You are on page 1of 253

PROFESOR: Manuel Montt AYUDANTE: Andrés Cood Loreto Yévenes S. 9. MARZO.2011 MATERIAS DE DERECHO COMERCIAL 1. 2. 3. 4. 5. 6.

Objeto del Derecho Comercial: los actos de comercio. Estatuto del comerciante individual. Sociedades comerciales (estatuto del comerciante colectivo). Contratos comerciales: de transporte y el seguro. Títulos de crédito representativos de dinero (letras de cambio, pagarés y cheques). Derecho de quiebras.

El Derecho Comercial es una especie dentro del derecho privado. MATERIAS DE ESTE AÑO 1. Parte introductoria general: a. Actos de comercio b. Estatuto del comerciante 2. Sociedades y Derecho Societario 3. Títulos de crédito

UNIDAD N° 1: VISIÓN HISTÓRICA DEL RAMO
El Derecho Comercial es también llamado Derecho Mercantil, en España por su relación con el mercado, en Chile prima la denominación Comercial, por comerciante, ya que mercadero era tomado como algo peyorativo. 1. ÉPOCA ROMANA: En el Derecho Romano, el Derecho Comercial no existió, por 2 razones: 1. RAZÓN DE ORDEN SOCIOLÓGICO: el pueblo romano en la época de la República y del Imperio, fue un pueblo esencialmente guerrero al que no le atraía el comercio, el que era mirado como una actividad de segunda clase. 1

2. RAZÓN DE ORDEN PRÁCTICO: el pretor al administrar la justicia, tenía flexibilidad para crear el Derecho y aplicarlo, por lo tanto no era indispensable la existencia de un derecho especial para resolver los asuntos en materia comercial. No obstante, se conocían ciertas normas que constituyen el origen del Derecho Comercial. Éstas normas no provienen de Roma, sino que de pueblos al oriente del Mediterráneo, en Grecia: RHODAS y fundamentalmente FENICIA. Éste era un pueblo comerciante y de navegantes, que crean factorías o emporios en islas, ejerciendo activamente el comercio, dando origen a importantes ciudades, como Barcelona). Los textos propios de esta época eran: a. LEX RHODIA EJACTU: su importancia es que por primera vez en la historia, se reglamentó la Avería Gruesa, que consiste en: el Derecho Comercial nace a partir del Derecho Marítimo, y fue en la actividad mercantil que se desarrollaba en el Mediterráneo, donde se desarrolla un derecho especial. La avería gruesa, es lo que ocurre cuando como consecuencia de una aventura marítima, hay pérdidas para algunos de los partícipes de ésta. Por ejemplo, con motivo de temporales, se debía aligerar la nave, lo que no era justo para aquellos que sufrían pérdidas por beneficiar a la tripulación toda; por lo tanto, había que contribuir a la Avería Común o Gruesa. Nace esta ley y esta institución permanece hasta hoy regulada por ley. Su finalidad, es salvar la aeronave y las personas. El nombre de esta ley, se debe al lugar donde nace: Rhodas (siglo VI a.C). b. LEX PHOENUS NAUTICUS: trata del Préstamo a la Gruesa Ventura, que era el que se hacía con el objeto de financiar la aventura marítima. Los gastos eran varios, ya que se arrendaba o construía la nave, se debía contar con una tripulación, y además, costear los gastos propios de la aventura marítima. Es por ello que no había muchos financistas, porque literalmente costeaban una aventura, era mucho el riesgo. A partir de esta situación, nace el préstamo a la gruesa ventura, que se relaciona con el seguro hoy en día. Éste préstamo subsiste durante mucho tiempo, hasta que la navegación iba siendo cada vez más segura. c. ACTIO EJERCITORIA: era una especie de reglamentación cuando los esclavos ejercían el comercio, porque para los romanos ésta no era una actividad bien mirada y digna de los patricios. Para ejercer el comercio y ganar dinero, entrenaban a un esclavo que fuera un poco inteligente, y una vez entrenado lo emancipaban para que ejerciera el comercio en nombre de su ex amo, transformándose en un Liberto, bajo la regulación de esta ley.

2

Los pretores creaban el Derecho por medio de Edictos, por eso no existían más leyes relativas al comercio. Ej. La acción pauliana o revocatoria, norma del derecho Civil adaptada a la quiebra, que debe su nombre al pretor Paulo. Esta acción, consiste en dejar sin efecto un acto o contrato realizado en perjuicio de los acreedores. 2. EDAD MEDIA: Al caer el Imperio Romano junto con la unidad en Occidente, comienza este período, donde la vida era tranquila. Durante esta época, no sucede nada relevante en materia comercial. 3. SIGLO XIII – XIV: Se origina una explosión en materia comercial con motivo del descubrimiento comerciante en ciudades al Norte de Italia, por las vías que existían en este territorio. Se viajaba mucho por tierra, como la Ruta de Seda, o la Ruta de Especies al Sur de la India, lo que produce un intercambio de especies entre Oriente y Europa. Con ello aparecen una serie de instituciones propias del Derecho Comercial, y toman vuelo en esa época (siglo XIII – XIV), previo al Renacimiento. Los comerciantes, sobre todo al Norte de Italia (Génova, Florencia), se empiezan a agrupar en CORPORACIONES DE COMERCIANTES, con lo que comienza a dictarse una normativa propia, ya que las normas de derecho común no satisfacen los asuntos o cuestiones propias de esta actividad, como litigios y controversias. Por eso, se crean tribunales especiales propios para solucionar estas cuestiones, TRIBUNALES CONSULARES, especializados en materia comercial, los que existieron en Chile hasta hace poco tiempo dentro del Código de Comercio. Estos tribunales se suprimieron al dictarse en 1874 la Ley de Organización y Atribuciones de los Tribunales de Justicia (antecedente del COT). Al crearse las corporaciones de comerciantes, dictarse una normativa y establecerse tribunales especiales, se comienzan a recopilar un conjunto de costumbres y normas de los comerciantes, que son propias de distintas regiones: a. La primera que aparece y que tiene importancia para nosotros, es el CONSULADO DEL MAR, de origen catalán (del Puerto de Barcelona). Recoge costumbres y normas aplicables en el comercio del Mediterráneo. b. Después aparecen los ROLES DEL OLERÓN (esta es una isla francesa al Norte de Burdeos). Se llaman roles, porque se escribían en pergaminos que luego se enrollaban. Éstos agrupaban normas y costumbres del Atlántico europeo, islas de Francia y Norte de España. c. Luego se dictaron las ORDENANZAS DE WISBY: (es una isla frente a Dinamarca). Agrupaban las normas aplicadas en la Liga Ansiática, formada por los puertos del norte de Europa, como Hamburgo, Rotterdam, etc. 3

4. SIGLO XVII: Para efectos de la normativa legal, no pasa nada extraordinario hasta el siglo XVII. Cabe mencionar que siguen naciendo instituciones como las FERIAS (de gran importancia en Europa), BANCOS, etc. En Francia, durante el reinado de Luis XIV, apodado el “Rey Sol”, el Ministro Colbert considera que para que Francia desarrolle un comercio activo, debe regular estos aspectos. Con ello nacen las ORDENANZAS DE COLBERT: O 1673: relativas al comercio TERRESTRE O 1681: relativas al comercio MARÍTIMO Ambas son fuentes directas del código de comercio francés, dictado en la época de Napoleón (1807), el que junto con el código de comercio español de 1829, son las 2 fuentes fundamentales de nuestra legislación comercial. SITUACIÓN EN CHILE 1. Durante el RÉGIMEN COLONIAL, se aplicaba la legislación española, contenida escasamente en el Código de las Siete Partidas, la Nueva Recopilación, la Novísima Recopilación, las 7 partidas, etc. Posteriormente, en la evolución, se produce un momento importante en el año 1737. Se dicta la ORDENANZA DE BILBAO (es un puerto al Norte de España), que trata de comercio terrestre y marítimo, sustituyendo la normativa anterior sobre la materia. Era para el puerto de Bilbao, pero también se aplicaba en las colonias españolas, como era el caso de Chile. 2. Así llegamos a la ÉPOCA DE LA INDEPENDENCIA. Como América se independiza, se produce un corte total y violento en el ámbito político, pero en el ámbito jurídico todo sigue igual, hasta que las autoridades de la república naciente consideraron necesario dictar una legislación propia. Esta normativa demoró, producto de los problemas de organización en la república naciente. En Chile, el proceso codificador comienza en 1830, y dura hasta 1855 con la dictación del Código Civil. Esto no significa que no se dictaran leyes nuevas, sino que no existía una sistematización de los cuerpos legales como con los códigos. De hecho, existía legislación sobre los azotes, el juicio ejecutivo, la prelación de créditos, etc. El cambio radical que se produjo con la codificación, no se inicia hasta que se dicta el Código Civil, el Código de Comercio, el Código Penal, y la Ley de Organización y Atribuciones de los Tribunales de Justicia. Llegamos al Código de Comercio con un procedimiento bastante similar al que se usó en el Código Civil. Cuando se trató de elaborar un PROYECTO DEL CÓDIGO CIVIL, se nombró una comisión, pero se observó que ésta no daba resultados, entonces se fijaron en Andrés Bello (jurista venezolano), y le solicitaron que elaborara un proyecto de Código Civil. Se criticó lo anterior porque Andrés

4

Bello no era chileno (para solucionar este problema, le dieron la nacionalidad por ley). Posteriormente, actúa la Comisión Revisora. Para el PROCESO DEL CÓDIGO DE COMERCIO, por la experiencia de la comisión, se le entrega la elaboración a un jurista radicado en Chile, pero que no era chileno: José Gabriel Ocampo, quien elabora el proyecto del Código de Comercio. Además se designa una Comisión Revisora, promulgándose 10 años después del Código Civil, en 1865, rigiendo a partir del 1 de enero de 1867. Este código se ha ido modificando en forma inmisericorde de acuerdo a la creación de nuevas instituciones. Un ejemplo de esto, es: o Se modifica la Ley de Quiebras, y se extrae del código, eliminando el Libro IV; o La Ley de Letras de Cambio, Pagarés y Cheques, son reguladas por cuerpos legales especiales; o La regulación del Mercado de Capitales se elimina del código dictándose una Ley de Sociedades Anónimas y una ley con la regulación de los martilleros, que no se incorporan al código, etc. Cuando se dicta el nuevo Libro III, todas las normas de comercio marítimo se reemplazaron, de lo contrario el código habría quedado reducido a no más de 100 artículos. 14. MARZO. 2011

UNIDAD N° 2: FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
1. CÓDIGO DE COMERCIO Y LEYES COMPLEMENTARIAS: son leyes de carácter mercantil que no están dentro del Código de Comercio. constituyen la principal fuente del derecho Comercial. Ej. Ley de Sociedades Anónimas N° 18.046; DL 707 sobre Cheques; Ley N° 18.192 sobre Letras de Cambio y Pagarés; Ley de Quiebra. 2. CÓDIGO CIVIL: actúa como ley supletoria. El Derecho Comercial es especial dentro del derecho privado. A falta de ley comercial, se aplica el derecho común. ART. 2 CCOM: “En los casos que no estén especialmente resueltos por este Código, se aplicarán las disposiciones del Código Civil”. 3. COSTUMBRE: en materia mercantil, tiene una mayor importancia que en el derecho Civil, derecho en el que la costumbre sólo tiene valor cuando la ley se remite a ella. En materia comercial, la costumbre se aplica en el silencio de la ley. Razones: 1. DE ORDEN HISTÓRICO: el derecho Comercial se empieza a regular jurídicamente cuando se recopilan las costumbres mercantiles de los comerciantes. El derecho Comercial nace y tiene su origen en los usos y costumbres mercantiles. 5

nos referimos a una determinada actividad dentro de la clasificación económica. deben ser normas similares sino iguales. Las leyes de filiación. Desde antiguo se ha tratado de uniformar la legislación mercantil. Los documentos deben ser al menos parecidos para que ambas partes entiendan lo mismo. Ej. que las leyes sobre este tema existentes en países anglosajones. que provoca la dictación del nuevo Libro III del código de comercio. o la Convención de Hamburgo de 1981. Un barco no puede someterse a distintas normas por cada uno de los países que recorre. Ejemplos: o La Convención de Ginebra. etc. no van a ser las mismas en países influidos por la legislación española o francesa. Por el CARÁCTER MÁS GLOBAL del derecho común respecto del carácter del derecho Comercial. Las ordenanzas de Wisby. Las Costumbres Internacionales tienen vital importancia.Ej. es evidente que se requiere cierta uniformidad internacional para facilitar el comercio internacional. los documentos en general deben obedecer a leyes comunes.II: por las mismas razones anteriores. CONVENIOS Y TT. En derecho Comercial. los Tribunales Consulares. que corresponde a una 6 . 4. al hablar de comercio. de manera que los países adapten sus normas a leyes comunes en materia mercantil o comercial. el derecho común ofrece particularismos en los distintos países. que tiende a la uniformidad de los títulos de crédito. el que acoge sus principios. porque son la consecuencia de los criterios manifestados en las convenciones internacionales por los distintos países. Letras de cambio. 2. SIGNIFICADO DE LA PALABRA O ACEPCIÓN MERCANTIL DERECHO MERCANTIL  conjunto de normas que regula la actividad comercial. En general. que van a estar establecidas en distintas ordenanzas internacionales. uniformes. Deriva del latín MERCS: mercancía o cosa comerciable. Bienes que se encuentran en el comercio humano. Ej. La costumbre tiene importancia en el derecho Comercial sobre todo en derecho Marítimo. El concepto jurídico de COMERCIO no es idéntico al concepto económico (que prima en el lenguaje común). a) CONCEPTO ECONÓMICO: en el lenguaje común. o si no sería un caos.

el DERECHO COMERCIAL debía dejar de ser el derecho de los comerciantes. o la agricultura. b. INTERNACIONAL COMERCIOS: no está muy claro qué se entiende por ellos. o o o Actividad Primaria  Se trata de labores extractivas. Quien compra esos bienes. b) CONCEPTO JURÍDICO: el comercio comprende también la actividad secundaria. pero el legislador del código de comercio francés. sino que para ponerlos a disposición del público. el comercio. el derecho Mercantil no es solo la compraventa. Según el ámbito de desarrollo de la actividad mercantil: a. Es independiente de la operación comercial: a. nace como un derecho subjetivo de los comerciantes. a una persona que adquiere bienes para venderlos a un consumidor. Actividad Terciaria  Hablamos de la circulación de los bienes. ya que no podían existir derechos propios (esto era incompatible con las ideas de la revolución). El adquirente no los adquiere para sí. Actividad Secundaria  Se refiere a la transformación o manufactura de los bienes (industria). . AL POR MENOR: cuando los bienes se ponen a disposición del público consumidor. a partir de la Revolución Francesa. que se ponen a disposición del público. No le interesa al derecho Comercial. no es su consumidor final. se encontró con un problema: a. ¿CUÁL ES EL ELEMENTO DETERMINANTE SI DEJA DE SER UN DERECHO SUBJETIVO?  Una alternativa. El DERECHO COMERCIAL. NACIONAL b. AL POR MAYOR: el que se realiza en grandes cantidades. se critica a las agrupaciones o gremios que agrupaban a personas que se dedicaban a una sola actividad. no es sólo el mero intercambio de bienes. sino que también corresponde a la actividad manufacturera. porque sometía a las personas al cumplimiento de ciertos requisitos. como la pesca. lo cual no se consideraba conveniente. era subsumir el derecho Comercial al derecho privado.actividad terciaria vinculada a la circulación e intercambio de bienes. CLASIFICACIÓN DE LA ACTIVIDAD COMERCIAL: I. Quien los compra es su consumidor final. Se transforma la materia prima. 7 II. que pretendía la más amplia libertad en todos los aspectos. A comienzos del siglo XIX.

uno por uno. Además esta disposición quedó como ART. siguen el criterio práctico de enumerar los actos. PROBLEMAS DE LAS ENUMERACIONES: o Las enumeraciones corren el peligro de que no se comprendan todos los actos. Surge un segundo problema de fondo luego de que se adopta lo anterior: el poder determinar o precisar ¿CUÁNDO UN ACTO ES MERCANTIL? Las opciones de técnica legislativa son: o Dar un concepto de acto de comercio. (La primera vez que se legisló. El derecho comercial. que contiene todos los actos de comercio. Primero se trató de dar un carácter taxativo. hubiese un artículo que redondeara la idea o concepto de acto de comercio y del objeto del derecho Mercantil. En Chile se escapa la cuenta corriente mercantil. 1 del código. con errores. b. Señalar cuáles son los actos de comercio. que debemos agregar. En el hecho. ya que se quemaron las actas de la Comisión Revisora.Por esto. y las que resulten de contratos exclusivamente mercantiles”. ART. ya que nunca ha sido fácil crear un concepto completo de actos de comercio. o Otro problema de la enumeración. pasa a ser un derecho real y objetivo. pero el artículo quedó incompleto. el artículo básico del código de Comercio. cuyo elemento determinante es el acto de comercio. 1: “El Código de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles. salvo los que se omitieron. 8 . por ello en la práctica tiene sólo un carácter enunciativo. señalar cuál es y ver si un determinado acto cabe dentro del concepto. es si es taxativa o meramente enunciativa. se recurre a un ELEMENTO OBJETIVO: ya no es el derecho de quienes ejercen la actividad mercantil. Ej. producto de todas las personas que intervinieron (no es bueno que intervengan muchas personas). fue en nuestro código. pero no hay historia fidedigna. no están todos. sino que su objeto pasa a ser los ACTOS DE COMERCIO  determinados actos jurídicos a los cuales la ley les atribuye un carácter mercantil. las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. 3. es el ART. pero a Ocampo se le olvidó nombrarlo). La idea original era que después de enumerarse. o La legislación francesa y española. fijando el ámbito de aplicación del derecho Mercantil. Por ello.

y que consiste en que el mismo acto tiene un carácter mercantil para una de las partes. ya que al derecho objetivo no le interesa quién realiza el acto de comercio. Nos referimos a los Contratos de Garantía que contraen los civiles para garantizar las obligaciones de los comerciantes. ya que debe comprender además la situación de las obligaciones que contraigan los comerciantes. b) El ART. ART.Es mejor olvidar el ART. por lo tanto el ART. 9 . es lo contrario. ya no rige todas las relaciones de comercio. teniendo capacidad para contratar. y un carácter civil para la otra. Este artículo comienza diciendo que “Son actos de comercio. 1 en su segunda idea. Esto es lo que se conoce como ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARÁCTER. Precisa más el carácter objetivo del derecho Mercantil. ¿QUÉ PASA CON LA ACTIVIDAD MERCANTIL DE QUIENES NO SON COMERCIANTES?  No quedan comprendidas a contrario sensu. Confunde más de lo que orienta. a) La primera idea en vista no era mala. representativos de dinero. que son siempre mercantiles. 1. c) Esta tercera idea está completa: y las obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles. 7 es básico en este punto. pero se contradice con la primera idea del ART. porque como derecho subjetivo que regía toda relación de comercio. establece que también rige las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto”. si un civil o un comerciante. El ART. ya que nos dice quién es comerciante: “Son comerciantes los que. En el fondo nos precisa que sólo rige las operaciones de los comerciantes sobre comercio o las operaciones mercantiles. Junto con este artículo. 3 nos indica qué es lo que comprende el derecho Comercial. 8 resuelve el problema anterior diciendo que “No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio. Esta idea también está incompleta. el ART. No hay discusión respecto de estos actos. Con esto nos referimos a los ACTOS DE COMERCIO FORMALES. ya de parte de ambos contratantes. hacen del comercio su profesión habitual”. 1 CCOM. y la idea no es esa. Pero. que son aquellos relacionados con los títulos de crédito. 3 Lo que pretendió fue señalar todo acto de comercio. al dejar de ser subjetivo. UNIDAD N° 3: ACTOS DE COMERCIO. ya de parte de uno de ellos”: el problema es qué significa esto  que los actos de comercio pueden serlo sólo respecto de una de las partes o respecto de ambas.

Ej. y estos conflictos se ven en tribunales ordinarios. lo que trae problemas. permuta o arrendamiento de estas mismas cosas” (inciso 1). que es típico de derecho Comercial. Las operaciones sobre bienes raíces no caben en derecho Comercial. porque desde que existe un derecho común separado del derecho Comercial. La trascendencia de esta situación es grande. así como el derecho común es el que trata lo relativo a los bienes inmuebles. y la venta. en consecuencia cuando se habla de arriendo. que puede ser civil y mercantil. Esto conforma una compraventa mixta. el derecho Comercial versa sobre bienes muebles. La transacción de los bienes muebles en 10 . permuta o compraventa. por ello la existencia de requisitos como la escritura pública respecto de los bienes inmuebles. Puede decirse que en la época de la codificación los inmuebles tenían más importancia que los bienes muebles. REQUISITOS: a. permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta. por lo tanto el primer punto que debemos ver es ¿QUÉ DERECHO SE APLICA? Hay otros actos mixtos que se rigen por un solo derecho. Comprar un cuaderno: para el alumno. La prueba de testigos tiene mucha más fuerza en materia mercantil que en civil. es un acto civil. como el contrato de transporte. Otros problemas se dan en relación a lo que pasa en el caso de que exista un litigio. QUE VERSE SOBRE BIENES MUEBLES: Por su propia naturaleza y no por su origen histórico (aunque es importante). El derecho Comercial es un derecho esencialmente dinámico. suscribimos un contrato de transporte. ¿QUÉ TRIBUNAL CONOCE Y ES COMPETENTE?  Hoy no existen los tribunales comerciales. para el comerciante. Se refiere a la compra y permuta de ciertos bienes. en materia de prueba no se siguen las mismas reglas que en materia civil. ya que por ejemplo. es un acto mercantil. debemos pensar en que se refieren a bienes muebles. incompatible con la legislación del derecho común. ENUMERACIÓN DE LOS ACTOS DE COMERCIO I. como la compraventa. Al tomar un bus del Transantiago. hecha con ánimo de venderlas. Nos precisa cuándo la compra y permuta es mercantil. N° 1: “La compra y permuta de cosas muebles. rápido. existen instituciones reguladas en ambos derechos.Ej.

Esa compra sigue siendo mercantil. Ej. A la misma conclusión llegamos por el ART. en vez de regalárselos. La 11 . Esto es independiente de lo que suceda después. porque compré con el ánimo de vender en una forma distinta. La disposición legal dice: “en la misma forma o en otra distinta”. que trata sobre actividades manufactureras o de transformación. Si compro el mismo bien con la intención de venderlo. que es un elemento genérico de un acto de comercio. sino que los transformé y ahora son otra cosa. c. Alude a que la cosa corporal puede ser objeto de una transformación. se imposibilitaría el comercio. y que no está en ningún número de hecho. Este ánimo puede cambiar. se produce con la mera tradición. Una vez se planteó la situación de una fundación que compraba grandes cantidades de libros. no está contenido en el artículo. nos centramos en la idea de que los bienes inmuebles quedan al margen del derecho Comercial. El sistema es diferente. QUE SE HAGA CON UN DETERMINADO ÁNIMO O INTENCIÓN: Este ánimo o intención. ¿TODA COMPRA O PERMUTA DE UN BIEN MUEBLE ES MERCANTIL?  No. lo que se relaciona con el CONCIERTO DE COMERCIO. debe ser de vender. llega a la conclusión de que los vendería a un menor precio a los institutos de enseñanza. por lo tanto al hablar de compra y permuta de bienes muebles. Ej. pero no existía el elemento de fondo que no está en esta disposición. QUE ESTA ACTIVIDAD SE HAGA CON EL PROPÓSITO O INTENCIÓN DE GANANCIA O LUCRO: Este elemento. por lo tanto puede ser que lo que compré con la intención de vender. pero está implícito. b. de la compra o la permuta. permutarlo o arrendarlo.cambio. Si se exigieran los mismos requisitos respecto de los bienes muebles. que es parte del comercio según el concepto jurídico. si compro un bien para mí y alguien me ofrece un precio tentador. permutar o arrendar ese bien. y lo vendo a los 2 días. Esa compra reúne los requisitos del ART. lo venda pero no en la forma original. Lo mismo en el caso opuesto. la compra tendrá un carácter mercantil. esa compra es civil. que comprende también una actividad manufacturera o de transformación. Si compro un bien mueble para mí. 3 n° 5. Compro cuero y fabrico carteras o zapatos. de lo contrario. Por ejemplo. que compro algo para venderlo pero me gustó y quiero que permanezca en mi poder. 3 n ° 1. ¿qué pasa? ¿CUÁNDO JUEGA EL ELEMENTO SUBJETIVO?  Al momento de la adquisición. No vendo la cosa mueble que compré en la misma forma. habría una situación de caos e incertidumbre. El legislador no se refiere a un ánimo de lucro.

(la compré para vender o permutar). 3 n° 1 inciso 2: “Sin embargo. Yendo de lo simple a lo complejo. Lo importante de esto. Esta teoría juega con mucha fuerza en el estudio del derecho Comercial. es que la teoría de lo accesorio juega en ambos sentidos: o El inciso 1 nos dice que no son actos de comercio. una compraventa civil puede llegar a ser mercantil si es complementaria o es accesoria de una operación principal de la misma naturaleza. complementario. por lo tanto ellas también son mercantiles. excluye de los actos de comercio aquellos que complementan a una actividad principal civil. no es una accesoriedad jurídica. auxiliar de otro. pero como accede a una industria principal no mercantil. por lo tanto. El agricultor produce frutas y las comercializa: la venta de frutas es civil. en el fondo estoy terminando la operación. Un agricultor realiza una actividad extractiva sobre un bien raíz. Si el titular de un establecimiento de comercio adquiere un vehículo para distribuir sus mercaderías. También se aplica al revés. y por lo tanto este acto debe seguir la suerte del acto principal. Ej. porque no lo compra para venderlo o permutarlo. no de lucro. no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial”. Pero como lo compró para o 12 . Esto en derecho Comercial se denomina la TEORÍA DE LO ACCESORIO. Se trata de un acto que es accesorio. Pero esta accesoriedad a la que nos referimos. la compra de ese vehículo aisladamente es civil. Ej. pero como no las puede vender tal como la extrae de los árboles. ¿la compra de esos cajones es civil o mercantil?  Al ser bienes muebles que se compran con el objeto de venderlos. pero tiene amplia aplicación en derecho Mercantil. Cumplo con la finalidad para la que compré la cosa. Respecto de la venta. no obstante se cumplan los requisitos del inciso 1. sino que el legislador se refiere a una accesoriedad económica. esa compraventa de cajones aisladamente sería mercantil. está a propósito de la compra. (la labor agrícola). decide comprar cajones. por lo tanto no era un acto mercantil. permuta o arrendamiento de las mismas cosas. Nos precisa cuándo una operación no tiene el carácter de mercantil. ¿POR QUÉ SERÍAN MERCANTILES?  Porque van precedidas de una compra mercantil sobre el bien mueble. se considera civil. ART. la compra o permuta de bienes muebles realizada con el ánimo de complementar una actividad comercial no mercantil. esto viene a ser la aplicación del principio jurídico de que “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.fundación tenía ánimo de colaborar con las escuelas. sino que para explotarlo él mismo. Es decir.

N° 2: “La compra de un establecimiento de comercio”. 2. Por ello nuestro código no trata de forma sistemática la definición de establecimiento de comercio. lo mismo que el concepto de empresa. Constituye una universalidad de hecho que ofrece una característica particular: puede comprender bienes muebles o bienes inmuebles. Ej. generalmente lo determinante no será el bien raíz (puede ser arrendado el local comercial). ni tampoco los bienes corporales muebles (o sea las mercaderías. por lo que podríamos decir que es una institución que se conocía a la época de la dictación del código. Por un lado. sino que es un concepto más bien doctrinario. 13 . el nombre objetivo. si un comerciante vende su establecimiento de comercio y lo compra otra persona. el rótulo o sello. Pero al mismo tiempo. Lo curioso es que los elementos más importantes que comprende son aquellos de carácter incorporales. ¿Qué es?  La ley se refiere a esta institución en varias disposiciones además de este artículo. En conclusión. EL EFECTO PRÁCTICO DE ESTA TEORÍA ES QUE: 1. El nombre. los establecimientos de comercio. II. Lo que el legislador busca. El código menciona una institución nueva. pero que no estaba elaborada. restringe el ámbito de la mercantilidad al sacar de los actos de comercio los que complementan una actividad principal civil. moderna para la época. pero no lo trata. es que los actos accesorios siempre sigan la misma suerte del acto principal. sino que importarán ciertos bienes incorporales. cuando está destinada a complementar otra industria principal de otra naturaleza. permutar o arrendar. son actos que en virtud de la teoría de lo Accesorio cambian su naturaleza original considerada aisladamente. Se considera ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO a un conjunto organizado de bienes que el comerciante dedica o destina al ejercicio de comercio. la clientela.distribuir los productos de su comercio. amplía el ámbito de la mercantilidad al agregar los actos civiles que complementan a una actividad principal mercantil. etc. puede vender el local sin ellas). esa compra pasa a ser mercantil aunque no haya comprado con la intención de vender.

pero ¿A QUÉ ATIENDE EL LEGISLADOR PARA CALIFICAR DE MERCANTIL LA COMPRA DE UN ESTABLECIMIENTO?  Claramente no está aludiendo a ningún elemento subjetivo o sicológico. ya que debemos atender en sí al establecimiento (elemento objetivo). que equivale al mandato general del derecho civil. las consecuencias del acto que realice el mandatario se radican en el mandante. 233 y 234 Mandato y comisión están en una relación de género a especie: 3. salvo las que se eximan. aunque no lo menciona. verse sobre actos que son mercantiles para el mandante. N° 4: “La comisión o mandato comercial”. IV. Es específico para esa actividad. GÉNERO: mandato comercial. dice que la compra de un establecimiento de comercio constituye un acto de comercio. El ART. Es una de las especies de mandato comercial y equivale más bien al mandato especial en derecho Civil. Esta figura no es muy común. N° 3: “El arrendamiento de cosas muebles hecho con ánimo de subarrendarlas”. se entiende como el derecho a traspasar el local (subarrendarlo o una cesión del contrato de arriendo). La operación será mercantil. se considera acto de comercio para el profesor. o para el comitente en el caso de la comisión. también lo es su contrapartida. y es un mandato general para todas las actividades. Aquí hay un error. Ej. Se le aplican las mismas reglas que el número 1. la venta. El legislador la considera acto de comercio porque es un acto muy propio y típico del derecho Comercial. los actos no son mercantiles. cuando además de versar sobre operaciones mercantiles. Este error es subsanado por el código cuando trata el contrato de mandato comercial en el ART. y las operaciones que recaen sobre éste. porque la comisión o mandato comercial están establecidos como sinónimos. 14 . Maquinarias industriales. Para el mandatario. y por lo tanto no importa lo que haga el mandatario sino que lo importante es el carácter que tiene ese acto para el mandante en el caso del mandato. 4. ESPECIE: comisión. en el derecho Comercial no es lo mismo. que es el mandato que se hace para las operaciones particulares que se señalan. sino que a un elemento objetivo y es que sería absurdo no considerar como acto de comercio precisamente la compra del establecimiento de comercio y al contrario. 1. pero no significan lo mismo. El arrendamiento y subarrendamiento también por una cosa objetiva. Mandato comercial y amplio es lo mismo. III. En este sentido.El DERECHO DE LLAVES.

