You are on page 1of 39

Pontificia Universidad Catlica Argentina Facultad de Derecho Materia Derecho Comercial Profesor lvaro Santiago CABEZAL Ao Segundo Turno

Tarde Comisin M Ao Lectivo 2010 Bibliografa Iniciacin en el Estudio del Derecho Mercantil y de la Empresa VTOLO, D.R. Ad-Hoc. Derecho Econmico Empresarial ZUCCHERINO, D.R., MITELMAN C.D. Errepar.

Resumen de

Derecho Comercial

Bolilla 1
Nociones Introductorias

Introduccin al Derecho Comercial


El Derecho Comercial es la rama del derecho privado que comprende el conjunto de normas jurdicas relativas a los empresarios y a los actos que surgen en el ejercicio de su actividad econmica, segn Snchez Calero. Si bien en las antiguas civilizaciones no exista un Derecho Comercial como lo conocemos actualmente, hubo diversas instituciones mercantiles que rigieron a comunidades como los romanos y los babilonios. Sin embargo, estas sociedades no separaron al Derecho Comercial del Derecho Civil. Etapas del Derecho Mercantil Primera Etapa (s. V a XV, del Medioevo a la Revolucin Francesa): el derecho comercial es concebido como el derecho de los comerciantes en ejercicio de su actividad profesional. En esta etapa se produce una separacin del derecho comercial respecto del derecho comn. o Hechos: 1. Feudalismo: resurgimiento del comercio. Etapa 2. Retorno a las ciudades: surgimiento de mercados y ferias (mercaderes, burguesa), Predominantemente surgen normas de corporaciones y gremios y tribunales especiales. Objetiva 3. Aparicin de la Lex Mercatoria: consuetudinaria, local, subjetiva (aplicable slo a los sujetos del comercio: comerciantes) Segunda Etapa (s. XVI a XX): el derecho comercial es concebido como el derecho de los actos de comercio. En esta etapa se produce una objetivizacin del derecho comercial, a causa de las ideas emanadas de la Revolucin Francesa sobre libertad e igualdad, las cuales se opusieron a la existencia de normas especficas para una parte de la poblacin (comerciantes), los tribunales especiales y la falta de libertades esenciales para ejercer el comercio a consecuencia del sometimiento a las regulaciones corporativistas. o Hechos: 1. Objetivizacin 2. Codificacin: Cdigo Napolen (648 artculos, 4 libros) 2.1 Definicin de comerciante Etapa 2.2 Tribunales de Comercio con competencia entre todas las personas (comerciantes Predominantemente y no comerciantes) Subjetiva 2.3 Identificacin de los actos de comercio. 3. Libertad de comercio, de eleccin de profesiones y de ejercicio de la profesin. 4. Libre competencia y Libertad de Trabajo. Tercera Etapa (s. XX en adelante): el derecho comercial es concebido como el derecho de la empresa. 3

Surgimiento de la EMPRESA > Sistema organizacional a travs del cual el comerciante o empresario despliega su actividad profesional. Teora atomicista: La empresa es una suma de los elementos individuales que la componen. Teora de los actos en masa: La empresa es un grupo considerado en su totalidad. Las formas modernas de contratacin (contratos de adhesin, franchising, leasing, etc) adquirieron un papel relevante en las ltimas dcadas y debido a que la organizacin ideal para llevar adelante este tipo de contratos es la empresa, algunos autores consideran que el Derecho Comercial es ahora el Derecho de la Empresa. As, se considerara comerciales a los actos de la empresa (nueva concepcin subjetiva). Sin embargo, esto es errneo porque el Derecho Comercial slo regula una parte de los asuntos conexos a la empresa, en la cual tambin intervienen otras ramas como el Derecho Tributario, Derecho Laboral, etc.

El Derecho Comercial Argentino


Antecedentes Histricos En la poca previa a la codificacin las leyes comerciales provenan: 1. 2. 3. 4. 5. Del Derecho Indiano Antes de la Revolucin de Mayo Del Derecho Castellano De las Ordenanzas de Bilbao De las Leyes Espaolas Despus de la Revolucin de Mayo De las Normas Locales: s/ corredores, Bolsa de Com., etc.

Los litigios se resolvan en: 1. Audiencia de Charcas 2. Audiencia de Buenos Aires 3. Consulado de Comercio de Buenos Aires Actualmente, podemos decir que es un sistema predominantemente objetivo dado que enumera los actos de comercio en el Art. 8 C.Com. aunque con elementos subjetivos como el Art. 5 del C.Com. Se considera que el Derecho Comercial es una rama autnoma dentro del Derecho Privado porque cuenta con autonoma legislativa, dogmtica y didctica. Sin embargo, esa autonoma no significa independencia, porque tiene relacin y conexin con el Derecho Civil.

El Cdigo de Comercio: Sancin y Reformas


Elaboracin (1858) y Promulgacin (1859) 4

1858: Redactado por Vlez Sarsfield y Eduardo Acevedo. 1859: Promulgado para el Estado de Buenos Aires. 1862: con el ingreso de Buenos Aires a la unin el Congreso lo promulg a nivel nacional. Libros: 4 (Personas de comercio, Contratos de Comercio, Derechos y Obligaciones que resultan de la Navegacin y Quiebras). Arts: 1748. Primera Reforma (1889) 1889: Redaccin, actualiz algunas normas obsoletas y removi otras de carcter civil que figuraban en el Cdigo Civil de 1869. 1890: Entr en vigencia el 1 de Mayo. Libros: 4. Arts: 1586. Otras leyes reformatorias Ley 3975 de marcas. Ley 9643 de warrants. Ley de la Inspeccin de Justicia. Leyes 11.380 y 11.388 de Sociedades Cooperativas. Ley 11.719 de Quiebras. Ley 17.811 de creacin de la Comisin Nacional de Valores. Leyes 19.550 de Sociedades Comerciales y 19.551 de Concursos y Quiebras. Proyecto de Unificacin 1986: La HCDN establece una comisin para la elaboracin de un Proyecto de Unificacin de Legislacin Civil y Comercial. 1987: Media sancin al Proyecto de Unificacin. 1991: Aprobacin de la Ley 24.032 de Unificacin de Legislacin Civil y Comercial.

