SEVERIANO FERNÁNDEZ RAMOS

JOSÉ MARÍA PÉREZ MONGUIÓ

LA IMPARCIALIDAD EN
EL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO:
ABSTENCIÓN Y
RECUSACIÓN
Prólogo
EDUARDO GAMERO CASADO

Sumario
Página

ABREVIATURAS ...............................................................................

13

PRÓLOGO.........................................................................................

15

PRESENTACIÓN...............................................................................

21

CAPÍTULO I
EL PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD
1.

El principio constitucional de imparcialidad como manifestación de la objetividad de la actuación administrativa

23

2.

Imparcialidad no es independencia ni neutralidad............

25

3.

La doble dimensión del principio de imparcialidad..........

26

4.

El principio de imparcialidad y el derecho a la buena administración ...........................................................................

30

5.

Abstención e incompatibilidades .........................................

32

6.

La ordenación legal de la abstención-recusación ...............

34

A.

Evolución legal.................................................................

34

B.

Reserva de ley y reparto competencial ................................

37

CAPÍTULO II
EL DEBER LEGAL DE ABSTENERSE
II. El deber legal de abstenerse ................................................
1.

Prohibición, facultad y deber de abstención........................

43
43

La imparcialidad en el procedimiento administrativo: ...
Página

A.

Prohibición general de abstención de autoridades y funcionarios...........................................

43

B.

La facultad de abstención en el caso de los
miembros de los órganos colegiados................

45

La prohibición de abstención en el caso de determinados miembros de los órganos colegiados........................................................................

48

El presupuesto del deber de abstención: actuación de Administraciones Públicas ........................................................

50

3.

Ámbito subjetivo del deber de abstención............................

52

4.

Ámbito funcional del deber de abstención ..........................

56

A.

La intervención en el procedimiento...............

56

B.

Instructores de procedimientos disciplinarios
y sancionadores...................................................
Tribunales y Comisiones de selección y provisión de puestos de trabajo de empleados públicos....................................................................
Otros supuestos de intervención en el procedimiento .................................................................
Alcance del deber de abstención en el caso de
los órganos colegiados .......................................

C.

2.

C.

D.
E.

58

59
64
66

CAPÍTULO III
CIRCUNSTANCIAS DE ABSTENCIÓN Y RECUSACIÓN
III. Circunstancias de abstención y recusación .........................
1. Carácter abierto o cerrado de las causas de abstención y
recusación del artículo 28 de la Ley 30/1992 ...................
2. Clasificación de las causas de abstención y recusación.......
3. Interpretación de las causas de abstención.........................

69
69
73
76

CAPÍTULO IV
ANÁLISIS DE LAS CAUSAS DE ABSTENCIÓN Y RECUSACIÓN
1.

8

Tener interés personal en el asunto de que se trate o en
otro en cuya resolución pudiera influir la de aquél...........

81

Sumario
Página

2.

A.

Interés directo e indirecto...................................................

81

B.

Elementos que definen el concepto de interés ......................

83

C.

La aplicación de la causa de interés personal en las Corporaciones Locales................................................................

86

a.

Interés personal versus función representativa

86

b.

Problemas concretos de gobernabilidad ..........

94

Tener cuestión litigiosa pendiente con algún interesado ..

94

A.

Ámbito subjetivo de la cuestión litigiosa ............................

95

B.

Delimitación del concepto «cuestión litigiosa»....................

97

C.

El elemento de la contradicción como determinante de la
causa de abstención ..........................................................

103

Delimitación temporal de la cuestión litigiosa....................

104

Relación de parentesco.........................................................

107

A.

Parentesco por consanguinidad.........................................

108

B.

Relación por afinidad.......................................................

110

C.

Un caso particular: la relación matrimonial y las situaciones asimilables..................................................................

112

Compartir despacho profesional o estar asociado con éstos para el asesoramiento, la representación o el mandato

116

Amistad íntima o enemistad manifiesta...............................

121

A.

Amistad íntima ................................................................

123

B.

Enemistad manifiesta .......................................................

125

C.

Requisitos establecidos por la doctrina y la jurisprudencia
para la apreciación de estas causas...................................

129

Propuestas de «lege ferenda» .............................................

131

Haber intervenido como perito o como testigo en el procedimiento de que se trate ...................................................

132

A.

Fundamento de la causa...................................................

132

B.

Requisitos para la existencia de la causa ..........................

133

C.

Delimitación del concepto de perito ....................................

134

D.
3.

4.
5.

D.
6.

9

La imparcialidad en el procedimiento administrativo: ...
Página

La aplicación «analógica» de esta causa ..........................

135

Tener relación de servicio con persona natural o jurídica
interesada directamente en el asunto, o haberle prestado
en los dos últimos años servicios profesionales de cualquier tipo y en cualquier circunstancia o lugar ..................

136

D.
7.

CAPÍTULO V
PROCEDIMIENTO DE LA ABSTENCIÓN Y RECUSACIÓN
V. Procedimiento de la abstención y recusación.....................
1.

El órgano competente para resolver la recusación...............

139

A.

Órganos carentes de superior jerárquico.........

139

B.

Órganos competentes en las Entidades Locales .........................................................................

143

Supuesto especial de miembros de órganos colegiados................................................................

145

Procedimiento de la abstención..........................................

147

A.

El incidente de abstención ................................

147

B.

Iniciación.............................................................

148

C.

Momento en el que debe producirse la abstención ......................................................................

151

D.

Duración del incidente ......................................

152

E.

Terminación ........................................................

153

F.

La sustitución de la autoridad o agente...........

154

Procedimiento de la recusación..........................................

157

C.
2.

3.

A.

10

139

Configuración: derecho e incidente procedimental..................................................................

157

B.

El presupuesto de la recusación: la identificación por los interesados de las autoridades y
agentes que intervienen en el procedimiento.

158

C.

Planteamiento de la recusación ........................

161

D.

La suspensión del procedimiento.....................

168

E.

Tramitación del incidente..................................

170

Sumario
Página

F.
4.

Terminación del incidente ................................

172

Impugnación de las actuaciones relativas a la abstención y
recusación.........................................................................

174

A.

Por parte de los interesados ..............................

174

B.

Por parte de la autoridad o agente ..................

177

CAPÍTULO VI
LOS EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO DEL DEBER DE
ABSTENERSE
VI. Los efectos del incumplimiento del deber de abstenerse.

179

La relevancia invalidatoria ..............................................

179

A.

Ordenación legal ................................................

179

B.

Intervención determinante en el procedimiento genérico de elaboración del acto ........

183

Intervención determinante en el procedimiento de formación de la voluntad de los órganos colegiados.................................................

184

2.

Anulación y conservación del acto ....................................

189

3.

Responsabilidad personal..................................................

197

1.

C.

CONCLUSIONES.............................................................................. 201
BIBLIOGRAFÍA ................................................................................. 211
JURISPRUDENCIA ........................................................................... 215

11