N° 5: ACTOS DE COMERCIO EJECUTADOS POR EMRPESAS “Las empresas de fábricas. Este concepto se ha considerado válido pata “empresario” en la terminología del código de comercio. no son mercantiles. son términos que no son sinónimos. Fuera de esto. “EMPRESA” no significa que sea una sociedad. el código no da ninguna definición propia de lo que entiende por “empresario”. almacenes. es que si esos mismos actos que menciona el número 5. Este concepto se deriva de lo que el legislador dice a propósito del contrato de transporte. Lo que sí está claro. aunque algunas veces ejecute el transporte por sí mismo (ART. Es EMPRESARIO el que organiza el capital propio o ajeno y. los realiza un tercero que no tiene la calidad de empresario. por lo tanto son los actos ejecutados por empresas lo que le da el carácter de mercantil. De ahí deducimos que esos elementos para el legislador son los siguientes: 1. En el establecimiento de comercio lo determinante es el objeto mismo. 6. manufacturas. bazares. por lo que se fusionan en su persona el capital y el trabajo personal. (aunque hay empresas individuales). cafés y otros establecimientos semejantes”. y el trabajo. según el cual es EMPRESARIO DE TRANSPORTE. y que tienen caracteres distintos. 166). En la compra o venta lo importante es el ánimo. poniéndolo a disposición del público: hace aquí alusión a 2 elementos que eran determinantes a la época de la dictación del código: el CAPITAL y el TRABAJO. 8. Las sociedades son personas jurídicas de carácter colectivo. el trabajo ajeno. por lo que se entiende que está aludiendo a ciertos elementos que determinan que se esté en presencia de una empresa. que necesariamente tiene que ser ajeno para ponerlo a disposición del público. juega un papel mucho menor. van por vías distintas. ¿QUÉ ENTIENDE EL CÓDIGO DE COMERCIO POR EMPRESA? No está definido en ninguna parte. tiendas. En este numeral. lo determinante para que sea una actividad mercantil es que los actos de comercio sean llevados a cabo por empresas. Anteriormente vimos que: 5. y en vehículos propios o que se hallen a su servicio. el que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderías por sus dependientes asalariados. Tiene la calidad de empresario el que organiza el capital (ya sea capital puesto por él mismo o por un tercero). es denominada ARTESANO. las ferias artesanales. Por ejemplo. 7. El capital en este caso. 15 .V. pero a propósito del contrato de transporte el legislador hace referencia al empresario del transporte. La persona que no recurre al trabajo ajeno y que ejecuta el trabajo por y para sí misma. fondas.

entonces sería ridículo que se haga mención a esto. Todos los actos de comercio se denominan genéricamente ACTOS DE COMERCIO TERRESTRE. FÁBRICAS O MANUFACTURAS: son las que compran materias primas (bienes muebles) y los transforman. para ponerlo a disposición del público consumidor. como el alojamiento. porque dice “y otros establecimientos semejantes”. Al legislador se le olvidó mencionar “por lagos navegables”. como un restaurant. ríos o lagos navegables. VI. porque después dice que todos los contratos y comercios marítimos. 1) N° 6: “Las empresas de transporte por tierra. en el número 5 hace una mención meramente enunciativa. generalmente al por mayor. Por eso se dice que el ART. se consideran mercantiles per sé. por lo que llegamos a la misma conclusión que en el número 1. salvo las que se refieren al mar territorial. Finalmente hay que tener claro que el legislador.DISTINCIONES: 1) EMPRESAS. Por lo tanto caben aquí los que comercializan bienes y además prestan servicios al público. sino que se presta un servicio. en las que no solo se venden productos. se considera transporte terrestre y no transporte marítimo. pero esto está subsanado en el ART. se asimilan al ítem anterior). Elaboran o transforman bienes primarios. porque los ACTOS DE COMERCIO MARÍTIMOS son siempre mercantiles. En el derecho Civil. FONDAS Y CAFÉS: compran bienes para venderlos al público consumidor. casi no hay normas marítimas de ninguna clase. porque en varias disposiciones como en ésta. En el caso del código de comercio chileno. contratos de garantía de hipoteca e hipotecas de naves. con lo cual caben todos los que cumplan con estas características. TIENDAS O BAZARES: compran productos. contiene elementos genéricos. lo podríamos asemejar hoy a las hosterías. 166 referido al empresario de transportes. Aquí no se hace mención al TRANSPORTE MARÍTIMO. 3 no tiene un carácter taxativo. lo que omitió el legislador en 16 2) 3) 2) . etc. Las fondas son como las tabernas. porque ahí habla del contrato de transporte terrestre por canales. un hotel. ríos o canales navegables”. ALMACENES. 3) El transporte por las denominadas aguas interiores. (si es para llevar. esto porque el derecho Comercial nació del derecho Marítimo y han estado vinculados íntimamente en toda su historia. en conclusión podemos decir que no existen actos de comercio marítimo mixtos. pero se distingue del número anterior porque la venta se hace para ser consumida en el mismo local. las costas.

el ART. 3 es el transporte por lagos, pero aunque no menciona los lagos, esto se subsana cuando el código en el contrato de transporte, especialmente en los ART. 232 y 233 se refiere al transporte lacustre. Todos estos transportes, aunque son por agua, al ser aguas interiores se consideran transporte terrestre. El transporte por aire, se asimila más al transporte terrestre que al marítimo. 16. MARZO. 2011 ANÁLISIS DE LA MERCANTILIDAD EN RELACIÓN AL CONTRATO DE TRANSPORTE a. LAS PARTES QUE INTERVIENEN: Las empresas de transporte marítimo según el código de comercio, son mercantiles, pero esto no incluye a todo tipo de transporte. El contrato de transporte, es un contrato en virtud del cual, una de las partes se obliga para con otra, a transportar o conducir de algún lugar a otro personas o mercaderías (de carga), y la otra parte que encarga la conducción, se obliga a pagar un cierto precio. Las partes toman el nombre de: 1. PORTEADOR: es el encargado de realizar la conducción (conocido como transportista). 2. CARGADOR O REMITENTE: aquel que encarga la conducción. b. ¿PARA QUIÉN ES MERCANTIL EL ACTO O CONTRATO DE TRANSPORTE? Para el porteador, lo es por propia definición legal, cuando se encuentra organizado como empresa, (una empresa de transporte). No es mercantil para el porteador cuando no está organizado como empresa, ya que para él es un acto meramente civil, y no será mercantil aun cuando sea remunerado (esto se relaciona con la DOCTRINA DEL TRANSPORTE BENÉVOLO si se hace gratuitamente, como por ejemplo, el transporte de personas a dedo). ¿SERÁ MERCANTIL PARA EL CARGADOR?  Si encargo el transporte de los muebles de mi casa, remunerado o gratuito será siempre civil. Entonces, ¿CUÁNDO SERÁ MERCANTIL?  Se debe aplicar la teoría de lo Accesorio: cuando accede a una actividad o industria principal de carácter mercantil, el acto será mercantil. Ej. Cuando llevo una determinada mercadería desde un establecimiento de comercio a otra sucursal del mismo.

17

VII.

N° 7: “Las empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillos”.

Este número contempla una serie de situaciones, no una materia específica: a. ALMACENES GENERALES DE DEPÓSITO: tiene mucha relación con el derecho Mercantil, y es propio de éste. También son llamados WARRANT. Son muy importantes en la actividad económica moderna. No se habla de un establecimiento en el que guardemos cosas, sino que son establecimientos que reciben mercaderías y que le entregan 2 documentos al depositante: o Un recibo de depósito o Un vale de prenda o warrant Nacieron como una necesidad en la comercialización de los productos, cuando éstos por distintas razones, no se quieren o no se pueden hacer de inmediato. Ej. Un agricultor que cosecha trigo. Puede ocurrir que no tenga las bodegas adecuadas para guardar los quintales de trigo, por lo que debe llevarlo a un lugar de warrant, si es una bodega común y corriente solo le darán un recibo. El almacén general de depósito además de dar un recibo, desempeña otra actividad: por ejemplo, en el caso de que el problema no es sólo guardar materialmente el trigo, sino que no quiere comercializarlo de inmediato por un tema de oferta y la demanda, y no le urge venderlo; o puede no tener un comprador. Para eso está también el almacén; negocio la venta y vendo el trigo puesto ahí, el comprador lo revisa ahí, le endoso al comprador el certificado de depósito, y le transfiero la mercadería por medio del endoso del certificado de depósito. Si de repente tengo un apuro económico, puedo vender una parte, o puedo ir al banco y pedir un crédito, por el cual el banco me pedirá una garantía. En este caso le doy como garantía el trigo por medio del endoso del certificado de depósito. En el fondo, los almacenes generales de depósito cumplen una función extraordinaria: 1. Sirven para guardar la mercadería y transferirla posteriormente por medio de un endoso. 2. También sirven para constituir prenda o garantía por la misma vía, evitando el traslado innecesario del depósito. Para el empresario que tiene un almacén general de depósito, estas operaciones son mercantiles. También normalmente lo son para la contraparte, (no en el ejemplo anterior del agricultor), sí para una industria y su mercadería.

18

No obstante están señalados, existe un cuerpo legal que regula el Almacén General de Depósitos, la Ley 18.690, que se encuentra en el apéndice del código de comercio. b. EMPRESAS DE PROVISIONES O DE SUMINISTROS: 1. EMPRESAS DE PROVISIONES: se ha entendido generalmente que son aquellas que concurren a propuestas y que proveen de productos al por mayor. Tienen carácter mercantil. Ej. La Dirección de Aprovisionamiento del Estado. 2. EMPRESAS DE SUMINISTRO: se consideran tradicionalmente aquellas que proveen de servicios públicos, de ciertos elementos básicos. Ej. Agua potable, electricidad, empresas públicas de aseo, etc. Para estas empresas, las obligaciones que realiza son mercantiles. Para los usuarios, se debe atender a la Teoría de lo Accesorio (va a ser civil o mercantil, dependiendo de la operación). c. AGENCIAS DE NEGOCIOS: son organizaciones permanentes (se discute si cabe la agencia de turismo, agencias de representación de famosos, futbolistas, agencias de empleo, etc.) Para estas agencias, sus operaciones son mercantiles, para la otra parte no. d. MARTILLO: se refería a las Casas de Martillo, hoy Martillero. Hoy en día no son funcionarios públicos, antes eran designados por la autoridad. La ley que los regula es la Ley 18.118, que se encuentra en el apéndice del código. Los martilleros, son personas naturales o jurídicas encargadas de vender bienes al público y al mejor postor. Respecto de ellos, no cabe duda que sus actos son mercantiles. Para el que encarga la venta, va a depender, y se debe seguir la teoría de lo Accesorio, revisando si su obligación es civil o mercantil. Además de estar contemplados aquí los martilleros, y de reglamentar sus actividades dentro del código, (derogadas orgánicamente por una ley especial), hay que hacer un alcance en relación con lo que es propiamente un martillero desde el punto de vista comercial, es un COMISIONISTA. Si quiero vender bienes, contacto a un martillero y le encargo la venta de bienes determinados, obtendrá un porcentaje de dinero (comisión), por la venta. El código lo contempla dentro de las formas de mandato (especies de comisionistas: para comprar y para vender), va a ser un martillero, si lo hace en pública subasta o en organizaciones establecidas.

19

VIII.

N° 8: “Las empresas de espectáculos públicos, sin perjuicio de las medidas de policía que corresponda tomar a la autoridad administrativa”.

La última parte de este número, no tiene que ver y no viene al caso. No se relaciona con los actos de comercio. Todos los espectáculos públicos, ya sean de orden deportivo, artístico, cultural, etc., caben dentro de esta hipótesis, pero aquí habla de las empresas de espectáculos públicos. ¿QUIÉNES SON LOS EMPRESARIOS PÚBLICOS?  Debemos pensar en la época de creación de la norma, donde los eventos públicos eran gratuitos. Se piensa en el teatro, espectáculos vivos. El empresario en el fondo, realiza un acto de intermediación entre los actores y el público, por lo tanto en estos espectáculos en los que hay una intención de lucro (si no existiera la intención de lucrar, no estarían aquí, como los empresarios que administran espectáculos en museos, que son gratuitos). Hacen el papel de intermediación en espectáculos remunerados, teniendo ganancia o utilidad. IX. N° 9: “Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderías transportadas por canales o ríos”.

El transporte a través de canales y ríos, se considera terrestre. Este numeral no habla de cualquier empresa de seguros, sino que debe ser a prima. El seguro hoy en día, y cada vez más, adquiere extraordinaria importancia. Han invadido una serie de campos, siendo una institución transversal. Sin embargo, a la época del código, el ámbito del seguro era más restringido. Se aceptaba nada más que el seguro de incendio, y en forma reciente, se estaba aceptando el seguro de vida (respecto de este existía una discusión de inmoralidad de esto, ya que la vida es sagrada, produce una inducción al delito, etc.) El seguro admite clasificaciones, como: o SEGURO DE COSAS: seguro de incendio por ejemplo; SEGURO DE PERSONAS, como el seguro de vida; o SEGUROS TERRESTRES; SEGUROS MARÍTIMOS, etc. El seguro, además puede operar de 2 maneras: a. SEGURO A PRIMA: esta es la declarada como mercantil en el ART. 3 n° 9. La prima de un seguro, es el precio que se paga por transferir el riesgo de un bien.

20

Ej. Tengo asegurada mi casa contra incendios, porque no estoy dispuesta a asumir el riesgo. Por ello transfiero ese riesgo a la compañía aseguradora, la cual me cobra por el riesgo que asume, una prima. b. SEGURO MUTUO: esta forma es menos común, y se caracteriza porque además de participar del contrato de seguros, también lo hacen del contrato de sociedad. Ej. Un conjunto habitacional. En vez de que cada uno asegure su casa, pueden celebrar un contrato de seguro mutuo entre ellos, en que la característica fundamental es que todos tienen calidad de asegurados y aseguradores. Si uno experimenta un siniestro, concurren todos. En la práctica no van a concurrir todos, por ello se fija una cuota periódica, evitando que deban concurrir todos una vez producido el siniestro. Requieren de organización y que todos los miembros de la mutual sean afines, es decir, que aseguren cosas homogéneas. Se usa en instituciones para el seguro de vida, y es descontado por planilla. Estos tipos de seguro no son mercantiles, ya que la misma persona es aseguradora y asegurada, no hay intención de lucro, por lo que no cumple con las características de los actos de comercio. Visto desde el punto de vista del ASEGURADOR, es decir de quien asume el riesgo, el acto es mercantil. Pero desde el punto de vista del ASEGURADO, va a ser siempre un acto civil, ya que el seguro no puede ser jamás un motivo de ganancia o lucro. El contrato de seguro es absolutamente civil, ya que no lucra con él, sino el contrato sería un inductor para cometer hechos ilícitos. El seguro tiene un carácter meramente indemnizatorio: ART.512 del código. 21. MARZO. 2011 N° 10: “Las operaciones sobre letras de cambio, pagarés y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio”.

X.

Se refiere a los ACTOS DE COMERCIO FORMALES. No juega respecto de ellos el encabezamiento del ART. 3, que da lugar a que existan actos mixtos. Este número contiene actos de comercio cuyo carácter de comercio o mercantil es absoluto, siempre tienen carácter mercantil. Respecto de ellos no tiene aplicación la teoría de lo accesorio. En una modificación al ART. 3, este número no quedó bien redactado, y no ha sido posible corregirlo a lo largo del tiempo. El número 10, se refiere a los actos relativos a los títulos de crédito representativos de dinero. Habla de las operaciones sobre letras de cambio, pagares y cheques, que son los títulos de crédito representativos de dinero característicos. Éstos toman el nombre en derecho comercial, de EFECTOS DE COMERCIO. 21

el protesto de los mismos en el caso de no ser pagados. el vencimiento y pago de éstos. Esto se relaciona con otras materias. El acto es mercantil per sé por la misma razón anterior. se refiere a los actos jurídicos que recaen sobre estos documentos. El legislador en esta misma idea agrega. SIN ATENDER A SU CAUSA U OBJETO: aquí está la razón de porqué estos actos de comercio son formales. cuando por ejemplo. como la fianza (garantía personal). sino que porque dio 22 . CONSIDERACIONES: 1. (que será distinto si está extendido nominativamente o al portador). tampoco interesa la calidad de las personas que en ellos intervengan. el cobro. La suscripción del documento (aceptación en el caso de la letra de cambio).Además se refiere sobre DOCUMENTOS A LA ORDEN. El contrato de cambio. pero esto es un error ya que estos son documentos. no interesa la causa y el objeto. REMESAS DE DINERO DE UNA PLAZA A OTRA HECHAS EN VIRTUD DE UN CONTRATO DE CAMBIO. En la fianza debe dirigirse primero contra el deudor principal. siempre se responde los TÍTULOS DE CRÉDITO. la transferencia del documento. Todos los actos derivados de ese documento. ya que son todos mercantiles. por lo tanto el legislador alude a operaciones o actos que versan sobre estos documentos y no a los documentos en sí. Son actos de comercio. que se vinculan a los efectos de comercio. 4. pero la aceptación o suscripción de ese pagaré es un acto de comercio. En la última parte. Ésta es más eficaz incluso que las otras. y el acreedor puede dirigirse directamente contra cualquier codeudor solidario. no solo porque se mencione aquí como acto de comercio formal. NI LA CALIDAD DE LAS PERSONAS QUE EN ELLOS INTERVENGAN. si el sujeto es comerciante o no. no actos. para pagar los estudios de un hijo el padre acepta un pagaré a favor del establecimiento educacional. por lo tanto puede tratarse de operaciones que dan cumplimiento a una obligación civil. serán siempre mercantiles. esa obligación no puede ser más que civil. el aval o garantía cambiaria de estos documentos. se refiere a las remesas de dinero hechas de una plaza a otra en virtud de un contrato de cambio. 3. Hay otra garantía personal que no es un contrato propiamente tal: la solidaridad pasiva. Respecto de los actos de comercio formales. Por ello la ley dice: “las operaciones sobre”. 2. ya que no hay beneficio de excusión. Ej. Lo principal son los actos de comercio. hace falta una coma entre cheques y documentos. tiene una enorme importancia en el estudio del derecho Comercial. porque no se atiende a su causa o a su objeto.

el contrato de cambio ha perdido su importancia práctica. es a pagar o hacer pagar a la otra una cierta cantidad de dinero. CONTRATO DE CAMBIO  Consiste en una convención en virtud de la cual una de las partes. no solo por la letra de cambio. Hoy en día. basta una remesa bancaria de una plaza a otra. Hoy se puede ejecutar de diversos modos. N° 11: “Las operaciones de banco. la letra de cambio. Son muchas. CONCEPTO DE CONTRATO DE CAMBIO ART. a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convención”. 23 . en una plaza distinta de aquella en que se celebró la convención. 620: “convención por la cual una de las partes se obliga. jugaba un papel primordial. Se refiere a 3 materias distintas: a. Se desvincularon el contrato y la letra de cambio. XI. La letra de cambio perdió el monopolio para ejecutar el contrato de cambio. Este pago debe hacerse en una plaza distinta de la que se celebra el contrato: por eso que el número 10 habla de las REMESAS DE DINERO. se obliga a pagar a la otra cierta cantidad de dinero. 2. no así desde el punto de vista teórico y del estudio del derecho comercial. 620) CARACTERÍSTICAS DE ESTE CONTRATO: 1. por los medios de comunicación que existen. las de cambio y corretaje”. la actividad mercantil en la época que se desarrollan las primeras instituciones de derecho comercial.origen en la fuente a la letra de cambio. se crea como instrumento adecuado. mediante un valor prometido o entregado. radica en que el comercio. La importancia de este contrato. A su vez. y están señaladas en el ART. por ello la letra de cambio se denomina así. la letra de cambio hoy no tiene porqué ser girada o pagada en plazas distintas. ya que nace para realizar el contrato de cambio. éste es el documento que se emite en virtud de contrato de cambio. (ART. Para ejecutar este contrato. mediante un valor prometido o entregado. OPERACIONES DE BANCO: son aquellas que realizan o ejecutan los bancos o las instituciones financieras. Que versa sobre dinero: a lo que se obliga una de las partes. 83 de la Ley General de Bancos.

lo cual nos lleva a tener presente que la acepción CAMBIO en derecho comercial. dijimos que los actos sobre inmuebles están fuera del derecho comercial. tiene varios significados. Si compro dólares para viajar o para encargar remedios a Europa. es civil. es un comisionista que recibe una comisión por la labor que realiza. por ejemplo si el titular de un establecimiento de comercio tiene unos remanentes que aún no utilizará y los deposita en el banco para que den intereses. b. y ya no se requiere el nombramiento de la autoridad. En cuanto al corredor. porque se refirió a él en el número anterior. Se refiere al trueque o cambio de monedas. que es un intermediario asalariado de acuerdo a la definición del código. este acto será comercial. en relación con los bienes raíces. es mercantil el acto. por ejemplo si pido un préstamo al banco para pagar la colegiatura. se debe aplicar la teoría de lo accesorio. Las operaciones de cambio son mercantiles para la casa de cambio. 24 . Atiende más a la función que desempeña el corredor. c. No hay acuerdo al respecto. más propiamente es un comisionista. fundamentalmente para comprar y vender. Pero cuando es de propiedades. es comercial. se han abierto un poco en este aspecto. al igual que los martilleros. Hoy se consagra la libertad de corretaje. ¿Y desde el punto de vista del cliente que acude a la casa de cambio?  Depende de la intención con la que se acuda. pero sobre inmuebles se escapa del ámbito del derecho Comercial. OPERACIONES DE CAMBIO: ¿a qué cambio de refiere el código?  No al contrato de cambio. pero últimamente las legislaciones mercantiles en el derecho comparado. Si está accediendo a un acto civil. Y para el particular que opera con el banco. y por lo tanto en las legislaciones más modernas. OPERACIONES DE CORRETAJE: está considerado fundamentalmente desde el punto de vista del corredor. Relacionado con este aspecto. esa es una operación de cambio. el corretaje se considera mercantil siempre.Todas ellas tienen carácter mercantil para el banco. primitivamente los corredores eran considerados funcionarios públicos. pero luego se optó por la libertad absoluta para ser corredor. será civil. El CORREDOR es un mandatario. Son dos ideas que chocan. ya que el corretaje es mercantil. Cuando uno va a una Casa de Cambio a comprar dólares. Aquí hay un problema. en el que no se ha llegado a acuerdo en la doctrina: ¿QUÉ PASA CON EL CORRETAJE DE PROPIEDADES?  Es el corretaje más común. incluido el de propiedades y el de actividad agrícola. también si uno va a vender. Si lo hago con ánimo de lucro. Pero si accede a una actividad principal de carácter mercantil. Aquí se habla de corretaje sin apellido.

agrega “y los demás actos concernientes al comercio marítimo”. Por ejemplo. donde se transan títulos intangibles. aun cuando existe un derecho especial que regula las relaciones laborales. 2. lo hizo enfocándose en la bolsa y los que operan en ella (corredores de bolsa). después de mencionar 2 contratos propios del comercio marítimo. admiten una gran clasificación: terrestres y marítimos. El número 18 revela la amplitud de lo anterior: “las remuneraciones de la gente de mar queda dentro del derecho mercantil”. bonos. Más aún. Generalmente tanto textos como profesores. Con las operaciones de bolsa. como las de productos agrícolas. todo lo relativo al comercio marítimo queda dentro del ámbito del derecho comercial y sus actos son siempre mercantiles. El derecho Comercial nace a partir del comercio marítimo. Además lo hizo pensando en las BOLSAS DE VALORES. cuando el número 16 está reconociendo lo que se acaba de señalar. se debe ver si la acción la realiza con ánimo de lucro o no. si la compro con la intención de venderla en 6 meses. es civil. concluyen los actos de comercio terrestres. que en Chile se llama Bolsa de Comercio. N° 12: “Las operaciones de bolsa”. con excepción de los actos formales. todo lo derivado del mercado de valores.XII. Hoy en Chile existen otras bolsas que no son de valores. como acciones. Pero a continuación del número 12. del cliente. plantean que los actos de comercio. Nuevamente nos topamos con una idea muy semejante: el legislador al señalar estas operaciones. ya que este tipo de actos son siempre mercantiles. Desde el punto de vista de la contraparte. el legislador enumera los actos de comercio MARÍTIMOS. estas operaciones tienen carácter mercantil. Respecto de los TERRESTRES.045. un poco innecesariamente. etc. y en otros países existen las bolsas de metal. pero si una persona con una pensión compra acciones con la intención de obtener una previsión. Para la bolsa en sí como institución y para los que operan en ella. que en Chile se regula en la Ley de Mercado de Valores 18.. es mercantil. siendo un acto mixto. 1. en consecuencia por razones históricas. el problema de que pueden ser mercantiles para ambos contratantes o sólo para uno de ellos. 25 . se nos plantea. sin intención de venderla y que permanezca en su patrimonio.

compra y venta de naves. N°14: “Las asociaciones de armadores”. Los empresarios se aseguran entre ellos. anteriores al derecho Romano. Acerca de las AVERÍAS. XVII.XIII. N° 17: “Los hechos que producen obligaciones en los casos de averías. Se llaman ARMADORES O NAVIEROS. SEGUROS: relacionar con el seguro marítimo. Se refiere a aquellos contratos de transporte. que consiste en que se pone a disposición del fletador una nave equipada y armada. carena. sus aparejos y vituallas”. seguros y demás contratos concernientes al comercio marítimo”. sobre la avería gruesa. N° 16: “Los fletamentos. son accesorios de la nave. son aquellas que limpian los fondos. versan las primeras normas sobre derecho Mercantil. XV. ya que las compañías de seguro no lo hacen por las sumas cuantiosas que esto significa. y la carga queda en depósito por ejemplo. También se le llama empresario marítimo. o o o o XIV. naufragios y salvamentos”. Estas empresas de construcción de naves. APAREJOS. que explota la nave y la inscribe a su nombre. se conocen como ASTILLEROS. que operan en los puertos donde zarpa o llega la nave. persona natural o jurídica. La nave cuando zarpa debe estar dotada desde un principio. depósitos o consignaciones marítimas”. que solucionan el conflicto de cómo concurren los que 26 . ya que al casco de la nave que queda bajo el mar se van pegando cosas. FLETAMENTO  Es forma de explotación de nave. produciendo un peso muerto para la nave que hay que limpiar. N°15: “Las expediciones. y demás contratos concernientes al comercio marítimo. Es la empresa. depósitos y consignaciones marítimas. XVI. CARENAS. N°13: “Las empresas de construcción. Las asociaciones de armadores son las que aseguran las naves. transportes. VITUALLAS: aprovisionamiento de la nave.

cuando ocurren sucesos que traen aparejados costos extraordinarios y pérdidas para algunos de los navegantes. etc. N° 19: “Los contratos de los corredores marítimos. tienen el primer derecho a pagarse. pilotos lemanes y gente de mar para el servicio de las naves”. es una obligación exigida por el puerto. canales. caminos. lo que significa aumentar los gastos por el recorrido extra. ¿QUÉ SON LOS PILOTOS LEMANES?  Son los pilotos que entran al puerto las naves. N° 20: “Las empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia. Se agrega el año 1977 un nuevo número. Las remuneraciones de la gente de mar se encuentran sometidas al derecho Comercial. pero en otros países los puertos están en ríos o lagos. instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza”. que tiene relación con el corretaje de bienes raíces. SALVAMENTOS: es muy importante la norma referida al salvamento desde el punto de vista jurídico. XX. caminos. Hoy los contratos de trabajo quedan sometidos a la legislación del trabajo. dirigido a las naves más próximas. capitán. Ej. como edificios. puentes. De lo contrario. XVIII. Son aquellos pilotos expertos en navegación en determinados lugares que presentan dificultades. Nuestro país es un puerto a mar abierto. En ciertos puertos. como edificios. etc. La prelación de créditos. o sea el orden en que se paga a los acreedores cuando el patrimonio del deudor no alcanza y es insuficiente para pagar todas sus deudas. Rotterdam. son aquellos que ayudan o dan auxilio a las naves. las que deben concurrir al salvataje y se deben desviar para estos efectos.participan de la aventura marítima. que los conduzca un piloto experto para llegar al éste. N° 18: “Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo. aun siendo un capitán extranjero. XIX. En el ámbito humanitario y económico. poder verse expuesta a sanciones. un piloto lemán conduce la nave en la navegación difícil. porque altera las normas sobre prelación de crédito en el derecho marítimo. puentes. desagües. y llegar a ellos es muy difícil como en Hamburgo. 27 . La GENTE DE MAR. porque son empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia. quienes concurren al salvataje. el 20. se modifican por las características especiales que tiene el hecho de que una nave tenga dificultades y lance el SOS. oficiales y tripulación”. Cuando una nave atraviesa el estrecho de Magallanes. se desincentiva la cooperación entre naves ante una emergencia. Se refiere a ciertas empresas que no cabían dentro del concepto original del código.

2 CC: 28 o o o . ha ido disminuyendo. la prenda y la fianza mercantil. incluso aquellas constituidas para ejecutar actos que no son mercantiles. En el derecho Comercial tiene más importancia y fuerza que en el derecho común (ART. porque el ART. las cauciones mercantiles. debieran ser el objeto del derecho comercial. 2059 del código civil. que existen actos de comercio que no están mencionados en este artículo: o Contrato de cuenta corriente mercantil: el primero que legisló sobre el tema. se abre camino la idea de que el derecho comercial en su concepción más moderna. Este artículo. también reglamentadas en el código. Ahí se ve que el problema de cuándo una sociedad es civil o mercantil. la nueva Ley de Quiebras y otras disposiciones. Tampoco está el contrato de préstamo o el mutuo mercantil. LA COSTUMBRE MERCANTIL Está dentro de las fuentes del derecho mercantil. porque además hay una especie de consenso en legislación comparada de que toda sociedad debe ser mercantil. reglamentado en el código de comercio. Debemos hacer presente. el elemento determinante es la empresa. que siempre será mercantil independiente de su objeto. no era un concepto legal. como la ANÓNIMA. En esa legislación se considera que toda empresa por el solo hecho de serlo. ya que versa sobre bienes inmuebles. Jamás la hipoteca. porque fue una elaboración de Ocampo. Con esto termina el estudio de los actos de comercio. Esto ha pasado nuestra legislación con algunos tipos de sociedades. han incorporado a la empresa como objeto del derecho Comercial. Éste debe comprender a toda organización denominada empresa. Es en las sociedades DE PERSONAS donde aún subsiste la distinción entre sociedades civiles o mercantiles. En Chile estuvo atrasado el concepto mismo de empresa. pero sí la Ley de Quiebras recoge esta idea respecto de lo que antes se llamaba DEUDOR COMERCIAL. esta omisión es la menos importante. No están mencionadas las sociedades mercantiles: en realidad. fue nuestro código. es el derecho de la empresa. Es una importante fuente del derecho. es decir. porque es como una apertura de la legislación mercantil. Estas ideas aun no penetran con fuerza en nuestro derecho. salvo la de naves. Hace un tiempo en el derecho comparado. Tampoco las obligaciones accesorias. da la norma para calificar una sociedad como mercantil.Esto.

A propósito del derecho marítimo. cuando no le consta al juzgado en que se invoca la costumbre.costumbre según ley). o o O 29 . puede abarcar todo el territorio de la República o solo una localidad. I. COSTUMBRE MERCANTIL: como es en silencio de la ley. II. COSTUMBRE NACIONAL: y extranjera. en: o SEGÚN LEY. debe acreditarse como medio restrictivo. constante y uniforme. COSTUMBRE JURÍDICA: y la interpretativa. con la convicción de que responde a un imperativo jurídico. la costumbre suple el silencio de la ley. puede ser: o CIVIL o MERCANTIL Por último. el código establece que los plazos de estadía de las naves en los pueblos. y o EN SILENCIO DE LEY. por ejemplo en la navegación por aguas interiores hay una serie de costumbres locales que no tienen necesariamente una aplicación en otros lugares del país en que la navegación es de mar abierto. La costumbre contra ley no tiene lugar en ninguna parte. realizada por largos períodos de tiempo. CLASIFICACIÓN DE LA COSTUMBRE La costumbre puede ser clasificada según su aplicación. La costumbre nacional. o CONTRA LEY. se puede acreditar por cualquier medio de prueba. se rigen por la costumbre que rige en el puerto que se trate. En el derecho mercantil. llamada también TÉCNICA. puede ser: (especial importancia en derecho Marítimo) o NACIONAL o EXTRANJERA ¿QUÉ ES LA COSTUMBRE?  Es la práctica generalizada. sirve para distinguir a la costumbre de los usos y prácticas. en este caso se debe derogar la ley. o PRUEBA DE LA COSTUMBRE: COSTUMBRE CIVIL: el código no fija requisitos. Este es un caso en que la ley se remite a la costumbre. La OPINIO IURIS. Además.

(a diferencia del derecho común. El testimonio fehaciente de 2 sentencias que aseverando la existencia dela costumbre. La disposición tenía mucha validez a los tiempos de dictación del código. que eran especiales y conocían exclusivamente de cuestiones mercantiles. 4 1. 3. LA UNIFORMIDAD: los hechos deben ser análogos a lo menos. y estableció requisitos de prueba de la costumbre. y lo que ocurre en el hecho.III. entonces lo más probable. Hoy no hay en nuestro país tribunales comerciales. un poco lo que sucede en los países del COMMON LAW. GENERALIDAD: que sea utilizado por la mayoría de los que ejercen el comercio o la actividad mercantil de que se trate. ART. REITERACIÓN EN EL TIEMPO: debe ser aceptada por un espacio prolongado en el tiempo. Tendría plena fuerza en nuestro derecho la existencia de precedentes en materia de resoluciones judiciales. MEDIOS DE PRUEBA QUE ESTABLECE EL LEGISLADOR. PUBLICIDAD: debe tratarse que sean conocidos. no pueden haber costumbres confidenciales. los cuales son muy restringidos. se produjo una cosa muy trascendente: se suprimen los tribunales de comercio. Pero en el intertanto desde que se dictan las disposiciones hasta hoy. ART. en que la ley debe remitirse a la costumbre) y se impuso la tesis de darle valor a la costumbre. El elemento del conocimiento es fundamental. pero estos fueron derogados. Pero aquí sucede algo muy particular. 4. el legislador se puso muy temeroso. Debemos agregar que cuando una costumbre es invocada como fuente del derecho. el código de comercio le da la calidad de fuente del derecho. a diferencia de Valparaíso donde se conocen normalmente estos asuntos. IV. 2. que tiene su base en cómo se 30 . Cumpliéndose con estos requisitos. como Santiago. 5: Sólo se puede por 2 medios: 1. ya que se remite a los TRIBUNALES DEL CONSULADO. y no le consta al tribunal que conoce del litigio o conflicto. que denota que no había un criterio uniforme dentro de la comisión revisora del código: luego de que el código acepta la costumbre mercantil en el silencio de la ley sin mayor reparo. REQUISITOS PARA QUE LA COSTUMBRE SEA FUENTE DEL DERECHO. la prueba de la misma es restringida: cuando ella no consta a los tribunales. Que se aplique esta costumbre en la misma forma. hayan sido dictadas conforme a ella. menos secretas. dentro de lo posible iguales. especialmente si los tribunales son de lugares donde no se ventilan comúnmente cuestiones mercantiles. es que a los juzgados que conocen del asunto no les consta la costumbre mercantil.

se restringe enormemente su prueba. Respecto de las sentencias de tribunales. Desde el comienzo se consideró que cabían las sentencias pronunciadas por tribunales arbitrales. 20. Son organismos técnicos e imparciales. sino que lo que importa es que se haya suscrito antes de los hechos que motivan el juicio donde se debe probar la costumbre. 2. que se refiere a la interpretación de la ley según el uso general de aquellos que profesan una determinada ciencia o arte. en materia de costumbre. pero que no existían a la época de dictación del código. No se trata de que una vez producido el hecho suscribamos escrituras públicas para prefabricarnos la costumbre como medio probatorio. sea de una persona natural como una persona jurídica. y para interpretar los contratos y convenciones mercantiles. llevándola al derecho mercantil. 6 con el ART. se plantea una cuestión desde el inicio: ¿PUEDE TRATARSE DE SENTENCIAS DE TRIBUNALES ARBITRALES?  Hoy esta interrogante reviste mucha trascendencia. la sociedad de armadores de Chile. la cámara de comercio naviera. Los tribunales aceptaron la costumbre. Éstos conocen realmente de estas materias y la forma en que deben ser aplicadas. unipersonales o pluripersonales. 6 se refiere a la costumbre mercantil apta para determinar las palabras o usos técnicos del comercio. V. tienen una importancia capital los organismos especializados. La ley no dice de quiénes deben provenir. como la cámara de comercio. COSTUMBRE INTERPRETATIVA: Los ART. etc. es que la costumbre debe ser invocada y probada. la recogen como fuente del Derecho y la forma de probarla. Nuestro legislador abre la puerta a la costumbre en el silencio de la ley como fuente del derecho. la sociedad de aseguradores. y han resuelto en conformidad a esta costumbre. porque la tendencia en derecho Comercial es la jurisdicción arbitral. 20 del Código Civil. pero en seguida establece que si no le consta al tribunal la costumbre. Es necesario que el código se actualice en esta materia. 31 . El ART. Aquí se recoge la idea del ART.resolvió un asunto similar con anterioridad. 4 y 5 del código. CRÍTICAS A ESTAS NORMAS: En el derecho actual. La consecuencia de lo anterior. Por el testimonio de 3 escrituras públicas anteriores a los hechos en que debe obrar la costumbre como prueba. Aquí surge la relación del ART.

es fácil de entender. sólo quedando debajo de éste cuando se trata de una costumbre en el silencio de la ley. y civil para la otra. que al tratar los actos de comercio. a. pero hay varios otros que pueden tener el mismo problema. era el que pudiera existir una dualidad de legislación para determinar cuál es la ley de fondo aplicable. lo primero que debe hacerse frente a una situación de controversia. PRELACIÓN DE LAS FUENTES DE DERECHO COMERCIAL Existe uniformidad acerca de la solución a una cuestión que se ha planteado: la prelación de las fuentes de derecho Comercial. Como el número 1 se refiere a la compra. porque al igual que en la compraventa. mercantil. La costumbre se encuentra en un lugar inferior a la ley común. Tratándose de determinadas materias. como el mandato. no obstante que puede ser en la mayoría de los casos de carácter mixto. ésta adquiere mayor valor que las normas del derecho común. ALCANCES: o ACTOS MIXTOS: Tienen su origen en el encabezamiento del ART. como por ejemplo el transporte. también está regulado el mandato en ambas legislaciones. es común observar y sostener que la mayoría de los actos pueden tener un carácter mercantil solo para una de las partes. será determinar si estamos frente a un acto civil. dice “ya de parte de uno de ellos”. En este caso. porque solo está regulado por el código de comercio. 32 . Pero suponiendo que sí la hay. Lo primero que hay que hacer es determinar si es civil o mercantil. ¿CUÁL SERÁ LA LEGISLACIÓN DE FONDO APLICABLE?  Este problema surge cuando hay dualidad de legislación. Esto se denomina ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARÁCTER.VI. La primera materia en que era fundamental esta precisión de la naturaleza del acto. En consecuencia. En muchos casos. 3. tenemos que ver cuál será la legislación aplicable. Respecto de esta materia hay varias posiciones: o Algunos sostienen que se tiene que aplicar la ley civil porque es la ley común. pero si la ley mercantil se remite expresamente a la costumbre. cuando la misma materia está regulada dentro de ambas legislaciones. o mixto. se altera respecto de la costumbre si es la propia ley mercantil la que se remite a ella. es decir. la problemática de la ley de fondo aplicable no se daba.