Esta ley propona: Derogar el Cdigo de Comercio. Independizar la legislacin incorporada al Cdigo de Comercio. Modificar el Cdigo Civil y ciertas leyes complementarias, manteniendo su mtodo y numeracin para que reemplazara al Cdigo de Comercio.

Veto al Proyecto de Unificacin El Presidente de la Nacin vet la Ley 24.032 mediante su Decreto 2719/91. 5

Argumentos: Desactualizacin de la normativa por los aos que pasaron desde su media sancin hasta su aprobacin definitiva. Alteracin de captulos fundamentales del Cdigo Civil. Modificacin de la poltica legislativa vigente a causa de la modificacin in extenso. Propsito originario incumplido: se derog el Cdigo de Comercio, cuando el propsito original era nicamente el de unificar las Obligaciones Civiles y Comerciales.

Fuentes del Derecho Comercial


Las fuentes son las formas de creacin o expresin del Derecho. Se distinguen fuentes formales (normas de aplicacin obligatorias) y fuentes materiales (hechos que llevan al surgimiento de una norma). Normas aplicables en materia comercial Ley Comercial: es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado, destinada a regular la materia comercial. Comprende al Cdigo de Comercio y a sus leyes complementarias, decretos, resoluciones, etc. No incluye a la Ley Civil. Usos y Costumbres: consisten en el cumplimiento constante y uniforme de una determinada conducta. En las costumbres, adems, hay conviccin en torno a la obligatoriedad de esa conducta. La costumbre puede ser contra legem, secundum legem o praeter legem y tiene funciones interpretativas, para establecer el verdadero sentido de actos o trminos dudosos, e integradoras, para integrar lo que las partes omitieron al contratar. La costumbre adems puede ser local/general, profesional/general o nacional/internacional. En el derecho comercial, los usos se clasifican en usos interpretativos, que son aquellos que facilitan la interpretacin de la voluntad de las partes, y los usos normativos, que son los que imponen conductas de carcter general.

Otras fuentes del Derecho Comercial Jurisprudencia: son sentencias que resolvieron casos similares en el mismo sentido. Algunos autores no la consideran fuente del derecho comercial, otros plantean que es una fuente material y que consiguientemente no tiene obligatoriedad.

Doctrina: es la opinin de los juristas sobre un determinado tema. No es considerada fuente del Derecho Comercial, sin embargo, al igual que los usos interpretativos, puede derivar en la creacin de nuevas normas jurdicas. Principios generales del Derecho: no son considerados fuentes formales, ya que son preceptos de carcter general y como tales se encuentran comprendidos en el sistema jurdico vigente. Condiciones generales de los contratos: son clusulas que las empresas insertan como contenido prefigurado en contratos de adhesin masiva o en serie. Son consideradas fuentes del derecho por algunos autores (Chuli, Garrigues).

Orden de prelacin de las fuentes


1. 2. 3. 4. 5. 6. Ley mercantil concreta Ley mercantil anloga Principios generales de la institucin Principios generales del Derecho Comercial Usos y costumbres comerciales Derecho civil (slo si hay silencio total y el Derecho Comercial no brinda solucin)

Ttulo Preliminar del C.Com. Regla I: en los casos no regidos por el cdigo, se aplican las normas del CC. Regla II: cuando la costumbre pueda oponerse a la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es esencial del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes. Regla V: la costumbre mercantil puede servir para determinar el sentido de las palabras y para interpretar los actos y convenciones mercantiles. Arts. 207, 218 y 219 del C.Com. 207: el Derecho Civil es aplicable si no est modificado por el C.Com. 218 y 219: prioridad de la costumbre y los usos del lugar. A lo que se refiere la Regla I del Ttulo Preliminar y el Art. 207 del C.Com, es a que se aplicar el principio del Art. 16 del CC, referente al orden de prelacin de las fuentes del Derecho. Controversia sobre la prelacin de la costumbre mercantil sobre la Ley Civil Segn Rocco, los usos y costumbres mencionados expresamente y reconocidos por la ley mercantil integran las normas mercantiles, por lo tanto: 1. El uso mercantil que forma el contenido de una norma del derecho comercial debe ser aplicado como parte integrante de esa legislacin 7

2. El uso mercantil que forma parte de un precepto legislativo adquiere fuerza obligatoria por la misma disposicin legal que lo invoca. Sin embargo, si los usos y costumbres comerciales fueran declinados por las partes o bien se opusieran al orden pblico o a la moral y las buenas costumbres, los mismos no podran prevalecer frente a la ley civil.

Jurisdiccin Comercial
La Justicia Federal en lo Civil y Comercial interviene en casos que inhieran a la Constitucin Nacional (diferentes provincias, ciudadanos de diferentes provincias o embajadores como partes del conflicto) o a leyes federales (Ley de marcas y patentes). La Justicia Provincial en lo Comercial intervendr en los casos reglados por el Cdigo de Comercio. Justicia Comercial en la Capital Federal

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN

C. Nac. De Apelaciones en lo Civ. Y Com. Federal

C. Nac. De Apelaciones en lo Comercial

Jueces Nac. De 1ra Instancia en lo Civ. Y Com. Federal

Jueces Nac. De 1ra Instancia en lo Com.

Bolilla 2
Comerciante y Agentes Auxiliares de Comercio

El Comerciante Individual
Art. 1: Son comerciantes todos los individuos que, teniendo la capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual.

