad judicial son criterios auxiliares la equidad, la jurisprudencia, doctrina y principios generales. LA DOCTRINA Concepto Est constituida por lo que exponen los estudiosos del derecho procesal en libros, artculos, conferencias etc. Gracias a ella es que este ordenamiento llego a constituirse en una rama independiente y autnoma del derecho, particularmente del sustancial o materia con la cual estuvo ligada por mucho tiempo. Es fuente del derecho procesal y til sobre todo en lo relativo a la interpretacin de la ley, siendo elemento primordial para desentraar el espritu, sentido y alcance de los preceptos. Evolucin 1. Una mayora la divide en 4 etapas: 1.1. La exegtica: que se distingue por el simple comentario de la norma. 1.2. La de las teoras particulares, que analiza los diferentes aspectos legales que existen en relacin con determinadas instituciones. 1.3. Teora general del proceso de conocimiento, en la cual el estudio se centraliza en el proceso de conocimiento, esto es, de aquellos en donde la controversia planteada entre las partes recae sobre la existencia o reconocimiento de un derecho. 1.4. La teora general del proceso ya no se limita al proceso de conocimiento, sino que incluye las otras modalidades que existen y, adems, considera los aspectos comunes a todas las ramas en que suele dividirse el derecho procesal. 2. El segundo grupo lo divide en 3 etapas: 2.1. La exegtica, de origen francs, consiste en efectuar el comentario de cada norma en particular, generalmente ponindolo a continuacin del artculo del respectivo cdigo. 2.2. La sistemtica, de origen alemn, se caracteriza por sentar los principios que regulan las diferentes instituciones del derecho procesal mediante un conjunto de reglas bsicas, que se concretan principalmente a la accin y el proceso. 2.3. La cientfica, se distingue por el anlisis de los principios que informan las instituciones del derecho procesal en su acepcin ms amplia, sin referirlas a una rama en particular, puesto que constituyen los fundamentos esenciales de todas ellas, integrando lo que se denomina teora general del proceso. MODULO V 22

3.2.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO PROCESAL Concepto Son los criterios u orientaciones generales que inspiran el ordenamiento procesal. Pueden concebirse como las reglas consagradas por las normas, que regulan situaciones particulares o concretas pero con aplicacin en todos los procesos, que fundamentan la orientacin de todo el ordenamiento y constituyen medios para interpretar las dudas e integrar los vacios. Los principios del derecho procesal estn orientados nicamente a la obtencin de una sentencia apropiada, justa, verdadera; solo ellos corresponden a su esencia de instrumentalidad. Estn consagrados en la Constitucin Poltica y se reiteran expresa o tcitamente en los diferentes cdigos. Constituyen no solo criterio adoptado por la norma, que lo distingue de otros ordenamientos jurdicos, sino que son base para su interpretacin e integracin. El art. 4 C de P C seala: las dudas debern aclararse mediante la aplicacin de los principios generales del derecho procesal, de manera que se cumpla la garanta constitucional del debido proceso, se respete el derecho de defensa y se mantenga la igualdad de las partes Clasificacin 1. Los que sientan las bases generales del derecho procesal 2. Los que miran a la organizacin del proceso PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PROCESAL 1. La garanta de la Preeminencia de la Constitucin. Artculo 4. Es esencialmente procesal, La Constitucin ordena el derecho procesal de dos maneras: 1.1. Regulando algunas materias de manera directa 1.2. Determinando que rganos y con cuales procedimientos regularan las materias que ella no ha regulado. El principio general del sistema jerrquico de las fuentes del derecho tiene dos consecuencias: 1.1. La exigencia de los procedimientos adecuados para impedir la transgresin de la normatividad formal y material. 1.2. La conformacin de un organismo encargado de realizar el control de constitucionalidad, a travs de la accin o excepcin. 2. Principio de inters pblico o general El proceso por su naturaleza y su finalidad es pblico y sus normas son de orden pblico y por ende de cumplimiento inmediato. El Acceso a la Administracin de Justicia Art. 229 Constitucional. Toda persona tiene derecho a acceder a la jurisdiccin. 4. Carcter Exclusivo y obligatorio de la funcin jurisdiccional 23

3.

Art. 116 Constitucional. La funcin jurisdiccional solo la puede ejercer el Estado, por conducto de los rganos establecidos para ello. Sus consecuencias son: 4.1. 4.2. La prohibicin de la justicia privada La obligatoriedad de las resoluciones judiciales

Se debe diferenciar entre jurisdiccional y judicial. El primero se refiere a la facultad de administrar justicia y el segundo a una de las ramas del poder pblico, a quien se le atribuye el ejercicio de la jurisdiccin, pero sin ser exclusiva de ella, toda vez que tambin se le atribuye a las otras ramas e incluso a particulares. Ejemplo: El Congreso juzga al Presidente de la Repblica. Tribunales de arbitramento, funcionarios que ejercen la jurisdiccin coactiva entre otros. Es obligatorio, todos debemos someternos a ella sin distincin alguna, aunque establece jerarquas, al asignarle el conocimiento de una actuacin aun funcionario especial. 5. Independencia de la autoridad judicial Inciso segunda del artculo 113 y 228 constitucional. Para que se pueda obtener el fin de una recta aplicacin de la justicia, es necesario que quienes la apliquen puedan obrar libremente en cuanto a la apreciacin del derecho y de la equidad sin ms obstculo que las reglas que la ley le determine. Este principio rechaza toda coaccin ajena en el desempeo de las funciones y cualquier intervencin atenta contra el Estado de derecho. 6. Prevalencia del Derecho Sustancial Artculo 228 constitucional y el artculo 4 del C. de P. C. Consiste en que el procedimiento este referido a la aplicacin del derecho reclamado por quien concurre a la rama judicial en demanda de su reconocimiento. No significa que se sacrifiquen las formas procesales, sino que las irregularidades en que se incurra sean saneadas o subsanadas para impedir que al final se produzcan decisiones inhibitorias o de nulidad. 7. El Debido Proceso Art. 29 Constitucional. Es el que tiene toda persona a la recta administracin de justicia, que garantice la efectividad del derecho sustancial. La Corte Constitucional lo define como el conjunto de garantas que protegen a una persona sometida a cualquier proceso, que le aseguren: 1. Una recta y cumplida administracin de justicia 2. La seguridad jurdica y 3. La fundamentacin de las decisiones conforme a derecho.

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Recoge en su seno la totalidad de los principios procesales pues de l se desprende: Legalidad, Art. 29 inciso 2 constitucional. Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa; El art. 6 Ley 600 de 2000 C de PP legalidad, reitera el precepto constitucional al disponer que nadie podr ser investigado, ni juzgado, sino conforme a la ley procesal vigente al tiempo de la actuacin procesal, con observancia de las formas propias de cada juicio La ley 906 de 2004 actual C de PP art. 6 con la calificacin de legalidad, con el mismo criterio, pero en forma ms concreta, precepta que nadie podr ser investigado ni juzgado sino conforme a la ley procesal vigente al momento de los hechos, con observancia de las formas propias de cada juicio. 8. Juez Natural Art. 29 ante juez o tribunal competente 9. Non bis ibdem, Nadie podr ser juzgado dos veces por el mismo hecho 10. Doble instancia Artculo 31 Constitucional. Toda decisin podr ser apelada o consultada. Se entiende por instancia cada uno de los grados del proceso. O el conjunto de actuaciones que integran la fase del proceso surtida ante un determinado funcionario y a la cual este le pone fin mediante una providencia en la cual decide de fondo el asunto sometido a su consideracin. Se ha establecido la organizacin jerrquica en la administracin de justicia, con el fin de que como regla general todo proceso sea conocido por dos jueces, si los interesados lo requieren oportunamente mediante el recurso de apelacin. Se habla de primera instancia para referirse a la comprendida desde que se inicia el proceso hasta cuando se profiere sentencia. La segunda se surte ante el superior jerrquico en virtud del recurso de apelacin y va desde que este se admite hasta que se decide mediante sentencia. El juzgador goza de autonoma para decidir en el marco sealado por la ley. Este principio tiene por objeto que el funcionario jerrquicamente superior, con mayor conocimiento y experiencia pueda en virtud de la apelacin revisar la providencia del inferior y subsanar los errores cometido por este. 11. No Autoincriminacin Art. 33 Constitucional. Nadie est obligado a declarar contra s mismo. 12. Formalidad o Trmite adecuado u obligatoriedad de los procedimientos Como el derecho procesal se divide en varias ramas, por lo que este principio implica que se impone acudir al proceso indicado por la ley y dentro de este surtir las diferentes etapas con las modalidades y el orden preceptuado en la norma. 25

La Constitucin del 91 en art. 29 inciso 2 seala: nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante tribunal competente y observando la plenitud de las formas propias de cada juicio Su desconocimiento determina la nulidad de la actuacin, cuando desconoce el derecho de defensa pues si la irregularidad no tiene connotacin solo se podr subsanar con los recursos so pena que se sanee. 13. Imparcialidad rigurosa de los funcionarios judiciales Ausencia de todo inters en la decisin distinto al de la recta aplicacin de la justicia. No se puede ser juez y parte al mismo tiempo. No debe tener vnculo alguno con las partes o inters en el asunto debatido. Es el sustento de la existencia de las causales de impedimento y recusacin. 14. Igualdad de las partes ante la Ley procesal Artculo 13 Constitucional. Tiene dos consecuencias: La de que en el curso del proceso las partes gozan de iguales oportunidades para su defensa, y es el postulado que consagra la igualdad de las personas ante la ley. No son aceptables los procedimientos privilegiados, al menos en relacin con la raza, fortuna o nacimiento de las personas Excepcin Fueros en razn del cargo. 15. Necesidad de or a la persona contra la cual va a surtirse la decisin Art. 29 Constitucional. Nadie puede ser condenado sin haber sido odo y vencido en juicio. Es necesario vincular al proceso a la parte contra quien se formula la reclamacin a fin de que pueda ejercer su derecho de defensa. Se cumple con la notificacin personal de la primera providencia al demandado o acusado, requisito que le da la calidad de parte y lo habilita para actuar en el proceso. Trae dos consecuencias: 1. La sentencia proferida en un juicio solo afecta a las personas que fueron parte del mismo. 2. Debe ser citado el demandado de manera necesaria para que concurra a defender su causa. 16. Publicidad del Proceso Consiste en dar a conocer las actuaciones realizadas en el proceso por el funcionario judicial. No debe haber justicia secreta, procedimientos ocultos, fallos sin antecedentes ni motivaciones. Es de ndole constitucional. Toca con la discusin de las pruebas, la motivacin de los fallos y su publicacin e impugnacin, notificacin de providencias entre otros. 26

17. Obligatoriedad de los procedimientos establecidos en la ley La ley seala cuales son los procedimientos que se han de seguir para cada clase de litigio, sin que le sea permitido a los particulares ni aun existiendo acuerdo entre todos los interesados en el caso, modificarlos o pretermitir sus trminos salvo cuando la misma ley lo autoriza. Las normas procesales son imperativas. La ley lo permite de costas procesales, perjuicios, traslados, honorarios a auxiliares judiciales. 18. Las sentencias no crean sino que declaran derechos Por eso es un derecho de medio. El juez al decidir se limita a declarar los derechos que conforme a las normas positivas tiene la parte y no les otorga ninguno que ellas no consagren. Antes de la sentencia el derecho puede ser incierto pero no inexistente. 19. La verdad procesal Es la que surge del proceso. Es la certeza que el funcionario judicial adquiere de los medios probatorios allegados y sobre la cual adopta su decisin. Es factible que no concuerde con la verdad real, porque los medios probatorios no siempre logran establecerla, pero es la que impera y est amparada por la veracidad. 20. De la cosa juzgada Una vez decidido con las formalidades legales un litigio entre determinadas partes, estas deben acatar la resolucin que le pone trmino, sin que le sea permitido plantearlo de nuevo. Es decir, las sentencias son inmodificables y definitivas. Permite la seguridad jurdica Requisitos: 1. Sentencia 2. Ejecutoriada 3. Efectos interpartes excepcionalmente son erga omnes PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL PROCEDIMIENTO 1. Principio dispositivo o inquisitivo Permite deducir consecuencias fundamentales en la marcha del proceso y la interpretacin de las normas que lo regulan. El principio Dispositivo significa que corresponde a las partes la carga de proporcionar los elementos para la decisin del proceso (peticiones, excepciones, recursos, pruebas etc.) y que el juez debe atenerse exclusivamente a la actividad de estas, sin que le sea permitido tomar iniciativas encaminadas a establecer la verdad y conocer de parte de cul de ellas esta la razn y el derecho.

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El principio inquisitivo le da al juez la funcin de investigar la verdad por todos los medios legales a su alcance, sin que la inactividad de las partes lo obligue ni lo limite a decidir nicamente sobre los medios que estas le lleven. Ninguno de estos dos ha sido aplicado con carcter exclusivo. En civil predomina el inquisitivo, entra en funcionamiento con la demanda; en penal el inquisitivo aun de oficio. 2. Valoracin de la prueba Es la operacin mental que hace el juez para establecer si los hechos debatidos en el proceso se encuentran o no demostrados por los medios o actuaciones realizadas con ese objeto. Es necesario delimitar las facultades en la apreciacin de los medios o elementos probatorios que se llevan al proceso. Se trata de determinar cules son los principios que debe tener en cuenta el juez para apreciar esas pruebas y cules son los efectos que debe y puede sacar de cada uno de los medios de pruebas. Existen dos criterios: la tarifa legal y la libre apreciacin o apreciacin racional. 2.1. La tarifa legal: consiste en imponer al juez una cerrada preestablecida valoracin de la prueba, en forma que la ley le ordena si debe darse por convencido o no ante ella, si tiene plena fuerza o es relativo el convencimiento nacido de ella. 2.2. La libre apreciacin: o apreciacin racional de la prueba consiste en otorgarle la facultad al juez de apreciar el valor o fuerza de conviccin fundado en una sana critica probatoria No tiene absoluta libertad para hacerlo pues debe expresar las razones sobre las cuales basa o funda su credibilidad en ellas, conforme a las reglas de la ciencia, la lgica y de la experiencia. 2.3. El de ntima convencimiento: se caracteriza ms por la forma que por el fondo, pues el juzgador solo tiene que proferir su decisin sin necesidad de exponer los aspectos probatorios que la determinaron como ocurre con los jurados de conciencia. 3. Libertad de medios probatorios Es el conjunto de actividades que se realizan en el proceso con el objeto de llevar a este la prueba de los hechos materia de la controversia. Son el testimonio, la confesin, la inspeccin judicial, los indicios, los documentos, etc. Se distinguen: 3.1. El medio legal: consiste en que solo puede empelarse los que expresamente indica la ley. 3.2. El medio libre: se presenta cuando la ley deja plena libertad para que se utilice cualquier medio probatorio. 4. Impulsin del Proceso 28

Hace referencia a cul de los sujetos del proceso le corresponde darle curso al proceso hasta ponerlo en estado de proferir sentencia. Es diferente del dispositivo o inquisitivo porque estos hacen relacin a como se inicia el proceso mientras que este es a la actuacin posterior. Una vez iniciado el proceso en general debe el juez en colaboracin con el secretario (control de trminos) segn sea el acto, impulsar su marcha sin necesidad de que las partes lo insten a hacerlo, pues se trata de cumplir las normas legales que lo regulan y es responsable de cualquier demora ocasionada por su culpa. Existen actuaciones que tambin dependen de las partes como el suministro de los medios para la notificacin. Art. 2 C de PC; 48 del Laboral y 14 del C de PP. 5. Economa Procesal Debe tratarse de obtener el mayor resultado con el mnimo de empleo de actividad procesal. Se refiere no solo a los actos procesales sino tambin a las expensas o gastos que ellos impliquen. Rechazo o inadmisin de la demanda, rechazo pruebas intiles, incidentes inconducentes, acumulacin de pretensiones etc.

6. Concentracin
Tiende a que el proceso se realice en el menor tiempo posible procurando que las cuestiones incidentales no entorpezcan el proceso. Objecin al dictamen pericial se tramita por incidente y se decide en la sentencia. 7. Eventualidad o Preclusin Busca el orden, claridad y rapidez en la marcha del proceso y tiene lugar dentro de los procedimientos escritos y algo en los orales. Se entiende por tal la divisin del proceso en una serie de momentos en el cual se reparte el ejercicio de la actividad de las partes, de manera que determinados actos deben corresponder a determinados periodos, fuera del cual no pueden ser ejercitados y si se ejecutan no tienen valor. De ah la nocin de cargas procesales. Presentacin y contestacin de la demanda, solicitud de pruebas, periodo probatorio, alegaciones, impugnaciones entre otros. 8. Celeridad El proceso se concrete a las etapas esenciales y cada una de ellas limitada al trmino perentorio fijado en la norma. Se descartan los trminos adicionales, prorrogas o ampliaciones. Que los actos se surtan en la forma ms sencilla posible, para evitar dilaciones innecesarias. 9. Saneamiento 29

Las actuaciones afectadas de nulidad sean susceptibles de ser convalidadas por la parte en cuyo favor se establece. La nulidad es una sancin que la norma prev para determinadas actuaciones irregulares y cuando se viola el derecho de defensa de una de las partes. 10. Gratuidad de la justicia La Justicia es un servicio que presta el Estado a la colectividad, a l le corresponde sufragar todos los gastos que esa funcin entraa, como son las instalaciones, elementos, remuneracin de funcionarios y empleados etc. En este principio se incluir tambin las expensas pero no aplica que recae sobre las partes sobre todo en los procedimientos donde rige el sistema dispositivo como el civil (honorarios de peritos, gastos diligencias etc.). 11. El principio de la inmediacin Debe haber una inmediata comunicacin entre el juez y las personas que obran en el proceso, los hechos que en l deban hacerse constar y los medios de pruebas que se utilicen. Puede ser: 1. Subjetiva: la proximidad contacto entre el acto probatorio y los sujetos procesales o los testigos que se practican frente al juez. 2. Objetiva: cuando el contacto es con los hechos 3. De Actividad: referida a la inmediacin con los medios de prueba que se utilicen 12. El Principio de oralidad o de la escritura Existen actuaciones orales en procesos escritos como el testimonio, el interrogatorio de parte. As como hay procesos orales que tiene escritura. El proceso oral es aquel en cual toda la actuacin se surte de esa forma mediante audiencia. El proceso escrito permite seguir mas cabalmente los pormenores del proceso, mantiene con fidelidad su historia evitando las argucias del ms hbil pero tiene como inconvenientes que prolonga el curso del proceso, permite el abuso de recursos y de medios para dilatar el proceso. Beneficios del proceso oral: la concentracin e inmediacin operan de manera perfecta, se adquiere mayor capacidad para juzgar y dispone de ms completas facultades. Como inconvenientes que no permite conservar con precisin los elementos en que se ha de fundamentar el fallo y aquellos en que se basan sus defensas las partes, dar lugar a la charlatanera. 13. Principio del inters para intervenir en el proceso Se limita a las personas que tengan un inters jurdico, el derecho a intervenir en el proceso. Si todo el mundo interviniera los procesos seran dispendiosos, enredados e incapaces para cumplir el fin que con ellos se persigue; y quedaran 30

las puertas abiertas para que el litigante de mala fe e interesado en prolongar el proceso pudiera dilatarlo indefinidamente trayendo personas que se encarguen de enredarlo con sus peticiones. Tienen inters jurdico el demandante y el demando, por el solo hecho de la admisin de la demanda. Los terceros no lo pueden hacer a voluntad y mucho menos para controvertir peticiones de la demanda o las excepciones del demandado. Es necesario que tengan un inters jurdico serio y actual en las resultas del proceso para que se les reconozca el derecho de ser odos como intervinientes principales o adhesivos, segn tengan un inters directo e independiente o dependiente del inters de una de las partes a cuya defensa se limiten. No se les permite interponer recursos o solicitar su reforma o revocacin por no ser parte. Tampoco pueden plantear incidentes. Hay intervencin voluntaria, o forzada de terceros, esta cuando es necesaria para que el juez pueda resolver el litigio caso en el cual debe ser citado mediante notificacin personal o emplazamiento especial. 14. Principio del inters legtimo para pedir o contradecir y de la legitimacin en la causa Quien formula la demanda debe tener un inters legtimo, serio y actual en la declaracin que persigue, es decir para que se dicte sentencia. Significa la legitimacin en la causa que para impetrar determinadas declaraciones en la demanda y tener derecho a que sobre ellas se resuelva por sentencia de fondo o mrito es necesario ser titular del inters en el litigio o del inters de la relacin jurdica cuya declaracin o constitucin se reclame y que el demandado tambin sea titular del inters en la contradiccin o la persona frente a la cual permita la ley que se declare la relacin jurdica material objeto de la demanda. De no ser as dara lugar a sentencias inhibitorias. No es el inters para ejercitar la accin y conseguir que el proceso sea iniciado sino de tener derecho a que se decida en la sentencia que ponga fin a ese proceso, si existe o no el derecho material pretendido por el demandante y la correlativa obligacin a cargo del demandado. 15. Principio de la Buena fe o la lealtad procesal Como el Estado y la sociedad estn ntimamente vinculados a la eficacia y rectitud del proceso debe considerar un principio fundamental la buena fe y la lealtad procesal de las partes y el Juez. Ambos hacen referencia a la conducta de las partes en el proceso. La moralizacin del proceso es un fin perseguido por todas las legislaciones como medio indispensable para la recta administracin de justicia. Se concreta a que las partes no utilicen el proceso o las actuaciones de este para lograr fines fraudulentos o dolosos, o alegar hechos contrarios a la realidad o emplear medios que tiendan a entorpecer la buena marcha del procedimiento. 31

La ley procesal debe sancionar la mala fe de las partes o de sus apoderados estableciendo para ello severas medidas. Tales actuaciones entraan la inobservancia de un deber y acarrea por ello sanciones de tipo patrimonial y penal art. 72 y 73 C de P C. Entonces es obligacin de las partes decir la verdad en la demanda y en su contestacin y en el curso del proceso. La lealtad procesal es consecuencia de la buena fe en el proceso y excluye las trampas judiciales, los recursos torcidos, la prueba deformada, las inmoralidades de todo orden. 16. Principio de la impugnacin Otorgar la facultad a las partes de atacar las providencias con el objeto de enmendar los errores de derecho o de procedimiento en que incurra el juez y subsidiariamente evitar un perjuicio que con la decisin se les ocasione. Es fundamental en el procedimiento que todo acto del juez que pueda lesionar los intereses o derechos de una de las partes, o que sirva para impulsar el proceso y conducirlo a sus distintas etapas preclusivas sea impugnable; es decir que exista algn recurso contra l par que se enmienden los errores o vicios en que se haya incurrido. No puede concebirse la existencia de actos de decisin o impulsin que no sean impugnables. Varan los remedios que la ley ofrece, segn la naturaleza del acto y la clase de funcionario que lo haya proferido. Los simples actos de impulso llamados de sustanciacin, el nico remedio es pedirle al mismo juez que reconsidere su decisin y la modifique o revoque (reposicin); si es una decisin de fondo, contenida en una providencia interlocutoria o en sentencia existe el recurso de apelacin, para que otro juez de superior jerarqua las revise, por una vez, motivndose una segunda instancia. Excepcionalmente no la tienen, nica instancia por cuanta. Frente a algunas sentencias de segunda instancia existe el recurso de Casacin, pero no es de uso indiscriminado. 17. Principio de la contradiccin o audiencia bilateral Como principio fundamental del derecho procesal esta la igualdad de las partes ante la ley procesal, lo que excluye los procedimientos privilegiados. Significa que al demandado debe drsele las mismas oportunidades para su defensa, que las que puede tener el demandante para su ataque. No es posible adelantar un proceso sin que el demandado haya tenido noticia de l y dispuesto de algn trmino para contestar la demanda y preparar su defensa, la cual se hace mediante la notificacin personal del auto que admite la demanda y el traslado de la misma, sino es posible ubicarlo o se oculta se nombra un curador quien entra a representarlo y se surte con l, el proceso. Igualmente toda decisin del juez debe darse a conocer para que sea objeto de estudio por las partes igual las pruebas para poder contradecirlas. 32

18. Principio de la motivacin de las sentencias Es indispensable que los funcionarios expliquen y fundamenten sus decisiones, expongan los motivos, la razn de ser de su decisin en todas las providencias que impliquen un pronunciamiento de fondo y especialmente las sentencias. As se evitan las arbitrariedades y se permite a las partes usar adecuadamente el derecho de impugnacin, planteando al superior las razones legales y jurdicas que desvirtan los errores que condujeron al juez de instancia a su decisin. 19. Principio de la Congruencia Consiste en la concordancia que debe existir entre el pedimento formulado por las partes y la decisin que sobre el tome el juez. Puede ser externa que es la que se refiere a la concordancia o armona entre la demanda y la sentencia que se pronuncia sobre ella. Es particular de los procesos dispositivos. En materia laboral permite los pronunciamientos extra petita, pronunciarse sobre aspectos que no han sido objeto de peticin y ultra petita, que decrete o reconozca mayor derecho del solicitado, lo cual obedece a la proteccin que se le da al trabajador, considerado como la parte ms dbil. Puede ser interna que es la que mira a la concordancia entre la parte motiva y la resolutiva de la sentencia. 20. Principio de la conciliacin Existe mecanismo de resolver los conflictos. Est: La heterocomposicin: implica la intervencin de un tercero ajeno a los sujetos entre quienes se suscita el conflicto, funcin que atribuyen al Estado y realiza por conducto de la Rama Judicial. La autocomposicin: es la solucin del litigio por los propios sujetos entre quienes surge. La forma usual es mediante la transaccin, puede hacer antes o en el curso del proceso. Existe una intermedia o mixta que es la conciliacin donde son las partes las que logran u obtienen un acuerdo que le pone fin al litigio, pero a l llegan a merced de un funcionario, a quien le atribuyen esa especfica funcin. Va en aumento. 21. Principio de la Eficacia La administracin de justicia constituye un verdadero servicio pblico, lo que implica idoneidad de los funcionarios encargados de cumplir la funcin jurisdiccional para que esta llegue a todos en igualdad de condiciones. Desde el punto de vista externo debe estar al alcance de todos y desde el aspecto interno el juez debe velar porque el proceso se inicie, desarrolle y culmine sin obstculos y la sentencia sea de fondo, resolviendo la controversia. 22. Principio de la informalidad La jurisprudencia ha sido reiterativa en el sentido de sealar que el Juez al considerar la demanda para pronunciarse sobre una pretensin debe en caso de 33

que se oscura, interpretarla para desentraar el derecho que se reclama. Para ello debe analizar la demanda en su totalidad. No significa que se eliminen ciertos requisitos, que perentoriamente debe observar ese acto procesal y que consagran los diferentes ordenamientos procesales, sino que cada uno de ellos no se sujetan a frmulas sacramentales. 23. Principio de la carga de la prueba La carga de la prueba recae en quien pretende probar que tiene la razn, el demandante respecto de los hechos en que fundamenta sus pretensiones y el demandado respecto de los de sus excepciones. En materia penal cuando las pruebas son insuficientes o no se logren recaudar para probar la responsabilidad se aplica el principio INDUBIO PRO REO, que establece que toda duda debe ser resuelta a favor del procesado. Se es inocente hasta que se pruebe lo contrario 24. Principio de la Humanizacin de la justicia Se trata de justicia de humanos y para humanos por lo que se debe erradicar la arrogancia y se debe infundir confianza. Usar el impulso oficioso, facultad oficiosa para decretar pruebas, control del fraude procesal, sancionar etc. Principios en materia Penal 1. Favorabilidad 2. Funcin preventiva de defensa social del derecho El proceso penal es un instrumento para: La tutela de la libertad, la vida, el honor y dems derechos del ser humano Reeducacin Readactacin social Medidas de seguridad social: rehabilitacin No debe convertirse en instrumento poltico de persecucin y violacin de las garantas constitucionales del debido proceso y del respecto a la libertad y dignidad de las personas. MODULO VI SISTEMAS QUE RIGEN EN EL DERECHO PROCESAL CONCEPTO Se denomina sistema al conjunto de principios, regidos por un criterio rector, que le otorgan al proceso determinadas caractersticas. Lo que determina el criterio rector, es la naturaleza del derecho sustancial que se ventila en el proceso y que implica, segn sea de inters particular o pblico, el que las partes puedan o no disponer de l, respectivamente. 34

CLASES 1. DISPOSITIVO Concepto Consiste en que las partes son los sujetos activos del proceso, recae en ellos el derecho de iniciarlo, determinar y disponer de su objeto, limitndose el juez a dirigir el debate y decidir la controversia. Caractersticas 1. Iniciativa: Solo se inicia si media la peticin del interesado. En civil seria la demanda y en penal acusacin. Aforismos: Nemo iudex sine actore: no hay juez sin actor Ne procedat iudex ex officio: el juez no puede proceder de oficio 2. Impulso procesal: el paso del proceso de una etapa a la siguiente requiere de la peticin de las partes y, en particular del demandante, por ser el interesado en el reconocimiento de su derecho. 3. Tema de decisin: Se entiende por tema de decisin lo que constituye la materia del debate o el objeto de la controversia entre las partes y sobre el cual versa el pronunciamiento definitivo del juez. El tema es fijado por las partes correspondindole al demandante determinarlo en la demanda, mediante las pretensiones y al demandado en la contestacin, con la proposicin de excepciones. En penal lo constituye la acusacin. (Congruencia) 4. Hechos: el tema de decisin se funda en hechos, los cuales invocan las partes en la demanda y contestacin. En penal son los constitutivos del ilcito y los eximentes de responsabilidad. 5. Pruebas: la iniciativa para que se decreten y practiquen las tendentes a demostrar los hechos materia del tema de decisin recae de manera exclusiva sobre las partes, de acuerdo al principio de la carga de la prueba. Al demandante le corresponde probar los hechos en que sustenta sus pretensiones y al demandado los que funda su defensa. El Juez carece de facultad para decretarlas de oficio. 6. Disponibilidad del derecho: Recae de manera exclusiva en las partes, pudiendo el demandante renunciar a las pretensiones a travs del desistimiento o por acuerdo directo con el demandado con la transaccin, fenmenos que implican la terminacin del proceso. 7. Recursos: las decisiones judiciales solo pueden impugnarse a instancia de las partes, sin que sea viable proceder de oficio. El sistema dispositivo con las caractersticas anotadas fue imperante en la etapa liberal, donde era de inters privado. En la actualidad en la fase de democratizacin o socializacin del proceso, subsiste como vehculo para dilucidar intereses privados (civil, laboral etc) pero como la administracin de justicia exige fallar de acuerdo con la realidad de los hechos materia de la controversia, la tendencia ha sido dotar al juez de 35

determinados poderes como decretar de oficio las pruebas que considere necesarias para establecerlos o aclararlos, siendo un deber (siendo as en el sistema inquisitivo). En Colombia tenemos un sistema mixto en el ordenamiento civil. Esto no desdibuja el sistema dispositivo por cuanto ese deber no es absoluto sino que est limitado a los hechos controvertidos en el proceso. El tema de decisin tampoco es absoluto, por cuanto en materia laboral se rompe la congruencia al decidir las pretensiones por fuera (extra petita) o ms all (ultra petita) de lo pedido y frente a las excepciones de fondo reconocer las que aparezcan demostradas as no hayan sido alegadas salvo compensacin, prescripcin y nulidad relativa. En materia de recursos tambin rige el grado de consulta, que se surte a favor de la parte considerada dbil del proceso. Este sistema con la aplicacin total de sus principios y en la denominacin de acusatorio rige en el common law, vigente en Gran Bretaa, USA, en Latinoamerica como Colombia. (Ley 906 de 2004) 2. INQUISITIVO Concepto Consiste en que el Juez no es sujeto pasivo del proceso sino que adopta la calidad de activo, por cuanto est facultado para iniciarlo, fijar el tema de decisin y decretar las pruebas que considere necesarias para establecer los hechos. Es factible modificar el tema de decisin y por ende la pertinencia de las pruebas puede alterarse. Ha sido asignado a los procesos donde se controvierte o ventilan asuntos en los que el Estado o la sociedad tienen inters y por lo tanto no es susceptible de terminacin por desistimiento o transaccin. Penal ndole pblica. No rige actualmente de manera rgida pues las partes gozan de ciertos derechos como es el de solicitar pruebas. MODULO VII EL PROCESO CONCEPTO Proviene del latn processus o proceder que significa marchar, avanzar, desarrollar llevar a cabo. En su significado corriente puede concebirse como cualquier conjunto de actos coordinados tendientes a lograr un fin determinado. Surge en multiplicidad de actividades humanas, como la construccin de un edificio, la elaboracin de un producto. Jurdicamente, puede concebirse desde 2 puntos de vista: 1. En sentido general: es el conjunto de actos coordinados para el logro de un fin jurdico, o como el conjunto de actuaciones realizadas por las diferentes ramas del Estado dirigidas a la creacin o aplicacin de normas. Se puede hablar del proceso legislativo, administrativo, contractual y jurisdiccional. 2. En sentido estricto: es el conjunto de actos coordinados y sucesivos realizados por los rganos investidos de jurisdiccin y los dems sujetos que 36

actan, con el fin de obtener la aplicacin de la ley sustancial o material a un caso concreto o particular. CARACTERSTICAS 1. Conjunto de actos, en razn a su multiplicidad 2. Son coordinados por cuanto guardan estrecha relacin entre si, pues si bien son independientes estn vinculados por el resultado que persiguen en la sentencia. 3. Son sucesivos porque envuelven un orden riguroso, uno necesariamente constituye premisa esencial del siguiente. Etapas: demanda, admisin, notifi, contesta, probatorio, alegatos sentencia. 4. rganos investidos de jurisdiccin es un trmino ms amplio que el de funcionarios judiciales por cuanto cobija a todos los que no forman parte de la rama judicial como son los rbitros o jurados. 5. Y dems sujetos que actan, es decir que en la realizacin del proceso actan otros sujetos distintos al rgano jurisdiccional como es la presencia de las partes y de terceros. (lo diferencia del legislativo y del administrativo) 6. Hace radicar la finalidad del proceso jurisdiccional en la aplicacin de la ley sustancial. DIFERENCIA ENTRE PROCESO Y PROCEDIMIENTO Proceso: conjunto de actos necesarios para la declaracin o ejecucin del derecho mediante el ejercicio de la jurisdiccin. Procedimiento: es el conjunto de formalidades a que deben someterse el juez y las partes en la tramitacin del proceso. una marcha a seguir Cada una de las etapas o fases que el proceso comprende. Supone una serie de actos cuyo conjunto forma la instancia o proceso en el que el actor formula sus pretensiones y el demandado su defensa, ambos ofrecen pruebas y el juez dicta sentencia. Entonces el procedimiento es la manera como se surten y desarrollan las diferentes etapas y actuaciones que integran el proceso Todo proceso requiere un procedimiento pero no lo contrario, pues este ltimo puede aparecer por fuera del proceso. DIFERENCIA ENTRE PROCESO Y LITIGIO El litigio implica un conflicto de intereses, es decir la existencia de personas que sostienen pretensiones opuestas o diferentes. Existe desde antes del proceso. El proceso se inicia y se desarrolla en presencia del juez. La relacin jurdica procesal surge en el proceso ante el juez y no por el litigio. NATURALEZA JURIDICA DEL PROCESO Han surgido diversas teoras para explicar la naturaleza del proceso de gran importancia al determinar el criterio que rige el proceso y sirven para explicar los distintos aspectos que presenta. Tenemos: 1. Teora Contractualista 37

Origen romano. Se baso en la llamada litis contestatio, donde se crey ver un acuerdo de voluntades entre las partes (demandante y demandado) para someter a un tercero (arbitro) la decisin de la controversia. (sublite) 2. Teora del Cuasi contractualista (francs) En si no exista un acuerdo de voluntades expreso que lo caracterizara como contrato, sino que era una aquiescencia tcita de parte del demandado al aceptar que la controversia se sometiera a un rbitro. Es decir que surge la voluntad unilateral de un sujeto de ligar a otros. Crticas 1 y 2: Consideran al proceso de carcter privado olvidando que el rgano del poder pblico que interviene en el proceso lo hace en virtud de la soberana del Estado y no de la voluntad de las partes. El demandado no queda vinculado por un acto expreso o tcito de su voluntad sino contra su querer y por el solo hecho de que se le indique en la demanda. 3. Teora de la Situacin Jurdica (alemn) Entre las partes existen lazos procesales que los pone en una situacin de espera frente a la sentencia. La situacin jurdica genera derechos y cargas procesales: la ocasin obliga o ms bien impone una carga y la ms grave culpa contra s misma es dejar pasar la ocasin. Crticas: - Solo tiene aplicacin o eficacia en aquellos procesos en el que la conducta del juez es totalmente pasiva, por limitarse a ser su director y fallador (sistema dispositivo) - No son exclusivas del proceso las expectativas o perspectivas por cuanto cualquier situacin jurdica que se efecte en forma sucesiva y cuyos resultados sean producto de lo que realicen o se abstengan de realizar las partes, necesariamente las incluye. - Su falla principal estriba en quitarle a la accin su calidad de derecho del particular correlativo a la obligacin del Estado de prestar la jurisdiccin. 4. Teora del Proceso como entidad jurdica compleja El proceso aparece como una pluralidad de elementos como son: actos, situaciones y relaciones diversas. 5. Teora de la Institucin (espaola) Es una combinacin de actos tendientes a un fin y un conjunto de actividades relacionadas entre s por el vnculo de una idea comn objetiva; as la idea sea diferente para cada sujeto. 38

Crticas: - Por la variedad de significa que tiene el trmino institucin por cuanto se le concibe como fundacin, establecimiento etc., lo que se presta a equvocos. 6. Teora del proceso como Empresa Por cuanto el proceso ha sido organizado por las leyes de igual manera que las empresas pblicas o privadas, mostrando una idea objetiva y la colaboracin organizada para convertirla en realidad. Convertir una idea en realidad mediante una organizacin. 7. Teora de la Relacin Jurdica Procesal (Hegel) Es la ms aceptada. Parte del concepto de relacin; se refiere al vnculo que une entre s a los sujetos del proceso y sus poderes y deberes respecto de los diversos actos procesales. Esa relacin es jurdica porque est regulada por normas positivas. Centraliza sus fundamentos en: 7.1. Los sujetos que intervienen: De un lado el rgano jurisdiccional y por el otro la partes (demandante demandado) 7.2. Integracin: es la forma como se establece la relacin jurdica procesal. Para unos es entre demandante y demandado para otros, debe incluirse al juez, ya que se integra por medio de l y finalmente que es una relacin triangular Juez demandante, juez demandado y todos 7.3. Contenido: es la distinta posicin en que se encuentra el juez y las partes en la relacin jurdica procesal. Al Juez, el deber de proveer y de hacerlo conforme al ordenamiento jurdico para reconocer el derecho a quien le corresponda mientras que las partes tienen el poder de situar al funcionario en estado de proveer. 7.4. Naturaleza: los aspectos que la caracterizan. 7.4.1. Es autnoma, tiene existencia propia e independiente del derecho material que se discute en el proceso y sobre la cual se pronuncia el juez en la sentencia. 7.4.2. Es compleja, porque contiene un conjunto de derechos y deberes, todos ellos coordinados al fin comn, constituido por la aplicacin del derecho sustancial en la sentencia. 7.4.3. Es de derecho pblico, porque las disposiciones que la regulan son de esa ndole por ser una actividad realizada por una de las ramas del Estado, cual es la judicial. 7.4.4. Es dinmica, porque se encuentra en continuo movimiento hasta llegar a su terminacin sea de manera normal o anormal y sin que ello sea bice para que sufra parlisis o suspensiones. 7.4.5. Constitucin, la relacin jurdica procesal nace con la presentacin de la demanda (reunir requisitos: jurisdiccin, competencia, capacidad para ser parte y capacidad para ser parte) y se integra con la vinculacin del demandado, lo que se verifica con la notificacin del auto que la admite. 7.4.6. Desarrollo, integrada se desarrolla mediante una serie de actividades emanadas tanto del juez como de las partes. (actos procesales, uno es premisa del siguiente) 39

7.4.7. Crisis, cuando registra estancamiento o suspensin. (muerte o enfermedad de una de las partes o sus apoderados o prejudicialidad) 7.4.8. Transformacin, la relacin puede cambiar o transformarse. Objetiva cuando cambia la materia de la controversia ejem reforma demanda, que modifique pretensin. Subjetiva, cuando cualquiera de los sujetos de la relacin sea sustituido por otro ejem demandante cede el derecho litigioso. 7.4.9. Terminacin, de dos maneras: a. Normal, en los declarativos con la sentencia e implica que la relacin cumpla todas las etapas jurdicas que la ley establece para el desarrollo del proceso. Ejecutivo con el pago total de la obligacin. b. Anormal, al no cumplir todas las etapas del proceso por causa de determinados actos, contemplados en la norma ejem desistimiento, transaccin, perencin, conciliacin. Crticas: Es esttica Hace caso omiso de las facultades, expectativas, cargas y esperanzas que se derivan del proceso No es decisiva la prueba de los derechos y obligaciones que de ellos emanan, como s sucede en la situacin jurdica. No hay verdaderos derechos y obligaciones procesales o Aunque existan, por el hecho de ser mltiples, exigen la formulacin de un concepto superior que los sintetice y que sirva para designar la unidad procesal. 7.5. Teora de la Ley Debe explicarse de acuerdo con la misma ley que lo ha creado. Tanto el deber de jurisdiccin, como los deberes y derechos de los sujetos o cargas y expectativas de la situacin jurdica emanan de la ley No explica el fenmeno. Salvo las dos primeras que fueron descartadas, las dems constituyen aportes muy importantes al derecho procesal. Conclusiones. No puede desconocerse el derecho de accin (vnculo entre demandante y Estado) y su correlativo el derecho de contradiccin (vnculo entre demandado y Estado) por ser pilares del derecho procesal y ser el factor determinante de la autonoma de la rama judicial. Estos conceptos no descartan la teora de las cargas procesales, trascendental en la funcin que cumple pues quien no prueba no tiene el derecho. Teora ms aceptable relacin jurdica procesal sin excluir un criterio rector: la pretensin. Mvil del demandante, objeto del pronunciamiento del Juez en la sentencia para administrar justicia. Fin del Estado. FINALIDAD DEL PROCESO 1. De carcter General, remoto o mediato 40

La preservacin de la armona y la paz ente los integrantes del grupo que se logra evitando la justicia por propia mano. Paz con justicia. 2. De carcter inmediato, prximo o especfico Subjetiva: obtener la efectividad del derecho subjetivo reclamado por el demandante cuando es violado, desconocido o puede llegar a serlo. Implica la proteccin de inters que es reconocido por el ordenamiento positivo, cuando se desconoce, el proceso es el medio para que el afectado pueda obtener su reconocimiento o satisfaccin. Objetiva: el fin es la actuacin de la ley, es decir la aplicacin de la norma sustancial al caso concreto que es objeto de decisin en el proceso. ELEMENTOS DEL PROCESO 1. Subjetivo: los sujetos y son como tales el funcionario judicial (juez) y las partes entre quienes se presenta la controversia (demandante y demandado). Tambin pueden comparecer otros que intervienen de manera permanente o transitorio, adoptando condicin semejante a las partes se denominan Terceros intervinientes. 2. Actividad: compuesto por los actos procesales, en virtud de los cuales el proceso pasa de una etapa a otra y puede entonces iniciarse, desarrollarse y culminar. 3. El objetivo: objeto material del proceso, es decir la pretensin concebida como lo que el demandante reclama a cargo del demandado, la cual por su parte, lo tiene en la relacin jurdica procesal. CLASIFICACION DEL PROCESO 1. En cuanto a la Rama Toma en consideracin los diversos ordenamientos de carcter sustancial a los cuales el proceso les sirve de medio para su efectividad. Proceso civil, penal, laboral, coactivo, contencioso administrativo etc. Cada uno de estos tiene su propio ordenamiento positivo que los regula en su totalidad e integra los cdigos por ello Cdigo de Procedimiento 2. De acuerdo con el rgano Toma en cuenta el ente encargado de tramitar o fallar el proceso. Puede ser: 2.1. Proceso Judicial: es el que deciden los jueces o magistrados Judicial por referirse a la rama del Estado encargada de administrar justicia. Jurisdiccin queda referida al rgano encargado de cumplir la funcin de administrar justicia, aunque no forme parte de la rama judicial eje senado 2.2. Proceso arbitral: es el que conocen particulares, que carecen de jurisdiccin, pero que la asumen temporalmente hasta la decisin (laudo). Estos particulares se denominan rbitros e integran el tribunal arbitral. Puede ser:

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Directo: cuando se llega a l en virtud de un acuerdo celebrado entre las partes (clausula compromisoria) o porque la ley expresamente lo establece (materia contractual) Indirecto: cuando un proceso cursa en la jurisdiccin ordinaria y las partes, por mutuo acuerdo y permitirlo la ley, lo sustraen de su conocimiento para pasarlo a los rbitros (compromiso) (debe ser una pretensin de naturaleza incierta, susceptible de transaccin, los interesados ser capaces y no verse sobre cuestiones relativas al estado civil de las personas) 3. Respecto de la posicin de las partes Se mira la actitud o el inters que las partes tienen en relacin con la decisin que se tome en la sentencia. 3.1. Contencioso: entre las partes existe controversia, litigio o intereses encontrados, pero no es necesario que ese enfrentamiento sea real sino que basta la simple apariencia, pues es posible que en el fondo las partes persigan el mismo resultado ejem. divorcio causal mutuo acuerdo. Caractersticas: a. Exista un litigio o enfrentamiento entre las partes b. Es imprescindible la presencia de las dos partes, esto es demandante y demandado, titulares de la controversia. c. Media siempre una pretensin, representada por lo que se pide en la demanda y propuesta por el demandante contra el demandado. (reconocimiento de un hijo extramatrimonial o restitucin de un inmueble) d. El acto inicial del proceso est constituido por la demanda. 3.2. Voluntario: no existe litigio, controversia o enfrentamiento entre quienes intervienen, aunque puede suscitarse. La funcin del juez es ms relevante pues tiende a verificar la existencia de unos presupuestos o requisitos para reconocer un derecho, sin que exista oponente que lo controvierta. Caractersticas: a. No hay presencia de litigio, aunque no se descarta que pueda presentarse. Ejem sucesin, interdiccin de demencia b. No hay partes sino interesados que reclaman para s el reconocimiento de un derecho o el cumplimiento de una formalidad para poder hacerlo efectivo. Padre licencia judicial para vender bien del hijo c. No se formula pretensin sino simple solicitud, lo que se pide es para s y no contra otra persona. d. El acto con que se da comienzo a la actuacin no es una demanda sino una simple peticin con formalidades (objeto y hechos en que se funda). Entre nosotros, al atribuirlo a la jurisdiccin ordinaria exige que comience con demanda y que hable de pretensin y de partes. 4. De acuerdo con la naturaleza de la pretensin Segn lo que el demandante reclame en su demanda frente al demandado puede ser de conocimiento, ejecutivo, cautelar y de liquidacin 42

4.1. Procesos de conocimiento Concepto Tiene como caracterstica esencial darle certeza al derecho material contenido en una pretensin. Es donde la pretensin es incierta o discutida. Clasificacin 4.1.1. El proceso dispositivo: cuando la cuestin debatida carece de una reglamentacin legal que le permita al juzgador resolverla, por lo que debe crear la norma para tal efecto, que adquiere la calidad de ley, pero limitada a las partes entre quienes se toma la decisin y tambin cuando por acordarlo los interesados y admitirlo el ordenamiento positivo, el juez resuelve la controversia en conciencia y no en derecho. Por esta razn se habla de equidad, como justicia del juez. 4.1.2. El proceso declarativo: el juez reconoce la existencia de un derecho o modifica una situacin jurdica o impone determinada prestacin a favor de una parte y a cargo de otra cuando en el caso particular objeto de la controversia se dan los presupuestos que para ello consagra la ley en abstracto. El juez se limita a establecer si el asunto sometido a su consideracin encuadra en los presupuestos exigidos en la norma Puede ser: a. Puro: cuando el interesado solicita al juez declare la existencia o inexistencia de un derecho o relacin jurdica sin que se trate de imponer al demandado ninguna responsabilidad. Tiende a declarar la existencia o inexistencia de un derecho. Busca la certeza jurdica. Declaratoria de Pertenencia reconoce la prescripcin adquisitiva. b. Constitutivo: cuando el pronunciamiento solicitado entraa la extincin de un derecho o una relacin jurdica sustancial. Tiene efectos ex nunc, cuando es desde que se ejecutora la providencia (divorcio) y ex tunc, obra desde el momento en que la situacin jurdica surgi, (resolucin de contrato) c. De condena: cuando una parte pretende frente a la otra que esta reconozca la existencia de un derecho de la primera y lo satisfaga o quede sujeta a las consecuencias del incumplimiento de una obligacin suya y persigue la declaracin de su responsabilidad. Tiende a imponer una prestacin u obligacin a favor del demandante y a cargo del demandado. Pretende dos pronunciamientos: el primero que se reconozca el hecho o acto generador de la prestacin u obligacin y, el segundo, como consecuencia del anterior que se imponga la prestacin u obligacin (accidente vehicular declarar responsabilidad y condenar perjuicios) 4.2. Proceso ejecutivo Concepto 43