INFORME DE PERITOS. deberá hacerlo en un tribunal civil. 1. y será comercial aplicando el mismo criterio. la absolución de posiciones y la confesión. dice que no se admitirá esta prueba en aquellas materias u obligaciones que hayan debido constar por escrito. Las normas que rigen la prueba en materia civil. Un mandato es civil. INSPECCIÓN PERSONAL DEL JUEZ. CONFESIÓN. que debe constar por escrito toda obligación que contenga la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga más de 2 UTM. se da cuando la ley exige escritura pública. debe ser en un tribunal comercial. b. 1709 CC. TESTIGOS. En materia civil son: INSTRUMENTOS PÚBLICOS Y PRIVADOS. La constitución de una sociedad exige escritura pública. Agrega el ART. Pero este problema no se da en Chile. Si se demanda al comerciante. es a propósito de la prueba: porque no es igual en cuanto a los medios y al valor probatorio la civil que la comercial. Esta norma no vale en derecho comercial. ya que se puede acreditar por testigos cualquier obligación mercantil. cuando versa sobre actos civiles para el mandante. 1708 CC. Tiene validez amplia la prueba de testigos en materia de negocios mercantiles. En materia comercial se descarta la diferencia en presunciones (porque las determina la ley). en la inspección personal del tribunal. se diferencian fundamentalmente en los medios de prueba. si es el comerciante quien demanda. PRUEBA DE TESTIGOS: En principio. 33 . Debemos ver según la ley del obligado o demandado. El tercer aspecto de importancia.o o Otros sostienen que se tiene que aplicar la ley mercantil porque debe primar la norma especial Sin embargo. Esta es la ley que se aplica. 128. C. no son idénticas a la prueba mercantil. También tiene importancia para la competencia de los tribunales cuando habían tribunales comerciales: se aplica la ley del demandado u obligado. y se demanda ante el juzgado civil o comercial. La única EXCEPCIÓN. Ej. ya que no existen tribunales comerciales. ninguna de ellas es correcta. Y PRESUNCIÓN. Las diferencias se dan en lo referido a la PRUEBA INSTRUMENTAL y a la PRUEBA DE TESTIGOS. ART. el derecho civil en su ART.

la escritura pública pierde el carácter dado en la legislación civil de intocable. En caso civil. la legislación mercantil va más allá de lo que podemos pensar en materia probatoria. La legislación comercial agrega en su ART. 129: los juzgados de comercio. que pertenece a materia de derecho Tributario. el cual recaerá dentro de la categoría de los instrumentos privados. 34 . Cuando ha sido presentado o hecho valer en juicio. ART. INSTRUMENTOS PRIVADOS: Se agrega una situación: ¿DESDE CUÁNDO TIENE FECHA CIERTA UN INSTRUMENTO RESPECTO DE TERCEROS?  Este tema siempre ha preocupado al legislador.2. porque los libros de los comerciantes constituyen medio de prueba. Cuando muere una de las personas que suscribe el documento. Interesa al derecho mercantil. que los instrumentos privados que guarden uniformidad con los libros de los comerciantes. ya que la prueba se puede prefabricar. es cuando el instrumento privado guarda relación o uniformidad con los libros de los comerciantes. La prueba de testigos puede adicionar el contenido de las escrituras públicas. podrán admitir prueba testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de una escritura pública. En derecho mercantil. No interesa la contabilidad propiamente tal. El problema de este asunto. Lo que sorprende es que se puede alterar su contenido. 127. Además. hacen prueba respecto de terceros en cuanto a su fecha de otorgamiento. adquiere fecha cierta por ejemplo: o o o Desde que se protocoliza: se incorpora al protocolo del notario. es que afecta a terceros. pero en materia comercial puede declararse que esto no fue así. Podría ocurrir que en una escritura pública se declare que el precio de la operación ha sido íntegramente pagado: en materia civil frente a esta declaración no hay nada que hacer. atendida las circunstancias de la causa. El agregado del derecho comercial. Esto se relaciona con las OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES en materia comercial: una de ellas guarda relación con la contabilidad mercantil.

sino que es mercantil. y restringiéndola en otros. Pagar las contribuciones de mi casa con un cheque. 3 n° 10. 3 n° 1 inciso 2. MARZO. cuando recae SOBRE BIENES INMUEBLES. pero por acceder a una actividad mercantil. y no tiene la intención de vender el bien. conforme al inciso 1 del n° 1. el caso del agricultor que compra envases para venderlos después. usado como una excepción frente a la regla general. Lo mismo opera al revés: una compra meramente civil. etc. Luego dice “SIN EMBARGO”. con la intención de obtener ganancia. pero como accede a una actividad agrícola. Ej. de comprar. puede dejar de serlo. 35 . Aquí no hablamos de la accesoriedad jurídica. Juega plenamente el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. pasa a ser mercantil. vender o arrendar el bien que compró o permutó. La compra en sí es mercantil. la compra mercantil debe llevar implícita la intención o ánimo de quien la ejecuta. TEORÍA DE LO ACCESORIO: Su origen está a propósito de la compra y permuta mercantil: ART. b. Los ACTOS FORMALES. (Inciso 2) Una compra o permuta de carácter mercantil. Será siempre civil. aun cuando se realice con un afán especulativo. pasa a ser mercantil si su destino es complementar accesoriamente una industria principal que no es civil. si accede a una industria principal que no es mercantil. El comerciante que compra un bien para vender sus productos. a pesar de que no es mercantil el acto en sí. no son actos de comercio: la compra o permuta que estén destinados a complementar accesoriamente una industria principal de carácter civil. o la colegiatura con un cheque. contenidas en el ART. como operaciones sobre títulos de crédito. pasa a ser comercial. sino que civil. La compra con ánimos de vender. sino que hablamos de una ACCESORIEDAD ECONÓMICA. Lo mismo. Fija cuando la compra o venta es mercantil. Es decir. La teoría de lo accesorio amplía en algunos casos el ámbito de la mercantilidad. está realizando una compra civil.23. pasa a ser civil. Por mucho que la operación acceda absolutamente a un acto civil. Esta regla tiene excepciones: a. 2011 3.

e. I. que es mucho más importante por la trascendencia que tiene. dice que: “son comerciantes. ¿QUÉ ENTIENDE NUESTRA LEGISLACIÓN POR COMERCIANTE? ART. Porque nos deja claramente manifiesto. “No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio. realiza estos actos por un mandato. el derecho de los actos de comercio. 36 .UNIDAD N° 4: LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL 1) SUJETO INDIVIDUAL DE DERECHO COMERCIAL Para referirse a la persona del comerciante. objetivo. subjetivo. Pero queda igualmente sujeto respecto de los efectos de este acto realizado. Por eso dice que no son comerciantes aquellos que realizan esporádicamente actos de comercio. Su importancia radica en varios conceptos: a. QUE REALICE ESTA ACTIVIDAD POR CUENTA PROPIA. Ser comerciante exige habitualidad. Por ejemplo. b. pero se entiende: QUE LO HAGA CON CARÁCTER PROFESIONAL. pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto”. porque la gente asocia el otro término al comerciante individual. Se agrega QUE SE HAGA EN FORMA HABITUAL. y no al colectivo. El EJECUTAR ACTOS DE COMERCIO: en eso consiste. que a raíz del proceso codificador el derecho comercial dejo de ser el derecho de los comerciantes. como las sociedades mercantiles. 8. es mejor usar la expresión SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL. CAPACIDAD: requisito de fondo. d. hacen del comercio su profesión habitual”. No lo dice la disposición. un ejecutivo de un banco no es comerciante. En este concepto se alude a ciertos requisitos o elementos: a. 7. b. No se capta en toda su intensidad esta disposición simple. y paso a ser un derecho real. sin el ART. los que teniendo capacidad para contratar. c. Dice que sin embargo. que abre el Libro I. Es el elemento material.

28. 3 señala los actos de comercio. MENOR ADULTO Son los menores de 18 y mayores de 12 ó 14 dependiendo de si es mujer u hombre. el cual tiene absoluta vigencia. la ley hasta el día de hoy exige un REQUISITO: hoy no por las razones que se tenían antes. que establece el patrimonio reservado de la mujer casada. Son considerados relativamente incapaces: ellos pueden contratar. y antes. Por un lado tenemos los PLENAMENTE CAPACES. porque si con este patrimonio personal compra un bien raíz. 5. II. ¿QUÉ PASA CON LA MUJER CASADA NO SEPARADA DE BIENES HOY? Por una parte. la ley dice que es plenamente capaz. como los menores adultos. y eso es lo que constituye la mercantilidad. y por el otro tenemos los ABSOLUTAMENTE INCAPACES. 2011 37 . se haga separado del marido. En efectos de este patrimonio y de su administración. 4. En general en nuestro Derecho. esto antes de la modificación. ELEMENTOS O REQUISITOS DEL COMERCIANTE: 1) CAPACIDAD PARA OBLIGARSE: Se debe ser capaz de ello. los que se encuentran en estado de interdicción. Una de las situaciones que contempla. independientemente de quien lo ejecute. el acto. como los infantes. Además este peculio queda afecto a las obligaciones que emanen de su actividad industrial o profesional. no puede enajenarlo libremente sin autorización judicial. en una especie de tierra de nadie. que están en una situación intermedia. es el ejercicio del comercio. se considera que quien aparece como titular del establecimiento. son personas que se encuentran en situación intermedia que debe ser analizada. cuando se alude a este elemento es porque se trata de limitar la situación de ciertas personas. Por otro lado. pero hasta por ahí. se encuentran los INCAPACES RELATIVOS. MARZO. se les considera plenamente capaces. la mujer casada y no separada totalmente de bienes. Con todo. El ART. ya que los ingresos que obtengan pasan a ser parte de su patrimonio personal o peculio comercial. pero por razones prácticas: que el ejercicio del comercio. se introdujo una modificación en el ART. Pero entre medio. hace mucho tiempo. que si tiene un establecimiento de comercio un matrimonio. es el marido. y los dos ejercen la actividad. 150 del código civil.c. O sea. Los incapaces relativos.

tampoco el elemento material. Los INCAPACES RELATIVOS son: los menores adultos y la mujer casada. y que del ejercicio de esta actividad separada nazca el patrimonio reservado de la mujer casada. Lo que se exige es que ejerza el comercio en forma separada de su marido. 38 . La persona debe estar habilitada para actuar en el campo del Derecho. Si estos bienes propios. y por lo tanto responderá con esos bienes del ejercicio de su actividad comercial o profesional. etc. 3. comercial. Ellos pueden ejercer libremente una actividad profesional. rige a la mujer casada comerciante. El código de comercio sólo se refiere hoy en día a ella como plenamente capaz. Agrega que siempre que el ejercicio de esta actividad comercial sea separada de su marido. En el fondo. 150 CC. 10 del código. Esto lo recoge el ART. industrial. Por ello. Esto lo dice el código de comercio. ya que la de goce la tienen todos los seres humanos. respecto de los bienes propios del hijo de familia. cada vez que uno se refiere a la capacidad a propósito de los actos que ejecute en el ámbito del Derecho. quien tiene la patria potestad. provienen del ejercicio de una actividad profesional. se da una situación semejante a la anterior. estos bienes entran a constituir el peculio profesional que el hijo administrará libremente. 2) REALIZACIÓN DE ACTOS DE COMERCIO: Este es el elemento material.Al hablar de CAPACIDAD. Respecto del menor adulto. hoy es plenamente capaz. nos referimos a los actos de comercio que contiene el ART. El ART. sino que es más bien una cuestión fáctica o de apreciación. pero luego de las reformas. nos referimos a la capacidad de ejercicio. la ABSOLUTA hace imposible que una persona se obligue y actúe en el campo del Derecho. ella puede administrarlo libremente. parte de la base que la excepción es la incapacidad. y también se le da capacidad para comparecer en juicio y litigar por sí en todas las cuestiones que deriven del ejercicio de su comercio. tiene el uso y goce de los bienes del hijo menor (usufructo legal del padre o madre). Desde el punto de vista patrimonial. esto queda reducido al estudio de los incapaces RELATIVOS. Con esto. A partir de la que nace el peculio industrial. 3) PROFESIÓN HABITUAL: Este no es un elemento de fondo.

Dejó de ser el derecho de los comerciantes. 1448 CC. OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES 39 . reiterada de la actividad comercial. y pasó a ser un derecho objetivo. ART. Esto no le da el carácter de comerciante al que lo ejecuta.El legislador y la doctrina coinciden en este punto. tratándose de personas jurídicas (las sociedades mercantiles). un profesional. que cuando se exige PROFESIÓN HABITUAL. que es la REPRESENTACIÓN. 3 n°4. 5) LOS ACTOS DE COMERCIO LOS EJECUTE POR CUENTA PROPIA: Es un elemento material del concepto de comerciante. nunca han exigido que esto signifique que sea una actividad excluyente. SE HAGA CON CARÁCTER PROFESIONAL: Con espíritu profesional. Algunos autores dicen que se debe exigir una organización destinada a esta finalidad. 7. que sea la única actividad del individuo. El mandatario es un instrumento del que se vale el mandante para ejecutar actos y contratos. ART. es que en el patrimonio del mandante se radican las consecuencias de dicho acto. menos aún que hoy en día hay sociedades formalmente mercantiles (que son mercantiles por su estructura. 8 es complementario de la definición de comerciante. independiente de que se organicen para ejecutar o no actos de comercio). y con ello se refieren a los establecimientos de comercio. Lo relativo al concepto de comerciante persona natural. El ejercicio excepcional de una actividad no es lo que maneja al individuo. porque aclara en forma definitiva la idea de que la legislación mercantil chilena dejó de ser un derecho subjetivo. Tiene gran importancia. se alude a una ejecución frecuente. en oposición de lo que se hace excepcionalmente. para pasar a ser el derecho de los actos de comercio. Esto viene de la raíz del concepto de mandatario. Esto rige para toda actividad. Que se realice con el ánimo y voluntad de hacer de la actividad mercantil la fuente de sus recursos. los requisitos no son fundamentalmente los mismos. ordinaria. Esta distinción es sutil. se deriva fundamentalmente del ART. III. lo que le da el carácter al mandato. Siempre que existe un mandato. Tanto la ley como la doctrina. El ART. 4) Pero la doctrina incluso exige que esta actividad o profesión habitual. ni siquiera exigen que sea pública y notoria. por lo tanto podemos decir que puede tener la calidad de comerciante.

y de Hipotecas y Gravámenes. del cual se tomará razón por orden de número y fecha. Los documentos se extractan o resumen para llevarlo al registro de comercio. permuta. ART. que se lleva al conservador. 1. La INSCRIPCIÓN DE CIERTOS DOCUMENTOS 2. 7. actos de partición. el propio reglamento alude a algunos de ellos en su ART. se dictó un reglamento sobre REGISTRO DE COMERCIO. Nos interesa estudiarlas a la luz de la legislación mercantil. una vez que se dicta el código de Comercio. Lo que ocurre es que ésta tiene una extraordinaria importancia en derecho Comercial como medio de prueba. Fundamentalmente se señalan en el ART. u otras de igual autenticidad que impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer” Al hablar de RESPONSABILIDAD. Las CAPITULACIONES MATRIMONIALES. 22 se refiere a 5 CLASES DE DOCUMENTOS: 1. 1723 CC: los cónyuges se separan de bienes durante el matrimonio (PACTO DE SEPARACIÓN DE BIENES). inventarios solemnes. que está en el anexo del código. son pactos previos al momento de contraer matrimonio. y antes de que entrara a regir. Se establecen las mismas normas que en el reglamento del CBR. se crearon los REGISTROS CONSERVATORIOS DE BIENES RAÍCES. y se enumerarán los instrumentos que de acuerdo a la ley deben inscribirse. el pacto de separación de bienes a que se refiere el artículo 1723 del Código Civil. INSCRIPCIÓN DE CIERTOS DOCUMENTOS: Cuando se dictó el código Civil. escrituras públicas de donación. 1. Son 2: 1. sentencias de adjudicación. 40 . testamentos. 22 del código. En él se tomará razón por estricto orden cronológico. de Prohibiciones e Interdicciones. se refiere a una patrimonial. Lo relativo a la CONTABILIDAD MERCANTIL: no es que la contabilidad sea materia de derecho comercial (no es ni siquiera una ciencia jurídica). y esto cabe en el ámbito del Derecho. de Propiedad.Pueden ser múltiples. “De las capitulaciones matrimoniales. Se inscribe un extracto de la escritura. venta. Respecto a éstos. El ART.

Puede suceder que contrate con un comerciante casado que tenga una solvencia extraordinaria. tutores y curadores. se pagan según la fecha de su causa. Los acreedores privilegiados de la cuarta clase. lo que trae un problema porque los menores también son acreedores privilegiados de cuarta clase. Hoy también existe la de responsabilidad 41 . que en el caso de la mujer es la fecha del matrimonio. y ante una situación económica difícil. en comandita o anónima. Los terceros así conocen la verdadera situación patrimonial del comerciante casado. tengan un verdadero conocimiento de cuál es su situación patrimonial. y de las en que los socios nombraren gerente de la sociedad en liquidación”. Es una acreedora privilegiada de la cuarta clase. La ley establece esta medida en favor de los terceros. TESTAMENTOS. 4. para que los terceros (los que son contraparte del marido en las relaciones comerciales).INVENTARIOS SOLEMNES. “De las sentencias de divorcio o separación de bienes y de las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes”. Instituciones de beneficencia. 2481 n° 3 CC. pero gran parte de sus bienes pueden ser de su cónyuge. que eran las 3 clases de sociedades contempladas por el código cuando se dictó. y se paga con antelación a otros acreedores. Se refiere a que el padre comerciante que es el representante de los hijos menores. El fundamento es el mismo que en el número 1 (medida de publicidad para los terceros). Ej. 3. la mujer casada sobre bienes del marido. La ley dice que la sociedad sea colectiva. los terceros se confían frente a este comerciante solvente. sea ésta colectiva. “De las escrituras de sociedad. ART. por la prelación de créditos. y que tiene el usufructo legal respecto de sus bienes. Dice relación con los hijos menores. y en general esta clase comprende a los que administran bienes ajenos. ¿POR QUÉ SE ESTABLECIÓ ESTO?  Es una medida de publicidad. y en general OTROS DE IGUAL AUTENTICIDAD QUE ESTABLEZCAN RESPONSABILIDADES DEL MARIDO A FAVOR DE LA MUJER. puede dar esta apariencia que no es tal. en comandita o anónima. 2. pero resulta que la mujer respecto del marido es una acreedora preferente. “De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que está bajo la potestad del padre. madre o guardador”. SENTENCIAS DE ADJUDICACIÓN que terminan con la partición de bienes.

Los DEPENDIENTES son los que atienden el establecimiento. los que se entienden con los terceros. será donde va a actuar el factor o dependiente. PLAZO PARA INSCRIBIR 15 días. LUGAR DE LA INSCRIPCIÓN: o o El Registro de Comercio correspondiente será el del domicilio del comerciante. 3. Tratándose del número 4. Incluso posteriormente. siempre se ha entendido que deben inscribirse también la renovación o prórroga de los poderes. las escrituras de constitución de sociedades o designación de liquidador. integrando el tercer requisito de constitución. ya que ha sido reemplazado por los gerentes. Independiente del tipo de sociedad de que se trate. para que se pueda seguir actuando. etc. 5. salvo tratándose de las relativas al número 4. Si antes del tiempo de término se revoca el poder. 2. es un término que hoy se usa poco. Aunque no lo diga expresamente la ley. también se debe inscribir en el registro respectivo. en los cuales son de 60 días corridos. las sociedades comerciales tienen el carácter de solemnes. se agregó el requisito para algunas. y las sociedades por acciones (figura muy moderna que se creó hace 3 años aproximadamente). o 42 . “FACTORES”. será el registro correspondiente el del domicilio de la sociedad. y se constituyen por escritura pública e inscripción del extracto en el Registro de Comercio. Son mandatarios.limitada. Respecto del número 5. todas son solemnes. de que el extracto debe publicarse en el diario oficial por 1 vez. Además este número se refiere a aquellas escrituras en que se designa un liquidador. “De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la administración de sus negocios”. En nuestra legislación. la empresa individual de responsabilidad limitada.

A partir de este año se dicta una Ley sobre saneamiento de los vicios de forma que tengan las sociedades. o Respecto de la cuarta situación: (de la constitución de sociedades) La obligación de inscribir aparte de tener finalidad de publicidad. 219 n° 11 Ley de Quiebras. La falta de inscripción lleva aparejada la nulidad absoluta del contrato de sociedad. lleva aparejada la nulidad absoluta del pacto de sociedad. se comienza a contar desde que se ejerce la actividad. ART. es la omisión de la inscripción de los documentos que la ley establece ART. no se deja a criterio del juez. La SANCIÓN GENERAL en la quiebra respecto de la omisión de inscripción de los documentos que la ley establece. se debe distinguir: o Desde que se desarrolla la actividad de comerciante. 43 . es que hay una presunción de quiebra culpable. La quiebra fraudulenta o culpable.Los plazos se cuentan desde: o o o En el caso de las sociedades. o Desde que se otorga el título. En los casos de sentencias de divorcio o separación de bienes y de las liquidaciones practicadas. Hay que acreditar que concurren las situaciones que establece la ley para estar frente a la presunción. tiene una finalidad de constitución de sociedad. es más complejo. siendo posible subsanar esta situación. Una de las presunciones. La sociedad se forma y prueba por escritura pública. Respecto de los poderes. 350 del código. y por el código a propósito de la quiebra. SANCIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO: o Respecto de los 3 primeros casos: Al legislador se le olvidó establecer una sanción. 4. Pero esta omisión la subsana la Ley de Quiebras. Hasta el año 1997. Si se realiza en forma incompleta o extemporánea. pero no en forma general. a partir de la fecha de la escritura de constitución. opera en nuestro derecho a través de una presunción. 15 días desde que se otorga. el contrato no era saneable ni podía ser ratificado.

hay un INTERÉS DE CARÁCTER FISCAL. 44 . INTERÉS PÚBLICO: salvaguardar los derechos de los terceros. por ello el ART. La obligación de llevar contabilidad siempre ha existido. Al final ambas deben coincidir). Últimamente en la evolución del Derecho. es muy antigua. Estos son los doctos que deben inscribirse según el ART. 3. 2. 22. y se declarara nulo. En INTERÉS DE LOS PROPIOS COMERCIANTES: la contabilidad les permite conocer el estado de sus negocios. y luego menciona los libros. 7 del reglamento. ya que de lo contrario deben responder. Este es un principio general del Derecho. aquellos que han sido contraparte del comerciante en alguna operación. El mensaje del código. El libro que llevaba el comerciante. por lo tanto la nulidad sólo opera entre las partes. esta obligación se conocía ya en el derecho Romano. una finalidad tributaria. se llamaba las ADVERSARIAS. Los impuestos se determinan basados en los antecedentes contables. el código de comercio señala que todo comerciante está obligado para llevar su contabilidad. En la mayoría de los casos el gran perjudicado va a ser el tercero que contrata. es al factor o dependiente. Al que más le interesa que esté debidamente inscrito. porque desde su inicio la contabilidad fue una especie de contrapartida (se lleva la columna de haberes y de deberes. Debemos tener presente que el legislador defiende al tercero de buena fe. dice que la contabilidad mercantil se considera como el espejo donde se refleja la verdadera condición del comerciante. pero hay otros que deben inscribirse y que se encuentran en otras disposiciones legales. CONTABILIDAD MERCANTIL Es la segunda obligación de los comerciantes. que debe tomarse en el sentido de que lo que interesa al legislador es el valor probatorio de los libros de los comerciantes. habla de “documentos que las leyes ordenen su inscripción”. FINALIDADES QUE SE PRETENDEN CON LA CONTABILIDAD MERCANTIL: 1. 2. entre el comerciante y el factor o dependiente. se afectaría no sólo a los factores o dependientes. En primer lugar. se dice que es el alma del comercio de buena fe.o Respecto de la última situación: Si no se inscribe el poder del factor o dependientes. sino que también a los terceros.

hoy en día forman una parte de lo relativo a la contabilidad mercantil. que los comerciantes deben llevar ciertos libros de contabilidad: O DIARIO. o DE INVENTARIOS O BALANCES. 25. porque los comerciantes ingleses en Valparaíso. El tema del idioma debe entenderse en su contexto. para que tenga valor como medio de prueba. Las leyes especiales y el código tributario han agregado otros libros de contabilidad de carácter general y especial. b. No se puede arrancar hojas de los libros de contabilidad (son libros foliados y autorizados por el SII). y o Uno que se encuentra superado: COPIADOR DE CARTAS (de correspondencia). El código de comercio. hoy se encuentran superadas por las disposiciones del código tributario. en lo referido a los libros de contabilidad. que persigue que el libro sea fidedigno. Esto quiere decir que las normas sobre libros de contabilidad. 31. como la Ley de Alcoholes. DEJAR BLANCOS EN EL CUERPO DE LOS ASIENTOS O A CONTINUACIÓN DE ELLOS. que deben llevar comerciantes que se dedican a determinadas actividades. Las señala el ART. ¿Qué pasa si un comerciante ve que se ha cometido un error. 26: se deben llevar en lengua castellana y en moneda nacional (hasta cierto punto porque aquellas que están en comercio internacional y lo llevan en moneda internacional). ALTERAR EN LOS ASIENTOS EL ORDEN Y FECHA DE LAS OPERACIONES DESCRITAS. O MAYOR O DE CUENTAS CORRIENTES. si no se pueden enmendar? La ley dice que se debe salvar a continuación tan pronto como se note. los llevaban en su propio idioma.Las normas contables que establece el código. 45 . PROHIBICIONES QUE EXISTEN Todas ellas están dadas para mantener el carácter fidedigno del libro. establece en el ART. y que no se altere el mérito probatorio: a. la Ley del Impuesto a la Renta y otras que regulan ciertas actividades mercantiles. No es la normativa del código de comercio la última palabra en esta materia. FORMA DE LLEVARLOS: Existen varias normas al respecto: o ART. y los alemanes en el Sur.

LIBROS PRINCIPALES: 1. BORRAR LOS ASIENTOS O PARTE DE ELLOS. 29: al abrir su giro. ART. mayor. DE VENTA. DE CAJAS. del 1. 2. También es imposible de llevar. Llevándose el libro de cajas y de facturas. establecido por la legislación tributaria. y de todos sus bienes. D. las operaciones que lleva el comerciante. (ART. ALTERAR LA ENCUADERNACIÓN Y FOLIATURA Y MUTILAR ALGUNA PARTE DE LOS LIBROS. y DE FACTURAS. Se EXCEPCIONAN de estas obligaciones y se autoriza a llevar 1 contabilidad simplificada a los pequeños comerciantes. como un feriante. Diciembre. y opera. LIBRO MAYOR: Es una especie de traslación que se hace de las operaciones del libro diario. En este libro. por cliente y por mercadería. Es imposible de llevar hoy en día. existen los LIBROS AUXILIARES. que son los de: O o o COMPRA. 3. ¿CUÁNDO SE INICIAN LAS ACTIVIDADES?  Hay una gestión realizada ante el SII que da un certificado de iniciación de actividades. En Chile. al término de cada ejercicio.c. el comerciante debe realizar el balance de sus operaciones durante todo el ejercicio correspondiente. Además de los denominados LIBROS PRINCIPALES (diario. todo comerciante hará un libro de inventario y balance donde se hará una mención estimativa de los activos y pasivos. (ART. E. LIBRO DIARIO: Deben asentarse por orden cronológico y día por día. muebles e inmuebles. 30) 46 . el ejercicio coincide con el año calendario. ARRANCAR HOJAS. Enero al 31. puede omitirse. HACER INTERLINEACIONES. Los 2 primeros fueron superados por la obligación de llevar el libro de IVA. 27 y 28). LIBRO DE INVENTARIO Y BALANCE: Existe hoy en día. RASPADURAS O ENMIENDAS EN LOS MISMOS ASIENTOS. de balances y copiador de cartas).

Que se haya cumplido con lo establecido en la Ley de Timbres. que tiene por objeto determinar si la quiebra ha sido fraudulenta o culpable. deben cumplirse ciertos requisitos: A. La calificación de la quiebra se hace fundamentalmente sobre la base de los antecedentes contables del comerciante. (prima el PRINCIPIO DE LA INDIVISIBILIDAD). Los libros siempre obrarán en contra del comerciante que los lleva. deben haber sido llevados en la forma que establece la ley. no sólo que se encuentren rubricados por el SII. porque la regla general es que todos los asientos. ART. Tiene mucha importancia en materia de quiebras. La legislación en esta materia tiene un tratamiento distinto para el deudor calificado del que no tiene este carácter (deudor civil). En cambio. siempre y cuando quien quiere hacerlos valer en contra del comerciante. REQUISITOS DE FORMA: i. y sólo respecto del deudor calificado. es presunción de quiebra culpable para el deudor calificado. Lo que interesa es esta situación de que los libros puedan hacer prueba a favor del comerciante que los lleva. Para que los libros de los comerciantes tengan valor probatorio. Se produce una EXCEPCIÓN a los principios generales en materia de prueba. 1704 CC. Para poder hacer esto. No llevar libros. ii. el libro de contabilidad del comerciante. el fallido (quebrado) tiene que tener la obligación de llevar contabilidad. 7. Esto tiene mucha importancia. Que no adolezcan de vicios. 8. Ej. No cabe esto respecto del deudor civil. 47 . Interesan desde el punto de vista tributario. procede el JUICIO DE CALIFICACIÓN DE CARÁCTER PENAL. Estampillas y Papel Sellado. ART. otorga o firma. 38. no los rechace en la parte que puede favorecerlo. Los libros son instrumentos privados.VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE LOS COMERCIANTES Tiene varias aristas: 6. Para que esto opere. Importa para establecer presunción de quiebra. registros y papeles domésticos harán fe contra la persona que los escribe. sino que se hayan pagado los cargos e impuestos que establece la Ley de Timbres y Estampillas. Hacen plena prueba en contra del comerciante. también puede obrar a favor del comerciante que los lleva.

se estará a lo que dice el libro del que lo exhibe. 12. Si ambos cumplen con los requisitos. No hace plena prueba.b. Es un medio de prueba para el que lo lleva regularmente y para el otro no. 11. Se refiere a un medio de prueba que posteriormente fue suprimido como tal en el CPC pero que en el CCOM sigue vigente: JURAMENTO DIFERIDO. REQUISITO DE FONDO: o Si hay un litigio entre comerciante y no comerciante. porque genera una situación poco equitativa. HIPÓTESIS QUE SE PUEDEN DAR UNA VEZ CUMPLIDOS LOS REQUISITOS RESPECTO DEL VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS: 9. Hace plena prueba. más bien constituye una sanción: ¿Qué pasa si el tribunal exige la exhibición de los libros a uno de los litigantes comerciales y éste se niega a exhibirlos sin razón suficiente?  La ley establece que se pasará por los libros de la contraparte. derivadas de actos de comercio. y en el libro de esa persona dice que se percibió tal suma. que estén de acuerdo en las partidas respectivas a las que se refiere el litigio y controversia. En este caso hace plena prueba y no se admite prueba en contrario. que se trate de causas mercantiles. Cuando están en desacuerdo los libros: hay que ver si ambos cumplen con los requisitos formales. ya que el no comerciante no tiene esta prueba a su favor. el legislador presume que el que se niega a exhibirlos. El mérito probatorio que se establece y que corresponde. porque se puede destruir el contenido de ese asiento mediante otras pruebas. por 48 . ART. 10. Los libros de los comerciantes estén contestes. no tiene valor probatorio. consiste en que una de las partes esta de buena fe pero no tiene cómo probarlo. admitiéndose prueba en contrario. está actuando de mala fe. viene de la edad media. 33. se anula esa prueba y habrá que recurrir a otro medio de prueba. Si están en desacuerdo y uno ha sido llevado legalmente y el otro no: se establece que se estará a lo que señale el libro que ha sido llevado legalmente. Es decir. Si el libro dice que pago tal suma a tal persona. porque en este caso. porque no es una obligación para él: tiene que tratarse de un litigio entre comerciantes. Ej. 13.