Requisitos para ser considerado comerciante


Surgen del concepto: Todos los individuos: hace referencia a cualquier persona fsica. o Crtica: no slo las personas fsicas o individuos pueden ser comerciantes, sino que tambin pueden serlo personas jurdicas como las sociedades comerciales. El trmino correcto debera ser todos los sujetos, todos los sujetos de derecho o bien todas las personas. Teniendo capacidad legal para contratar: se refiere a personas que, conforme al Cdigo Civil, puedan realizar contratos. o Crtica: hay personas que no pueden contratar conforme al Cdigo Civil, pero s pueden ejercer el comercio conforme al Art. 9 del Cdigo de Comercio. Ejemplo: los incapaces que no pueden contratar, pero pueden ejercer el comercio. Ejerce de cuenta propia actos de comercio: se refiere a ejercer los actos de comercio en inters propio. o Crtica: debera decir en nombre propio que implica responsabilizarse por el acto frente a terceros. Ejemplo: el comisionista es comerciante porque realiza los actos de comercio en nombre propio (es responsable) pero por cuenta ajena (no est interesado, sino que representa a un tercero). Haciendo de ello su profesin habitual: se refiere a que el medio de vida del sujeto debe ser la realizacin de actos de comercio (profesin) y que los mismos deben ser ejecutados de forma regular (habitual). Quien realiza actos de comercio de forma aislada no es considerado comerciante, pero los actos quedan sujetos al derecho comercial.

10

Adquisicin, conservacin y prdida del carcter de comerciante


Es una situacin de hecho: el carcter de comerciante se adquiere por la realizacin de actos de comercio, se lo conserva en tanto se los realice habitualmente y se pierde al dejar de realizarlos. Por ms que uno est inscripto en el Registro Pblico de Comercio y posea la matrcula de comerciante, si se prueba que no hay ejercicio de la actividad, no se reputa al sujeto como comerciante: la matrcula es una presuncin iuris tantum, por lo que admite prueba en contrario.

Capacidad para ejercer el comercio


Principio General Art. 9: Es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes. No tienen la libre administracin de sus bienes, y por consiguiente no pueden ejercer el comercio: 1. Los menores de edad (menores de 18 aos) 2. Los dementes declarados tales en juicio 3. Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito Rgimen de los Menores Con la aprobacin de la Ley 26.579 modificatoria del Cdigo Civil en lo relativo a la minora de edad, las figuras de la emancipacin por habilitacin de edad y la autorizacin para ejercer el comercio carecen de sentido. La emancipacin civil por matrimonio, sin embargo, sigue siendo relevante porque si el menor emancipado se casa pasa a tener la libre administracin de sus bienes y consecuentemente puede ejercer el comercio. Prohibiciones Por incompatibilidad de estado (Art. 22): cuando no pueden ejercer el comercio por incompatibilidad de dicho ejercicio con las funciones que desempean. o Corporaciones eclesisticas o Clrigos o Magistrados civiles y jueces, en el territorio donde ejercen su autoridad permanentemente. Por incapacidad legal (Art. 24): cuando hay una prohibicin legal para ejercer el comercio. o Quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin 11

Interdictos (prdigos, ebrios, drogadictos, disminuidos y condenados a 3 aos o ms de prisin)

Otras prohibiciones: corredores, escribanos, etc.

Personas no comerciantes
Personas fsicas no comerciantes Todas las personas fsicas que realicen actos de comercio sin la profesionalidad requerida por el Art. 1 son consideradas no comerciantes. Estn sujetos a la ley comercial si sus actividades, aunque aisladas, estn incluidas en el Art. 8 o bajo el rgimen del Art. 7 (si el acto es comercial para una de las partes, todas quedan sujetas a la ley comercial). Personas jurdicas no comerciantes Todas las personas jurdicas son no comerciantes a excepcin de: 1. Sociedades comerciales 2. Sociedades cooperativas 3. Sociedades de hecho con objeto comercial (Ley 19.550, Art. 21)

Obligaciones comunes a los comerciantes (Art. 33)


Distincin de Obligacin y Carga Obligacin: es observada en inters ajeno y de no ser cumplida es susceptible de sancin jurdica. Carga: es observada en inters propio y de no ser cumplida impide al titular adquirir ciertos beneficios otorgados por la ley.

Inscribirse en la Matrcula del Comerciante (Carga)


Matrcula: Es el registro propio del comerciante. Reglada en el Libro I, Ttulo I, Captulo III (Arts. 25 a 32) Requisitos: 1. 2. 3. 4. Solicitud en el RPC Nombre, estado y nacionalidad del comerciante Domicilio del comercio Ramo de actividad 12

5. Nombre del empleado a cargo del comercio

Efectos: 1. 2. 3. 4. 5. Crea la presuncin iuris tantum de la calidad de comerciante Identifica al comerciante Identifica a su comercio Informa sobre circunstancias de inters para terceros que comercien con l Permite gozar de la proteccin otorgada por el Cdigo de Comercio, conforme al Art. 25.

Inscribir determinados documentos en el Registro (Carga)


Son documentos como convenciones matrimoniales, sentencias de divorcio y liquidacin de la sociedad conyugal, escrituras de sociedades comerciales, poderes otorgados a los factores y sus revocaciones, etc. Deben inscribirse dentro de los 15 das desde su otorgamiento. Efectos: oponibilidad de dichos documentos a terceros.

Seguir un orden de contabilidad y llevar los libros de comercio (Carga)


Contabilidad: debe reflejar en forma verdica y clara la situacin patrimonial del comerciante y debe complementarse con la documentacin respaldatoria necesaria para que los asientos contables tengan valor probatorio. Libros de comercio: Obligatorios: o Libro diario: operaciones diarias, especificando deudor y acreedor de cada operacin. o Libro de inventarios y balances: comienza con el Inventario al inicio de las actividades y contiene el Balance realizado al cierre de cada ejercicio econmico con el activo y el pasivo total que el comerciante posee. Auxiliares: o Libro Mayor o Libro de Caja o Libro Bancos Exigidos por la AFIP: 13

o o o

IVA ventas IVA compras Sueldos y Jornales

Deben estar encuadernados, foliados (numeracin en cada hoja) y rubricados (nota registral que figura en la primera pgina con datos sobre el titular, su comercio, la cantidad de hojas, etc.). Efectos: los libros llevados en forma tienen valor probatorio en juicio.

Conservacin de los Libros y Correspondencia (Carga)


Los libros deben conservarse por 10 aos contados a partir del cese de la actividad comercial. La documentacin respaldatoria por 10 aos desde la fecha que estos documentos posean.