Se encamina a obtener la plena satisfaccin de una prestacin u obligacin a favor del demandante y a cargo del demandado, la cual requiere estar contenida en una sentencia declarativa de condena o en un documento emanado directamente de las partes que cumple con los requisitos exigidos por la ley. El que tiene una pretensin cierta pero insatisfecha (pago de un cheque) Este proceso parte de un presupuesto esencial que es el titulo ejecutivo (sentencia documento) contiene una obligacin de dar, hacer o no hacer Clasificacin a. Respecto del trmite, especialmente en la forma como se inicia puede ser: Propio: se inicia de manera independiente, sin que tenga que surtirse a continuacin de otro (cobro de un cheque) Impropio: acontece cuando se inicia a continuacin del declarativo de condena y a fin de obtener el cumplimiento de la obligacin impuesta a este (restitucin inmueble arrendado) b. Por lo referente a la clase de obligacin, cuyo cumplimiento se persigue: Directo: se da cuando el acreedor tiende a obtener que la obligacin se cumpla en la misma forma en que fue contrada. Tiene dos modalidades: Por dacin: cuando la obligacin que reclama el acreedor es de dar, es decir, que se concreta a que el deudor le entregue un bien mueble (cuerpo cierto o una cantidad determinada de bienes de gnero) la cual entraa la correspondiente tradicin o traspaso. Por transformacin: cuando se persigue el cumplimiento de una obligacin de hacer o no hacer, por cuanto implica una mutacin o transformacin de la situacin de hecho existente. Hacer realizando el hecho a que se ha obligado el deudor. No hacer se concreta a destruir lo efectuado por l. Por equivalencia: consiste en que el acreedor, ante la imposibilidad de lograr que la obligacin se cumpla en la misma forma en que fue contrada o por no tener inters en esto opta por reclamar en su lugar el valor en dinero de los perjuicios compensatorios y moratorios (compensatorios son equivalentes al valor de la obligacin (inversin y lo dejado de percibir) y moratorios obedecen a la demora en cumplirlas (inters que la utilidad hubiese producido) c. Por lo tocante a los bienes que se persiguen en la ejecucin y el numero de acreedores puede ser: Singular: uno varios acreedores pretendan obtener el pago de sus obligaciones y en el proceso afecte con medidas cautelares una parte de los bienes del deudor, por considerar que son suficientes para la satisfaccin completa de los crditos. Concursario: cuando varios acreedores en un mismo proceso afectan con medidas cautelares todos los bienes del deudor y de acuerdo con el avalo y la liquidacin de los crditos resulta que el pasivo es superior al activo. 4.3. Proceso Cautelar Concepto 44

Conjunto de actuaciones que tienden a garantizar los resultados que se persiguen en otro. En nosotros son las medidas cautelares. Caractersticas a. Es accesorio, supeditado a la existencia del otro b. Medio o instrumento para obtener que los resultados del proceso principal sean efectivos. c. Es preventivo, d. Es taxativo, obra solo en los casos establecidos en la ley Clasificacin a. De acuerdo con los efectos que produzcan en la situacin existente: Innovatorio: modifica o varia las circunstancias presentadas en el momento de instaurarse o proponerse el proceso principal, (Separacin de cnyuges, custodia temporal) Conservatorio: en el caso de que mantenga o preserve las condiciones de hecho existentes con antelacin del principal ejem embargo y secuestro de bienes evitan se sustraigan del patrimonio b. Segn el objeto sobre el cual recaiga: Personal: recae o versa sobre la persona Real: afecta los bienes

Requisitos a. Garanta: puede ocasionar perjuicios contra quien se dirige en caso de que obtenga en el proceso una decisin favorable, para ello debe constituirse una garanta sea una caucin en cualquiera de sus modalidades (real, hipoteca; personal, fianza). Pues el embargo pone los bienes fuera del comercio e impide a su titular realizar cualquier acto de tipo dispositivo. b. Calidad del derecho: la cautela es actuacin accesoria para garantizar los resultados de otro proceso. El derecho debe estar contenido en un titulo idneo. c. Naturaleza el objeto de la cautela es buscar el medio para garantizar los resultados del proceso 4.4. Proceso de Liquidacin Se contrae en determinar los bienes que integran un patrimonio (activo), las deudas que lo afectan (pasivo) las personas llamadas a recogerlos y la proporcin en que se les debe adjudicar. (sucesiones, liquidacin sociedades) 5. Segn el tramite Especial: es el que tiene un trmite propio en razn de la naturaleza o clase de la pretensin debatida (deslinde y amojonamiento) Ordinario: previsto para ventilar todos aquellos asuntos o pretensiones a los cuales la ley no les ha sealado una va especial. En todas las ramas del derecho procesal existe que se considera como tipo, al cual se acude en aquellos casos en 45

que la norma expresamente as lo indique o bien cuando ella guarda silencio (reivindicacin, la resolucin de contrato, la rescisin por lesin enorme, la pertenencia art. 407) MODULO VIII LA JURISDICCION CONCEPTO JURISDICCION IURIS Latn DERECHO

IURISDICTIO = DECLARAR DAR = FACULTAD DE DECLARAR EL DERECHO En sentido general CREAN jurisdiccin = el Legislativo (Ley o Cdigo) y el Ejecutivo (Decreto o Reglamentarla). En sentido estricto APLICA jurisdiccin la Rama Judicial ES LA FUNCIN PBLICA DE ADMINISTRAR JUSTICIA, EMANADA DE LA SOBERANA Y ENCOMENDADA A UN RGANO DEL ESTADO ANALISIS -Es funcin pues es el conjunto de actos que el titular realiza para cumplir su cometido. -Es pblica no solo por quien la lleva a cabo sino tambin por el fin que persigue: la administracin de justicia y en tal sentido el art. 122 constitucional seala que no habr empleo pblico que no tenga funciones detalladas en la ley - Emanada de la soberana de ella proviene la funcin que cumplen los rganos encargados de administrar justicia, que tiene su fuente en el artculo 3 Constitucional al sealar que de la soberana emana el poder pblico y el 113 ibidem, que reconoce como ramas del poder pblico a la legislativa, ejecutiva y judicial -Encomendada a un rgano del Estado, porque su ejercicio no es exclusiva de uno: Regla General La Rama Judicial Excepcional: Senado, Militares, (rbitros o jueces de paz) Funcionarios Administrativo, particulares 46

Al trmino jurisdiccin se le ha dado diferentes significados jurdicos de manera equivocada para referirse a: 1. Sinnimo de Competencia: La cual es una especie dentro del gnero de la jurisdiccin; todo juez est investido de jurisdiccin pero no todo juez tiene competencia, porque sta est limitada a ciertos asuntos. 2. Para indicar un conjunto de atribuciones de un rgano del poder pblico, para significar los lmites y el alcance de las funciones de cada rgano del Estado y se le hace equivalente a la nocin de poder. Jurisdiccin no es toda clase de poder = administrar justicia 3. Para precisar el mbito territorial en donde el Estado ejerce su soberana o territorio en el que el Juez cumple sus funciones, llamndolo jurisdiccin territorial, que significa que el Juez no puede desempear el cargo fuera de su jurisdiccin, confundindose con el concepto de competencia territorial. 4. Como el conjunto de asuntos sometidos al conocimiento del Juez, que constituye la materia sobre la cual ejercen su jurisdiccin, a travs de las reglas de competencia pues estos tiene tambin funciones administrativas como la de nombrar empleados OBJETO Solucionar un conflicto de intereses mediante un proceso y a travs de una sentencia que haga transito a cosa juzgada. FINES DE LA JURISDICCION Principal: Satisfacer el inters general conservando la paz, seguridad y armona social que se altera como consecuencia de un conflicto de intereses, (comisin de un delito o el despido de un trabajador) Secundario: Satisfacer el inters privado aplicando el derecho sustancial al caso concreto para solucionarlo. NATURALEZA DE LA JURISDICCION Es considerada: 1. Como un Derecho Pblico del Estado y correlativa obligacin para los particulares. 2. Como una obligacin jurdica del Derecho Pblico del Estado de prestar sus servicios para el cumplimiento de sus fines; obligacin de la cual se deduce el derecho subjetivo pblico de toda persona de acudir ante l a travs del ejercicio de la accin, para que se tramite un proceso o se adelante una investigacin penal. Es una Obligacin al punto de consagrarse la denegacin de justicia, artculo 48 de la Ley 153 de 1887: Los jueces o magistrados que rehusaren juzgar pretextando, silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley, incurrirn en responsabilidad por denegacin de justicia (a falta de norma expresa debe acudir a principios inspirados en normas de equidad y de buena fe que la doctrina, la jurisprudencia y la misma ley se han encargado de hacer prevalecer con fuerza coercitiva para restablecer el equilibrio jurdico, sin que el funcionario judicial pueda negarse a fallar, pues le implica grave responsabilidad) (integracin de la norma) 47

3. Como derecho subjetivo pblico tiene su fundamento en la soberana. Sujeto activo: el Estado; Sujeto pasivo: los sbditos ELEMENTOS DE LA JURISDICCION 1. Elemento Subjetivo: Adems de los funcionarios (juez o tribunal) que ejercen la jurisdiccin, encontramos las partes y los terceros que intervienen en el proceso ya formado. 2. Elemento Formal: lo constituye el procedimiento que se ha de seguir, las normas contenidas en los Cdigos Procesales. 3. Elemento Material: o contenido de la jurisdiccin, que concierne a los fines del proceso y sus funciones DIFERENCIA ENTRE ADMINISTRATIVA FUNCION JURISDICCIONAL Y FUNCION

1. Por los sujetos: En la jurisdiccin intervienen 3 personas (juez, demandante o acusador y el demandado o imputado En el administrativo solo 2 personas (la Administracin y el particular) 2. Por el modo de expresin: La jurisdiccin a travs de actos jurisdiccionales = providencias judiciales. La Administrativa: actos administrativos 3. Hacer justicia = es intervenir en el inters de otros Administrar = cuidar intereses propios 4. La Administracin acta por conducto de un funcionario que es parte. El juez acta sobre las partes pero no es parte 5. La jurisdiccin obra solamente para casos concretos, a peticin del interesado. La administracin para casos concretos por va general mediante decretos y resoluciones de carcter abstracto. DIFERENCIA ENTRE JURISDICCION Y FUNCION LEGISLATIVA 1. El legislativo es general y autnomo; el judicial es concreto complementario (en la medida que declara derechos no los crea) 2. El legislador crea, modifica o revoca un derecho de carcter general; jurisdiccional se concreta a aplicarlo, tiene el deber de juzgar conforme derecho. 3. El acto legislativo es de forzoso acatamiento para la colectividad; jurisdiccional solo cobija a las partes que intervienen en el proceso. CARACTERISTICAS 48 y el a el

1. AUTONOMA: cada Estado la ejerce soberanamente 2. EXCLUSIVA: atribuida a rganos especiales 3. INDEPENDIENTE: frente a los otros rganos del Estado y frente a los particulares 4. UNICA: como funcin, como deber, como derecho 5. GENERAL: cubre todo el territorio de un pas y obedece a la necesidad de que todos puedan utilizarla. 6. PERMANENTE: se ejerce sin interrupcin alguna. Siempre existe. LIMITES DE LA JURISDICCION Los lmites estn dados sobre el territorio y sobre la competencia. No todos los sujetos estn sometidos a ella, ni los jueces pueden tramitar todo tipo de pretensin y obrar libremente en el cumplimiento de su funcin. La regla general es que se aplica en todo el Territorio Nacional y respecto de todas las personas (nacionales o extranjeras). El lmite consiste en que el sujeto sea por entero ajeno a la jurisdiccin como es el caso de los Jefes de Estado y de los agentes diplomticos o consulares acreditados en los casos establecidos por las normas. Todas las pretensiones son susceptibles de ser conocidas y decididas por los rganos de la Rama Judicial. El limite se presenta en razn de la naturaleza de la rama a la cual pertenece el funcionario que solo lo habilita para conocer de las pretensiones que forman parte de ella ejemplo Juez Civil no puede conocer asuntos penales. PODERES Son las potestades de que estn investidos los funcionarios judiciales y mediantes los cuales cumplen la funcin jurisdiccional que les ha sido encomendada. Son de jurisdiccin porque son el medio o conducto por el cual esta se ejerce. Se clasifican: 1. Poder de decisin: facultad que tiene el juez para resolver o pronunciarse sobre las cuestiones de fondo que se presentan en el curso del proceso, (incidentes, nulidades), pero se concreta en la sentencia, que entraa el ejercicio del poder de decisin, pues all es donde aplica la norma general al caso en particular. 2. Poder de ejecucin: corresponde al proceso de su mismo nombre y consiste en realizar las actuaciones tendientes a lograr el cumplimiento de una obligacin a cargo del demandado y a favor del demandante, este contenida en una sentencia o en un documento emanado directamente del deudor y cumpla con los requisitos que establece la ley. 3. Poder de coercin: consiste en la facultad que tiene el juez para remover todos los obstculos que impidan el normal desarrollo del proceso, (poder de ordenacin) concretndose no solo a la simple actuacin o trmite sino al esclarecimiento de los hechos para tomar una decisin acorde con la realidad (poder de instruccin - pruebas) y tambin a imponer las sanciones (poder disciplinario) (devolucin de escritos, no se considera la peticin o recurso o la 49

expulsin de audiencias o diligencias o imposicin multas o arresto) tendientes a lograr uno y otro de tales fines. 4. Poder de documentacin: consiste en hacer constar por escrito todas las actuaciones que se surtan en el proceso. (expediente o actas) CLASIFICACION 1. Segn la naturaleza del acto o asunto sobre que se ejerza: Tiene en cuenta la organizacin dada a la Administracin de Justicia para un mejor y ms adecuada prestacin del servicio. El desarrollo econmico y social ha creado problemas disimiles que requieren diferentes criterios y normas para su solucin lo que ha determinado que se divida en ramas especializadas con procedimientos y jueces especiales, para el cumplimiento de sus fines: Civil, Penal, Familia, Trabajo (ley 6 de 1945), Contencioso Administrativa (acto legislativo nmero 3 de 1910 y ley 130 de 1913), Fiscal, Comercial, Penal Militar, Aduanera, Constitucional, Disciplinaria, Coactiva o Eclesistica. 2. Desde el punto de vista del Proceso Civil Segn la naturaleza del servicio que se presta o fin que se persiga con su actividad a. Jurisdiccin Contenciosa : se ejerce entre personas que requieren la intervencin del rgano jurisdiccional a fin de que desate una controversia existente entre ellas, sobre la cual no han podido llegar a un acuerdo. b. Jurisdiccin voluntaria: se ejercita a solicitud de una o ms personas que necesitan darle legalidad a una actuacin o precisin a un derecho sin que exista desacuerdo al hacer la solicitud. Diferencias: Contenciosa Voluntaria

1. Por la actuacin del ORGANO JUDICIAL en la relacin jurdico-procesal A. Contenciosa: el rgano pblico acta para la composicin de un litigio. B. Voluntaria: el rgano acta para tutelar un inters pblico o colectivo, ya sea la certeza de las relaciones jurdicas, la defensa de ciertas personas o de las instituciones familiares o bien la autenticidad de determinados actos. 1.1. Por la posicin del Juez al proferir sentencia A. Contenciosa: decide entre dos partes, demandante y demandado B. 1.2. A. B. 1.3. A. B. acto 1.4. A. Voluntaria: lo hace respecto de una: el peticionario o interesados Por los sujetos de la relacin jurdica procesal: Contenciosa: Existe demandante y demandado Voluntaria: No existe demandado Por el contenido de la relacin jurdico procesal al iniciarse el Proceso: Contenciosa: se pide la solucin de un litigio Voluntaria: se pide darle certeza o precisin a un derecho o legalidad a un Por los efectos de la sentencia Contenciosa: regla general constituye cosa juzgada 50

B.

Voluntaria: regla general no constituye cosa juzgada

2. Segn la manera de decidir el Derecho: a. En derecho: La labor del Juez consiste en verificar si se dan los supuestos de hecho previstos para la aplicacin de una determinada norma, es decir verifica si el asunto encuadra en el texto legal cuya aplicacin se demanda (Proceso Declarativo). b. En equidad: Tiene ocurrencia cuando el Juez decide el asunto no de acuerdo con las normas sino en conciencia, lo cual no lo exonera de fundamentar la decisin (art. 304 CPC) Le corresponde al proceso dispositivo, cuando se falla en conciencia (verbal sumario en civil y el arbitral) Requisitos: a. Capacidad de las partes pues implica una renuncia b. Previa solicitud, debe existir un acuerdo para someterlo c. Disponibilidad del derecho, (estado civil persona) d. Que la ley lo autorice, (civil verbal sumario) 3. Segn la naturaleza, se refiere a la rama del derecho material a la cual le sirve de medio para realizar la pretensin reclamada: a. Las Especiales: destinadas a tramitar y decidir determinados asuntos, que se ubican dentro de una rama determinada, bien por orden constitucional o legal. La Constitucin reconoce como jurisdicciones especiales 1. la Contenciosa Administrativa, (236 a 238), controversias originadas en actos u hechos de la Admon y privadas que ejercen funciones pblicas 2. la Constitucional, tiene la guarda de la integridad y supremaca de la constitucin (239 a 245), 3. la Penal Militar, (116), sanciona los delitos cometidos por militares en actos del servicio 4. la de los indgenas, decide asuntos cometidos por indgenas en su territorio. (246) 5. los jueces de paz, (247) resuelven en equidad conflictos individuales de vecindad y comunitarios 6. la disciplinaria, examina conducta y sanciona, faltas cometidas por funcionarios de la rama judicial y abogados en ejercicio de su profesin (254) 7. La eclesistica La ley, le otorga tal calidad a 1. la jurisdiccin Coactiva, recaudo del tributo o cantidades que por cualquier concepto deben ingresar a las entidades pblicas. b. Ordinaria: es la que le corresponde conocer de todos los asuntos que no estn asignados a una especial. Es ejercida por jueces y tribunales ordinarios. La jurisdiccin ordinaria, es una sola pero con diversas especialidades se divide en: 51

a. Civil (residual de familia y agrario), el inters protegido es privado; el principio rector, el dispositivo, inicia a peticin de parte (demanda); medidas coercitivas: patrimoniales. b. Penal, existencia de delitos para aplicar una sancin y la condena de perjuicios; Inters protegido: el pblico; principio rector, inquisitivo; medidas coercitivas: libertad, vida, sufrimientos) c. Laboral o del trabajo, decide conflictos originados en el contrato de trabajo, ejecuciones laborales y el fuero sindical. Mismos principios del civil, pero el juez puede fallar ms de lo pedido (extra petita) o por fuera de lo pedido (ultra petita), sistema oral, se tramita en audiencias. d. Agraria, conoce y decide conflictos originados de la propiedad, posesin y mera tenencia de predios agrarios; actividades agrarias, de produccin y las conexas de transformacin y enajenacin de los productos del agro. e. Familia, matrimonio, divorcio, nulidad, separacin de cuerpos, estado civil de las personas, filiacin, impugnacin de paternidad, alimentos, patria potestad, sucesiones. 4. Segn su continuidad:

a. Permanente: cuando los rganos investidos de la funcin jurisdiccional la ejercen de forma continua, todos los que integran la rama judicial. b. Temporal: cuando ciertos rganos que no son de la rama judicial conocen y deciden asuntos que la Constitucin o la ley expresamente les ha atribuido y que implican el ejercicio de la funcin jurisdiccional: Senado, juzga Presidente; Tribunales Arbitrales; ADQUISICION DE LA JURISDICCION Se adquiere por el funcionario judicial desde que recibe su investidura. Requisitos: Nombramiento, Aceptacin, Confirmacin (exige condiciones de idoneidad que debe acreditar) y Posesin del cargo El nombrado en provisionalidad no requiere confirmacin previa a la posesin pero si con posterioridad DELEGACION DE JURISDICCION La delegacin se presenta cuando un funcionario judicial, que la tiene, encarga a otro que carece de ella para realizar una actuacin que la contiene. Ejemplo, la comisin que confiere un Juez a un Inspector de Polica para practicar un secuestro, es un funcionario de la rama administrativa investido de jurisdiccin para esa comisin. Si se hace a un juez lo que se delega es competencia ms no jurisdiccin USURPACION DE JURISDICCION Se presenta cuando una persona o funcionario que carece de ella realiza actos en que est implcita. 1. Cuando la ejerce sin tenerla legalmente, sea que la haya perdido o este suspendida 52

2. Cuando conoce o procede contra resolucin ejecutoriada del superior, al quebrantarse el respecto a las jerarquas, la administracin de justicia se hara imposible y catica. 3. Cuando es comisionado y se toma ms facultades de las que en la comisin se le otorgaron, pues debe limitarse al desempeo de las funciones que el comitente le delega ejemplo cuando se comisiona al inspector a un secuestro y este adems practica un dictamen pericial. 4. Cuando hace revivir procesos legalmente concluidos, al desconocer el principio de la cosa juzgada 5. Cuando se pretermiten las instancias, pues el orden establecido por la ley para el curso del proceso es imperativo y su modificacin afecta de nulidad las actuaciones. DEROGACION DE JURISDICCION Es el acto por el cual se priva a los funcionarios competentes, de acuerdo con la ley para conocer de un litigio y resolverlo, es decir, cuando el conocimiento de un proceso se le sustrae al funcionario judicial de una rama para pasrselo a otra. Requisitos: es necesario que pase de una rama a otra pues si es de la misma lo que hay es derogacin de competencia. (Laboral a la Contenciosa) Modalidades: dos 1. Cuando se produce en virtud de una ley. 2. Cuando se produce por acuerdo de las partes, quienes deciden que el proceso judicial contine y sea decidido por un tribunal de arbitramento (compromiso) la transaccin o la conciliacin PERDIDA DE JURISDICCION 1. Por renuncia aceptada una vez que el reemplazo tome posesin, sea interinamente o en propiedad 2. Por no presentarse a reanudar el ejercicio del cargo al vencimiento de la licencia que se le haya concedido 3. Por destitucin 4. Por notoria enajenacin mental 5. Por vencimiento del periodo SUSPENSION DE LA JURISDICCION Dejar de ejercer temporalmente las funciones. Por falta temporal y accidental Temporal: Suspensin, licencia, vacaciones, comisin, prestar servicio militar e incapacidad por enfermedad o maternidad. Accidental: cuando existe impedimento para ejercerla (suspende competencia), solo para ese CONFLICTO DE JURISDICCION 53

Son los que surgen entre funcionarios de distinta naturaleza, pertenecientes a ramas diferentes del rgano jurisdiccional, o entre estos y otros de categora diversas. Cuando dos o ms funcionarios investidos de jurisdiccin pero pertenecientes a distintas ramas por especialidad (ordinaria, contenciosa, penal, penal militar etc.) se disputan el conocimiento de un proceso, bien por considerar que a ninguno le corresponde (negativo) o porque estiman que es de su exclusiva incumbencia (positivo) Presupuestos: 1. Que curse un proceso en primera instancia. 2. Que existe disputa entre quien lo tramita y otro acerca de a quien le corresponde conocerlo 3. Que los funcionaros entre quienes se suscite estn investidos de jurisdiccin pero pertenecen a diferente rama. (misma es de competencia) Decisin Lo decide la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura (256 constitucional- ley 270/96 art. 112-2 y 114-3) Si son de la misma especialidad, ordinaria lo resuelve Corte Suprema de Justiciacontencioso el Consejo de Estado; constitucional, la Corte Constitucional. MODULO IX LA ORGANIZACIN JUDICIAL Concepto de rgano Son los despachos u oficinas a travs de los cuales se cumple la funcin jurisdiccional, es decir los entes por cuyo conducto el Estado cumple la funcin jurisdiccional. Se utiliza la expresin judicial para referirnos a los rganos que integran la Rama Judicial, lo que implica excluir a todos los restantes que tambin ejercen la funcin jurisdiccional: Senado, rbitros Principios Estos rganos estn sujetos a un conjunto de principios de cuyo cumplimiento depende el buen xito de su funcin y son: 1. Permanencia: ejerce continuamente su funcin o est siempre en condiciones de ejercerla o seria inoperante. 2. Jerarquizacin: importante porque de este deriva el de las dos instancias. Van desde el de menor importancia juzgados promiscuos o municipales hasta la Cortes Suprema pasando por los circuitos y tribunales superiores. La subordinacin que implica la jerarquizacin no afecta la autonoma, sino que los superiores puedan conocer las decisiones del inferior a fin de verificar la legalidad, obrando autnomamente 3. La distribucin adecuada de los rganos judiciales: de tal manera que la justicia este cerca de quien la requiera. Implica la existencia de rganos en todo el territorio nacional o que lo cubran totalmente. 54

4. Especializacin: mejores resultados

conozcan asuntos de determinado ramo,

logrando

Clasificacin 1. Segn el numero de rganos existentes en determinado lugar: a. nicos: cuando solo existe un rgano de rama y categora iguales, en la mayora de los municipios un juez municipal (los promiscuos) No significa que no pueden existir otros rganos judiciales siempre que sean de jerarqua o rama diferente ejem dos jueces municipales uno civil y otro penal (son nicos) o un municipal y un circuito (diferente jerarqua) b. Mltiples: cuando en una localidad existen varios rganos de una misma rama y jeraqua. Varios civiles municipales. 2. Segn el nmero de funcionarios que integran el rganos a. Singular: cuando tiene un solo titular, los juzgados en general tiene un Juez b. Colectivo: cuando ejerce la funcin mediante varios titulares que obran conjuntamente, siendo plural la decisin, como ocurre en tribunales y Altas Cortes. 3. Segn su funcin a. Instructores: tienen la funcin especfica de investigar o preparar el proceso mediante la prctica de pruebas tendentes a esclarecer los hechos materia del mismo. Existi en el campo penal jueces de instruccin criminal. b. Juzgadores o Falladores: los encargados de proferir sentencia que decida el asunto sometido a su consideracin. 4. Segn la clase de asunto que le corresponda conocer: a. Especializados: conocen asuntos que ataen a su rama especfica de la jurisdiccin como civil, penal, laboral etc. b. Promiscuos: conocen de asuntos referentes a varias ramas, comprendiendo generalmente la civil, penal, laboral, familia y comercial. Organizacin Judicial Es la manera como se encuentra estructurada esa rama del poder pblico. La Rama Judicial se divide en dos: la ordinaria y la especial. La ordinaria por su parte est integrada por las especializadas: penal, civil, laboral, familia, agraria y comercial LA ORDINARIA Compuesta por tres clases de rganos que tienen, en cuanto al mbito de sus funciones, una situacin jerarquizada en forma de pirmide. Con jurisdiccin en todo el territorio nacional tenemos la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, conformada por 3 salas especializadas denominadas de Casacin: Civil (7) (conoce civil, familia, comercial y agrario), Penal (9) y Laboral (7), integradas por un nmero impar 23 magistrados, elegidos por coaptacin o sea ellos mismos, Periodo de 8 aos, de lista de 5 candidatos enviados por Sala Admtiva art. 234 CN. 55

La reunin de la totalidad de las salas forma la Sala Plena, nombra presidente y vicepresidente periodo 1 ao. Sala Gobierno integrada por presidente Corte y presidentes de cada una de las Salas Especializadas. Coincidiendo con la divisin de departamentos TRIBUNALES SUPERIORES DE DISTRITO JUDICIAL. Excepcionalmente existen dos tribunales como son Santander del Norte, Santander, Boyaca y Valle donde existen dos con sede en San Gil, Pamplona, Santa Rosa y Buga y adems Medelln y Bogot. Tienen composicin semejante a la Corte. Existe Sala Plena integrada por todos los magistrados; las especializadas, para atender asuntos de cada rama y la de Gobierno, por los presidentes. Existen las salas especializadas Civil, Familia, Laboral y Penal que varia conforme la ley y ejercen la funcin jurisdiccional por medio de las Salas de Decisin, que se componen por 3 magistrados: uno el ponente, encargado de tramitar el proceso y elaborar el proyecto de sentencia; los otros dos, que le siguen en orden alfabtico (primera letra del apellido) a quienes se les llama sala dual, porque deciden el recurso de suplica a providencias del ponente. A nivel circuito existen Civil, Laboral, Penal (Especializados, de Ejecucin de Penas y de pequeas causas) y Familia. A nivel municipal: civil y penal o promiscuos. Luego vienen los JUZGADOS DE CIRCUITO, que comprenden varios municipios, formando lo que se conoce como provincia. Pueden ser de mismo departamento o de diferentes. Finalmente, los JUZGADOS MUNICIPALES, en la base. LA ESPECIALIZADA Es la necesidad de atender asuntos especficos que por su ndole, exigen organizacin propia. 1. La Contencioso Administrativa La Ejerce el CONSEJO DE ESTADO, como rgano mximo y con competencia en todo el territorio nacional. Sala Plena Integrado por nmero impar (31) elegidos por ellos mismos periodo de 8 aos no reelegibles Dividido en 2 salas: 1. La de lo Contencioso Administrativo Sala Plena Secciones (5): a. Primera es residual, prdida de investidura, registro de marcas entre otros b. Segunda conoce de asuntos laborales (2) c. Tercera conoce de asuntos responsabilidad contractual, extracontractual y ejecutivos (3) d. Cuarta conoce de asuntos impuestos e. Quinta conoce de asuntos electorales 56

2. La de Consulta y Servicio Civil Los TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS, tienen asiento en las capitales de departamento. Los JUZGADOS ADMINISTRATIVOS (257) tienen asiento en las capitales de departamento (los define el Consejo) 2. La Constitucional Conformada por la Corte Constitucional, integrada por nmero impar (9) elegidos por el Senado de ternas del Presidente, el Consejo de Estado y la Corte Suprema de Justicia. Periodo de 8 aos. Su funcin decidir sobre la constitucionalidad de las leyes y revisar los fallos de tutela 3. De los Indgenas Es para las comunidades indgenas, se cien por sus propias normas y procedimientos y se ejercen sobre el respectivo territorio. 4. Equidad Constitucin faculta a la ley para crear la jurisdiccin de la equidad integrada por los jueces de paz, elegidos por votacin popular. 5. Disciplinaria La compone la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura (7 magistrados) periodo 8 aos elige el Congreso ternas del presidente y las Salas Disciplinarias de los Consejos Seccionales Sala Administrativa (6 magistrados) 8 aos, 1 por la Corte Constitucional; 2 por la Corte Suprema de Justicia y 3 por el Consejo de Estado 6. Penal Militar La Corte Suprema a travs de la Sala Penal, el Tribunal Superior Militar, rgano de segunda instancia y competencia en todo el territorio nacional, los jueces de primera instancia, los presidentes de los Consejos de Guerra Verbales y los Jueces de Instruccin Penal Militar. 7. Coactiva Ejercida por los tesoreros o recaudadores municipales, los encargados de recaudar rentas departamentales, y a nivel nacional los jefes de cobranza, jefes de recursos tributarios, inspectores de impuestos etc. 8. Especializada Jueces y salas especializadas para investigar y fallar los delitos de terrorismo y narcotrfico. 9. Superintendencias Son de ndole administrativo, con atribuciones jurisdiccionales en virtud art. 11 Constitucin. Sociedades conocen procesos concursales (concordato y liquidacin), impugnacin actos y decisiones de asambleas o junta de socios sobre las cuales ejercen vigilancia y discrepancias sobre causales de disolucin A Industria y comercio, sobre competencia desleal y proteccin al consumidor A la Financiera, proteccin de los accionistas minoritarios y dirimir las controversias que surjan entre la entidad vigilada y sus clientes o usuarios. LOS FUNCIONARIOS JUDICIALES Concepto Es el encargado de realizar la funcin jurisdiccional, se denomina Juez (unipersonal) o Magistrado (colegiado) 57

Juez = ius + dex significa declara, dicta o aplica el derecho o pronuncia lo que es recto y justo Caractersticas 1. Inamovilidad: no pueden ser separados del cargo sino por las causales establecidas en la ley. 2. Sedentarios: ejercen funciones en determinada localidad y en ella tienen su sede 3. Independientes: no tienen influencia en las decisiones que tomen externa, respecto de los otros funcionarios que conforman las otras ramas del poder pblico, que deben acatarla y hacerlas cumplir e interna, respecto de los que integran la propia, esta jerarquizada pero no implica subordinacin, tiene libertad para tomar sus decisiones. Calidades Son los requisitos que se requieren para desempear el cargo 1. Generales: Para todos los cargos Positivos: implican tener unas calidades: a. Nacional por nacimiento b. Ciudadano en ejercicio c. Estar en pleno goce de los derechos civiles d. Tener ttulo profesional de abogado (excepto jueces paz) Negativos: exige la ausencia de ciertas condiciones a. No estar incurso en causal de inhabilidad b. No estar incurso en causal de incompatibilidad 2. Especificas: Para determinados cargos Magistrados Altas Cortes: a. Experiencia de 10 aos en cargos de la rama judicial, o ministerio pblico o el ejercicio de la profesin con buen crdito o la ctedra universitaria en disciplinas jurdicas en establecimientos reconocidos oficialmente. Magistrados Tribunales: experiencia de 8 aos Jueces de Circuito: experiencia de 4 aos Jueces Municipales: experiencia de 2 aos La experiencia debe ser adquirida con posterioridad al ttulo de abogado Inhabilidades art. 150 Ley 270/96 Son ciertas circunstancias que afectan a una persona y le impiden desempear el cargo. 1. Hallarse en interdiccin judicial: debe ser declarada judicialmente 2. Padecer afectacin mental que comprometa la capacidad necesaria para desempear el cargo, debidamente comprobada. 3. Estar privado de la libertad sin beneficio de excarcelacin. 58

4. La suspensin o exclusin de la profesin de abogado durante la suspensin o se de la rehabilitacin. Procesos disciplinarios. 5. Condenado por cualquier delito doloso excepto culposo o poltico 6. La destitucin de cualquier cargo pblico 7. Adicto al alcohol o drogas o sustancias no autorizadas o trastornos graves de conducta que afecten el servicio. SISTEMA PARA DESIGNARLOS 1. Eleccin Popular voto directo de los ciudadanos USA jueces de paz 2. Designacin por otras ramas del poder publico 3. Cooptacin 4. Carrera Judicial MANERA DE DESEMPEAR EL CARGO Son las formas de provisin de cargos en la rama judicial

cargo: vacancia provisional por licencia o vacaciones hasta por 30 das onalidad: vacancia definitiva mximo 6 meses dad: cumple todos los requisitos INCOMPATIBILIDADES La funcin jurisdiccional debe ser desempeada con dedicacin exclusiva y por lo tanto es incompatible con otro tipo de actividad. 1. Actividad poltica o directorios 2. El ejercicio de la profesin de abogado 3. El ejercicio del comercio o cualquier otra actividad retributivo salvo la docencia como catedrtico 4. La milicia 5. El sacerdocio 6. La consejera 7. Desempear funciones de rbitros, peritos, secuestres, albaceas, traductores etc. 8. Recibo de dadivas 9. Cuando se litiga en nombre propio deben constituir apoderado LA INSUBSISTENCIA Consiste en dejar sin efectos el nombramiento que se hace a una persona para desempear el cargo de funcionario judicial. Lo hace el nominador por resolucin motivada por: No aceptacin del cargo, falta de confirmacin, por no tomar posesin en oportunidad. GARANTIAS A fin de garantizar la independencia total del Juez, particularmente con las partes, se ha consagrado dos tipos de garantas: 59

1. La inamovilidad: no puede ser separado del cargo sino por las causales establecidas en la ley. 2. La remuneracin: es la asignacin econmica que percibe el funcionario como retribucin por los servicios. La atiende directamente el Estado. Salarial y prestacional FUNCIONES La primordial es la jurisdiccional, para lo cual cuenta con poderes (de decisin, ejecucin, coercin y documentacin) DERECHOS Tienen los mismos de toda persona vinculada con el Estado y en especial: 1. Rgimen especial.

a. Permisos, 3 o 5 das por mes b. Licencias 1. Voluntaria, hasta por 3 meses en el ao 2. Por Comisin a. De Servicios, por razn de sus funciones tiene que cumplir en sitio diferente al lugar de trabajo o asistir a ciertos actos, conferencias, reuniones, escuela etc. b. Especial para magistrados y jueces, para adelantar cursos de especializacin hasta por 2 aos o cumplir actividades de asesora al Estado o investigaciones cientficas o estudios realizados con la rama judicial hasta por 6 meses (sala administrativo consejo superior c. Especial, magistrados de altas cortes, hasta por 3 meses, cumplir asesoras con el Estado o investigaciones o estudios relacionados con la rama. (Sala Plena Corporacin a la cual pertenece) 3. Para desempear otro cargo en la rama judicial hasta por 2 aos c. Las vacaciones d. Participar en programas de capacitacin y en procesos de seleccin para obtener promocin dentro del servicio e. Participar en programas de bienestar social y asociarse con fines de apoyo mutuo, de carcter cultural y asistencial, cooperativo f. Ser trasladados a su solicitud y previa evaluacin cuando por razones de salud o de seguridad, plenamente comprobadas, no sea posible continuar en el cargo. 2. Las prestaciones sociales.

DEBERES Es la conducta que el Estado le impone al funcionario judicial para cumplir con su funcin jurisdiccional. 1. Con referencia al ejercicio de la jurisdiccin 60

a. Pronunciarse sobre las peticiones de las partes, sea de fondo o de forma, segn sean providencias interlocutorias o de trmite, referidas todas a la sentencia donde se aplica la norma general al caso particular (eleccin, interpretacin e integracin) b. Motivar las providencias de fondo interlocutorios y sentencias c. Dirigir el proceso, rpida decisin, adoptar medidas para impedir paralizacin y procurar economa procesal d. Hacer efectiva la igualdad de las partes e. Guardar reserva sobre las decisiones que se dicten en los procesos f. Dictar las providencias dentro de los trminos sealados y resolverlos en el orden de entrada al despacho salvo excepciones. Fijar audiencias y diligencias en su oportunidad legal g. Practicarla audiencias y diligencias en las fechas sealadas h. Respetar y hacer respetar los procedimientos establecidos en la ley i. Declararse impedido cuando exista alguna de las circunstancias enunciadas por la ley que lo vinculen con las partes o sus apoderados j. Prevenir, remediar y sancionar los actos contrarios a la administracin de justicia, a la lealtad, probidad y buena fe. 2. Los que ataen a la vinculacin del funcionario como tal en relacin con el Estado: a. Respetar, cumplir y hacer cumplir Constitucin, leyes y reglamento. b. Desempear con honorabilidad, solicitud, celeridad, eficiencia, moralidad, lealtad e imparcialidad las funciones del cargo c. Obedecer y respetar a sus superiores, dar tratamiento corts a sus compaeros y a sus subordinados y compartir sus tareas con espritu de solidaridad y unidad de propsito d. Observar permanentemente en sus relaciones con el pblico la consideracin y cortesa debidas e. Realizar personalmente las tareas que le sean confiadas y responder del uso de la autoridad que le es haya sido otorgada o de la ejecucin de las ordenes que pueda impartir, sin que quede exento responsabilidad por la que corresponda a sus subordinados f. Observar estrictamente el horario de trabajo, as como los trminos fijados para atender los distintos asuntos y diligencias g. Dedicar la totalidad del tiempo reglamentario del trabajo al desempeo de las funciones que le han sido encomendadas, excepto ejercicio docencia universitaria. Fuera de l no existe limitacin alguna. h. Atender las actividades de capacitacin y perfeccionamiento y efectuar las practicas y los trabajos que le impongan i. Responder por la conservacin de los documentos, tiles, equipos, muebles y bienes confiados a su guarda y decorosa presentacin del despacho j. Declarar bajo juramento el monto de sus bienes y rentas, antes de tomar posesin, cada dos aos durante su ejercicio o cada vez que vare significativamente o las autoridades lo soliciten. 61

k. Cuidar que su presentacin personal corresponda al decoro que caracteriza el ejercicio de su misin l. Residir en el lugar donde ejerce el cargo o uno cercano de fcil e inmediata comunicacin previa autorizacin Consejo Seccional. IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES Son las circunstancias en que se encuentra el juez en relacin con las partes o el asunto objeto de la decisin y que se considera pueden afectar la imparcialidad requerida para cumplir con su funcin e implican, por ello, que lo separe del conocimiento de determinado proceso. El impedimento, se presenta cuando el funcionario manifiesta espontneamente la existencia de la causal. La recusacin cuando la parte afectada la propone ante el silencio del funcionario en quien existe la causal. Cuando prospera el juez es reemplazado por el que sigue en orden numrico si es juzgado o alfabtico y de acuerdo con la primera letra del apellido, cuando es rgano colegiado. Si solo hay uno o todos se nombra un conjuez Si es juez nico el superior jerrquico designa un ad hoc que lo remplace. Causales: Son taxativas en los cdigos y pueden englobarse en 4 1. Inters: Se presenta no solo cuando el Juez, cnyuge o parientes hasta el 4 grado consanguineidad, (directo), tienen ingerencia en los resultados o la decisin sino que tambin incluye el aspecto intelectual (indirecto) cuando el funcionario ha conceptuado sobre el asunto materia de la controversia. (decide en primera y conoce en segunda) 2. Parentesco: cuando una de las partes o su apoderado tiene respecto del juez, una relacin de parentesco dentro del 4 grado de consanguinidad, 2 de afinidad o primero civil. Incluye cnyuge, aunque no es pariente, por el vinculo afectivo especial que existe entre quienes se hallan unidos por matri o convivencia. 3. Amistad ntima: relacin constante y reiterada que existe entre el juez cualquiera partes o apoderados. Se descarta el simple trato. 4. Enemistad manifiesta: median circunstancias que entraen animadversin y se exterioricen, inclusive, con amenazas de muerte. Se descarta la simple antipata. TERMINACION DE LA FUNCION Generales: la muerte, la renuncia aceptada, la insubsistencia declarada, la supresin del cargo, el abandono del cargo, la destitucin, la edad de retiro forzoso, retiro con derecho a pensin, revocatoria del nombramiento, invalidez absoluta declarada por autoridad competente. Especiales: para magistrados altas cortes el vencimiento del periodo o cuando es provisionalidad o encargo y se designa el reemplazo. Funcionario de carrera, cuando no obtiene evaluacin satisfactoria del servicio anual para jueces cada 2 aos para magistrados 62

CONJUECES Las personas designadas para reemplazar al titular de un rgano judicial colegiado, cuando son separados del conocimiento de determinado asunto en razn de impedimento o recusado, o para dirimir el empate que se presenta al decidir el asunto. Hay que designar conjuez en Corte Suprema o Consejo de Estado, cuando el titular es separado y la decisin tiene que tomarla la totalidad de sus integrantes. Para ser conjuez se debe reunir los mismos requisitos establecidos por la ley para desempear el cargo en propiedad. Es integrada por las corporaciones judiciales cada ao en un numero doble de los magistrados que la componen. Se designan por sorteo. Acepta y se posesiona quedando investido de jurisdiccin. EMPLEADOS Son las personas vinculadas a la rama judicial y cuya misin se contrae a colaborar con el juez en el ejercicio de sus funciones. No estn investidos de jurisdiccin pero realizan actuaciones que la llevan implcita como son las notificaciones. Secretario (suscribe comunicaciones, noti, emplaza, controla trminos, mostrar expedientes, etc.), Oficial Mayor, Profesional (proyectos de providencias) y el Citador. MODULO X LA COMPETENCIA CONCEPTO Competencia proviene del vocablo COMPETERE que significa atribuir, incumbir corresponder En sentido corriente se concibe como algo que le esta atribuido a alguien ES LA FACULTAD QUE TIENEN LOS JUECES O MAGISTRADOS PARA EJERCER LA JURISDICCION EN UN ASUNTO CONCRETO Y DENTRO DE CIERTO TERRITORIO. La facultad que tiene el rgano jurisdiccional para administrar justicia en un caso concreto dentro de un espacio determinado. La medida en que se distribuye la jurisdiccin entre las distintas autoridades judiciales. Todo juez tiene jurisdiccin pero no todo juez tiene competencia; esta es limitada pues no todo los asuntos los puede conocer el juez. HUGO ROCCO: Es aquella parte de jurisdiccin que corresponde en concreto al rgano jurisdiccional singular; segn ciertos criterios a travs de los cuales las normas procesales distribuyen la jurisdiccin entre los distintos rganos ordinarios. DIFERENCIA ENTRE JURISDICCION Y COMPETENCIA JURISDICCION COMPETENCIA 63

1. Es cuantitativa 2. Emana solo de la ley, ninguno puede ejercerla sino le ha sido conferida 3.Comprende toda clase de asuntos 4. Es una potestad en abstracto 5. Es nica, todos tienen FUNDAMENTO

1. Cualitativa 2.-puede emanar de la ley y de las partes (prorroga de la competencia) 3. Los designados por la ley o las partes 4. Versa sobre casos concretos 5. No es nica,

1. Distribuir en forma equitativa los asuntos sometidos al conocimiento de los jueces 2. Hacer efectiva la jerarquizacin de acuerdo con la importancia de los procesos. La jerarquizacin es la vista vertical de los asuntos segn su importancia. 3. Permitir el ejercicio del derecho de defensa en condiciones favorables PRINCIPIOS QUE RIGEN LA COMPETENCIA La competencia est regida por los siguientes principios: 1. De Legalidad, porque es determinada por la ley. 2. De Imperatividad, porque no es derogable por la voluntad de las partes, ni de las autoridades 3. De Inmodificabilidad, en cuanto no se puede variar en el curso del proceso 4. De Indelegabilidad, ya que no puede ser transferida por quien la detenta 5. De orden pblico, pues se funda en el inters general FACTORES DE COMPETENCIA (objetivo-subjetivo-funcional-conexidadterritorial) Se fija de acuerdo con los siguientes factores: 1. Objetivo La competencia radica en la cabeza del Juez de acuerdo con: La naturaleza del asunto, materia, objeto o pretensin La cuanta, divide en Mayor, Menor y Mnima

ciosos: arios:

De acuerdo con la naturaleza del asunto los procesos son: El Juez esta en medio de dos partes, surte efectos de cosa juzgada Solo hay una sola parte No surte efectos de cosa juzgada. Segn la cuanta, la ley 572 de 2000 establece cuales son las cuantas y modifica el artculo 19 del Cdigo de Procedimiento Civil, fijndola en salarios mnimos, lo permite la actualizacin automtica. Estas son: 64

< Mnima: Desde $1 hasta 15 salarios mnimos legales mensuales vigentes < Menor: Desde 15 salarios mnimos legales mensuales hasta 90 salarios mnimos legales mensuales vigentes < Mayor: Desde 90 salarios mnimos legales mensuales vigentes CONSERVACION Y ALTERACION DE LA COMPETENCIA Segn el artculo 21 del CPC la competencia (en cuanto a la conservacin) no variara por la intervencin sobreviniente de las personas que tengan fuero especial. Excepcin: la competencia no se conserva cuando sea un Agente Diplomtico La competencia se altera cuando: En los procesos de sucesin por causa del avalo en firme de los bienes inventariados En los procesos contenciosos por causa de demanda de reconvencin o acumulacin de demandas ejecutivas Segn la doctrina, se pude alterar por la reforma de la demanda. REGLAS PARA DETERMINAR LA COMPETENCIA Cada procedimiento tiene sus propias reglas fijadas y en lo que no se acude al Procedimiento Civil. Recientemente fue modificada la fijacin de la competencia cuando hay varias pretensiones acumuladas, antes de la Ley 1395 de 2010 era el valor de la pretensin mayor. A ttulo de ejemplo tenemos en el procedimiento civil las siguientes reglas, fijadas en el art. 20: 1. Por el valor de las pretensiones al tiempo de la demanda, sin tomar en cuenta los frutos, intereses, multas y perjuicios que causen con posterioridad a la presentacin de la demanda. 2. Por el valor de la suma de todas las pretensiones acumuladas al momento de la presentacin de la demanda 3. En los procesos de deslinde y amojonamiento por el valor del derecho del demandante en el respectivo inmueble 4. En los procesos divisorios por el valor de los bienes objeto de la particin o venta. 5. En los procesos de sucesin, por el valor de los bienes relictos 6. En los procesos posesorios, por el valor del bien objeto de la perturbacin o el despojo 7. En los procesos de tenencia por arrendamiento pro el valor de la renta durante el trmino inicialmente indicado en el contrato y si es a trmino indefinido, por el valor de la renta en un ao. Cuando el canon deba pagarse con los frutos del bien arrendado, por el valor aquellos en un ao. En los dems procesos de tenencia la cuanta se fija por el valor de los bienes. 8. En los procesos de servidumbre por el avalo catastral del predio sirviente. 2. Factor Subjetivo 65