¿Por qué no presenta y prueba con su propio libro? OTRAS NORMAS RELACIONADAS CON EL VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS: o Se aplica el principio general en materia de prueba. el que invoca el juramento también debe llevar un libro. Este principio era muy estricto. hay otra norma: dice el código que éstos no hacen prueba por si solos. Respecto de los LIBROS AUXILIARES. Este principio lo recoge el código claramente en el ART. así como el de la cuenta corriente. salvo de partidas determinadas. 37. en que no significa otra cosa que la pérdida del medio probatorio. o independientemente de los libros principales. o La CONFIDENCIALIDAD O SECRETO DE LA CONTABILIDAD: la tendencia es que se vaya produciendo una apertura en esta materia. o 49 . en este caso se estará a lo que diga el primero bajo juramento. salvo que los libros principales se hubieren extraviado sin responsabilidad para su dueño. Si la contraparte se niega a exhibirlos sin motivo suficiente. Si una de las partes acepta los asientos que le favorecen. Esta norma seria perfecta si fuera entre un comerciante y un no comerciante. No se podía decretar por tribunales la exhibición de los libros. Persona que lava dinero por el narcotráfico. Esta institución tiene un problema que el legislador no advirtió: si estamos hablando de un litigio solo entre comerciantes. Valdrán en cuanto valgan los libros principales. Este principio ha ido cediendo por considerar que hay situaciones de un interés superior. hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes tienen o no libros. La legislación mercantil iba más allá. el ART. no tanto en el ámbito del derecho Mercantil. quien puede presumir la realización de operaciones y aplicar los impuestos correspondientes. pero en materia tributaria tiene gran importancia en relación con el SII. debe también aceptar los asientos adversos que puedan contener los libros. porque sabe que cuando pagó. Tradicionalmente. él dejo constancia en sus libros. 39. El extravío de los libros es una materia delicada. ART. Ej. o si están o no arreglados a las prescripciones de este Código. el principio fue el secreto de la contabilidad mercantil.lo que se ofrece a pasar por lo que digan los libros de su contraparte. 41 establece la prohibición a los tribunales y en general a cualquier organismo. de que la fe de los libros es indivisible.

En todas las demás situaciones. se produce cuando varias personas ejercen derechos sobre una misma cosa. Lo importante es que no provienen del pacto de las partes y del acuerdo de voluntades. 43. Una comunidad. o También en la liquidación de sociedades. Sólo se puede sacar copia o compulsas de las partidas precisas de que se trata y que versen sobre el asunto que está conociendo el tribunal. la ley dice que procede la exhibición parcial de los libros. Es una consecuencia lógica de calidad de heredero. Estos son los casos contemplados como de exhibición general: ART. como en un edificio. empezando por los socios pueden conocer la contabilidad de la sociedad. También está la exhibición parcial. o 50 . La LIQUIDACIÓN es un proceso que sigue a la DISOLUCIÓN. Generalmente se desprenden de un hecho. La más conocida es la comunidad hereditaria. para que los haga llegar al tribunal. También en caso de la comunidad de bienes respecto del comunero. 41. La sociedad ya concluyó. Los interesados. sea de oficio o a petición de partes: ART. Los libros del comerciante fallido pasan a poder en primer lugar del síndico.También establece que los tribunales no pueden ordenar ni de oficio ni a petición de parte el reconocimiento de los libros de contabilidad. y es confidencial. o También de las cuentas corrientes bancarias. Lo que se produce en caso de muerte de una persona si hay varios herederos. sus propietarios son comuneros de los bienes comunes del edificio. es una comunidad de bienes. o En el caso de quiebra. salvo en las situaciones de excepción que menciona el legislador: o En caso de sucesión universal: los herederos tienen el perfecto derecho a que se les exhiban los libros. para efectos de los procesos de liquidación. sin que haya mediado convención y lo hayan acordado así. que es la muerte de la sociedad. que sólo puede hacerse por resolución judicial. La copropiedad también es una comunidad. ya que son considerados continuadores legales del negocio por ejemplo.

628 sobre Protección de la Vida Privada. el Consejo de Defensa del Estado quería facultades amplias para ver la cuenta corriente del banco. se tiene que acotar a ver el periodo que se quiere ver de la cuenta corriente. la ley establece que procederá la exhibición parcial de partidas correspondientes. etc. el ART. denominado sobre Tráfico de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. y .Que hayan sido llevados regularmente. Esto se discutió a propósito de la cuenta corriente bancaria (cuando se debatió la ley de combate a los narcotraficantes. Hay también normativas especiales en relación a ciertos comercios: exigir receta retenida para comprar fármacos. Para ello deben cumplirse con los requisitos de forma y de fondo. De fondo: . Otras normas relacionadas con el secreto de contabilidad.Que se trate de una causa mercantil. el secreto de la contabilidad. ART. Es el medio o instrumento de que se vale el comerciante para ejercer su actividad. Hay otras generales como la patente comercial.Que no se hayan cometido hechos como los que menciona el ART. ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO Se encuentra íntimamente vinculado al comerciante. . la Ley de Alcoholes tiene un registro especial. 524 habla del seguro del Establecimiento de Comercio. De forma: . y se tenía una idea clara acerca de lo que era. el término de “ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO” existía (ART. MARZO. 31. 43. hace extensivo a las gestiones bancarias que realice el cliente. Respecto de la exhibición parcial de los libros. etc. Hay un problema en su estudio: no obstante que a la época de dictación del código.). obligaciones relacionadas con el aspecto tributario que señala la legislación o el SII. 154 Ley General de Bancos. 2011 La novedad es que los libros de los comerciantes operen como prueba a favor del que las lleva. pero nuestro código no lo trata 51 . son: o o o ART. IV. pero aun así son facultades restringidas. También la Ley 19. No son éstas las únicas obligaciones que afectan a los comerciantes.Debe ser un litigio entre comerciantes (no puede ser de otra manera ya que sólo ellos están obligados a llevar contabilidad y se encuentran en un nivel de igualdad jurídica). en todas las otras situaciones. 3 n° 2). y El DFL 1995. y .Que sean libros regulares aceptados con los respectivos timbres.30.

Esto. Jurídicamente. incorporal. y no puede haber respecto de una persona un desdoblamiento de patrimonio. Por ello se establecen varios principios dentro del código civil. La persona puede tener más de un patrimonio. fue uno de los aspectos más debatidos. a. Desde un punto de vista netamente económico. muebles o inmuebles). a su actividad comercial. no fungible. que es un engendro extraño dentro de nuestro sistema jurídico. porque en los sistemas de derecho occidental. 52 . el derecho de garantía o prenda general de los acreedores: quien se obliga lo hace respecto de todo su patrimonio. a partir del ART. DOCTRINA ALEMANA: seguida por países anglosajones. Esta dualidad patrimonial es incompatible con la idea de una persona igual a un patrimonio de la doctrina anterior. Este sistema clásico continental. y otro que no tiene nada que ver con el anterior. es decir que quedan afectos a una actividad o negocio determinando. está el patrimonio. Descansa en la idea de que dentro de los atributos de la personalidad. el Establecimiento de Comercio. es el conjunto de bienes que una persona (comerciante). por lo que causa mucho debate su referencia a este tema entre otros. 2. Habría en consecuencia una dualidad de patrimonios respecto de un particular: uno comercial en relación a su actividad. destina en forma organizada. y constituido por diversos elementos entre los que destaca la clientela. conocida como la EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. CLÁSICA O CONTINENTAL: se hace derivar del derecho Romano (Clásica). de carácter mueble. 2465. el Establecimiento de Comercio es una universalidad de hecho. DOCTRINA FRANCESA. NATURALEZA JURÍDICA DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO: Además del interés que el establecimiento de comercio tiene en sí. todos los elementos del Establecimiento de Comercio no forman una entidad independiente del comerciante.en forma sistemática. deriva del atributo de la personalidad que es el patrimonio. cuando pocos años atrás nació en nuestro Derecho esta nueva institución. por lo tanto todo lo que diremos es producto de la doctrina y de la jurisprudencia de los tribunales. Esto se llama PATRIMONIO DE AFECTACIÓN. sino que sólo lo nombra. existen 2 doctrinas muy distintas sobre esta materia: 1. De acuerdo a ella.

pero puede que sea definitorio de un Establecimiento de Comercio. productos que vende el EDC. Así fue siempre en Chile. instalaciones. pero no es propiamente un elemento determinante del EDC. Un establecimiento de comercio puede funcionar en un bien raíz que no es propio. A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan. e inmateriales.En nuestro país en principio. ES DE CARÁCTER INCORPORAL: las mercaderías. DE CARÁCTER MUEBLE: porque son de naturaleza mueble prácticamente todos sus elementos y los más importantes. No es determinante para nada el bien raíz. el patrimonio o los bienes que componen el EDC. 575 CC se refiere a estos bienes: “Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. pero que se considera independiente de los elementos que la componen. ELEMENTOS DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO Lo importante son otros elementos: materiales: mercaderías. etc. LA CLIENTELA: No existe un concepto de la clientela. en procura de sus servicios. Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales. son cosas fungibles”. que se arrienda y que se puede mudar. Este concepto no es fácil de definir. 4. no constituyen un patrimonio separado del de la persona del comerciante o titular del EDC. por lo que debemos estar a lo que se entiende por ella doctrinariamente y dentro de la jurisprudencia. ART. 53 . Nos interesan los inmateriales: i. y que no se consumen con el uso. b. CARATER DE NO FUNGIBLE: significa que tiene igual poder liberatorio. 2. Debemos entender por clientela. Se puede decir que en algunos casos es muy importante su ubicación. Se confunde el patrimonio del titular y el del EDC. y no por eso va a desaparecer. CARACTERISTICAS O ELEMENTOS DEL CONCEPTO JURÍDICO DEL EDC 1. CONSTITUYE UNA UNIVERSALIDAD DE HECHO: porque no se ha constituido ninguna organización jurídicamente al efecto. Se pueden acabar y el EDC no venderá ningún producto. hasta que aparece la EIRL. el conjunto de personas acostumbradas a dirigirse a un mismo establecimiento de comercio. c. 3. tampoco es lo más importante.

ya que eso atenta contra la libertad de realizar actividades económicas. de que el establecimiento obtenga utilidades futuras. de un Establecimiento de Comercio. Desde este punto de vista. etc. y al mismo tiempo el elemento más resbaladizo. y después aparece con otro. ii. En empresas grandes. EL DERECHO DE LLAVES: Esto tiene un problema: este derecho en derecho Mercantil. porque es un elemento subjetivo. Ej. tiene alguna defensa?  El propietario tiene que sub inscribir el arriendo al margen de la escritura pública. va a recurrir a gente especializada (como auditores). Pueden dejar de ir por miles de razones. no es lo que se entiende en el lenguaje común: posibilidad o derecho de poder ceder el local comercial o subarrendarlo. por lo tanto el comprador 54 . Ej. Todo esto deriva de la clientela. El derecho de llaves se rige por las normas del contrato de arrendamiento (en el código civil solo están las normas generales de arrendamiento pero no las de arrendamiento de predios urbanos). En derecho Comercial. pero tampoco se puede negar el que esa persona abra otro Establecimiento de Comercio en su vida.Este elemento. el arrendatario tiene que estar facultado. Significa asegurar los beneficios futuros que se pueden obtener del establecimiento. de que el establecimiento genera determinadas utilidades. Contabilidad de los últimos 5 años. es decir transferir el local. está muy ligado a la competencia desleal. y no podemos sentar reglas de carácter legal si una persona enajena su Establecimiento de Comercio. Vale decir. que es una materia muy controvertida y discutida. ¿HAY EN ESTE CASO COMPETENCIA DESLEAL?  Dependerá y se debe analizar el caso a caso. fundado en todos estos antecedentes. volumen de negocios. que es el elemento más importante en la mayoría de los casos. Si el arrendador enajena el inmueble.. Pero ¿qué hace el arrendatario si le quitan el inmueble a los 2 años siendo que en principio eran 5 años. el derecho de llaves consiste en la posibilidad fundada en antecedentes como la contabilidad. Es el derecho a subarrendar o ceder el local comercial. tiene una extraordinaria importancia a propósito de la transferencia o enajenación del Establecimiento de Comercio. y que ellas puedan mantenerse en el tiempo. es decir requiere de autorización expresa para ceder o subarrendar. Además hablamos de la posibilidad de que este conjunto de personas se mantenga fiel al Establecimiento de Comercio que se trate. Para que se pueda ceder el local comercial o subarrendarlo. quienes van a poder acreditar que sea efectiva la utilidad que la empresa dice tener. el propietario podrá pedir el término del contrato en virtud de la extinción del derecho del arrendador. porque presenta un problema insoluble en el sentido que es una cuestión fáctica. se llama la DUD UTILILLANS: el comprador antes de entrar a esta empresa que es compleja.

comprará a sabiendas de que quedan 3 años pendientes y ahí está obligado a respetarlo. NOMBRE PROPIAMENTE DEL ESTABLECIMIENTO: se conoce como nombre objetivo. Para que se pueda ceder el derecho de llaves. se tiene que estar facultado y autorizado para ceder o subarrendar el arrendatario. no así en el caso de que se haga por instrumento privado. Para que no me copien la marca. ropa. por ejemplo por su parecido. b. es un elemento del EDC que se puede transferir con él. manzana en Apple. se debe cambiar el nombre y ahí surgen los problemas. etc. ABRIL. Si soy arrendatario y el arrendador enajena el inmueble. Requiere autorización expresa. Elefante en Jumbo. Si es muy acreditado. Ej. conforme a la Ley de Propiedad Industrial. EL NOMBRE: en esta materia. Es lo que se conoce como nombre subjetivo. se debe registrar como marca comercial. que era el apellido de su titular. por las normas del contrato de arrendamiento. porque se identifica con la persona del titular. dicen relación con la competencia desleal y con el nombre. lo que crea conflictos. iv. puede ser importante: LA ENSEÑA. subarrendar. El inmueble donde funciona el establecimiento se relaciona con el derecho de llaves. Para evitar problemas. que se lleva en el Registro de Marcas. que es un departamento dentro del Ministerio de Economía. que no se puede usar su nombre en restaurant. RÓTULO O EMBLEMA. y es importantes para estos efectos. NOMBRE O FIRMA DEL TITULAR DEL ESTABLECIMIENTO: del individuo o sujeto que ejerce el comercio. porque la mayoría de las controversias producidas con motivo de la enajenación del EDC. el propietario puede pedir el término del 55 . Lo que lo distingue y que permite individualizar al Establecimiento de Comercio. etc. Farmacias REXUS. El problema se plantea cuando ambos coinciden. en el producto. se debe distinguir. debe registrarse en el Registro de Propiedad Industrial. Este derecho que consiste en ceder el arriendo. 2011 El RÓTULO es más importante (que en el Establecimiento de Comercio propiamente tal). No es transferible. y es el que opera realmente para efectos legales. 4. Toma importancia el registro de estas marcas. Pueden existir 2 nombres: a. INSIGNIA. Si el nombre objetivo no se relaciona con el subjetivo. Ha dado lugar a muchos juicios y litigios. pierde uno de los atributos de la personalidad. Se rige por el derecho Civil. ya que si coincide con el nombre del titular y se transfiere. En los productos. se registra en todas las categorías del registro: como la Coca Cola. Ej. iii.

Las mercaderías se transfieren consensualmente. no existe disposición expresa en la ley. Una prohibición absoluta lesiona una garantía constitucional. Las variables que se tienen que contemplar son muy diversas. d. Lo mismo pasa en derecho Tributario. Ej. se ha planteado en los juicios relativos a esta materia. sin perjuicio de que los recontrate. para no caer en el extremo de que un tribunal lo deje sin efecto. Ha habido casos en el que se la prohibido a quien enajena. respecto de los empleados del establecimiento de comercio. es la obligación o prohibición del cedente de hacer competencia desleal. Por otra parte. y que obligan por ello a todo aquello que por la costumbre y naturaleza de contrato se desprenda de él. tampoco la prohibición para el vendedor puede ser absoluta.contrato en virtud de la extinción del derecho del arrendador. Son muy complejos y es muy importante el análisis de los contratos de enajenación de los EDC. El aspecto más discutido y que genera más problemas dentro de la transferencia del EDC. los créditos y deudas que es la transferencia del activo y pasivo según convengan las partes. las marcas se transfieren por escritura pública e inscripción en el Registro de Marcas. el comprador normalmente exige el termino de esos contratos y el pago de indemnizaciones que establece la ley. Si no lo hace. 56 . y que señala que los contratos deben cumplirse de buena fe. Se deben aplicar los principios generales del Derecho. se declara solidariamente responsable al cedente y al cedatario. ya que jurídicamente se deben vender por separado por su naturaleza distinta. ¿Qué puede hacer el arrendatario que arrienda por 5 años y enajena al tercero? Tiene defensa: tiene que otorgar por escritura pública el arrendamiento y sub inscribirse al margen del registro para que el comprador conozca esto. Sobre esta materia. Estamos frente a una materia de por sí discutible y muy fáctica. En este caso es obvio que por la buena fe se desprende esta prohibición. Es una universalidad de hecho para efectos de la enajenación. que se venden todos los elementos conjuntamente. Ej. Pero no es así. para no contravenir su libertad de trabajo. sin perjuicio de la emisión de facturas si corresponde. en la que no se pueden establecer reglas absolutas. Sería absurdo decir que hay competencia desleal si vende un EDC en Santiago y abre otro en Punta Arenas. ya que deberá hacer esa operación tributaria que se llama término de giro ante el SII. sacar un producto similar al que producía el EDC que vendió. 1546 CC que es la buena fe. Esto significa. ENAJENACIÓN DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO: Aquí se encuentran todos los problemas. partiendo por el ART.

la sociedad ha pasado a tener un carácter preponderante. porque es la que permite reunir capital y trabajo en mayor forma de la que un empresario individual es capaz. Así pasa también a la época del inicio de la codificación (comienzos siglo XIX). comienza la diversificación. ficticia comúnmente conocida como PERSONA JURÍDICA. se refiere a las personas jurídicas. entes ficticios capaces de ejercer derecho y contraer obligaciones. por ello que entre los múltiples contratos que se regulan en el Libro IV. Así se la considera en el derecho Romano: el CONTRATO DE SOCIEDAD. De ahí la importancia que a través de la evolución del derecho Comercial ha ido adquiriendo la sociedad. Titulo 28.2) EL SUJETO COLECTIVO DEL DERECHO COMERCIAL: SOCIEDADES COMERCIALES Desde el punto de vista económico. La Constitución consagra entre los derechos individuales. y que pueden ser representados judicial y extrajudicialmente. sino que la sociedad constituye una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados. en la economía moderna tienen trascendencia las sociedades o el sujeto colectivo. más importancia que el comerciante individual. Por lo tanto a la época del inicio de nuestra legislación. Se está creando un nuevo ente. una nueva idea fuerza respecto de las sociedades. teniendo como único elemento común. Por eso que el ART. Ya a mitad del siglo XIX. Las sociedades caben dentro de ese gran concepto jurídico que es la asociación. quien fue el que por primera vez expuso y difundió un aspecto que en la época era novedoso: dijo que lo que interesaba en la sociedad no es el contrato. trata de las sociedades. En la economía moderna. ya tendiendo a su objeto o finalidad. Esta idea llega a Chile justo cuando se elaboraba el proyecto de CC. una nueva persona. que las compone un conjunto de individuos. La sociedad considerándola como la asociación de 2 o más personas. empieza a predominar en el derecho europeo. el carácter contractual de la sociedad era determinante. Nuestro CC en el Libro I después de referirse a la persona individual. pretende desarrollar una actividad para generar utilidades o beneficios. 2053 CC que abre el título relativo a 57 . derivada de las obras fundamentalmente en de Frederick Von Savigny. ART. el derecho de asociarse en organizaciones intermedias entre las personas individuales y el Estado. Andrés Bello alcanzó a conocer esto y lo introdujo en el proyecto. 545. que poniendo algo en común. Pero las asociaciones pueden ser de muy distinto tipo. ASPECTOS CONCEPTUALES RELATIVOS A LA SOCIEDAD POR LA EVOLUCIÓN QUE HA DEBIDO EXPERIMENTAR La sociedad nace a la vida del Derecho como un contrato más. A.

fueron derogadas orgánicamente por esta ley. hoy Superintendencia de Valores y Seguros. cuando dice que “Sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provenga”  Definición tradicional clásica de la sociedad. que tiene extraordinaria importancia. Todas estas normas dentro del código de comercio. éstos responden con su patrimonio personal de las obligaciones sociales: en caso contrario. 4. Ley 18046 sobre S. responderá por lo tanto con él de las obligaciones sociales. diciendo que “La sociedad forma una persona jurídica. porque en el inciso 1 recoge el concepto tradicional de siempre que se arrastra del derecho romano. Título 7 del Libro II. y sólo a fines del siglo XIX. Esto no es solo una frase. 2. 348 y ss. por regla general no responde. De esto derivan las consecuencias más relevantes en derecho Comercial. Este elemento juega en aspectos trascendentes como la ADMINISTRACIÓN Y RESPONSABILIDAD. ART. CCOM. porque establece nueva clase de sociedades en nuestra legislación. que trata sobre Compañías de Seguro. Siempre el socio que administra. un contrato más.A. que están íntimamente ligados. sino que en el derecho público. ésta se confundiría con la persona de los socios. convergen todas las sociedades en elementos comunes. B. porque hasta que se le otorga personalidad jurídica a la sociedad. La sociedad anónima también tuvo un papel fundamental en el cambio relativo a las sociedades de personas. porque ésta no nace del derecho privado. 2053 y ss. Ley 3918 de 1923. DFL 251 de 1931. ya que tiene importancia práctica. el atributo de la personalidad jurídica si se ha constituido legalmente. regida por el DL 3538 del año 1980. le otorga a la sociedad.A. PRINCIPALES FUENTES DEL DERECHO SOCIETARIO 1. Esto tiene una extraordinaria importancia que quizás no se advierte a primera vista. Bolsas de Comercio. Sociedades Anónimas. distinta de los socios individualmente considerados”. Se legisla sobre las sociedades en general y la civil en particular. el que no administra y juega un papel pasivo. responde. y crea la Superintendencia de S. ART. Pero el inciso 2. a este contrato tradicional. Si la sociedad se confunde con la personas de los socios. 3. 58 . CC. 5.la sociedad es muy curioso. Tiene desde su concepción un origen y desarrollo distinto. incorpora la idea nueva.  Es decir. que tiene entre sus atributos patrimonio propio. como una persona jurídica distinta de los socios.

se habla de copropiedad. y la comunidad también puede tener este origen.6. universal o singular. sin que ninguna de ellas haya celebrado convención alguna relativa a la cosa. el CC establece que cualquier comunero puede pedir poner término al estado de indivisión en cualquier 59 . 2. El CC dice que se prohíben las sociedades a título universal. En ambas se ejercen derechos comunes sobre 1 o varias cosas. Esto es porque el legislador siempre tuvo como idea la comunidad hereditaria. C. y solo la permite a título universal de ganancia entre cónyuges. Es un pacto celebrado libremente por los socios. que la trata como un cuasicontrato. no puede pactarse por más de 5 años. 3. ya que puede derivar de una convención o de un contrato. En cambio. La sociedad siempre nace de un hecho voluntario de las partes. Su origen es netamente contractual. Este es el concepto que da el CC en ART. La SOCIEDAD es una persona jurídica. La SOCIEDAD será siempre a título singular. Relativo a su duración: la SOCIEDAD puede ser indefinida. y deriva de un acto de voluntad y no de un hecho. SEMEJANZAS ENTRE COMUNIDAD Y SOCIEDAD 1. Ley 18. 2304. la COMUNIDAD puede ser a título universal en el caso de la sucesión por causa de muerte. que tiene un carácter universal. DIFERENCIAS ENTRE COMUNIDAD Y SOCIEDAD: 1. PARALELO CON LA PROPIEDAD ¿CUÁNDO ESTAMOS EN PRESENCIA DE UNA COMUNIDAD?  Cuando las comunidades versan sobre bienes inmuebles. Si no hay pacto. Comunidad.045 sobre Mercado de Valores. La COMUNIDAD. 2. aunque no estrictamente es así.A. pero esto es otra cosa. cuando 2 o más personas ejercen derechos sobre una misma cosa. y en el hecho cada vez se impone más la idea de las sociedades a plazo indefinido. como lo S. La COMUNIDAD carece de personalidad jurídica.

La SOCIEDAD nace siempre de un acto voluntario de quienes la constituyen. Que el aporte sea apreciable en dinero. El elemento de la esencia no es otra cosa que la estipulación del aporte. En doctrina se dice que cualquier cosa que pueda ser susceptible de prestarle utilidad. Esto tenía como fundamento facilitar la libre circulación de los bienes. Puede consistir en dinero. bienes o cosas corporales muebles o inmuebles. salvo que se haya pactado lo contrario. La idea es mucho más amplia de lo que señala el CC.Cargos u oficios públicos. En cambio. Y puede ser todo menos un contrato real. Ej. efectos (efectos de comercio). por razones éticas. Respecto de los acuerdos que se adopten: en la SOCIEDAD. más aun si son de nombramiento del Presidente de la República. y servicios (trabajo).A (50% más 1). en general en materia de acuerdos rige la ley de la mayoría. Si fuera el aporte mismo. se pude ceder libremente sus derechos o cuotas. Marca. Respecto a la cesibilidad de los derechos: en la COMUNIDAD. No se puede aportar: . EL APORTE: Poner algo en común. Especialmente categórico es esto respecto de las S. en las SOCIEDADES DE PERSONAS no se pueden ceder libremente los derechos. rige la ley de la unanimidad. sino que la ESTIPULACIÓN DEL APORTE. 2053 CC 1. D. 60 . No puede haber libre cesibilidad. El elemento de la esencia no es el aporte en sí. 4. estaríamos frente a un contrato real que se perfecciona con el aporte. porque nadie está obligado a permanecer en la indivisión. 6. En cambio en la COMUNIDAD. no su materialización. ELEMENTOS DE LA ESENCIA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD ART. 5. La COMUNIDAD generalmente nace de un hecho ajeno a la voluntad de los comuneros. Esto es el aporte que efectúan los socios. Hay PROHIBICIONES. cualquier cosa susceptible de prestar utilidad.momento.

2055 y 2068 CC. la división de los beneficios debe ser a prorrata de los aportes. y dice que no hay sociedad si cada uno de ellos no estipula un aporte. cuando dice “con la mira de repartirse las utilidades que de ello provengan”. real y apreciable en dinero.2. 2053. Permite diferenciarlo de otros contratos. No a prorrata necesariamente. Agrega que no se entiende por BENEFICIO el meramente moral. y se pacta la repartición de las utilidades a partir de la operación. debe ser económico efectivo. pero que se considera desde siempre en la sociedad: AFFECTIO O ANIMUS SOCIETATIS: Es el ánimo o intención de asociarse y de constituir una sociedad. ya que puede confundirse con un mutuo. por lo que hay que estar a lo que estipula el contrato social en relación a esta materia. tiene una importancia capital en la sociedad. Este elemento nos permite en estos casos confusos poder determinar si es una sociedad o no. La ley da una norma supletoria de la voluntad de las partes: si nada se dice. A falta de estipulación de las partes hay que ver el ART. 2068 lo dice. porque es el que nos permite en varios casos de duda. La sociedad se constituye para generar ganancias o beneficios. 61 . LA CONTRIBUCIÓN A LAS PÉRDIDAS. 4. de esa misma forma de debe contribuir a las pérdidas. PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES: Este elemento también se contempla en la definición del ART. (préstamo de uso) por una de las partes. que se refiere a los elementos de la esencia. Este elemento que es más complejo y subjetivo que los otros. A pesar de ser un elemento de la esencia no se deriva de la definición de sociedad. ART. 2055 CC. pero es una consecuencia propia del elemento anterior. debemos en primer lugar estar a lo dicho por los socios en el contrato social. ni tampoco la habrá sin participación en las utilidades o beneficios. Es una contrapartida del reparto de utilidades. Si se pacta en porcentaje. Es un elemento menos concreto. 3. Se deriva del ART. determinar si estamos realmente en presencia de una sociedad o de otro contrato. 2068. Supletoriamente deben contribuir en la misma forma en que se reparten las utilidades. ya que prima la voluntad de las partes. y el que recibe efectúa un determinado trabajo u operación. La segunda idea del ART. ya que no es su finalidad. ¿CÓMO PARTICIPAN LOS SOCIOS?  Tienen la más amplia libertad para pactarlo. La contribución a las pérdidas. La voluntad o el consentimiento dirigido a constituir una sociedad.

será mercantil. En nuestro país. Cuando la sociedad se constituye para ejecutar ambos tipos de actos. Lo que pasa es que está influida nuestra legislación por el derecho francés. Son mercantiles. Las S. independiente de su objeto. no es que el legislador prohíba que una persona aporte todos sus bienes. La denominación en latín nos indica que viene desde antiguo. para que tenga este carácter. ART. especificándolos. se prohíben las sociedades a título universal. En la jurisprudencia tiene mucha relevancia la affectio societatis. no son solemnes. y como la universalidad de los bienes es un atributo de la personalidad. 2059 CC. Civiles y Mercantiles  muy importante históricamente y en la actualidad. 62 .Quedan fuera todos los contratos que impliquen trabajo.A son formalmente comerciales. Basta que uno de los actos que figuren en el objeto social sea mercantil. señalados en el ART. como en las S. debemos ver si se han cumplido las solemnidades establecidas para ver si es una sociedad o no. En cambio en las sociedades comerciales que son solemnes. salvo entre cónyuges. ART. con lo que este elemento tiene mucha importancia. las que se constituyen para ejecutar actos de comercio. sea de bienes presentes o venideros dice el CC. Respecto de las sociedades civiles. o la totalidad de los bienes. se consideró que no se podía aportar este atributo a una sociedad. será civil. ya que todas son formalmente mercantiles. 3 CCOM. en que cabe la sociedad a título universal de gananciales (sociedad conyugal). E. si una de las partes dice estar en presencia de una sociedad y la otra no. si se aportan bienes determinados. ya que se genera una dependencia. si se constituye para realizar operaciones civiles. 2056 CC. A título singular y a título universal  esta clasificación se hace desde el punto de vista del aporte. CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES Es doctrinaria esta clasificación: 1. En el contrato de sociedad el principio es la igualdad entre los socios. La tendencia es que se termine esta distinción. 2.A. Pero es curiosa esta disposición. Esta clasificación se hace respecto de la finalidad y objeto social (es una de las menciones esenciales del contrato social). ya que la misma disposición dice que se pueden aportar todos los bienes de una persona.

La sociedad de capital. dice que también reconoce la asociación o cuenta en participación.) apareció una nueva forma social: sociedad por acciones. En Comandita. La persona de los socios no juega ningún papel. pero no se sabía dónde ponerla. 4. Es la sociedad de personas químicamente pura. De esta clasificación. con 2 extremos: Encontramos la SOCIEDAD COLECTIVA. Es una materia de arbitraje forzoso. se dictó al respecto. debemos agregar que con bastante posterioridad a la dictación del código. Para efectos de la liquidación tiene importancia esta clasificación: las sociedades civiles se liquidan de acuerdo al ART. Anónimas. la persona de los socios es un elemento determinante de la contratación. que mezcla la anterior con la anónima. no la persona de los socios. establece este tipo de sociedad. 63 . la muerte de un accionista por ejemplo en una S.A no tiene relevancia alguna. Es la que primero nació en el derecho Romano. apareció en el derecho un nuevo tipo social desconocido en 1865.Esta clasificación está en retirada. En este caso. A este artículo. 348 CCOM. que era un contrato en que el elemento socio es un elemento determinante. En el inciso final. Es un contrato que tiene ciertas similitudes con la sociedad. Apareció en 1893 en Alemania: sociedad de responsabilidad limitada. De personas y de capital  muy importante desde el punto de vista práctico. deriva la más importante de las clasificaciones: que consiste en las especies o clases de sociedad que existen en la vida real. lo determinante de la sociedad es el capital de ésta. Esta es la clasificación más importante. con todas las consecuencias que ello trae aparejado. ya que la tendencia es que todas sean mercantiles. y es una figura siu generis. La Ley 3918 en 1923. ART. que es la de personas por excelencia. Recientemente. Calza más con la sociedad pero no es tal. que inicia el título 7: Colectivas. no se puede ceder o enajenar sus derechos libremente. 227 COT. Aquí se produce una especie de arco. La muerte de uno de los socios es causal de disolución de la sociedad (no en forma automática). De personas. etc. 3. Es muy breve. es aquella en que la persona de los socios es un elemento determinante de la sociedad. que se mantuvo durante toda la historia del derecho Comercial. y se encuentra en el apéndice del CCOM. puede ceder sus derechos con libertad. Ej. (4 años aprox. etc. que no es sociedad.

a) La razón social en una SOCIEDAD DE PERSONAS. porque es lo que permite distinguirla de la colectiva. González y compañía limitada”. b) En la de RESPONSABILIDAD LIMITADA. Sirve para individualizar la sociedad. Puede optar por 2 situaciones: o Si son 2 socios y figuran ambos en la razón social. Las otras se mueven en el medio. una se rige por normas de la sociedad de personas. también se constituye de la misma forma. sería “Pérez y González Limitada”. o Más de 2 socios: “Pérez. (El nombre se refiere al apellido). La EN COMANDITA que se caracteriza por tener 2 categorías de socios. F. y DENOMINACIÓN en la sociedad anónima.A es también la sociedad de capitales químicamente pura. Su principal característica. Este responde a algo. es que tiene que figurar en la razón social la palabra “limitada o compañía limitada”. pero en relación a los socios gestores o administradores. y que la persona de los socios no tiene mayor trascendencia. porque no hay libertad absoluta para elegir el nombre. c) EN COMANDITA: es igual a lo que dijimos respecto de la colectiva. pero la ley permite que se haga o se constituya también por una relación al objeto social. NOMBRE Conocido también como RAZÓN SOCIAL en las sociedades de personas. Lo fundamental. es que hay una división tajante entre 2 clases de socios: 64 . se constituye por el nombre de uno o varios de los socios y el agregado “y compañía”. en la que concurren todos sus elementos. y la otra clase por las normas de la sociedad de capitales. Aquí también se va advirtiendo la diferencia entre las de personas y las de capitales. son eclécticas e integran elementos de la de capitales y de personas. Es la sociedad de capitales propiamente tal. salvo que desempeñen algún cargo dentro de la sociedad. tiene un negocio textil: “Textiles Pucón Limitada”. VISIÓN GENERAL DE ESTAS CLASES DE SOCIEDADES SEGÚN LOS ELEMENTOS MAS IMPORTANTES EN UNA SOCIEDAD Parámetros para ubicarnos en los tipos sociales: 1.La S. O puede ser una relación al objeto: por ejemplo.