Rendicin de Cuentas en los trminos de la ley (Obligacin)


Rinden cuentas a su principal los comerciantes que contratan por cuenta ajena (mandatario, gestor de negocios). Deben hacerlo al finalizar cada negociacin o al final del ao si las negociaciones son continuadas. Debe ser hecha en forma clara y detallada, con sus respectivos comprobantes. Quien recibe puede aceptarla o impugnarla en el transcurso de un mes.

Agentes Auxiliares de Comercio (Art. 87)


Son aquellas personas que colaboran directamente en la actividad jurdica o contractual del empresario. El Art. 87 enumera: 1. 2. 3. 4. 5. Corredores Rematadores o martilleros Barraqueros y administradores de casas de depsito Factores, encargados y dependientes de comercio Empresarios de transportes, acarreadores o porteadores

Se critica que: 1. Los mencionados en Incs. 3 y 5 son verdaderos comerciantes. 2. Los mencionados en el Inc. 4 dependen del derecho laboral ms que del mercantil. 3. No menciona a otros agentes auxiliares como los agentes de seguros, agentes de bolsa y despachantes de aduana.

14

Se los puede clasificar en: Autnomos: colaboran con el comerciante en forma independiente. Subordinados: estn vinculados al comerciante por un contrato de trabajo y pueden ser externos o internos.

Corredor (Leyes 20.266 y 25.028)


Es el agente auxiliar de comercio que intermedia entre el oferente y el demandante para promover la celebracin de negocios o contratos. Requisitos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Mayora de edad No estar inhabilitado para ser corredor Ttulo universitario de corredor Inscribirse en la matrcula de corredor Domicilio por ms de un ao en el lugar donde se quiere ejercer el corretaje Constituir garanta a favor del organismo que lleva la matrcula

Obligaciones: 1. 2. 3. 4. 5. Libro de registro Comprobar capacidad y titularidad de las partes Convenio con las partes Secreto profesional de las negociaciones que lleve a cabo Asistir a la firma del contrato o entrega de las cosas

Martillero (Leyes 20.266 y 25.028)


Es el agente auxiliar de comercio que se dedica a la venta pblica de bienes a viva voz y al mejor postor. Requisitos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Mayora de edad No estar inhabilitado para ser martillero Ttulo universitario de martillero Inscribirse en la matrcula de martillero Domicilio en el lugar donde se quiere ser martillero Constituir garanta a favor del organismo que lleva la matrcula

Obligaciones: 1. Libros 15

2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.

Comprobar titularidad del bien a rematar por el vendedor Convenio con las partes participantes Publicidad de los remates Acto de remate en tiempo y forma Aceptacin de posturas y ofertas Conservacin de los documentos del remate No suspender el remate ni comprar para s los bienes rematados

Agente de Bolsa (Ley 17.811 CNV)


Es el agente auxiliar de comercio que se dedica a comprar y vender acciones u otros ttulos que coticen en bolsa por cuenta ajena (en inters de otro) pero a nombre propio (no revela para quien acta). Requisitos: 1. Mayora de edad 2. Ser accionista del Mercado de Valores correspondiente (Ej. Una accin del Mercado de Valores S.A., en Bs.As.) 3. Constituir garanta a favor del Mercado de Valores 4. Ser socio de la Bolsa de Comercio a la cual est adherido el Mercado de Valores 5. Poseer idoneidad para el cargo, solvencia moral y responsabilidad patrimonial a criterio del Mercado de Valores Obligaciones: 1. Inscribirse en el Registro de Agentes de Bolsa del Mercado de Valores 2. Llevar los libros y registros exigidos por el Mercado de Valores 3. Guardar secreto de las operaciones realizadas para terceros Inhabilitados los funcionarios pblicos, los contratados en relacin de dependencia por las sociedades que coticen en bolsa, los fallidos por quiebra culpable, y los que incumplan las disposiciones respectivas de los Mercados de Valores.

Despachante de Aduana (Ley 22.415)


Es el agente auxiliar de comercio que realiza los trmites y diligencias relativos a operaciones aduaneras ante las autoridades competentes y en nombre de un tercero. Requisitos: 1. Mayora de edad 2. Capacidad para ser comerciante e inscripcin en RPC 3. Ttulo secundario y aprobacin de exmenes dispuestos en materia aduanera 16

4. Acreditar domicilio real y constituir domicilio especial en la ciudad de la Aduana donde se ejerza la actividad 5. Acreditar solvencia 6. Constituir garanta a favor de la Administracin Nacional de Aduanas Obligaciones 1. Obligaciones comunes a los comerciantes (Art. 33) 2. Libro rubricado por la Aduana donde se detallen las operaciones realizadas

Productor Asesor de Seguros (Ley 22.400)


Es el agente auxiliar de comercio que se dedica a promover la concertacin de contratos de seguros, asesorando a asegurados y asegurables. Requisitos: 1. 2. 3. 4. 5. Mayora de edad Aprobar examen de Productor Asesor de Seguros Tener domicilio real en el pas Abonar el derecho de inscripcin Inscripcin en el Registro de Productores Asesores de Seguros

Puede ser directo (realiza las funciones propias) u organizador (organiza a un grupo de productores asesores). Las comisiones deben ser acordadas con la entidad aseguradora y slo puede recibirlas quien est inscripto en el registro.

Factor, Dependiente y Empleado


El Factor es la persona a la cual el comerciante encarga la administracin de sus negocios. Su poder de representacin es general y permanente. El Dependiente es el empleado autorizado por el comerciante para realizar cierta clase de actos. Su poder de representacin es limitado a determinadas operaciones expresamente determinadas por el comerciante. El Empleado es un simple ayudante del comerciante para el desarrollo de sus tareas, sin poder de representacin.