Cuando se debe tener en cuenta la calidad de las partes o sujetos de la relacin jurdica. Ejemplo. Senado Juzga al Presidente de la Repblica. 3. Factor Funcional Atribucin de funciones a jueces de diferentes grados dentro de un mismo proceso. Es competente dependiendo de la naturaleza de las funciones, existiendo dos grados: Juez de Primera Instancia: Juez de Segunda Instancia: A quo A quem (recurso de apelacin)

Objeto: establecer quin es el competente para resolver un recurso de apelacin Fundamento: El principio de la doble instancia 4. Factor de Conexidad Se adquiere competencia para conocer acciones en las que puede haber responsabilidad solidaria populares Entonces un juez que no es competente para conocer determinada pretensin lo puede hacer con fundamento del principio de la economa procesal. 5. Factor Territorial Atribucin de funciones a jueces de distinto grados dentro de un mismo territorio. Indica el lugar o espacio territorial dentro del cual el juez debe cumplir y ejercer sus funciones. o o o o El Juez Municipal ejerce su funcin en el municipio El Juez del Circuito en un conjunto de municipios El Tribunal Superior en un conjunto de circuitos que conforman un Distrito La Corte Suprema de Justicia en todo el territorio nacional

FUEROS (Personal o General-Real-Contractual-Especial) Es el lugar donde una persona ha de ser demandada. De acuerdo con las circunstancias los fueros se dividen en: 1. Fuero General o Personal General significa que se aplica en los casos que no se exige fuero especial Personal es que se tiene en cuenta el lugar donde esta ubicada la persona que se va a demandar En los procesos contenciosos la regla general es: < Se debe demandar donde el demandado tenga su domicilio < Se debe demandar donde el demandante tenga su residencia cuando no se conozca el domicilio del demandado. < Cuando no se conoce ni el lugar del domicilio ni la residencia entonces la demanda se puede hacer con el lugar de trnsito. 66

< Cuando el demandado vive en el extranjero, la demanda se hace en el domicilio del demandante. La competencia de acuerdo con el domicilio asume 3 modalidades: a. Domicilio Exclusivo: nico demandado nico domicilio Excepcin: varios demandados y un solo domicilio. b. Domicilio Concurrente: Varios demandados y varios domicilios; se puede demandar en cualquiera. c. Domicilio Concurrente y sucesivo: Adems de varios demandantes, demandados y varios domicilios tiene otros factores Ejemplo: Se celebro un contrato de compraventa entre 2 personas. El lugar de cumplimiento es en Medelln, el demandado A tiene domicilios en Bogot, Cali e Ibagu y el demandado B en Pasto, Popayn y Putumayo. 2. Fuero Real Se debe demandar en el lugar donde se encuentran ubicados los bienes que constituyen la relacin jurdica sustancial. Los que son objeto del litigio. Tambin se da en el lugar donde ocurrieron los hechos. Ejemplo: Accidente de trnsito entre un auto y una moto, en la va que de Bogot conduce a Pasto. El vehculo est matriculado en Cali. El accidente ocurre cerca a Popayn; se puede demandar en Popayn por cuanto se persigue la relacin jurdica extracontractual, es decir, el lugar donde ocurri el accidente. O en Cali, ya que en aras resarcir los daos se persigue el bien. Aqu se presenta la modalidad de concurrente por cuanto se puede demandar en el lugar donde estn ubicados los bienes y donde tiene el domicilio el demandado. 3. Fuero Contractual Es el lugar donde se celebr el contrato o el lugar donde deba cumplirse la obligacin. 4. Fuero Especial Se determina por los fueros especialsimos. Se aplica para embajadores y personas con fuero diplomtico o para cualquier caso que no enmarque dentro de los fueros anteriores. CLASIFICACION DE LA COMPETENCIA 1. Competencia Privativa Reside exclusivamente en un funcionario. Ejemplo. Los jueces civiles del circuito solo conocen de los litigios de pertenencia pero pueden darse otros factores al mismo tiempo (competencia territorial por fuero real y por factor objetivo) 2. Competencia Preventiva 67

Se presenta cuando varios jueces son los competentes. El primero que avoque el conocimiento previene o inhibe a los dems. Ejemplo. En cuanto al divorcio, se puede presentar por competencia voluntaria o contenciosa nicamente a los de familia. No basta la presentacin de la demanda o la admisin de la misma sino se ha constituido la relacin jurdica procesal. 3. Competencia Comisin o Delegada Se presenta cuando un juez no puede realizar o ejercer su competencia en otra parte fuera de su territorio, en ese caso la delega al juez en dicha parte por medio de un despacho comisorio. ADQUISICION, PERDIDA, SUSPENSION, USURPACION Y DEROGACION DE LA COMPETENCIA 1. ADQUISICION: En virtud del acto propuesto por la parte civil (demanda) Principio dispositivo y por la parte penal (de oficio, querella o denuncia) Principio Inquisitivo. 2. PERDIDA: Se pierde por las mismas circunstancias de la jurisdiccin, por terminacin del proceso, del recurso o comisin y cuando el juez se separa por impedimento o recusacin. Por renuncia aceptada, por no haber regresado a ocupar el cargo despus de vencida la licencia, por aceptar otro cargo, por destitucin o por aceptar un cargo a merced de gobierno extranjero. 3. SUSPENSION: El juez se separa temporalmente del conocimiento del proceso. Opera desde que se permite la causal hasta cuando desaparezca la misma. Ejem. El recurso de apelacin en el efecto suspensivo. 4. USURPACION: Un funcionario jurisdiccional realiza ciertas actividades, si bien le son propias, la competencia radica en otro funcionario. Los casos en que se usurpa son: < Cuando un juez conoce un proceso que en virtud de los factores de competencia debe ser conocido por otro juez < Cuando el comisionado se excede en sus facultades 5. DEROGACION: Un proceso que est en curso se sustrae en forma definitiva del conocimiento del juez, bien sea en forma general o en forma individual: General: Todos los asuntos de familia se sustrajeron de la justicia civil y se pasaron a la de familia Individual: Cuando se modificaron las causales de divorcio, anteriormente solo lo conocan los juzgados de familia, pero ahora en donde no exista juez de familia tiene conocimiento el juez civil municipal o de circuito. CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE COMPETENCIA. IRREGULARIDADES: territorial nulidad subsanable. Funcional insaneable. Art. 140 y ss CONFLICTO DE COMPETENCIA Antes era positivo o negativo, hoy solo opera el negativo en virtud de los factores de competencia. 68

Positivo: Dos jueces crean tener competencia Negativo: Dos jueces niegan tener competencia en un caso concreto. Art. 28 CPC 215 y 216 CCA Caractersticas: 1. Se puede suscitar: De oficio Por declaratoria de incompetencia Por la proposicin de la excepcin previa de falta de competencia 2. Lo actuado hasta el momento conserva su validez 3. Los funcionarios en conflicto pueden ser de diferente categora, pero nunca directamente subordinado (148) Lo anterior dado que la opinin del de mayor categora prima sobre la de inferior categora Lo anterior dado que la opinin del de mayor categora prima sobre la de inferior categora No significa que si un juez civil municipal considera que no es competente para determinado asunto no pueda envirselo al superior; si lo puede hacer, lo que no puede hacer es proponerle el conflicto de competencia Jams se podr presentar un conflicto de competencia contra la Corte Suprema de Justicia, dado que esta es la mxima autoridad judicial Tramite del Conflicto 1. Manifestada la incompetencia por el Juez, cualquiera sea la causa, ordenar su remisin al funcionario que estime competente para conocer del proceso, cuando sea de la misma rama (jurisdiccin) esta decisin es inapelable. 2. El Juez que recibe el proceso puede seguir estos caminos: Aceptar conocer de l Negarse a aceptar el conocimiento, y es cuando nace el conflicto 3. En caso se remite a la autoridad judicial que corresponda para que decida. Esta vara segn los funcionarios en discordia. 4. Recibido el expediente el juez o tribunal que debe dirimir el conflicto dar trasladado a las partes por el trmino de 3 das, a fin de que presenten sus alegaciones. 5. Las pruebas pedidas o decretadas de oficio se practicaran en los 6 das siguientes 6. Vencido el trmino del traslado o el probatorio se resolver el conflicto y en el mismo auto se ordenar remitir el expediente al juez que deba tramitarlo. EL AUTO QUE DECIDA EL CONFLICTO NO ES SUCEPTIBLE DE RECURSOS. COMPETENCIA EN MATERIA DE CONFLICTOS 1. SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA: 69

 JURISDICCION VS JURISDICCION JURISDICCION VS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS CON FUNCIONES JURISDICCIONALES CONSEJO SECCIONAL VS CONSEJO SECCIONAL SALA DISCIPLINARIA VS SALA DISCIPLINARIA CONSEJOS SECCIONALES 2. SALAS DISCIPLINARIAS DE LOS CONSEJOS SECCIONALES JUEZ O FISCAL VS INSPECTORES DE POLICIA 3. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA ART. 18 Ley 270/96 TRIBUNAL VS TRIBUNAL TRIBUNAL VS JUZGADO DE DIFERENTE DISTRITO JUZGADO VS JUZGADO DE OTRO DISTRITO MODULO XI PERSONAS QUE COLABORAN CON LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA I. AUXILIARES DE LA JUSTICIA

Concepto Son aquellas personas que por sus especiales conocimientos, experiencia e idoneidad en ciertas disciplinas o actividades estn capacitadas para efectuar determinadas actuaciones, necesarias en ciertos procesos y respecto de las cuales el funcionario judicial est imposibilitado para ejercer por ser extraas a la ndole de su funcin. Naturaleza Son colaboradores del Juez pero NO ESTA INVESTIDO DE JURISDICCION Ejercen una funcin pblica pero no es FUNCIONARIO PUBLICO CUMPLEN UNA FUNCION TRANSITORIA que les permite el ejercicio normal de su profesin o actividad habitual, es decir no los inhabilita. Respecto de ellos operan las causales de impedimento y recusacin. Requisitos 1. Generales Positivos: Conducta intachable y excelente reputacin Domicilio en el lugar donde cursa el proceso Ser capaz y Si es persona jurdica debe tener previsto en su objeto social las actividades inherentes al cargo por materia y especialidad para lo cual se inscribe Tener experiencia mnima exigida (persona natural con titulo 2 aos sin ttulo 5 aos de experiencia; persona jurdica, 2 aos de experiencia y constituir pliza de garanta de cumplimiento de sus funciones a favor C S de la J) Negativos: No tener antecedentes penales, disciplinarios o fiscales No est ocupando un cargo pblico al momento de la designacin 70

No haya sido destituido Que no se haya abstenido de ocupar cargo anterior sin justificacin alguna 2. Especiales

Perito:

Que sea versado y experto en la materia en la cual va a prestar el servicio o que tenga correspondiente ttulo profesional Que no haya prosperado objecin a un dictamen proferido anteriormente

Secuestre: No haya dejado de rendir cuentas o de cubrir oportunamente el saldo que resulte a su cargo o no reintegre los bienes o los emplee en su propio provecho.

ionales: Que no se les haya suspendido o cancelado la tarjeta profesional. Causales de No inclusin Persona Natural 1. Ser menor de edad 2. Estar en interdiccin judicial o padezca alguna afeccin fsica o mental que comprometa la capacidad necesaria para el desempeo del cargo 3. No estar domiciliado en el territorio jurisdiccional donde deba desempear sus funciones 4. Se encuentre en detencin preventiva, objeto de resolucin de acusacin excepto delitos polticos o culposos o tenga antecedentes penales excepto delitos polticos o culposos 5. Antecedentes disciplinarios vigentes como servidor pblico con destitucin e inhabilidad general 6. Suspensin o exclusin de la profesin mientras dure o se otorgue la rehabilitacin 7. Incurrir reiteradamente en conductas que atenten contra la moralidad pblica 8. Ejerza empleo publico 9. Haya sido excluido de la lista de auxiliares si el hecho que la causo se mantiene al momento de la inscripcin. Persona Jurdica 1. No est legalmente inscrita o vigente su inscripcin o registro mercantil 2. Se encuentre en estado de liquidacin 3. Haya sido declarada responsable por competencia desleal, violacin de derechos de autor o propiedad industrial 4. Haya sido excluida de la lista de auxiliares o excluido sus representantes si las circunstancias persisten. Principios 1. Responsabilidad 4. Lealtad 5. Imparcialidad Solvencia moral 2. Eficacia 5. Independencia 3. Transparencia 6. Buena fe 7. 71

Peritos:

Clases de Auxiliares de la Justicia Comprende una extensa gama debido al nmero de asuntos sobre los cuales se puede dictaminar. Los hay profesionales y en actividades en general Agrimensor y Contador, en estricto sentido son peritos. Deberan integrar la lista como tal, ya que pueden auxiliar otros procesos como levantar planos para que el partidor pueda efectuar su trabajo o los estudios contables para los liquidadores Secuestres o depositarios judiciales de los bienes que son materia de esa medida cautelar Cuando se trata de cumplir gestiones tendientes a la liquidacin de una sociedad Curadores ad litem y partidores, que requieren la calidad de abogados. PASOS PARA EL NOMBRAMIENTO DE LOS AUXILIARES DE LA JUSTICIA Integracin Acto por medio del cual se escogen los nombres de las personas que han de formar parte de la lista. Es un acto que consiste en ESCOGER el nombre de las personas que han de formar parte de las listas, para el correspondiente periodo legal que es de dos aos. Es confeccionada por el Consejo Superior de la Judicatura a travs de la Direccin Ejecutiva de cada Departamento. La integracin la conforman: 1. LA APERTURA del proceso de inscripcin: se convoca mediante aviso o medio electrnico. El aviso se fija en todos los despachos judiciales y lo elabora el C S de la J 2. PROCESO de inscripcin propiamente dicho: se surte en la fecha indicada en el aviso en los formularios elaborados por la Sala Administrativa del C S de la J, el cual debe allegarse con los anexos correspondientes, que debe presentarse o enviarse a las Oficinas Judiciales competentes. 3. ELABORACION de las listas por parte de la Oficina Judicial respectiva o la Oficina de Coordinacin Administrativa o la Direccin Seccional previa verificacin de los requisitos dentro de los 5 das subsiguientes al vencimiento del trmino de inscripcin, para lo cual tiene un plazo de 10 das: a. Municipios b. Cargos materia y especialidad c. Captulo especial para peritos de acciones populares y de grupo 4. PUBLICACION, por 10 das para quien tenga objeciones las presente, las cuales se tramitaran y decidirn dentro de los 3 das siguientes. 5. INTEGRACION definitiva, resueltas las objeciones, remite a los despachos judiciales la lista definitiva.

dores:

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Empez a regir el 1 de marzo de 2003, de manera permanente. La actualizacin de datos puede ser en cualquier momento por el auxiliar. La actualizacin de la lista cada dos aos por el Consejo Superior, en el mes de octubre a partir del 2004. Designacin Es el acto en virtud del cual el funcionario judicial escoge de la lista la persona que ha de desempear el cargo de auxiliar en determinado proceso. Se hace por estricto orden alfabtico. Quin hace el nombramiento? Por regla general la hace el Juez de conocimiento pero puede facultar al comisionado Qu ocurre si al iniciarse la diligencia no acude el auxiliar? R/ Se reemplaza en el acto por otra persona que figure en la lista. Es obligatoria la designacin de las personas que figuren en la lista Si se agota la lista? R/ Se acude a la lista de otro rgano jurisdiccional o se designa una persona idnea debidamente calificada para desempear la funcin. La escogencia de la lista es forzosa salvo dos excepciones: 1. Cuando deban intervenir mdicos legistas o tcnicos de la polica judicial como acontece en el proceso penal. 2. Cuando se trata de mdico que debe reconocer el presunto demente o sordomudo en los procesos de interdiccin o en el cual el juez nombra a los especialistas en la materia que tengan la ms alta calificacin moral y profesional. COMUNICACIN Cmo se comunica el nombramiento? R/ Por telegrama o correo certificado de lo cual se dejara constancia en el expediente. Qu debe indicarse? R/ el tipo de trabajo que va a realizar, si es dentro de una diligencia judicial se le debe informar el da y la hora. La copia de la comunicacin se agregar al expediente y debe estar sellada por la oficina de correos. ACEPTACION: Es de obligatoria aceptacin y tienen un plazo de 5 das para manifestarlo Si no acepta debe indicar los motivos POSESION: En general basta la simple aceptacin que debe darse dentro de los 5 das siguientes al envo de la comunicacin

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Los Peritos, son los nicos que requieren posesin y deben posesionarse dentro de los 5 das siguientes a la aceptacin (art. 236 CPC), la cual se hace a travs de un acta en la que debe expresar bajo juramento: Que no se haya impedido Que desempeara adecuadamente el cargo Que cuenta con los conocimientos necesarios para rendir el dictamen. Si va a solicitar gastos debe manifestarlo debidamente justificados DERECHOS 1. Capacitarse y ser capacitado 2. Percibir oportunamente la remuneracin fijada por el desempeo del cargo, debe fijarlo el Juez de acuerdo a los parmetros establecidos por el Consejo Superior de la Judicatura y deben ser cubiertos por la parte que solicit la prueba. Si es de oficio, lo asumen las dos partes. 3. Permanecer en la lista mientras no se encuentre en una de las causales de exclusin establecidas en la ley y el acuerdo 1518 del 28 de agosto de 2002 4. Recibir tratamiento cortes 5. Obtener la colaboracin indispensable del servidor judicial, de las partes y de quienes requiera su actuacin para el cumplimiento de sus funciones 6. Si no le pagan los honorarios este puede iniciar un proceso ejecutivo DEBERES 1. Cumplir con las funciones del cargo 2. cumplir con imparcialidad, idoneidad, transparencia y eficacia sus funciones 3. Perito: aceptar el cargo, posesionarse y rendir el dictamen dentro de los trminos establecidos para el efecto 4. El secuestre debe: a. depositar los bienes en una bodega, b. rendir un informe mensual c. depositar inmediatamente los dineros que recude en la cuenta del juzgado d. rendir cuentas cuando el juez o las partes lo soliciten SANCIONES 1. Exclusin de la lista de auxiliares, lo cual se tramite por medio de un incidente 2. Multas entre 2 a 5 SMLMV 3. Accin penal 4. Indemnizar por los perjuicios causados II. FISCALA GENERAL DE LA NACION (249) rgano independiente y autnomo integrado por el Fiscal General de la Nacin y Fiscales de Unidades: Direccin Nacional de Fiscalas, Fiscalas Seccionales y Fiscalas Locales. Al Fiscal General de la Nacin lo designa la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia de terna enviada por el Presidente de la Repblica, para un periodo de 4 aos 74

El Fiscal designa a los dems Funciones. Forma parte de la Rama Judicial pero no ejerce funcin jurisdiccional Investiga delitos Acusa ante el Juez Adopta la calidad de parte III. MINISTERIO PBLICO CONCEPTO Colabora con la funcin de la Rama Judicial y velan por el cumplimiento de las normas de inters general, defendiendo los intereses de la sociedad y de los incapaces; as como tambin, vela por que la ley se cumpla. Forma parte de los llamados organismos de control en estricto sentido. COMPOSICION Procuradura Defensora del Pueblo PROCURADURIA Esta integrada por el Procurador General de la Nacin y dems funcionarios que designe la ley. Funciones: Es parte en el proceso penal Su intervencin solo es obligatoria en los siguientes casos: 1. Investigacin de hechos punibles de competencia de la justicia regional 2. En las audiencias pblicas cuando el proceso esta amparado por fuero constitucional 3. Casos relacionados con asuntos de inters pblico 4. Cuando acta como querellante o ejerci peticin especial La funcin se concreta en coadyuvar la acusacin o solicitar sentencia absolutoria. DESIGNACION Procurador General, lo nombra el SENADO de terna que integran los presidentes de la Corte Suprema de Justicia, el Presidente de la Repblica y el Consejo de Estado, para un perodo de 4 aos Designa a los Procuradores Delegados y agentes del ministerio pblico Calidades las mismas exigidas para el funcionario judicial ante el cual va a cumplir su funcin PROCURADORES DELEGADOS Actan en los procesos que se tramitan ante la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa donde deben ser notificados el auto admisorio de la demanda, la 75

sentencia y el auto que admite el recurso de apelacin e intervienen en las diferentes etapas procesales y pueden presentar alegatos de conclusin. Actan en los Juzgados de Familia en inters de los menores DEFENSORIA DEL PUEBLO DESIGNACION La Cmara de Representantes de terna enviada por el Presidente de la Repblica para un periodo de 4 aos. Funciones: Vela por el cumplimiento de la ley Vigila la conducta oficial de quienes desempean funciones pblicas Vela por la proteccin de los derechos humanos Interviene en los procesos en defensa de: Ordenamiento jurdico Patrimonio econmico Derechos y garantas fundamentales DEFENSOR DE FAMILIA Funcionario administrativo vinculado al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar ICBF, sus funciones las cumple mediante resoluciones. FUNCIONES 1. Intervenir en inters de la institucin familiar y de menor 2. Asistir al menor infractor 3. Citar al presunto padre para reconocimiento de hijo extramatrimonial 4. Aprobar conciliaciones entre cnyuges, padres y dems familiares 5. surtir la conciliacin administrativa Ley 23 de 1991 art. 47) MODULO XII TEORIA DE LA ACCION INTRODUCCION Etimolgicamente proviene del vocablo latn ACTIO que significa EJERCER, REALIZAR, EFECTO DE HACER POSIBILIDAD DE EJECUTAR ALGUNA COSA. En el derecho primitivo AGERE, significaba que el actor deba actuar, esto es reproducir mmicamente, ante el tribunal, el hecho fundamental de su reclamacin. Esta nocin evolucion al concepto de derecho y se hizo muy conocido el axioma de que quien tiene el derecho tiene la accin por eso se le confundi con el propio derecho subjetivo. En derecho tiene muchos significados, se utiliza por ejemplo para referirse a la realizacin de un hecho que configura un delito o para distinguir a las diferentes ramas del derecho procesal como accin civil, accin penal, laboral o para aludir a la clase de derecho material que se hace valer en cada proceso: accin reivindicatoria, posesoria, de nulidad etc. o para calificar la clase del bien sobre el cual recae la relacin jurdica material en el proceso: accin mueble o inmueble o 76

se refiere dividindola en personal o real, segn sea personas o bienes lo que afecte el derecho material o a la manera de identificar el proceso por cual se dice accin ordinaria, ejecutiva, especial etc. LA NOCION DE ACCION EN EL DERECHO PROCESAL: El Estado no solo tiene EL PODER de someter a su jurisdiccin a quienes necesiten obtener la composicin de un litigio sino tambin la OBLIGACION de actuar, mediante el rgano jurisdiccional, cuando un particular o un funcionario pblico lo soliciten debidamente; de igual manera ocurre frente a actores o participes de ilcitos penales. De ah que la jurisdiccin puede ser considerada por un doble aspecto: 1. Como un DERECHO PUBLICO del Estado y su correlativa OBLIGACION para los particulares. 2. Como una OBLIGACION JURIDICA de derecho pblico del Estado de prestar su jurisdiccin para esos fines y un DERECHO SUBJETIVO PBLICO de los ciudadanos de recurrir ante l para poner en MOVIMIENTO su jurisdiccin mediante un proceso. Este ltimo derecho es la ACCION en sentido procesal La obligacin del Estado no es consecuencia inmediata sino mediata del ejercicio de la accin del particular; porque si bien es cierto que para que la actividad se produzca se requiere del ejercicio de la accin, no lo es menos que tal obligacin existe en la ley, porque es impuesta directamente por la norma objetiva legislativa y constitucional que la regula y delimita, razn por la cual se le otorga el carcter de delito sancionable penalmente a la denegacin de justicia por el Juez. No se trata de que el Juez cumpla una obligacin de hacer que le impone el particular que ejercita la accin SINO de que incumple una obligacin que la ley le impone. La accin viene a ser el MEDIO o CONDICION para que nazca la OBLIGACION, para el funcionamiento de la jurisdiccin, pero no su fuente o causa directa. En civil, laboral y administrativo se rige por el clsico principio: nemo iudex sine actore; ne procedat iudex ex officio (no hay juez sin actor; no procede Juez de oficio). En el proceso civil u ordinario rige fundamentalmente el principio dispositivo, que impide la iniciacin y continuacin del proceso sin instancia de parte y con mayor razn contra la voluntad de la parte a quien corresponde su continuacin o mantenimiento. No ocurre as, en materia penal puede provenir de la parte agraviada o de oficio, el Juez que conoce, dispone de amplios poderes para procurar la continuacin del proceso.

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La accin viene a ser un derecho respecto del Estado, a quien se dirige por intermedio del funcionario competente, para que ponga en actividad su funcin jurisdiccional. De ah que la accin produce como resultado el proceso. NATURALEZA JURIDICA En materia procesal existen varias teoras para explicarla y el concepto de accin depende de la teora que se acoja. 1. La que la considera inherente al derecho material, es decir como un elemento del derecho material o como el derecho material mismo en ejercicio o movimiento. 2. La que la concibe como un derecho autnomo e independiente del material o sustancial 3. La que centraliza la importancia del proceso en la pretensin, relegando la accin a un plano secundario. TEORIA DE LA ACCION COMO ELEMENTO DEL DERECHO MATERIAL SUBJETIVO O DEL DERECHO MATERIAL EN MOVIMIENTO. Llamada antigua o clsica por tener origen en el derecho romano. Principal exponente SAVIGNY. Concepto: Liga la idea de ACCION a la de LESION de un derecho sustancial. El poder inherente al derecho de reaccionar contra la violacin o el derecho mismo en su tendencia de actuacin La accin no es cosa diferente del derecho material subjetivo violado. SAVIGNI: La accin como un derecho nuevo, nace de la violacin del derecho material o sustancial y tiene por contenido la obligacin Principios: 1. No hay derecho sin accin, excepcin por motivos de orden pblico como acontece con las obligaciones naturales. 2. No hay accin sin derecho, por ser la primera elemento del segundo. 3. La accin participa de la naturaleza del derecho, y se clasifica en reivindicatoria, posesoria, de nulidad, resolutoria etc. Elementos: 1. Un derecho, por cuanto la accin propende a obtener su proteccin. 2. Un inters, puesto que el derecho es un inters protegido por la norma y, si falta este, desaparece la proteccin. 3. Una calidad, representada por la titularidad del derecho en quien reclama la proteccin del rgano jurisdiccional. 4. La capacidad, considerada como la aptitud para poder actuar en el proceso. Crticas: 78

1. Puede existir accin y proceso a pesar de la ausencia de violacin de derechos sustanciales y an de controversias. 2. No explica la situacin que se presenta en el supuesto de que la sentencia sea desfavorable al demandante lo que nos lleva a decir que se puede demandar producir el proceso sin tener derecho a lo que se reclama, nada impide que el titular de una obligacin natural no pueda accionar pues se define en la sentencia. TEORIA DE LA ACCION COMO DERECHO AUTONOMO E INDEPENDIENTE Doctrina moderna. Es unnime. Existen varias doctrinas entre las cuales vale destacar: 1.) Teora de la accin como FACULTAD del derecho de la personalidad 2.) Teora de la accin como DERECHO SUBJETIVO PBLICO para obtener la tutela del Estado por sentencia favorable 3.) Teora de la accin como DERECHO CONCRETO, AUTONOMO, POTESTATIVO y PRIVADO 4.) Teora de la accin como DERECHO SUBJETIVO PROCESAL, ABSTRACTO y PBLICO para el cumplimiento del proceso. TEORA DE LA ACCIN COMO FACULTAD DEL DERECHO DE LA PERSONALIDAD Su representante KOHLER Le asigna a la accin la naturaleza de simple facultad y le niega el carcter de derecho autnomo. La accin viene a ser la facultad emanada del derecho a la libertad, que toda persona tiene de dar vida a la demanda judicial dirigida contra el adversario y como consecuencia originar el proceso, de la que nacen a su vez relaciones procesales, pero nicamente entre las partes. El Estado se limita a darles valor a los actos de las partes. CRITICAS: Al excluir al Estado como sujeto de la accin, desconoce la esencia del derecho pblico y de la actividad jurisdiccional del Estado para fines pblicos de inters general, convirtiendo al proceso en una etapa de la autodefensa o defensa privada. La accin no es una simple facultad inherente al derecho de personalidad o de la libertad sino un verdadero derecho subjetivo, individualizado y determinado; porque del derecho a la libertad emana una obligacin de carcter negativo: la de respetar esa esfera de actividad; al paso que de la accin se deduce una obligacin positiva y especfica, que es la obligacin de la jurisdiccin civil del Estado.

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Finalmente esta teora no explica la innumerables casos en que se ejercita la accin y no existe adversario como los juicios de jurisdiccin voluntaria y deja sin fundamento la intervencin del Juez en el proceso al reducir las relaciones procesales a las partes. TEORA DE LA ACCIN COMO DERECHO SUBJETIVO PBLICO PARA OBTENER LA TUTELA DEL ESTADO POR SENTENCIA FAVORABLE Teora de origen Alemn, siendo sus exponente MUTHER y WACH. Considera la accin como un derecho independiente, autnomo y anterior al proceso, sentando las premisas para la moderna doctrina. CRITICAS: Si el objeto es obtener una sentencia favorable, es fuerza concluir que no puede existir sino para la parte que tiene razn, o sea la que tiene el derecho. Entonces al negar el juez las pretensiones del actor, est negando su accin, lo que viene a ser inexacto porque tan cierto es que la accin le corresponde, a pesar de la decisin desfavorable, que merced a ella se produjo el proceso que lo llevo a la sentencia. Confunde la accin con la pretensin, siendo diferente. TEORA DE LA ACCIN COMO DERECHO CONCRETO, AUTONOMO, POTESTATIVO Y PRIVADO Teora de origen Italiano, su exponente CHIOVENDA. La ley concede a una persona el poder de influir con la manifestacin de su voluntad en la condicin jurdica de otro, sin el concurso de la voluntad de este. Entonces, el cnyuge agraviado puede pedir el divorcio; el mandante puede revocar el poder; un propietario pedir el deslinde de su finca con el colindante; un contratante la nulidad del contrato. Se afecta la condicin jurdica de una persona, sin que exista el concurso de su voluntad y los efectos jurdicos se realizan, a pesar de su voluntad o contra ella. Son facultades creadas y concedidas por la ley, producen un verdadero bien y por lo tanto no hay motivo para no incluirlas entre los derechos. Su autonoma es evidente ya que la facultad de hacer cesar un derecho nada tiene que ver con ningn otro derecho y el poder de constituir un derecho no puede ser confundido con un derecho que aun no existe. Es decir cuando se hace cesar el derecho de propiedad de una persona, mediante el ejercicio de la clusula de retroventa, la accin es distinta del derecho de propiedad que se pretende readquirir y que no se tiene. Se trata de derechos que se traducen en un poder jurdico y por esto se oponen tanto a los derechos reales como a los personales, de ah el nombre de derechos potestativos. 80

La accin es uno de esos derechos potestativos. La accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para la actuacin de la voluntad de la ley. Es un derecho concreto de obrar. El fin a que tiende no es la prestacin sino un efecto jurdico propio, esto es, la actuacin de la voluntad de la ley por la sentencia. Esta separacin entre la prestacin que debe el obligado y el fin de la accin se ve claramente cuando esta se encamina a obtener un bien que nicamente el proceso puede darle o en los casos en que tiende a un bien que no existe y que el proceso va a dar. Ejemplo: la accin del divorcio; de nulidad de matrimonio; de paternidad despus de muerto el padre, pues no existe una persona que pueda darle al actor lo que por el proceso se persigue. Juicio de sucesin, busca obtener la declaracin de un derecho o hacerlo preciso y claro, no lo otorga ninguna persona. OBSERVACIONES: Considera que como el inters perseguido por el actor es privado tambin la accin es un derecho privado. Olvidando que la accin no puede ser separada del funcionario que representa al Estado, ante quien se ejercita y que si es su fin la actuacin de la voluntad de la ley y no se puede conseguir esa actuacin sino por el Juez, como rgano del Estado, es esencialmente una relacin entre el actor y el Estado para el ejercicio de una funcin pblica, de manera que su naturaleza no puede ser privada sino pblica; lo que se deduce adems del fin de la jurisdiccin y del proceso, que es el inters pblico del Estado en la realizacin del derecho. La nocin de derecho potestativo, lleva a dos errores consecuentes:

A colocar como sujeto pasivo de la accin a la contraparte que la considera como aquella que debera sufrir el efecto jurdico considerado como objeto del derecho Afirmar la existencia de derechos subjetivos sin obligacin correlativa para nadie, es desvirtuar su nocin jurdica; de la norma que concede el derecho emana la prohibicin de vulnerarlo o desconocerlo y esto constituye la obligacin para ese sujeto pasivo determinado o determinable. A confundir, si se supone la categora de los derechos potestativos, el derecho subjetivo con la facultad. Lo que es potestativo es ejercitar o no el derecho, pero no el derecho mismo. En lugar de crear una nueva categora de derechos para encajar la accin, ms cientfico y conforme a su real naturaleza, es considerarla como un derecho pblico subjetivo, para un fin pblico. 81

TEORA DE LA ACCIN COMO DERECHO SUBJETIVO PROCESAL, ABSTRACTO Y PBLICO PARA EL CUMPLIMIENTO DEL PROCESO Exponente FRANCESCO CARNELUTTI Concibe la accin totalmente independiente del derecho material dirigida a obtener una sentencia, sin tener en cuenta la decisin que en ella se tome. Entonces toda persona est facultada para ejercer la accin, sin considerar a que sea el titular del derecho material reclamado. Consta de las siguientes proposiciones: 1. La accin constituye un derecho autnomo y anterior al proceso, pero un derecho subjetivo procesal. La ley impone ciertas cargas a las partes una la de la demanda, si la parte no la propone el juez no solo no puede sino que tampoco debe componer el litigio. Entonces al mismo tiempo que es el cumplimiento de una carga constituye el ejercicio de un derecho subjetivo. 2. El inters que la accin protege no es el inters que se halla en el litigio sino el inters de que el litigio tenga una justa composicin. Es aqu donde surge la diferencia entre el derecho subjetivo material y la accin. Los dos tienen como punto de contacto que la pretensin del derecho material determina la atribucin del derecho procesal y de ah que la accin corresponda a quien pretende hacer valer su derecho. Sin embargo el litigio representa un inters para ambas partes, en razn del derecho que se controvierte pero al existe el inters de que ese litigio se solucione. Por eso es la accin un derecho pblico subjetivo, al paso que el derecho que causa el inters radicado en el litigio es privado. 3. Para que el particular tenga la accin debe gozar de cierta idoneidad. No se trata de que sea el titular del derecho subjetivo material porque bien puede tener la accin sin que este derecho le corresponda (declaratoria de pertenencia) sino del inters en litigio. Por eso uno puede ser sujeto activo del derecho y otro el de la accin ejercitada. 4. La accin, derecho subjetivo procesal, impone al juez una obligacin procesal, que es completamente diferente de la obligacin del demandado y que se afirma en la demanda. Esa obligacin procesal, que es el contenido de la accin, se satisface con el proceso, cualquiera sea el resultado para el actor. 5. Cuando la parte si tiene la accin, a ella corresponde una obligacin del juez y por eso se haba de un derecho subjetivo procesal. Si un acto de voluntad de esa parte es condicin impuesta por la ley para que el funcionario quede obligado a proveer, es porque existe el derecho subjetivo del actor. Esa obligacin del juez consiste nicamente en proveer pero no siempre de manera favorable al actor; es decir, que la accin le exige al juez proveer pero no le fija como debe hacerlo. Siendo el Juez el sujeto pasivo de la accin. 6. El inters que constituye el elemento material de la accin no es el inters en el litigio (que es el contenido subjetivo material) sino el inters en la composicin del litigio, que es comn a las partes y a toda la sociedad, un inters colectivo; por lo que la accin es un derecho subjetivo pblico. 82

CRITICAS: Liga la accin con litigio, cuando debe ser tambin el de la prevencin del litigio. Al considerar sujeto pasivo de la accin al Juez, ante quien se presenta la demanda, en vez del Estado, que acta por intermedio del funcionario, desvirta la personalidad jurdica del Estado y el concepto de su unidad EL DESARROLLO DE LA DOCTRIANA DESPUES DE CARNELUTTI 1. TEORIA DE LA ACCION COMO PRESTACION DE LA JURISDICCION

Exponente UGO ROCCO. El Estado tiene el derecho de obligar a los particulares para que hagan uso de la jurisdiccin; mientras que el particular tiene derecho de poner en actividad la jurisdiccin y esta la obligacin de atender sus peticiones. Esa obligacin de la jurisdiccin del Estado con respecto al ciudadano es ex lege, porque las normas legislativas la imponen directamente y sancionan su inobservancia con responsabilidad de carcter penal y civil. Tal obligacin es de derecho pblico, en cuanto consiste en la manifestacin de una actividad y de una funcin soberana, a travs de la rama jurisdiccional no en consideracin a la persona misma sino en beneficio de la colectividad para satisfacer el inters general, aunque secundariamente se beneficie una de las partes. La prestacin de jurisdiccin por parte del Estado no es solo para el demandante sino tambin para el demandado, surge entonces una dobel relacin: La relacin jurdica de accin propiamente dicha: DEMANDANTE > ESTADO La relacin jurdica de contradiccin en juicio: DEMANDADO > ESTADO. Excepcin, defensa La accin puede ser fundada (reconoce) o infundada (niega) Los elementos de la accin son indeterminados pero determinables. Estos elementos existen en abstracto y vienen a concretarse en virtud de la demanda, con ella se conoce los sujetos, el objeto y el contenido. La accin tiene como sujetos al demandante, en calidad de activo y al Estado como pasivo; su objeto es la prestacin jurisdiccional y el contenido est representado por la pretensin reclamada. Lo propio con la contradiccin. DEFINICION DE ACCION: Es el derecho de pretender la intervencin del Estado y la prestacin de la actividad jurisdiccional para la confirmacin o la realizacin 83

coactiva de los intereses protegidos en abstracto por las normas del derecho objetivo. 2. TEORIA DE LA ACCION COMO PODER

Exponente EDUARDO J. COUTURE. La define como El poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una pretensin. Es un poder por cuanto compete a todo individuo como tal, por ser un atributo de la personalidad y se contrae a poner en actividad a la rama jurisdiccional para que se realice un proceso. Es de carcter pblico, pues si bien es ejercida por un particular, en la efectividad de ese ejercicio est interesada toda la comunidad, que ve en ella la efectividad de las garantas de paz, seguridad, orden y libertad consagradas en la Constitucin. Adems, la accin es consecuencia de la organizacin de la sociedad que implica la sustitucin de la violencia privada por la paz y la tranquilidad sociales que se realiza mediante la intervencin del Estado para lograr el imperio del derecho. CRITICA: Cuando indica que la pretensin persigue reclamar la satisfaccin de una pretensin, pareciera que hace relacin a una sentencia favorable. Es mejor decir que se persigue con ella la decisin sobre una pretensin. EVOLUCION DE LA ACCION EN LA DOCTRINA COLOMBIANA Campo civil: 1. JAIME AZULA CAMACHO La accin civil es un derecho facultad; al paso que la penal es un derecho deber; pero ambas son derechos subjetivos. Observacin: En el derecho pblico moderno es correcto el concepto de derecho deber, pero en materia de accin solo es aplicable al Ministerio Pblico. 2. HERNAN FABIO LOPEZ BLANCO La accin se ejercita para reclamarles a los rganos jurisdiccionales satisfaccin de una pretensin mediante un proceso (coutere) 3. HERNANDO DEVIS ECHANDIA la

a. Es una actividad jurdica por naturaleza, ya que origina relaciones jurdicas, derechos y obligaciones, cargas y facultades. b. Es un derecho subjetivo, cuyo titular es todas y cada una de las personas fsicas o jurdicas. 84

c. Es un derecho autnomo, pblico, individual y abstracto, pertenece al grupo de los llamados derechos cvicos, tiene como raz el derecho de peticin. Es un derecho que existe antes del proceso y el proceso es el resultado de su ejercicio. d. Sujetos de la accin: Actor y Estado, como activo y pasivo respectivamente. El demandado o sindicado son sujetos de la pretensin y no de la accin. Pero no es un derecho contra el Estado, sino hacia el Estado. El Estado tiene la obligacin de proveer. e. Fin: Proteger el inters pblico y lograr la tutela del orden jurdico, la paz, la armona social. Secundariamente tutela el inters privado del actor. f. Objeto: iniciar un proceso y mediante l obtener una sentencia que lo resuelva. g. La relacin de jurisdiccin contenciosa es doble: Accin y Contradiccin; mientras que la de jurisdiccin voluntaria es simple: solo de accin. h. La accin es diferente al derecho material subjetivo y a la pretensin i. Pertenece a toda persona natural o jurdica. DEFINICION DE ACCION Es el derecho pblico, cvico, subjetivo, abstracto y autnomo, que tiene toda persona natural o jurdica, para obtener la aplicacin de la jurisdiccin del Estado a un caso concreto mediante una sentencia, a travs de un proceso o para pedir que se inicie la investigacin penal previa al proceso. Campo Penal: El concepto de accin tiene perfecta aplicacin en el proceso penal en los siguientes casos: 1. Cuando se inicia como resultado de la denuncia formulada por un particular o un funcionario pblico que no son perjudicados ni vctimas del ilcito. 2. Cuando se inicie a peticin del Ministerio Pblico. 3. Cuando se formula la demanda de parte civil. La accin penal es pblica cuando permite que cualquier persona la ejercite y es privada cuando se exige querella de parte. Ejercitar la accin penal no es solo dar la noticia del hecho, sino adems pedir que se adelante la accin. La accin penal se ejercita a partir de la acusacin. CONCLUSIONES Concepto: La Accin es el derecho de poner en actividad la rama jurisdiccional para que se surta un proceso Caractersticas de la Accin: 1. Es un derecho subjetivo que genera una obligacin. El derecho se contrae a reclamar o solicitar la prestacin de la actividad jurisdiccional; la obligacin a que esta acte o entre en actividad, lo que se cumple mediante el proceso. 2. Es de carcter pblico. Su finalidad es satisfacer intereses de carcter general, representados o constituidos por la conservacin de la paz y la armona 85

social, evitando la justicia por mano propia de una parte, y, de otra, por ser una actividad realizada por una de las ramas del poder pblico: la jurisdiccional. 3. Es autnoma. Obedece a que la accin es diferente de la pretensin y del derecho que se reclama. La accin se dirige a que se surta un proceso. La pretensin es lo que reclama el demandante que se le reconozca en relacin con el demandado (civil) o la pena que se pide contra el procesado (penal); al paso que el derecho es el vnculo jurdico ventilado entre las partes. De ah que es factible que se tramite un proceso, lo que presupone el ejercicio de la accin, pero que la pretensin no sea acogida, aun teniendo el demandante el derecho material. 4. Tiene por objeto que se realice un proceso. No importa como termine. Es un derecho abstracto. Puesto que supone el solo poder para poner en movimiento la funcin jurisdiccional. 5. No tiene a que se produzca determinado pronunciamiento sino simplemente que se profiera una sentencia. 6. Reside en toda persona. Sin consideracin a que sea la titular del derecho material. La accin la tienen todas las personas, tengan o no derecho, tengan razn o no, logren una sentencia favorable o desfavorable. El ejercicio de este poder se ha agotado con el desarrollo del proceso. 7. Tiene un inters bsico fundamental o primordial, de carcter general, cual es, la preservacin de la armona y la convivencia sociales evitando la justicia por propia mano, lo que se ha logrado mediante el proceso. Frente al inters general est el particular contenido en la pretensin. Es un derecho individual de carcter pblico an cuando la pretensin sea privada. 8. Tiene dos sujetos: Activo, quien la ejerce: Demandante, Denunciante, Fiscalia; Pasivo, hacia quien se dirige: Estado. Se ejerce frente al juez (al rgano jurisdiccional, al Estado); lo que se ejerce contra el demandado es la demanda concreta con su pretensin. 9. El derecho de accin es instrumental en cuanto sirve de vehculo para satisfacer otro derecho pero no queda subsumido en l. El otro derecho es de contenido material es la pretensin. Diferencia entre Accin Pretensin y Demanda: La ACCION, es un poder jurdico de reclamar la prestacin de la funcin jurisdiccional. La PRETENSION, es la declaracin de voluntad hecha ante el Juez y frente al adversario. Estamos frente a la reclamacin de la tutela jurdica para el mismo. Es el contenido de la accin. La DEMANDA, es un acto de iniciacin del proceso. Es un acto del procedimiento, un acto jurdico procesal, que normalmente da comienzo al proceso. En l se ejerce el poder accin y se deduce la pretensin. No es un derecho. Clasificacin de la Accin: De acuerdo con la teora abstracta por cuanto la accin es el derecho de cualquier persona de poner en actividad la jurisdiccin del Estado a lo sumo 86

puede aceptarse la clasificacin segn las ramas derecho procesal en: accin civil, penal, laboral, contenciosa administrativa. Diferencia entre accin civil y penal: En materia civil la pretensin es privada, por lo que el Estado no puede ejercerla, mientras que la penal la pretensin es pblica y el Estado de oficio la ejerce. En civil el particular es quien reclama la pretensin; en penal es el propio Estado a travs de la Fiscala. En civil la accin se ejerce con la demanda; en penal con la resolucin de acusacin. Elementos de la Accin: 1. Sujetos: Activo: Demandante. Pasivo: Estado (jams ser titular del derecho de accin) 2. Objeto: Garantizar que el Estado proveer las soluciones que las cuestiones problemticas reclaman, no importa si la solucin sea favorable o desfavorable al actor, porque como lo dijo CARNELUTTI la obligacin del juez no es la de dar la razn a quien la pide son a quien la tenga 3. Causa: es la necesidad de acceder a la jurisdiccin a exigir la provisin e imposicin de una solucin jurdica, cada vez que el individuo advierta que sus intereses particulares puedan resultar comprometidos. Acumulacin de Acciones: Quienes hablan de este fenmeno afirman que existe acumulacin de acciones cuando se formulan varios pedimentos en la demanda asimilndola a la pretensin. La mayora de los doctrinantes hoy estn de acuerdo en afirmar que no existe acumulacin de acciones sino de pretensiones. Sin embargo, aceptan que excepcionalmente se puede dar en los siguientes casos: 1. La demanda de reconvencin, es decir cuando el demandado formula su propia demanda contra el demandante (Pertenencia vs reivindicatorio. En ese caso debera hablarse de acumulacin de pretensiones por insercin como lo sostiene GUASP, pues el demandado se limita a aprovechar la actividad originada en el ejercicio de la accin del demandante y a actuar con base en su derecho de contradiccin para proponer su propia pretensin. 2. La acumulacin de procesos, que se presenta cuando se renen dos o ms que han sido instaurados independientemente para continuar tramitndolos en forma conjunta y decidirlos en la misma sentencia. Requisitos: 87

1. Que se trate de procesos de procesos que pertenezcan a la misma rama (civil, laboral, contenciosa) 2. Que haya identidad de partes, al menos en uno de los extremos, la demandante o la demandada. 3. 4. Que las pretensiones sean susceptibles de acumulacin Que los procesos tengan el mismo tramite.

5. Que el funcionario judicial sea competente para conocer de todos los proceso. 3. La intervencin del tercero ad excludendum, ejercer la accin para intervenir en el proceso para reclamar que el derecho se le reconozca. MODULO XIII EL DERECHO DE CONTRADICCION CONCEPTO Es el que tiene el demandado, acusado, imputado o sindicado, de orden constitucional, para intervenir en el proceso y ejercer su derecho de defensa. No es un derecho opuesto a la accin sino complementario de ella. Nace como consecuencia de la presentacin y admisin de la demanda y se materializa con la notificacin de esta ltima. En materia penal, dentro del sistema inquisitivo nace con la indagatoria, mientras que en el sistema acusatorio, con la formulacin de la imputacin, sin que implique que este facultado para intervenir en la investigacin previa. Pertenece a toda persona natural o jurdica, por el solo hecho de ser demandada o resultar imputada o sindicada en un proceso. Se identifica con el derecho de defensa. Su fundamento esta en el inters general, pues tiende a hacer efectivos dos principios necesarios para la organizacin social: 1. Nadie puede ser condenado sin haber sido odo y vencido en un proceso. Es decir, se prohbe juzgar a cualquier persona sin orlo y sin darle los medios adecuados para su defensa en un plano de igualdad de oportunidades y derechos. 2. Nadie puede hacer justicia por su propia mano.

Lo expuesto hasta aqu nos lleva a formular la siguiente definicin: 88

Es el derecho a obtener la decisin justa del litigio que se le plantea al demandado o acerca de la imputacin que se le formula al sindicado, imputado o procesado, mediante la sentencia que debe dictarse en ese proceso, luego de tener la oportunidad de ser odo en igualdad de circunstancias para defenderse, alegar, probar e interponer los recursos que la ley procesal consagre. ELEMENTOS No difieren de la accin en cuanto al objeto y finalidad pero si vara respecto de los sujetos, particularmente del activo y son: 1. Los Sujetos:

a. Activo: Representado por el demandado (civil, laboral, contencioso, agrario, de familia), por el sindicado, imputado, procesado o acusado (en lo penal) b. Pasivo: el Estado, que acta por conducto de la jurisdiccin.