Se constituye igual que la colectiva. Puede tener incluso nombres de fantasía. sociedad anónima o las siglas S. También tiene el agregado “y compañía”. Copec: compañía de petróleos de chile. 3) EN COMANDITA: nos encontramos con las categorías de socios. aunque la ley no lo dice. Se suprimió la denominación en relación al objeto. es tan importante este elemento que el CC la define en relación a este elemento: es aquella que es administrada por todos los socios. 2) DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: también es administrada por todos los socios elegidos. 65 .046.o o GESTORES: administran y gestionan la sociedad. la denominación tenía que tener relación con el giro y el agregado anónima o s. y se dio una mayor libertad. porque primitivamente en nuestro país. Lo importante es que diga anónima. 2.A. etc. a los socios comanditarios les está prohibido intervenir en la administración. lo sigue teniendo pero cambia el agregado.. CTC. uno o varios. Ese mandatario puede ser socio o extraño. Quien la maneja y administra. por sí. Ej. 1) Respecto de la COLECTIVA. con lo que la relación con el giro es irrelevante. por su crecimiento. porque los comanditarios no pueden figurar en la razón social. cuando es comandita por acciones. ADMINISTRACIÓN: Es un aspecto fundamental dentro de la sociedad. igual que la anterior. Ej. que no tienen relación con ningún objeto. Ellos deben figurar en la razón social. La administración sólo le corresponde a los gestores. y COMANDITARIOS: son los que aportan el capital. Una clase de sociedad en comandita. se modificó el que tenga un objeto único una sociedad anónima y hoy puede tener objetos múltiples. o por delegados elegidos de común acuerdo.. Pero siguiendo tendencias modernas. hasta la Ley 18. solo respecto de los socios gestores.A. 2061 CC. como ya tenía un nombre.A.A. La cuestión aquí no es tan categórica. d) ANÓNIMAS: se habla de denominación. ART. Incluso existen S. Yarur S. y que por tratarse de sociedades de personas que se han transformado en S. en Chile siempre ha usado un agregado: “CPA”. existiendo duras sanciones.a.

Basta que uno de ellos no concurra a la suscripción de la escritura de modificación. Distinto es que a los miembros del directorio sean designados por la junta de accionistas. y éste sólo se puede hacer en virtud de la unanimidad de los socios. ABRIL. a la junta general le competen pocas funciones. CESIBILIDAD O TRANSFERENCIA DE DERECHOS: Juega un papel determinante si estamos frente a una sociedad de personas o frente a una de capital. porque se contrató con determinados socios. los accionistas. sino que al directorio en cuanto órgano social: TEORÍA DEL ÓRGANO SOCIAL. Esto no es así.4) La ANÓNIMA: en la mayoría de los textos relacionados. ya que basta que uno se oponga para que el socio no pueda transferir. 2011 La sociedad de responsabilidad limitada no es más que una sociedad colectiva en la que no se responde colectivamente. por lo tanto estos no pueden ceder sus derechos salvo con el consentimiento unánime de los socios. se aplica lo mismo. 3. No se pueden transferir los derechos libremente. el elemento personal es determinante en todos los aspectos de la sociedad. Es un órgano el administrador y no personas naturales. como elegir al directorio. los socios gestores o administradores se equiparan a los colectivos. gestores y comanditarios. Esto no deja de ser delicado. Esto se fundamenta en el elemento personal de la sociedad. no se puede introducir a un tercero extraño. La diferencia sólo se encuentra en la responsabilidad de los socios. el gerente general es un mandatario del directorio. 3) La EN COMANDITA. el directorio y el gerente general. Se trata de la posibilidad de que un socio transfiera o ceda sus derechos. 6. pero se requiere el consentimiento unánime de todos los socios. Es al directorio le corresponde la administración. Hay otra cosa también que pasa en la sociedad de personas: la cesión de derechos de un socio implica la modificación del contrato social. 66 . 1) En las SOCIEDADES COLECTIVAS. 2) En la de RESPONSABILIDAD LIMITADA. La ley vigente acoge la teoría impuesta en Europa. Esto no significa que no se puedan transferir de ninguna manera. en que la administración no les compete a los directores. Administra el directorio en sala legalmente constituida. Sólo en virtud de la unanimidad. se dice que los órganos de administración son las juntas de accionistas. para que no tenga efecto. que es la voz de los dueños.

1) COLECTIVAS: la responsabilidad de los socios es ilimitada. ART. La norma es absoluta tratándose de S. son abiertas también. en donde la sociedad no constituye una persona jurídica distinta de los socios. o Tienen objeto único. para evitar malas prácticas relacionadas con arruinar a la competencia. pero no la facultad de examinar y administrar los libros y papeles de la sociedad. es referirnos a si los socios responden con su patrimonio personal de las obligaciones sociales. 4. Rige en este caso la enajenación libre. la libre cesibilidad de las acciones. Se pueden ceder. La comandita por acciones es casi una sociedad anónima. no puedo constituir cuando quiera un banco. o En la POR ACCIONES hablamos de cesión de acciones.Respecto de los comanditarios: o En la COMANDITA SIMPLE hablamos de cesión de derechos. Están sujetas a una fiscalización muy estricta por parte de la autoridad. 67 . no es considerado un elemento esencial la libre cesibilidad. Las ANÓNIMAS ESPECIALES. se hizo una diferencia entre S. En las ANÓNIMAS CERRADAS se puede limitar en el contrato social. compañía de seguros. porque: o Requieren de autorización de existencia de la autoridad. de hecho se considera un elemento de la esencia de la S.A ABIERTAS. abiertas y cerradas. y otras características especiales.A. Se llaman especiales. o Capital mínimo. Relativo a la RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS: Lo que estamos haciendo. 4) En la SOCIEDAD ANÓNIMA. vale decir. AFP. 14 Ley de Sociedades Anónimas. los socios responden solidariamente y en forma ilimitada de las obligaciones sociales. Bancos.A. Nuevamente hay grandes diferencias entre las sociedades. se puede enajenar libremente las acciones. etc. Es la típica sociedad que viene del derecho Romano. también las especiales. Quien entra producto de esa cesión no está facultado para revisar los libros y los papeles de la sociedad. En este aspecto. Ej. Administradoras de Fondos Mutuos.

SOCIEDAD COLECTIVA Es la que primero aparece en el campo societario. Existe un crédito de la sociedad cuando esta cae en quiebra. es la que corresponde a como fue concebida en el derecho Romano. 3) EN COMANDITA: nuevamente la diferencia. 11. en forma ilimitada y solidaria. responden con su patrimonio personal de las obligaciones sociales. administran los gestores. Los COMANDITARIOS responden solo hasta el monto de los aportes que hayan hecho a la sociedad. Esta definición es muy incompleta. que se les aplica el estatuto colectivo. porque alude a uno sólo de los elementos determinantes. que es un nombre impropio. 2061 CC. y limitada. y solo se responde por la totalidad del aporte. al menos debió 68 . 2011 ¿QUÉ SIGNIFICA QUE LOS SOCIOS RESPONDAN POR LOS APORTES?  La sociedad se entiende constituida por la estipulación de los aportes. no tienen ninguna obligación patrimonial para con la sociedad. no responde. El ART. y trata de que las sociedades de personas puedan existir con responsabilidad limitada de los socios. Suscritas y pagadas las acciones por los accionistas. I. entre SOCIOS GESTORES. Dice que es aquella que es administrada por todos los socios por sí. Sólo alude al elemento característico de la administración. Es una suma acotada en todo caso. o por mandatarios elegidos de común acuerdo. 4) ANÓNIMA: la responsabilidad es más clara: solo se responde de los aportes. por lo que no responderán con más de lo que hayan aportado a la sociedad por la vía de la adquisición de las acciones. es el que específicamente define la sociedad colectiva: “Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario elegido de común acuerdo”. concebida como un contrato. 2053 CC. típica sociedad de personas.2) Por eso nace con posterioridad la SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. ABRIL. En esta sociedad. Esta sociedad nace en 1893 a partir de la legislación alemana. sino que solo los socios. y quien no administra. o a la suma que a más de esto se indique en el contrato de sociedad en primer lugar. para dejar claro que el principio de responsabilidad y administración están indisolublemente vinculados. ya que no es que responda limitadamente. Es la que más cuadra con la definición de sociedad del ART. quienes responden con su patrimonio. Se llama sociedad de responsabilidad limitada de los socios. Es limitada al monto de sus aportes.

se debería haber derogado la norma. En el caso de la mujer casada. Los INCAPACES RELATIVOS: los menores adultos. Este asunto es discutible porque cuando se estableció que la mujer casada es plenamente capaz incluso bajo sociedad conyugal. es consensual. con las menciones del ART. i. No existe inconveniente en que este tipo de sociedad establezca en el pacto social que se va a regir por las normas de las colectivas mercantiles. ya que los socios responden solidariamente y en forma ilimitada de las obligaciones sociales.agregar la responsabilidad. Las diferencias elementales entre ambas son 3: 1. CONSTITUCIÓN Es solemne. mujer casada no separada totalmente de bienes. Las colectivas MERCANTILES. se liquidan mediante un mandatario designado que toma el nombre de liquidador. CÓMO SE LIQUIDAN: la liquidación es el proceso final que sigue a la disolución de una sociedad. No se hizo. pero esta discusión es intrascendente. el inciso 3 señala que la autorización la debe dar el tribunal competente. SOCIEDADES COLECTIVAS MERCANTILES ART. a diferencia de la civil que es consensual. 352. menciona la capacidad. debemos estudiar las solemnidades: 1. En el número 1 establece la liquidación de las sociedades civiles. y la MERCANTIL es solemne. Las sociedades colectivas pueden ser civiles o mercantiles. debe ser autorizado por el marido. Las colectivas CIVILES se liquidan mediante un árbitro de Derecho. señala las materias de arbitraje forzoso. 227 COT. 3. Las colectivas CIVILES carecen de personalidad jurídica. 349 CCOM: inicio de título VII. ART. Por lo tanto. 2. Es una sociedad consensual. ESCRITURA PÚBLICA. 69 . La colectiva CIVIL. Respecto del menor adulto. Debe inscribirse el nombramiento de liquidador en el Registro de Comercio. a.

dentro del plazo de 60 días a contar de la fecha de la escritura. el ART. La escritura pública debe contener ciertas menciones. y por lo tanto se entiende que la administración les corresponde a todos los socios. 2061 actúa como norma supletoria. 1. Por lo tanto. no es que se deba anotar antes de la duración. 354 No todas las menciones tienen el carácter de esencial. ESCRITURA PÚBLICA: Toda modificación del contrato social.2. se extinguirá el 30. si ninguno de los socios manifiesta su voluntad de ponerle fin a la sociedad. N° 3: los socios encargados de la cláusula de administración. Con menciones esenciales nos referimos a aquellas que pueden acarrear la nulidad de la escritura social. mediante una declaración hecha por escritura pública. su omisión no acarrea nulidad. que la propia ley señala en el ART. para dar aviso a la sociedad. salvo algunos plazos en que la ley expresamente diga que son días hábiles). 350 inc. 350 inciso 1. Esta prórroga se contempla en la propia escritura. El CCOM en forma indirecta. El carácter solemne de la sociedad colectiva. no se produciría un vacío insalvable. 2 hace una enumeración innecesaria). se establece en el ART. Vale decir. comunicándole a los demás socios. Si no hay cláusula. Este plazo es de días corridos. dice cuáles son estas menciones esenciales. Es muy común que en las escrituras sociales se escriture que tendrá una duración por ejemplo de 5 años. Con todo. se entenderá renovada por periodos sucesivos de 5 años. cualquiera (ART. en el registro de comercio correspondiente al domicilio social. INSCRIPCIÓN DEL EXTRACTO DE ESTA ESCRITURA PÚBLICA. 70 . y no es considerada una modificación de la escritura. porque existe norma supletoria legal. sino con tantos días de anticipación. pero incluso algunas de ellas no obstante que el CCOM le da el carácter de menciones esenciales. que se debe anotar al margen de la inscripción de la sociedad en el Registro de Comercio. Los socios deben dar aviso de que no quieren que la sociedad continúe. Por razones prácticas. antes de la fecha fijada para la disolución de la sociedad. (regla general en materia comercial. EXC: la denominada prórroga automática o tacita de la sociedad (duración). Ej. Abril del 2016. debe someterse al mismo trámite y formalidades. mediante una declaración hecha por escritura pública que deberá anotarse con antelación a la época fijada para la disolución.

Van unidos porque el que administra lo hace bajo la razón social. es obvia y consiste en la individualización de los socios. es la suma de los aportes de los socios. la usa al administrar la sociedad. Si no se entrega la totalidad al momento de constituir la sociedad. ART. etc. Esta razón social. N°4: “El capital que introduce cada uno de los socios. como la profesión u oficio.a. MENCIONES ESENCIALES DE LA ESCRITURA PÚBLICA Deben incluirse en el extracto. se constituye por el nombre de uno o varios socios. y por eso se pone cláusula de administración. 354 CCOM. pero hoy se ponen más requisitos. sea que consista en dinero. están estrechamente vinculados. Es poco probable que un administrador externo se nombre en la escritura. Son las partes del contrato. en créditos o en cualquiera otra clase de bienes. Teóricamente puede ser un tercero. el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles. Aquí hay una especie de omisión. los otorgantes de la escritura. No se le puede entregar a unos socios la administración y a otros el uso de la razón social. Están en el ART. MENCIONES DE LA ESCRITURA PÚBLICA. Los conceptos de administración y de uso de la razón social. N° 2: “La razón o firma social” Cómo va a ser conocida. 2061 CC. 71 . apellido y domicilio de los socios. porque dice “el o los socios”. debe fijarse la fecha en que se otorgue el saldo del aporte. Nombre. Acarrean la nulidad del extracto salvo que exista una norma supletoria legal. 352 N° 1: “Los nombres. y el agregado “y compañía”. el estado civil. la administración la tengan unos pocos. y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno” CLÁUSULA DE CAPITAL: el capital. subsanada en la propia definición. como establece el ART. apellidos y domicilios de los socios” Está un poco de más. no la totalidad de ellos. es que si hay 8 socios. N° 3: “Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social” Lo más probable. Lo que interesa es que figuren las cláusulas que hacen que la sociedad quede como un órgano claro frente a los socios y frente a terceros.

se refiere a la cantidad que puede retirar cada socio anualmente para sus gastos personales. y puede ser el mismo de la persona que se denomina árbitro durante la vigencia de la sociedad. Ej. Ej. También se puede designar una comunidad liquidadora o pueden hacerlo directamente los socios si cuentan con la unanimidad. Se disolverá cuando se vendan todos los inmuebles que se construyan. porque si se estipula que el reparto de las utilidades se hará en proporción a los aportes. N° 7: “La época en que la sociedad debe principiar y disolverse” Cláusula de duración: cuándo debe empezar la sociedad y cuándo debe disolverse. N° 8: “La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares”: Esta es una cláusula que no se usa mucho. N° 9: “La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social” Es una cláusula compromisoria. Debe considerarse en esta cláusula especialmente la situación del socio industrial para evitar problemas. El liquidador puede quedar desde ya nombrado. sino condiciones de disolución. se disolverá en la forma que establezcan los propios socios. por ejemplo. esto sería materia de arbitraje forzoso. Forma de liquidación y división del haber social. Es absolutamente pertinente que quede clara su situación dentro de la sociedad. y que generalmente es de la confianza de todos los socios. Durará desde el 30. el que no aporta bienes sino que su trabajo personal. Producir o comercializar por ejemplo. se complica su situación y también respecto de cómo contribuye a las pérdidas. Abril de 2016. Debe intercalarse la cláusula de renovación automática si así se quiere pactar. N° 6: “La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial” La ley se refiere al socio industrial. Si fuera una colectiva civil. se designara un liquidador de común acuerdo. pero como es mercantil.Debe hacerse el avalúo de los aportes que no consisten en dinero. Abril de 2011 hasta el 30. salvo las SOCIEDADES PARA OBJETOS DETERMINADOS que no tienen plazo. N° 5: “Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad” El simple objeto social. y esto debe contenerse también en la cláusula. Sociedades inmobiliarias. Los socios se ponen de acuerdo en cada ejercicio. 72 . cualquier objeto social.

por los alcances hechos anteriormente. Las menciones esenciales son las número 1. Los socios tienen prohibición de explotar el giro de la sociedad mientras ésta esté vigente. Puede establecerse además cómo procederá. no obstante está constituida como esencial. ¿debe renunciar? Se debe distinguir: . La mayoría son arbitradores. con lo que dejaría de ser una clausula esencial. 73 . respecto de la fecha de extinción. En la Ley de S. no acarrea la nulidad de la escritura pública. Tampoco puede decir “podrá contener”. 354 CCOM. La duración tampoco es esencial. con lo que da a entender que cualquier mención que se omita constituye un vicio de nulidad. y por ello. pero se les señala que sentencien conforme a Derecho. porque genera incerteza jurídica. se entiende que su domicilio será en el lugar de otorgamiento de la escritura pública.A se establece que si se omite el domicilio. 404 CCOM: establece 4 prohibiciones respecto de los socios. la norma es muy particular. si se puede renunciar. 2. Esto tiene importancia en la disolución de la sociedad. si serán árbitros de Derecho o árbitros arbitradores. y en el primer caso. Cuando el legislador enumera. . porque hay normas supletorias para ambas situaciones: si nada se dice respecto de su inicio. 5 y 7. 4. se retrotrae a la fecha de la escritura. 3. y viene de lo más antiguo del derecho Romano: se entiende por toda la vida de los socios. La determinación de que las cláusulas sean esenciales o no.Cuando es por toda la vida de los socios. El ART. porque para eso existe un plazo. La mención del número 3.N° 10: “Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de arbitradores. es común que establezca: “las demás estipulaciones que señalen los socios”. fluye del ART. Ej. 12. no lo sería desde el punto de vista que existe norma supletoria legal. no se puede renunciar. El encabezamiento de este artículo dice “deberá expresar”. pero no es así. la forma en que deba hacerse el nombramiento” Cláusula de arbitraje: frente a las dificultades que surgen en durante la vigencia de la sociedad. N° 11: “El domicilio de la sociedad”. porque ¿podrá considerarse en las sociedades de personas como causal de disolución la renuncia de los socios?  Si un socio se quiere retirar.Si la sociedad tiene plazo de duración. Se debe designar la forma de nombramiento o quedar designado en la constitución de la sociedad. porque el legislador considera que una persona no puede amarrarse de por vida a una sociedad.

¿QUÉ OCURRE SI NO SE CUMPLE CON LAS SOLEMNIDADES ANTERIORES?  La sanción prevista para este caso.Que el extracto no contenga las menciones señaladas por el ART. la sociedad al menos conste por escrito. Esta nulidad no equivale a la nulidad absoluta del CC. . es la nulidad absoluta de la sociedad. Es uno de los casos en nuestra legislación. es factible sanear los vicios de constitución de una sociedad.Como que la escritura no contenga las menciones esenciales. y era considerada sociedad de hecho si funcionaba. porque los vicios de nulidad de que puede adolecer la constitución de la sociedad pueden ser múltiples: . La ley de saneamiento es común a todas las especies o tipos sociales. SI LA INVOCABAN LOS SOCIOS: no podían hacerlo frente a terceros. HAY CIERTAS NORMAS ESPECIALES RESPECTO DE LA NULIDAD: Si se trataba de una nulidad absoluta. Es inmoral que sostenga esto como excepción para cumplir mi 74 . una relación sucinta. . INSCRIPCIÓN DEL EXTRACTO EN UN REGISTRO DE COMERCIO Un extracto es un resumen. 352. 2. Debe inscribirse dentro del plazo fatal de 60 días corridos a contar de la fecha en que se otorga la escritura pública. Era tan fuerte la sanción establecida en el CCOM. pueden ser saneadas cumpliendo con los requisitos que establece la ley.2. SI LA INVOCAN LOS TERCEROS. Los terceros deudores de la sociedad no pueden invocar la nulidad de ésta para sustraerse del cumplimiento de sus obligaciones.Que no se haya otorgado. no es subsanable por el transcurso del tiempo ni ratificable. Se llama Ley de Saneamiento de Vicios Formales de las Sociedades. . sino que sólo entre ellos. no podían invocarla los deudores sociales. 354. en que se dejan de lado los principios jurídicos en atención a que prima un antecedente ético o moral. Esto cambia con la Ley 19. Hoy las sociedades que no se hayan constituido en la forma prevista. siempre y cuando. . que el legislador considera especiales.Que su inscripción sea extemporánea. Sin embargo. ART.499 del año 1997. tenía esto características muy especiales: 1. que se encuentra en el apéndice del CCOM. Por eso que en el extracto sólo se incluyen algunas menciones del ART.Que no se haya inscrito el extracto. podrían invocarla los socios y los terceros. o el que tenga interés en ello. que simplemente no existía sociedad. 359 CCOM. A partir de la dictación de esta ley.

debe constar por escrito. La nulidad entre los socios sí se puede alegar. FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD COLECTIVA 1. porque cada vez que se cambia de administradores. constituye estafa. Trata de llevar al código de comercio. 351. pero esto igualmente no la obliga. mientras no se haya constituido. 351 CCOM: contiene una norma en que quiere establecerse el contrato de promesa de celebrar sociedades. porque pareciera que sería lógico que si hay 5 socios. el n° 3 del 1554. que fuera el nombre de ellos 2 el que figurara en la razón social. NO PUEDEN FIGURAR EN LA RAZÓN SOCIAL: Personas que no tienen la calidad de socios. O BIEN QUE SIMPLEMENTE SE HA SEPARADO O RETIRADO DE LA SOCIEDAD?  Debe ser suprimido de la razón social. ART. lo que trae problemas. cosa que no contiene el ART. porque para que la promesa valga. Es una norma muy discutible. porque todos se encuentran en un pie de igualdad. Esta nulidad no tiene efecto retroactivo. ya que es lo que equivale al nombre en la persona natural y permite individualizarla de las demás sociedades. pero le falta un elemento. y la administración se entrega a 2 de ellos. La inclusión del nombre de un tercero que no es socio en la razón social. porque también se prestaría a engaño frente a terceros. y todos la suscribieron sin cumplir con los requisitos legales. por lo tanto ¿cómo exijo la constitución de la sociedad?  No puede iniciar operaciones la sociedad. Lo que se habla. más el agregado “y compañía”. ¿QUÉ PASA SI FIGURA EN LA RAZÓN SOCIAL EL NOMBRE DE UN SOCIO QUE HA FALLECIDO. se cambia de razón social. La razón social debe corresponder a la situación actual de la sociedad. la norma del ART. ya que no establece plazo. ii. Esto por razones prácticas. 75 . Se constituye con el nombre de uno o varios socios. se incluya el de él o los administradores. pero la ley no lo exige y por lo tanto no es indispensable. distinto de la nulidad en derecho Civil. 1554 CC relativa al contrato de promesa. No es necesario que dentro de los nombres que figuran en la razón social.obligación para con la sociedad. dice que debe contener un plazo o condición para que se celebre el contrato. RAZÓN O FIRMA SOCIAL Es una de las características en relación con los diversos tipos sociales. porque esto significa que se quiere engañar a los terceros. es de una promesa de sociedad sin decirlo expresamente.

ya que es su apoderado (PP). El nombre objetivo. les corresponde a todos. También se le puede conferir a un tercero. es que se hacen responsables personalmente de los documentos que ponga en circulación. USO DE LA RAZÓN SOCIAL: El uso de la razón social les corresponde a los administradores. La sanción en caso de que se omitan las formalidades anteriores. y el acto fuera nulo. (el tercero no tiene por qué saber que no tiene esta facultad. que hayan sido ejecutadas o celebradas por quien 76 . ART.Esto se debe relacionar con el establecimiento de comercio y el nombre objetivo. será menester que se trate de una operación comprendida dentro del giro social. ¿QUÉ PASA SI SE EJECUTA UN ACTO O SE CELEBRA UN CONTRATO QUE O QUEDE COMPRENDIDO EN EL GIRO SOCIAL? (giro social equivale al objeto social). lo suscribe por poderes de la sociedad. lo hace personalmente responsable. es susceptible de ser transferido cuando se transfiere el establecimiento de comercio. Pero si el acto es provechoso. hay que distinguir: Si el tercero ejecutó o celebró a sabiendas o no. es decir firma por ella. ejecuta actos por la sociedad. Respecto del tercero. para que la sociedad se obligue legalmente. Vale decir. 373 CCOM. no para él. La sociedad no responderá si actuó a sabiendas. en cambio el subjetivo no se puede transferir ni transmitir (el código de comercio habla de transmitir). si el acto es beneficioso. el provecho queda para la sociedad. Si un socio que no tiene la facultad de uso de la razón social. lo suscribe por la sociedad. Si no se le ha conferido la facultad de administración a ningún socio en particular. ya que deben hacerlo bajo la razón social. o que no es socio). En consecuencia. La razón social constituye el nombre subjetivo. ART. Es inherente a los que administran. Les corresponde en forma exclusiva a los socios administradores. 369 CCOM. y afecta al tercero de buena fe. cede en favor de la sociedad. 2. ¿CÓMO ACTÚA QUIEN TIENE LA ADMINISTRACIÓN Y EL USO DE LA RAZÓN SOCIAL? ¿CÓMO SUSCRIBE DOCUMENTOS EN REPRESENTACIÓN DE LA SOCIEDAD? Si es socio. Si el administrador no tiene la calidad de socio.

Y COMO CONTRIBUYE EN LAS 77 . Avaluada. Si no hay acuerdo. ¿PODRÁN LOS SOCIOS DEJAR SIN EFECTO LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA AL CONSTITUIR LA SOCIEDAD O DEROGAR EL PACTO DE SOLIDARIDAD? No se puede. Es de la esencia la solidaridad. La avaluación dependerá de los socios en forma absoluta. los socios responderán solidariamente de dichas obligaciones. no se puede aportar y ese socio no entrará en la sociedad. que se pone a disposición de la sociedad. 2011 3. CAPITAL DE LA SOCIEDAD También llamado FONDO SOCIAL. no es del aporte materializado. Es connatural al régimen contractual que las partes respondan de sus obligaciones. Debemos enfatizar en los aportes cuando existe en la sociedad o alguno de los socios tiene la calidad de socio industrial. ¿CUÁNTO VALE SU APORTE? ¿QUÉ PARTICIPACIÓN VA A TENER EN LAS UTILIDADES. sino que la estipulación del aporte. y no tenían personalidad jurídica.Cualquier cosa comerciable capaz de prestar utilidad. Esta persona tiene además ciertas condiciones. cualquiera otra cosa. Está compuesto por la suma de los aportes de los socios. ART. 370 inciso 2. si se trata de bienes o derechos. por lo tanto solo se obligaba con sus bienes. y no puede derogarse. el problema se da cuando se trata de aportes no consistentes en dinero. que significa que aporta con su trabajo. Cuando el aporte es dinerario. en vez de abordar una persona natural un giro. En ningún caso podrán los socios derogar la solidaridad de las sociedades colectivas. y que hayan sido hechos bajo ella. Lo que se trata en esta cláusula. es el que conoce el manejo de las máquinas y herramientas necesarias para fabricar un determinado producto. o PATRIMONIO SOCIAL. salvo los cargos u oficios públicos. lo hacía con otras que tenían la calidad de socios. lo que pasaba en la sociedad contrato o de personas. lo que ellos convengan. 13. Nadie respondería en forma personal si puedo evitarlo. Va a estar en el manejo mismo de la empresa. ya que existe absoluta libertad para aportar cualquier cosa. Si se trata de una obligación legalmente contraída. Puede que se pida la avaluación a un perito en el caso de que sean bienes más sofisticados. ABRIL. no hay dificultad.tiene la administración y el uso de la razón social. Además por una razón histórica. Debe ser: .

sus beneficios serán equivalentes al que tenga el socio de aporte más módico. EN LA ÉPOCA DE DISOLUCIÓN: ¿CUÁNDO SE RESTITUIRÁ AL DUEÑO O AL NUDO PROPIETARIO EL APORTE?  Inmediatamente disuelta la sociedad para el nudo propietario. 2082 CC: a. La norma también dice que si hay pérdidas. Es por esto importante que quede regulada perfectamente la situación en el contrato social. el mínimo. Los aportes de bienes. Por lo tanto tratándose de este socio. no tengo ningún derecho sobre el bien. b. al extinguirse la cosa. el socio debe renovarla. El CC tiene otra norma. no debiera restituirse. Es decir. 2. pueden ser de 2 maneras: ART. porque pierde su trabajo. DIFERENCIAS: 1. el socio industrial no contribuirá en parte alguna a ellas. ¿QUÉ PASA SI LA COSA APORTADA SE DESTRUYE?  Las cosas perecen para su dueño. Si se ha aportado en usufructo y se destruye sin culpa de la sociedad. pero una vez concluida la liquidación.PÉRDIDAS?  La norma supletoria que da la ley es insuficiente. En cambio si lo aporté en propiedad. la sociedad pierde la cosa. En muchos casos esto puede ser sumamente injusto. EN PROPIEDAD: es un título translaticio de dominio. excepto lo que se pueda repartir como evolución del capital. EN USUFRUCTO: es un título de mera tenencia. Si se destruye con culpa de la sociedad o por su mero uso. las normas supletorias legales no sirven de mucho. por lo tanto es imposible que la ley abarque todas estas. ya que él es el dueño de la cosa (de lo contrario. Esto es razonable por el hecho de no haber aportado capital. por lo tanto si el aporte se hace en propiedad. además depende de cada situación. 78 . La ley dice que si nada se ha pactado entre los socios respecto de la participación que tendrá en socio industrial. Esta afirmación sin embargo es un poco falaz. se debe extinguir el aporte también). La consecuencia de esto. más justa pero complicada: debe ser determinado por la justicia ordinaria.

¿ACCIÓN RESOLUTORIA?  Si se trata de una sociedad de 5 socios y 1 solo no lo entrega. porque por lo general se estipula. Es una mala forma. ejecutar a un socio. Constituir una nueva sociedad. inmediatamente disuelta la sociedad. Si se aporta en usufructo. ¿CABE APLICAR LA NORMA DEL ART. en consideración a los socios).Todo esto deriva de la naturaleza que tiene el aporte en propiedad y en usufructo. La restitución de los aportes en dominio (del remanente que les corresponda). además los socios pueden querer perseverar con la sociedad. es la voluntad de las partes expresada en el contrato social. se hará al término de la liquidación. Cumplimiento forzado. Pero si nada se ha dicho. o por lo menos los terceros ignoran la existencia de otros bienes. los demás deben obligarse a resolver el contrato social. implica pérdida de tiempo y gastos adicionales. POSIBILIDAD O IMPOSIBILIDAD DE EMBARGAR EL APORTE DEL SOCIO: INEMBARGABILIDAD DEL APORTE Se trata de que uno de los socios tiene obligaciones para con un tercero acreedor. respecto del dinero no hay problema. porqué por el incumplimiento de 1 socio. 1489. quizás no tiene otros bienes que su participación en la sociedad. ÉPOCA. MOMENTO Y FORMA EN QUE DEBEN ENTREGARSE LOS APORTES La norma suprema en esta materia. ¿QUÉ PASA SI 1 O MÁS SOCIOS CAE EN MORA RESPECTO DE LA ENTREGA DE SU APORTE? Es una situación de incumplimiento de un contrato que para estos efectos debe ser considerado bilateral (normalmente es considerado multilateral. es que los socios diligentes puedan excluir al socio moroso. no es adecuada tratándose del contrato de sociedad. Lo lógico según la legislación mercantil en el ART. pero la norma supletoria del CCOM. los acreedores personales no tienen más bienes sobre los cuales cobrarse su 79 . es que las entregas de los aportes debe hacerse en el domicilio social. 379 CCOM. se debe restituir la especie aportada. ya que se demanda al socio para que entregue su aporte y este no es un clima propio dentro de la sociedad. La fórmula que da la legislación común en el ART. inmediatamente de firmada la escritura social y constituida la sociedad. 1489 CC?  (Condición resolutoria tácita: cumplimiento forzado o la resolución del contrato). que no es justo tampoco.

lo que no se puede permitir en una sociedad de estas características. 2. Aquí se aprecia la diferencia entre las sociedades colectivas y de capitales. y por lo tanto los bienes y el aporte pertenece a la sociedad. 2. El acreedor en este caso debe esperar. pero no es una garantía en sí. no es trascendente el titular de los bienes constituidos en aporte.crédito. La solución es (puede utilizar ambas): 1. sin la voluntad de todos los socios. No se pueden transmitir o transferir derechos sin la unanimidad de los socios. no pueden ingresar a la sociedad terceros. Pedir que se decrete el pago mediante las utilidades que tenga derecho a percibir el socio después de cada ejercicio. En las colectivas. el ingreso de este tercero en la sociedad. y eso no se puede aceptar porque la sociedad es intuito personae. Está encaminado por medio de esto a la ejecución del bien embargado. hubo un título translaticio de dominio. Si este socio deudor de terceros. y por lo tanto los acreedores pueden proceder perfectamente en contra de esos bienes. sí cabe el embargo. El acreedor puede pedir la retención de la parte de interés que le corresponde al socio percibir. destinado a ejecutar el bien. al tiempo de la división social. la persona que adquiera el bien ingresaría a la sociedad. El embargo es una gestión dentro del juicio ejecutivo. En este tipo de sociedad. ya que el embargo apunta a la ejecución de los bienes y por consiguiente. Estas se pueden retener para estos efectos. ya que el deudor sigue siendo dueño del bien. ¿POR LO TANTO. como la prenda o la hipoteca. y el socio solo tiene derechos. ya que en esta última no hay dificultad alguna en embargar los bienes de un socio dentro de una sociedad anónima. ¿PUEDEN LOS TERCEROS ECHARLE MANO AL PATRIMONIO QUE TIENE SU DEUDOR DENTRO DE LA SOCIEDAD?  Debemos tener presente: 1. Que la sociedad constituye una persona jurídica distinta de los socios. Con ello. y el patrimonio del deudor en la sociedad. a la época de la liquidación. Si los aportes se otorgan en usufructo. es considerable. PUEDEN EMBARGAR ESTOS DERECHOS?  El embargo persigue perder la facultad de disposición del deudor sobre el bien. 80 . hizo su aporte en dominio.