17

Registro Pblico de Comercio


Es una oficina del Estado que tiene por objeto la publicidad de los actos que se inscriben en l, con el fin de proteger a terceros. Vigila la inscripcin y modificacin de los contratos de asociaciones. Antecedentes Originalmente cada Tribunal de Comercio tena un RPC. Estaba dentro de la rbita judicial. La Ley 14.769 cre en la Capital Federal un Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro que tendra a su cargo el RPC con dos secretarios de actuacin y uno de rbrica. La Ley 18.805 regul la Inspeccin General de Personas Jurdicas. La Ley 22.315 (1980) cre la IGJ y le asign sus funciones. Actualmente, en la mayora de las provincias, los RPC dependen del rea administrativa y ya no de la judicial. Funciones del RPC (Ley 22.315 Art. 3) 1. Organiza y lleva el RPC 2. Inscribe en la matrcula a los comerciantes y agentes auxiliares 3. Inscribe los contratos de sociedad comercial, sus estatutos, y las disoluciones y liquidaciones de sociedades sometidas a la fiscalizacin de la CNV. 4. Lleva el Registro Nacional de Sociedades por Acciones y Sociedades Extranjeras, Asoc. Civiles y Fundaciones. Facultades del Registrador Verificacin y calificacin de cuestiones de forma relativas a la capacidad del registrante y el contenido de lo registrado. Efectos de la Inscripcin Son de carcter declarativo y no convalidatorios ni saneatorios, ya que se inscriben hechos y actos sucedidos fuera del registro. Rgimen Contencioso Registral Las resoluciones de la IGJ son apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal o la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal. El recurso debe anteponerse ante la IGJ o el Ministerio de Justicia de la Nacin hasta los 15 das de la resolucin apelada. La IGJ es un rgano jurisdiccional porque cumple el rol de primera instancia y administrativo porque depende del PEN. 18

Inscripcin ante la IGJ


Anteriormente haba un procedimiento engorroso y burocrtico que impeda un registro rpido de una asociacin, por lo que muchos profesionales registraban asociaciones en blanco y luego las vendan ya constituidas y autorizadas. Por esto se firm un Convenio de Cooperacin Tcnica entre el Ministerio de Justicia y los Colegios de Abogados, Escribanos y Profesionales de las Ciencias Econmicas. A travs del convenio, se autoriz a que cualquiera de los profesionales de estas reas pueda otorgar un dictamen de precalificacin profesional, el cual acompaa a la documentacin presentada ante la IGJ. Este dictamen da fe de la existencia de la sociedad, sus estatutos y su sede social, y con l la IGJ otorga una autorizacin provisional para funcionar a las 96 hs. de presentada la documentacin, y en caso de no mediar inconvenientes, se otorga la autorizacin definitiva a los 30 das.

19

Bolilla 3
Acto de Comercio / RPC

20

Acto de Comercio
Las definiciones brindadas por diferentes juristas no satisfacen al contenido real de la expresin actos de comercio. La definicin acto que facilita o realiza una interposicin en el cambio, por tomar un ejemplo, es insuficiente porque hay ciertos actos que facilitan una interposicin en el cambio (como ser la actividad realizada por el agricultor) y no son actos de comercio, y hay otros actos que son catalogados como actos de comercio y no facilitan una interposicin en el cambio (por ejemplo, la navegacin). Vivante propone que la doctrina debe dejar de lado la bsqueda de una definicin y considerar actos de comercio a aquellos que la ley repute como tales. As surgen dos sistemas: Leyes que establecen un principio general para determinar cules son actos de comercio Leyes que enumeran los actos de comercio

Clasificacin segn Halpern Los actos de comercio pueden ser objetivos, por el modo de realizacin de su empresa, por conexin o por su forma.

Acto de Comercio en el Art. 8 C. Com.


La enumeracin siguiente es enunciativa (puede haber otros actos) y de orden pblico (los particulares no pueden decidir aplicarle la ley civil a actos comerciales ni viceversa)

Art. 8: La ley declara actos de comercio en general: 1. Adquisicin a ttulo oneroso de un cosa mueble o un derecho sobre ella para lucrar con su enajenacin en el mismo estado o tras modificarla Consiste en la incorporacin de bienes al patrimonio, mediando una contraprestacin por esa adquisicin, con el propsito de obtener una ventaja al deshacerse de este. 2. La transmisin a la cual se refiere el inciso anterior Es el acto de realizar la enajenacin del bien a favor de un tercero obteniendo un rdito, mencionada en el inc. 1. 3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate Se refiere al cambio de divisas, depsitos, prstamos, intermediacin entre oferente y demandante y subasta. 4. Toda negociacin sobre letras de cambio o cheques 21

5. Las empresas de fbrica, comisiones, mandatos, depsitos o transportes 6. Los seguros y las sociedades annimas independientemente de su objeto Todas las sociedades enumeradas en la Ley 19.550 son comerciales en lo relativo a sus actos internos, y pueden ser comerciales o civiles en torno a sus actos externos. 7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques y todo lo relativo al comercio martimo (y por analoga el areo) 8. Las operaciones de los factores, dependientes o empleados 9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y empleados Actualmente esto est regulado por normativas del Derecho Laboral 10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda, etc 11. Los dems actos legislados en el C. Com. Cuenta corriente, mandato, comisin, depsito, transferencia de fondos de comercio.

Actos expresamente excluidos (Art. 452)


1. La compra de bienes races y muebles y accesorios, salvo que las compras accesorias sean para preparar o facilitar el comercio. 2. La compra de objetos destinados al consumo del comprador. 3. La reventa de los restos de cualquier compra que se hubiere hecho para consumo personal, salvo que fuere mayor la cantidad a venderse que la cantidad consumida. 4. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados. 5. Los frutos y efectos percibidos por rentas, salario, emolumento (honorarios) o cualquier otro ttulo remuneratorio o gratuito. Adems, los actos especificados en el Art. 8 Inc. 9 estn excluidos por regirse actualmente por la legislacin laboral.

Artculos 5, 6 y 7 del C. Com.


Art. 5: Los actos de los comerciantes se presumen comerciales salvo prueba en contrario.
Nota: La presuncin impera cuando el comerciante realiza actos relacionados con su actividad profesional.

22

Art. 6: Quienes realizan accidentalmente actos de comercio no se consideran comerciantes, pero quedan sujetos a la ley y jurisdiccin comerciales en lo que respecte a ese acto. Art. 7: Son actos unilateralmente comerciales aquellos que son comerciales para una parte y civiles para la otra (ej. Dueo de una librera que vende un libro a una persona para su uso personal; un estudiante que adquiere libros para revender entre sus compaeros)

Todos quedan sujetos a la ley mercantil, independientemente de que el acto no sea mercantil para una o todas las partes.