2. El Objeto: El proceso y mediante l la obtencin de una sentencia, sin mirar al contenido o la decisin tomada, es decir si es favorable o desfavorable. La tutela abstracta de ser odo en el proceso para el ejercicio del derecho de defensa en igualdad de condiciones, facultades y cargas. 3. El Fin: Es doble: a. Uno principal, constituido por la satisfaccin general del inters pblico de conservar la paz y armona sociales, impidiendo la justicia por propia mano. b. Otro accesorio, que atae al inters particular del demandado o sindicado o imputado, tutelando el derecho de defensa y la libertad individual. DIFERENCIA ENTRE LA ACCION Y EL DEREECHO DE CONTRADICCION ACCION Nace con la peticin (demanda o denuncia) del interesado Es un acto voluntario Es el vehculo o medio idneo para proponer la pretensin CONTRADICCION Nace con la admisin y notificacin de la misma al demandado, o la imputacin al imputado, o la indagatoria al sindicado o acusado Es forzosa, contra su voluntad y por el solo hecho de asumir tal calidad en el proceso. Es el medio idneo para ejercer el derecho de defensa

NATURALEZA JURIDICA La accin tiene un correlativo necesario en los procesos contenciosos, que es el derecho de contradiccin. 89

Existe desde que el juez admite la demanda o desde que surge la investigacin contra una persona e independientemente de la posicin que asuma el demandado. Tiene su origen constitucional, fundado en el artculo 29 y se basa en los siguientes principios: a. b. c. d. e. f. Igualdad Necesidad de or al demandado o imputado Imparcialidad Contradiccin o audiencia bilateral Impugnacin Respecto a la libertad individual

Entonces, si esos derechos son correlativos y complementarios y persiguen la misma finalidad, (satisfacer el inters general de preservar la paz y la armona social y secundariamente, el propio de cada parte), con un objeto comn: el proceso y con l la sentencia, necesariamente tiene que concluirse que el derecho de contradiccin es de carcter abstracto, pblico y diferente del derecho alegado o de la misma actitud asumida por el demandado (allanarse u oponerse) No hay que confundir el derecho de contradiccin con el derecho a formular excepciones, as como tampoco hay que confundir el derecho de accin con la pretensin. CONDUCTAS DEL DEMANDADO El derecho de contradiccin permite al demandado asumir o adoptar varias conductas como son: 1. Totalmente Pasiva: se limita a recibir la notificacin de la demanda y espera los resultados del proceso. 2. Oposicin: A travs de la objecin o las excepciones 3. Allanamiento: Acepta las pretensiones y los hechos. 4. Demanda de reconvencin: el demandado formula demanda contra el demandante para hacer valer su propia pretensin. 5. Impedimentos procesales: consiste en aquellas circunstancias tendientes a subsanar las irregularidades del proceso o a evitar que este se surta. CONTRADICCION EN PENAL Los sujetos son los mismos que en la civil, el sindicato, acusado, imputado y el Estado; se inicia con la denuncia o la imputacin, de acuerdo con el sistema imperante. En materia penal no es viable los impedimentos procesales, solo pueden darse como conducta la actitud pasiva o la oposicin, que solo puede concretarse a negar la comisin del delito o aceptarlo pero agregando eximentes de responsabilidad como es la legtima defensa o la ira e intenso dolor o atenuantes. 90

No se descarta el allanamiento, pero es ms riguroso que en lo civil pues requiere la demostracin plena del ilcito y que no est desvirtuado, por otros medios probatorios. DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO DE CONTRADICCION OPOSICION Y EXCEPCION Gracias al derecho de contradiccin el demandado o imputado puede ejercer su defensa y formular excepciones o eximentes con miras a obtener una sentencia favorable. El derecho de contradiccin es la causa, la oposicin y las excepciones son el efecto. El derecho de contradiccin existir siempre, aunque no se haga uso de los segundos La oposicin es una de las maneras como se puede ejercer el derecho de contradiccin y la excepcin es una de las manifestaciones de la oposicin. MODULO XIV DE LA PRETENSIN NOCION Etimolgicamente viene de pretender que significa querer o desear. Procesalmente viene a ser el PETITUM de la demanda, lo que se pide en la demanda para que sea reconocido o declarado en la sentencia a favor del demandante. Puede definirse como el acto de voluntad de una persona, en virtud del cual reclama del Estado, por conducto de la jurisdiccin, un derecho frente o a cargo de otra persona. Es decir que ES EL EFECTO JURIDICO CONCRETO QUE EL DEMANDANTE, QUERELLANTE O DENUNCIANTE Y EL ESTADO (ORGANIZACIN JUDICIAL) PERSIGUEN CON EL PROCESO Y CON EL CUAL SE QUIERE VINCULAR AL DEMANDADO, IMPUTADO O PROCESADO. NATURALEZA JURIDICA No es un derecho ni un poder sino UN ACTO DE VOLUNTAD en la medida en que es algo que alguien hace, independientemente de que tenga o no el derecho, por lo que puede ser fundado o infundado. CARACTERISTICAS 1. Se dirige a una persona distinta de quien la invoca o la reclama En sentido estricto la nocin de pretensin est vinculada con la demanda contenciosa, pero tambin tiene que ver con el efecto jurdico que se persigue en la jurisdiccin voluntaria. 91

En el Proceso contencioso va encaminada a obtener la satisfaccin de un inters propio mediante la supeditacin de un inters ajeno (demandado) En el de jurisdiccin voluntaria se persigue un requisito para delimitar, ejercitar y satisfacer el inters general. 2. Es decidida por el Juez (persona diferente de quien la formula y contra quien se dirige) 3. Solo requiere la auto-atribucin de un derecho o la afirmacin de tenerlo 4. El contenido respecto de a quien se dirige puede adoptar dos tipos de aptitudes: a. Frente: porque se persigue vincular a la otra persona sin imponerle prestacin alguna (declaracin pura o constitutiva) b. Contra: se trata de imponerle o de hacerle cumplir una prestacin, exige tener que soportarla (declaracin de condena) o satisfacerla (ejecutiva) 5. Es un acto de voluntad, por s sola no genera obligacin alguna en relacin con quien se dirige, pues solo persigue un efecto jurdico a favor de quien la invoca. ELEMENTOS 1. Los Sujetos: En procesos dominados por el principio dispositivo (civil, laboral, contencioso administrativo y penal con sistema acusatorio) Activo: El demandante o acusador, por ser quien la formula Pasivo: El demandado o acusado, por ser contra quien se dirige Sujeto Imparcial: El Estado, a travs del Juez le corresponde pronunciarse sobre ella En el proceso penal, la pretensin es nica y est contenida en la resolucin acusatoria o llamamiento a juicio o simplemente acusacin, la cual consiste en someter a una persona a la pena de acuerdo al delito imputado. Estos sujetos deben reunir unos requisitos para la validez de su actuacin: a. Capacidad (persona) b. Postulacin (apoderado) c. Representacin (representante legal) 1. El Objeto Es la materia sobre la cual ella recae, es decir, es el efecto jurdico perseguido. Ejemplo: Dominio, Tenencia, Posesin, Pago, etc. Civil: la relacin jurdica material o sustancial, en el reivindicatorio la relacin es lo constituye el derecho de propiedad que se pretende hacer valer Penal: la relacin material es el delito por el cual se llama a responder en juicio. No debe confundirse el objeto litigioso con el Objeto de la pretensin. El objeto litigioso es el objeto de la pretensin y sobre un mismo objeto litigioso pueden existir diversas pretensiones o pretensiones anlogas pero con distinto 92

fundamento o causa. Ejemplo: pretender el dominio de una cosa por compra o prescripcin o herencia. 2. La Causa Son los hechos sobre los cuales se estructura la relacin jurdica material, (reivindicatorio ser el demandante el propietario del bien y estarlo poseyendo el demandado) (divorcio estar casados y estar separados por ms de dos aos) (el homicidio, haber causado la muerte de otro) Se exige la invocacin de los hechos no solo porque establecen la relacin jurdica material sino que fijan la carga de la prueba, determinan a cul de las partes le interesa establecerlos y la manera como se decide la controversia. En civil se determinan en la demanda, ser relevantes. En penal Ley 600/2000 en la denuncia (genricos un homicidio sin autor) y resolucin de acusacin, (ser precisos y concretos) en Ley 906/2004, los hechos se concretan en la imputacin y luego en la acusacin donde se vuelven definitivos. 3. La Razn Es el fundamento (derecho) que se le da y reside en las normas o preceptos de carcter sustantivo que regulan la relacin jurdica material. Puede y debe ser aplicado por el Juez oficiosamente, luego la razn no necesariamente ha de ser cierta y eficaz. 4. El Fin Es la sentencia que la acoja, esto es la favorable a quien la invoca, al sujeto activo de la pretensin. El fin no es la administracin de justicia pues este es el fin de la accin. EFECTOS 1. 2. 3. 4. Delimita el alcance y sentido del litigio del proceso y de la cosa juzgada Sirve para determinar cuando hay litis pendencia Sirve para determinar la procedencia de la acumulacin de procesos Su reforma equivale a reformar la demanda en la parte sustancial

DIFERENCIA ENTRE ACCION, PRETENSION, DEMANDA Y DENUNCIA ACCION Es un derecho que se tiene para poner en actividad la jurisdiccin. La accin genera el proceso que se PRETENSION Es un acto de voluntad de quien la formula. El medio para obtener un pronunciamien DEMANDA Medio a travs del cual se inicia el proceso civil. Son actos introductivos que originan DENUNCIA Medio a travs del cual se inicia el proceso penal. Son actos introductivos que originan un 93

inicia a merced de la demanda o denuncia. Es un derecho que genera obligaciones. Su objeto se contrae a la realizacin del proceso Su fin se administre justicia mediante una sentencia, la cual no est supeditada a determinado pronunciamien to. Se dirige Estado al

to sobre ella es el proceso. Es un acto de voluntad que no genera obligacin alguna. Constituye el objeto o materia del proceso y por lo tanto de la sentencia pero queda condicionada a que esta favorezca a quien la invoca. Va contra o frente al demandado o acusado.

un proceso. Constituye el instrumento o medio para poder ejercer la accin. Es tambin el medio para formular la pretensin.

proceso. Constituye el medio o instrumento para ejercer la accin. En el sistema acusatorio es el fundamento de la acusacin, que es el vehculo para formular la pretensin.

CLASIFICACION 1. De acuerdo a la rama del derecho a que pertenece: penal, civil, laboral, contencioso administrativo, etc. 2. De acuerdo con el derecho material en que se apoya la pretensin: reales, personales o mixtas, indemnizatoria 3. De acuerdo con la clase de proceso: contencioso, voluntario, ejecutivo. No es la ms tcnica. 4. De acuerdo con el contenido de la sentencia que se pide: a. De conocimiento:

1. Declarativas: presupone la existencia de una relacin jurdica incierta y tiene por objeto solicitar una sentencia para dar certeza a tal reclamacin ejem hijo extramatrimonial; deslinde y amojonamiento.

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2. Constitutivas: su objeto es obtener la constitucin, modificacin o extincin de una relacin jurdica material, a travs de la sentencia ejem nulidad matrimonio. 3. De condena: pretende obligar al demandado al cumplimiento de determinada prestacin a favor del demandante, tiene un carcter eminentemente coercitivo, ejem indemnizacin por responsabilidad civil, restitucin de inmueble Se incluyen las pretensiones ejecutivas, donde media un titulo ejecutivo que le da certeza al derecho. b. Preservativas o cautelares: Tienden a facilitar el cumplimento de la decisin basada en una pretensin principal, por ende tienen carcter eminentemente subsidiario. 5. La extraprocesal o material: Es la que tiene el titular de un derecho para exigir la satisfaccin o cumplimiento de este. Los sujetos coinciden con los titulares de la relacin jurdica material. Mutuo = Acreedor Deudor. 6. La procesal: es la que se hace valer en el proceso. Suele originarse en la material pero no siempre. Puede ser contenciosa (intereses encontrados) o extracontenciosa (jurisdiccin voluntaria). ACUMULACION DE LAS PRETENSIONES Concepto Consiste en formular varias en un mismo proceso para que sean consideradas en una misma sentencia. Clasificacin 1. SUBJETIVA: Cuando existen varios sujetos que formulan diferentes pretensiones. (pasajeros de un accidente de trnsito) Puede ser: a. Inicial: ocurre al comienzo del proceso, al constituirse la relacin jurdica procesal. Se presenta en el litisconsorcio voluntario o facultativo. b. Sucesiva: se produce con posterioridad a la constitucin de la relacin jurdica procesal y puede provenir de las partes o terceros. De las partes: cuando el demandante adiciona la demanda con la proposicin de nuevas pretensiones o el demandado formula demanda de reconvencin. (resolucin contrato por incumplimiento y adicione con pago de perjuicios) De Terceros: en la intervencin principal, cuando por ejemplo en un proceso reivindicatorio interviene un tercero que reclama mejor derecho de propiedad que el demandante y que se condene al demandado a restituirlo. 2. OBJETIVA: Cuando en una misma demanda se formulan varias pretensiones contra el mismo demandado. Puede ser: 95

a. Simple o Concurrente o incondicionada o acumulativa: cuando formula varias pretensiones todas principales e independientes, en razn a que provienen de relaciones jurdicas materiales diversas. El Juez debe pronunciarse sobre todas y cada una de ellas, la prosperidad de una no depende de las otras. Acreedor demanda un mismo demandado con base en varios ttulos valores. b. La alternativa o electiva: el demandante reclama varias pretensiones pero con la finalidad de que solo sea acogida una, a eleccin del Juez y de acuerdo al material probatorio allegado al proceso. Nulidad relativa por dolo y absoluta por incapacidad total del contratante. c. La sucesiva o accesoria o consecuencial o en cascada: se caracteriza porque el reconocimiento de una o varias pretensiones est condicionado a que prospere otra que le sirve de fundamento o soporte. Filiacin natural y peticin de herencia Pide la resolucin de compraventa (esencial) y consecuencia la restitucin del bien (derivada) la condena al pago de frutos etc. d. La eventual o subordinada o subsidiaria: de varias pretensiones propuestas, la primera tiene la calidad de principal y las restantes son sucesivas o subsidiarias en su orden, de manera que solo puede acogerse una cuando no prosperan las anteriores. Es decir una concreta con preferencia y exclusin sobre otra. Solo estudia la subsidiario si no prospera la principal. Pide simulacin subsidiariamente la resolucin por falta del precio (no prospera) o la nulidad por vicios en el consentimiento Requisitos 1. Que el Juez sea competente para conocer de todas las pretensiones, excepto que sea aplicable el factor conexidad caso en la cual puede decidirlas conjuntamente el juez de mayor jerarqua. Juez Circuito puede conocer una de mayor y menor aunque esta ltima sea de resorte del Juez municipal. 2. Que todas las pretensiones puedan dirimirse por el mismo proceso o trmite. Acumular dos declarativas tienen mismo proceso ordinario as tenga diferente procedimiento si es de mayor o mnima cuanta. 3. Que las pretensiones no se excluyan entre si, por ser contrarias o incompatibles entre s, a menos que unas sean subsidiarias de otras. Ejem nulidad y cumplimiento del contrato o restitucin de la posesin y la tenencia. Presupuestos de la Pretensin En civil 1. De Viabilidad: de sentencia de fondo, su falta da origen a una sentencia inhibitoria son: a. El inters para obrar No es el inters para accionar. DEVIS ECHANDIA: Es el motivo particular que induce al demandante a reclamar la intervencin del rgano jurisdiccional del Estado, a fin de que mediante una sentencia se resuelva las pretensiones invocadas en la demanda; al demandado, a contradecir esas pretensiones si no se halla conforme con ella y, a terceros, a 96

que intervengan luego en el proceso a coadyuvar las pretensiones de aquel o este. Debe ser serio o legtimo, subjetivo, concreto y actual. 1. Subjetivo: debe existir exclusivamente en la persona que lo invoca (demandante) o contra aquella que se invoca (demandado). 2. Concreto: se halla referido a una especfica y determinada relacin jurdica, que es el objeto de decisin en el proceso. 3. Serio o legtimo: se establece acudiendo a un juicio de utilidad (Rocco) que consiste en que de la sentencia se evite un perjuicio, sea de carcter material o moral. Para el demandado existe por el solo hecho de que se le demande y se relaciona con las resultas en el proceso. (puede no oponerse, aceptarla, allanarse, por favorecerlo esas actitudes) 4. Es actual: requiere que exista en el momento en que se constituya la relacin jurdica procesal, pues es lo que determina al demandante a formular la demanda y al demandado a controvertirla. EN SINTESIS: El inters para obrar o inters en la sentencia es la causa o motivo particular que determina al demandante a reclamar un derecho, evitar un dao u obtener la reparacin de un perjuicio, de carcter material (econmico) o moral o la modificacin de una relacin jurdica y al demandado a controvertirlo. b. La legitimacin en la causa Nuestra jurisprudencia considera que la legitimacin en la causa hace referencia a la titularidad del derecho en las dos partes y su ausencia determina una decisin de fondo y no inhibitoria. Al respecto la Corte Suprema de Justicia define la legitimacin en la causa como UN FENOMENO SUSTANCIAL QUE CONSISTE EN LA IDENTIDAD DEL DEMANDANTE CON LA PERSONA A QUIEN LA LEY CONCEDE EL DERECHO QUE RECLAMA Y EN LA IDENTIDAD DEL DEMANDADO CON LA PERSONA FRENTE A LA CUAL SE PUEDE EXIGIR LA OBLIGACION CORRELATIVA Si bien la Corte aclara que la legitimacin en la causa mira a la pretensin y por ende no es presupuesto del proceso incurre en el EQUIVOCO de referirla al derecho material y considerar que su AUSENCIA no determina sentencia INHIBITORIA sino de FONDO y ABSOLUTORIA pues mal podra condenarse a quien no es la persona que debe responder del derecho reclamado o quien es demandado por quien carece de la titularidad de la pretensin que reclama. (Sentencia del 4 de diciembre de 1981 GJ T CLXVI No 2401 pg. 640) Se apoya la Corte en que los efectos de la cosa juzgada no amparan la decisin inhibitoria sino la de fondo, por lo cual este tipo de pronunciamiento impide que el litigante ilegtimo promueva nuevamente el proceso o contra el se suscite otra vez y se inicie una cadena indeterminable de inhibiciones. CRITICA: Este planteamiento carece de fundamento prctico, por cuanto a quien se le dicte una sentencia inhibitoria no vuelve a instaurar un proceso en las mismas condiciones. Lo indicado es que subsane los defectos que determinaron 97

la decisin inhibitoria e incoe un nuevo proceso en el cual se proponga la pretensin por quienes les corresponde formularla y contra quienes son los llamados a contradecirla. Vincula la legitimacin en la causa al derecho material y auque estn relacionados difieren en la esencia y la consecuencia. El Consejo de Estado por su parte clasifica en forma adecuada la legitimacin en la causa, al clasificarla como material y agrega otra modalidad que toma en consideracin el vnculo existente entre las dos partes, con omisin del derecho material, designndola como de hecho. La clasifica desde dos puntos de vista: de hecho y material. a. Legitimacin de Hecho en la causa: se entiende la relacin procesal que se establece entre el demandante y el demandado por intermedio de la pretensin procesal, es decir es una relacin jurdica nacida de la atribucin de una conducta, en la demanda y de la notificacin de esta al demandado. Quien cita a otro y atribuye est legitimado de hecho y por activa y quien es citado esta legitimado de hecho y por pasiva, despus de la notificacin del auto admisorio de la demanda. b. Legitimacin en la causa material: alude a la participacin real de las personas, por regla general, en el hecho origen de la formulacin de la demanda, independientemente de que se haya demandado o no. La legitimacin material en la causa, activa y pasiva, es una condicin anterior y necesaria, para dictar sentencia de mrito favorable, al demandante o al demandado. En consecuencia la legitimacin en la causa material, que es la propiamente dicha, radica en la titularidad del inters materia del litigio que es objeto de la sentencia y que habilita al demandante a formular la pretensin y al demandado a controvertirla. La titularidad del inters consiste en la afirmacin de ser el titular del derecho o relacin material objeto de la demanda (demandante) o la persona facultada por la ley para controvertir esa afirmacin, aun cuando ninguna obligacin a su cargo pueda deducirse de ella (demandado) en el supuesto de que exista ese derecho o relacin jurdica material La ausencia de legitimacin en la causa material determina que se dicte una sentencia inhibitoria, no dotada de cosa juzgada y que permite instaurar un segundo proceso, mientras la ausencia del derecho material implica una sentencia de fondo y, concretamente adversa a la parte demandante. v. gr. Cuando quien reclama la reivindicacin no es el titular del dominio, siendo un elemento de la relacin jurdica material, por tanto la decisin debe ser de fondo adversa al demandante. La otra situacin cuando reclama la reivindicacin una persona pero para la sucesin del causante de quien se considera heredero sin serlo. La decisin debe ser inhibitoria, quien reclama carece de legitimacin en la causa al no ostentar la calidad de heredero diferente sera si el causante no fuera el titular. Esto permite al legitimado hacer la reclamacin. 98

La ausencia de legitimacin en la causa obedece a dos situaciones a saber: 1. Incompleta: cuando no estn todos los sujetos en quienes ella radica. Acontece en el litis consorcio necesario, cuando quienes concurren al proceso son titulares del derecho pero el inters que reside en los resultados del proceso, no radica en forma exclusiva en ellos, por compartirlo con quienes comparecieron. ( c. La debida acumulacin de pretensiones Se permite siempre que se renan los requisitos esenciales (competencia, que las pretensiones no se excluyan y tengan el mismo procedimiento y el demandado no invoque el impedimento procesal correspondiente) d. La correcta peticin o formulacin de la pretensin

Se refiere a la redaccin de la demanda, variable en cada una de las ramas del derecho procesal, auque mantienen unos aspectos esenciales. Es importante tener claro que al Juzgador le corresponde interpretar la demanda y por ende, las pretensiones en ella propuestas, por tanto la causal opera solo cuando de un adecuado estudio de ella no puede deducirse el objeto perseguido por el demandante. e. La ausencia de pleito pendiente El pleito pendiente consiste en que, estando en curso un proceso, no puede adelantarse otro entre las mismas partes, por igual causa (hechos) y por idntico objeto (pedimento o pretensin) Para que obre el pleito pendiente requiere de unos requisitos de fondo y de forma. 1. Requisitos de fondo: consiste en la identidad de los elementos que integran los dos procesos, esto es, los mismos sujetos (partes) iguales hechos (causa) e idnticos pedimentos o pretensiones (objeto) 2. Requisitos formales: se refiere a la existencia de dos procesos y que en ambos est integrada la relacin jurdica procesal por la notificacin del auto admisorio de la demanda al demandado. Se descarta cuando uno este notificado y el otro no. 2. De Eficacia: Se identifican con los de sentencia favorable y tratan sobre la existencia del derecho reclamado y su correspondiente prueba. Son: a. La existencia del derecho reclamado: Entraa que se den los presupuestos o elementos que han sido previstos en la norma para su aplicacin v. gr., en la reivindicacin se necesita que el demandante sea el titular del derecho de dominio, el demandado poseedor y que el bien objeto de la propiedad y posesin sea el mismo. b.- La demostracin de los hechos: 99

No basta la existencia del derecho sino que es indispensable demostrar o establecer los hechos que lo sustentan por los medios probatorios reconocidos por la ley. V. gr., probar la calidad de propietario del demandante, de poseedor en el demandado y la identidad del bien. c. La exigibilidad del derecho: Cuando el derecho est supeditado a un plazo o condicin, se requiere el vencimiento de aquel o el cumplimiento de esta, que son los requisitos que determinan su exigibilidad. La ausencia de exigibilidad configura una excepcin de mrito, de carcter temporal, por cuanto no le cierra al demandante la posibilidad de volver a instaurar la demanda, por no ampararla la cosa juzgada numeral 3 del art. 333 C. de P. C. En Penal No tiene ocurrencia la sentencia inhibitoria y en cuanto a la legitimacin y el inters estn condicionados a que a una determinada persona se le impute la comisin de un ilcito y reclame contra ella la imposicin de la correspondiente pena. Tampoco puede hablarse de las formalidades de la demanda y la acumulacin, pues no existe la demanda en penal, donde se reemplaza por la acusacin, que esta sujeta a unos determinados requisitos, cuya inobservancia determinan consecuencias diferentes a un inhibitorio. Obran si los presupuestos de eficacia, pues la sentencia solo puede ser condenatoria o absolutoria. Son: 1. Que los hechos constitutivos del ilcito estn demostrados 2. Que exista prueba de que la persona a quien se le atribuyen los hechos delictivos sea la autora de ellos. La prueba requerida es la que conduzca a la plena certeza, es decir que exceda los lmites de la duda razonable. 3. Que no aparezca establecida ninguna circunstancia de inimputabilidad o exoneracin de responsabilidad. MODULO XV ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA PRETENSION El demandado puede, con fundamento en el derecho de contradiccin, asumir o adoptar varias actitudes o conductas como son: 1. PASIVA O GUARDAR SILENCIO (ART. 95) Es cuando el demandado se limita a recibir la notificacin de la demanda, sin adoptar una aptitud determinada, simplemente espera los resultados del proceso, los cuales dependen del demandante, por tener la carga de la prueba para establecer los hechos objeto de la litis. 2. OPOSICION (CONTESTACION DE LA DEMANDA) (ART. 92) a. Concepto 100

Es el ataque o la resistencia del demandado a la pretensin del demandante o la acusacin. Comprende tambin la defensa dirigida al procedimiento para suspenderlo, mejorarlo o anularlo, (a travs de lo que se conoce como excepciones previas) Llamada defensa del demandado, es la que asume en relacin con las pretensiones de la demanda tendente a obtener que estas no sean acogidas en la sentencia, es decir a dejar sin efectos la pretensin formulada por el demandante. Puede adoptar dos modalidades: 1. Negacin de los fundamentos de derecho de la pretensin. El demandado se limita a negarlos. 2. Negacin de los fundamentos de hecho, formulando nuevos hechos que pueden ser extintivos, impeditivos, modificativos o dilatorios. Hechos que si aparecen probados pueden ser declarados de oficio por el Juez salvo: prescripcin, compensacin y nulidad relativa. b. Elementos La oposicin por ser similar a la pretensin tiene tambin 3 elementos: 1. Los Sujetos: son tres: Activo: Quien la formula, el demandado o acusado Pasivo: contra quien la formula, el demandante o acusador Tercero Imparcial: el mismo de la pretensin, el funcionario judicial. 2. El Objeto o materia de la oposicin Es la relacin jurdica a que ella se refiere. Vara de acuerdo de acuerdo con las modalidades de la oposicin. En la objecin ser la misma invocada por el demandante; en la excepcin segn el aspecto en que se funde ejem incapacidad del demandado al celebrar la compraventa (1851) es este el que se afecta; si es cobro de obligacin se alega prescripcin (2535 a 2537) 3. La Causa Compuesta por los hechos diferentes que invoca el demandado (excepciones) o la ausencia de los expuestos por el demandante como fundamento de su pretensin (objecin) Ejemplo demandado invoca la prescripcin extintiva para oponerse a la reivindicacin son los hechos de la prescripcin la posesin y el tiempo la causa de la oposicin 4. La Razn Las normas o disposiciones legales que regulan los hechos en que se funda 5. El Fin

La sentencia adversa al demandante o favorable al demandado c. Naturaleza Jurdica 101

Al igual que la pretensin es un acto de voluntad de una persona en relacin con otra, sin que entraen sujecin alguna. d. Diferencia entre Pretensin y Oposicin Esta en la finalidad. La pretensin es de ndole impositiva, por dirigirse a obtener el reconocimiento de un derecho o la imposicin de una prestacin o la satisfaccin de una obligacin. La oposicin es de carcter negativo, por encaminarse a evitar el reconocimiento del derecho, la imposicin de la prestacin o la satisfaccin de la obligacin. La pretensin tiende a obtener que se imponga o satisfaga un derecho al paso que la oposicin es de rechazo a esa imposicin o satisfaccin. e. Caractersticas 1. Se dirige contra persona distinta de quien la formula, presupone dos sujetos: el activo, que la formula (demandado o acusado) y el pasivo, contra quien se dirige (demandante o acusador) 2. Es considerada por un tercero imparcial, constituido por el Estado y representado por el Juez 3. Se funda en la resistencia o rechazo de la pretensin, por lo cual es un acto contra esta. f. Presupuestos Determinan la prosperidad de la oposicin son: 1.- Los de Viabilidad Los indispensables para que la oposicin pueda ser considerada Coinciden con los de la pretensin: la legitimacin en la causa, el inters para obrar, etc. 2.- Los de Eficacia Son los necesarios para que la oposicin prospere o pueda ser reconocida mediante una sentencia adversa al demandante y favorable al demandado. Son carencia del derecho o la falta de prueba del demandante o la prosperidad de excepcin y prueba como su invocacin cuando la ley lo exija (prescripcin, no basta que este probada debe invocarse en la contestacin). g. Clasificacin 1. Objecin: Es la conducta negativa del demandado que se funda en el desconocimiento de los hechos (objecin de hecho) o fundamentos legales (objecin de derecho) de la pretensin del demandante. Se contrae a negar las pretensiones invocadas por el demandante en la demanda y los hechos que las sustentan. La objecin determina que la carga de la prueba recaiga en el demandante. (reivindicatorio manifiesta que no es el propietario o poseedor). Tiene cabida tambin en materia penal pues se busca establecer la inocencia del acusado, que niega ser el autor de los hechos constitutivos del delito. 2. Excepcin: 102

Se presenta cuando el demandado alega hechos diferentes de los propuestos o invocados por el demandante dirigido a desconocer la existencia del derecho reclamado o sin rechazarlo a evitar su efectividad. Se caracteriza porque el demandado, independientemente de la posicin que adopte en la relacin con los hechos y fundamentos de la pretensin, que puede o no aceptar, invoca otras diferentes que fundan su defensa. (reivindicatoria, acepta hechos pero formula prescripcin extintiva) En penal invoca circunstancias atenuantes legtima defensa, estado de necesidad sin desconocer su autora o participacin. Es un medio de defensa del demandado dirigido bsicamente a desconocer las pretensiones del demandante por INEXISTENTES o INOPORTUNAS o a SUSPENDER el proceso para que se delante de modo adecuado. Las excepciones pueden calificarse en: A.- Segn los efectos que tengan en la relacin jurdica sustancial: 1. PERENTORIAS, DE FONDO O DE MERITO De perimir, matar, llamadas tambin definitivas, tienden a evitar que la pretensin sea reconocida, constituyendo ataque de fondo al asunto controvertido. Son las que infirman (invalidan) la pretensin y determinan, por tanto, que no se reconozca el derecho invocado por el demandante. Contrarrestan la pretensin por las siguientes razones: a. El derecho no ha nacido b. El derecho naci pero se extingui c. La exigibilidad del derecho esta sometida a plazo o condicin que an no se ha cumplido. Su prosperidad hace transito a cosa juzgada. Pueden ser: a. Las impeditivas: Dirigidas a desconocer la existencia del derecho material por hechos que ataen al nacimiento de este. Es decir, que tienden a evitar que el derecho material impetrado por el demandante sea reconocido por ausencia de uno de los elementos esenciales para su existencia. Ejemplo: cuando el demandante reclama reivindicacin pero el demando invoca que l no es el propietario, presupuesto bsico para la prosperidad de esa pretensin. b. Las modificativas: La que le atribuyen al derecho o relacin jurdica una modalidad o connotacin diferente de la que le otorga el demandante. 103

Ejemplo: Como acontece cuando se exige el saldo del precio y el demandado ataca el contrato por considerar que no adeuda nada por ser simulado y no existir compraventa. Como sucede si se pide que se reconozca a cargo una deuda con base en un mutuo y este alega no deber por haber recibido el dinero a titulo de donacin. c. Las extintivas: Son las de mayor ocurrencia. Ocurre cuando reconociendo el demandado el derecho o relacin jurdica material invocada por el demandante, alega hechos que implican su extincin, como pago, compensacin, prescripcin, etc. 2. DILATORIAS O PREVIAS O IMPEDIMENTOS PROCESALES Consiste en aquellas circunstancias tendientes a subsanar las irregularidades del proceso o a evitar que este se surta. Van contra el proceso como tal sin mirar la pretensin o derecho material controvertido. Es decir, se dirigen a evitar que en ese proceso sea reconocido. Se presentan cuando el demandado opone la no exigibilidad del derecho material reclamado por el demandante por contrato no cumplido, no estar verificada la condicin o encontrarse an pendiente el plazo acordado para la exigibilidad de la obligacin. No produce efectos de cosa juzgada, el demandante puede una vez cumplido el plazo o condicin instaurar un nuevo proceso. Ejemplo: tramite inadecuado o falta de jurisdiccin o competencia. En materia civil se conocen como excepciones previas, en razn a proponerse, considerarse y decidirse al comienzo del proceso. Se divide en dos grupos: a. Perentorias o definitivas: que determinan la finalizacin anormal del proceso, como acontece cuando falta la jurisdiccin. b. Dilatorias o temporales: que tienden a enderezar la actuacin o el procedimiento con el fin que este se desarrolle normalmente, como ocurre cuando a la demanda no se adjuntan las pruebas para establecer la calidad con que acta cualquiera de las partes. Existen algunas excepciones tienen el carcter se mixtas, es decir pueden proponerse como previas y de fondo como son: a. La Cosa Juzgada Existe otro fallo ejecutoriado sobre lo mismo 104

b. La Transaccin Hubo acuerdo previo c. La caducidad No puede ejercer la accin porque el tiempo ya expiro. CUADRO COMPARATIVO ENTRE EXCEPCIONES PREVIAS Y LAS DE MERITO DE FONDO O MERITO 1.- Se formulan dentro del escrito de contestacin de la demanda. 2.- Se resuelven en la sentencia 3.- Se deben reconocer de oficio salvo compensacin, prescripcin y nulidad relativa 4.- Son ilimitadas 5.- Se pueden declarar en toda clase de procesos contenciosos y en algunos de jurisdiccin voluntaria 6.- Son innominadas. Lo que importa es que estn plenamente probadas 7.- Se pueden alegar o formular en cualquier estado del proceso, salvo la compensacin, la prescripcin y la nulidad relativa PREVIAS 1.-Se formulan en escrito separado de la contestacin de la demanda 2.- Se resuelven antes de la sentencia 3.- No siempre se reconocen de oficio. 4.- Son taxativas, por ende limitadas 5.- No siempre se pueden proponer como excepciones previas. Algunas veces se alegan a travs de la reposicin. 6.- Son nominadas 7.- Se deben alegar dentro del trmino de traslado de la demanda

B.- De acuerdo con la proposicin: 1. LAS PROPIAS Requieren invocacin expresa de parte del demandado para que puedan ser reconocidas. En consecuencia el Juez aunque las encuentre demostradas si no han sido invocadas por el demandado en su oportunidad (contestacin de la demanda) hace caso omiso de ellas. En materia civil (no contencioso administrativo) solo se aplica a casos especficos: la prescripcin, la compensacin y la nulidad relativa, deben proponerse en la contestacin de la demanda. (art. 306 inc 1) 2. LAS IMPROPIAS Es la regla general, se presenta cuando el funcionario judicial debe reconocer todas las que aparezcan probadas dentro del proceso sin consideracin a que sean invocadas por el demandado. El juez debe declararlas en la sentencia as el demandado haya guardado silencio o las haya invocado en cualquier oportunidad. 105

C.- Segn la legitimacin o la facultad para invocarlas: 1. PERSONALES Son las que solo puede invocar determinado demandado, por cuanto los hechos que la constituyen solo a l le ataen, como acontece con la compensacin. 2. REALES Son las que puede proponer cualquiera de los varios demandados, por cobijarlos a todos, ejemplo la prescripcin extintiva. 3.- ALLANAMIENTO (ART. 93) O reconocimiento, es la aceptacin expresa que el demandado hace de las pretensiones invocadas por el demandante y de los hechos en que ellas se apoya y que determinan una sentencia favorable a este. Consiste en un reconocimiento expreso que el demandado hace total o parcialmente de la legitimidad de las pretensiones del actor, aceptando los presupuestos de hecho de esas pretensiones. Es decir, cuando el demandado acepta las pretensiones y los hechos que la fundan. La conducta pasiva del demandado, esto es, no contestar la demanda, en algunos proceso implica allanamiento tcito, pues el juez debe expirado el trmino de traslado, dictar sentencia favorable al demandante, como ocurre en el civil con restitucin de la tenencia. Para su procedencia deben cumplirse unos requisitos y da lugar a sentencia favorable: 1. Requisitos de Fondo Se refieren al acto en si mismo considerado y son: a. Capacidad del demandado: No significa que este vedado para incapaces sino que para poder efectuarlo es preciso obtener previamente por conducto de su representante licencia judicial, supeditada a que se demuestre las ventajas que ese acto le reporta al incapaz. Las entidades de derecho pblico requieren obtener el permiso del representante legal. Pueden comparecer por conducto de quien es el representante de ellas pero jerrquicamente pueden depender de otro ejemplo Gerente de la Junta quien debe autorizarlo. b. La disponibilidad del derecho: hay relaciones jurdicas que estn revestidas con calidad de orden pblico y, por ende, no son susceptibles de disponibilidad, como acontece con el estado civil de las personas. c. Que los hechos que configuran la pretensin estn plenamente establecidos dentro del proceso o sean susceptibles de confesin: Se cumple en los siguientes casos:

106

1.- Cuando hay aceptacin de las pretensiones y los hechos no susceptibles de confesin estn demostrados en su totalidad con los medios probatorios conducentes. Se demanda resolucin de una promesa de compraventa y el demandante adjunta la promesa, la escritura y certificacin notaria de comparecencia con fecha y hora fijado para tal efecto y el demandado acepta el pedimento. 2.- Cuando ninguno de los hechos est probado, pero son susceptibles de establecer mediante la confesin, presentndose por la aceptacin de ellos, se configura el reconocimiento. Reivindicacin de bien mueble no adjunta prueba pero el demandado al contestar acepta la propiedad en cabeza del demandante y que l tiene la posesin. 3.- Cuando algunos de los hechos que requieren determinadas pruebas se encuentran establecidos con ellas por haberlas adjuntados con la demanda y en relacin con las restantes, susceptibles de confesin hay aceptacin expresa del demandado. Reivindicacin inmueble adjunta escritura de propiedad y certificado de registro para acreditar propiedad aceptando el demandado los dems hechos como es su calidad de poseedor o tenedor. 4.- Que si se trata de litisconsorcio necesario provenga de todos los litisconsortes. 5.- Que el apoderado este facultado expresamente porque implican disposicin del derecho material. 6.- Que no causen perjuicios a terceros. Puede determinarse por acuerdo entre demandante y demandado con el objeto de perjudicar un tercero. Debe rechazarse y citar al tercero presuntamente afectado 2. Requisitos de Forma Se refieren a la manera y oportunidad en que se lleva a cabo: a. Oportunidad: dos oportunidades: en la contestacin de la demanda o posteriormente pero antes de dictar sentencia primera instancia. b. Manera: que reconozca expresamente no solo los fundamentos de hecho sino tambin las pretensiones sin que diga allanamiento c. El escrito que contiene el allanamiento debe presentarse personalmente por el demandado o su apoderado (art. 13 Ley 446/98) Que el Juez no advierta fraude o colusin (complicidad) en el proceso. Si lo hace puede decretar pruebas de oficio para establecer la realidad. d. Que sea puro y simple. Es decir, que no est sujeto a ninguna condicin. Si rene los requisitos el Juez dictar sentencia en la que analizar exactamente los mismos aspectos que debe estudiar en toda sentencia, es decir, la adecuada estructuracin de la relacin jurdico procesal, as se haya prescindido del perodo probatorio y del de alegaciones. En materia penal en el sistema inquisitivo, no tiene aplicacin pues la confesin no es suficiente debe hallarse demostrado plenamente el delito y comprobado los 107

hechos con otros responsabilidad.

medios

probatorios,

se

acepta

como

atenuante

de

En el sistema acusatorio puede aceptar los cargos formulados siempre que se cumplan con los presupuestos sustanciales (sea imputable) y procesales (en la audiencia de imputacin de suceder el juez debe verificar que fue libre y espontaneo si es en el juicio es declaratoria de culpable, si lo hace libre, informado de las consecuencias y asesorado por su defensor). 4.- DEMANDA DE RECONVENCION (ART. 400, 411, 433) Constituye una de las formas clsicas de acumulacin de acciones. Su fundamento es la economa procesal. Es la demandada que el demandado formula contra el demandante para hacer valer su propia pretensin. Existen dos demandas y cada uno puede adoptar las conductas vistas. Reivindicatorio, puede alegar la prescripcin extintiva y demanda de reconvencin, la prescripcin adquisitiva o usucapin. Se diferencia de las excepciones, pues con estas se busca desconocer total o parcialmente las pretensiones del demandante mientras que la RECONVENCION implica la formulacin de una pretensin en contra del demandante. Requisitos: a. Que el juez sea competente para conocer tanto de las pretensiones de la demanda principal como de las pretensiones de la demanda de reconvencin. b. Que las pretensiones de ambas sean susceptibles del mismo trmite. c. Que exista relacin entre las pretensiones o hechos de la demanda inicial y las de la reconvencin Ejemplo: se pretende la entrega de una cosa y se reconviene para que se cancelen los gastos de administracin y conservacin de la cosa. 6.- DENUNCIAR EL PLEITO (ART. 54) El demandado considera que no debe serlo y llama a responder a quien si est obligado 7.- LLAMAR EN GARANTA (ART. 57) El demandado considera que existe un tercero llamado a responder por l (compaa aseguradora) 8.- INDICAR QUIEN ES EL VERDADERO POSEEDOR (ART.59) 9.- TACHAR DE FALSO UN DOCUMENTO PRESENTADO CON LA DEMANDA. MODULO XVI PRESUPUESTOS PROCESALES Antecedentes:

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Su estudio es relativamente nuevo pues data desde 1868 con OSCAR VON BULOW, cuando luego del derecho romano se empez a confundir excepciones con presupuestos procesales Este autor precis que no deban confundirse pues las excepciones se caracterizan porque solo pueden ser declaradas a peticin de parte mientras que los presupuestos si las partes no los ponen de presente es deber del juez hacerlo de oficio. Concepto: Son las condiciones o requisitos necesarios para la constitucin vlida de la relacin jurdica procesal. Si todos se han cumplido pueden estimarse o desestimarse. En si son los requisitos para la formacin vlida de la relacin jurdico procesal y con los que se determina el nacimiento vlido del proceso, su desenvolvimiento y su normal culminacin. En el proceso se discuten no solo cuestiones de fondo, como el derecho material o sustancial reclamado, sino tambin cuestiones de forma, relativas al proceso mismo. El Juez antes de estudiar la cuestin de fondo y tomar la decisin final examina si el proceso se adelant debidamente, solo as podr dictar una sentencia. Que determinan? 1.- Nacimiento 2.- Desenvolvimiento 3.- Culminacin vlido del proceso

Tiene que ver con el cumplimiento de las reglas procesales, no con el fondo del asunto (que es el derecho sustancial debatido). Se refiere a cuestiones de rito o forma. Naturaleza: Adems de la demanda, denuncia o querella se requieren otros requisitos para la formacin vlida de la relacin jurdico procesal e indispensables para que aquellas sean atendidas por el Juez y le impongan la obligacin de iniciar el proceso. Clasificacin: La Corte Suprema de Justicia: Jurisdiccin Competencia Capacidad para ser parte Capacidad para comparecer como parte Demanda en forma Tramite adecuado No caducidad de la accin. Cuando es declarada en la sentencia, la misma es de fondo o de mrito y produce cosa juzgada. 109

El doctor HERNANDO DEVIS ECHANDIA Lo dividi en 2 grupos: 1.- Los procesales propiamente dichos, previos al proceso: que ataen al ejercicio valido de la accin, la admisin de la demanda y el normal desarrollo del procedimiento. Los divide en: a) de la accin y b) de la demanda. a.- Los de la accin: Requisitos necesarios para que pueda ejercerse la accin vlidamente (nacimiento) Los divide en 4: 1. Capacidad jurdica y la Capacidad procesal del demandante y su adecuada representacin 2. Investidura del juez ante quien se interpone la demanda 3. La calidad de abogado de la persona que presenta la demanda. 4. Ausencia de caducidad, cuando la ley ha sealado un trmino para su ejercicio ejemplo 1 ao para la posesoria b.- Los de la admisin de la demanda: requisitos necesarios para que se inicie el proceso. Los debe examinar antes de admitir la demanda y son: 1. 2. 3. con La jurisdiccin, se formule ante el juez de la jurisdiccin a que corresponde La competencia, formulado ante la jurisdiccin sea ante el juez competente La capacidad y debida representacin del demandado; en penal asistencia abogado del imputado o procesado.