En lo que quede una vez pagados los acreedores sociales. En cambio. ACREEDORES PERSONALES DE LOS SOCIOS no pueden concurrir a cobrarse en el patrimonio social. ya que las sociedades constituyen una persona jurídica distinta de los socios que la componen. ART. Basta con que estemos en presencia de una insolvencia para que tenga importancia. le pertenece a los socios. o cuando cualquiera de ambas partes sea insolvente y no puedan dar cumplimiento a sus obligaciones. Es por esto la necesidad de dejar clara la situación del socio industrial en el contrato social. ART. 380 CCOM. el juez debe determinar el porcentaje que le corresponde. ya que ellos responden solidariamente de las obligaciones sociales. ya que existe una norma supletoria. a cobrarse en el patrimonio de cada uno de los socios. ART. la ley dispone en forma supletoria para sociedades colectivas mercantiles. porque son patrimonios independientes. 81 . 2011 RELACIONES ENTRE LOS ACREEDORES PERSONALES DE LOS SOCIOS Y LOS ACREEDORES PERSONALES DE LA SOCIEDAD Esto tendrá importancia en la quiebra de la sociedad. ABRIL. que tendrá derecho a participar en la misma proporción que el socio capitalista de aporte más módico. 2069 CC: en el caso de las sociedades colectivas civiles. 383 CCOM. será en proporción a los aportes. El CC dice que lo determina la justicia ordinaria. pagados primero los acreedores sociales. A falta de la voluntad de las partes. en el remanente que quede si hubiera quiebra. DIVISIÓN DE GANANCIAS Y PÉRDIDAS Está contemplada como una de las menciones del contrato social. Esto es simple tratándose de los socios capitalistas. pero no es considerada esencial. los acreedores pueden hacer efectivos sus créditos. Sólo podrán perseguir su crédito. la división de las ganancias.18. La insolvencia es el sustrato y antecedente de la quiebra. pero ¿qué ocurre con el socio industrial?  Si no se ha estipulado. En este remanente en la proporción que les corresponde. los ACREEDORES SOCIALES pueden concurrir junto con los personales.

393 CCOM. puede ocurrir que este tipo de administración sea muy engorrosa.O bien. Por ejemplo. ¿Quién administra?  puede administrar 1. Uno y varios.Varios socios. si son 2 administradores. Todos los socios responden solidariamente. es necesariamente consecuencia de que así se ha pactado. ¿QUIÉN ADMINISTRA LA SOCIEDAD? En primer término. En la práctica.4) ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA En materia de administración. 82 . 4. Tiene varios aspectos: 1. o porque no se ha estipulado. por lo tanto las partes pueden convenir lo que quieran.Todos los socios. LA ADMINISTRACIÓN POR TODOS LOS SOCIOS Este tipo de administración se dará cuando así se estipule en el contrato social. Si son 3. se vuelve a la definición de sociedad colectiva. cada uno de ellos puede administrar en forma individual. Quien tiene la administración. y en segundo término. Esto está vinculado con el uso de la razón social. siempre que no vayan contra normas de orden público. debemos analizar cómo proceden  el código de comercio da varias reglas al respecto. Si en el propio contrato social se establece que van a administrar todos. por mandatarios elegidos de común acuerdo (un tercero). a. varios o todos los socios. Podrá ser administrada por: . ART. o por actos posteriores. 1. deberá estarse a lo que hayan estipulado los socios sobre el particular. . o . Origen del título del administrador  puede ser nombrado en la escritura de constitución de la sociedad. Si son varios. 3. cuando nada diga el contrato social. la administración le compete a todos. 2. De lo contrario.Un socio. por mayoría (de los presentes o mayoría absoluta)?  Administran todos por su cuenta. El legislador ha creado un sistema: el DERECHO DE OPOSICIÓN a los actos de administración. lo que comúnmente puede ocurrir tratándose de pocos socios. deben actuar de consuno. debemos estar a lo que dispone el contrato social. ¿Cómo actuarán? ¿Por unanimidad. . tiene el uso de la razón social. con lo que se vuelve a la regla general. todos responden solidariamente. rige la ley de la mayoría.

Contribuciones o Impuesto Territorial. hasta que resuelva la mayoría de los socios. Esto se conoce como el DERECHO DE OPOSICIÓN. 389. En último término. Si tuvo conocimiento. 3. ART. Recíproco. no los accionistas. Por simple mayoría. pero la ley da una norma supletoria: prima la mayoría numérica. por lo tanto el tercero de buena fe no debiera verse perjudicado por el acto. se puede actuar: 1. Todos tienen la facultad de oponerse a los actos proyectados por otros socios. referido al efecto del derecho de oposición. 387 y 388 CCOM. se lleva a cabo el acto de todas formas. este es un problema interno de la sociedad. La administración por todos los socios en forma individual puede plantear conflictos. se suspende la ejecución del acto proyectado. significa que el acto no se puede ejecutar. consiste en si tenía o no conocimiento de la oposición. lo que se conoce como el MANDATO SOCIAL TÁCITO Y RECÍPROCO: i. en las sociedades de personas debe decidir la mayoría numérica de socios. 83 . Estaremos en primer lugar. porque se entiende conferido por cada socio respecto de los otros. Esta es otra diferencia entre las sociedades de capitales y de personas. Tampoco es la fórmula que establece el legislador. pero si no tuvo conocimiento. 2. El empate. pero no cabe dentro de los actos conservativos de los bienes sociales. Legal. Si uno de los socios se opone. ¿Cabe oposición respecto de todos los actos?  La ley dice que este derecho opera respecto de los actos propios del giro ordinario de la sociedad. a la que se estipule en el contrato social. Ej. porque opera en el silencio de los socios. No es conveniente. en forma unánime y por lo tanto hace inoperante la administración. renovación de un seguro sobre los bienes de la empresa. el acto es inválido. Si a pesar de la oposición de uno de los socios. (No existe inconveniente en que resuelvan los socios por mayoría de aportes). y iii. Tácito. votan las acciones. (la mayoría que establezca el estatuto social. que puede ser de aportes o numérica). ya que en las sociedades de capitales. Todos los socios tienen facultad de administrar. De consuno. ¿qué pasa con el tercero?  Debemos ver si el tercero con el que se celebró el contrato o se ejecutó el acto. La buena o mala fe en este caso. la ley lo protege como tercero de buena fe y el acto será válido. actuó de buena fe o no. ART. porque lo establece la propia ley. ii.Teniendo la administración de todos los socios.

NOMBRAMIENTO DE ADMINISTRADOR EN LA ESCRITURA DE CONSTITUCIÓN: Esto es lo que se conoce comúnmente como SOCIO ESTATUTARIO. designado por la mayoría de los socios. es un simple mandatario. 1. que se haga indigno de administrar. La indignidad. es la pérdida de confianza. la sociedad se obliga. y quien es nombrado por acto posterior. no es lo mismo que el nombramiento de administrador por acto posterior. b. En el caso de que el acto contravenido sea positivo. si está de buena fe el tercero. o bien unánimemente aceptada la renuncia y la remoción. b. ADMINISTRACIÓN POR DELEGADOS Deben ser elegidos de común acuerdo. el legislador supone que las personas ingresan a la sociedad porque la va a administrar tal persona. y puede ser el motivo por el cual contraté a la sociedad. técnicamente debería ser ADMINISTRADOR ESTATUTARIO. se le considera un elemento determinante en la contratación. Esto. sólo podrá hacerse por causa grave. y por lo tanto aunque no lo diga la ley. trae consigo consecuencias diferentes respecto de estos administradores. ART.No se obliga la sociedad. o bien no pueda administrar útilmente. Un socio puede estar en contra de ese nombramiento e igualmente será designado por contar con la confianza de la mayoría de los socios. sino que sólo el socio contratante si el tercero está de mala fe. porque si se designa en la escritura de constitución. Este socio no puede renunciar al cargo ni ser removido. Si es designado en la escritura de constitución. ya que ésta es firmada por todos los socios. porque con razón. fue un nombramiento unánime. quien aprovecha de sus utilidades es la sociedad (tanto si el tercero está de buena fe y de mala fe). El nombramiento se puede hacer en la escritura de constitución o por un acto posterior. Esta situación distinta entre la administración del socio estatutario. no les es indiferente la persona del administrador. 84 . Pueden ser socios o extraños. sino por causas previstas en el propio contrato. pero el socio contratante debe indemnizar a la sociedad por los daños y perjuicios que pueda provocar el acto. se ha entendido que envuelve la idea de dolo en la administración. 390 y 391. Se entiende por CAUSA GRAVE. Este socio tiene un estatus especial. si es designado en acto posterior. En cambio.

85 . 2. la ley exige ciertos requisitos: a. Si renuncia de todas maneras o es removido. respecto del estatus de este administrador. En principio en una sociedad de personas. Pero el legislador establece esto. Tiene que ser notificada previamente al resto de los socios. ART. 2074 CC en relación con ART.No puede renunciar sino en los casos previstos en el contrato. Debe ser por causales establecidas en el estatuto social. pero no existe ningún inconveniente para que se pacte en la escritura social. b. La facultad de administrar es intrasmisible. d. por lo que no cabe el derecho de transmisión. menos si se ha pactado o la ley lo establece. en el caso de empresas mineras en el artículo siguiente. que la sociedad subsistirá con los herederos del socio fallecido. y por lo tanto. b. es que en general la muerte es causal de término de la sociedad. se considera un elemento determinante de la contratación. configura una causal de disolución de la sociedad. ya que es un mandatario. NOMBRAMIENTO POR UN ACTO POSTERIOR: No existe inconveniente que a quien se designa administrador pueda ser un socio. 2072 CC. aun cuando se haya pactado la subsistencia de la sociedad una vez fallecido uno de los herederos. Para que pueda renunciar. sino que en el ART. o un extraño. Se entiende que en este caso el contrato es intuito personae. subsistiera no obstante la muerte de uno de los socios. pero esto no es posible. La norma sobre esto. Esto demuestra que el nombramiento del socio administrador en la escritura de constitución. porque se podría plantear que la sociedad de que se trata. es causal de disolución de la sociedad. no la disuelve. Lo que ocurre. Si la sociedad puede subsistir. 401 CCOM. La renuncia no debe ser intempestiva. El profesor cree que es una norma innecesaria. y el nombramiento será por la unanimidad de los socios. la muerte de uno de los socios. debemos recurrir a las normas que informan el mandato comercial ordinario. ¿qué ocurre si el socio fallecido es el administrador?  Podría pensarse que es transmitida también la facultad de administrar. Debe ser un acto de buena disposición y de buena fe. c. o bien si su renuncia es unánimemente aceptada. ya que el mandato en sí es intuito personae. Este administrador se rige por las normas del mandato. 2103. no está dada en el código de comercio.

Se presume que el administrador está autorizado para transformar o alterar los bienes muebles. 8 CPC. Si nada se dice. y qué facultades se le han conferido al administrador. tácito. siguiendo el criterio imperante a la época de dictación del código. porque si tiene cualquier inconveniente para actuar. El código de comercio. Requieren de poder especial para: ART. no es de ordinaria ocurrencia. hay una presunción. que regirán en subsidio de la voluntad de las partes. basta que uno proyecte algo y el otro se oponga para paralizar la gestión del acto o contrato. da ciertas reglas mínimas sobre esto. se paraliza la actividad de la sociedad. debemos estar al título de su nombramiento. debe hacerse responsable e indemnizar a la sociedad por los perjuicios causados. a. en que se exigen más formalidades que para los actos sobre bienes muebles. lo que implica su representación judicial y extrajudicialmente. porque si actuaran separadamente. Transigir o comprometer los negocios sociales (no lo dice esta disposición. 395 CCOM. Respecto de los bienes raíces.FACULTADES DEL ADMINISTRADOR En primer término. pero sí lo dice el CPC). Esto es evidente. se considera que tiene las mismas facultades de que disponen los socios. Relacionar con ART. Además se considera que tiene la representación legal de la sociedad. ADMINISTRACIÓN POR VARIOS ADMINISTRADORES: La administración por un solo administrador. c. Vender o gravar inmuebles. c. porque si se excede de estas facultades. 86 . lo cual puede ser peligroso. Alterar su forma. de acuerdo al mandato legal. cuando lo hace a vista y paciencia de los demás socios. Es mucho más común observar que sean varios los administradores. deberán actuar de consuno. cualquiera sea su designación. y recíproco. b. ya que es poco práctico. Si son 2 los administradores designados. Si hay dudas respecto de las facultades de administración del mandatario. además implica entregarle todas las facultades a una sola persona. tiene las facultades del giro.

sucede lo mismo que con el derecho de oposición. o bien. 352: CANTIDADES QUE PUEDAN RETIRAR LOS SOCIOS ANUALMENTE PARA SUS GASTOS PARTICULARES. ¿Qué pueden hacer en este caso? ¿Qué cabe? Hay 2 soluciones: a. Esta no es una mención que corresponda al estatuto social. Pedir la disolución de la sociedad. le produce perjuicio a la sociedad?  Hay un perjuicio manifiesto a los intereses sociales. debe indemnizar de daños y perjuicios a la sociedad. siempre que lo hagan en cumplimiento de su mandato. si el tercero está de buena fe. Lo que aquí se plantea. ART. 400 CCOM. Si no obstante la oposición. b. En cuanto a las relaciones entre el socio administrador y la sociedad. ART. no paraliza la actuación de la sociedad. ¿Qué pasa si la mayoría de los socios considera que la administración de uno o varios administradores. 5) PROHIBICIONES A QUE ESTÁN SUJETAS LOS SOCIOS EN LAS SOCIEDADES COLECTIVAS. 404 No cabrían tratándose de sociedades de capitales. Nombrarle un coadministrador con el cual debe actuar de consuno. dentro del giro de la sociedad. y no es considerada útil o provechosa para los intereses sociales. sino que debe ser solicitada y declarada. y están actuando por la mayoría en el caso de que sean 3. porque no es que haya fraude o un acto irregular. estos pueden actuar a pesar de la oposición de los socios no administradores. porque derivan del carácter intuito personae del contrato de sociedad colectiva. Se relaciona con una de las menciones del ART. y si no. por lo tanto la ausencia o impedimento de cualquiera de los 3. no es un problema de indignidad de confianza. porque corresponde a un acuerdo de los socios. QUÉ OCURRE EN CASOS DE OPOSICIÓN POR PARTE DE LOS SOCIOS NO ADMINISTRADORES A LOS ACTOS DEL ADMINISTRADOR: El principio es que designado un administrador o más.Si se designan 3 o más (lo más común). se establece que podrán actuar indistintamente 2 de ellos. Esta no es una disolución ipso iure. 1. de todas maneras se ejecuta el acto o contrato. sino que la mayoría de los socios considera que el actuar del administrador está perjudicando a la sociedad. 87 .

HACERSE SUSTITUIR EN LAS FACULTADES DE ADMINISTRADOR. sino la transferencia es nula. se refiere a título gratuito y oneroso). y además tributa. (esto es desde un punto de vista de fondo. la cual debe cumplir con los mismos requisitos que la constitución de la sociedad. 2. del ART. N° 3 contempla: CEDER A CUALQUIER TÍTULO SUS DERECHOS EN LA SOCIEDAD. formalmente no se podría tampoco. y lo asocio en mi cuota a tal suma. APLICAR LOS FONDOS COMUNES A NEGOCIOS PARTICULARES Y USAR EN ÉSTOS LA FIRMA SOCIAL. No se concede el derecho de transmitir la facultad de administración. Debe restituir a la sociedad los fondos extraídos e indemnizarla de todo daño o perjuicio. Este es un tipo de contrato innominado. La donación requiere de un trámite previo. y se formará una sociedad particular sólo entre ellos. ART. y constituye una reforma del pacto social. no podrá hacerlo. Es que está obligado a llevar a la masa social las utilidades si las hay. 2088 CC. 350 n° 2). porque la cesión de derechos. con el consentimiento unánime de los socios. Las sanciones que se les imponen a los socios que caigan en esta prohibición: a. y tampoco se puede delegar sin la autorización de los socios. de lo contrario. y el resto de los socios. llamado INSINUACIÓN. pero puede sin este consentimiento. salida e incorporación de los socios. 88 . ¿Es esto tan absoluto? La simple cesión de derechos requiere de unanimidad. puede incorporar a un tercero sin el acuerdo de sus consocios. (A cualquier título. los otros socios pueden obligar al infractor al reintegro. ¿tiene valor o no?  Es un contrato privado. y el tercero está de acuerdo. Ningún socio. asociarlo en su cuota o derechos. y b. 404 n° 2. No hay inconveniente. además cabe la sanción de exclusión del socio. lo que a su vez implica las mismas formalidades que la constitución. significa una modificación del contrato social. pero ¿podría un socio asociar a un tercero en su cuota?  Una persona no tiene más que derechos en la sociedad de personas. 3.El ART. podría ceder a un tercero los derecho sociales. 404 da una solución infantil: si uno de los socios extrae del fondo social un monto mayor al establecido. si estos no lo autorizan. pero podría este socio decirle a un tercero que necesito tal cantidad de dinero. ART. están facultados para extraer una cantidad proporcional. Soportar en forma particular las pérdidas. Respecto de la cesión de derechos: sólo se pueden ceder o transferir con el consentimiento unánime de los socios. aunque tenga las más amplias facultades. El CCOM no entró a este punto. Pero esto no crea ninguna relación entre el tercero y la sociedad.

¿Dónde están las causales de disolución de las sociedades colectivas? Nada dice al respecto el CCOM. Además le está prohibido a los socios. que dice que si el socio solicita la autorización. Esto está ligado hoy en día. HACER OPERACIONES PARTICULARES DE CUALQUIER GÉNERO SI LA SOCIEDAD NO TIENE UN GIRO DETERMINADO. 1. Si todos los consocios lo autorizan. están en los ART. Este término de la sociedad. si ninguno de los socios ha establecido cuándo ponerle término. a la problemática de la competencia desleal y de la libertad para realizar una actividad comercial. Quedan absolutamente prohibido realizar cualquier tipo de negocios. La liquidación está regulada en el CCOM. o sea realizar las mismas operaciones que la sociedad. establecidas por la ley. ART.Contractuales. 407: para los efectos de las causales de disolución. que es el proceso natural que sigue a la disolución. 404. salvo que exista un perjuicio manifiesto para la sociedad. ABRIL. Esta es una manifestación típica de un contrato de sociedad de personas. 2011 i. el advenimiento de la condición. pasando a ser un competidor de esta. bajo sanción de que pierde las ganancias que le correspondan hasta el momento de la contravención o infracción. ya que se puede haber fijado un plazo o condición. esto constituye restricción para actuar en el comercio. EXPIRACIÓN DEL PLAZO ESTIPULADO: el que estipulan las partes. Incluso la norma se extiende a socios industriales. 405. operarán las normas del CC. 350 inciso 2.4. lo que hayan pactado los socios. 25. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA Implica en cualquier sociedad. ART. Son normas prohibitivas. La expiración del plazo se debe relacionar a menos que se haya establecido la prórroga automática. se puede deber a causas: . inconcebible en una sociedad anónima. 405 y 406. 89 . el término o fin de la sociedad. esto se atenúa con el ART. esta no le puede ser negada. es una cláusula contractual. lo que es muy propio de las sociedades inmobiliarias (cuando se venda el último departamento). Siempre va junto con esta expiración. Es muy típica de las sociedades de personas. Estas normas de prohibición que son muy típicas. no hay problema. o . El plazo por ejemplo.Legales. ya que no puede realizar actividad alguna que lo distraiga de las actividades que realiza en la sociedad. EXPLOTAR POR CUENTA PROPIA EL RAMO O GIRO DE INDUSTRIA QUE CONSTITUYE EL OBJETO DE LA SOCIEDAD.

incluso antes tratándose de sociedades anónimas. por ejemplo una empresa que se destruye totalmente en un incendio. 4. En algunos casos esta destrucción parcial va a impedir que la sociedad funcione normalmente. Queda comprendida en esta causal. también puede ser una pérdida jurídica: la cosa es reivindicada por un tercero. cuando la obligación se hace exigible antes del vencimiento del plazo. ART. independientemente de que ese encuentre pagando sus obligaciones actualmente. por 90 . dejando afuera el cumplimiento forzado (ART. respecto de las obligaciones a plazo (caducidad del plazo. sino que la declaración de insolvencia. en otros no lo impedirá. 3. Este distingo no está contenido en el CC. se les podía caducar la autorización de existencia por manifiesta insolvencia.2. FINALIZACIÓN DEL NEGOCIO PARA EL CUAL FUE CONSTITUIDA LA SOCIEDAD: a menos que se haya pactado el cumplimiento del plazo con anterioridad. INSOLVENCIA DE LA SOCIEDAD: el CC no es preciso en el uso de los términos insolvencia y quiebra. ¿Qué pasa si la destrucción es parcial?  Cuál es el criterio en este punto: el CC para otras causales también. La sociedad cuyo activo es inferior a su pasivo. que consiste en un desbalance entre el activo y el pasivo. recoge una idea práctica: lo que prima es si la sociedad puede o no continuar útilmente. se haga imposible o ilícito. Ej. en el cese en el pago de sus obligaciones. o la insolvencia judicialmente declarada por una sentencia. no es un hecho. ya que habla de estos conceptos como sinónimos. La QUIEBRA en cambio. Esto lo determinan los socios y en caso de discrepancia. 5. CC. que no son lo mismo. La INSOLVENCIA es simplemente un hecho. cuando el negocio no se pueda continuar por mandato legal. un perito o un tribunal. y se da lugar a la reivindicación. cuando el deudor se encuentra en un estado de insolvencia manifiesta. es más bien un hecho económico. porque la destrucción de la cosa puede ser física. EXTINCIÓN DE LA COSA O COSAS QUE FORMAN EL OBJETO TOTAL DE LA SOCIEDAD: no sabemos a qué tipo de extinción se refiere. que daba la superintendencia. o cuando por un hecho suyo las cauciones no son suficientes para cumplir con la obligación. Porque no es factible abordar el negocio sin que se materialicen los aportes. LA FALTA DE LA ENTREGA DEL APORTE ESTIPULADO POR ALGUNO DE LOS SOCIOS: se puede pedir la resolución de la sociedad. a menos que éstas cauciones sean renovadas). la cual se fundamentará principalmente y no exclusivamente. No hay claridad a la época de la dictación del CC entorno a estos 2 conceptos. 2098 y ss. El Estado prohíba el desarrollo de una determinada actividad. 1489 CC).

por parte de los socios diligentes. 2102 inc. INCAPACIDAD SOBREVINIENTE DE UNO DE LOS SOCIOS. opera la disolución. y esta es una norma anterior a la ley que regula este tipo de sociedades). Hay disposición de la ley: ART. los que verán lo que acontecerá. pero se supo hoy. salvo que en el propio contrato social se haya estipulado que la sociedad continuará con los herederos del socio difunto. las cuales son por completo ajenas a las sociedades de capital. ¿qué pasa con los actos y contratos celebrados en el tiempo intermedio? No opera automáticamente. 2104 CC.lo tanto. por lo tanto la 91 . produce la disolución de la sociedad en forma automática. Si no puede hacerlo. y el socio no renueva el aporte. 2103 CC: se presume este acuerdo en 3 clases de sociedades. es que si se aporta en propiedad. Si la pérdida es por caso fortuito o fuerza mayor y el socio dueño de la cosa aportada en usufructo no renueva su aporte. 2 CC. la pérdida de las cosas aportadas era de cargo de la sociedad. no basta la muerte de un socio. LA PÉRDIDA DE LA COSA FRUCTUARIA: los aportes no dinerarios pueden hacerse en propiedad o en usufructo. que pueden hacer uso o no de esta causal. si se aporta en usufructo la pérdida es de cargo del socio. o estipulaciones de las partes. Si no hay ningún pacto especial. (habla de las sociedades anónimas. 2. Vinculado a la muerte de uno de los socios. 6. es obvio que esta es una causal de término de las que se denomina FACULTATIVAS. Todas estas causales son relativas a hechos propios de la sociedad. ART. tiene que haber una declaración de parte del resto de los socios respecto de la disolución de la sociedad. ART. Ninguna de estas últimas. Estas son: 1. ¿cuándo opera la disolución?  No puede ser una causal automática. esto por protección a los terceros. 3. MUERTE DE UNO DE LOS SOCIOS: es causal de disolución. Una de las diferencias en uno y otro caso. ya que si uno de los socios murió hace 2 meses. Además habrá que tomar nota de esta declaración. ¿porque la ley va a obligar a la sociedad a disolverse si el resto de los socios puede continuar con ella?. INSOLVENCIA DE UNO DE LOS SOCIOS: nada tiene que ver la sociedad con estos casos. por el sentido anterior. son causales personales. hay causales que se relacionan con la persona de los socios. ni que la muerte se conozca. por una cuestión de lógica. ya que están establecidas en interés de los demás socios. Como la sociedad es un contrato intuito personae. habrá que ver si la sociedad puede o no continuar útilmente.

no a todos los socios. CONSENTIMIENTO UNÁNIME DE LOS SOCIOS: en cualquier tiempo. porque si lo tiene. y además cuando se declare judicialmente. de hecho el legislador la trata en forma conjunta. y si no hay acuerdo. solo concebible en la sociedad de personas. RENUNCIA DE UN SOCIO O DE MÁS DE UN SOCIO: no es una situación normal en una sociedad. la destrucción del objeto. Para que pueda operar como causal de disolución. como por ejemplo. Todos los socios quieren ponerle término a la sociedad. ya que la ley dice que basta que se notifique al o los socios administradores. y suscribirán una escritura pública donde explicarán y manifestarán su voluntad. Esto tenemos que aplicarlo tanto en la situación de insolvencia como en el de incapacidad sobreviniente. 2065 CC. ART. se entiende que dura por toda la vida de los socios.incapacidad sobreviniente y la insolvencia. ya que se refiere al fallido). además habla en forma indistinta de insolvencia y quiebra. salvo que exista una causal de tal naturaleza. por eso se establece la institución de la renuncia como causal del disolución. ART. salvo que todos los socios sean los administradores. en el caso que no haya unanimidad entre los socios. y cuando no se ha establecido plazo de duración y se entiende que dura por toda la vida de los socios. de la cual se hará un extracto. Esta causal configura una situación especial. Esto se llama mutuo disenso o resciliación. DEBE NOTIFICARSE: este requisito no es difícil de cumplir. 2106 CC (dice “así mismo”. se deben cumplir requisitos además del mencionado como sine qua non de no haberse pactado plazo de duración o condición: a. no se requiere sentencia judicial. El síndico pedirá la resolución para enajenar los bienes del fallido si no existe el consentimiento unánime de los socios. serán una causal en la medida que los demás socios la soliciten (ya que está establecida en su favor). que se ponga término a la sociedad antes del vencimiento del término estipulado. El legislador contempla estas 2 alternativas. 5. El requisito sine qua non para que opere esta causal de término de la sociedad. 4. Siempre debemos tener presente el origen de la sociedad colectiva. Si es solicitada por todos los socios. de nada serviría. que se inscribirá en el registro de comercio. ya que el legislador no va a obligar a las personas a permanecer en sociedad. Se debe esperar el vencimiento del plazo. que era un contrato entre comerciantes. y se anotara al margen del acta de constitución de la sociedad. La notificación hecha a los socios administradores se 92 . porque antes había tratado la muerte. Si nada se dice. es que la sociedad no tenga un plazo estipulado de duración. se debe solicitar y declarar judicialmente.

salvo que los demás socios pueden dar por terminada la sociedad. los terceros no tienen por qué tener conocimiento de que han ocurrido estas causales de término de la sociedad por lo tanto en todos los casos. CC. es el único caso que no requiere de formalidades. ART. Esta es una manifestación de la buena fe en la ejecución de los contratos. LA RENUNCIA NO PUEDE SER INTEMPESTIVA: significa repentina. Ej. y no se ha contemplado su prórroga automática. Le ofrecieron a la sociedad la venta de un determinado bien que el socio considera lucrativo. 2108 y ss. Pueden también excluirlo y decidir continuar el resto de los socios. salvo cuando la sociedad expira por vencimiento del plazo. ya que si se aceptara este ejemplo. 1546 CC y ART. debe esperar que se concluyan las operaciones que se encuentran pendientes. 1545 CC. Si no hay administradores. debe esperarse un momento oportuno. El legislador alude a que la renuncia no cause perjuicio a la sociedad respecto de los intereses sociales. El retiro del socio debe ser sin perjudicar a la sociedad. NO TIENE VALOR SI LA RENUNCIA SE HACE DE MALA FE: este es un concepto amplio. y a veces ocurre que se disuelva la sociedad porque un socio adquiere los derechos de todos los otros socios (se entiende 93 . o de la sentencia judicial. debe notificarse a todos los socios. la disolución debe cumplir con un trámite para que los terceros tomen conocimiento: REQUISITO DE PUBLICIDAD. y se margina sin renunciar. nunca podría renunciar alguien. que contiene el ART. Si un socio quiere renunciar y esa renuncia cabe dentro de estas características. Se relaciona con el ART. El CC dice que las mismas normas se aplicarán cuando el socio se retira de hecho de la sociedad.entiende hecha a todos los socios. como por ejemplo si este socio es el administrador. c. como cuando los socios le ponen termino de común acuerdo antes del cumplimiento de la condición estipulada. Este requisito será la inscripción de la declaración de los socios. o bien el otorgamiento de escritura y la inscripción del extracto según sea el caso. porque también sucede que existe una causal no prevista en el CC. 404 n° 2 y 4 CCOM. MEDIDAS DE PUBLICIDAD En la mayoría de los casos. no pasa nada. No es lo mismo que independizarse de un estudio de abogados por ejemplo. La persona que se retira de hecho no actúa más en la sociedad. b. Esto se relaciona con el ART. renuncia a la sociedad y lo realiza. pero en este caso es que el socio lo haga con la mira y propósito de aprovecharse de un negocio de la sociedad personalmente. 1546 CC. ya que se aplican las mismas normas que la renuncia como causal de disolución de la sociedad.

por lo tanto establecerlo en la escritura de disolución no es conveniente. 94 . es decir. sino. ¿Puede haber 2 liquidadores?  Sí. que son gerentes de la sociedad en liquidación según el ART. 22 n° 4. Estos liquidadores pueden ser nombrados. es un proceso (de hecho en varios textos se habla de proceso de liquidación). la LIQUIDACIÓN en cambio. se le aplican a los liquidadores. Si están todos de acuerdo en la liquidación de la sociedad. los socios. Si son 3 liquidadores. en la misma escritura de constitución de la sociedad (esta es la fuente primera donde debe nombrarse). con lo que no se necesita la designación de un liquidador. ART. Lo más probable es que a la época de disolución los socios no logren ponerse de acuerdo. referidos a los documentos que deben inscribirse en el registro de comercio. La confusión también debe inscribirse. ya que termina con la sociedad. En general. Las colectivas civiles se liquidan por medio de un juez árbitro (de Derecho). LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA La diferencia entre disolución y liquidación de una sociedad. 227 n° 1 COT. lo que se llama CONFUSIÓN. Respecto de las colectivas mercantiles. ya que son materia de arbitraje forzoso. como la muerte de una persona. Si estos no logran ponerse de acuerdo. Si no se nombra en la escritura de constitución ni hay acuerdo. ellos mismos pasan a ser los liquidadores. ii. está la constitución y a propósito de la liquidación. las normas del mandato. resuelve el mandante. es que la DISOLUCIÓN es un hecho. se liquidan mediante mandatarios denominados LIQUIDADORES. y si no se fijarán supletoriamente las normas que la ley señale. Dentro de sus facultades. dentro de estas diferencias. y anotarse al margen de la inscripción de la escritura social.que hay consentimiento de todos). deben actuar de consuno. hay que estarse a la escritura de nombramiento. se confunde el patrimonio de la sociedad con el del socio que ha ido adquiriendo los derechos de los demás socios. pueden de común acuerdo liquidarla. La distinción de las sociedades civiles y mercantiles se da por el objeto. se aplica la ley igualmente. hay que acudir a la justicia ordinaria y deberá nombrar liquidador el juez. en la escritura de disolución o posterior a ella se reúnen los socios y acuerdan el nombramiento de un liquidador. porque el nombramiento de liquidador debe inscribirse en el registro de comercio.

la muerte de la sociedad. En nuestra legislación. En este tipo de sociedades responden los socios en forma solidaria e ilimitada. sino que subsiste la personalidad jurídica. en cambio en el patrimonio de la sociedad los acreedores sociales concurren solos. que se forma una comunidad entre los herederos denominada sucesión por causa de muerte.La disolución de la sociedad. porque no existe norma legal expresa tratándose de las sociedades colectivas. cuyo resultado es que quedaron como sus acreedores. por estas razones se considera que la personalidad jurídica de la sociedad disuelta. concurrirán con los acreedores personales. es que no existe una norma que lo establezca así en forma expresa respecto de la sociedad colectiva. no habla de comunidad. Si se extinguiera la personalidad. ART. no sucede así. que lo diga. 22 n° 4: escritura en que se designe gerente en liquidación. Estos son personas que han ejecutado actos o celebrado contratos con la sociedad. Otra situación. como al momento de fallecer una persona. se mantiene para efectos de la liquidación. y estos no juegan ningún papel en la disolución de la sociedad. pero en el patrimonio del socio. se producirían graves consecuencias. Se debiera extinguir como persona jurídica y formarse una comunidad entre los socios. estos acreedores carecerían de patrimonio en el que hacer efectivos sus créditos. que es una ficción. pero por importantes y prácticas razones. porque no les corresponde. desatendiendo argumentos de orden jurídico. y dentro de los bienes de la sociedad hubiera bienes raíces. si se formara una comunidad. Se da un problema para los acreedores sociales. 410: el 95 . pasarían a ser comuneros los hijos menores en representación del ex socio. ¿Quiénes pasan a ser parte de la sociedad en representación de los derechos sociales del fallecido?  Sus herederos. No se extingue la persona jurídica de la sociedad por su disolución. también a nivel universal. Para enajenarlos se requiere autorización judicial dada con conocimiento de causa. Si se extinguiera al momento de la disolución. porque los menores de edad tienen derechos en este bien como establece el CC. por lo tanto con la disolución debiera desaparecer como persona jurídica. Si hay hijos menores dentro de este grupo. como el ART. La sociedad se disuelve precisamente por alguna causal como la muerte de un socio. el único problema en nuestro derecho. en la doctrina y en la jurisprudencia. ya que la personalidad jurídica de la sociedad subsiste para efectos de la liquidación. Esto sucede en el derecho comparado también. Se ahonda en este punto. traería graves perjuicios para los TERCEROS ACREEDORES SOCIALES. Si se extingue la persona jurídica sociedad. es su término. y debiera constituirse una comunidad. existe un sinnúmero de disposiciones que lo da a entender. por lo tanto lo único que desaparece es el patrimonio de la sociedad. que se evitan con la subsistencia de la personalidad jurídica. Es un punto que siempre ha sido aceptado. la liquidación se dificultaría enormemente. En consecuencia.