No se aplican las disposiciones de la ley mercantil relativas a los comerciantes (ej. Llevar libros de comercio) ni cuando las disposiciones se refieran slo a la parte para la cual el acto tiene carcter comercial.

Prescripcin
Adquisitiva: adquisicin de un derecho por el paso del tiempo. Liberatoria: prdida de una accin (o excepcin para repeler una accin) por paso del tiempo e inaccin por parte del titular del derecho. En materia comercial, el Art. 844 remite al CC en todo lo que respecte a prescripcin cuando no haya oposicin con las disposiciones del Cdigo de Comercio. Es decir, primero se aplica la norma del C.Com. y de no haberla se remite a los principios generales del CC. El plazo comienza a correr desde el momento en que el derecho puede ser ejercido, segn el Art. 3956 CC. Rgimen General de Prescripcin: conforme al Art. 846 tiene lugar tras 10 aos. Rgimen Especial de Prescripcin: Arts. 847 y ss. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Quinquenal: cuenta corriente mercantil, comisiones de viajantes. Cuadrienal: ventas con cuentas liquidadas. Trienal: acciones derivadas del Contrato de Sociedad. Bienal: ventas al fiado sin documento escrito. Anual: contratos de transporte, de seguros, etc. Semestral: vicios redhibitorios. Caducidad: es la extincin de potestades jurdicas que llevan a la adquisicin de derechos por el paso del tiempo (ej. Plazo para impugnar facturas, plazo para la presentacin al cobro de los cheques)

23

Bolilla 4
Empresa

24

Empresa
Segn Halpern, es la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes o servicios con un fin econmico. Segn Fontanarrosa es una actividad organizada con fines econmicos. Tiene que ser eficiente, activa, organizada y socialmente responsable. Naturaleza Jurdica Teora subjetiva: la considera un sujeto de derecho, capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Teora objetiva: la considera un objeto de derecho, el empresario es el sujeto y la empresa el objeto que organiza. Teora atomista o negatoria: la considera un agregado de elementos que mantienen su individualidad, por lo que no la considera ni objeto ni sujeto de derecho. Cada elemento tiene su normativa jurdica propia.

Descentralizacin Sucursal: es una dependencia jurdica y econmica, ya que no cuenta con personera propia ni autonoma. Agencia: es una oficina administrativa. Filial: es una sociedad independiente jurdicamente pero dependiente econmicamente.

Contradicciones existentes en el seno de la empresa Disociacin entre poder y propiedad: ocurre por la introduccin de numerosos inversores, por lo cual el porcentaje de decisin de cada inversor se diluye a medida que el nmero de estos aumenta. Conduccin profesional: ocurre en tanto quien aporta el capital (dueo o inversor) no es quien dirige la gerencia o administracin de la empresa, que queda en manos de un profesional dedicado a estas funciones Conflicto de intereses: se da porque quienes aportan el capital buscan el mximo lucro posible en el menor tiempo en tanto que quienes administran la empresa buscan el sustento y crecimiento de la misma. Relacin entre la empresa y su mbito de influencia: debido al rol importante que ocupan ciertas empresas en la sociedad, estas no pueden orientarse nicamente a maximizar el lucro sino que tienen que deben completar sus objetivos en torno al concepto de RSE.

Fondo de Comercio (Ley 11.867 Art.1)


Es el conjunto de bienes materiales e inmateriales organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad. 25

El Art. 1 de la Ley 11.867 hace una enumeracin ejemplificativa de los elementos del Fondo de Comercio. La transferencia requiere PNOIF: Publicacin, Nmina de Acreedores, Oposicin, Inscripcin y Finalidad.

Bienes Inmateriales
Nombre comercial: puede ser el nombre del comerciante, un nombre de fantasa o la razn social de la sociedad. Debe registrarse como marca para obtener el monopolio de su uso. Emblema: es el smbolo grfico que representa al establecimiento, y si se lo registra como marca permite obtener su uso exclusivo. Valor llave: aptitud de producir ganancias futuras, llamada avviamento. Ensea: es el cartel que identifica al local. Derechos industriales: Patentes, marcas, modelos y diseos industriales.

Tipos de Empresa (Sociedad)


Sociedad Annima: se le exige libro de registro de accionistas, Libros de Actas de Asamblea y Libros de Actas de Directorio. Puede ser abierta (cotiza en bolsa, autorizada por la CNV, el accionista tiene un certificado de tenencia accionaria que debe depositar en la Caja de Valores) o cerrada. SRL: Se inscribe en la IGJ, se considerada comerciante. Se le exige por la AFIP los Libros IVA Compras, IVA Ventas y Sueldos y Jornales.

Empresas Pblicas
Son empresas cuyo propietario total o parcial es el Estado. Empresas del Estado Objeto: Prestacin de servicios pblicos. Caractersticas: personera jurdica propia, autoadministrada, relacionada con la Administracin Pblica Central, no pueden ser declaradas en quiebra y el Estado debe absorber su deuda. Sociedad del Estado Ley 20.705 Objeto: Industrial, comercial o servicios pblicos. Caractersticas: dependen del Estado Nacional, Provincial o Municipal, y no puede haber participacin de capital privado, no pueden declararse en quiebra, debiendo el Estado absorber la deuda. Su liquidacin depende de la autorizacin del Poder Legislativo. Sociedades Annimas con participacin estatal mayoritaria Ley 19.550 Art.308 Objeto: cualquier objeto posible por una sociedad annima. 26

Caractersticas: son Sociedades donde el Estado Nacional, Provincial o Municipal o los organismos estatales autorizados a tal efecto son titulares del 51% o ms del capital de la empresa y que le sea suficiente para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. No pueden declararse en quiebra, y su liquidacin ser cumplida por quien designe el Estado. Sociedades de Economa Mixta Objeto: Satisfaccin de necesidades colectivas o desarrollo de actividades econmicas. Caractersticas: personera jurdica propia, capitales en manos del Estado y de privados desde la conformacin y en la proporcin acordada. No pueden declararse en quiebra, pero puede disponerse su disolucin y ejecucin.