4. La demanda en debida forma del artculo 75 y los anexos. En la jurisdiccin CCA haber agotado va gubernativa. Ejecutivos con medidas cautelares, constituir caucin. La demanda es indebida, por incorrecta acumulacin de pretensiones, por peticiones confusas o incompletas dando lugar a una sentencia inhibitoria, en cuanto a las que no pueden ser objeto de pronunciamiento. c.- Los del procedimiento: Son los que deben cumplirse una vez admitida la demanda e iniciada la etapa preliminar del proceso o sumario en lo penal con miras a constituir la relacin jurdico procesal. 1. Practica de ciertas medidas previas como: la inscripcin de la demanda, el secuestro de bienes muebles, el embargo de inmuebles, el depsito del incapaz 2. Procesos contenciosos con demandados ciertos debida notificacin o inciertos: la debida citacin y emplazamiento del demandado. 3. La citacin o emplazamiento a terceros que ordene la ley. 4. La ausencia de perencin de la instancia, El cumplimiento de los trmites procesales en el orden legal 5. Seguir la clase de proceso que corresponda (ordinario, abreviado, verbal o especial en civil) 6. La ausencia de nulidad o pleito pendiente. 110

d.- Control y Declaracin de los presupuestos procesales de oficio y efectos de la falta: Se caracterizan porque son revisables y exigibles de oficio por el Juez ya que estn vinculados a la validez del proceso. Las partes tambin tiene la carga procesal de reclamar la falta de los mismos en dos oportunidades: 1. 2. A travs del recurso de reposicin o a travs del trmite incidental Como nulidad, si es procedente

Efectos: Regla general: Vicia de nulidad el proceso. En la mayora de los casos se sanea: 1. Ratificacin del interesado 2. No alegarlo oportunamente 3. Se cumplen por exigirlo el juez o reclamarlo la parte Excepcin: No se sanea: 1. la falta de jurisdiccin, 2. el tramite inadecuado o 3. la derogatoria de competencia (providencia del superior, revivir un proceso concluido o pretermitir ntegramente una instancia) Conclusin: La falta de un presupuesto procesal constituye un impedimento procesal y no una excepcin. e.- Presupuestos materiales o sustanciales de la pretensin: Depende que el alcance o el sentido de la decisin final sea una sentencia de fondo favorable o desfavorable o inhibitoria 1. los necesarios para la sentencia de fondo. Son: a. La legitimacin en la causa, incluyendo la completa integracin del litisconsorcio necesario b. El inters sustancial para obrar c. El cumplimiento del requerimiento d. La correcta acumulacin de pretensiones e. Ausencia de: 1. Cosa juzgada 2. Transaccin 3. Desistimiento 4. Perencin f. Prejudicialidad, produce la suspensin de la sentencia 2. Los atinentes a la sentencia favorable: determinan si la sentencia ha de ser favorable al demandante o al demandado o si se debe condenar o absolver al imputado o sindicado. 111

Procesos civiles, laborales o CCA Los atinentes al demandante: a. La existencia del derecho o existencia de la relacin jurdico sustancial pretendida b. La prueba de los hechos en que se funda c. Exigibilidad del derecho (no estar sometido a plazo o condicin suspensiva) d. Peticin adecuada del derecho e. Haber enunciado en la demanda los hechos que le sirven de causa jurdica a las pretensiones ya que el juez basa su decisin en tales hechos Los atinentes al demandado: a. La invocacin de las excepciones de fondo cuando la norma lo exige (prescripcin, compensacin y nulidad relativa sustancial) b. Probar las excepciones c. La ausencia de cualquiera de los necesarios para proferir sentencia a favor del demandante. Si ninguna de las partes prueba los hechos que le sirven de fundamento a las pretensiones o excepciones la sentencia favorece al demandado. En penal Para la Condena: 1. Adecuada imputacin 2. Prueba de la existencia de los hechos 3. Que los hechos probados sean los imputados para el enjuiciamiento 4. Prueba de la responsabilidad (in dubio pro reo) 5. Ausencia de prueba de inimputabilidad, antijuridicidad o inculpabilidad. Para el Absolutorio: 1. 2. Que falte alguno de los 4 primeros presupuestos de la condenatoria Aparezca probada alguna circunstancia de inimputabilidad penal

Conclusin Los presupuestos del proceso son los requisitos que es necesario cumplir para que este pueda iniciarse, desarrollarse y culminar vlidamente. Se descartan los de la sentencia por cuanto depende de la valoracin que el juzgador realice de la pretensin y de la excepcin y el soporte de cada una de ellas. Los presupuestos del proceso pueden clasificarse en 2: 1. Los de iniciacin: se identifican con los de la accin y la contradiccin. Estn constituidos por: a. La jurisdiccin y la competencia que se refieren al juez, b. La capacidad jurdica y procesal de las partes 112

c. La demanda en forma, como acto idneo para que pueda darse comienzo al proceso. 2. Los de desarrollo: o del procedimiento, estn constituidos por la observancia de las diferentes etapas que conforman el proceso y, dentro de ellas, por las formas de los diferentes actos que se realizan, cuya violacin cuando afectan derechos fundamentales implica la nulidad de la actuacin sea total o parcial. Entonces el juez tiene el deber cuando se le presenta la demanda de verificar la existencia de los presupuestos para iniciar el proceso y, si cumplen, darle curso mediante el auto admisorio y luego velar por la observancia de los del procedimiento, para poder considerar los de la pretensin y la actitud que frente a esta adopte el demandado, por ser los que vienen a determinar el sentido de la sentencia. MODULO XVII SUJETOS DE LA RELACION JURIDICO PROCESAL Concepto Son las personas que intervienen en el proceso, bien como funcionarios, para dirimirlo (jueces o magistrados) o bien como partes, (demandante, demandado, terceros intervinientes, ministerio pblico, sindicado o imputado). Quienes son 1.- En los civiles y laborales contenciosos: Juez o magistrado Demandante y demandado Tercero interviniente principal o secundario 2.- En civiles o laborales voluntarios: Juez o magistrado Peticionario o demandante Intervinientes 3.- Contencioso Administrativo Juez o magistrado Demandante Ministerio Pblico Representante de la entidad pblica demandada Intervinientes Clasificacin de los sujetos 1.- JUEZ: Persigue un inters estatal y es el sujeto principal de la relacin jurdico procesal. * Primera instancia * Segunda instancia * Casacin Penal *. Fiscales 113

*. Acusadores 2.- PARTES: Persiguen un inters propio. Son: *. Permanentes: demandante, demandado e imputado *. Transitorios: terceros EL JUEZ 1. Hemos visto: Es el rgano del Estado Como adquieren, pierden o se les suspende la jurisdiccin Conflictos de competencia entre jueces Requisitos para adquirir tal investidura 2. Que le corresponde hacer al Juez? A l le corresponde: 1.- Dirigir e impulsar el proceso con la mayor celeridad posible 2.- Controlar la conducta de las partes para evitar la mala fe, investigar el fraude procesal y sancionar: la temeridad, la colusin o confabulacin. 3.- Procurar la real igualdad de las partes 4.- Rechazar las peticiones improcedentes o que impliquen dilaciones 5.- Sancionar con multas a sus empleados, dems empleados y a los particulares que sin justa causa incumplan sus rdenes. 6.- Sancionar con arresto a quienes le falten al respeto en el ejercicio de sus funciones o por razn de ellas. 7.- Expulsar de las audiencias a quienes las perturben 8.- Decretar oficiosamente toda clase de pruebas convenientes para el esclarecimiento de los hechos y valorarlas conforme a las reglas de la sana critica. 3. Poderes del Juez Son los mismos de la jurisdiccin: a. Poder de decisin: facultad que tiene el juez para resolver o pronunciarse sobre las cuestiones de fondo que se presentan en el curso del proceso, (incidentes, nulidades), pero se concreta en la sentencia, que entraa el ejercicio del poder de decisin, pues all es donde aplica la norma general al caso en particular. b. Poder de ejecucin: consiste en realizar las actuaciones tendientes a lograr el cumplimiento de una obligacin a cargo del demandado y a favor del demandante, este contenida en una sentencia o en un documento emanado directamente del deudor y cumpla con los requisitos que establece la ley. c. Poder de coercin: consiste en la facultad que tiene el juez para remover todos los obstculos que impidan el normal desarrollo del proceso, (poder de ordenacin) concretndose no solo a la simple actuacin o trmite sino al esclarecimiento de los hechos para tomar una decisin acorde con la realidad (poder de instruccin - pruebas) y tambin a imponer las sanciones (poder disciplinario) (devolucin de escritos, no se considera la peticin o recurso o la 114

expulsin de audiencias o diligencias o imposicin multas o arresto) tendientes a lograr uno y otro de tales fines. d. Poder de documentacin: consiste en hacer constar por escrito todas las actuaciones que se surtan en el proceso. (expediente o actas) 4. a. b. c. d. e. f. g. h. i. j. k. l. m. n. o. Deberes del Juez (art. 37, 38 y 39 C de P C) Horario de Trabajo Asistencia a las audiencias y diligencias Practica personal del reparto de negocios (no hay oficina) Trminos para resolver las peticiones Residir en la sede de su cargo Administrar justicia Motivacin de las sentencias Otorgar los recursos interpuestos oportunamente, siempre que procedan Respetar los procedimientos y la ley sustancial Obedecer las incompatibilidades Declararse impedido cuando se estructuren las causales Actuar con tica e imparcialidad Dirigir y velar por la rpida solucin del proceso impidiendo paralizaciones Hacer efectiva la igualdad de las partes (incluye al amparado por pobreza) Guardar reserva de sus decisiones. LAS PARTES 1. Concepto Es un concepto puramente formal, no mira la identidad fsica de las personas que concurren al proceso. Los apoderados y los representantes no son parte. Definicin: Son aquellas personas que intervienen en el proceso, sin que importe la situacin en que se encuentren respecto del derecho sustancial debatido. Se rigen por el principio de la bilateralidad de la audiencia que consiste en que las dos partes intervienen en el proceso y disponen de los mismos trminos u oportunidades para ejercer los actos tendientes a obtener el reconocimiento de sus derechos. En procesos de jurisdiccin voluntaria se denominan demandante o interesado o peticionario o solicitante. En los contenciosos: Demandante o Actor: es quien ejerce la accin y formula la pretensin en la demanda personalmente o por conducto de apoderado o representante. Actor quien da lugar a la instancia Demandado u opositor: Sujeto activo de la contradiccin y pasivo de la pretensin. Es la persona contra quien se dirigen las pretensiones de la demanda o frente a quien se formulan. Contra: ejecutivos de condena Frente: los dems Opositor: es la contra parte; se reserva a quien sostiene los puntos opuestos

115

En primera instancia, es que sostiene puntos de vista contrarios a los del demandante, (demandado) En segunda instancia, el enfrentado al recurrente (sea demandante o demandado) 2. DISTINTAS CLASES DE PARTES a. Segn el momento en que intervengan en el proceso: 1.- Iniciales u originales: Demandante o demandado 2.- Intervinientes: comparecen con posterioridad a la constitucin de la relacin jurdico procesal. Se refiere a la intervencin de terceros. b. De acuerdo con la titularidad de la pretensin: 1.- Principales: Sostienen su propia pretensin (demandante demandado 2.- Secundarios o Adhesivos: Actan para apoyar a una de las partes c. En relacin con la actitud asumida frente a una determinada actuacin: 1.- Las activas: son las que toman la iniciativa para surtir una determinada actuacin. El demandante del proceso, el demandado de su defensa. 2.- Las pasivas: son las que soportan o contra quienes se dirige la actuacin. d. Por lo referente a la permanencia en el proceso: 1.- Permanentes: Actan en todo el proceso 2.- Transitorias o incidentales: solo intervienen para una actuacin determinada generalmente un incidente e. Segn la legitimacin en la causa: 1.- Necesarias: su presencia es indispensable para proferir decisin de fondo, por ser cotitulares de una relacin material indivisible. Divisin de un bien = comuneros. 2.- Voluntarias: comparecen por su propia iniciativa, para obtener el reconocimiento de un derecho conexo al del demandante. f. Respecto de la manera como se vinculan al proceso: Espontneas: comparecen sin que medie citacin o habindola no las convierte por s en parte (citacin acreedores hipotecarios) Forzadas u obligados a comparecer: por citacin de oficio o a instancia de las partes quedan vinculadas an contra su voluntad. (el demandado) g. Por lo atinente al nmero de personas que integran la parte: Simples: cada una de las partes est conformada por una sola persona. Mltiples o plurales: cuando una de las partes o ambas estn integradas por varias personas. 3. CONDICIONES PARA ACTUAR VALIDAMENTE Son los requisitos que la ley establece para poder adoptar la calidad de parte y ejercer dentro del proceso actos revestidos de validez. Son: - Capacidad para ser parte 116

- Capacidad procesal. (el derecho de postulacin fue eliminado D 196/71 a. Capacidad para ser parte Se concibe como la aptitud para poder asumir la calidad de parte o ser sujeto de la relacin jurdico procesal. Se identifica con la capacidad material o sustancial, en el proceso se ventilan este tipo de relaciones y los llamados a concurrir son los titulares de ella. No significa que sea el titular del derecho discutido. Es la regla general. La excepcin la incapacidad Reside en las personas naturales, las jurdicas y los patrimonios autnomos. La persona natural art. 74 CC es todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su sexo, edad, estirpe o condicin. Puede concebirse como parte desde el momento en que es concebida en el vientre materno hasta cuando muere. (se presenta en la sucesin de su padre pero supeditado al nacimiento) La demandante siempre es conocida no ocurre igual con la demandada, Pueden ser indeterminados (procesos declarativos, contra herederos) art. 81 C de P C o ser cierto o conocido pero ignora domicilio. La persona jurdica, art. 633 CC, es un ente ficticio que puede ser sujeto de derechos y obligaciones y facultada para actuar judicial o extrajudicialmente. Son de derecho Pblico o de derecho Privado Las de derecho Pblico, tienen dos modalidades: Derecho poltico: contempladas genricamente en la Constitucin (Nacin y Distrito Capital Bogot) y se crean por la ley. Constituida por las entidades territoriales (departamento, municipios distritos, territorios indgenas) Sociales: son creadas con fondos oficiales y estn destinadas a atender necesidades de carcter colectivo. Se constituye por ley, decreto, ordenanza, etc. Institutos o empresas del Estado. Las de derecho privado: creadas por particulares son: Sin nimo de lucro: no persiguen obtener utilidad: corporaciones, fundaciones y sindicatos. Con nimo de lucro: se proponen fines o ventajas de carcter econmico: sociedades comerciales o civiles. Los patrimonios autnomos: integrado por un conjunto de bienes que se encuentran afectos a determinada situacin jurdica, generalmente de carcter transitorio y que tiene a uno o varios que lo representan. Son la herencia yacente, la sucesin, la masa del concurso o la quiebra, la comunidad, la sociedad conyugal y la curadura del ausente Herencia yacente: fallece una persona y no existe heredero conocido o albacea con tenencia de bienes que acepten la delacin o el encargo y existe desde el momento en que el la declara (15 das despus de la muerte del causante hasta que aparezca el heredero o albacea) 117

Sucesin: desde el fallecimiento del causante y se extingue con la ejecutoria de la sentencia aprobatoria de la particin o adjudicacin de bienes. En este interregno existe una comunidad de bienes entre los herederos del de cuius. No es un ente colectivo, no es persona; no puede ser demandado directamente no tiene representante pero titulares si. Liquidacin: situacin jurdica que se produce como consecuencia de la disolucin de la sociedad cuya representacin asume el liquidador concretndose a determinar los bienes que conforman el activo cancelar el pasivo y distribuir el sobrante entre los socios. (voluntaria o judicial) Comunidad: sobre un mismo bien varias personas tienen el derecho de dominio. Tambin copropiedad. No es persona jurdica sino un ente de derecho capaz de contraer obligaciones y adquirir derechos. Sociedad Conyugal: se forma en virtud del matrimonio y se integra con los bienes adquiridos a titulo oneroso por cualquiera de los cnyuges pero solo viene a nacer una vez se disuelve por muerte, sentencia de nulidad, divorcio, separacin de bienes o de cuerpos. Curadura del Ausente: ocurre por el desaparecimiento de una persona, sin tener noticia alguna de ella. Desde que se hace el pronunciamiento judicial hasta cuando regresa o fallece o designe apoderado que se encargue de la administracin. b. Capacidad para comparecer como parte Todas las personas tienen aptitud para ser sujetos del proceso, esto es, llenan el requisito de la capacidad para ser parte, pero no todas pueden actuar vlidamente por s mismas, por lo cual requiere acudir a otras. Esta aptitud para poder actuar como parte y realizar actos vlidos es lo que se denomina capacidad para comparecer o legitimacin ad procesum. La persona natural tenemos los capaces y los incapaces. Las capaces actan directamente o por s mismas. Los incapaces, menores de edad lo hacen por conducto de sus representantes legales, en primer trmino sus padres en ejercicio de la patria potestad y en segundo, el curador definitivo o el curador ad litem. Al mayor pero incapaz por demencia o disipacin, lo representa el curador definitivo. Al que est por nacer, el curador ad litem, reemplazado por la madre al nacer por la patria potestad. Cnyuge menor de edad, por el matrimonio se emancipa y por ende se sustrae de la representacin de los padres, se le designa un curador (428 CC) Las personas jurdicas, por conducto de su representante legal Los patrimonios autnomos: La herencia yacente y la curadura del ausente por curador ad litem La sucesin, por los herederos La liquidacin, por el liquidador La comunidad, por los comuneros o administrador La sociedad conyugal, los cnyuges. 118

4. DERECHOS, DEBERES, OBLIGACIONES Y CARGAS PROCESALES Los deberes, obligaciones y las cargas integran lo que se denomin imperativos procesales por ser mandatos que es necesario observar, so pena de incurrir en determinadas sanciones. Los deberes no solo son de las partes sino tambin de los funcionarios judiciales y los terceros. a. Derechos procesales Constituidos primordialmente por la ACCION y la CONTRADICCION, cuyos titulares son el demandante y el demandado respectivamente. Su origen reside en un principio constitucional que garantiza a toda persona el derecho de acceder a la administracin de justicia y el debido proceso. (229 y 29 constitucional). b. Deberes procesales Es el acatamiento a ciertos mandatos legales o judiciales, que tienen por objeto permitir el desarrollo normal del proceso y cuya inobservancia implica sancin de tipo econmico o privativa de la libertad. Enunciados en el art. 71 C de PC. Comprenden: 1.- Lealtad y buena fe: significa que la conducta asumida por las partes se dirija a logar una recta administracin de justicia, que no se desfigure la realidad de los hechos controvertidos, ni se aprovechen indebidamente las oportunidades procesales. 2.- Obrar sin temeridad o mala fe: es el lado opuesto, conforme al art. 74 por la falta de fundamento legal de la demanda, excepcin, recurso u oposicin, es decir carecer lo impetrado de asidero o respaldo positivo; cuando a sabiendas se alegan hechos contrarios a la realidad, utilizar el proceso, incidente o recurso para fines ilegales o con propsitos dolosos o fraudulentos; y cuando se entorpece el proceso, mediante el empleo de recursos, incidentes, etc. 3.- Abstenerse de usar expresiones injuriosas en sus escritos y exposiciones orales. 4.- Guardar el debido respeto al Juez, a los empleados de este, a las partes y a los auxiliares de la justicia. 5.- Acatar las rdenes impartidas por el Juez 6.- Abstenerse de hacer anotaciones marginales o interlineadas, subrayados o dibujos de cualquier clase en el expediente. La inobservancia del 1 y 2 se sanciona con la condena al pago de los perjuicios que esa conducta causa a la otra parte o a terceros, la cual se impone de oficio por el Juez y se liquida mediante incidente (308). Respecto de las dems, la sancin se contrae en su mayora a multas y excepcionalmente por la privacin de la libertad, conforme al rgimen disciplinario que establece la ley. Los terceros tienen estos deberes cuando actan como testigos y peritos o para facilitar la realizacin de un acto procesal cualquiera (inspeccin judicial) 119

c. Obligaciones procesales Emana del proceso y de un acto realizado dentro de este. Es el vnculo jurdico que surge entre dos sujetos del proceso o uno de ellos con un tercero o extrao, como consecuencia de una actuacin procesal, en virtud del cual uno, que adopta la condicin de acreedor, puede exigir del otro, que pasa a ser deudor, el cumplimiento de determinada prestacin. Ejemplo quien solicita el dictamen pericial tiene la obligacin de cancelar los honorarios al perito. La inobservancia del deber procesal, cuando implica la imposicin de una multa, se torna en obligacin procesal, cuyos sujetos serian el afectado, como deudor y el Estado, como acreedor. Las costas Concepto Es la principal obligacin procesal. Consiste en la cantidad que la parte vencida en el proceso o en determinada actuacin le corresponde pagar a la vencedora por concepto de los gastos tiles o necesarios que esta haya realizado como consecuencia de esa gestin. Implica que todos los gastos del proceso corran a cargo de una parte. Criterios para determinarla 1.- De ndole subjetivo: se funda en la intencin e impone la condena a la parte vencida en el proceso siempre que hubiese obrado de mala fe. 2.- De carcter objetivo: basarse en una sola circunstancia, tiene dos variantes: Cada parte cubra sus propios gastos Corra a cargo de la parte vencida 3.- De ndole mixta: origen alemn se funda exclusivamente en el resarcimiento del perjuicio sufrido por el vencedor. Dificultad en demostrar la mala fe en el obrar (subjetivo) y la injusticia que la parte vencida tenga que sufragar sus propios gastos (objetiva) Artculo 19 Ley 1395/10 modifico numerales 1 y 2 art. 392 C de P C: 1.- Se condenara en costas a la parte vencida en el proceso o a quien se le resuelva desfavorablemente el recurso de apelacin, splica, queja, casacin, revisin o anulacin que haya propuesto. Adems, a quien se le resuelva de manera desfavorable un incidente, la formulacin de excepciones previas, una solicitud de nulidad o un amparo de pobreza, sin perjuicio del art. 73 Imposicin De conformidad con la ley 1395/2010 la condena se har en la sentencia o auto que resuelva la actuacin que dio lugar a la condena y en la misma providencia 120

se fijar el valor de las agencias en derecho a ser incluidas en la respectiva liquidacin. Se impone de oficio por el Juez en las siguientes providencias: a.- Sentencias sea de nica, primera o segunda instancia, casacin y revisin. Se impone a la parte vencida, sin embargo, si prospera parcialmente, el funcionario judicial puede omitir la condena o imponerla parcialmente dando las razones. b.- Autos interlocutorios como: 1.- El que desata un incidente: 2.- El que resuelve excepciones previas 3.- El que decide la apelacin splica, queja, casacin, revisin o anulacin: la interpuesta contra auto. 4.- El que niega un amparo de pobreza 5.- El que acepta el desistimiento 6.- El que decrete la perencin Derogado en civil Ley 794/04; subsiste en 148 CCA y ejecutivos civil ley 1285/09 7.- El que decreta la nulidad: a quien dio origen y cuando el juez la declara de oficio y ser una causal insaneable Gastos que comprende Los gastos tiles realizados en el proceso lo cual incluye: Valor de los honorarios de los auxiliares de la justicia Valor de las diligencias (transporte) Las agencias en derecho, que son una retribucin por lo que la parte vencedora le cancela al abogado que la representa en la actuacin o el proceso y cuya estimacin la hace el Juez con base a los parmetros del Consejo Superior Judicatura. Liquidacin Se realiza despus de ejecutoriada la providencia que impone la condena. El juez debe fijar en el auto o sentencia las agencias en derecho y el secretario debe proceder a su liquidacin, tomando en cuenta todos los montos que aparezcan demostrados en el proceso y a falta de l, conforme lo fija la ley para copias y notificaciones. (Consejo Superior) Liquidadas se da traslado en secretaria por 3 das para que las partes puedan objetarlas, es decir formular reparos tanto de las costas como de las agencias en derecho (optar por dictamen que es de obligatoria aceptacin). Manera de hacerlas efectivas Son exigibles una vez ejecutoriado el auto que las aprueba. Si no las pagan voluntariamente puede acudir al proceso ejecutivo ante el juez competente con copias autnticas: De la providencia que las impuso De la liquidacin 121

Del auto que las aprueba, reforma Su notificacin Constancia secretarial de ejecutoria

Si son en la sentencia, puede adelantar la ejecucin ante el mismo funcionario que profiri la providencia y sobre el mismo expediente con fundamento en el 335 d. La carga procesal Con base en ella las partes actan en el proceso. Es la facultad que tienen las partes para realizar o no determinado acto procesal, pero que, si se abstienen de efectuarlo, les acarrea consecuencias jurdicas adversas. El demandante puede demandar o no; el demandando contestar o no; la conducta pasiva trae para el primero que no obtenga la proteccin judicial al derecho que estima vulnerado y para el segundo, un indicio en su contra y la prdida de la oportunidad para pedir pruebas, proponer defensas (excepciones).El afectado puede proponer recursos, el no hacerlo lleva a que la decisin adquiera firmeza y debe cumplirse, incluso a la improcedencia de la accin de tutela. Diferencias entre carga procesal y deber y obligacin procesal: Carga Procesal 1.- constituye un imperativo del propio inters, porque es facultativo de la parte ejercerla o no. 2.- hay libertad total para que el sujeto acte o no 3.- su inobservancia solo implica que su titular soporte las consecuencias jurdicas adversas, que se traduce en un pronunciamiento desfavorable. Deber y Obligacin Procesal 1.- constituye un imperativo del inters ajeno, porque estn consagrados en inters de otro sujeto 2.- el beneficiario dispone de los medios coercitivos necesarios para determinar que el afectado asuma la conducta que ellos imponen. 3.- su incumplimiento envuelve sancin, que puede ser, desde una simple multa hasta la privacin de la libertad.

Una especie de carga procesal es la carga de la prueba, que no solo atae a las partes, a cual le interesa demostrar los hechos, sino que tiene una funcin trascendental para el Juzgador, por indicarle la manera como le corresponde fallar y consiste en que la decisin sea adversa a la parte que no cumpli con ella. 5. PLURARIDAD DE PARTES La pluralidad de partes puede originarse en: a. De manera inicial: con el Litisconsorcio 122

b. c.

Con posterioridad: La intervencin de terceros principales Cuando se produce la acumulacin de procesos

La pluralidad de partes es el gnero y el litisconsorcio es la especie 6. LITISCONSORCIO a.- Concepto Vocablo integrado por: litis = litigio con comunidad y = comunidad de suertes en el litigio sortium = sors suerte Es un fenmeno que se presenta en cualquiera de las dos partes (demandante demandado) hay dos o ms personas, por mediar entre ellas una relacin jurdica material indivisible o varias pero vinculadas por determinados elementos comunes. Es necesaria la presencia de todos para poder proferir una decisin de fondo b.- Clases Necesario Facultativo Cuasinecesario c.- Litisconsorcio Necesario (art. 51 y 83 C de P C) Se presenta cuando la relacin jurdico material discutida en el proceso es una sola e indivisible, teniendo a ms de un titular. La razn est en que la decisin que se tome en la sentencia cobija a la totalidad de los titulares de la relacin jurdica sustancial, cuya presencia es indispensable, por lo cual la ausencia de cualquiera de ellas impide un pronunciamiento de fondo y determina un fallo inhibitorio. Los sujetos de derecho deben obligatoriamente estar vinculados al proceso, so pena de invalidez de la actuacin surtida a partir del fallo de primera instancia. Caracterstica esencial: la sentencia ha de ser nica y de idntico contenido para la pluralidad de partes; por ser nica la relacin jurdica material que en ella se controvierte. Son dos las causas que determinan el litisconsorcio necesario: 1.- Legal, cuando es la propia disposicin legal la que lo consagra como ocurre con la pertenencia, el deslinde y amojonamiento y la servidumbre en los cuales se requiere la presencia de todos los que tengan derecho reales principales sobre el bien (art. 407, 415 y 460 C de P C) 2.- Su naturaleza, en determinadas relaciones jurdicas que surgen por virtud de la voluntad de los contratantes y se contraen o celebran con varios sujetos, en cualquiera o ambos extremos,(C.V) el juez para poder modificarla, extinguirla, resolverla, declararla invalida o simulada y, en general, efectuar cualquier 123

pronunciamiento que en forma alguna la altere, requiere la presencia de todos ellos en el proceso, por cuanto no es posible tomar una decisin solo frente a unos excluyendo los otros, a quienes no solo se les priva del derecho de defensa, sino que resultaran afectados patrimonialmente. Se integra: Por excelencia en la demanda Juez en el auto admisorio Demandado alegndola como excepcin previa Juez posteriormente antes de proferir sentencia de primera instancia d.- Litisconsorcio Facultativo o voluntario (art. 50 y 82 C de P C) La constituye la presencia de varias personas que integran la parte mediando entre ellas relaciones jurdicas independientes, pero afines o conexas. Fundamento: principio de economa procesal, pues a pesar de la multiplicidad de relaciones jurdicas materiales y de la independencia que existe entre ellas, por lo cual podran ser objeto de procesos separados, se ventilan en uno solo para evitar que los elementos comunes en que estriba la afinidad o conexidad sea materia de decisiones contradictorias. v.g. pasajeros de vehculo accidentado reclaman perjuicios a la empresa; La sentencia puede ser de contenido diverso para los distintos litisconsortes. Accidente Transito: Victima y Familia Se integra: En la demanda, nunca por querer del demandado Acumulacin de procesos o demandas (art.157 y 541) e.- Litisconsorcio cuasinecesario Consiste en que cualquiera de las varias personas que se hallan en una misma situacin, estn legitimadas para adoptar la calidad de parte en el proceso, pero basta que acte una sola de ellas para que pueda proferir sentencia de fondo o de mrito, que las afecte o beneficie a todas. Hbrido que participa del necesario y del facultativo. Del Necesario: Por la indivisibilidad de la relacin jurdica sustancial Del Facultativo: Por la opcin de actuar o no como parte. v.g. cuando un miembro de la asamblea de copropietarios demanda un acta, la decisin que se tome cobija a la totalidad de los copropietarios, intervengan o no en el proceso. Cmo y en qu momento interviene? A travs de peticin, no necesariamente de demanda y en cualquier estado del proceso. Sucesin procesal (art. 60) 124

Acciones populares

f.- Efectos Procesales del litisconsorcio en los procesos civiles, laborales y contencioso administrativos 1. En cuanto al procedimiento: Tanto en el necesario como en el facultativo, se caracteriza porque se define en un solo proceso. Los trminos para interponer recursos, los de pruebas y traslados son comunes, excepto el de traslado de la demanda que es separado, o el reconocimiento de apoderado etc., 2. En cuanto a la sentencia: a. Necesario: La decisin es nica y comn para todos b. Facultativo: hay tantas decisiones cuantos litisconsortes hayan 3. Respecto de los actos procesales: En cuanto a los actos que se refieren exclusivamente al procedimiento, tanto en el necesario como en el voluntario, el realizado por cualquiera de los litisconsortes, afecta o beneficia por igual a todos, en virtud de la unidad de actuacin. 4. Respecto a los actos de disposicin del derecho Existen actos procesales que implican la disposicin del derecho material discutido, como el del allanamiento, el desistimiento total, la transaccin etc., estos obran diferente si es litisconsorcio necesario o facultativo. a. Necesario: por ser una relacin nica forzosamente debe provenir de todos los litisconsortes, so pena de que sea ineficaz, es decir, solo tendr eficacia si emana de todos. b. Facultativo: como cada litisconsorte es titular exclusivo de una relacin material, surte efectos solo respecto de quien hizo uso de ellos 5. En cuanto a las pruebas: En cuanto a la carga de la prueba y practica: a. Necesario, recae por igual sobre cada uno de los litisconsortes, por lo cual la gestin de uno solo de ellos aprovecha a todos. b. Voluntario, cada litisconsorte soporta la carga en cuanto a los hechos que son de su exclusivo inters o inherentes a la relacin material de la que es titular, pero respecto de los que constituyen punto de afinidad o conexidad recae por igual sobre todos y en consecuencia la actividad de cualquiera beneficia a los dems. (hecho comn el accidente) 6. En materia de recursos: a. Necesario: los recursos interpuestos por cualquiera de ellos favorece o perjudica a los dems b. Facultativo: Por regla general los recursos benefician solo a quien los interpone. 7. En materia de excepciones: Respecto de la que requieren ser alegadas como son la prescripcin, la compensacin y la nulidad relativa: a. Necesario, basta que cualquier litisconsorte la proponga para que se considere y los beneficie a todos. 125

b.

Voluntario, es individual y solo cobija a quien la invoque. LOS TERCEROS

1. Concepto (Art. 52 a 59) Se entiende la persona ajena a determinado acto, es decir, quien no participa o interviene en este y tampoco es sujeto de la relacin jurdica dirimida, la cual, por lo tanto, no lo beneficia o afecta. Entonces puede concebirse como la comparecencia que hace una persona al proceso, posteriormente a la constitucin de la relacin jurdica procesal, por su propia iniciativa o en virtud de la citacin efectuada por el Juez, sea de oficio o a instancia de parte, con la finalidad de sostener o sustentar el derecho del cual es titular o simplemente para apoyar al demandante o demandado, por tener con cualquiera de estos un vnculo jurdico que puede verse afectado con la decisin tomada en la sentencia, (es decir sometido a la cosa juzgada que ella genera). V. G.: Dos personas venden un bien y solo una de ellas demanda al comprador solicitando la resolucin del contrato por no pago del precio. La que demanda y el demandado tienen calidad de partes. El otro vendedor es un tercero, pero como tambin es titular de la relacin sustancial discutida, puede intervenir en el proceso y adoptar la calidad de parte. El prescribiente instaure un proceso de pertenencia contra quien aparece titular del dominio en la oficina de registro para que se reconozca su propiedad por usucapin. Las partes son el prescribiente y el propietario inscrito. El acreedor del prescribiente puede intervenir como parte apoyando o coadyuvando a este, pues tiene inters en que la prescripcin prospere a fin de contar con el respaldo que ese bien le da para obtener la cancelacin de su crdito. 2. Diferencia con la parte La diferencia entre la parte inicial y el tercero, reside en el momento en que se hacen presentes al proceso y no del inters de uno y otro tengan en el asunto debatido. La parte acta desde el principio y con ella se integra la relacin jurdico procesal; el tercero interviene con posterioridad, pero una vez admitido tiene los mismos derechos, obligaciones y deberes de las partes, salvo algunas modalidades limitadas (transitorio, adhesivo) 3. Caractersticas a. La calidad de tercero se tiene hasta el momento en que se produce su vinculacin o intervencin en el proceso, pues a partir de ese acto queda convertido en parte, con todas las secuelas que esa calidad implica. b. La razn que legitima al tercero para intervenir es su inters en el asunto debatido, sea que comparezca por citacin o su iniciativa. Puede ser: Directo, cuando el que interviene sustenta su propio derecho, sea independiente o compartido con otros. (acreedor, para obtener pago comparece al ejecutivo ya 126

en curso contra su deudor; o litisconsorte necesario, se cita para integrar el contradictorio como el comunero de un bien en el proceso de servidumbre) Indirecto, si el tercero carece de titularidad alguna en el derecho que se discute en el proceso, pero que, por la circunstancia de tener con una de las partes un vnculo jurdico sustancial, cuyo reconocimiento o efectividad puede serle difcil si esta es vencida, interviene para apoyarla, a fin de que la sentencia le sea favorable. Intervencin adhesiva o coadyuvante. 4. Clasificacin Puede ser principal o adhesiva, accesoria o coadyuvante a. Intervencin Principal Concepto: Se presenta cuando el tercero interviene en el proceso, sea por su propia iniciativa o a instancia de parte o del juez, a fin de formular o sustentar su propio derecho. Puede ser: Permanente: Consiste en que el tercero queda vinculado al proceso desde el momento en que es admitido o recibe la notificacin de la providencia que dispone su comparecencia, hasta cuando el proceso finaliza. Puede ser: Voluntaria: Es la que se presenta cuando el tercero interviene por iniciativa propia, sin que medie citacin de parte o a pesar de mediar, por s sola no lo vincula al proceso. Solo adquiere la calidad de parte una vez aceptada su solicitud de parte. Acreedor hipotecario, citado al proceso ejecutivo contra su deudor donde se afecta con medida cautelar el bien hipotecado. Queda en libertad de intervenir o iniciar proceso a parte. Forzosa: Ocurre cuando el tercero que interviene en el proceso formula su propia pretensin o derecho, pero vinculndose merced a la citacin que decreta el juez de oficio o en virtud de peticin de cualquiera de las partes. Queda vinculado al proceso aun contra su voluntad, por el solo hecho de la notificacin, el guardar silencio no lo libra de los efectos de la sentencia. (llamamiento en garanta) Transitoria: Se presenta cuando el tercero interviene exclusivamente para surtir determinada actuacin, por lo general un incidente, cumplido queda desvinculado del proceso. Se pretende hacer valer su propio derecho independientemente del que tienen las partes. (levantar medidas cautelares) Puede ser: Voluntaria: Cuando el tercero interviene por su propia iniciativa, sin que medie citacin decretada de oficio o a instancia de parte, como el que ocurre con el afectado con medidas cautelares en un ejecutivo donde no es parte. 127

Forzosa: Ocurre cuando el tercero queda vinculado al proceso a merced a la citacin decretada de oficio o a instancia de parte. Lanzamiento y el reivindicatorio, cuando al practicarse la diligencia de entrega se encuentra un tercero que alega y demuestra tenencia del bien y cuya calidad proviene de otro igualmente extrao a las partes, en quienes reside la posesin. Si el demandante insiste en la entrega, a fin de darle oportunidad que desvirte la calidad de tercero poseedor, se cita a este para decidir el incidente, entonces es forzosa (tercero) pero transitoria (incidente) b. Intervencin Adhesiva, Accesoria o Coadyuvante Se presenta cuando un tercero interviene para apoyar a una de las partes con quien tiene una relacin sustancial a la cual no se extienden los efectos jurdicos de la sentencia, pero que hace ms difcil la defensa de su derecho si esa parte es vencida en el proceso. Tiene la calidad de parte pero con una legitimidad limitada, ya que su actuacin se reduce a suplir la conducta pasiva de la parte a la cual coadyuva, pero nunca a obrar contra esta. Su intervencin es esencialmente voluntaria, puede o no concurrir al proceso. c. Terceros vinculados por la sentencia Se habla de ellos cuando la sentencia resuelve directamente sobre las pretensiones que tengan dichos terceros o que se dirijan contra ellos, lo que impide que en su contra se adelanten nuevos procesos por la causa resuelta cuando ha habido definicin del derecho. Puede ser: Intervencin Excluyente (acumulacin de acciones) Es aquel sujeto que comparece al proceso ejerciendo su derecho de accin y formula pretensiones contra demandante y demandado, quienes frente al interviniente por exclusin se tornan demandados. Requisitos: Que la cosa o derecho controvertido sean exactamente los mismos Demanda con todos los requisitos Oportunidad: Hasta antes de que se dicte sentencia de primera instancia. Trmite: La demanda del tercero excluyente se acepta mediante auto que es apelable en el efecto devolutivo. La intervencin se tramita conjuntamente con el cuaderno principal y con ella se formara un cuaderno separado. El juez en sentencia deber resolver: Las pretensiones del tercero excluyente si fracasan total o parcialmente 128

Se pronuncia sobre las pretensiones de la demanda inicial

Llamamiento en Garanta Es la posibilidad de llamar en garanta de quien tenga derecho legal o contractual de exigir de un tercero la indemnizacin o el reembolso del perjuicio que llegare a sufrir. Denuncia del Pleito Se instituy para regular especficamente la forma de hacer efectiva la obligacin de saneamiento por eviccin (art. 1893 CC) Eviccin tanto el comprador como el vendedor pueden demandar. Peticin (demandante o demandado) en escrito separado Presentar prueba del derecho a presentar la denuncia No es obligatorio denunciarlo pero si no lo hace En la sentencia se resuelve acerca de las relaciones que existen entre denunciante y denunciado y acerca de las indemnizaciones o restituciones a cargo de este. d. Terceros no vinculados La sentencia no tiene efectos respecto del tercero y siempre queda la posibilidad de otro proceso, pues no existi pronunciamiento de fondo respecto de la relacin jurdica existente con el tercero. La Coadyuvancia: (art. 52, intervencin adhesiva) Es aquel sujeto que tiene con una de las partes una relacin jurdica sustancial, en principio ajena a los efectos de la sentencia, pero que en forma directa, puede verse afectada si la parte sufre un fallo desfavorable. Ejemplo persona con numerosas acreencias, que demanda o es demandada en proceso divisorio. Surge la nocin de inters como definitiva para permitir la intervencin del tercero (inters de contenido jurdico econmico en los procesos civiles y comerciales) Trmite: Requisito: Allegar pruebas que demuestren el inters que tiene y que acrediten la relacin jurdico sustancial que tiene con una de las partes. Peticin acompaada de la prueba Oportunidad: en cualquier momento antes que se dicte sentencia de primera o segunda instancia El juez resuelve de plano si hay lugar o no a la intervencin Oposicin a la intervencin en cualquier momento. Facultades: 129

Actos procesales permitidos a la parte en cuanto no estn en oposicin con los de esta y no impliquen disposicin del derecho o litigio. Son limitadas Solicitar pruebas Participar en la prctica de pruebas Proponer recusaciones Interponer recursos y sustentarlos (si la parte no se opone) En qu procesos procede? R/ En los de conocimiento. Llamamiento ex officio Es aquel sujeto citado de oficio por el juez cuando se advierte dentro del proceso fraude o colusin (complot) Tramite: De oficio Informar a las autoridades penales Se suspende el proceso por 30 das para surtir la notificacin personal al tercero. Facultades: Son amplias pero se le prohbe interponer recursos inocuos a sus intereses. Oportunidad: En cualquier momento incluso dentro del trmite de los recursos extraordinarios. Procedencia: De acuerdo con el Cdigo de Procedimiento Civil solo para el proceso de conocimiento. Lpez Blanco considera que para todos. LOS TERCEROS EN COLOMBIA En nuestra legislacin existen estas figuras: a. Intervencin excluyente b. Denuncia del pleito c. Llamamiento en garanta d. Llamamiento ex oficio e. Llamamiento al poseedor f. Coadyuvancia g. Tercero incidentante h. Tercero poseedor en procesos de expropiacin MODULO XVIII LOS APODERADOS JUDICIALES Concepto Apoderado judicial es la persona que asume la representacin de otra u otras en un proceso o actuacin judicial determinada. La Constitucin en art. 229 seala que nadie puede litigar en causa propia o ajena si no es abogado titulado, aunque su omisin no implica nulidad del 130

trmite, por ser una simple irregularidad que trae sanciones diferentes como penal por ejercicio ilegal de la profesin. Abogados Clases En nuestro rgimen existen 5 clases de personas que pueden actuar o litigar en causa propia o ajena cuya diferencia est en la calidad del ttulo otorgado y las facultades para ejercer: a. Los doctores: aquellos que con antelacin al Decreto 80/1980 obtuvieron ese ttulo otorgado por una universidad reconocida por el gobierno. Posteriormente el titulo se reservo a quien obtuvieran el doctorado. Pueden ejercer la profesin sin ninguna limitacin. b. Los abogados titulados: dos clases: 1.- Quienes obtuvieron el titulo con base en el Decreto 970/1970. Quienes dentro de la vigencia de este culminaron sus estudios de derecho o habindolo terminado con antelacin no haban obtenido el ttulo de doctor y siempre que tuvieran experiencia en el desempeo de cargos de ndole jurdica por un periodo no inferior a dos aos. (vlido para quienes obtuvieron el titulo antes de la declaratoria de inconstitucionalidad). Estn facultados para actuar ante los juzgados municipales y en los de circuito, pero nicamente en primera instancia. No pueden ante tribunales Corte Suprema ni Consejo de Estado. 2.- Quienes obtuvieron el titulo en vigencia del Decreto 80 de 1980, que cambi el ttulo de doctor por el de abogado y habilita para ejercer la profesin sin lmite alguno, ante cualquier autoridad judicial. c. Los abogados admitidos: aquellos que con antelacin a la reforma constitucional de 1945 obtuvieron su aceptacin como tales en virtud de aprobar un examen de idoneidad profesional ante tribunal superior, aunque no hubieren cursado los estudios correspondientes de derecho. Se les faculto para litigar sin restriccin alguna. d. Los egresados: aquellos que han terminado y aprobado sus estudios de derecho, pueden ejercerlo durante dos aos, contados a partir de la fecha de terminacin de estudios y solamente en las actuaciones adelantadas ante jueces municipales, excluida la segunda instancia ante circuito. e. Los miembros de los consultorios jurdicos: son estudiantes de los dos ltimos aos de la carrera de derecho, que estn habilitados para absolver consultas a las personas de escasos recursos econmicos y atender los casos de mnima cuanta. Requisitos para litigar Adems de la calidad de abogado, debe estar inscrito, lo que le da la tarjeta profesional expedida por el Consejo Superior de la Judicatura. Los egresados requieren Licencia Provisional. La tarjeta profesional se presenta al secretario del despacho judicial a quien se dirija la primera peticin y se anota en todo escrito que suscriba el profesional, formalidades necesarias para que pueda drsele curso a cualquier solicitud. 131

Excepciones para litigar sin ser abogado La ley ha establecido algunas excepciones, que obedecen, en unos casos, a que la actuacin, en razn a su brevedad o urgencia, no permite la consecucin de un abogado, como ocurre en una diligencia de embargo, y, en otros, a la poca importancia econmica del asunto o a la ausencia de profesionales en algunas localidades o municipios. Son: a. El ejercicio del derecho de peticin y de las acciones pblicas b. En los procesos de mnima cuanta c. En las diligencias de conciliacin y en los procesos laborales de nica instancia. d. En los actos de oposicin en las diligencias judiciales o administrativas, tales como secuestros, entrega o seguridad de bienes, posesin de minas u otros anlogos. Pero la actuacin judicial posterior que se derive como consecuencia de la oposicin, requiere abogado titulado cuando lo exija la ley. (Decreto 196/71 art. 25) e. En los asuntos que conocen los funcionarios de polica, que se ventilen en municipios que no sean cabecera de circuito y en donde no ejerzan habitualmente por lo menos dos abogados inscritos, circunstancia que se har constar por el funcionario en el auto que admita personera. f. En primera instancia, en los procesos de menor cuanta, que se ventilen en municipios que no sean cabecera de circuito y en donde no ejerzan habitualmente por lo menos dos abogados inscritos. Se colige que un abogado ejerce habitualmente en un municipio cuando tiene oficina que atiende en forma personal, as no resida all. g. En cualquier diligencia de carcter administrativo, como sera el reclamo de prestaciones sociales de un ex empleado. En los asuntos anteriores la actuacin se adelanta en forma directa por el interesado, sin constituir apoderado, pero si otorga poder debe ser abogado titulado e inscrito. Existe un solo caso en que puede apoderarse a una persona en actuacin judicial sin ser abogado y es en la indagatoria, siempre que haya imposibilidad para conseguir un profesional, debe recaer en un ciudadano honorable y que no sea empleado pblico. Incompatibilidades El abogado no puede ejercer la profesin cuando se halle en cualquiera de las siguientes circunstancias: 1. Los empleados pblicos y los trabajadores oficiales, aun en uso de licencia, salvo que lo hagan en razn del cargo que desempean, como ocurre con los fiscales y los representantes del ministerio pblico, directores jurdicos. Incluye los vinculados por contrato con una entidad administrativa y en relacin con asuntos adelantados contra la nacin, departamento o municipio, segn la 132

esfera al que pertenezca el establecimiento en donde presta sus servicios excepto cuanto tenga que actuar en causa propia. 2.- Los senadores, los representantes y los diputados en los casos sealados en Constitucin y Ley durante el periodo para el cual fueron elegidos, si renuncia se mantiene por 1 ao si falta ms del ao o el resto del periodo si es inferior. Los concejales, pueden hacerlo excepto con respecto al desempeo de un empleo pblico. 3.- Los militares en servicio activo, debe haber dedicacin o exclusividad que impone la actividad militar salvo en la justicia penal militar. 4.- Los que estn privados de la libertad como consecuencia de resolucin acusatoria o una sentencia condenatoria, salvo las actuaciones que en su propio nombre adelante en el proceso. 5. En relacin con los asuntos en que hubiere actuado en ejercicio de las funciones desempeadas como funcionarios pblicos, ex juez en los procesos que conoci, en ningn tiempo. 6.- Frente a la entidad administrativa donde haya desempeado sus funciones, pero solo durante el ao siguiente a la fecha en que se produjo su retiro. Deberes Son taxativos en el art. 28 Ley 1123/2007 que reemplaz el art. 47 decreto 196/71 y pueden clasificarse as: a. Para con el cliente: Guardar el secreto profesional 1. Atender con celosa diligencia el cargo encomendado 2. En general velar por la defensa de los intereses que le han sido confiados. b. 1. 2. c. 1. 2. 3. 4. 5. Para con los funcionarios y empleados judiciales: Observar el respecto y seriedad que ellos merecen Colaborar con la recta y cumplida administracin de justicia. En su calidad de profesional: Observar la Constitucin y la ley Defender los derechos humanos Actualizar sus conocimientos No permitir el ejercicio ilegal de la profesin Respetar el rgimen de incompatibilidades para el ejercicio de la profesin

Rgimen Disciplinario Comprende: a. Las faltas que pueden cometer los abogados en el ejercicio de su profesin, que ataen a sus relaciones con los funcionarios judiciales, con el cliente y como profesional del derecho; b. Las sanciones que ellas acarrean, que van desde la censura hasta la exclusin pasando por la multa y la suspensin; c. Quienes son los encargados de imponerlas: la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura y Seccionales; y 133

d. El trmite o procedimiento que se debe seguir, que requiere la vinculacin del presunto afectado para poder ejercer su derecho de defensa. En firme la sentencia que imponga la sancin se enva copia al Registro Nacional de Abogados y rige a partir del registro. Para que surta efecto se enva comunicacin a todos los despachos judiciales para que se abstengan de atender al profesional afectado. El abogado que ha sido sancionado con la prdida del derecho para ejercer la profesin puede solicitar la rehabilitacin, es decir la recuperacin de esa facultad, se adelanta ante el mismo rgano que la impuso, para lo cual debe: 1. Haber transcurrido por lo menos 5 aos, contados a partir de la ejecutoria de la sentencia que impuso la sancin. 2. Que en concepto del tribunal aparezca demostrado que la conducta observada por el excluido revela su completa idoneidad moral para regresar a su ejercicio. Derechos La ley establece el derecho a cobrar los honorarios profesionales por concepto de su gestin, reglamentando, incluso el trmite que corresponde seguir para obtener la fijacin cuando se revoca el mandato. Se entiende por honorarios la remuneracin que est obligada a cancelarle al abogado la parte que le otorgo el poder para que la representara en un proceso determinado o en determinada actuacin judicial. El abogado y el cliente acuerdan lo concerniente al valor, los cuales pueden pactarse en una cantidad determinada o mediante lo que se denomina cuota litis, que consiste en el derecho a un porcentaje de la utilidad percibida por el poderdante. La tarifa se cie a las fijadas por los abogados de la localidad o en el distrito ms prximo y su abuso lo hace incurrir en falta disciplinaria. Lo usual es que se suscriba un contrato de servicios profesionales, pero si no existe, debe acudir a un proceso ordinario de carcter laboral para que all se le haga la regulacin. Con base en el contrato o en la sentencia laboral puede iniciar el proceso ejecutivo. Cuando al abogado se le revoca el poder, puede solicitar dentro de los 30 das siguientes, ante el juez que conoce del proceso donde se produjo la revocatoria que se le regulen los honorarios, con base en la gestin adelantada hasta ese momento. Cuando el abogado fallece en ejercicio del mandato judicial, el cnyuge sobreviviente o el heredero tienen derecho a pedir la regulacin de los honorarios. La regulacin se hace previo los trmites de un incidente, que se surte independientemente del proceso y sin que este se paralice. El monto de la 134

regulacin no puede exceder el valor de los honorarios que se han pactado por la totalidad de la actuacin. Para que la parte vencedora pueda atender al pago de los honorarios del profesional que lo represento se incluye dentro de la liquidacin en costas una parte denominada agencias en derecho, que fija el juez, entre el mnimo y mximo que seala el Consejo, para lo cual tendr en cuenta la naturaleza, calidad y duracin de la gestin realizada o la parte que litigo personalmente y la cuanta del proceso. El poderdante puede acordar con el apoderado que las agencias sean parte de los honorarios. Solo son del abogado si actu en nombre de parte con amparo de pobreza y la decisin sea favorable. Responsabilidad Los abogados son responsables de los perjuicios que con su actuacin causen a su poderdante o a la contraparte. 1. Cuando el perjuicio es contra el poderdante, este debe adelantar contra el abogado un proceso ordinario de carcter civil, para luego instaurar el ejecutivo sin detrimento accin penal o disciplinaria. 2. Cuando el perjuicio se ocasiona a la contraparte, el juez conoce del proceso donde se produce, en la providencia que ponga trmino o el incidente o recurso efecta la condena que es solidaria con el poderdante. Si no es posible determinarla se har en abstracto, procediendo luego a regularlo art. 308. Si la culpa es exclusiva del abogado, el poderdante puede repetir contra l y obtener el reintegro de la parte que tenga que pagar (art. 73) o viceversa si el apoderado prueba que se debi por mala informacin del poderdante. La Representacin Legal Concepto Consiste en que una persona se encarga de obrar en nombre de otra u otras en un proceso o actuacin determinada. Clases a. Voluntaria: se produce en virtud de un acuerdo entre las partes y se denomina mandato judicial cuando sta destinado a actuaciones de esa ndole. b. Forzosa: por ser de obligatoria aceptacin y desempeo. La designacin la hace el funcionario judicial para los casos expresamente establecidos en la ley, como amparo de pobreza. c. Curador ad litem: es una modalidad intermedia, en unos casos obra en virtud de acuerdo entre representado y representante pero en otros la designacin la hace el juez. Incapaz relativo, que concurre al proceso, cuando no tiene representante legal, tiene derecho a designar un curador ad litem; cuando la incapacidad es absoluta, el nombramiento lo hace el funcionario judicial. Nmero de representantes 135

Para cada actuacin judicial solo puede tener un representante. Esto significa que puede tener varios apoderados pero para actuaciones diferentes, sea en el mismo o diferente proceso. Uno solo puede representar a varios en el mismo proceso siempre que no exista incompatibilidad de intereses entre ellas. Mandato Judicial 1. Concepto Es un contrato en virtud del cual una o varias personas facultan a otra para que las represente en uno o varios procesos o en una actuacin o trmite determinado. El acto en el cual se hace constar el mandato recibe el nombre de PODER, quien lo otorga o confiere se denomina PODERDANTE y quien lo recibe APODERADO. En penal se denomina DEFENSOR. En general es un contrato bilateral por exigir un acuerdo de voluntad entre las dos partes, se rige por las normas procedimentales y los vacios por las del Cdigo Civil. 2. Requisitos Los requisitos para que el poder se considere otorgado y produzca sus efectos se concretan en el otorgamiento, aceptacin, presentacin y reconocimiento. a. Otorgamiento: Vara segn su modalidad: General o Especial 1. General Se otorga para varios procesos y se confiere mediante escritura pblica. 2. Especial Se da para un proceso o actuacin determinada. Se otorga mediante escritura pblica o documento privado dirigido al funcionario judicial que este conociendo o vaya a conocer de la actuacin. Tambin puede otorgarse verbalmente en el curso de una audiencia o diligencia, hacindose constar en el acta respectiva. b. Aceptacin: Es la manifestacin que hace la persona designada como apoderado de que se encarga de la gestin que le fue encomendada. Puede ser: 1. Expresa Cuando el apoderado as lo manifiesta en el mismo poder o en escrito separado o verbalmente en el curso de la diligencia o audiencia. 2. Tcita Cuando se presume o infiere de la conducta asumida por el apoderado. Ejemplo otorga para el proceso y presenta la demanda. 136

c. Presentacin: Es la constancia que se deja en el poder de que la persona que lo suscribe es quien lo otorga. Tiene por objeto darle autenticidad y varia si se hace en Colombia o en el Exterior. 1. En el extranjero La nota de presentacin la sienta el cnsul colombiano o en su defecto, el de una nacin amiga. La firma del cnsul debe ser autenticada por el Ministerio de Relaciones Exteriores. 2. En Colombia Se hace en la forma prevista para la demanda, esto es, ante el secretario de cualquier rgano judicial o ante notario. d. Reconocimiento Se produce mediante providencia que profiere el funcionario judicial y en virtud de la cual acepta al apoderado para actuar en nombre del poderdante. Requiere previamente que el apoderado acredite la calidad de abogado ante el secretario, de lo cual se deja constancia en el poder o en el primer acto que lo ejerza. 3. Nmero de apoderados Es factible que un mismo poder se designen varios apoderados, como solo puede actuar uno, se considera que el primero tiene la calidad de principal y los restantes son sustitutos en su orden. Para que pueda actuar un sustituto se requiere que el principal y los que lo anteceden en esa misma calidad manifiesten que se abstienen de hacerlo. El principal puede recobrar el mandato mientras no finalice la actuacin para lo cual le fue conferido, por el solo hecho de realizar cualquier gestin, salvo que exprese su deseo de que el sustituto contine hacindolo. Cuando se acumulan o renen varios procesos para ventilarlos conjuntamente y una misma persona tiene en ellos distintos apoderados continua ejercindolo el del proceso ms antiguo los dems se entienden revocados salvo que el poderdante disponga otra cosa. 4. Sustitucin Ocurre cuando el poderdante o el apoderado principal designan a otro con esa calidad para un proceso o determinada gestin. Reemplaza el apoderado para toda la actuacin o parte de ella. Puede ser dos modalidades: a. Cuando el apoderado por su propia cuenta y bajo su responsabilidad designa al sustituto. No pierde su calidad y puede recobrar el derecho de actuar en 137

cualquier oportunidad o automticamente una vez se cumpla la gestin para la cual fue designado el sustituto. El apoderado puede sustituir salvo que el poderdante lo haya prohibido. Si nada se dice en el poder se entiende que est facultado para sustituir. En penal es diferente por ser intuitu personae solo puede sustituirse si el poderdante expresamente lo autoriza. Se consagra el defensor suplente. No pueden actuar simultneamente con el principal, pero si tienen derecho a intervenir y lo hace cuando el principal se abstiene. b. Cuando en el poder se indica al sustituto. La facultad que se sustituye puede ser total o parcial. a. Total: es la que se hace para el resto del proceso y no excluye al principal quien puede recobrar el poder en cualquier momento, sea para la actuacin que falta o para una determinada. Se entiende que recobra para el resto cuando acta y no expresa que es para determinado trmite. b. Parcial: es la que se produce para determinada actuacin. Recepcin de testimonio, apelacin, inspeccin judicial. Surtida la actuacin el principal recobra automticamente el poder. La sustitucin se hace se sujeta a los mismos requisitos de un poder (otorgamiento, aceptacin, presentacin y reconocimiento) 5. Facultades del apoderado El poder faculta al apoderado para realizar todas las gestiones tendientes a preparar el proceso, como son las pruebas anticipadas, requerimientos, medidas cautelares, iniciarlo con la demanda, toda las inherentes, incluidos los recursos, las actuaciones posteriores y que sean consecuencia de la sentencia y se cumplan en el mismo expediente y cobrarlo ejecutivamente, en proceso separado caso en el cual deber desglosarlo. Lo habilita para demandar todas las pretensiones que se relacionen con las determinadas en el poder, representar al poderdante en todo lo relacionado con la reconvencin e intervencin de terceros y notificarse del auto admisorio de la demanda y el mandamiento ejecutivo. Requieren autorizacin expresa las que entraan disposicin del derecho que se controvierte como DESISTIR, TRANSIGIR, CONCILIAR y ALLANARSE. Tambin recibir el dinero que le corresponde al poderdante. 6. Terminacin del mandato a. Revocatoria El mandato judicial es especialmente revocable por parte de la persona que lo otorga, conforme a lo previsto en la ley.