Además ¿a quién le cobrarían los impuestos que quedó adeudando la sociedad? Una situación semejante ocurre cuando muere una persona natural. subsiste. Esto se entiende para todas las sociedades. n° 6: vender las mercaderías y bienes. y los acreedores sociales no pueden dirigirse contra la sociedad. Hay un argumento categórico y expreso en este caso: norma a propósito de las sociedades anónimas. no de una comunidad. no debe concurrir conjuntamente con los acreedores personales de cada socio. 2. El heredero tenía más deudas que activos.046 en su ART. 2011 Razones de orden práctico son muchas: 1. aunque hubiera menores entre ellos. ABRIL. ART. pero surge el problema que en el patrimonio del socio concurren también los acreedores personales. el patrimonio queda en comunidad respecto de los socios. Ley 18.liquidador es un mandatario de la sociedad. para efectos del cobro de impuestos que adeude la sociedad al momento de la disolución. No se requiere autorización judicial porque se venden bienes de una sociedad. 1378 CC. 109: la sociedad anónima. y ¿qué pasa con los acreedores personales del difunto? ¿En qué patrimonio cobran?  El patrimonio del causante se confunde con el del único heredero desde el momento mismo de su muerte. El legislador defiende las situaciones de los acreedores de buena fe. subiste como persona jurídica para efectos de su liquidación. ¿Por qué esto no pasa en las sociedades?  La respuesta a esto está en el ART. 27. por lo tanto en el patrimonio de él y del que heredó concurren ambos acreedores. la personalidad jurídica de la sociedad disuelta no liquidada. 96 . BENEFICIO DE SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS. Por lo tanto. Hay un mandatario porque existe un mandante que es la sociedad. disuelta pero no liquidada. La subsistencia de la personalidad jurídica le interesa al propio Estado y Fisco. de lo contrario también deberían dirigirse a cada socio. deberán hacerlo contra los socios. también cabe respecto de las personas naturales. En cambio si se dirige solo al patrimonio de la sociedad. 413: atribuciones del liquidador. Se produce una comunidad entre los herederos. muebles e inmuebles de la sociedad. en forma unánime. El interés de los acreedores sociales: si desaparece la personalidad jurídica.

que es un principio general: los liquidadores están autorizados para ejecutar y celebrar todos los actos y contratos que tiendan a la liquidación de la sociedad. 411 CCOM).Consecuencias de esta ficción: 1. 2. o Concluir todas las operaciones pendientes. Todo acto debe ser tendiente a liquidar la sociedad. que es lo común en teoría (en las colectivas por lo general es 1). Se debe recurrir al título de nombramiento y ver que facultades se le concedieron en la escritura de nombramiento. Si son 2 solamente. sustituyen en este aspecto a los administradores durante el funcionamiento de la sociedad. FACULTADES DEL LIQUIDADOR 1. deben actuar de consuno. Los liquidadores reptan a la sociedad. 413): o Se debe hacer un inventario de los bienes que existen y que recibe a la época en que se hace cargo de la sociedad. como por ejemplo contratar un préstamo. Por lo tanto. poner fin a su giro y no a la mantención del mismo. cesa en sus funciones quienes hasta el momento de la disolución habían sido los administradores de la sociedad. (ART. sino que mantenerla. créditos que cobrar.? (ART. etc. ¿Qué haría una persona si se le encarga liquidar una sociedad o comunidad. Obligaciones del liquidador: la ley da cierta normativa supletoria de la voluntad de las partes. hay una norma supletoria dada por la ley. Los acreedores sociales conservan sus derechos en la misma forma que los tenían antes de la disolución. 3. o 97 . y si no están de acuerdo. Los liquidadores quedan sujetos a ciertas prohibiciones. Exigir la rendición de cuenta de la administración de los socios administradores. prima la ley de la mayoría. deberá resolver el conjunto de los socios. el legislador señala cuáles serán éstas. Si nada se ha dicho respecto de las obligaciones del liquidador. Si son 3. Las obligaciones derivan directamente del sentido común. no a mantenerla. como todo lo que no tenga por finalidad liquidar la sociedad. antes de empezar a actuar (la ley no exige que este sea solemne). como por ejemplo deudas que pagar. seguir comprando mercaderías para seguir comercializando y no agotar el stock. Si no se señalan. 2. Los liquidadores pueden ser varios.

Liquidador no es socio: las acciones contra la sociedad. Todas estas obligaciones. es materia de arbitraje. prescriben en 4 años. iii. debe someterse a arbitraje. los que deben proceder de unanimidad. porque todas se toman como ordinarias. 98 . 414 y 227 COT). si lo demandan como socio 4 años. si existe remanente o residuo. las establece la ley en el caso que nada se haya dicho en la escritura de nombramiento del liquidador.o Enajenar los bienes sociales para pagar lo que la sociedad debe. son materia de arbitraje obligatorio. Lo mismo sucederá con la cuenta de los administradores cuando se producen diferencias. No se ha podido desentrañar el misterio del establecimiento del sistema de prescripción en una forma muy complicada. si lo demandan como liquidador. las acciones contra los socios. vencen en 3 o 5 años. no se requiere autorización judicial para enajenar los bienes raíces de la sociedad. 1. A la razón social se le debe agregar “en liquidación”. será desde las fechas de inscripción. 4. Estas normas no se aplicarán cuando la liquidación la hagan directamente los socios. Pagar las obligaciones sociales una vez vendidos los bienes. finalmente. 2. Como actúa el liquidador: lo mismo que con los administradores. Si esto diere lugar a objeciones u observaciones. la acción prescribe en 4 años. según sean acciones ejecutivas u ordinarias. 5. una vez obrado. lo que se acuerda previamente. o o o 3. 3 y 5 años. Si la cuenta no satisface a los socios. Periódicamente debe rendir cuenta a los socios de su liquidación. con plazos y sistemas distintos. Aquí se señala expresamente que aunque haya menores en la sociedad. debe distribuirlo entre los socios. Liquidador es socio: contra los socios no liquidadores. (ART. que es a partir del conocimiento de los terceros. 3. de lo contrario. PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN Acciones se las que disponen los acreedores contra la sociedad. Liquidador es hecha por todos los socios: 4 años. Estas fechas se cuentan desde la fecha de disolución solo cuando la causal es la del plazo. contra el socio liquidador. vendido y pagado todo. Cuestiones a que diere lugar la presentación o rendición de la cuenta del liquidador. al final de su gestión.

Las novedades tienen éxito si las operaciones que se realizan en virtud de ellas son exitosas. 2011 II. estas pasaron a ser una curiosidad histórica. Está al terminar el Libro II. se estudian porque la ley se sociedad de responsabilidad limitada. 2. la sociedad de mayor uso. Respecto del nombre. Lo que pasa. y como coincide con un gran momento económico que conlleva un enorme desarrollo económico en Alemania. 348 CCOM. que está en el apéndice del CCOM. se comienza a plantear de que porque no podían haber sociedades de personas en la que los socios no respondieran ilimitadamente de las obligaciones sociales. Todas las sociedades son de responsabilidad limitada. La ANÓNIMA tiene una fuente distinta. donde se consideraba un contrato más. que es la que tiene lejos. se remite a las sociedades colectivas. sino que del derecho público. MAYO. es de 4 años. solo van a responder hasta el monto de sus aportes de las obligaciones sociales. hoy en día no existen. En ella se establece que los miembros de la sociedad. puesto que no existían a la época de dictación del código. que arranca del derecho Romano. en el ART. Sin embargo. en nuestro país está mal puesto. no arranca ni siquiera del derecho privado. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA No están mencionadas en el ART. ya que nadie puede responder con 99 . Las sociedades colectivas. hasta que el año 1892. lo que iba contra los principios que informaba la sociedad de personas.La prescripción no se suspende. por lo que los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. sino que se debe llamar SOCIEDAD CON RESPONSABILIDAD LIMITADA DE LOS SOCIOS. intuito personae. a prorrata y solidariamente dependiendo de si es civil o mercantil. en 1923 se dictó la Ley 3918 que autoriza la existencia de este tipo de sociedades. No es que la sociedad sea así. todas las legislaciones aceptaron este tipo de sociedades. sobre el 90% del total de las sociedades que existe en el país y en el mundo entero. es que al formar una sociedad de personas. En Chile. 822. cuando no exista un plazo especial de prescripción. en Alemania se dicta una ley en que las sociedades de personas podrían tener responsabilidad limitada de los socios. solo tiene 4 artículos. En el siglo XIX. lo que se hace para abreviarlo. La SOCIEDAD COLECTIVA. lo que fue objeto de gran discusión. es la sociedad de personas clásica. El plazo de prescripción en materia comercial.

(Las sociedades anónimas las suprimen). podrían limitar su responsabilidad ART. ¿Realmente constituye una nueva forma de sociedad?  Cuando se dicta la ley.La declaración expresa (como una mención extra). Se autoriza la existencia de ambos tipos de sociedades colectivas con responsabilidad limitada de los socios. A partir de esto. El estudio de estas sociedades. y que son distintas a la colectiva. nada más. de que la responsabilidad de los socios queda limitada al monto de sus aportes. las sociedades de responsabilidad limitada civil. pasan a ser solemnes. pero se agrega un tercer requisito: el extracto debe ser publicado por una vez en el diario oficial. Crea un estatuto único para ambas. Por ejemplo. 1 Ley 3918. Relativo a la constitución de la sociedad: la constitución de estas sociedades. por la aplicación de los mismos estatutos que las comerciales. la sociedad tendrá un capital determinado que los socios aportan en partes iguales. en el plazo de 60 días corridos a contar de la fecha en que se otorga la escritura de constitución (antes era consensual). pero perfectamente se puede estipular que responderán frente a terceros por una suma distinta del monto con el que responden de las obligaciones sociales. No puede ser 100 . Por eso la ley tiene 4 artículos. se desprende otro punto. sino que lo que se quiso decir es que las sociedades colectivas. en todo lo demás de acuerdo al ART.más de lo que tiene. 4 inciso 2 de la Ley 3918.Además de las menciones del 352. se reduce al estudio de 5 ó 6 puntos. Siguiendo una tendencia moderna a la época de la dictación de esta ley. los socios en principio. se aplica la normativa de las sociedades colectivas. 3. su extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio. queda reducido a todas aquellas materias que la Ley 3918 establece. ya que esta se aplica supletoriamente a todas las sociedades cuando éstas no tienen normativa expresa. ¿CUÁLES SON LAS INNOVACIONES? 1. . también es mediante escritura pública. La tendencia es la uniformidad de los estatutos que rijan cada una de estas clases sociales. o a la suma que a más de éstos se indique. se le da un trato único a las sociedades colectivas civiles y mercantiles (con esto las sociedades civiles pasan a ser solemnes). 2. Los socios personalmente no responderán de un monto que exceda su aporte para responder las obligaciones sociales. el socio se obliga con todos sus bienes respecto de sus obligaciones. La escritura de constitución deberá contener: . Se establece que las sociedades de personas podrán tener responsabilidad limitada de los socios. no se estableció una nueva forma de sociedad. Lo limitado es la responsabilidad de los socios respecto de las obligaciones de la sociedad. responden por el monto de sus aportes. Esta ley de enorme importancia práctica.

en las de responsabilidad limitada. 4. Relacionado con lo anterior. 4 inciso 1 Ley 3918. se podría llamar “Textiles Pucón Limitada”. La sanción que establece la última parte de este artículo. Si es una tienda de textiles. pero se referían a que los socios solo responden hasta el monto de sus aportes (en el caso de la sociedad anónima dice que responden solo hasta el monto de sus acciones). que no podrá tener más de 50 socios. Ej. 455 y 456 CCOM. ART. ESTAS SOCIEDADES NO PODRÁN TENER POR OBJETO: Negocios bancarios (debería haberse suprimido esto. Además este tipo de sociedad se va de a poco alejando de la sociedad clásica de personas. con lo que esto pasa a ser un elemento de la naturaleza de esta sociedad. Puede ser “y compañía limitada” o “limitada” simplemente. 101 . no lo que realmente aportó. porque hasta fines de la década de 1920. se dictó la Ley General de Bancos. salvo que pacten lo contrario. las cuales fueron derogadas.una suma inferior a la del aporte de cada socio. pero se utiliza por ejemplo para cumplir con los requisitos exigidos por el banco para otorgar un crédito. 2103 y 2104 CC. y terminar con la palabra limitada. en el fondo pasa a ser un elemento de la naturaleza lo contrario a la sociedad colectiva. lo fundamental es la palabra limitada. el ART. Se le aplicarán a estas sociedades. se mantiene la sociedad salvo que se estipule lo contrario. Con posterioridad. Esto por razones prácticas por una parte. los socios bancarios eran socios colectivos. porque estaban a propósito de la sociedad anónima. experimenta o puede experimentar 2 variables: en esta sociedad.046 (ART. salvo que los socios estipulen lo contario. es común para estos últimos 2 requisitos. 19). ya que de lo contrario es inmanejable. la razón o firma social. Existe un crédito de la sociedad contra el socio por lo que aún no ha pagado como aporte. ¿Qué pasaba en la sociedad colectiva con la muerte de un socio?  Es causal de disolución de la sociedad. Se presume que continua con los herederos del socio fallecido. La ley dice que la firma social podrá consistir en una referencia al objeto o giro de la sociedad. o tejidos. Esto no es común. Se mantiene dentro de estas normas. se entiende que continúa con los herederos del socio fallecido. ya que responderán como socios colectivos. - INNOVA EN 2 PUNTOS RESPECTO DE LA SOCIEDAD COLECTIVA: 1. que establece que son sociedades anónimas especiales). ART. puede y debiera constituirse como sociedad anónima. y porque el legislador pensó que si la sociedad tiene más de 50 socios. La responsabilidad del socio es respecto de lo que se obligó a ingresar como aporte. y se derogan orgánicamente por la Ley 18. los bancos eran sociedades colectivas.

el principio de igualdad es una de las columnas en las cuales descansa esta sociedad. de las sociedades de personas propiamente tales. . 3. . en cambio en esta responde solo de la parte del patrimonio que ingresa como aporte. . SOCIEDADES EN COMANDITAS Debemos tener presente un hecho. se rompe este principio porque existen 2 clases o tipos de socios. 3 Ley 3918. En todas las otras materias rigen las normas de las sociedades colectivas. Esta igualdad es potencial y muy relativa. ¿Por qué?  Porque en la primera respondería de todo el patrimonio social.carecer de alguna de las menciones esenciales del 352. los comanditarios se aproximan a los socios accionistas de las sociedades anónimas. ART.2. Es una sociedad mixta. Se entiende que nace la sociedad. el propio código los llama así en algunos artículos. pero las sociedades de personas. que debe ser un reflejo absoluto de la primera. 102 . Los que ponen el capital: SOCIOS COMANDITARIOS O CAPITALISTAS. Los que gestionan o administran la sociedad: SOCIOS GESTORES O ADMINISTRADORES O COLECTIVOS. que se inscribe y publica (es el mismo extracto). 2. Tratándose de estas sociedades.no se inscribe dentro del plazo de 60 días corridos.499 sobre saneamiento de los vicios que se aplica a toda sociedad. ART. . 349 la mujer casada para celebrar sociedad colectiva mercantil.uno de los más comunes. que es un vicio grosero. no se requiere la autorización del marido. . requiere autorización del marido. III. que se rompe tratándose de estas sociedades: la igualdad entre los socios. A los socios gestores se les aplica el estatuto de los socios colectivos. que son muy distintos: 1. cuando cumplidos todos los requisitos de constitución. se retrotrae a la fecha de la escritura de constitución de la sociedad. Referido a eventuales vicios de nulidad en la constitución de la sociedad. es una referencia a las normas introducidas al CCOM por la Ley 19. Respecto de estas sociedades.no se publicó dentro del plazo de 60 días corridos. 3 inc. Hoy tiene poca importancia. Los vicios formales más frecuentes.499 para el saneamiento de los vicios formales en la constitución de las sociedades que es aplicable en todos los tipos sociales. es la disconformidad entre el texto de la escritura y el extracto. excepto la falta de otorgamiento de la escritura pública. porque se les aplica el estatuto de las sociedades colectivas. Se dicta la Ley 19.falta de algún requisito esencial en el extracto.

solo responden hasta el monto de su aporte a la sociedad. y lo habilitaban para ejercer el comercio. Podríamos agregar un aspecto respecto del elemento responsabilidad. cumpliendo el rol de apoderado. Los gestores responden con su patrimonio personal de las obligaciones sociales. Hoy en día. en forma ilimitada y solidaria. Esta definición es pobre. los primeros responden solo hasta el monto de sus aportes. porque el socio comanditario prácticamente no figura ni aparece ante los terceros. pero actúa el inventor de este producto o idea. es un socio comanditario. Los comanditarios. son los gestores. Quienes actúan para todos los efectos. Los otros son los que gestionan el colegio. También pasaba que una persona. contempla 2 clases de sociedades comanditarias: la COMANDITA SIMPLE. debe comprar acciones o cuota mientras su hijo esté en el colegio. Algunos con fundamentos dudosos. donde se habilitaba a un tercero cuando no se quería figurar como comerciante. CONCEPTO DE SOCIEDAD EN COMANDITA: por primera vez está en el ART. igual que los colectivos. Nuestra legislación. La idea es que alguien actúe y otro lo financie. 470 CCOM. los socios comanditarios eran los socios del club deportivo que pagaban cuotas. ignorados. sin embargo. Lo mismo sucede en la edad media. ya que efectúa un aporte. antiguamente. SOCIEDAD OCULTA. tiene ciertas ideas. los dirigentes eran los gestores. responden en forma ilimitada y solidaria. las sociedades en comandita se usaban particularmente para 2 cosas: los clubes deportivos. subsiste aun en los colegios. El patricio lo proveía en el fondo. 2061 inciso 3 CC: aquella en que uno o más de los socios se obliga a efectuar aportes a la sociedad. en que los patricios miraban el comercio como una actividad de segunda clase. ya que se refiere a una sola categoría de socios.Esto no rige solo en lo que se refiere a la responsabilidad. se le llamaba a esta sociedad. es prácticamente el mismo 103 . que quiere llevar a la realidad pero no tiene los medios para hacerlo por lo que recurre a un tercero que lo financia. los comanditarios. COMANDITA POR ACCIONES: la calidad de los socios comanditarios. en que si el padre quiere matricular a su hijo en el colegio. ¿DE DONDE NACE ESTE TIPO SOCIAL? Tiene un origen curioso. por lo que manumitían a un esclavo. no lo hacían directamente. por lo que para ejercer el comercio. Mejor es la definición del ART. y no a los gestores. los segundos. quieren ver en el origen de esta sociedad la figura que existió en el derecho Romano. pero quien actuaba era el esclavo manumitido. es muy larga. dentro de sus organizaciones. que es la característica más sobresaliente. hasta concurrencia de sus aportes.

¿Qué pasa si se incluye en la razón social el nombre de algún comanditario? Se le aplica una sanción: responde en los mismos términos que los socios gestores. ART. y más adelante dice que los gestores no aparecen. o algunos de ellos y las palabras y compañía. fundamentalmente los acreedores sociales. quienes también al igual que los socios colectivos. 472. Esto significa que se constituye por escritura pública e inscripción de extracto en el Registro de Comercio. ART. NORMAS APLICABLES Se le aplican los 7 primeros párrafos del Título VII (todas las normas de la colectiva) siempre que no se opongan a la naturaleza de la sociedad. con lo que la diferenciación en principio tajante entre ellos. no pueden hacer aporte de capital los gestores. por lo tanto se les puede exigir el pago de las obligaciones. pero reducido a los gestores: nombre de todos. El capital además de los socios comanditarios pueden hacerlo los socios gestores. suministrado por quienes no aparecen en la escritura social. En la comandita por acciones. a. pueden ejercerla por sí o por delegados elegidos de común acuerdo. no es categórica en esta sociedad. por lo tanto los gestores nunca salen beneficiados respecto de estas sanciones. 486 ¿Podrían designar delegado para que administre a un socio comanditario? La ley lo prohíbe expresamente: no pueden intervenir en la administración ni aun como delegados de los gestores. puede repetir en contra de los gestores. Razón social: igual.que los socios de la sociedad anónima. el capital lo aportan los socios comanditarios. pero una vez que ha pagado. Administración: sólo les corresponde a los socios gestores. ART. ni que tengan estipulaciones en contario. - La sanción al comanditario que incurre en cualquiera de estas situaciones. al decir. COMANDITA SIMPLE Se produce una curiosidad que no se produce en la comandita por acciones. con lo que desaparece la responsabilidad personal de los socios. pasa a tener la responsabilidad de los gestores frente a los terceros. 104 . 473. 477. CONSTITUCIÓN COMANDITA SIMPLE Se forma y prueba en la misma forma que la sociedad colectiva. pero la ley no lo dice en alguna parte en forma categórica. también pueden hacer aportes de capital los socios gestores. No les está inhibido a estos aportar capital. i. sino que se deduce por medio de una interpretación del ART.

ya que la prohibición no existe tratándose de una plaza distinta. La ley establece que los gestores son los que establece la razón social. En la sociedad en comandita. para evitar el engaño a los terceros. la inclusión de un comanditario puede llamar a engaño a terceros. porque se inserta su nombre en la razón social. 480. respecto de ellos la ley dice que podrán ser declarados en quiebra en el caso de que hayan tolerado la inserción de su nombre en la razón social. se debe pedir la declaración de quiebra de tal socio. pero ¿qué pasa con los comanditarios que se encuentran en estas prohibiciones? Debiera arrastrarlos. los hace incurrir en la misma responsabilidad o sanción ya vista: responde personalmente en forma ilimitada y solidaria. El legislador no quiere que intervengan en la administración encontrándose los socios administradores. Esto se desprende del ART. 484. ya que ellos solamente responden con su peculio personal. la quiebra no es automática. en relación con el ART. para que este socio sea declarado en quiebra. 1. en forma ilimitada y solidaria. Es un problema interno: la administración le corresponde a los gestores. El juez no puede declararla automáticamente. aunque exista la misma sanción. en forma automática se declaraba la quiebra de los socios.La violación de esta prohibición. pero la ley dice que arrastra sólo a los que toleraron la inserción de su nombre en la razón social. El fundamento de esta prohibición. del análisis diríamos que los gestores caen en quiebra junto con la sociedad. En el caso de los comanditarios. 51 Ley de Quiebras. es facultativo del tribunal declararlo así. los perjudicados son los propios gestores. porque la norma es que la quiebra de las sociedades trae aparejada la quiebra de los socios solidarios que la componen. se requiere que se pida. ART. no mira a los terceros. Por lo tanto. pero a los otros no porque es un problema interno. si un comanditario realiza estas gestiones. La segunda prohibición. donde se sanciona al comanditario con responsabilidad personal de las obligaciones sociales en estos 2 casos: estas situaciones no son equivalentes o equiparables. poniendo a usa persona de gran solvencia. 105 . ya que estaría en la situación de ultrapetita. ya que la ley protege al tercero de buena fe. por ello es que los sanciona para que responda en los mismos términos que los gestores. En la quiebra de las sociedades colectivas. siguiendo al principio del que administra responde. A los terceros no les interesa si quien me vende un bien mueble de la sociedad es comanditario o gestor. sin o que es un problema interno de las sociedad. por lo que ellos responde con su peculio personal de las obligaciones sociales. 2. porque quieren engañar a terceros. Cuando se solicita la quiebra de la sociedad en comandita. ya que los arrastra. pero los comanditarios no. está dada en interés de los terceros. La prohibición de insertar el nombre en la razón social.

siempre que exceda su aporte. ART. En la comandita simple. Además tienen la facultad de enajenar sus derechos y examinar los libros. el derecho a voto propiamente tal es el voto deliberativo. Respecto de la cesión de derechos. MAYO. ¿qué pasa después?  El tercero acreedor quedó eliminado. esto tiene una consecuencia. 4. el capital está dividido en acciones. porque ya fue pagado. Respecto de la prohibición terminante de los comanditarios de intervenir en la administración de la sociedad. ART.¿QUIEN PUEDE HACER EFECTIVA LAS RESPONSABILIDADES DE LOS SOCIOS? Los terceros solamente. Sí tienen injerencia los socios comanditarios: pueden participar en la junta o asamblea de socios. que estos no tengan injerencia alguna en la marcha de la sociedad? Ya que si fuera así. En la por acciones se puede ceder libremente. RAZON SOCIAL Se constituye única y exclusivamente con el nombre de los gestores y el agregado “y compañía”. puede enajenar los derechos. no cabe sino por el acuerdo unánime de todos los socios. su situación se asemejaría al mutuante dentro del contrato de mutuo. gestores y comanditarios. mientras esta no haya puesto término a sus obligaciones. tratándose de los socios gestores. Respecto del comanditario. los comanditarios pueden ceder sus derechos sociales. (La asamblea puede pedir informes contables. el legislador hay querido precisar para evitar discusiones. Hay una norma muy rara: los terceros pueden hacer efectiva la responsabilidad solidaria de los gestores (lo normal es que accione contra el socio más solvente). pero también pueden delegar. Esto. 482. ¿qué significa esto? Es el derecho a voz. La ley dice con voto consultivo. 486 y 487. 2011 En la comandita por acciones. pero no puede ceder el derecho de examinar los libros y papeles de la sociedad. porque si no ha pagado todo su aporte y lo debe. ADMINISTRACIÓN Les corresponde exclusivamente a los gestores. que ciertos actos no constituyen actos administrativos. se le imputa. ¿Significa todo esto en materia de no intervención del socio comanditario sobre todo en la gestión de la sociedad. no los socios gestores. 106 . papeles y demás documentos de la sociedad. presta el dinero y participa de las utilidades que se generen. no los socios en forma individual). se puede pedir la restitución de lo pagado a los demás socios gestores. con la excepción de que se les prohíbe revisar el libro de la sociedad.

consejo. y estas a su vez a las normas del derecho civil. específicamente a las normas del código civil. la sociedad esta disuelta en el último acto de administración supuestamente: deben participar de la disolución y liquidación por su calidad de socios. como la del ART. Respecto de las prohibiciones de los socios colectivos. Respecto de la tercera y cuarta prohibición ART. serían contraparte de los gestores. la ley menciona 4. se caracteriza porque versa sobre operaciones determinadas. o que renuncie. Todas las causales personales en materia de disolución. 478 ¿Qué pasa en materia de disolución? No dice nada. consulta. 488. 404. es el único acto de administración claro: pueden desempeñar comisión en una plaza distinta de aquella que se encuentro domicilio de la sociedad: comisiones son una especie de mandato comercial. pero en realidad son 2. 404. que se asimilan a los socios gestores. en el fondo se aplican a los gestores. ya que esas normas son propias de los socios colectivos. - En relación con las prohibiciones. ya que está facultado para explotar el mismo giro de la sociedad. En cuanto a que por la naturaleza misma de la sociedad en comandita. a la comandita simple especialmente. sea en forma personal o por medio de otra sociedad. ¿se aplican o no?  No se aplican a los comanditarios. el socio comanditario no puede hacer aporte que lo obliguen a cooperar personalmente en el funcionamiento de la sociedad. ya que pasa a ser parte de la competencia de la primera sociedad. examen de los libros. se remiten a las colectivas. 474). A lo máximo su aporte puede consistir en la comunicación de un secreto artístico o científico. no puede hacer aportes de trabajo. caso en el cual pierde la facultad de revisar los libros y documentos de la sociedad. se le aplican supletoriamente las normas de la sociedad colectiva (ART. y demás actos interiores dentro de la sociedad o de los socios. ya que esto implica que debe intervenir en el funcionamiento de la sociedad. 487: Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los gestores: se llega a la misma conclusión de acuerdo a los principios generales. siempre que no lo aplique el mismo. Están en el ART. examen. ser socio industrial. ART. ¿qué pasa con ellas?  A las sociedades en comandita.Son pocos. siempre que no entraben la libre gestión de los socios gestores: se puede pedir opinión de un tercero que se sabe que conoce de la materia. 107 . se aplican solo a los socios gestores. No tiene ninguna trascendencia que un socio comanditario caiga en insolvencia ya que no interviene en la administración de la sociedad. no se aplica por el ART. papeles y demás documentos de la sociedad.

¿Por qué se llega a la conclusión de que estos son los únicos que pueden hacer aportes?  Las acciones constan en un título. ART. a la época de dictación del código. por eso no incorporan este trámite. El tramite tan importante hoy en día de publicar el extracto en el diario oficial. no quedaran definitivamente constituidas sino una vez que se haya suscrito completamente el capital y pagado cada accionista al menos la cuarta parte de su importe (el aporte de cada socio). Requisito en relación al capital mismo: para que la sociedad en comandita (es un trámite anexo de constitución). se le aplican supletoriamente las normas de la comandita simple a la que se le aplican supletoriamente las normas de la colectiva. Tiene diferencias. es que antes se inflaban sociedades en comandita. En lo que no hubiere norma. 493. COMANDITA POR ACCIONES Los socios comanditarios tienen una o más acciones de la sociedad. Los comanditarios aparecen en la suscripción del capital. no se debe administrar. los trámites de constitución son los mismos: escritura pública e inscripción del extracto en el registro de comercio. Cumpliendo este requisito. ya que el legislador quería evitar acciones por montos pequeños o ínfimos. es un trámite que apareció después. Tiene esta sociedad un gran parecido con la sociedad anónima. ya que ellos no deben figurar en la escritura social. Las legislaciones modernas tienden a uniformar las reglas de las comanditas por acciones y las anónimas. porque ya se acabó la sociedad. La ley a propósito de esta sociedad agrega ciertas condiciones o requisitos: la norma del ART. ART. ¿Qué normas se le aplican a la comandita por acciones?  En primer término las normas propias dadas por la ley que reglamentan a esta sociedad. Por eso se exige esto. lo único que podríamos agregar en el caso de duda. por eso se inaugura con la sociedad de responsabilidad limitada en 1923. 473. a partir del ART. distinto es que el código disponga que las acciones son nominativas. Los socios comanditarios no figuran en la escritura social. igual que la colectiva. 492 no tiene sentido alguno. ya que solo los socios comanditarios y no los gestores pueden aportar el capital. no era ni el 10%. 491. por ejemplo respecto del aporte del capital. y pagado menor porcentaje incluso.En cuanto a la liquidación. es que los comanditarios pueden ser también liquidadores si se los designa. b. El fundamento. se debe acreditar mediante una declaración suscrita 108 . y solo aquellos que figuran en la escritura social pueden administrar la sociedad. que es el contrato social. En principio. pero realmente suscrito a la época de la constitución. y la comandita es anterior.