27

Bolilla 5
Derechos Industriales: Marcas

28

Marcas de Fbrica o de Comercio


Concepto Es un signo caracterstico que distingue a un producto o servicio de otro. Tiene un gran valor porque adems de ser el nombre que distingue a la empresa es un activo intangible. Rgimen Legal Est regulada por la Ley 22.362 y por tratados internacionales de jerarqua constitucional como el GATT (General Agreement on Tariffs and Trade) y el ADPIC-WTO (Acuerdo sobre los Derechos de Propiedad). El Art. 1 enumera lo que puede registrarse (palabras, dibujos, envases, slogans, etc). El Art. 2 y 3 enumeran las prohibiciones (nombres y palabras que constituyan denominacin habitual del producto, marca idntica o similar a una registrada para los mismos productos, nombre o retrato de una persona sin su consentimiento o el de sus herederos, etc). Funciones Distintiva De identificacin de origen Publicitaria Garanta de Calidad Competencia

Procedimiento de Registro Marcario (INPI Ley 24.481)


Un legtimo interesado (es decir, que no registre marcas por especulacin) debe presentar la Solicitud de Registro ante la Direccin de Marcas del INPI indicando su nombre, domicilio, descripcin de la marca y el tipo de productos que va a distinguir. Luego la autoridad de aplicacin publicar por 1 da la solicitud en el Boletn de Marcas y desde entonces los terceros contarn con 30 das para oponerse a la registracin de la marca. Si hay oposiciones, el titular podr repeler la oposicin en el transcurso de 1 ao. Si se aprueba la marca, el titular goza de su uso por 10 aos y puede renovarla indefinidamente siempre y cuando la haya utilizado por los 5 aos previos al vencimiento. Se pierde la titularidad por renuncia, vencimiento de los 10 aos de vigencia, nulidad en la registracin. Proteccin Civil y Penal Hay proteccin penal por falsificacin, imitacin fraudulenta, venta, puesta en venta o tenencia de marca falsificada o fraudulentamente imitada y uso indebido de marca. Tambin accin civil de cese de uso indebido, daos y perjuicios, etc. 29

Transferencia y Licencia
La marca puede transferirse sola o junto al fondo de comercio. Si se transfiere el fondo de comercio se presume la transferencia de la marca salvo acuerdo en contrario. La transferencia debe inscribirse en el INPI. La licencia es un contrato por el cual el titular de la marca permite a un tercero hacer uso de ella a cambio de una regala (royalty).

Confusin Marcaria
Puede ser directa o indirecta y auditiva, visual o ideolgica.

Marca Colectiva y Marca de Certificacin


La primera es para un grupo de empresas (ej. Grupo Bapro), la segunda es para los que cumplan determinados requisitos establecidos por el propietario de la marca (ej. One World Alliance).

30

Bolilla 6
Informacin Confidencial

31

Secreto Empresarial
Es aquella informacin que guarda una persona fsica o jurdica con carcter confidencial, la cual le permite lograr o mantener una ventaja competitiva o econmica respecto de terceros. Es un activo intangible.

Diferencias con las Patentes de Invencin


Informacin Confidencial Proteccin legal sin exigencia de requisitos de novedad, etc. No hay ttulo de propiedad ni inscripcin registral. No se detalla su contenido. Se puede accionar legalmente contra quien se apropie o la divulgue de manera ilegtima. Su extensin temporal es indefinida. Requiere adopcin de medidas de preservacin. Patentes de Invencin Proteccin legal bajo requisito de innovacin y novedad. Hay ttulo de propiedad e inscripcin registral. Se exige los detalles de su contenido y caractersticas. Se puede accionar legalmente contra cualquiera que haga uso del invento sin autorizacin. Su extensin temporal es limitada. Requiere pago de tasas de patente.

Requisitos para su proteccin (Ley 24.766 Art 1)


Carcter secreto: no debe ser generalmente conocida ni fcilmente accesible por terceros, y no puede ser divulgada por quien tenga acceso a ella y est advertido de su calidad secreta. Valor comercial: su carcter secreto debe darle un valor comercial por la ventaja que genera a quin la posee respecto de sus competidores. Adopcin de medidas de proteccin: debe haber intencin por parte de quin la posee de no divulgarla y deben adoptarse las medidas necesarias, tanto jurdicas como de hecho, para evitar su filtracin (ej. acuerdos de confidencialidad, limitacin de acceso a la informacin por parte de empleados y terceros, etc).

Obligaciones de los Empleados (Ley 20.744 LCT)


Durante la relacin de empleo el trabajador debe guardar secreto de la informacin recibida (Art. 85) y abstenerse de realizar actividades que compitan contra los intereses del empleador (Art. 88). Luego de la relacin de empleo permanece el deber de no revelar la informacin confidencial, bajo circunstancias geogrficas y temporales lgicas.

32

Bolilla 7
Derechos Industriales: Patentes de Invencin

33

Patente de Invencin (Ley 24.481)


Es el derecho exclusivo de explotacin de un invento, conferido al titular de la patente. Un invento es una creacin humana que permite transformar materia o energa para su aprovechamiento por el hombre. Es una solucin a un problema tcnico mediante una actividad creadora. Funciones Exclusividad en la explotacin del producto o procedimiento patentado. Genera un inters econmico para desarrollar nuevos productos con el objetivo de poder patentarlos y explotarlos a futuro, mediante la inversin del dinero para la investigacin fomentando as la actividad creativa.

Requisitos de Patentabilidad (Ley 24.481)


Novedad: no debe haber indicios de su existencia previa a nivel nacional o internacional. Actividad inventiva: debe ser un producto creativo y no una simple solucin evidente a un problema dentro del campo industrial correspondiente. Resultado industrial: debe ser fabricada y/o aplicada en el campo industrial.