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Puede ocurrir en cualquier momento del proceso siempre que no haya finalizado normal o anormalmente con la ejecutoria de la respectiva providencia, salvo que haya actuacin pendiente, liquidacin de perjuicios. La revocatoria puede ser: 1. Expresa: cuando el poderdante as lo manifiesta verbalmente en el curso de una audiencia o diligencia o mediante escrito dirigido al juez del conocimiento. 2. Tcita: cuando el poderdante designa un nuevo apoderado b. Renuncia Es un acto emanado del apoderado, en virtud del cual le manifiesta al funcionario judicial ante quien acta, que deja de ejercer el poder. Se manifiesta por escrito en cualquier oportunidad o verbalmente en el curso de una audiencia o diligencia y tiene efecto una vez reconocida mediante la correspondiente providencia, notificada por estado y al poderdante por telegrama o aviso, art. 320 numerales 1 y 2 y transcurridos 5 das, que es el termino fijado por la ley para que pueda conseguir nuevo apoderado, respetando su derecho de defensa. El Defensor y apoderado de oficio La representacin forzosa se presenta por el defensor o apoderado de oficio designado por el funcionario judicial cuando la parte carece de recursos econmicos para cancelar los honorarios de un abogado. Obra diferente en civil y penal. a. En el proceso penal, asume esta funcin el defensor pblico, cuyo servicio se presta bajo la direccin y organizacin del defensor del pueblo, a solicitud del propio afectado, del ministerio pblico o el funcionario judicial. Si no hay o no es posible designarlo le nombra un defensor de oficio. b. En el proceso civil, y dems ramas, puede obtener un amparo de pobreza lo cual le da derecho a que se le designe un apoderado. Este tipo de representacin implica el cumplimiento de un cargo, por lo cual el abogado designado debe tomar posesin y desempearlo con diligencia y cuidado so pena de sancin disciplinaria. El representante judicial forzoso tiene las mismas facultades del apoderado designado en virtud de mandato salvo las que entraan disposicin del derecho y que requieren otorgamiento expreso, que le puede otorgar su representado mediante poder. Puede sustituir. Se escoge de los abogados que litiguen en la localidad donde curse el proceso o la actuacin en la que va a intervenir. Es esencialmente gratuito, salvo cuando acta en virtud de amparo de pobreza y obtiene decisin favorable a su representado, tiene derecho a las agencias y al 20% de la utilidad que perciba cuando es proceso ordinario o del 10% si es de otra naturaleza. Curador ad litem 139

Concepto Son abogados designados por el Juez para que asuman dentro de un proceso la representacin de un incapaz o de una persona capaz pero desconocida o a pesar de ser conocida se ignora su residencia o elude la notificacin del auto admisorio de la demanda, el mandamiento ejecutivo o una providencia que lo vincula al proceso. Designacin Lo designa el Juez cuando se trata de representar a personas desconocidas o conocidas pero se ignora su domicilio o son incapaces absolutos que carecen de representante legal. Se hace por orden alfabtico de la lista de auxiliares de la justicia. El incapaz relativo que carece de representante legal puede designarlo directamente y el juez lo reconoce salvo que no rena los requisitos, caso en el cual lo escoge de la lista. Trmite La curadura es un encargo y como tal requiere posesin que se cumple mediante escrito dirigido al funcionario judicial que lo designo manifestndole, bajo la gravedad de juramento, que cumplir con imparcialidad y buena fe los deberes de su cargo. Facultades Las mismas del apoderado excepto las que requieren expreso mandato como son RECIBIR, DESISTIR y TRANSIGIR, las cuales pueden ser concebidas por el funcionario judicial mediante tramites de incidente demostrando las ventajas que le reporta al pupilo. Delegacin No puede delegar o sustituir se trata del ejercicio de un cargo pero puede conferir poder, respondiendo de la actuacin. Derechos 1. Que se le fije una cantidad para atender los gastos del proceso, lo cual hace el juez en la providencia en la que se produce el nombramiento, limitado a lo necesario. Finalizada la actuacin debe rendir cuentas del dinero recibido. 2. Que se le fijen los honorarios respectivos. Los regula el juez con base en la cuanta y la fija una vez efectuada la designacin pero se entrega terminada la gestin Terminacin Con el proceso para el cual se designo o en cualquier momento de este si es incapaz por llegar a la mayora de edad o proversele un curador definitivo o si es persona cuya residencia se ignoraba e interviene en el proceso directamente o por apoderado. 140

Agencia Oficiosa Judicial Concepto Se presenta cuando una persona asume la representacin de otra para surtir determinada actuacin judicial y sin que entre las dos medie mandato o designacin por parte del juez. La actuacin se surte por iniciativa exclusiva de quien obra y sin que intervenga la aquiescencia de la persona en cuyo nombre acta, pero si en razn de encontrarse sta impedida para comparecer y otorgar el correspondiente poder. (ausente, enfermo) Procedencia Para presentar o formular la demanda. Requisitos a. Que no medie poder entre la persona que acta y a nombre de quien acta. b. Que la persona en cuyo nombre se lleva a cabo la gestin est impedida para hacerlo personalmente o conferir mandato si es necesario. c. Que se preste caucin para garantizar los perjuicios que puedan ocasionrsele al demandado, si no se ratifica la gestin de manera expresa durante el trmino sealado por la ley. Trmite Se contrae a la presentacin de la demanda en la cual se expresa, bajo la gravedad del juramento que se entiende prestado por la presentacin del escrito, que la persona en cuyo nombre se acta se encuentra imposibilitada para hacerlo o que se ausent de la localidad. En el mismo auto admisorio de la demanda se fija el monto de la caucin que el agente oficioso est obligado a prestar dentro de los 10 das siguientes a la notificacin. Prestada la caucin se notifica el auto admisorio al demandado, suspendindose a partir de ese momento el proceso por el trmino de 2 meses, tiempo destinado a que se produzca la ratificacin. Si se lleva a cabo el proceso contina con el trmino de traslado, que se contar a partir del da siguiente a la notificacin de la providencia que ordena la reanudacin ya que no puede correr de pleno derecho y de manera automtica. Si no hay ratificacin se ordenara la terminacin del proceso y se condenara en costas y perjuicios al agente oficioso quien responde primero con la caucin. Ausencia de representacin La ausencia de representacin determina la nulidad de la actuacin, la cual sin embargo, es saneable por la parte afectada. De ah que el funcionario judicial rechace las peticiones que se le formulen a nombre de otro sin el respectivo poder. a. Convalidacin: la nulidad es saneable al desaparecer en virtud de la ratificacin que de ella haga el afectado, la cual puede ser: 141

1. Provocada: cuando el funcionario judicial al observarla, en cualquier estado del proceso, ordena ponerla en conocimiento del interesado, lo cual se hace mediante la notificacin de la providencia (por aviso) art. 320 num 1 y2 disponiendo de 3 das para realizarla. Si guarda silencio se entiende que la sanea y el proceso sigue su curso. 2. Espontnea: si el afectado, por su propia iniciativa, en cualquier momento del proceso, le manifiesta al funcionario judicial que ratifica el mandato judicial a favor de la persona que ha venido obrando a nombre de l sin poder. Esta ratificacin viene a ser un poder y en consecuencia est sujeto al requisito de la presentacin personal, no as a la aceptacin, por reemplazarse por la providencia que decreta el saneamiento. Tendr la plena calidad de poder cuando se otorgue mandato a quien ha venido actuando o a otra distinta para la actuacin futura. MODULO XIX TEORIA DE LOS ACTOS PROCESALES CONCEPTO Tenemos que el proceso es una actividad continuada que implica una serie de actuaciones coordinadas, referidas a obtener un resultado final que es la sentencia (acto jurisdiccional por excelencia) Esas actuaciones que permiten que el proceso pase de una etapa a otra y realizadas en cada una de ella por cualquiera de los sujetos del proceso es lo que se denomina actos procesales. Entonces, los actos procesales pueden concebirse como LAS ACTUACIONES SURTIDAS POR LOS SUJETOS DEL PROCESO U OTRAS PERSONAS QUE ACCESORIA Y TANGENCIALMENTE INTERVIENEN Y TENDIENTES A INICIARLO, DESARROLLARLO Y PONERLE TERMINO. SON ACTOS JURIDICOS QUE INICIAN EL PROCESO, OCURREN EN L O SON CONSECUENCIA DEL MISMO Y PARA ELLO DEBE EXISTIR UNA RELACION INMEDIATA Y DIRECTA ENTRE ACTO Y EL PROCESO. No provienen solo de las partes sino tambin del Juez, el secretario y dems subalternos, testigos, peritos, etc. Los HECHOS PROCESALES a diferencia de los actos procesales, son los que se originan sin la intervencin de los sujetos, ocurren dentro del proceso y producen efectos jurdicos en el, como la enfermedad del apoderado o de las partes, la muerte, la perencin, la caducidad, destruccin del expediente por fuerza mayor, entre otros. EFECTO Como estn regulados por la ley, ni las partes ni el Juez, pueden escoger la forma, ni la oportunidad para realizarlos y es lo que constituye el principio de la obligatoriedad de las formas procesales. Las formas tienen que ver con el debido proceso y se traduce en la garanta de defensa, de peticin, de prueba y de igualdad. Su desconocimiento da lugar a la nulidad y a la oportunidad para ejecutarlos, (preclusin) 142

Su esencia como parte de un todo caracterizado por el movimiento es la de servir de medio o vehculo para que el proceso se inicie, desarrolle y culmine. ELEMENTOS DEL ACTO PROCESAL Concepto Est compuesto por un conjunto de elementos, integrados por los sujetos, el objeto y la actividad. 1. Sujetos Son las personas de quienes el acto procesal emana y estn representados por quienes tienen esa calidad, son: -. El funcionario judicial, administrar justicia -. Las partes que comprende la intervencin de terceros, obtener un resultado favorable. Se incluyen a otras personas que no son sujetos procesales pero tambin participan como son los auxiliares de la justicia y ciertos rganos de prueba (testigos) 2. Objeto Lo constituye el aspecto sobre el cual versa y la finalidad que con l persigue el sujeto que lo realiza. Esta siempre referido al del proceso. 3. La Actividad Consiste en las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que deben llevarse a cabo los actos procesales. a. Lugar Se concibe como el sitio en donde el acto procesal se lleva a cabo. Es el mbito espacial. Regla general: en el lugar donde funciona el rgano jurisdiccional que conoce del proceso. El local donde funciona el despacho judicial, all se dictan las providencias, las partes presentan sus escritos, se recepcionan las pruebas, se celebran las audiencias. Excepcin: el acto se realice en lugar diferente a la oficina que ocupa el juzgado. Obedece a la necesidad de practicar ciertas pruebas en el lugar en que ocurrieron los hechos o que se encuentre determinada persona que debe rendir declaracin o se hallen los bienes materia de una inspeccin judicial. Tiene dos modalidades: -. Cuando se realiza fuera del despacho pero dentro del territorio donde tiene competencia. Es procedente la comisin a un juez inferior categora de la misma rama o en un funcionario administrativo, inspector de polica, con ciertas limitaciones. No se permite la comisin para la prctica de pruebas, pues deben ser efectuadas personalmente por el juez del conocimiento, para cumplir con el principio de inmediacin. -. Cuando el acto debe llevarse a cabo fuera del territorio donde tiene competencia. V.g. de Bogot y debe practicarse en Barranquilla. Se impone la comisin, por no tener competencia. Se realiza de diferente manera segn sea en territorio colombiano o en el exterior. La comisin en el territorio nacional, se otorga a un funcionario jurisdiccional de la misma categora o inferior, para lo cual se libra el correspondiente despacho. 143

Es viable a administrativos pero no para practicar pruebas sino otras actuaciones, ejem secuestro. La comisin fuera del territorio nacional, la comunicacin que se libra se llama EXHORTO y se enva al Ministerio de Relaciones Exteriores para que proceda de conformidad con los tratados pblicos y los principios del derecho internacional. Lo usual es que lo haga el cnsul colombiano del lugar en el exterior, en donde debe llevarse a cabo el acto procesal pero tambin es factible que lo cumpla una autoridad del respectivo pas. b. Tiempo Es el lapso dentro del cual el acto procesal debe realizarse. De acuerdo con la ley procesal se denomina Trminos. Funcin Es primordial en el proceso porque demarcan las diferentes etapas que l comprende, tanto para su iniciacin como para su terminacin. Fundamento El principio de preclusin y eventualidad, razn por la cual la eficacia de los actos est condicionada a que se realicen dentro del trmino previsto o sealado con tal fin. Clases Son de horas, das, meses y aos. 1. Las horas, se cuentan desde que comienza hasta cuando finaliza y, por tanto, se inicia la siguiente. V.g. la de las tres comienza al culminar la de las dos y termina al iniciar la de las cuatro. Para la realizacin de audiencias y diligencias en general, deben iniciarse en el primer minuto de la hora sealada, an cuando ninguna de las partes o sus apoderados estn presentes art. 123 CPC modificado Decreto 2282/89. 2. Los das, se refieren nicamente a aquellos durante los cuales el despacho est en actividad, lo que se entiende por el solo hecho de permanecer abierto para el pblico. Se excluyen los festivos, vacaciones y en general los inhbiles, que son aquellos en los cuales la secretara del despacho est cerrada, como sucede cuando se practica un inventario. 3. Los meses y aos son calendario sin consideracin al nmero de das que tenga uno u otro. Incluyen los das no hbiles, festivos, vacaciones etc. Manera de surtirse Se cuentan a partir de cundo empieza la hora, pero si se trata de das, meses, etc. desde el da siguiente a la notificacin de la providencia que lo fija. Cuando corre para varias personas o varias partes simultneamente, se computa a partir del da siguiente al de la ltima notificacin. Esta regla tiene una excepcin y cuando el trmino es para surtir un traslado y durante este la parte en cuyo favor se corre puede retirar el expediente de la secretaria, como ocurre en civil para que el recurrente en casacin formule la 144

correspondiente demanda, que solo empieza a correr a partir del da siguiente a la ejecutora de la providencia que lo fija, puesto que el expediente no se puede sustraer a las partes cuando estas an tienen oportunidad de recurrir la decisin del Juez. Si contra la providencia se interpone reposicin nico recurso procedente contra ese tipo de decisiones, por tratarse autos de trmite-, el trmino empieza a correr el da siguiente de notificada la que confirma el pronunciamiento recurrido ya que no es necesario esperar su ejecutoria por no proceder contra l ningn medio de impugnacin. Cesacin Es el fenmeno que se presenta cuando el trmino deja de correr en virtud de determinado hecho o circunstancia que la ley contempla expresamente -, para reanudarse o empezar a surtirse nuevamente, segn el caso, una vez que ellos desaparezcan. Existen dos maneras de darse: la interrupcin y la suspensin. 1. La Interrupcin, acontece cuando el trmino cesa a partir del momento en que sucede el hecho o circunstancia, reanudndose luego que este desaparece. Puede ser general o especfica a. Es general cuando afecta a todos los procesos que cursan en un rgano judicial. Vacaciones colectivas, los das festivos, o cualquier otro que la secretaria permanezca cerrada. b. Es especfica si solo atae a determinado proceso. Tiene efecto en la crisis del procedimiento y cuando el expediente ingresa al despacho del juez para resolver una peticin formulada por cualquiera de las partes y siempre que tenga relacin con el asunto para el cual se fij el trmino, porque si se trata de otro diferente, el secretario debe mantenerla en su poder hasta cuando venza aquel. 2. La suspensin, opera cuando el trmino empieza a correr, pero, por interponerse la reposicin contra el auto que lo fija, se surte de nuevo a partir del da siguiente a la notificacin de la providencia que decida desfavorablemente el recurso o confirme la decisin. En este caso el trmino que haba corrido con antelacin al ingreso del expediente al despacho desaparece o se considera como si no se hubiera producido o surtido, empezando a correr al da siguiente de la notificacin del auto que confirma la decisin o niega la procedencia del recurso. Reanudacin Se utiliza para referirse al momento en que la cesacin de trminos desaparece y, por tanto, estos vuelven nuevamente a correr. Como la figura entraa que el trmino corrido con antelacin se sume al que se surte una vez desaparecida la causa que determin la cesacin, solo obra en la interrupcin, excluyendo la suspensin La reanudacin se produce, cuando se trata de interrupcin general, luego que expiran las vacaciones judiciales o el despacho se abre al pblico. Si es 145

especfica, por la desaparicin del hecho que genero la cesacin y en la de ingreso del expediente al despacho al da siguiente de notificada la providencia con la cual salga a la secretara. Vencimiento El trmino vence, es decir precluye, una vez se cumple la hora o expira el plazo sealado. Entonces si es de horas, finaliza al comenzar la siguiente a la ltima sealada, (para las partes circunscritas al primer minuto); si es de das, al expirar el ltimo da hbil y si es de meses o de aos, al cumplirse el respectivo lapso, sin consideracin al nmero de das que hayan corrido. Clasificacin Pueden clasificarse desde varios puntos de vista: 1. De acuerdo con el sujeto del proceso en cuyo favor se surtan, pueden para el Juez o para las partes. Son para el Juez los que corren exclusivamente para l, el fijado para proferir las providencias. Para las partes cuando se surten nicamente a favor de estas, alegatos, interponer recursos, contestar demanda etc. 2. Conforme al nmero de partes, para quienes corra, son comunes o individuales. El comn es el destinado para todas las partes del proceso, periodo probatorio. El individual es cuando se surte solo para una de las partes, traslado demanda. 3. Segn quien fije su duracin, son legales y judiciales Legales, cuando la norma lo seala. Traslado para la demanda, el perodo probatorio, el de alegar, el de recurrir. Regla general Judiciales, cuando la ley deja al juez que fije la duracin del trmino sea que le seale lmite o no. Son la excepcin. 4. De acuerdo con su perentoriedad, pueden ser prorrogables e improrrogables. Los prorrogables, son los susceptibles de ser ampliados. Debe consagrarlo la norma y la parte interesada formule la solicitud con antelacin al vencimiento del trmino. Los improrrogables, no admiten ampliacin, por lo cual su duracin siempre es la fijada en la ley o por el juez. Regla general. 5. Respecto de su finalidad, son ordinarios o extraordinarios Los ordinarios, son los sealados para surtir una actuacin corriente o normal en el proceso, periodo probatorio. Los extraordinarios, son los que se destinan para llevar a cabo una actuacin excepcional dentro del proceso y que para su procedencia requiere que se den los presupuestos de la ley. Periodo extraordinario de pruebas en la rama agraria, cuando es necesario practicar algunas en el extranjero, requiere un lapso mayor al corriente. 6. En cuanto a la importancia, principales y supletorios

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El principal es el destinado a surtir actuaciones corrientes en el proceso, periodo probatorio, alegatos, traslados. El Supletorio tiene por objeto suplir el principal. Procura dar nueva oportunidad a los sujetos del proceso para que realicen un acto que no pudieron verificar en el principal. Cuando juez no aprovecha periodo principal para decretar pruebas de oficio y fija uno con tal finalidad antes de proferir sentencia. Renuncia Es el acto en virtud del cual la parte prescinde de todo o de parte del trmino que se surte a su favor. Los trminos en general son esencialmente renunciables. No debe confundirse con la prescindencia de estos. La primera obra en virtud de acto de parte interesada mientras que la segunda tiene efecto por disposicin de la ley. Una parte puede renunciar a la ejecutoria de una providencia Se prescinde del periodo probatorio cuando el asunto controvertido es de puro derecho y no requiere prueba. Para que la renuncia proceda es necesario que se cumplan los siguientes requisitos: 1. Que la solicite o manifieste expresamente la parte o partes en cuyo favor se surte. Esto implica que si el trmino se corre para una parte que est integrada por varias personas, (litisconsorcio) es preciso se provenga de todos los litisconsortes. 2. Que la solicitud o manifestacin se haga antes de empezar a correr el trmino o en el curso de este, segn que la renuncia sea total o parcial, respectivamente. 3. Que se haga por escrito o verbalmente en el curso de una audiencia o diligencia o en el acto de notificacin personal de la providencia que decrete u ordena de manera expresa o implcita el trmino. La orden es expresa si el provedo fija el trmino, como ocurre en auto que ordena correr traslado para alegar. Es implcita cuando no lo menciona, pero si la entraa, por exigirlo la decisin, como acontece con cualquier providencia y en relacin con el trmino de ejecutoria, destinado a interponer los recursos. Restitucin Consiste en que el trmino que est en curso o que ya precluy, vuelve a surtirse en su totalidad. Si no se ha realizado gestin alguna, y solo ha corrido el trmino, la nulidad de la notificacin de la providencia, para que esta vuelva a realizarse y permitir as que corra nuevamente el de su ejecutoria. c. Modo

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Se refiere a la manera como los actos procesales se materializan o plasman en la realidad. Es decir atae a la forma como el acto procesal sale del dominio intelectual de su autor para penetrar a la realidad objetiva. Comprende dos momentos: Uno llamado expresin o produccin, que es la manera en que el acto procesal se exterioriza; el otro, denominado recepcin o percepcin, que se refiere a la persona o personas a quienes se destina o en cuya presencia debe realizarse. La produccin comprende el lenguaje y el idioma. El lenguaje trata sobre la forma de expresin y puede ser escrita u oral, segn sea el sistema imperante; el segundo, comprende el dialecto que debe emplearse en el acto en nuestro medio el castellano. En cuanto a la percepcin, requiere en algunos casos que determinados sujetos estn presentes, como sucede en la declaracin del testigo, que exige la presencia del funcionario judicial o persona autorizada para recibirlo. REQUISITOS DEL ACTO PROCESAL Son las formalidades que el acto procesal debe cumplir para que se considere vlidamente producido y surta los efectos o consecuencias previstas en la ley. Se agrupan en tres: 1.- De existencia 2.- De validez 3.- De eficacia 1. De Existencia Son los necesarios para que el acto procesal se considere realizado o producido y est integrado por dos: la materialidad y las firmas. a. La materialidad: que el acto adquiera exteriorizacin o realidad, hay dos formas segn sea el sistema escrito u oral. En el sistema escrito, La materialidad se adquiere luego de extenderse el documento. Sin embargo el solo escrito no es suficiente, tiene otras formalidades. En los actos emanados de las partes, son la entrega y presentacin personal del escrito. -. La entrega: se realiza en la secretaria del juzgado, donde se debe autenticar la copia que se presenta, la cual va a servir no solo como prueba de la entrega, sino para reconstruir el expediente en caso de prdida o extravo. Tambin puede hacerse llegar cualquier otro medio, despus de autenticarlo en la forma prevista para la demanda y el poder, (fax o telegrama o mensaje de dato o correo, cualquier medio, art. 107 CPC, ley 794/03, cualquier medio y ley 527/99, mensaje de datos), la fecha corresponde a la de entrega en horas 148

hbiles, importante cuando su entrega debe hacerse dentro de un trmino judicial. -. Presentacin personal: es el acto en virtud del cual el escrito adquiere autenticidad, vale decir, certeza de que proviene de determinada persona. El art. 107 CPC, presentacin personal, remite al art. 84, el cual habla de autenticar las firmas, lo que exige que se deje no solo la constancia de comparecencia, sino, que la suscriba la persona de quien proviene, de manera semejante a como se procede cuando efecta el reconocimiento ante notario. La regla general es que el escrito puede ser entregado al despacho judicial al cual va dirigido por cualquier persona La excepcin, la constituye la presentacin personal, que obedece a la importancia de ciertas peticiones que entraan disposicin del derecho y por ende, producen efectos definitivos o trascendentes en el proceso. El artculo 13 de la Ley 446/98 establece presuncin de autenticidad en los memoriales presentados por las partes, salvo aquellos que impliquen o comporten disposicin del litigio y los poderes. No quedan amparados por esta norma los mismos que el cdigo de procedimiento civil exige presentacin personal o autenticados, como es el DESISTIMIENTO, la TRANSACCION, la PETICION DE SUSPENSION VOLUNTARIA DEL PROCESO, la SOLICITUD DE AMPARO DE POBREZA, la RECONSTRUCCION DEL EXPEDIENTE y en general todas las que requieran manifestacin bajo la gravedad de juramento, puesto que este se entiende prestado con el cumplimiento de dicha formalidad. (Inciso final art. 252 CPC ley 794/03) Si el memorial es suscrito directamente por el interesado que se encuentra en sitio diferente a donde cursa el proceso, no requiere presentacin personal, por obrar la presuncin de autenticidad; empero si se enva por telgrafo o fax o cualquier otro medio, si est sujeto a esa formalidad, art. 107. Tambin se sujeta a la autenticacin la primera peticin que formule el apoderado, por cuanto es necesario establecer su condicin de abogado, mediante la presentacin de la tarjeta profesional, lo cual solo se obtiene con la constancia que hace la secretaria. La peticin que formule cualquiera de las partes debe pasar de la secretara al despacho del juez a ms tardar el da siguiente de su entrega, aun cuando el expediente este all, para que resuelva simultneamente todas las peticiones pendientes, salvo que est corriendo algn trmino, pues es necesario esperar a que venza. En este caso la ley prev una excepcin, en el supuesto que el escrito contenga una peticin ntimamente relacionada con el asunto para el cual se surte el trmino o requiera un trmite urgente, en cuyo caso el secretario lo consulta verbalmente con el juez. En el sistema oral Se produce una vez que el acto procesal se pronuncia, sin consideracin al sujeto de quien emane. No obstante como es necesario dejar constancia del acto para 149

efecto de los recursos y tener la historia del proceso, se sienta un documento que recibe el nombre de ACTA. El acta es la constancia documental de una actuacin judicial determinada. Se sienta de dos maneras, segn el medio mecnico que se utilice: Directa: cuando se emplea la mecanografa y el acta se sienta simultneamente con lo que vaya ocurriendo o al final de la diligencia o audiencia. La suscriben el funcionario judicial y el secretario junto con las personas que intervienen como partes, apoderados, testigos etc. Indirecta: cuando se graba mediante cinta magnetofnica. Se elabora un proyecto de acta dentro de los dos das siguientes a la audiencia, que suscrito por la persona que hizo la versin, queda a disposicin de las partes por el mismo trmino para que presenten observaciones escritas, que tiene en cuenta el juez antes de firmarlo, a ms tardar al da siguiente. Las dems personas que intervienen en la audiencia la suscriben en los dos das siguientes. Si alguna no la firma se omite esa formalidad. Firmada puede prescindirse de la grabacin. Art. 109 CPC. El artculo 95 Ley 270/96 autoriz al Consejo Superior de la Judicatura propiciar la incorporacin de tecnologa avanzada al servicio de la administracin de justicia, para mejorar la prctica de pruebas, la formacin, conservacin y reproduccin de expedientes, la comunicacin entre los despachos y el funcionamiento razonable del sistema de informacin. Es as como los despachos judiciales pueden utilizar medios tcnicos, electrnicos, informticos y telemticos para el cumplimiento de sus funciones. Los documentos emitidos por estos medios gozan de validez y eficacia de un documento original, siempre que quede garantizada su autenticidad, integridad y el cumplimiento de los requisitos exigidos por las leyes procesales. b. La firma: es el signo manuscrito que emplea una persona para expresar su nombre y apellidos. Es signo porque comprende la legible como la ilegible o cualquier rbrica. Es manuscrito por provenir del puo y letra del autor. Todo acto procesal que conste por escrito lleva la firma del sujeto del proceso que lo ejecuta. No est sujeta a formalidad alguna pero se requiere que sea completa, esto es nombre y apellidos cuando se trata del funcionario judicial. La firma del funcionario judicial es requisito esencial para que la providencia se considere producida. Art. 103 CPC As mismo se le impone el requisito adicional de la antefirma, que consiste en el nombre y apellidos puestos por un medio mecnico, al pie de la firma. Igualmente a los abogados se exige que al pie de su firma anoten el nmero tarjeta profesional. Art. 269 CPC. Es lo que hace presumir la autora del documento. 2. De Validez Que el acto procesal no est afectado de nulidad Causales La invalidez, llamada nulidad, puede provenir de dos circunstancias: 150

a. Subjetivas: afectan a los sujetos del proceso y se refieren al funcionario judicial y a las partes. Respecto del funcionario judicial se requiere que tenga jurisdiccin y competencia, calidades que lo habilitan para actuar en determinado proceso y proferir los actos procesales pertinentes. En cuanto a las partes, es indispensable que tengan capacidad para ser parte y capacidad procesal o actuar como parte. b. Objetivas: se refieren al acto procesal en s considerado y particularmente a las formas procesales, que son las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se producen. Actos que afecta La nulidad solo atae a los actos procesales emanados del funcionario judicial, ya que las partes nicamente pueden ser afectadas en cuanto a su eficacia. Ejemplo la declaratoria de nulidad de un proceso por trmite inadecuado recae en todas las providencias del juez que le dio comienzo y desarrollo, pero la demanda permanece inclume y determina que luego se le d el tramite que le corresponde. Fundamento Constitucional, nadie puede ser juzgado sino por funcionario judicial competente y de acuerdo con los trmites previstos al efecto. Principios la bilateralidad y debida citacin demandado para ejercer su derecho de defensa. En nuestra legislacin las nulidades son taxativas contenidas en el artculo 140 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se rechazan de plano las que no estn contenidas evitando dilaciones injustificadas y evita la invocacin de simples irregularidades. 3. De Eficacia Consiste en que el acto procesal produzca las consecuencias previstas en la norma y perseguidos por su autor. Es propia de los provenientes de las partes. No puede hablarse de la nulidad de la demanda, del escrito de recurso o cualquier otra peticin que formulen las partes pero si del auto que admite la demanda, abre a pruebas o corre traslado. La nulidad de la actuacin determina que los actos de las partes sean ineficaces, al quedar sin soporte. No significa que el auto nulo no sea ineficaz, no produce efecto alguno pero la nulidad ataca es la validez. Las formalidades que estructuran la eficacia del acto procesal proveniente de las partes son: El inters se refiere a la posicin particular que cada parte asume frente al resultado o fin perseguido con el acto que realiza. El demandante al formular la demanda tiene inters en que emita auto admisorio con el cual se inicia el proceso. La legitimacin es la aptitud de la parte que la habilita para realizar el acto y esperar que se acojan sus pedimentos. Guarda relacin con el inters para obrar o la legitimacin en la causa. 151

Diferencia entre existencia, validez y eficacia: Existencia El acto se considere producido Validez No se encuentre afectado de vicio que genere nulidad Eficacia Produzca consecuencias previstas en norma. las la

CLASIFICACION DE LOS ACTOS PROCESALES 1. Respecto de los sujetos que los producen, puede emanar del funcionario judicial o de las partes, ocasionalmente de sujetos ajenos al proceso como son los testigos y los peritos. 2. En cuanto a la voluntad, los que son productos de ella, son los actos procesales propiamente dicho; los sucedidos sin su intervencin, configuran los hechos procesales (enfermedad, muerte del apoderado o la parte) 3. Por lo referente al nmero de voluntades o personas que concurren para producir el acto, unilateral o plurilateral Unilateral, el que realiza cualquiera de los sujetos del proceso y siempre que se encuentre integrado por una sola persona (demanda por un demandante; sentencia por un juez) Plurilateral, emanado de un solo sujeto del proceso pero cuando est integrado o compuesto por varias personas: el allanamiento de los litisconsortes necesarios o la sentencia de corporacin. La caracterstica de este tipo de actos estriba no en el acuerdo de voluntades de las personas que integran el sujeto sino en la manera como obran, que consiste en la actuacin conjunta o de consuno. 4. De acuerdo con el nmero de actos que se requieren para obtener determinados efectos: simples y complejos Simples, cuando los integra un solo acto, sin consideracin al sujeto que lo lleve a cabo, la demanda, su contestacin o una providencia judicial. Complejos, se hallan integrados al menos por dos actos, realizados por diferentes sujetos, sea que se produzcan de manera simultnea o sucesiva. Reciben el nombre de acuerdos procesales y pueden verificarse entre las dos partes, demandante y demandado o entre cualquiera de estas y el funcionario judicial, casacin per saltum (requiere que las dos partes estn de acuerdo en prescindir de la segunda instancia para concurrir directamente a la Corte Suprema de Justicia) y el nombramiento del curador ad litem para el incapaz relativo (el incapaz hace la designacin, el juez la acepta y el nombrado manifiesta su aceptacin) respectivamente. 5. Considerando concretamente los actos emanados de las partes y segn el alcance perseguido por quienes lo llevan a cabo. Actos procesales propiamente dichos, son manifestaciones de voluntad de los sujetos del proceso que tienden a darle comienzo, desarrollo o terminacin. El resultado ya se encuentra previsto en la norma como acontece con la interposicin del recurso que determina su trmite y decisin sin consideracin a su contenido por tomarse como referencia solo el procedimiento o la actuacin. 152

Los efectos que producen se encuentran ya previstos en el ordenamiento procesal. Los negocios jurdicos procesales, manifestaciones de voluntad de los sujetos del proceso, concretamente las partes, tendientes a crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas procesales, como acontece con la transaccin, la conciliacin, el allanamiento. La voluntad de los sujetos origina determinado resultado, consagrado en la ley, pero fijando sus efectos tanto en extensin como en contenido. 6. Segn su juridicidad, pueden ser lcitos, cuando se ajustan al ordenamiento jurdico, en procura de los efectos consagrados y permitidos por la ley; o ilcitos. 7. De acuerdo con la funcin que acto cumpla en el proceso: a. Actos de introduccin, cuando con ellos se da comienzo o iniciacin al proceso, como es la demanda b. Actos de comunicacin, cuando tienen por objeto informar o enterar a una persona de una decisin u orden impartida por el funcionario judicial (notificaciones) c. Actos de ordenacin, si con ellos se tiende a darle curso al proceso, es decir, pasarlo de una etapa a otra hasta ponerlo en estado de proferir sentencia. Auto que abre a prueba, el que corre traslado para alegar. d. Actos de impugnacin, si con ellos se trata de atacar la providencia judicial a fin de quitarle su eficacia. Los recursos. e. Actos probatorios o de instruccin, que tienden a verificar los presupuestos de hecho ventilados en el proceso y comprenden toda actuacin que implique desarrollo de un medio probatorio. f. Actos de alegacin, en sentido amplio, son todas las manifestaciones que hacen las partes al funcionario judicial en el curso del proceso, pero que en sentido estricto, se limitan a los denominados alegatos de conclusin. g. Actos de decisin, que tratan sobre los pronunciamientos del funcionario, sean estos incidentales o definitivos, segn se refieran a cuestiones accesorias que se presenten en el curso del proceso o al objeto de este. h. Actos de terminacin, que le ponen trmino al proceso, sea que emanen del funcionario judicial que es lo corriente, y por tanto denominado normal, o de las partes, que es lo excepcional y, por ende, anormal como sucede con la transaccin. ACTOS DEL FUNCIONARIO JUDICIAL Concepto Se denomina providencias judiciales Es el acto procesal del funcionario judicial en virtud del cual se inicia, desarrolla y pone trmino al proceso. Caractersticas 1. Constituyen el aspecto primordial y bsico del proceso, al ser los nicos que tienen relevancia en la actividad procedimental. Los ejecutados por las partes tienen relevancia en la medida en que sean aceptados en providencia judicial. Demanda = Admisorio 153

2. Son requisito indispensable para que se surta el proceso, se desarrolle y termine 3. Es consecuencia del derecho de accin y contradiccin que residen en las partes. Para el funcionario judicial es un deber atender las peticiones que las partes le formulen en el curso del proceso, lo que hace a travs de las providencias Clasificacin 1. Respecto de la persona de quien provenga la iniciativa: a. De Oficio: son los que profiere el funcionario judicial sin que medie peticin de parte. Acta porque la misma ley lo impone (abre a pruebas) b. De peticin de parte: son los que profiere a instancia de una de las partes. Requiere para su pronunciamiento la solicitud de la parte interesada. (Desistimiento) 2. Segn la decisin que contengan: a. De sustanciacin o trmite: son los que fijan las diferentes etapas por las cuales para el proceso hasta llegar a estado de dictar sentencia. (admisorio, fija pruebas, traslado alegar etc.) b. Interlocutorios o de mrito: contienen un pronunciamiento de fondo que toca directa o indirectamente con el asunto debatido (decide un asunto incidental, terminacin anormal del proceso) c. Sentencia: son los que se pronuncian sobre el objeto del proceso, las pretensiones del demandante y la conducta del demandado. 3. a. Segn los efectos o consecuencias que tengan en el proceso: Iniciacin: son los que dan comienzo al proceso v. g. admite la demanda

b. Desarrollo: son los que dan curso al proceso v. g. fija periodo probatorio alegar c. Terminacin: son los que finalizan o le ponen trmino al proceso v. g. sentencia, desistimiento, conciliacin, acepta transaccin 4. Segn la forma como adquiera existencia: a. Los verbales: se profieren oralmente. b. Los escritos: son los que constan en un documento suscrito por el funcionario judicial que los profiere. 5. Segn calificacin de nuestro ordenamiento jurdico: a. Las sentencias: son la que se pronuncian sobre el objeto del proceso. (pretensiones y oposicin) b. Los autos: son pronunciamientos que versan sobre cuestiones diferentes de las que son materia de la sentencia. Se dividen en trmite o sustanciacin e interlocutorios. Estructura Providencias 1.- En el sistema escrito comprende: 154

a. Encabezamiento: indicar la denominacin del rgano judicial, el lugar donde funciona y la fecha de la providencia en letras. b. Pronunciamiento: en unas se limita a ordenar determinada actuacin mientras que en otras profiere la decisin previa las consideraciones. c. Orden de notificar: finaliza con la orden de notificar y la firma del funcionario judicial. 2.- En el oral Basta el pronunciamiento, en el acta respectiva queda la constancia de la fecha, lugar y rgano judicial que la profiere. La suscribe el Juez por ser un acto esencial. AUTOS DE TRMITE O DE SUSTANCIACION Concepto Le da comienzo y desarrollo al proceso, como el que admite la demanda, fija el traslado. Se excluye el que pone fin al proceso, por ser decisin de fondo. Estructura Solo requiere el encabezamiento, el pronunciamiento y la orden de notificarlo. No requiere parte motiva o consideraciones impulsa el proceso. AUTO INTERLOCUTORIO O DE MERITO Concepto El que contiene una decisin de fondo, sin considerar el objeto del proceso. Caractersticas 1. Es intermedio entre el de tramite (no fija una etapa de la actuacin) y la sentencia (no es una decisin definitiva) 2. Se resalta un pronunciamiento sobre cuestiones de fondo pero accesorias en la relacin con el objeto del proceso. Estructura Tiene una parte motiva (son las consideraciones) y otra resolutiva (decisin) a. La parte motiva: no est sujeta a formalidad alguna. Basta indicar los argumentos o razones de ndole legal o factico que constituyen los presupuestos de la decisin. Si pone fin a una actuacin incidental, guarda estrecha relacin con la sentencia y exige se indique la actitud o conducta de cada una de las partes, el anlisis del acervo probatorio y las normas que regulan el asunto controvertido. b. La parte resolutiva: contiene la decisin. Si son varios se exponen de manera separada. Debe estar en concordancia con la parte motiva. Finaliza con el notifquese. Clases 1. Segn la incidencia que tengan en el proceso: a. Temporales: tienen un pronunciamiento que no implica ponerle fin al proceso. El que niega pruebas. 155

b. Definitivo: determina la finalizacin del proceso. Culminacin anormal del proceso. Perencin, desistimiento. 2. Segn la actuacin en la que se profiera: a. Incidentales: deciden una actuacin accidental. Levantamiento de medidas cautelares de un tercero. b. No incidentales: dictados en actuacin diferente al incidente. Niega pruebas. Efectos No ata de manera definitiva al funcionario judicial. Puede ser rectificada o dejarse sin efecto en la sentencia, si no es objeto de recurso. Titulo ejecutivo no idneo. SENTENCIA Concepto Latn SENTIENDO que significa sentir, pensar, opinar. El juez emite su decisin fundado en el criterio que tiene o se forma sobre determinado aspecto. Jurdicamente es la decisin que el funcionario judicial toma sobre el objeto del proceso. Art. 302 CPC (Pretensiones del demandante y la conducta que frente a ellas adopte el demandado) Naturaleza 1. Es un Razonamiento o un juicio en el que: La Premisa Mayor = la norma positiva La premisa Menor = los hechos relevantes materia del proceso La Conclusin = resulta de las dos anteriores (subsumir los hechos en la norma) 2. Es un acto de voluntad o la manifestacin que hace el funcionario judicial para resolver el asunto sometido a su decisin. La sentencia es un acto de voluntad del juez que se realiza necesariamente mediante un silogismo o juicio de donde emana la decisin. Caractersticas 1. Es el acto jurisdiccional por excelencia: Es la meta del proceso. Desata la litis. Formula sacramental: administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley 2. Es una decisin definitiva: si se pronuncia sobre el objeto del proceso y resuelve la controversia, esa decisin en firme o ejecutoriada es de carcter irrevocable y no se puede modificar. Procede la aclaracin, correccin y la adicin. 3. Recae sobre el objeto del proceso: es la nica providencia donde el funcionario se pronuncia sobre las pretensiones y la conducta que frente a ellas adopta el demandado. Formalidades 1. La parte motiva: art. 304 CPC contiene: a. Antecedentes: La posicin de las partes: sntesis de lo que pretende el demandante y el demandado. Lo relevante. 156

b. La motivacin: el examen crtico de las pruebas y los razonamientos legales, de equidad, doctrinario, jurisprudenciales estrictamente necesarios para fundar las conclusiones (breves y precisos con citacin textos) Facilitar a la que pierde sustentar el recurso para impugnarla. c. La parte resolutiva: precedida por la formula sacramental y requiere que la decisin sea expresa y clara. Los distintos aspectos que comprenda se hagan por separado. Si condena en costas fija agencias en derecho. Finaliza con el notifquese y cmplase. Clases 1. En cuanto a la forma: a. Escritas b. Orales 2. En cuanto a la decisin: a. Sentencia inhibitoria: aquella donde el juez se abstiene de considerar la cuestin controvertida, el fondo del asunto. Demanda en forma. b. Sentencia de fondo: contiene la decisin que atae al objeto del proceso. Puede ser: 1. Estimatoria: acoge los pedimentos o pretensiones formuladas por el demandante. Puede ser declarativa, (constitutiva y de condena) dispositiva, ejecutiva y de liquidacin. 2. Desestimatoria: absuelven al demandado o declaran probada alguna excepcin. Numero Culmina normalmente con la sentencia. En el proceso pueden dictarse varias: Primera instancia, Segunda instancia, Casacin o Revisin. La decisin es la contenida en la ltima que se profiere, investida de cosa juzgada. Existen casos excepcionales, en el que en un mismo proceso se profieren varias sentencias sobre aspectos diferentes, porque se ventilan conjuntamente asuntos que requieren decisiones distintas. V. g. caso deslinde y amojonamiento: sentencia que aprueba la zona de la lnea en la cual las partes estuvieron en desacuerdo y otra para dilucidar el sector sobre el que hubo controversia. (art. 465 CPC) Aclaracin Su objeto es hacer comprensibles los conceptos o frases que ofrezcan verdaderos motivos de duda y precisar el contenido de la decisin. Correccin de errores Se refiere a errores aritmticos, los que se cometen con las partidas que integran una operacin o en el resultado. Tambin los que se cometan por omisin, cambio o alteracin de palabras, siempre que estn contenidas en la parte resolutiva o influyan en ella. V. g. cambiar nombre de una de las partes o invertir apellidos. 157

Adicin Consiste en complementar la sentencia cuando la parte resolutiva se guarda silencio acerca de puntos o aspectos que son materia de la controversia o ajenas a esta constituyen objeto de pronunciamiento expreso. Solo considera una pretensin existiendo varias o demanda de reconvencin y no se pronuncia. Irregularidades en la adopcin La omisin de ciertos requisitos exigidos por la ley para que la sentencia se considere debidamente producida. Son de dos clases: 1. De fondo: implica la inexistencia de la providencia, se presenta cuando es proferida por un rgano colegiado y la decisin la toman varios, pero en nmero inferior de los que corresponden. Se ordena subsanar mediante auto de oficio o a instancia de parte dentro de la ejecutoria de la sentencia. Consejo de Estado la Seccin tiene 4 magistrados pero la aprueban 2. De forma: no atae a la decisin contenida en la sentencia sino a los requisitos de suscripcin, cuando la providencia se profiere pero dejan de suscribirla el funcionario o colegiado y algunos. La sentencia existe, al observar las exigencias legales, le resta una formalidad cuyo cumplimiento se ordena por auto dentro de la ejecutoria de oficio o instancia de parte. Si el expediente se remite al inferior dicha irregularidad queda subsanada, si la firmaron la mayora que la aprobaron. Si no la tiene se enva el expediente a la sala para que la subsane el defecto o dicte nueva sentencia. Congruencia Concordancia que media entre los pedimentos formulados en la demanda y la decisin tomada en la sentencia. Se extiende a las excepciones cuando requieren pronunciamiento expreso como acontece con la nulidad absoluta y la simulacin. Si no lo requiere se entienden desestimadas por el hecho de acoger las pretensiones. Puede violarse como consecuencia de 3 aspectos: 1. La ultrapetita: cuando el juez reconoce mayor derecho al reclamado por el demandante. El Juez se limita a considerar las pretensiones formuladas pero se excede en el derecho que ellas contienen. Perjuicios 500. Reconoce 1.000, puede que aparezca probada pero el pedimento taza la pauta (piso no techo) tcitamente renuncio. 2. La extrapetita: reconoce un derecho que no ha propuesto el demandante o una excepcin no invocada por el demandado (no pidi perjuicios) y para cuya viabilidad requiere esa formalidad (prescripcin) 3. La citrapetita o minuspetita: cuando el juez deja de considerar en la sentencia algunos pedimentos o pretensiones formuladas por el demandante o guarda silencio sobre excepciones, que de acuerdo con la ley son de pronunciamiento expreso. (el demandado invoca nulidad absoluta o simulacin no dice nada). 158

No se presenta si el juez le reconoce al demandante menor derecho que el reclamado siempre que la decisin se ajuste a las pruebas practicadas en el proceso. La decisin se basa en lo pedido y probado ya que la procedencia de aquel depende de este ltimo. Lo que exige la congruencia es que el Juez considere todos los puntos solicitados por el demandante sea para acogerlo o negarlos. Cuando se incurre en incongruencia se puede solicitar sea subsanada con el recurso de apelacin o casacin cuando es viable. ACTOS DE INTRODUCCION Concepto Aquellos que son idneos para darle comienzo o iniciacin al proceso. Pueden provenir de las partes o del Juez. Son: Demanda Auto Admisorio de la demanda Contestacin de la demanda Demanda de reconvencin Auto de apertura de investigacin (penal) DEMANDA Significa peticin. Se llama tambin LIBELO, diminutivo de libro porque se expone en un breve escrito. Jurdicamente, se concibe como el acto mediante el cual se da comienzo al proceso. Es el vehculo o instrumento para formular la pretensin y el medio para ejercer la accin. Se define como EL ACTO DE VOLUNTAD DE PARTE, INTRODUCTIVO Y DE POSTULACION, QUE SIRVE DE MEDIO PARA EJERCER LA ACCION Y DE VEHCULO PARA FORMULAR LA PRETENSION. Caractersticas 1. Moviliza el aparato jurisdiccional del Estado 2. Es un acto introductivo, da comienzo al proceso 3. Es un acto de postulacin para la pretensin 4. Es un acto declarativo, al ser una manifestacin que exterioriza la voluntad 5. Es un acto de parte, la formula quien tiene est legitimado para instaurarla y adoptar la posicin del demandante. Importancia 1. Con su presentacin interrumpe la prescripcin y determina la inoperancia de la caducidad (si se notifica dentro del trmino) 2. Condiciona la sentencia (congruencia) 3. Determina quienes son las partes (demandante demandado) 4. Radica la competencia en un determinado funcionario judicial (perpetuatio juridictionis) Requisitos 159

1. De Fondo: a. Subjetivos: ataen a quien la formula (demandante) contra quien se dirige (demandado) y quien la considera (juez). Comprende: capacidad jurdica y capacidad para comparecer como parte, jurisdiccin y competencia. b. Objetivos: recae sobre el objeto del proceso, o sea la pretensin. Comprende: la debida formulacin y acumulacin. 2. De Forma: los de redaccin: a. Designacin del juez a quien se dirige b. Nombre, edad y domicilio de las partes c. Nombre, domicilio o residencia del representante o apoderado (incapaz o persona jurdica) d. Nombre del apoderado judicial del demandante (derecho de postulacin) e. Las pretensiones, formularse con precisin, concrecin, exactitud no divagacin para garantizar el derecho de contradiccin e interpretar la demanda y claridad, nitidez del pensamiento, consonancia y exactitud con el querer. f. Los hechos relevantes, relacin de los acontecimientos en lo cuales el demandante funda sus pretensiones. Deben presenarse: 1. Determinados, redactados en forma concreta y clara 2. Clasificados, ordenados 3. Numerados Finalidad, facilitar al juez y al demandado la labor de anlisis de los hechos. No se deben hacer apreciaciones subjetivas, acerca de posibles formas de ocurrencia de lo que se quiere probar. No se deben hacer interpretaciones legales de disposiciones g. Los fundamentos de derecho, sealar las normas legales en que se funda el demandante para creer que tiene derecho a que se estimen sus peticiones. Las normas sealadas no vinculan al Juez. h. Cuanta, se debe indicar si es mayor, menor o mnima cuanta. i. Indicacin de la clase de proceso, sealar el tramite que le corresponde al proceso. La demanda no debe rechazarse si se indica un trmite inadecuado. j. Peticin de pruebas, relacin de las presentadas con la demanda y que pretenda hacer valer y solicitar la prctica. Documental idnea. k. Direcciones oficina o habitacin donde el demandante y su apoderado recibirn notificaciones, as como la del demandado o su representante. Trmite Ya no se requiere la presentacin personal de la demanda (modific ley 1395/10) Admisin, si rene los requisitos, se profiere auto admisorio Inadmisin, se debe hacer de oficio: a. No rene los requisitos legales, formales b. No se acompaan los anexos ordenado por la ley c. Indebida acumulacin de pretensiones d. Insuficiencia de poder e. Se formula en nombre propio, sin tener derecho de postulacin f. Cuando el incapaz no acte por conducto de su representante. Se otorga el trmino de 5 das para subsanarla 160

Rechazo, se abstiene de darle curso a. No se corrigi oportunamente b. Al prosperar la excepcin previa de falta de los requisitos formales de la demanda y no se corrigieron los defectos dentro de los 3 das siguientes al de la notificacin del auto. c. Falta de jurisdiccin d. Falta de competencia e. Por caducidad f. Requisito de procedibilidad Retiro Facultad que la ley le otorga al demandante y que puede ejercer an despus de admitida y consiste en prescindir de darle curso, de que no se notifique al demandado para evitar que la relacin procesal quede integrada. Para que se de es necesario: 1. El auto admisorio no se haya notificado 2. No se hayan practicado medidas cautelares Pues de lo contrario opera es desistimiento que entraa condena en costas y por el levantamiento de medidas condena perjuicios. Modificacin Es un derecho del demandante para variar algunos de los aspectos esenciales de la demanda. Reformar, adicionar o eliminar. Es un acto independiente de la original, se le da el mismo tramite de la principal pero las dos forman un todo. Requisitos: 1. De fondo: no es viable una sustitucin completa de los aspectos esenciales solo parcialmente. Vg incluir un nuevo demandado o suprimirlo pero no la totalidad de los originales igual con pretensiones, hechos etc 2. De forma: ataen a la manera y oportunidad. a. Manera: la ley no exige que se cia a la redaccin de la original aun cuando el juez puede ordenarlo b. Oportunidad: generalmente precluye con la notificacin del auto que decreta pruebas en el proceso TRASLADO DE LA DEMANDA Se surte mediante: a. b. La notificacin del auto admisorio de la demanda La entrega de copia de la demanda y sus anexos

CONTESTACION DE LA DEMANDA Concepto 161

Es un acto procesal realizado por el demandado en virtud del cual expresa la conducta que asume frente a las pretensiones y da respuesta a los hechos que la sustentan. En sentido procesal no es una acto de introduccin porque no da inicio al proceso, pero adopta esa condicin desde el punto del tema de decisin al fijar la conducta del demandado. Importancia 1. Delimita desde un principio las posiciones de las partes 2. Facilita la actividad probatoria 3. Ejercer los deberes de direccin del proceso por el juez Requisitos Art. 92 CPC Similares a los de la demanda. Si no se cumplen el juez no puede rechazarla. 1. Nombre del demandado, domicilio o la de su representante 2. Pronunciamiento expreso en relacin con las pretensiones 3. Manifestacin expresa que hechos admite, niega y no le constan 4. Proponer excepciones perentorias especialmente prescripcin, compensacin y nulidad relativa 5. Proponer en escrito separado excepciones previas 6. Alegacin del derecho de representacin 7. Relacin de pruebas 8. Notificaciones 9. Anexos poder, pruebas que pretenda hacer valer en su poder, prueba existencia y representacin si es persona jurdica Consecuencias omisin No contesta: 1. Se considera un indicio grave en su contra (cuando de un hecho se infiere la existencia de otro) realmente es una presuncin legal (cuando la norma da por establecido un hecho de otro, que admite prueba en contrario) 2. Se pierde la oportunidad para proponer pruebas 3. Se pierde la oportunidad de invocar ciertas excepciones que solo es posible hacerlo en ese acto: compensacin, prescripcin y nulidad relativa art. 306 inc 1 CPC 4. En algunos procesos se considera allanamiento tacito: lo cual determina que se dicte sentencia acogiendo las pretensiones v. g. restitucin de tenencia o ejecutivo. DEMANDA DE RECONVENCION Concepto

162

El derecho que tiene el demandado, donde la ley lo permite, de formular su propia demanda contra el demandante. Las dos partes asumen recprocamente la calidad de demandante y demandado. Art. 400 CPC. Nace para el demandado con base en el derecho de contradiccin, sin que implique acumulacin de acciones. Requisitos 1. Que la ley la haya consagrado: solo es viable en los procesos taxativamente indicados por la norma. 2. Que el juez que tramita el proceso sea competente para conocer 3. Que tengan el mismo procedimiento fijado por la ley para la demanda principal, pues se deciden en una misma sentencia. 4. Que la naturaleza de la pretensin contenida en la reconvencin y la de la principal sean de tal naturaleza que por la identidad de ciertos elementos permiten la acumulacin. v. g. El promitente comprador demanda al promitente vendedor y solicita la resolucin de la promesa de compraventa con fundamento en el incumplimiento de este, esa pretensin se tramita proceso ordinario de mayor cuanta, si el valor es de $50. Millones. Para este tipo de procesos la ley expresamente consagra la reconvencin, el demandado puede proponerla y pedir la resolucin de la promesa, tambin con fundamento en el incumplimiento del comprador, que instauro la demanda principal. Tambin para separacin de cuerpos misma o diferente causal pero hechos atribuidos al otro. ACTOS DEL JUEZ Admisorio de la demanda en el cual ordena correr traslado al demandado Ley 600/2000 apertura de investigacin Ley 906/2004 formulacin de imputacin ACTOS DE COMUNICACION Concepto Significa manifestar o hacer saber o enterar de algo a una persona. En sentido amplio es el acto mediante el cual el juez o las partes se dan a conocer una actuacin surtida dentro de un trmite jurisdiccional. Cubre no solo actuaciones en el proceso si no a otro tipo como pruebas anticipadas, medidas previas de reconocimiento de documento o requerimiento del deudor para constituir en mora. Son la totalidad de los actos que realizan los sujetos de la relacin jurdico procesal (juez y partes) tienen esa calidad la demanda, su contestacin, los alegatos la interposicin de recursos, las providencias. En sentido estricto, son aquellos en cuya virtud el funcionario judicial da a conocer una decisin u orden a las partes o a los terceros. (testigos, comisorios) Clases 163

1.

Las rdenes

Concepto: Es un acto de comunicacin por el cual el juez le impone a un tercero, extrao a la actividad que despliega, el cumplimiento de un mandato. Caractersticas: a. Esta dirigida a un tercero (persona que no interviene en la actuacin o trmite dentro de la cual se expide la orden) b. Contiene un mandato para la persona a quien se dirige (realice determinada actuacin) Clases: a. Despacho: consiste en la comunicacin que un juez da a otro, de la misma rama o de la administrativa para que surta determinada actuacin en el proceso que est conociendo el primero. Es el medio idneo para conferir u otorgar la comisin o delegar jurisdiccin o competencia. Recibe el nombre de exhorto, cuando se dirige a un funcionario de otro pas, caso en el cual se enva por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores. Es escrito, indica el nmero de orden, la denominacin del rgano que lo libra, el funcionario a quien se dirige, trascribe la parte pertinente de la providencia y los insertos o datos necesarios para ilustrar sobre el contenido de la comisin y finaliza con la firma del secretario. La numeracin se verifica anualmente en Enero. b. Oficio: es la comunicacin que se da a un funcionario en general o a un particular en virtud de la cual se le manda a cumplir lo decretado en providencia proferida dentro de una actuacin jurisdiccional, pero que no entraa actuacin de esa naturaleza sino que es consecuencia de ella. Se usa para comunicar medida de embargo, para enviar expediente a superior, solicitar certificacin etc. Va numerado y suscrito por el secretario pero su texto se contrae a la fecha, indicando a quien se dirige y el informe sobre el aspecto de que se trata. c. Boleta: comunicacin en virtud de la cual se le hace saber a una persona que debe presentarse en calidad de testigo a rendir declaracin en el da y hora que al efecto se le indiquen. Debe contener el rgano que la expide, fecha, nombre y apellidos del citado, denominacin del proceso y el da, hora y lugar en que debe presentarse. La suscribe el secretario suele indicar la sancin en que incurre si no acata la orden. d. Telegrama: se ha extendido a gran nmero de actuaciones por lo rpido y eficaz. Se emplea para citar testigos, auxiliares de la justicia etc. 2. Las Notificaciones Concepto Proviene del latn notis que deriva de nosco, que significa conocer. Es un acto de comunicacin en virtud del cual se les da a conocer a las partes y excepcionalmente a terceros, la decisin tomada por el juez en una providencia. 164

La notificacin recae sobre las providencias, as lo que se haga conocer sea una actuacin de las partes, como sucede con el auto admisorio cuyo objeto es enterar de la demanda al demandado. Fundamento En el principio de publicidad, para ejercer el derecho a la contradiccin Finalidad Encontrar y hacer saber una decisin a quien deba ser notificado Efectos Principal, enterar a una persona de la decisin, cualquiera que esta sea; pero tambin produce otras consecuencias: 1. Seala el comienzo o iniciacin de los trminos implica determinar las diferentes etapas del proceso. 2. Es un medio idneo para surtir otro tipo de actuaciones como el requerimiento o el traslado. Al notificarle auto admisorio all mismo se le corre traslado. 3. Caractersticas, se caracteriza por ser un acto procesal de comunicacin y es el nico que no realiza el funcionario judicial pues lo lleva a cabo el secretario. Lugar En cuanto al sitio donde se lleva a cabo, puede ser normal o anormal Normal, corriente o general, es la que se lleva a cabo en el sitio donde funciona el Juzgado, lugar donde se producen las providencias Anormal, constituye una excepcin, es la que se realiza fuera del despacho, como ocurre con la denominada por aviso, que se surte en el domicilio de la persona con quien debe llevarse a cabo. Clasificacin 1. Principal: Personal 2. Subsidiaria: a. Por estado b. Por edicto c. Por conducta concluyente d. Por estrados o en audiencia e. Por aviso Personal Garantiza que el contenido de la providencia sea realmente conocida por la persona a quien debe hacerse. Se establece como obligatoria solo en ciertos casos Art. 314 CPC leerlo. Estado Es subsidiaria de la personal, debe hacerse transcurrido un da desde la fecha en que se dicto el auto. Porque? Para tratar de surtir la notificacin personal 165

Se fija por un da y los trminos empiezan a correr al da hbil siguiente al de su notificacin. Al expediente se le hace una constancia por el secretario. Edicto Regla general, rige para las sentencias Excepcin la establece la ley art. 346. Se realiza si dentro de los 3 das siguientes al proferirse el fallo, este no se pudo notificar personalmente. Se fija en lugar visible de la secretaria por el trmino de 3 das, original se agrega al expediente, copia archivo Ejecutoria empieza a correr al vencimiento del termino de fijacin del edicto 10 das. En audiencia o por estrados Providencias dictadas en el curso de una audiencia o diligencia Por aviso Sistema intermedio entre la personal y el edicto. No es autnoma Art. 320 1 y 2. Art. 424 y pertenencia del 508/74 Por conducta concluyente Efectos similares a la personal y se da: 1. Expresa: El por notificar presenta un escrito dndose por enterado de la providencia. 2. Tacita: cuando en un escrito o en una audiencia se refiere a la providencia as sea tangencialmente. MODULO XX MEDIOS DE IMPUGNACION Concepto Viene del latn atacar Es el acto procesal que tienen las partes para obtener que se rectifique, mediante revocacin o modificacin, los errores cometidos por los funcionarios judiciales en sus providencias, bien por fallas de carcter sustancial o procesal. Es decir, son los medios de que disponen las partes para atacar las providencias judiciales, con el fin de retornar una cosa al lugar de donde sali. Requisitos para recurrir 1. Ser parte, por ser a quienes cobija 2. Plazo, la ley como consecuencia del principio de preclusin ha sealado el trmino dentro del cual se interponen los recursos. En general es de 3 das para todos los recursos. 3. Inters, o sea que la providencia afecte el derecho que una de las partes hace valer en el proceso. Solo el que recibe el perjuicio es la legitimada para recurrir con el fin de obtener que se subsane. 4. Sustentacin, consiste en que el recurrente le exponga al funcionario las razones que lo llevan a interponer el recurso o el fin que con l persigue. Es la regla general para su concesin so pena de que se declare desierto. 166

5.

Observancia de los cargos procesales.

Fundamento Subsanar esas equivocaciones y para lograrlo la ley, por regla general, atribuye su decisin a funcionarios de jerarqua superior. Fines a. Primordial Obtener una buena justicia y para ello es necesario enmendar los errores cometidos por el funcionario al proferir sus decisiones. Los errores son de dos clases: 1. El error iudicando: cuando una norma de carcter sustancial o material deja de aplicarse o se aplica indebidamente o se interpreta de manera errnea. Atae al fondo de la decisin. 2. El error in procedendo: surge como consecuencia de la inobservancia de los trmites o actuaciones que implica el normal desarrollo del proceso. (recusacin no se tramita). Afecta la validez del acto, as que pueden subsanarse tambin con la declaratoria de nulidad. b. Secundario

Subsanar el perjuicio causado a la parte afectada con la decisin, que es el mvil que induce a interponerlo. Modo de interponerlos Como principal y subsidiario Fin Para revocar (dejar sin efecto la decisin recurrida) o modificar la decisin (variar o cambiarla la decisin) Clasificacin a. Ordinarios Son los que se proponen en el curso de las dos instancias contra todo tipo de decisin y a fin de subsanar errores y son: 1. Reposicin 2. Apelacin 3. Hecho o queja 4. Splica b. Extraordinarios Solo procede contra determinadas sentencias y con base en las causales taxativamente establecidas en la ley y son: 1. Casacin 2. Revisin Terminologa propia de los Recursos 1. Interponer: acto procesal de parte donde se menciona el medio de impugnacin escogido. 167

2. Sustentar el recurso: razones o argumentos para solicitar la modificacin de la providencia recurrida. 3. Conceder el recurso: acto procesal exclusivo del funcionario judicial ante quien se interpuso. 4. Admitir: acto procesal exclusivo del juez de segunda instancia, quien controla la legalidad que concedi el recurso. 5. Resolver: acto procesal en que el juez determina si mantiene o no la decisin recurrida. REPOSICION Concepto Es aquel que se interpone ante el mismo juez o magistrado que dicto el AUTO, con el objeto de que se revoque o reforme. Se interpone siempre como principal y debe motivarse. NO PROCEDE CONTRA SENTENCIAS Trmite Se interpone dentro de los 3 das siguientes a la notificacin del auto. Si se profiere en audiencia debe ser dentro de ella. De inmediato se da traslado a la contraparte y luego se decide. Si es auto dictado fuera de audiencia o diligencia, se fija un da en lista y se corre traslado del escrito por 2 das a la parte contraria. (art. 108) Luego pasa al despacho para resolver SUPLICA A pesar de que se decide en la misma instancia lo decide una persona diferente a la que tomo la decisin. Requisitos para su procedencia: 1. Que el auto atacado, de haber sido proferido en primera instancia, sea de aquellos que admiten recurso de apelacin. 2. Que haya sido proferido por el magistrado sustanciador. 3. Que se haya dictado en el trmite propio de segunda o de nica instancia en el Tribunal. Trmite igual al de reposicin. APELACION Es aquel que permite corregir en forma ms eficaz los errores judiciales dado que lo resuelve el superior jerrquico. Esta en estrecha relacin con el principio de las dos instancias. Objeto: que el superior revoque o reforme la decisin del inferior. Se contemplan en forma taxativa art. 351 Regla General: procede contra toda sentencia proferida en primera instancia. Excepciones: 168

1. 2. 3.

Cuando las partes acuerdan interponer el recurso de casacin per saltum Las sentencias dictadas en equidad (art. 38) Las dictadas en procesos de nica instancia

Trmite: 1. Se interpone ante el juez que dicto la providencia dentro de los 3 das siguientes a su notificacin. Si es por edicto a partir de su desfijacin. 2. Si lo concede, ordena enviar el proceso a su superior. Suspensin Adhesiva Ampliacin del trmino para interponerlos. Cuando solo apel una de las partes, puede hasta antes del vencimiento del trmino para alegar ante el superior Efecto Son las consecuencias procedimentales. 1. Suspensivo: art. 354. Se suspende la competencia del superior desde el momento en que se concede hasta cuando regrese del superior. El a quo enva el proceso original al superior. 2. Devolutivo: No se suspende la competencia sino que se envan copias al superior. Surge una carga procesal a partir de la notificacin del auto que la conceda, pues el apelante tiene 5 das para suministrar el valor de las copias. 3. Diferido: es un sistema intermedio. El competente suspende el cumplimiento de la decisin. El proceso continua en lo que no dependa necesariamente de ella. Se surte con copias. La ley seala de manera taxativa en que el efecto debe concederse: Regla general las sentencias lo son en el efecto suspensivo y los autos en el devolutivo, a menos que la ley establezca otro TRAMITE ANTE EL A QUEM Examen preliminar Se verifica o revisa si la providencia est firmada sino ordena devolverla para que cumpla esa formalidad si se cumplieron los requisitos generales para concederlo, sino se declara inadmisible si hay causales de nulidad si la sentencia decidi sobre todas las pretensiones Autos Admitido el recurso se le dar traslado al apelante por 3 das para que lo sustente y otros 3 das a disposicin de la contraparte, luego decide. Sentencia Proceso Verbal admitido se fija fecha para audiencia de alegaciones y falla. 169

En los dems procesos, se profiere auto admitiendo el recurso, dentro de su ejecutoria las partes pueden solicitar pruebas pero solo en los siguientes casos: 1. cuando las partes las piden de comn acuerdo 2. decretadas en primera instancia no fueron practicadas sin culpa de la parte que las pidi 3. cuando versen sobre hechos ocurridos con posterioridad de la oportunidad para pedirlas en primera instancia, pero solo para demostrarlos o desvirtuarlos 4. son documentos que no pudieron aducirse en primera instancia por fuerza mayor o caso fortuito o por obra de la parte contraria. Decretadas las pruebas se seala un trmino de 10 das para practicarlas. Precluido, se corre traslado por 5 das y falla. Lmites de la Apelacin REFORMATIO IN PEJUS art. 357 Los poderes del a quem solo se limitan sobre aquello que perjudic al apelante nico, no puede agravrsele su situacin. Excepto: 1. Apelacin conjunta 2. Apelacin Adhesiva 3. Cuando este prevista la consulta RECURSO DE QUEJA O DE HECHO Art. 377 Solo procede contra dos clases de autos: 1. El que niega la apelacin 2. El que niega la casacin Es subsidiario del recurso de reposicin. Trmite Frente al auto que niega la apelacin se debe interponer el recurso de reposicin y en subsidio la expedicin de copias de la providencia recurrida y dems piezas procesales pertinentes. Denegada la reposicin el funcionario ordena la expedicin de copias, especialmente: Auto apelado Escrito de reposicin Auto que deneg la reposicin Para la expedicin de las copias se debe suministrar lo necesario en un trmino de 5 das contados a partir del auto que niega la reposicin. Suministrado el dinero el Secretario por el trmino de 3 das avisar mediante constancia que estn listas para ser entregadas y se deben reclamar dentro de esos 3 das. Se debe dejar constancia de su entrega, tanto en el expediente como en las copias que entrega. El recurrente las retira e interpone ante el superior el recurso de queja, dentro de los 5 das siguientes al recibo de las copias. Presentado se deja en secretaria por 2 das a disposicin de la otra parte. 170

CASACION Art. 365 Caractersticas 1. Limitado, causales taxativas (368) 2. Extraordinario (demanda y sentencia) 3. Procede solo contra sentencias de segunda instancia 4. Cuanta sea o exceda de 425 SMLMV ($226.312.500.00) Objeto 1. Unificar la jurisprudencia nacional 2. Aplicar el derecho objetivo 3. Reparar el agravio Tramite Oportunidad: En el acto de la notificacin o 5 das siguientes a la notificacin de la sentencia. Interpone: ante el Tribunal que profiri la sentencia de segunda instancia Concede: El Tribunal Admisin: Admite el Magistrado Ponente Rechaza la Sala de Casacin Traslado: 30 das para sustentarlo mediante demanda. El art. 374 seala los requisitos de la demanda: Designacin de las partes y la sentencia impugnada Sntesis del proceso y hechos materia del litigio Formulacin por separado de los cargos contra la sentencia Si la causal es por violacin de norma legal debe sealar la norma sustancial que estima violada Traslado al opositor: por 15 das para que replique la demanda y Resuelve. Causales: 1. Violar una norma de derecho sustancial Por error de derecho, por violacin de una norma probatoria Por error de hecho manifiesto en la apreciacin de la demanda, de su contestacin o de determinada prueba. 2. No estar en consonancia con los hechos, con las pretensiones de la demanda o con las excepciones propuestas o que el juez ha debido reconocer de oficio 3. Contener en la parte resolutiva declaraciones o disposiciones contradictorias 4. Contener la sentencia decisiones que hagan ms gravosas la situacin del apelante, o de aquella para cuya proteccin se surti la consulta. 5. Haber incurrido en alguna de las causales de nulidad del art. 140, siempre que no se hubiere saneado. REVISION

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Es el medio de impugnacin extraordinario cuya finalidad es evitar que se mantenga el imperio de una sentencia, que no obstante estar ejecutoriada, se profiri a travs de medios irregulares o ilcitos. Requisitos 1. Providencia: sentencias ejecutoriadas 2. Legitimacin: Quien fue parte o tercero vinculado por la sentencia Trmite Oportunidad: dos aos siguientes a la ejecutoria de la sentencia, cuando se invoquen las causales 1, 6, 8 y 9. Cuando se alegue la causal 7, los dos aos corren a partir de que la parte perjudicada tenga conocimiento, con lmite mximo de 5 aos. Si se trata de las causales 2, 3, 4 y 5 dentro de los dos aos, pero si el proceso penal no ha terminado, se suspende la sentencia de revisin hasta que se produzca la ejecutoria del fallo penal y se presente la copia respectiva pero mxima por 2 aos. Causales, estn sealadas de manera taxativa en el art. 380 Demanda 1. Nombre y domicilio del recurrente 2. Nombre y domicilio de las partes en el proceso 3. Proceso en que se dicto y Despacho Judicial donde se encuentra 4. Causal y hechos que la fundamentan 5. Peticin de pruebas 6. Anexos, copia demanda archivo y para traslados. Interpone: ante la Corte Suprema de Justicia o el Tribunal Si la demanda rene los requisitos se sealar naturaleza y cuanta de la caucin (plazo es judicial) Prestada la caucin se solicita el expediente al Despacho donde se encuentra. Posibilidades: 1. Inadmisin: falta de requisitos o no se dirigi contra todas las personas, 5 das para subsanar 2. Rechazo: Consecuencia, multa de 5 a 10 SMLMV No se prest caucin No se corrigi No se present dentro del trmino legal Falta de legitimacin Admitida: Se notifica personalmente Se corre traslado por 5 das para contestar, proponer excepciones Se abre a termino probatorio por 15 das Se corre traslado para alegar por 5 das 172

MODULO XXI FIRMEZA DE LAS PROVIDENCIAS JUDICIALES TERMINO DE EJECUTORIA Toda providencia judicial, salvo las de cmplase, conllevan implcito un plazo que por regla general es de 3 das, llamado trmino de ejecutoria y que tiene como principal finalidad permitir que las partes interpongan los recursos procedentes, si no comparten la decisin. Si es en audiencia o diligencia, dentro de la misma La sentencia de segunda instancia para recurrir en casacin es de 5 das EJECUTORIA Regla General Ninguna providencia judicial surte efectos mientras no est ejecutoriada (art. 331) En todo caso, ninguna providencia judicial queda en firme sino una vez ejecutoriada. Oportunidad La ejecutoria se surte una vez vencido el trmino para recurrir o 3 das despus de notificadas cuando carecen de recursos, por esta razn, providencia en firme es lo mismo que ejecutoriada. Efectos de la sentencia Se surten solamente entre quienes fueron parte en el respectivo proceso y sus causales a titulo universal o singular (efectos relativos de la sentencia) es decir, las sentencias producen efecto erga omnes o sea contra todo el mundo. Registro de la Sentencia Toda sentencia definitiva o ejecutoriada que haya sido pronunciada por cualquier Juez o Magistrado, debe ser registrada, si implica constitucin, declaracin, aclaracin, adjudicacin, limitacin, gravamen, traslacin o extincin del dominio u otro derecho real principal o accesorio. LA COSA JUZGADA Concepto Es el principal efecto de las sentencias, que evita que entre las mismas partes, por igual causa (hechos) y sobre idntico objeto (pretensin) pueda instaurarse un segundo proceso. Fundamento Seguridad jurdica y social Dar a la decisin la calidad de definitiva Naturaleza (teoras) 1. Presuncin de verdad (Pothier) la decisin goza de la presuncin IURIS ET DE IURI = verdad real. 2. Ficcin Legal (savigny) ficcin de verdad 173

3. Contractualista (Derecho romano) porque entre demandante y demandado media un contrato consistente en que el juez les resuelva el litigio. Critica el demandado va contra su voluntad no hay acuerdo. 4. Teoras modernas: dos tendencias: a. Materialista: la cosa juzgada solo surte efectos en el mbito del derecho material o sustancial, debatido en el proceso. b. La Procesalista: las consecuencias de la cosa juzgada se limitan al campo procesal, para dar certeza a la decisin y evitar otro pronunciamiento posterior. 5. Azula: El fundamento est en la Ley que tiene consecuencias no solo en el mbito del derecho procesal sino tambin en el derecho material o sustancial. Elementos Determinan los efectos de la cosa juzgada: 1. Subjetivo: Partes entre quienes se surti el proceso, incluidos causahabientes 2. Objetivo: Objeto o pretensin Causa o hechos que la sustentan DIFERENCIAS ENTRE EJECUCION Y EJECUTORIA EJECUCION EJECUTORIA Realizacin por va judicial del Es el trmino que da la ley contenido de una sentencia que el para que la sentencia quede en obligado debe cumplir (salvo en firme y por ende cumpla sus materia penal. efectos. DIFERENCIA ENTRE LOS EFECTOS DE LA EJECUTORIA DE AUTOS Y SENTENCIAS EFECTOS DE LA EJECUTORIA DE EFECTOS DE LA EJECUTORIA DE LA SENTENCIA AUTOS Una vez ejecutoriadas no pueden ser reformadas y producen No atan al juez cuando decide el efecto de cosa juzgada entre las en la sentencia, y por tanto puede mismas partes o sus sucesores, si separarse de ellos cuando dicta el proceso es contencioso, salvo esta. especial y expresa excepcin de la ley, adems obligan a las partes y Pueden adicionarse mediante vinculan al juez. autos complementarios de oficio Las sentencias pueden ser dentro del trmino de ejecutoria o complementarias o adicionarse mediante recurso de reposicin o por el mismo juez que las dicta, en cualquier momento. cuando omiten resolver sobre alguna pretensin o excepcin o demanda de reconvencin. Puede ser de oficio o de parte. DIFERENCIAS EFECTOS DE LAS SENTENCIAS EJECUTORIADAS Y LA COSA JUZGADA 174

EFECTOS DE LA SENTENCIAS EJECUTORIADAS 1. Toda sentencia ejecutoriada obliga a las partes y debe cumplirse voluntariamente o en forma coactiva, an cuando no constituye cosa juzgada. 2. Con la sentencia ejecutoriada se producen efectos jurdicos:

LA COSA JUZGADA 1. Se cumplen cuando no hay recursos pendientes por no otorgarlos la ley o por haber pasado el trmino para interponerlos, cualquiera sea la sentencia, aquella es una calidad especial que la ley asigna a algunas sentencias ejecutoriadas-

2. Es un error decir que la Se cumple por el juez la obligatoriedad de la sentencia sea obligacin impuesta por la un efecto de la cosa juzgada, pues demanda lo es de toda sentencia Sirve de titulo ejecutivo ejecutoriada. contra el obligado a cumplirla Impone a otros funcionarios ciertas obligaciones Notario a registrarla si es un derecho real (Protocolizarla) Determina la condicin o calidad sobre lo que versa en situaciones del estado civil Efectos extraprocesales que pueden darse por fuera de los efectos que se producen normalmente. EFECTOS DE LA SENTENCIA EJECUTORIADA EFICACIA INTERNA EFICACIA EXTERNA Esta se refiere a Se refiere a consecuencias distintas de la vinculacin entre las partes y el juez, pero de indudable Su imperatividad y valor jurdico. obligatoriedad, que es un efecto que se produce con toda sentencia ejecutoriada y Su definitividad e inmodificabilidad que solo corresponde cuando tiene la calidad de cosa juzgada entre quienes fueron partes y sobre el juez MODULO XXII LOS INCIDENTES 175

Concepto Son actuaciones propias, accesorias e independientes del proceso, destinadas a dilucidar ciertos aspectos que son bsicos para la decisin definitiva. Es decir, son controversias o cuestiones accidentales o accesorias que la ley permite discutir antes, despus o en el curso del proceso, inclusive dentro del trmite de los recursos extraordinarios de revisin y casacin, Estructura Es semejante a la del proceso, con las mismas tres fases, la iniciacin, constituida por la peticin y la contestacin de la contraparte formulada dentro del trmino del traslado; la probatoria, cuando es necesario practicar pruebas; y la decisoria, conformada por la decisin, generalmente mediante auto interlocutorio. Es un procedimiento especial con las siguientes caractersticas: Con peticin y trmino propio para la prctica de pruebas Se adelanta en cuaderno separado si no es proceso verbal Requiere una decisin especial, que se adopta por medio de auto interlocutorio, que puede poner fin al proceso Su trmite es muy similar al de un proceso Son eminentemente taxativos En el escrito debe indicarse: 1. Lo que se pide 2. Los hechos base de la solicitud 3. La solicitud de pruebas, acompaando las que tenga en su poder El Juez si lo considera procedente decretar traslado de 3 das a la contraparte, a fin de que conteste y pida pruebas que estime viables. Vencido el traslado se procede a la apertura de pruebas por el trmino de 10 das. Si no hay pruebas que practicar o estas ya figuran en el expediente proceder a resolver mediante auto interlocutorio. Excepcionalmente por sentencia, como en el proceso de rendicin de cuentas (418) o las objeciones a la particin (611) se tramitaran como incidentes y si ninguna prospera as lo declarara en la sentencia aprobatoria de la particin. Se elimina el periodo para alegar No suspende el curso del proceso, pero si generan demora, por lo que el Juez debe rechazarlos de plano en los siguientes eventos: 1. 2. Los que se propongan sin estar autorizados expresamente por la ley 3. Aquellos cuyo escrito no rena los requisitos de ley 4. Los que se promuevan fuera del trmino apto para hacerlo No se podr dictar sentencia si est pendiente por resolver un incidente; pero si resuelto es objeto de apelacin, es viable proferirla (354) porque ya no est pendiente la decisin del incidente, sino la apelacin contra el auto que la defini. 176

 Incidentes: artculos 53, 69, 80, 120, 164, 290, 301, 307, 338 pargrafo 4, 416, 418, 443, 450, 456, 463, 472, 481, 487, 492, 506, 507, 511, 590, 593, 595, 598, 600, 601, 606, 611, 631, 636, 644, 645, 655, 687, 688 y 691 MODULO XXIII FORMAS DE TERMINACION ANORMAL DEL PROCESO Concepto Normalmente el proceso declarativo termina con la ejecutoria de la sentencia, revestida con la firmeza de cosa juzgada y el ejecutivo con el pago total o la satisfaccin completa de la obligacin. Anormalmente, el proceso declarativo termina cuando no agota todas las etapas procesales o el ejecutivo por la ineficacia de la obligacin objeto del recaudo. Hablar de proceso significa que este iniciado, vale decir, integrada la relacin jurdica procesal en virtud de la notificacin al demandado del auto admisorio o el mandamiento ejecutivo, por lo cual se excluye como medio anormal de finalizacin, el retiro de la demanda. Existen dos causas, una las que no impiden volver a instaurar el proceso, como cuando prospera un impedimento procesal o excepcin previa, de carcter perentorio (la clausula compromisoria por la cual el asunto corresponde a un tribunal de arbitramento y no judicial) y las otras, las que entraan la extincin definitiva del proceso, es decir se cierra la posibilidad de volver a instaurar el proceso de manera eficaz (desistimiento, transaccin y conciliacin). Son aplicables en civil, laboral, contencioso pero no en lo penal. En el sistema penal acusatorio Ley 906/04 tenemos el principio de oportunidad (transaccin) o la fiscala puede renunciar a la persecucin penal (desistimiento) pero opera plenamente en la accin civil dentro del proceso penal. Clasificacin 1. DESISTIMIENTO (art. 342 a 345 CPC) Concepto Es la manifestacin de voluntad hecha por el actor o recurrente, luego de instaurada la relacin jurdica procesal y antes de que se haya dictado sentencia, por la cual anuncia su deseo de renunciar integralmente a las pretensiones formuladas. Caractersticas 1. Es unilateral, basta que lo presente la parte demandante. 2. Es incondicional, es decir, se renuncia a la pretensin 3. Implica renuncia a todas las pretensiones, se extingue el derecho si existe. 4. El auto que la admite, tiene los mismos efectos de una sentencia absolutoria. Hace transito a cosa juzgada. Requisitos de Fondo 1. Ser parte, solo puede proponerlo quien tiene la calidad de parte principal, sea originaria o interviniente (demandante) 2. Capacidad, se excepta: 177

a. Los incapaces a menos que obtengan licencia judicial previamente b. Los curadores ad litem c. Los apoderados que no tengan la facultad expresa para ello d. Los representantes judiciales de la nacin, departamentos o los municipios, a menos que hayan sido autorizados como lo dispone el art. 341 CPC. 3. Legitimacin, la tiene el demandante y si es una actuacin parcial, quien de lugar a ella. Si se trata de un litisconsorcio necesario debe provenir de todos los litisconsortes. Requisitos de Forma 1. Tiempo, puede proponerse desde cuando se integra la relacin jurdico procesal o sea a partir de la notificacin del auto admisorio de la demanda y expira con la sentencia definitiva. 2. Lugar, se refiere al funcionario ante quien debe presentarse el desistimiento. En este caso, ante el juez de primera instancia (ad quo), nico competente para aceptarlo. En el caso del recurso de apelacin o de la casacin, el ad quem, solo tiene efectos sobre el recurso, por ser su competencia limitada, dejando al ad quo el del proceso 3. Modo, se refire a la manera como debe solicitarse: a. Oral o escrito, segn el sistema. b. Expreso, que se entienda la voluntad Efectos Produce efectos de cosa juzgada, ya que significa una sentencia absolutoria para el demandado. El demandante no podr volver a proponer el mismo proceso. Sea total o parcial, comprende la imposicin de costas para la parte que lo formula. 2. LA TRANSACCIN Sustancial (art. 2469 a 2487 CC) Procesal (art. 340 y 341 CPC) Concepto Es un contrato civil, por el cual dos o ms personas resuelven un litigio pendiente o previenen uno eventual. Caractersticas 1. Es bilateral, porque requiere la existencia del acuerdo de voluntades entre las dos partes contratantes. 2. Es consensual, porque para su existencia basta el simple acuerdo entre las partes. Debe ser escrito y cumplir las formalidades exigidas por la ley, cuando la ndole del derecho as lo exige, como es la escritura pblica si entraa traspaso de bien inmueble. 3. Es oneroso, por cuanto los contratantes se hacen recprocas concesiones. 4. Es intuitu personae, vale decir, que se hace en consideracin a la persona. 178

5. cree 6. 7. 8.

Es de disposicin, en ella cada una de las partes cede parte del derecho que tener. El litigio se termina extrajudicialmente, se celebra fuera del proceso No interviene el funcionario judicial Debe presentarse el documento que lo contiene para que el juez verifique:

a. La capacidad de las partes b. Si son derechos transables c. Si no media nulidad Efectos Cosa juzgada Extingue las obligaciones anteriores que generaron el conflicto Puede crear otras obligaciones No puede recaer sobre derechos intransigibles (delitos, alimentos, estado civil) 3. LA CONCILIACION Concepto Es un acto efectuado por las partes o presuntas partes con intervencin de un funcionario, en virtud del cual, mediante acuerdo total o parcial de lo que se controvierte, se le da finalizacin a un proceso o se evite uno futuro. La ley 446 de 1998 lo consagra como un mecanismo de resolucin de conflictos a travs del cual dos o mas personas gestionen por s mismas la solucin de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado denominado conciliador. Requisitos de Fondo a. Los de las Personas 1. La calidad de parte implica que se acte dentro del proceso y sea parte principal, ya sea como demandante o demandado o tercero interviniente excepto el tercero coadyuvante. 2. Se efecta directamente entre las partes, diferente de la transaccin que requiere del funcionario judicial. 4. Capacidad, se excepta: a. Los incapaces a menos que obtengan licencia judicial previamente b. Los curadores ad litem c. Los apoderados que no tengan la facultad expresa para ello d. Los representantes judiciales de la nacin, departamentos o los municipios, a menos que hayan sido autorizados como lo dispone el art. 341 CPC. 3. Legitimacin, recae sobre quien tenga diferencias con otra persona, exista o no por esa causa un proceso en curso. Si se trata de un litisconsorcio necesario debe provenir de todos los litisconsortes. b. Los atinentes al Acto mismo 1. La pretensin debe ser incierta o discutida 2. Siempre es un acto bilateral 179

3. Es un acuerdo entre las partes, que se configura con la aceptacin parcial o total de una parte a las pretensiones de la otra. En el fondo se puede decir que se constituye allanamiento o bien una renuncia igualmente total. 4. Exige la presencia de un funcionario quien puede intervenir para proponer formulas, sin que signifique prejuzgamiento, pues no profiere ninguna decisin. 5. Debe recaer sobre derechos susceptibles de renuncia, no procede sobre el estado civil de las personas. 6. Solo procede en los casos que la ley lo permita. Requisitos de Forma 1. Lugar, debe realizarse ante el funcionario que tenga la competencia para llevarla a cabo. Existen funcionarios que no son de la rama jurisdiccional como los inspectores de trabajo. 2. Tiempo, Existen dos oportunidades: a. La preprocesal: que se surte con antelacin al proceso. Ejemplo litigios de carcter laboral. b. La procesal: ocurre en el curso del proceso y en la etapa que para el efecto la ley seala, lo que implica que el funcionario judicial debe propiciarla, as no se logre. 3. Modo, es propia de los procesos dominados por el principio de la oralidad. En los escritos tiene que surtirse en audiencia con esa finalidad. Solo obra en los procesos en que la ley procesal lo permite.Caractersticas 1. Es un acto jurisdiccional, sin consideracin al funcionario que lo lleve a cabo, (judicial o administrativo o particulares) pues el acuerdo logrado entre las partes, al aprobarse queda revestido de cosa juzgada. 2. Es un acto complejo, est constituido por varios actos, por un lado el acuerdo de las partes y de otro, el del funcionario que lo aprueba, para darle efectividad. 3. Es un acto bilateral, no solo porque emana de las partes, sino porque requiere de la reciproca voluntad o acuerdo de ellas. Significa que debe reunir requisitos que el ordenamiento civil tiene para celebrar actos jurdicos como capacidad, consentimiento, objeto y causa, pero no est supeditada a la renuncia reciproca de los derechos. 4. Es solemne, no solo requiere el acuerdo de las dos partes sino que es necesaria la aprobacin del funcionario ante quien se lleva a cabo y se suscriba la correspondiente acta, la cual constituye el medio idneo para probarla. Efectos Al igual que la transaccin, esta revestida de cosa juzgada y no da lugar a imposicin de costas, salvo que las partes de comn acuerdo prevean lo contrario. Implica la terminacin del proceso y por lo tanto, si de ella surgen obligaciones para las partes y no se cumple voluntariamente es necesario acudir al ejecutivo. 180

 Como consecuencia de la cosa juzgada cierra la posibilidad de volver a plantear los puntos materia de la controversia entre las mismas partes y por igual causa en un proceso judicial. Demandado puede proponer la excepcin de cosa juzgada. 4. LA CONCILIACION Y LA TRANSACCION Existen varios aspectos comunes: Ambas requieren el acuerdo de las partes Pueden verificarse con antelacin al proceso o en el curso de este Es factible que recaigan sobre una parte o la totalidad del derecho discutido en el proceso Versan sobre derechos o relaciones inciertas Producen similares efectos en cuanto a la cosa juzgada y no determinan imposicin de costas Son medios para darle fin al proceso o evitar uno futuro 5. LA CONCILIACION Y EL DESISTIMIENTO La conciliacin se asemeja al desistimiento cuando se produce en virtud de renuncia de las pretensiones pero se diferencian en que la conciliacin se verifica mediante acuerdo de los interesados y con la intervencin del funcionario, mientras que el desistimiento es solo del demandante, en el curso del proceso. El desistimiento implica condena en costas, mientras que la conciliacin no, salvo que las partes dispongan otra cosa. 6. DIFERENCIAS ENTRE TRANSACCION Y DESISTIMIENTO TRANSACCION DESISTIMIENTO 1. Es unilateral, basta que lo presente el demandante 2. Implica una renuncia total de las pretensiones 3. Genera efectos de cosa juzgada respecto de todas las pretensiones. 4. Es un acto procesal

1. Es bilateral, debe darse un acuerdo entre las partes 2. Implica una renuncia parcial y mutua 3. Genera efectos de cosa juzgada sobre la base de lo acordado. 4. 7. Es un acto extraprocesal

DIFERENCIAS ENTRE LA TRANSACCION Y LA CONCILIACION TRANSACCION CONCILIACION 1. Se verifica por acuerdo 1. Requiere la intervencin del directo que realizan las partes funcionario 2. Presupone, como requisito 2. Puede presentarse por esencial, la renuncia recproca de aceptacin de una parte de lo que pretensiones o las concesiones la otra reclama o en virtud de la 181

mutuas de las partes 3. Es esencialmente voluntaria o espontnea, las partes por su propia iniciativa la llevan a cabo 8. LA PERENCION Concepto

renuncia de esta a su pedimento 3. Es generalmente provocada por el funcionario en la etapa destinada al efecto.