Procedimiento de Patentamiento (Ley 24.481)


El interesado (o representantes) debe presentar una solicitud de Patentamiento ante la Administracin Nacional de Patentes del INPI detallando el invento, sus planos o dibujos tcnicos, y otros documentos pertinentes. La ANP analizar la solicitud y la publicar en el Boletn de Patentes, pudiendo ser observada por terceros en el transcurso de 60 das. De ser aprobada, se otorgar una patente por una patente por 20 aos, despus de los cuales el invento pasar a dominio pblico sin posibilidad de prrroga o renovacin. Si se mejora un invento patentado se puede solicitar una patente de adicin, que durar lo que reste para la finalizacin de la patente del invento mejorado. Transmisin y Cesin de Patentes La transmisin es viable si se declara ante el INPI. La cesin puede hacerse mediante un contrato de licencias entre el titular de la patente y el interesado en explotarla, con carcter total o parcial. Tambin debe inscribirse ante el INPI. Puede haber licencias obligatorias en caso de no haber explotacin tras 3 aos de otorgada la patente o cuando se interrumpa la explotacin por ms de 1 ao, o cuando haya prcticas anticompetitivas o por razones de orden pblico. 34

Se limita el derecho del inventor en el uso con fines privados o acadmicos no comerciales del invento, la preparacin de medicamentos por unidad y bajo receta mdica, el agotamiento del derecho de patente (venta del producto inventado), entre otros. Proteccin Civil y Penal Hay accin de cese de uso, accin de daos y perjuicios, multas, medidas cautelares (embargo, secuestro).

35

Bolilla 8
Defensa de la Competencia

36

Derecho de la Competencia
Se entiende por Derecho de la Competencia a la serie de medidas que busca limitar o prohibir las restricciones ilegales, fijaciones de precios y prcticas monoplicas que atenten contra la libertad y la eficiencia de mercado. Es de suma importancia para el desarrollo econmico, ya que favorece el desarrollo de nuevos y mejores productos, lo que a la vez fomenta el incremento competitivo.

En los pases desarrollados hay legislacin de libre competencia con aplicacin efectiva, en los pases en vas de desarrollo la aplicacin es escasa y en los pases no industrializados hay carencia de normativas. Bien Jurdico Protegido: es la competencia o lucha por la clientela por parte de quienes ofrecen un producto a quienes lo necesitan. Para ello se pretende eliminar conductas contrarias al inters econmico general.

Competencia Desleal
La competencia desleal, tambin llamada comportamiento anticompetitivo, son las prcticas en teora contrarias a los usos honestos en materia de industria y de comercio. Se refiere a todas aquellas actividades de dudosa honestidad que puede realizar un fabricante o vendedor para aumentar su cuota de mercado, eliminar competencia, etc. Algunas prcticas de competencia desleal son: Dumping de precios: vender a un precio inferior al coste del producto. Engao: hacer creer a los compradores que el producto tiene un precio diferente, unas caractersticas mejores que las reales, etc. Denigracin: difundir informacin falsa sobre los productos de los competidores, o publicar comparativas no relevantes. Segn el pas la proteccin contra esta figura es mayor o menor. En Estados Unidos se permiten las comparativas en mayor medida que en Europa. Confusin: buscar parecerse a un competidor para que el consumidor compre tus productos en vez de los del competidor. Es muy frecuente usar para ello marcas o diseos parecidos. Dependencia econmica: exigir condiciones leoninas al proveedor cuando se le compra casi toda su produccin. Dado que el proveedor depende de estas ventas para la existencia de la empresa, tendra que aceptarlas.

Caso relevante: Acindar.

Publicidad Comparativa
37

Consiste en publicitar un determinado producto oponindolo a un producto similar de la competencia, realzando las caractersticas favorables de uno sobre el otro. Es un tema nuevo en el derecho local, defendido por agencias de publicidad y empresas que utilizan esta tctica en el extranjero. Hoy por hoy no hay legislacin especfica (ver Subttulo sig.). La Jurisprudencia est dividida: en 1971 el Caso Rolex la declar ilegal, en cambio el Caso Navarro Correas (1991) y el Caso Tango (1993) ya no.
(Ver fotocopia de Casos por Jorge Otamendi)

Artculo 159 C.P. y 10 Bis Convencin de Pars


Art. 159 C.P.: Ser reprimido con multa de $1.500 a $30.000, el que, por maquinaciones fraudulentas, sospechas malvolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de desviar, en su provecho, la clientela de un establecimiento comercial o industrial. Art. 10 Bis Convencin de Pars: 1. Los pases de la Unin estn obligados a asegurar a los nacionales de los pases de la Unin una proteccin eficaz contra la competencia desleal. 2. Constituye acto de competencia desleal todo acto de competencia contrario a los usos honestos en materia industrial o comercial. 3. En particular debern prohibirse: a. cualquier acto capaz de crear una confusin, por cualquier medio que sea, respecto del establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial de un competidor; b. las aseveraciones falsas, en el ejercicio del comercio, capaces de desacreditar el establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial de un competidor; c. las indicaciones o aseveraciones cuyo empleo, en el ejercicio del comercio, pudieren inducir al pblico a error sobre la naturaleza, el modo de fabricacin, las caractersticas, la aptitud en el empleo o la cantidad de los productos.

Ley 25.156
Reemplaz a la Ley 22.262. Funciones Prohbe y sanciona actos y conductas que tengan por objeto limitar, restringir, falsear o distorsionar la competencia y el acceso al mercado o cuando esos actos resulten perjudiciales para el inters econmico general (Art. 1). Crea el Tribunal de Defensa de la Competencia, autrquico y en el mbito del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas de la Nacin (Art. 17). 38

Establece un mecanismo de control previo de actos considerados de concentracin econmica (Art. 6: Fusin, Transferencia de Fondos de Comercio, etc), debindose reportar al Tribunal de Defensa de la Competencia si la suma del negocio total del conjunto de empresas afectadas superase a nivel nacional los $200M o a nivel mundial los $2.500M El Tribunal de Defensa de la Competencia puede actuar de oficio o a raz de denuncia efectuada por cualquier persona fsica o jurdica (Art. 29) y emitir sanciones, disponer el cese de las conductas prohibidas, aplicar multas, etc. Crea el Registro Nacional de Defensa de la Competencia (Art. 23) donde se inscriben las operaciones de concentracin y las sentencias definitivas dictadas por el Tribunal de Defensa de la Competencia, todos estos documentos con carcter pblico.

39