Es una sancin al litigante moroso y responde al principio de economa procesal y certeza jurdica. Consiste en la terminacin anormal del proceso en virtud de la inactividad de este durante cierto tiempo, circunstancia ocasionada por la conducta pasiva del actor. Objeto Evitar que los procesos tengan un carcter indefinido, para que se reduzcan a sus estrictos trminos. Razones: 1. Social, a la colectividad le interesa la convivencia entre sus miembros y evitar que las disputas que surjan se mantengan latente, el proceso, instrumento ideado para resolverlas. 2. Individual, en relacin con las partes, a fin de dar certeza a sus derechos o relaciones jurdicas. 3. Estatal, la actividad jurisdiccional no se distraiga en procesos para los cuales no existe inters en que sean resueltos. Fundamento Existen actos que solo pueden realizar las partes, si guarda silencio se presume que no tiene inters en el proceso, considerndose esa conducta como un desistimiento tcito de su pretensin. Requisitos 1. La existencia de un proceso en primera instancia 2. Que sean procesos de conocimiento de naturaleza contencioso administrativo 3. Inactividad procesal 4. Transcurso del plazo expresamente fijado en la norma 6 meses 5. Que permanezca en la secretaria del rgano judicial donde cursa el proceso 6. Declaratoria del funcionario (providencia) Efectos Termina el proceso No se interrumpe el trmino de prescripcin o de caducidad ( con la presentacin de la demanda o la notificacin del auto admisorio se interrumpe) Las pruebas practicadas mantienen su eficacia. LA PERENCION EN LOS PROCESOS EJECUTIVOS 182

Requisitos 1. Naturaleza del proceso: se trate de un proceso ejecutivo 2. Inactividad: el impulso para su desarrollo recae sobre el ejecutante. 3. Permanencia del proceso en secretaria, por causa diferente al cumplimento de un mandato legal (suspensin o interrupcin) 4. Trmino de inactividad, fijado en meses (9) se cuentan a partir de la ltima notificacin o gestin realizada. 5. Sujeto activo de la sancin, el ejecutante, por no cumplir con la carga procesal de dar impulso al proceso. 6. Declaracin judicial, pronunciamiento del juez, a travs de un auto interlocutorio susceptible de apelacin. Efectos Termina el proceso Levantamiento de medidas cautelares Permite volver a instaurar el proceso No interrumpe el termino de prescripcin 9. DESISTIMIENTO TACITO Concepto Remplaz la perencin en el proceso civil. Es una sancin que se impone al actor consistente en ponerle trmino a la actuacin que origin. Requisitos 1. Existencia del proceso no implica que se haya notificado la demanda al demandado, pues es precisamente por ello que se impone la sancin. 2. Naturaleza del proceso, limita al civil, familia y contencioso administrativo. No aplica a los incapaces cuando carecen de apoderado judicial. 3. Actuaciones afectadas, cualquier actividad promovida a instancia de parte. 4. Inactividad procesal por estar pendiente de acto que recae en la parte 5. De procedibilidad, no se decreta de plano sino que previamente el juez debe haber requerido a la parte para que de impulso a la actuacin dentro de los 30 das siguientes. Efectos Termina el proceso No interrumpe la prescripcin ni la caducidad Eficacia de las pruebas Declarado por segunda vez extingue el derecho material 10. CESACION DE PROCEDIMIENTO Existen circunstancias que se presentan en el curso de un proceso y constituyen un presupuesto esencial del asunto controvertido por lo cual es imposible proferir una decisin de fondo y, por ende, determina su finalizacin. Presupuestos 183

1. Que ocurra una circunstancia que deje sin efecto un presupuesto esencial de lo que constituye el objeto del proceso. En materia penal la muerte del sindicado, la inexistencia del delito, que el sindicado no lo haya cometido o la conducta es atpica o aparece demostrada una causal excluyente de antijuridicidad o de culpabilidad o que la actuacin no puede iniciarse o proseguirse porque desaparece la causa que origina el proceso. 2. Que la decisin de fondo sea improcedente. Consecuencia de la anterior. 3. Que este consagrada expresamente en el ordenamiento procesal. 4. Que el funcionario la declare en cualquier oportunidad del proceso antes de dictar sentencia 11. PREACUERDOS Y PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD Concepto En materia penal se han consagrado dos figuras propias del sistema acusatorio, que encaja dentro de los medios anormales de terminacin del proceso porque no agota la totalidad de las etapas que este comprende. El acuerdo implica dos partes, similitud con la transaccin, Art. 323 CPP, la fiscala como sujeto activo, puede interrumpir o renunciar a la persecucin penal aspectos particularmente el ltimo, que se asemeja al desistimiento. Acuerdos Concepto El convenio o arreglo que celebran la fiscala y el sujeto pasivo de la persecucin penal, tendiente a obtener una condena anticipada sin necesidad de seguir la totalidad de los pasos del trmite procesal ordinario dispuesto por la ley. Naturaleza Es preacuerdo, pues si bien existe un convenio entre fiscala y el imputado este no surte efectos jurdicos sino hasta que cumpla el requisito de aprobacin judicial (sentencia) Oportunidad A partir de la formalizacin de la investigacin hasta antes de formular la acusacin. Desde que se presenta la acusacin hasta antes de interrogarse al procesado en el juicio. PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD Concepto No lo define. Es un conjunto de atribuciones que se le otorgan a la Fiscala, como ente acusador, que se contraen a suspender, interrumpir o renunciar. Arts. 323 Ley 906/04 Sistemas de acuerdo en el principio de oportunidad El de la libre oportunidad, la fiscala sin estar sometido a determinadas reglas, est facultada para decidir si inicia o no la accin o desiste de ella, segn 184

sea el caso. Goza de plena autonoma para negociar con el acusado, correspondindole al juez solamente aprobarlo. El de la oportunidad facultativa, se presenta cuando la ley consagra unas condiciones generales para que se aplique el principio de oportunidad, sin que impliquen limitarle a la entidad acusadora la facultad de negociar. Puede optar por iniciar o no la accin penal. El de la oportunidad reglada. Tiene ocurrencia cuando la ley consagra en forma taxativa los parmetros dentro de los cuales debe actuar la fiscala. Ellos sealan al Fiscal cuando puede decidir sobre la accin penal y archivar un caso. Es el sistema adoptado en nuestro medio por la Ley 906/04. El Acto Legislativo 3 de 2002 lo condicion a 3 factores: 1. 2. 3. Procede nicamente en los casos en que la ley lo faculta Su regulacin se contrae al marco de la poltica criminal de Estado Lo sujeto al control judicial de garantas

Facultades: suspender, interrumpir o renunciar MODULO XXIV NULIDADES PROCESALES Caractersticas 1. Son taxativas 2. Se rigen por el principio de la especificidad 3. No se aplican ni por analoga, ni por extensin 4. En civil no se aplican las nulidades constitucionales en penal si Principio que rige la Especificidad En el campo procesal civil estn desterradas las nulidades constitucionales que si operan en materia penal. El artculo 29 de la Constitucin se desarrolla procesalmente en los artculos 140 y 141 del Cdigo de Procedimiento Civil. Nulidad Procesal y Nulidad Sustancial Las sustanciales miran los actos y declaraciones de voluntad, en cuanto estos carezcan de alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo. (validez del acto o contrato) Las procesales ataen a irregularidades en el proceso judicial Causales de Nulidad 1. Falta de Jurisdiccin No se est investido para administrar justicia en esa jurisdiccin. Es una causal insaneable, por lo cual se debe declarar sin valor todo lo actuado. 2. Falta de Competencia Se altera en los casos del art. 21: a. Cuando en el proceso intervienen o dejan de ser parte agentes diplomticos acreditados ante el Gobierno Nacional. 185

b. Por razn de la cuanta en los procesos de sucesin por causa del avalo en firme de los bienes inventariados. c. Por razn de la cuanta, en los procesos contenciosos que se tramitan ante el juez municipal, por causa de demanda de reconvencin o de acumulacin de procesos o de demanda ejecutiva. Lo actuado hasta entonces conserva su validez y lo remitir al competente. Regla general, es saneable salvo que sea por la competencia funcional, que es insaneable 3. La usurpacin de competencia Se da:

a. Cuando el juez procede contra providencia ejecutoriada del superior (por la jerarqua). Nuestra administracin de justicia est organizada jerrquicamente, razn por la cual las decisiones del superior son obligatorias para el inferior. b. Cuando revive procesos legalmente terminados (viola la cosa juzgada) Cuando terminado un proceso por sentencia en firme o por una anormal de terminacin como desistimiento, transaccin, conciliacin, perencin, reconstruccin de expedientes, no obstante se sigue adelante. Implica la violacin de la cosa juzgada, cualquier otro proceso que se promueva posteriormente sobre el mismo objeto, la misma causa y entre la mismas partes no es vlido. c. Cuando pretermite ntegramente una instancia (porque viola el orden que todo proceso debe seguir) (desconoce el principio de las formas) Se viola el orden que todo proceso debe seguir. La omisin se refiere a toda la instancia y no a parte de ella. 4. El tramite inadecuado Cuando la demanda se tramita por proceso diferente al que corresponde. Se refiere a una equivocacin integral. 5. Adelantar el proceso interrumpido o suspendido La actuacin cumplida antes de la oportunidad procesal para reanudar el proceso podr invalidada, porque la competencia del juez se haya suspendida. Reanudarlo en tales circunstancias implicara asaltar la buena fe de las partes, quienes durante la suspensin o interrupcin no realizan labores de revisin y control del proceso. 6. Omisin de los trminos u oportunidades de prueba y de alegar Recorta el derecho de defensa. 7. Indebida representacin de la partes Se refiere a la capacidad para comparecer al proceso. Tiene lugar: a. Incapaz que acta por si mismo b. Persona jurdica que acta por quien no tiene representacin. c. Apoderado judicial carece de poder. 186

8. Indebida notificacin al demandado o su representante o apoderado de estos, del primer acto del juez Ocurre cuando no se practica en legal forma la notificacin al demandado o su representante o al apoderado de estos de: a. Auto admisorio de la demanda o su correccin o adicin b. Mandamiento de pago o su correccin o adicin Se da cuando se trata de la notificacin personal o por emplazamiento y no por estado. No es cualquier irregularidad sino aquella que ha generado la violacin del derecho de defensa. Ejemplo no se cumplieron las formalidades en el emplazamiento. 9. Cuando no se practica en legal forma la notificacin o emplazamiento de quienes deben ser citados como parte Ocurre cuando no se notifica a los intervinientes forzosos, ejemplo Ministerio Pblico, al presunto desaparecido por medio de edictos, personas indeterminadas, litis consortes necesarios, terceros sucesores procesales, defensor de familia. 10. La falta de notificacin de una providencia distinta de la que admite la demanda Se corrige efectuando la correspondiente notificacin, pero las actuaciones posteriores que dependan de esta, sern nulas salvo que el afectado acte sin proponerla. Las dems irregularidades que se den deben alegarse por los medios de impugnacin. Nulidades insaneables Falta de jurisdiccin Falta de competencia funcional Tramite inadecuado Usurpacin de competencia Saneamiento de la Nulidad La nulidad se considera saneada en los siguientes casos: a. Cuando la parte que poda alegarla no lo hizo oportunamente. Poda alegarla como excepcin previa y no lo hizo o presentada la causal, actu sin alegarla en ese caso se convalida. b. Convalidacin expresa. Cuando todas las partes o quien tena inters en alegarla, la convalidaron de manera expresa, antes de haber sido renovada la actuacin anulada. c. Cuando la persona indebidamente representada, citada o emplazada, en su primera intervencin en el proceso acta sin alegarla. d. Cuando a pesar del vicio el acto procesal cumpli su finalidad y no se viol el derecho de defensa. 187

e. Cuando la falta de competencia distinta a la funcional no se haya alegado como excepcin previa. Saneada el juez sigue conociendo. (Prorroga de la competencia) Declaracin de la Nulidad 1. Por Iniciativa del Juez a. Si es insaneable: En cualquier estado del proceso antes de proferir sentencia, debe declararla de oficio sea en primera o segunda instancia. b. Si es saneable: Ordena ponerla en conocimiento de la parte afectada por auto que se le notifica por aviso (art. 320) y si dentro de los 3 das siguientes a la notificacin no es alegada, queda saneada y el proceso sigue su curso. Si la alega, el juez la declara. 2. A peticin de parte: a. Se tramita por incidente, si es necesario la prctica de pruebas b. Si no requiere prctica de pruebas la solicitud se resolver de plano previo traslado por 3 das a las otras partes. c. No puede ser alegada por quien haya dado lugar a ella, ni quien no la alego como excepcin previa habiendo tenido la oportunidad para hacerlo. d. Quien la alega debe expresar: su inters en proponerla, la causal invocada y los hechos en que se funda. No puede proponer nuevo incidente sino por hechos de ocurrencia posterior

e. Pueden ser alegada en cualquiera de las instancias antes de la sentencia o durante actuacin posterior si ocurre en ella. Cuando se rechaza de plano 1. Cuando en el escrito no se exprese el inters para alegarla y los hechos en que se funda. 2. Si existe algn motivo para tenerla saneada 3. Caducidad para alegarla. Precluy la oportunidad ejemplo cuando pudo ser alegada como previa y no lo hizo. 4. No la alega el afectado 5. Cuando se invoque causal distinta de las taxativamente sealadas Efectos de la nulidad 1. Abarca la actuacin posterior al motivo que la produjo; debe indicar cual actuacin quedo sin efecto y condenar en costas a la parte que dio lugar a ella. 2. Algunas afectan todo el proceso (insaneables) 3. Regla general, la actividad probatoria desarrollada no se ve afectada por la existencia de la nulidad. 188

MODULO XXV CRISIS DEL PROCESO Concepto Como se ha establecido el proceso lo integran tres elementos: el subjetivo (sujetos) el objetivo (la pretensin y la conducta del demandado o la materia de decisin) y el de actividad (lo actos procesales). Lo usual es que los sujetos que inician sean los mismos con quienes termina, que el objeto no se modifique y los actos impliquen el desarrollo normal del procedimiento, mediante el cumplimiento de las etapas previstas en la ley. Pero cuando alguno de estos elementos se altera se origina lo que se ha denominada la crisis del proceso. Entonces, la crisis del proceso se concibe como la alteracin de cualquiera de los elementos que lo integran. Crisis Subjetiva La modificacin se entiende en el sentido de cambio, aumento o disminucin de los sujetos con quienes se integra la relacin jurdico procesal. Entonces se refiere al Funcionario Judicial, a las partes y a sus apoderados. 1. Crisis en el rgano jurisdiccional Se da cuando el funcionario que est conociendo del proceso es reemplazado definitiva o temporalmente por otro. Causales: a. Personales: Provienen de la persona del funcionario: la renuncia, la licencia, la suspensin impuesta por sancin disciplinaria los impedimentos y recusaciones.

En las tres primeras siempre es el mismo rgano jurisdiccional quien contina conociendo del proceso no as en la ltima, en la cual manifestado el impedimento y aceptada la recusacin el expediente pasa a otro despacho judicial. b. Extrapersonales: Provienen de circunstancias ajenas al funcionario: La derogacin de jurisdiccin La suspensin y derogacin de competencia La acumulacin de procesos Las medidas de descongestin Son causales que obran con relacin al proceso, que al configurarse es extrado de un despacho judicial para pasarlo a otro. 189

2. Crisis de las Partes Se presenta cuando cualquiera de las partes es sustituida por otra o se aumenta o reduce el nmero de personas que la integran. La causa que producen la crisis son: A. La sucesin procesal: Es la sustitucin de una de las partes por otra que ocupa su posicin procesal. Es el cambio de las personas que integran cualquiera de las partes sea demandante o demandado o un tercero interviniente. Modifica la relacin jurdica material El sucesor llega al proceso con los mismos derechos, cargas y obligaciones procesales de su antecesor. Puede ser: 1. A ttulo gratuito Aquella donde no media erogacin alguna del sucesor a favor de la persona que lo sucede, generando sus naturales consecuencias dentro del proceso por el solo hecho de ocurrir el acto en virtud del cual tiene existencia. Se da: a. Sucesin por causa de muerte: se constituye patrimonio autnomo y su representacin recae en los herederos del causante, en su calidad de continuadores de la persona del difunto. Se excepta cuando la herencia es declarada yacente, porque la representacin recae en el curador que el juez designa dentro de la actuacin que se lleva a cabo. Este curador es desplazado por los herederos y se convierte en sucesin, es lo que se conoce como sucesin procesal sucesiva, por obrar a favor de una persona y luego de otra que, a su vez, lo desplaza. b. Por disolucin de la sociedad: Tiene ocurrencia cuando una sociedad acta como parte en un proceso y se disuelve. La disolucin le pone fin a la vida til de la sociedad, para dar paso a la liquidacin. Aunque sigue actuando el mismo ente jurdicamente es diferente, (en liquidacin) as como la calidad de la persona que lo representa pues lo hace el liquidador. Pero la verdadera sucesin se da con la liquidacin, por cuanto a la sociedad liquidada vienen a sucederla el socio o socios que asuman los derechos y obligaciones que son materia del proceso. c. Sucesin por expiracin del derecho material en la parte: cuando la calidad con que acta una persona en el proceso pasa a radicarse en otra, por lo cual esta desplaza a aquella y ocupa su lugar. Ocurre con el fideicomiso, cuando el fiduciario pierde su condicin, reemplazndolo el fideicomisario. 2. A ttulo oneroso Es aquella donde media una erogacin del sucesor a favor de la persona a quien sucede. Requiere que el sucesor sea aceptado por la contraparte. Surge como consecuencia de la cesin de derechos litigiosos que cualquiera de las partes hace a favor de un tercero. 190

En este supuesto el proceso contina entre las partes originales, salvo que el cesionario sea aceptado por la parte contraria, pues entonces pasa a ocupar el lugar del cedente. Si no lo acepta, de todas maneras est legitimado para intervenir por tener un inters que defender, pero solo adquiere la calidad de litisconsorte. B. Otras situaciones generadores de crisis Se derivan de la modificacin, aumento o reduccin de los sujetos que integran la parte: 1. Por prdida de la capacidad procesal Algunas personas para actuar en un proceso deben hacerlo mediante otras, por carecer de facultad para hacerlo directamente, es decir por carecer de capacidad procesal. Se da cuando una persona, que acta como parte, es declarada incapaz durante el curso del proceso. Ejemplo se declara en interdiccin, a partir de la ejecutoria de la providencia que as lo declara sigue actuando en el proceso mediante un curador, en quien reside la representacin. 2. Por adquirir la capacidad procesal La persona comparece al proceso por conducto de su representante, por la incapacidad que lo afectaba y adquiere en el curso del proceso la plena capacidad y por ende la aptitud para actuar directamente. Ejemplo el menor, que alcanza la mayora de edad. 3. Por intervencin de terceros Implica la ampliacin del nmero de partes. 4. Por la reduccin de las partes Se presenta cuando existiendo litisconsorcio facultativo, alguno de los litisconsortes queda fuera del proceso en virtud del desistimiento, la transaccin o conciliacin. 3. Crisis de los apoderados Cuando el apoderado es reemplazado temporal o definitivamente, sea que se le nombre un sucesor o no. a. Emanan del Apoderado: La muerte La renuncia del poder Perder el apoderado la capacidad para actuar, sea a la persona como tal (incapacidad) o la calidad de abogado (ser suspendido) La sustitucin del poder b. Provienen de las partes: La revocatoria del poder, sea que lo manifieste o designe nuevo apoderado 191

 Por incapacidad de la parte, no puede continuar actuando por si misma sino por conducto de un representante que al efecto se le designe. 4. Crisis Objetiva Se presenta cuando la pretensin se transforma, es decir, varia, se ampla o reduce. Causas: a. Por modificacin de la demanda: El demandante tiene oportunidad (antes del decreto de pruebas), por una sola vez de modificar la demanda, luego de que el demandado se vincula al proceso y queda integrada la relacin jurdica procesal. En esa nueva demanda puede incluir modificar o reducir las pretensiones, sin alterarla totalmente. b. Por desistimiento, transaccin o conciliacin parciales: El proceso continua por las restantes. c. Por acumulacin de pretensiones: Se presenta en la acumulacin subjetiva sucesiva, sea que provenga de las partes como ocurre con la demanda de reconvencin o de la intervencin principal de terceros, toda vez que se formulan nuevas pretensiones que amplan la materia de decisin. d. Por acumulacin de procesos: Es la reunin de varios procesos en uno solo e implica ampliar pretensiones, pues la litis recae sobre las propuestas en cada uno de los acumulados. e. Los incidentes: Implica que se distraiga o desva la actividad procesal de su curso normal, con objeto de atender aspectos que interesan a la cuestin principal aunque no se pronuncien sobre ellas. 5. Crisis de la Actividad O del procedimiento, es la parlisis o cesacin de la actuacin, que ocurre desde cuando se presenta la causal que la origina hasta cuando desaparece. Esta crisis es la propiamente dicha y se origina en dos fenmenos distintos, por actuar sobre supuestos diferentes, pero producen los mismos efectos: la suspensin y la interrupcin del proceso. a. SUSPENSIN: Concepto Es la cesacin del proceso originada en circunstancias ajenas a los elementos de este, pero que tienen influencia sobre l. Caractersticas Se origina en causas ajenas al proceso Mientras exista la causa que la determina no es factible efectuar vlidamente ningn acto. Ocurre con fundamento en una providencia judicial o disposicin de una norma y por lo tanto conocida por todos los que actan en l. Clases 192

1. Total: cuando determina la inactividad completa del proceso, es decir de toda la actuacin (principal, accesoria o incidentales) 2. Parcial: si solo afecta a determinada actividad, pero el proceso contina tramitndose en lo restante. Denuncia del pleito, el proceso se suspende desde que se admite hasta cuando se notifica al denunciado pero sin exceder de 90 das. (art. 56) 3. Voluntaria: cuando las partes de comn acuerdo, la solicitan al funcionario que conoce el proceso. La duracin queda a discrecin de las partes, quienes sealan el trmino de suspensin. Requisitos: a. Peticin escrita en la cual se indique el trmino de suspensin. Inicia a partir de la ejecutoria del auto que la reconoce, aunque nada impide que ellas indique cuando inicia. Finaliza sin necesidad de providencia, cuando vence el plazo acordado o el da fijado por las partes. b. Peticin suscrita por todos lo que intervienen como partes. c. Presentacin personal del escrito (art. 170 num. 3 CPC) d. El auto mediante el cual el funcionario decrete la suspensin. No obra por si sola sino por disposicin judicial. 4. Necesaria o de imprescindible cumplimiento: cuando se dan los presupuestos previstos en la ley o de la providencia judicial. Causas: a. Fsicas: son aquellas circunstancias que impiden ejercer la funcin jurisdiccional, sin consideracin a la causa que la produzca como acontece con ciertos hechos de la naturaleza, un terremoto, una inundacin o del hombre, revoluciones, etc. b. Las lgicas: se produce cuando se suspende la sentencia de un proceso por la influencia que en ella tiene la que se ha de proferir en otro, el cual est en curso o en trmite. Esta figura se conoce como la prejudicialidad y reviste dos modalidades: 1. La heterognea o de jurisdiccin: cuando los dos procesos cursan ante funcionarios de distinta jurisdiccin. El Juez Civil suspende la sentencia en un proceso de expropiacin mientras el Juez Administrativo decide sobre la nulidad del acto de la decreta. 2. La homognea o de competencia: si los procesos se tramitan ante funcionarios de la misma rama. En una sucesin se suspende la particin y la sentencia aprobatoria hasta que se decida el ordinario donde se controvierte la validez del testamento. c. Las jurdicas: son las establecidas por cada cdigo de procedimiento. Las hay comunes, por ocurrir en todos los procesos o individuales, si solo rigen en uno determinado. b. INTERRUPCION: Concepto Es la cesacin del proceso por causas o circunstancias inherentes a sus propios sujetos, particularmente las partes y los apoderados. 193

Fundamento La proteccin del derecho de defensa, que no puede ejercer mientras exista la causal que la configura. Causales 1. La muerte de la parte: se produce cuando ella ocurre hasta 10 das despus de la citacin que se haga a sus sucesores (herederos y cnyuge, albacea con tenencia de bienes o curador de herencia yacente), salvo que intervengan con antelacin, pues en ese caso el proceso se reanuda. 2. La muerte del apoderado: o su exclusin o suspensin del ejercicio de la profesin, la interrupcin se produce a partir del fallecimiento o la ejecutoria de la providencia que impone la sancin hasta 10 das despus de la citacin que se haga al poderdante excepto que constituya nuevo apoderado, producindose la reanudacin el da que presente el poder. 3. Cuando fallece el deudor en el proceso ejecutivo: independiente de que tenga o no apoderado, esa circunstancia impide continuar la actuacin hasta que se les haga saber a los herederos la existencia de la obligacin y transcurran 8 das, como plazo de gracia para cancelar la obligacin conforme al art. 1434 CC. No acontece lo mismo cuando fallece el ejecutante o cualquiera de las dos partes en los procesos declarativos y tienen apoderado, pues este contina actuando hasta que intervengan los sucesores y le revoquen el poder, no se viola el derecho de defensa. 4. La enfermedad grave del apoderado, la interrupcin se inicia desde cuando ella comienza y cesa luego que el afectado recobra la salud o est en condiciones de atender el proceso. Grave, no es en cuanto a la enfermedad misma sino en cuanto lo incapacita para actuar Caractersticas 1. Surge del hecho que la ocasiona. Se configura una vez se produce el hecho que la origina, instantnea (la muerte) se prolonga en el tiempo (enfermedad). Si el expediente est al despacho del Juez se produce solo surte efectos a partir de la notificacin de la providencia. 2. Cesa cuando desaparece el hecho que la produce. Es decir una vez desaparece el hecho que la ocasiona, frente a la enfermedad cuando recobra la salud o en condiciones de atender el proceso; frente a la muerte, se cita al poderdante o a sus herederos para que se apersonen en el proceso. 3. La actuacin surtida queda afectada de nulidad. El hecho que la produce generalmente no es conocido ni por el Juez o la parte y el afectado no est en condiciones de invocarla, por lo cual el proceso contina su curso, por lo cual el afectado debe proponer la nulidad. La nulidad comprende todos los actos realizados a partir del hecho que ocasiona la interrupcin y termina, si es enfermedad cuando desaparece o en caso de muerte del apoderado o de la parte, una vez concurra al proceso el poderdante o sus sucesores. MODULO XXVI MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCION DE CONFLICTOS 194

1. 2. 3. 3.1. 3.2. 3.3.

LA CONCILIACION LA TRANSACCION EL SISTEMA DE ARBITRAJE La Clusula de Compromiso El Compromiso El Arbitramento Tcnico

LA CONCILIACION Concepto En el diccionario se define como el mecanismo que sirve para agrupar todo lo que estaba separado. El artculo 64 de la Ley 446 de 1998 lo define como el mecanismo en virtud del cual dos personas que se hallan en conflicto resuelven la contienda a travs de un tercero con el fin de solucionarlo, DESJUDICIALIZANDOLO. Es tambin un mecanismo persuasivo de ntimo convencimiento Es un mecanismo de salida oportuna que resuelve un problema de manera ms mediato a un proceso judicial. Si se ventila por la va ADMINISTRATIVA toma la forma de AUTOCOMPOSICION Si se ventila por la va judicial (dentro de un proceso) toma la forma de HETEROCOMPOSICION, es con la intervencin del Juez. Es un mecanismo muy antiguo. En Espaa 1802 era prerrequisito SINE QUAM para poder acudir al contencioso. Era requisito de PROCEDIBILIDAD. Actualmente se encuentra contemplado por la ley, pero se encuentra suspendido mientras se reglamenta. QUE ES LA CONCILIACION? Es un mecanismo que con base en la Constitucin nos permite solucionar en forma privada los conflictos. Es el mecanismo para desjudicializar los conflictos. MARCO JURIDICO En Colombia apareci por primera vez en el Cdigo Laboral pero no tuvo auge por falta de mecanismos coercitivos. En 1961 se adopto en el Cdigo de Procedimiento Civil para los procesos verbales pero con la misma connotacin del Cdigo Laboral. En la Constitucin de 1991 se le da otro concepto. El artculo 116 prcticamente le dio CATEGORIZACION jurdica en Colombia, porque all se establecen cuales son los organismos que administran justicia. Los incisos primero y segundo hablan de la JUSTICIA INSTITUCIONAL. El inciso tercero hace relacin a la JUSTICIA PRIVADA donde est la CONCILIACION y el ARBITRAMENTO. Entonces LA CONCILIACION tiene origen CONSTITUCIONAL. En resumen el marco jurdico actual lo conforman: La Ley 446 de 1998 La Ley 640 de 2001 195

CLASES DE CONCILIACION 1. La Conciliacin PREJUDICIAL o EXTRAJUDICIAL 2. La Conciliacin JUDICIAL o PROCESAL Son aplicables en los asuntos que sean CONCILIABLES, que permitan NEGOCIACION y lo nico conciliable son los TEMAS que ven con el PATRIMONIO, con el dinero, con lo econmico. QUE NO ES CONCILIABLE? 1. Por CONTENIDO, materia SOBERANIA no es conciliable LOS ASPECTOS CONSTITUCIONALE S y LEGALES. 2. LOS ASUNTOS ELECTORALES por disposicin SOBERANA Ej. Eleccin de un Gobernador (el concepto de soberano significa que es INTANGIBLE) 3. LOS TEMAS TRIBUTARIOS. Es importante aclarar en primer trmino que los NICOS que pueden ADOPTAR TRIBUTOS son las CORPORACIONES PUBLICAS. (Congreso, Asambleas y Concejos). Son los nicos que pueden establecer PREVENDAS, EXENCIONES o EXONERACIONES que son diferentes a la conciliacin, pues son de CARCTER TRANSITORIO y nada tienen que ver con CONFLICTOS. LA CONCILIACION PREJUDICIAL Es la nica que actualmente rige mientras entra en vigencia la ley 640 de 2001. CONCEPTO Es la que se ventila ante el MINSTERIO PUBLICO especficamente ante los PROCURADORES JUDICIALES DELEGADOS ante la JURISDICCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA. REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD 1. Que el ASUNTO sea CONCILIABLE 2. Que se haya AGOTADO la VIA GUBERNATIVA 3. Que no haya CADUCADO los trminos para el EJERCICIO de la ACCION Contenciosa Administrativa TERMINOS La Conciliacin debe DESARROLLARSE en un PLAZO mnimo de 3 meses. PROCEDIMIENTO Se da en 5 etapas: 1. 2. 3. 4. 5. PETICION ACEPTACION AUDIENCIA 3.1. Practica de Pruebas 3.2. Cierre APROBACION LOS RECURSOS 196

Las tres primeras etapas las ADELANTA el Ministerio Pblico. ante el JUEZ ADMINISTRATIVO (CE TA JA)

Las dos ltimas

PRIMERA ETAPA: LA PETICION En primer trmino hay que resaltar que la conciliacin prejudicial en su inicio es VOLUNTARIA, las partes acuden porque quieren hacerlo. Para INICIARLA debe existir una PETICION que se presenta ante el PROCURADOR DELEGADO ante el Juzgado Administrativo si es de mnima o menor cuanta o ante el DELEGADO del Tribunal Administrativo si es de mayor cuanta. REFUERZA MAS LA INTENCIONALIDAD DE LA CONCILIACION SI LA PETICION SE HACE EN CONJUNTO Presentado el escrito contentivo de la peticin el Procurador ANALIZA si rene los REQUISITOS de PROCEDIBILIDAD, si la controversia ES de las CONCILIABLES, si NO hay CADUCIDAD de la Accin. SEGUNDA ETAPA: LA ACEPTACION Si es PROCEDENTE la ACEPTA. Si fue uno solo que la present, este cumple con la funcin de notificador y procede a hacerlo a la otra parte. Efectos Jurdicos de la Aceptacin 1. Seala fecha para la AUDIENCIA en un trmino no mayor de 20 das. 2. Las partes a conciliar deben tomar las medidas necesarias para que se realice la AUDIENCIA en la fecha fijada TERCERA ETAPA: LA AUDIENCIA Llegado el da y la hora sealada el Procurador seala a las partes en conflicto la importancia de la conciliacin y les dice los efectos y ventajas de logar el arreglo conciliable. A continuacin le da a cada parte el uso de la palabra para que den formulas de solucin. * Prctica de Pruebas Si hay que practicar pruebas las hace dentro del trmino de los 3 meses. Las pruebas se pueden practicar dentro del da siguiente y puede decretarse testimonios, inspecciones oculares etc. El trmino es manejado por el Procurador pero no puede exceder de los 3 meses. * Cierre de la Audiencia El cierre puede conducir a 3 situaciones: 1. ARREGLO TOTAL En el acta se debe resumir todo debiendo destacarse la FORMULA que dio lugar al arreglo. Se firma por todos y al da siguiente se enva a la JURISDICCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA. 2. ARREGLO PARCIAL Lo que no se concilia va a PROCESO. Antes de la Ley 640 de 2001 el Consejo de Estado no aceptaba arreglos parciales 3. NO HAY ARREGLO 197

CUARTA ETAPA: APROBACION El arreglo total o parcial debe remitirse por el Ministerio Pblico al da siguiente al Juzgado o Tribunal Administrativo l Consejo de Estado. (Segn la cuanta) Hecho el reparto el Juez o Magistrado al que le corresponde el conocimiento, lo primero que hace es analizar todo el proceso conciliatorio prejudicial especficamente: Si era viable la conciliacin Si cumple con los requisitos de ley Si era viable y cumple con los requisitos de ley procede a APROBARLA mediante un AUTO INTERLOCUTORIO. CUANDO SE IMPRUEBA LA CONCILIACION? 1. Cuando hay un VICIO DE NULIDAD ej. No era conciliable o no se agot la va gubernativa. 2. Cuando NO se PRACTICARON las PRUEBAS 3. Cuando a JUICIO del Juez o Magistrado hay un SOSPECHOSO arreglo entre las partes que VULNERA el patrimonio pblico del Estado. Sea que se APRUEBE o IMPRUEBE la conciliacin se pasa a la ltima etapa. QUINTA ETAPA: LOS RECURSOS El AUTO que APRUEBA la conciliacin es un auto INTERLOCUTORIO que tiene EFECTOS de sentencia y hace TRANSITO A COSA JUZGADA. Dependiendo de la instancia habr recursos De nica instancia De primera instancia : : REPOSICON APELACION

Lo interesante en la Ley 640 es la LEGITIMACION en la CAUSA por ACTIVA para impetrar los recursos y que depende de si fue o no APROBADO. Si NO fue APROBADA pueden interponer los recursos TANTO las partes como el Procurador Judicial. Si ES aprobada SOLAMENTE puede interponer recursos el Procurador Delegado. EFECTOS DE LA CONCILIACION 1. Conciliado, Aprobado y Ejecutoriado: 1.1. Hace TRANSITO a COSA JUZGADA 1.2. Presta MERITO EJECUTIVO 1.3 Tiene EQUIVALENCIA a una SENTENCIA 1.4 Es una FORMA de terminacin de conflictos 2. Sancionatorios La conciliacin se vuelve perentoria. A ella se LLEGA voluntariamente pero una vez INICIADA se hace obligatoria por lo cual trae sanciones. Se vuelve COACTIVA Las sanciones pueden ser: 2.1. De carcter ECONOMICO representadas en MULTAS que el Procurador puede imponer: 198

2.1.1 Cuando las partes o una no justifican la inasistencia a la Audiencia, con multas de hasta 10 salarios mnimos mensuales a favor del Consejo Superior de la Judicatura. 2.1.2 Cuando justifica se convoca a una SEGUNDA audiencia si no asiste y no justifica MULTA 2.1.3 Cuando en la audiencia colocan trabas, dilaciones, es obstculo en el proceso, no propone frmulas de arreglo. MULTA. No es MOTIVO de sancin el hecho de que la Entidad le de instrucciones de NO conciliar a su representante porque prefiere ir a pleito y as lo manifiesta en la Audiencia. Esta atribucin debe ser ESCRITA y expresa: NO QUIERO CONCILIAR 2.2. De Orden JURIDICO Es ms grave que la econmica y se da en la segunda audiencia nicamente. Cuando no es posible porque NO ASISTE y No JUSTIFICA la inasistencia o asistiendo la entraba, se tiene como un INDICIO GRAVE en su contra que puede ser LLEVADO posteriormente al proceso contencioso. 2.3. El pago de INTERESES Todos los crditos que surjan como resultado de la conciliacin, sino se pagan dentro del trmino acordado trae como consecuencia EL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE INTERESES MORATORIOS. En la prctica existe un perodo de gracia para el pago que por lo general son 3 meses. 2.4. Ve con los IMPEDIMENTOS y RECUSACIONES, que busca garantizar la IMPARCIALIDAD en la administracin de justicia. Son las causales del Cdigo de Procedimiento Civil y del Contencioso artculo 166 y que pueden darse con relacin al Ministerio Pblico. CLASES DE CONCILIACION PREJUDICIAL La ley 640 de 2001 trae dos aunque una no opera en administrativo: 1. En DERECHO Actualmente se surte ante el Ministerio Pblico: Procurador Delegado. Tiene un marco reglado, reglas de la sana crtica. En un futuro se har en los Centros de Conciliacin: rbitros 2. En EQUIDAD Es aquella para lo cual no se requiere de conocimientos tcnicos, ni jurdicos sino que la ley deposita la facultad en personas de RECONOCIDA HOSTENIDAD, credibilidad, RESPETABLES y responsables. Son los Jueces de Paz. LA CONCILIACION JUDICIAL NATURALEZ Y ALCANCE Es la que procede ante los jueces y se va a convertir en etapa OBLIGATORIA a partir del ao 2004. PROCEDIMIENTO El proceso contencioso tiene actualmente 4 etapas y con la conciliacin sern 5: PRIMERA ETAPA: FORMATIVA 199

Va desde la elaboracin de la demandada hasta antes del AUTO DE PRUEBAS SEGUNDA ETAPA: PROBATORIA TERCERA ETAPA: CONCILIATORIA CUARTA ETAPA: ALEGATOS QUINTA ETAPA: SENTENCIA (registro del proyecto a la ejecutoria) PROCEDENCIA Procede SIEMPRE Y CUANDO NO SE HAYA PROFERIDO SENTENCIA en 3 casos: 1. Cuando se trata de ASUNTOS que pueden ventilarse a travs de la Accin de NULIDAD y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO 2. Cuando se trata de ASUNTOS que pueden ventilarse a travs de la Accin de CONTROVERSIAS CONTRACTUALES 3. Cuando se trata de ASUNTOS que pueden ventilarse a travs de la Accin de REPARACION DIRECTA LA AUDIENCIA Para el Juez esta va a ser OFICIOSA y OBLIGATORIA en el proceso. Las partes GOZAN de la VOLUNTARIEDAD pues pueden solicitarla en cualquier etapa del proceso siempre que no se haya proferido sentencia. Se surte despus de la etapa probatoria y la hace el Juez (factor de calificacin) Puede generar prctica de pruebas independientemente de la etapa probatoria Es una etapa de la Audiencia de MEJOR PROVEER Es un asunto para mejor proveer, que es aquel que sirve para ESCLARECER los puntos OSCUROS o AMBIGUOS de la litis par mejor ILUSTRAR, para que el Juez tenga un juicio ms claro y la ley le da un plazo mximo de 30 das para practicarlas. Practicada las pruebas, viene una tercera etapa que es el CIERRE de la audiencia y la APROBACIN en un SOLO acto. Lo hace el Juez a travs de un AUTO INTERLOCUTORIO. CUARTA ETAPA: nica instancia Primera instancia LOS RECURSOS REPOSICION APELACION

EFECTOS 1. Hace transito a COSA JUZGADA y PRESTA MERITO EJECUTIVO 2. SANCIONATORIO GRAVE de orden econmico. Son multas de 5 a 20 salarios mnimos legales mensuales 3. Si el ente PIERDE el pleito, NO concili y es CONDENADO en costas REPITE contra el funcionario que origin la condena 4. Accin de REPETICION 5. Accin de REPARACION DIRECTA 6. Se debe citar OBLIGATORIAMENTE al MINISTERIO PUBLICO por ser SUJETO PROCESAL so pena de NULIDAD de la conciliacin. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS 200

1. En materia de lo contencioso administrativo el trmite conciliatorio debe hacerse por medio de ABOGADO TITULADO 2. El abogado u apoderado debe TENER preparacin en la materia ser EXPERTO CONCILIADOR 3. Las conciliaciones EXTRAJUDICIALES en lo contencioso administrativo SOLO pueden ser ADELANTADAS ante el MINISTERIO PUBLICO destacado ante la justicia contenciosa administrativa: PROCURADOR DELEGADO. 4. En asuntos susceptibles de conciliacin extrajudicial en derecho ser requisito de PROCEDIBILIDAD para acudir ante lo contencioso administrativo (suspendido pendiente de reglamentacin) LA TRANSACCION Es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos que OPERA nica y exclusivamente en la etapa EXTRAJUDCIAL y que tiene por finalidad RESOLVER una controversia pendiente o PRECAVER un litigio eventual en materia de CONTRATACION y EVITAR un proceso ante la jurisdiccin contenciosa administrativa. El mecanismo para MATERIALIZARLO es un CONTRATO denominado CONTRATO DE TRANSACCION. Son MATERIA de transaccin: 1. EL PLAZO 2. EL PRECIO 3. LA FORMA DE PAGO La doctrina considera que es una forma de dilatar el proceso. Solo alcanza la CONDICION de TITULO EJECUTIVO No trae como CONSECUENCIAS sanciones obligatorias pero las partes pueden PACTARLAS. Solo se da en la etapa PREJUDICIAL CONCILIACION Es equivalente a una sentencia Hace transito a cosa juzgada Presta mrito ejecutivo Tiene sanciones obligatorias de orden obligatorias Econmico y Jurdico partes TRANSACCION Solo alcanza la condicin de Titulo Ejecutivo Presta mrito ejecutivo No pueden tiene pactarse sanciones por las

e puede dar: 1. Prejudicial 2. Judicial EL SISTEMA DE ARBITRAJE

Se da Prejudicial o extrajudicial

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Ha sido controvertido, polmico, es una justicia de ELITE, excluyente, ODIOSA, con sospechas muy graves en su ejercicio. FORMAS Es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos y solo se da a travs de 3 mecanismos: 1. LA CLAUSULA COMPROMISORIA 2. EL COMPROMISO o AMIGABLES COMPONEDORES 3. EL ARBITRAMENTO TECNICO 1. LA CLAUSULA COMPROMISORIA Es una CLUSULA DE COMPROMISO que ASUMEN las partes en los CONTRATOS CON CIERTA DIFICULTAD, para que estas sean RESUELTAS por ARBITROS y no por la JURISDICCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA. Son contratos de GRAN CUANTIA Puede estar conformado por 1 a 3 rbitros pero el SECRETARIO debe ser ABOGADO. El fallo de este tribunal se denomina LAUDO ARBITRAL Para efectos de la garanta procesal contra este fallo procede el RECURSO DE ANULACION y el Juez competente para conocerlo es plural: LA SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CONSEJO DE ESTADO. (23) Existen causales EXPRESAS para impetrar este recurso: 1.1. Cuando SIN FUNDAMENTO LEGAL no se decreten pruebas solicitadas oportunamente o se dejen de practicar las decretadas, siempre que estas tengan INCIDENCIA en la decisin y el interesado las hubiere reclamado en la forma y tiempo debidos. 1.2. Haber fallado en CONCIENCIA debiendo ser en DERECHO. 1.3. Contener ERRORES ARITMTICOS o DISPOSICIONES CONTRADICTORIAS alegadas oportunamente. 1.4. Recaer el laudo sobre PUNTOS no SUJETOS a la DECISION de los rbitros o CONCEDER ms de lo pedido (ultra o extra petita) 1.5. No decidir cuestiones sujetas al arbitramento (minipetita) 2. EL COMPROMISO Es extracontractual. Surge como mecanismo para solucionar el vaco existente en el Decreto 222 de 1983 donde solo contemplaba la Clusula Compromisoria, la cual era voluntaria, potestativa y cuando no la pactaban deben ir al Juez. SUBSANA este vaco con la figura se EL COMPROMISO o AMIGABLES COMPONEDORES. Es una clusula SUSTITUTA cuando no se pactaba clusula compromisoria y surgieran conflictos que paralizaran el contrato. Se levanta un acta de compromiso en la cual acuerdan llevar la controversia al TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO. El compromiso reemplaza la ausencia de la CLUSULA COMPROMISORIA. 3. EL ARBITRAMENTO TECNICO 202

Es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos que solo opera en contratos cuyo OBJETO ofrece cierta COMPLEJIDAD en sus ESPECIFICACIONES tcnicas y EXIGE por ende de CONOCIMIENTOS ESPECIALIZADOS. Se da en contratos: 1. CONCESION 2. COMUNICACIONES 3. GRANDES ESTRUCTURAS (puentes, tuneles o viaductos) 4. ENSAMBLAJE DE HELICOPTEROS Son controversias sobre conocimientos tcnicos especficos que a veces hacen necesario acudir a rbitros internacionales. COMPROMISO ARBITRAJE TECNICO Para todo tipo de contrato Para contratos con objeto complejo Cualquiera registrado puede ser El rbitro de tener conocimientos Aplicados sobre el objeto materia del conflicto. Solamente pueden serlo los calificados en el rea del motivo del conflicto. Los rbitros no requieren ser ABOGADOS pero el secretario del Tribunal si debe ser ABOGADO PROYECTO NUEVO CODIGO GENERAL DE PROCEDIMIENTO Proyecto que pretende reducir de manera significativa la duracin de los procesos civiles, comerciales, de familia y agrarios. Este proyecto no solo prev la oralidad sino tambin el uso adecuado de las tecnologas de la informacin y las comunicaciones, la unificacin de los procedimientos, el uso racional del aparato judicial y la simplificacin de las distintas actuaciones y procedimientos. El Cdigo General del Proceso proporcionar mayor celeridad en la tramitacin de los procesos, a la descongestin judicial y a acercar al ciudadano con la justicia. Con este sistema, casos que hoy tardan en primera instancia tres aos y medio en ser fallados, seran resueltos en tiempos significativamente inferiores. Esta iniciativa consagra un rgimen importante para la racionalizacin de las instancias judiciales y de los recursos con miras a no desgastar injustificadamente el aparato judicial. Principales puntos de esta iniciativa: - Se propone un proceso por audiencias, con un componente oral predominante. - Los sujetos procesales intervendrn en audiencias que se sucedern de manera gil y coordinada, en debates orales, cara a cara, no mediante escritos como sucede ahora. 203

ecficos

- En la audiencia inicial, el juez, de manera oficiosa, interrogar a las partes y stas podrn confrontarse. En esta audiencia, el juez tendr la facultad incluso de dictar sentencia cuando no se requiera la prctica de ms pruebas. En caso contrario, habr una audiencia de instruccin y juzgamiento. - Prev que los procesos duren apenas lo razonable sin que ello afecte las garantas constitucionales y legales. - Con este Cdigo, no ms de 1 ao deber transcurrir para el fallo de primera instancia y hasta 6 meses para la sentencia de segunda instancia. - Introduce medidas de saneamiento que tienen por propsito evitar sentencias inhibitorias. - Incorpora medidas cautelares, indispensables para que se garantice el cumplimiento de los fallos. - El juez podr, y deber, decretar pruebas de oficio a fin de hacer efectiva la igualdad entre las partes, as como la prevalencia del derecho sustancial. - En algunos casos, la carga de la prueba se trasladar, al amparo del principio de solidaridad, a la parte que se encuentre en mejor posicin para probar los hechos. - se permitir interrogar a los peritos en audiencia. - Los documentos privados, de las partes y de terceros, y todos los memoriales, demandas y poderes, se presumirn autnticos, lo mismo que las copias de los documentos pblicos o privados, y se establecen reglas muy claras para el juramento estimatorio, evitndose la cuantificacin temeraria de la pretensiones.

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