El título a la orden. Los títulos nominativos. es páguese a la orden de. Si se me pierde un título al portador. En Chile no están permitidas las acciones que no sean nominativas. que es una clasificación de los títulos de crédito atendiendo a su redacción o a la singularización de su beneficiario. 9. pagado o no pagado.por el gerente o gestor. lo perdí simplemente. ya que así el fisco puede controlar que efectivamente se tribute por las acciones que se tienen. Lo importante. fundamentalmente por una razón tributaria. esto se desprende de una clasificación entre nominativas. a la cual debe adjuntar la lista o nómina de suscriptores y el estado de las entregas. ya que los nominativos o créditos personales. No obstante esta misma norma se aplica en las sociedades anónimas. que el escrito puesto al dorso de los documentos a la orden. La comandita por acciones tiene requisitos de forma. a la orden y al portador. hasta el monto de sus aportes. como el cheque. Respecto de los accionistas. DISPOSICIONES PROPIAS DEL CÓDIGO DE COMERCIO 2. que las acciones serán siempre nominativas. cualquier estipulación en contrario. Otra razón además de la tributaria. 109 . n se pueden transferir sino mediante un procedimiento especial establecido en el CC a propósito de los derechos personales. Hasta eso responderán posteriormente los accionistas. que implica la notificación y aceptación del deudor. es al ceder o transferir el documento. es una orden de pago al portador. La ley dice a propósito de estas sociedades. solo lo puede cobrar el titular o beneficiario. NORMAS APLICABLES A LA COMANDITA POR ACCIONES 1. además de la escritura social obviamente. por escritura pública. En el fondo son 3 documentos los que deben entregarse. MAYO. se puede individualizar o no la persona a quien se le va a transferir mediante el endoso. ¿de qué responden en esta sociedad?  Responden del entero del aporte de las acciones que hubieren suscrito. ¿qué pasa con la cesión o transferencia de los títulos al portador?  Se transfieren pro la mera entrega manual o tradición. es una razón de seguridad. 2011 Las acciones no se pueden transferir mediante el endoso o la entrega manual del título. El más conocido. es el billete de banco. las cuales tienen como norma supletoria las de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. Esto tiene importancia por ejemplo al momento de cobrar el título. (escritura e inscripción) y la declaración del gerente también por escritura pública señalando que se encuentra totalmente suscrito el capital y pagado al menos el importe de cada accionista. un título nominativo. Al que lo porta. NORMAS DE LA COMANDITA SIMPLE EN FORMA SUPLETORIA. lo lleva o tiene. En cambio. sino que mediante un procedimiento especial establecido en la ley.

o bien que se estipulen ventajas especiales. y la estipulación de ventajas especiales. en las S. que estos aportes no consistentes en dinero. Esta mayoría estará compuesta a lo menos por la cuarta parte de los accionistas que represente la cuarta parte del capital. Una vez que se haya hecho estimar o avaluar. deben ser aprobadas en un trámite complejo. el legislador es muy cuidadoso. una nueva asamblea de accionistas deberá votarla y aprobar lo anterior. En la colectiva lo avalúan los propios socios. está la responsabilidad personal solo de los gestores. Respecto de la en comandita. (que le importa al legislador). y esto preocupa al legislador. no importan porque responden personal e ilimitadamente. los socios que hicieren los aportes no dinerarios. si aportamos bienes. que requiere de 2 asambleas de accionistas: La primera. que se puede inflar el capital de la sociedad. lo que puede suceder atendida las especiales características de la comandita por acciones. es que el legislador olvidó este punto en la sociedad de responsabilidad limitada en 1823.A. independientemente de las utilidades que tenga la sociedad. hay acciones preferentes. Respecto de los APORTES NO CONSISTENTES EN DINERO. porque puede ocurrir con estos aportes. que tengan derecho a voto preferente. por lo que se aplican las normas de la sociedad colectiva. ¿Por qué tan bajo el quórum? Porque evidentemente. ¿Cómo se adopta el acuerdo? Por la mayoría de los accionistas presentes o representados. aportes no consistentes en dinero. El vacío. que pueden consistir por ejemplo. etc. pero en la de responsabilidad limitada los socios no responden con su patrimonio personal.Puede haber en este tipo de sociedades. que tienen ciertas ventajas sobre las acciones ordinarias. y decimos que valen tal cantidad determinada. 110 . - Respecto de las ventajas. y las estipulaciones de ventajas especiales: nuestra legislación. así como los beneficiarios de las ventajas no concurren a la votación. Según la clase de sociedad. en que devenguen un interés fijo. por lo que no es indiferente para los socios gestores y los acreedores sociales. debe hacer verificar y estimar el valor de los aportes no dinerarios y de las ventajas especiales que se quieran establecer. dice al respecto. se puede pretender tener más capital del que realmente se tiene. lo que perjudica a los terceros o acreedores sociales. el legislador se va poniendo más estricto cada vez con los aportes no consistentes en dinero. Ahí está la omisión de la Ley 3918. Relativo al justo precio de los aportes no consistentes en dinero. y quienes hacen el aporte no consistente el dinero son los comanditarios.

Sanción por el incumplimiento de los requisitos de constitución: todos los de forma (escritura pública e inscripción). pero hasta cierto punto cumplen esta función. de fondo. Presentar anualmente a la asamblea una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que se hagan por parte de los gestores para distribuir las utilidades. 111 - - . La junta de vigilancia. etc.). Comprobar la existencia de los valores sociales. etc. por lo tanto está compuesta por accionistas. es examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida.). Otra atribución: inspeccionar los libros de la sociedad. la sociedad no quedara definitivamente constituida. Aparecen órganos de administración. inmediatamente después de constituida la sociedad y antes de iniciar sus operaciones dice la ley. es un órgano establecido a propósito de estas sociedades. y los posteriores 5 años. ORGANOS ADMINISTRATIVOS DE LA COMANDITA POR ACCIONES Lo que en la sociedad colectiva y de responsabilidad limitada llamamos la administración. teniendo un carácter provisorio que se asemeja. porque el primer directorio designado a la época de constitución de la S. siendo el más importante la JUNTA DE VIGILANCIA (se utiliza en edificios para controlar que se paguen los gastos comunes. la ley dice que a lo menos 3. Duran estas juntas. si se han cumplido todos y cada uno de los requisitos en tiempo y forma (tramite de aportes no dinerarios.A dura hasta la primera junta de accionistas. suscripción del capital. 496: mientras no se haya aprobado en una asamblea posterior. Atribuciones de la juta de vigilancia: Lo primero que debe hacer una vez constituida. o empiece a funcionar sin que se hayan aprobado los aportes no dinerarios y las ventajas especiales. Convocar a la asamblea de accionistas. con el objeto de controlarla. Esto.ART. Si la comandita por acciones está en una de estas situaciones. también podría haber responsabilidad incluso penal de los gerentes o gestores. Es un órgano además propio de los accionistas. ya que lo principal es que las sociedades en comandita son administradas por los gestores. la asamblea. mientras no se haya pronunciado la asamblea. no se constituye definitivamente. Quien administra la sociedad. se establece un principio de responsabilidad solidaria. Son designados por los propios accionistas. la primera un año. pero contempla órganos especiales.

La penal hasta por ahí porque no está enfocada a esta sociedad. Esto se reproduce en la ley de S. la ley responsabiliza a la junta de vigilancia porque era su función revisar esto. esto lo usa el código por primera vez. El juez que conozca del asunto podrá declarar la responsabilidad solidaria de los miembros de la junta de vigilancia con los gerentes de la sociedad. Responsabilidad y sanciones: hay responsabilidad incluso civil y penal. pero se refiere a los socios que están inscritos en la escritura de constitución de una sociedad. el código la contempla y alude a ella en más de una norma. diciendo que puede provocar la disolución de la sociedad. La sanción es un poco exagerada ya que no precisa la sanción. a beneficios selectivos.A como una grave falta del directorio. Sus funciones son muy limitadas.- Por último. Respecto de la responsabilidad: se establece responsabilidad de los miembros de la junta de vigilancia si se han infringido las normas relativas a la constitución de la sociedad. con s patrimonio personal de las obligaciones sociales. provocar la disolución de la sociedad. etc. Si no lo hace. Responsabilidad de los gestores o gerentes: podrán tener responsabilidad además de la que les corresponde per se. no es automático. o cuando con conocimiento de causa hayan permitido el reparto de utilidades que no correspondan. era ver si la sociedad se ha constituido legalmente. La misma responsabilidad podrá ser declarada para los fundadores de la sociedad. de los aportes no dinerarios y de la estipulación de ventajas especiales. ASAMBLEA DE ACCIONISTAS: respecto de esta. por si dan comienzo a las operaciones sociales sin que se haya realizado los tramites que exige la ley. y debiera haberlo hecho para los miembros de la primera junta de vigilancia ART. 112 . sino que en ciertos actos que el legislador considera ilícitos y establece sanción penal de carácter especial. pero no la trata en particular. Responsabilidad de los miembros de la junta de vigilancia si han permitido inexactitudes en los inventarios. 500. la fundamental es la de elegir a los miembros de la junta de vigilancia y de pronunciarse al término de cada ejercicio frente a la propuesta de los gestores sobre la repartición de las utilidades. 501. en el ART. La primera atribución o función de la junta de vigilancia. Habla de la asamblea a propósito del nombramiento de los miembros de la junta. incluso sin que se haya llevado a cabo la asamblea que exige.

o con esta como órgano. Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala fe los nominas o nombres de personas que se supone relacionadas con la sociedad. constituye una forma de estafa y engaño. Si se plantean estos conflictos. Los accionistas muchas veces tienen conflictos con los gestores.Sanciones: de tipo penal: están contempladas en el ART. 348. lo que ocurre es que esta figura especial en realidad no hay donde ponerla. Esto ocurría también respecto de las S. se confundiría con la colectiva. y en un inciso final. Esta es una cuestión curiosa. sino que tratándose de S. dice que reconoce a la asociación o cuentas en participación. se colocaban estas acciones o se pretendía colocarlas en el público. Estas situaciones son: . ¿Cómo se forma la razón social de la comandita por acciones? Con el agregado CPA (comandita por acciones.A. Lo que se sanciona es lo que sería una publicidad engañosa. que representen a los accionistas. Siempre se ha considerado que las normad del CP aplicables son las del 467 y ss. para el legislador mercantil. relacionados con los delitos de estafa. en comandita. Por eso dicen que serán sancionados conforma a las prescripciones del CP. porque no es una sociedad. la ley dice que deberán designar apoderados elegidos por la asamblea general. lo que es dado a entender por el mismo artículo. o bien con los miembros de la junta de vigilancia. Se inventa que han suscrito acciones tales personas. sobre las sociedades.Dice relación fundamentalmente con los que por simulación de suscripciones o entregas. La diferencia. En Chile hubo varios casos. con el objetivo de facilitar que otras personas ingresen a la sociedad y suscriban acciones. anónima. si actúan personalmente. Relativo a si se producen conflictos. sin perjuicio de lo cual la ley no niega la posibilidad a los accionistas para intervenir personalmente en la causa. no tantos de sociedades comanditas por acciones. para lo que se hacía una labor de publicidad. con publicaciones maliciosas relativas a lo mismo o mediante otros hechos falsos haya obtenido o procurado obtener suscripciones o entregas.A. 505. que da inicio al título séptimo. deberán correr con los gastos a título personal que conlleve las obligaciones. será hecho el nombramiento por el juzgado de comercio a requerimiento del socio que lo solicite. si por cualquier hecho no es posible obtener la designación por esta. Si no. El objetivo y finalidad es engañar. es que en el último caso. ASOCIACIÓN POR CUENTAS EN PARTICIPACIÓN ART. dice que la ley reconoce las siguientes especies: colectiva. Si esa publicidad no es verdadera. 113 .

507. Participa de muchas cuestiones que dicen relación con la sociedad. La asociación es un contrato. porque el participe no existe para los terceros. actúa en su nombre propio y bajo su crédito personal. Una vez ejecutada esta o estas operaciones. instantáneas o sucesivas. y como lo que más se parece a una sociedad. es uno de ellos que toma el nombre de gestor. sino que se puede probar por cualquier medio de prueba. y se va a dividir con los asociados o participes. operación no resulta exitosa. porque aunque el legislador en parte alguna lo dice. en virtud del cual 2 o más comerciantes toman interés en una o muchas operaciones mercantiles instantáneas o sucesivas. La ley dice que actúa bajo su nombre y crédito personal.geográficamente hablando. no figuran para nada. se la incluye a propósito de estas pero no es una sociedad. que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal. porque esta no existe lo único que hay es un gestor. Lo determinante es que quien actúa es uno solo de ellos. Quien actúa. Carece de todos los atributos de las personas jurídica. Si no es clara la ganancia. ART. la contraparte de quien actúa. ni siquiera tienen por qué saber que detrás de la persona que eta actuando existen otros participes. quien actúa va a rendir cuenta de su gestión. tiene que tener alguna prueba. Aquí no hay sociedad evidentemente. sino que de derecho tributario. Esto no solo en el sentido de que el gestor pueda evadir la entrega de las utilidades a los partícipes. con cargo de rendir cuenta y dividir con los asociados las ganancias o pérdidas en la proporción convenida. debe tributar el gestor. 508 y 509. Los terceros. este es un contrato de la más absoluta confianza entre los partícipes. en la práctica debe constar por escrito también no por razones de derecho mercantil. los demás participes o asociados. las ganancias o pérdidas en la forma convenida. Es una figura muy especial. Por lo tanto. más aun. que toman interés en operaciones mercantiles. respecto de la existencia de esta institución. Con el objeto de realizar una sola operación o muchas operaciones. no exige que deba constar por escrito. es evidente que desde todo punto de vista es aconsejable que al menos conste en un instrumento privado. no existe ninguna persona jurídica y para los terceros simplemente hay una persona natural que actúa. 114 . su estudio es muy breve ya que el código contempla solo 5 artículos. la ley habla de 2 o más. aquí no hay sociedad. ¿cómo obliga a los partícipes a responder? Últimamente. La ley ni siquiera establece que este contrato que es un acuerdo entre varias personas para realizar 1 o más operaciones que va a ejecutar una de ellas. Análisis concepto: hay un conjunto de personas. porque ¿cómo acredita el participe que no es el gestor las utilidades que puede haber obtenido de la operación si el no figura para nada? ¿Cómo se acredita ese ingreso?.

Ambos cuerpos legales están en el apéndice el código. pero nadie lo sabe hasta el momento en que el martillero inscribe a nombre de quien martillo ese bien. quien actúa a su nombre personal y a su crédito personal. es reputado único dueño del negocio en las relaciones externas que produzca la asociación. La SA no está hoy en día tratada en el código de Comercio. pero estas figuras. por lo que manda a un testaferro. Hay muchas figuras en el Derecho que podrían considerarse semejantes. Es la típica situación de que una persona de buena situación quiere rematar un bien. como un comisionista o un mandatario sin representación. en general son actuaciones únicas. que deroga orgánicamente las normas sobre SA contenidas en el código. tiene que hacerlo contra el gestor. Lo único que aquí acarrea problemas es la cuestión tributaria. Esto ha hecho que hoy esta asociación conste por escrito. Esto además significa que si un tercero quiere accionar contra la “cuenta en participación”. Esta es la sociedad que ha permitido la formación de grandes capitales sobre el aporte de numerosas personas. Por eso muchos textos. hay algunas que perduran en el tiempo.El gestor. ART. pero no son lo mismo porque las actuaciones en las que permanece oculto el verdadero interesado. bastando el instrumento privado para estos efectos. tienen semejanza con la cuenta en participación. y que es la gestora de la economía capitalista moderna. ni ninguno de los atributos de una persona jurídica. quien remata a nombre de él. pero una sociedad muy siu generis. 510. SOCIEDAD ANÓNIMA 1) IDEAS GENERALES Está relacionada con las normas del mercado de valores. La cuenta en participación en general no es para realizar una participación. Junto con esta ley. IV.045 sobre mercado de capitales. pero no quiere ir. se dicta la Ley 18. no tiene razón social. Y viceversa. Para los terceros solo existe la persona del gestor. No hay relación ni vinculo de ninguna naturaleza entre los terceros y los partícipes o asociados. a partir de la dictación de la Ley 18. El estudio de las SA es bastante largo. autores consideran que la cuenta en participación es una especie de sociedad oculta. 115 . porque carece de personalidad jurídica.046.

Sin embargo. La responsabilidad personal de los socios puede aceptarse en una sociedad en que el socio participa activamente en el negocio. contiene una serie de materias que incluso exceden el marco de la sociedad anónima. a partir de este tipo social. lo mismo respecto de las normas sobre fusión (unión de 2 o más sociedades en una sola) y división de una sociedad. la primera SA que existió es el Banco de Génova (siglo XII. sociedad . nada se ha dicho por ejemplo sobre la posibilidad de transformar la sociedad. Todas las normas sobre transformación de cualquier sociedad. por lo general establecen los tipos de sociedad que se reconocen (ART.Por el hecho de ser la legislación más reciente en Chile en materia de sociedad. 348 CCOM). Estos elementos eran: 1. es decir cambiarla en tipo y especie. MAYO. dejando un gran vacío jurídico. hay normativa legal dentro de esta ley que excede del ámbito de las SA. Todo esto queda resuelto con la nueva legislación. el hecho de que los socios respondían con su patrimonio personal por las obligaciones sociales. eran la colectiva. como talleres pequeños. la sociedad colectiva es la sociedad de personas propiamente tal que viene del derecho romano. XIV). en comandita y anónima. lo que constituye un problema serio. que los que abordaba la sociedad de personas. Por un lado. esto porque esta sociedad se componía por varias personas que se unían para abordar negocios de no mucho monto. ya que se desarrolla más en el ámbito público. se llega a la sociedad de capitales. que es el otro extremo (sociedad anónima). aplicable a los otros tipos de sociedades que existen y que antes de la dictación de esta norma no existían. 11. existían 2 elementos que impedían abordar negocios de mayor magnitud. 2) DESARROLLO DE LAS SA Se ha discutido cuáles son las primeras sociedades que se pueden considerar el germen de la SA. Desde el punto de vista estructural. En las normas relativas a la sociedad de personas. (año 1982). Para muchos autores. 116 . 2011 Las legislaciones en materia comercial.045. están en la Ley 18. pero no tratándose de uno que no interviene mayormente en la administración o gestión de la sociedad. XIII. Es decir.contrato entre 2 o más personas. La SA no tuvo una pauta de desarrollo paralelo comparado con el de las otras sociedades. Las más conocidas en esa época.

Por lo tanto. sea su aporte. Su existencia requiere de autorización de la autoridad. Cuando se estructura la SA 117 . lo que es totalmente ajeno a la idea de sociedad – contrato. lo que se hace muy difícil a mayor cantidad de socios. y había que reunir el capital necesario. en que se señala que: a) Los derechos de los socios no van a estar representados por cuotas de capital. se requería de empresas más o menos considerables. como una manifestación de que la sociedad de personas no es un medio idóneo para asociar a un gran número de personas. El desarrollo de estas empresas fue enorme y se dio en una época histórica en que aparecía el régimen político de carácter representativo y liberal.A. La conquista y colonización española en cambio. se comienzan a formar las sociedades explotadoras y colonizadoras de las indias orientales. La ley sobre SRL. referido a que los socios de una sociedad quedan amarrados a ella y no puedan transferir sus derechos sin el consentimiento de la unanimidad de los socios. Para gestionar económicamente estos nuevos territorios (como Indonesia). también se refieren a la importancia de la SA. 3. Tratadistas como Montesquieu en Francia y Locke en Inglaterra. no fueron empresas privadas. es que mientras más numerosos sean los socios de la sociedad. no tuvo un carácter comercial sino que fue una conquista que tenía la intención de expandir su territorio y evangelizar. Con la época de los descubrimientos. estas sociedades tenían un carácter especial: eran creadas y autorizadas por un acto de autoridad. la administración se hace más difícil. Esto lleva a la manifestación de la posibilidad de que existiera un nuevo tipo social que resolviera fundamentalmente estos problemas. Así. las que se van a poder transferir libremente. empieza a tomar mucha fuerza en la época de los descubrimientos. Por lo tanto si la sociedad fracasa. donde el principal accionista era el monarca correspondiente. poco a poco aparece lo que podríamos llamar el germen de la S. Estas empresas nacen al amparo de la colonia del país correspondiente. Otro problema. donde se requieren de empresas que sean capaces de reunir montos más o menos cuantiosos de capital para abordar ciertas actividades. en Francia y Holanda principalmente. sino que por títulos denominados ACCIONES. Por eso se dice que la SA no se desarrolla propiamente en el ámbito privado. Por último está el tema de la cesibilidad de derechos. se quiere que lo único que comprometan los socios o accionistas en la sociedad. Este germen de SA. lo que pierden los accionistas es lo que aportaron a la sociedad. sino que en el público.2. pero no responden con su patrimonio personal. establece que ésta solo puede tener hasta 50 socios. b) Por otro lado.

Por lo demás ya se había dictado en Chile en 1854. y La posibilidad de transferir libremente sus derechos.moderna a fines del siglo XVIII. Esto porque contiene 2 aspectos fundamentales que no se concebían dentro del derecho contractual: a) b) La irresponsabilidad de los socios o contratantes de las obligaciones sociales. equivalente al poder judicial en el régimen político. Esa junta de accionistas va a elegir el órgano ejecutivo. y se comienza a incorporar la SA al ámbito del derecho comercial. al elaborar el proyecto de CCOM.UU. porque este tipo social ya era un ente existente en la vida de los negocios en países europeos y EE. en la segunda mitad del siglo XIX se produce un extraordinario auge de las SA. ya que su desarrollo está en el derecho público. (dada por el propio Estado o monarca). Este es el momento en que se produce el acercamiento entre ambas sociedades. se comienza a considerar que la personalidad jurídica que tienen las SA. 118 . se le da la misma organización que estos ideólogos buscaban para los Estados. Aquí es cuando aparece el ART. los que comienzan a nacer con motivo de esta revolución. se establece que: La SA va a estar estructurada sobre la base de una asamblea o junta de accionistas. como Von Savigny. - - Por eso que los códigos de derecho privado no tratan a la SA en un principio. deberían tenerla también las sociedades privadas. se empiezan a juntar las sociedades de personas con las sociedades de capital. la SA se reglamenta dentro del código. una ley sobre SA. ya que era el medio adecuado para poder acometer negocios de gran magnitud. Con la Revolución Industrial. 2053 inciso 2 CC. y el desarrollo económico que trajo consigo. que va a velar por la juridicidad y el control interno de la sociedad. A partir de esto. Con base en estos órganos. el directorio de la SA equivalente al régimen ministerial en el sistema político. que señala que la sociedad constituye una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados. se va a establecer un órgano contralor en la SA. A mitad de siglo. A partir de este momento. En el siglo XIX y fundamentalmente por obra de los tratadistas. que hace el papel del parlamento en el régimen político.

listas para ser adquiridas por quien quisiera invertir. lo que se lograba por medio de la división del capital en acciones que se colocaban en el mercado general. Después fue en virtud de una autorización del ministerio de Hacienda. A medida que había un mayor desarrollo económico. y 119 . etc. Era imposible acometer estas empresas bajo las estructura de una sociedad de personas. Las primeras SA en Chile eran: Autorizadas por el Presidente de la República en virtud de un decreto. En consecuencia existía una autorización de existencia. 3) DESARROLLO DE LA SA EN CHILE: Después de la primera Ley de SA de 1854 (que el CC apenas nombra). la SA se convierte en el instrumento adecuado de la sociedad capitalista. (la que formaba parte de ella). constituyendo el motor de estas sociedades. La SA nace en virtud de una autorización de la autoridad. Podían constituirla pero sometiéndola al trámite de existencia por parte de la autoridad. que incluso parten desde empresas individuales. no existiendo libertad de los particulares para formarla. Pero en general.045 sobre mercado de capitales. deroga orgánicamente toda disposición del CCOM referida a la SA.Aparecen empresas como las automotrices. Hoy todas las empresas de orden mundial más grandes. la SA fue el instrumento idóneo para poder abordar estas actividades que requerían de gran cantidad de dinero.046 sobre SA y junto con ella. el CCOM las reglamentó. son SA. como Henry Ford. además ambas legislaciones han experimentado varias modificaciones. Ambos cuerpos legales se encuentran muy vinculados. dictándose: La Ley 18. salvo que se tratara que a esta industria diera nacimiento la creación de una persona determinada. Este cuerpo legal en una disposición transitoria. de acuerdo a los problemas que van surgiendo en el momento. La Ley 18. cuando se vio la necesidad de modernizar la legislación económica. Karl Benz. etc. Esta reglamentación dura hasta 1981. empresas eléctricas. las usinas (productoras de acero).

los retiros que hagan los socios. En el fondo. asociada a la Ley de mercados de valores n° 18. 120 . Esto tiene una agravante: a nadie le interesaba la fiscalización de más de 2000 de ellas. cuyos valores se transaban en bolsas. como: o o o Superintendencias de Bancos. estos gastos rebajan las utilidades. tributan como ingresos para efectos del global complementario.045. en cambio la SA tributa los gastos de los ejecutivos como gastos de la empresa. que autorizaba la existencia de SA y podía revocar la autorización de existencia dadas ciertas condiciones. Surge un problema práctico: nadie pensó cuando se creó la Superintendencia de SA y Bolsas de Comercio. cuando se dicta la nueva Ley de SA n° 18. Este fue un organismo fiscalizador. las SA eran más de 3000. para fiscalizarlos y evitar que quiebren. y los socios solo tributan por las utilidades. tiene un trasfondo: modernizar la normativa existente de las SA y ponerla a tono con lo último a nivel internacional. La Superintendencia de Sociedades Anónimas y Bolsas de Comercio fue cambiada de nombre a Superintendencia de Valores y Seguros (SVS). lo que exige una adecuada fiscalización: la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones. las otras con menor capital no interesan.046. pero primero tributa la empresa por concepto de utilidades. interesa fiscalizarlas bien. en Chile hubo una crisis económica muy grave (quiebra un banco). A la época de 1980. Esta era la forma más rápida y eficaz de desarrollar económicamente el país. Superintendencias de Sociedades Anónimas y Bolsas de Comercio. y Superintendencias de Compañías de Seguros. entre ellas está la creación de superintendencias.- En 1925. ya que para que pudieran invertir se necesitaban SA. que las SA podían llegar a ser una gran cantidad. Esta estructura se mantuvo hasta 1981. La superintendencia no tenía la capacidad de fiscalizar a tantas SA. sumado al sistema previsional de las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFP). La Ley 18. por lo que se buscó una solución: las autoridades económicas establecen que solo a las grandes SA con número considerable de accionistas. ya que una cantidad enorme de sociedad de personas se transformaron en SA por una razón tributaria: en las sociedades de personas.046. por lo tanto era imposible fiscalizar a todas estas SA. los sueldos se transforman en gastos y rebajan las utilidades. por lo que se considera adecuado de traer a Chile la MISIÓN KEMMEREL para establecer varias reformas económicas.

Las SA abiertas. Aquí están: Los bancos e instituciones financieras que tienen superintendencia especial. Las compañías de seguros y de reaseguros. Este trámite es llamado CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA. 2. Pero hay en el sistema actual. sus acciones se venden en los mercados. Aparte de las SA abiertas y cerradas. lo único que queda es la fiscalización de la superintendencia que supervigila durante la vigencia y funcionamiento de la SA. requieren de: a. la Ley 18. ABIERTAS: al público. No es un problema de magnitud. Con ello se simplifica el trámite de constitución.046. Capital mínimo. transan sus valores. no requieren de autorización de la autoridad (Presidente o ministerios). hay ciertas SA abiertas que el legislador las llamas ABIERTAS ESPECIALES. emiten bonos que se colocan en los mercados. etc. 2. distingue entre las sociedades anónimas: 1. no pueden juntarse libremente un grupo de personas para constituir un banco. Autorización de existencia de la autoridad. CERRADAS: no le interesa a nadie más que a los socios desde el punto de vista del derecho comercial.Por ello. Son fiscalizadas por SII como cualquier contribuyente. sino que solo respecto del objeto. son en el fondo como sociedades de personas en el hecho. Las administradoras de fondos mutuos y de fondos de pensiones (también tienen superintendencia especial). en su ART. Aunque tengan el capital suficiente. y en ello radica el hecho de que las cerradas no deban inscribirse y no sean fiscalizadas por la superintendencia. Estas SA especiales. que conservan el sistema antiguo. ciertas abiertas denominadas SA especiales. Son aquellas SA a las cuales el Estado le atribuye una especial importancia por su objeto. Las SA abiertas se transan en el mercado. y que requieren de legislación. Las SA cerradas no quedan sujetas a la fiscalización de la superintendencia. Esta es la gran diferencia con las sociedades anónimas cerradas. y 121 . para ello deben estar inscritas en el Registro de Valores. b. dejan de tener toda esta traba burocrática que arranca de la época del nacimiento y desarrollo de la SA.

ART. y son las más importantes. - - - 122 . que es el capital. formada por la reunión de un fondo común. Esta idea de la teoría del órgano social. es muy importante y efectiva. Esto tiene importancia en el aspecto de la administración y la responsabilidad. está formado por un fondo común. donde se reglamentan este tipo de sociedades. Lo que interesa en esta sociedad. especializada y más técnica. Los accionistas solo responden por el monto de sus aportes. por la sola disposición de la ley. de la ley. El capital ha sido reunido por accionistas. Es una persona jurídica. 126 y ss. ya que es una sociedad de personas que toma la estructura de una SA. La fiscalización de la superintendencia en las SA especiales es mayor. Elemento administración: se produce otro cambio revolucionario. Las S. Respecto del patrimonio social. ya que la SA antes se administraba por directores temporalmente revocables. Comentarios de la definición: La palabra “contrato” ni siquiera se nombra. que está formado por directores que son revocables esencialmente.c. 1 Ley 18. es el directorio el órgano administrador de la sociedad. Ahora se adopta un concepto de SA alemana de 1937: de acuerdo a la TEORÍA DEL ÓRGANO SOCIAL como administrador de la SA. sino que en un órgano llamado DIRECTORIO. y administrada por un directorio formado por miembros esencialmente revocables. Se produce una desvinculación de las personas accionistas respecto de la sociedad. Ya no hay SA civiles. sin atender a su objeto. suministrado por accionistas responsables sólo de sus respectivos aportes. ya que la administración no se radica en personas naturales de los directores. es que constituye una persona jurídica. 4) DEFINICIÓN LEGAL DE SOCIEDAD ANÓNIMA: Se aparta del carácter contractual de la sociedad de personas. las sociedades anónimas siempre tendrán el carácter de mercantiles. Las cerradas no interesan como SA. Los demás establecidos en el ART. se refiere a la responsabilidad propia de la sociedad de capital.A abiertas son la regla general. Se acoge esta teoría. 1 inciso 2. ART.046.

5 Ley 18. especiales o cerradas. y también las que a lo menos el 10% de su capital pertenezca a un mínimo de 100 personas. La defensa de sus intereses. Son sociedades anónimas cerradas las que no califican como abiertas o especiales”.382. b) Aquí hay una modificación de acuerdo a la Ley 20. ¿Quién le da seguridad a los accionistas de que el mercado es seguro? Si una sociedad tiene 80 accionistas. ¿qué pasa? Se pueden producir abusos contra los pequeños accionistas que 123 . Este aspecto está presente en la nueva ley de SA. deben estar inscritas las acciones de sociedades que tengan más de 500 accionistas.045: a) Las que hacen oferta pública de sus valores. Está muy diseminada una parte del capital de una sociedad determinada en muchos accionistas.046 señala la clasificación de las SA. es que a lo menos el 10% del capital pertenezca a un mínimo de 100 accionistas excluidos los que individualmente excedan dicho porcentaje. controlar la colocación al público de estos valores. c) La última posibilidad.16. Son sociedades anónimas especiales. las acciones de las SA que tengan 500 o más accionistas. también están obligadas a inscribirse. es una forma de darle transparencia y seguridad al mercado. b) y c) Independientemente de esto. 2 Ley 18. bonos y ventures) en el público deben estar inscritas en el registro. aquellas que inscriban voluntariamente o por obligación legal sus acciones en el Registro de Valores. “Las sociedades anónimas pueden ser de tres clases: abiertas. Están obligadas a inscribirse en el Registro de Valores ART. MAYO. las indicadas en el Título XIII de esta ley. Ej. es que queden sujeta a la fiscalización de la superintendencia aquellas sociedades que emitan acciones o bonos que se sometan al público. dejando en claro que lo que le interesa es la reglamentación de la SA abierta. El fundamento de estas situaciones es: a) Lo que interesa en la primera situación al legislador. porque la superintendencia quiere controlar las acciones que se pongan en el mercado en defensa de los accionistas. Esta exigencia se explica porque a la superintendencia le interesa defender los derechos de los medianos y pequeños accionistas. Son sociedades anónimas abiertas. Para poder colocar acciones (entendidas como cualquier tipo de obligaciones. Esto significa que las acciones de esas SA también deben inscribirse en el Registro de Valores. 2011 5) CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS ART. aunque no hicieran oferta pública.

es que cumplido oportunamente el trámite de la inscripción y publicación. se retrotrae. existe y prueba. 5 Ley 18. y esto vale para todas las sociedades. 6) CONSTITUCIÓN DE LAS SA La SA se forma. o desde la fecha de la escritura. Esto está contenido en el ART. la sociedad se entiende que existe desde la fecha de la escritura pública. Se daban respuestas como desde que se terminan los tramites. Antes siempre existía discusión respecto desde cuando existía la sociedad. 2 es muy larga y sin importancia capital: ¿cuándo una SA que está o debe estar en el Registro de Valores. 3. mediante escritura pública. 126. La razón de ser de esta clasificación es que la superintendencia no puede ni tiene la capacidad para supervisar a todas las SA. Se produce una compra de acciones. cualquier reforma o modificación del estatuto social.no tienen poder decisorio. Se requiere: ART. puede dejar de estarlo? Ej. se aplican fundamentalmente a las SA abiertas como regla general. inscrita y publicada en los términos señalados por los artículos siguientes. se somete a las mismas formalidades. Las SA cerradas le interesan muy poco al legislador. para lo que exige la ley que la junta extraordinaria de accionistas apruebe esto por los 2/3 de las acciones. Sociedad que tenía 600 accionistas. Puede retirar su inscripción. Por lo tanto a la superintendencia le interesa defender a esos pequeños accionistas poco representativos y que no tienen llegada al control de la sociedad. Escritura Pública Inscripción del extracto de la escritura pública en el Registro de Comercio La publicación del extracto en el Diario Oficial (al igual que las SRL que fue la que incorporó este trámite). La escritura pública va a contener el acuerdo de la junta 124 . La otra norma del ART. con lo que la sociedad se reduce a 200 accionistas. es materia de junta extraordinaria de accionistas.046.046 no tiene mención expresa. por lo tanto subsiste en la ley la distinción entre SA abiertas y cerradas. 350 inciso 2. La modificación o reforma del contrato social en estas sociedades. 3 1. Respecto de las disposiciones de la Ley 18. 2. se aplica a las SA abiertas. ART. Cuando la normativa de la Ley 18. Las SA especiales deben ser dejadas a un lado porque tienen regulación especial a partir del ART.045. Lo único novedoso de este artículo. todo esto en aras de los inversionistas de acciones en la SA. La ley zanja este tema.

2) Nombre y domicilio de la sociedad. es similar al ART. Cláusula del capital: el monto del capital de la sociedad y el número de acciones en que es dividido con indicación de sus series y preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal. 1) El nombre. MENCIONES QUE DEBE CONTENER LA ESCRITURA PÚBLICA SOCIAL No difieren de lo que señala el ART. 352 n° 1. domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento y el RUT o documento de identidad. es más común usar la palabra ESTATUTOS SOCIALES. es poner el RUT. Sin embargo. 4. puede que las acciones sean de más de una serie (series distintas). porque no va a estar ligada a la vida de los accionistas que entran y salen. tendrá este carácter. Acciones preferentes. privilegiadas. y razón social. cláusula de capital y cómo se entera. Va a tener que indicar el objeto. No dice nada de cómo se debe componer el nombre. etc. profesión u oficio. que comparecen a la escritura de constitución. Hay una norma supletoria que dice que si no se señala. Lo novedoso. Tratándose de sociedades anónimas. puede tener una duración definida. Desde que se establece la multiplicidad de objetos. Debe constar que existen distintas series de acciones. las SA podían tener sólo un objeto que se incorporaba al nombre. el nombre no tiene porqué reflejar el objeto. Estos son los que se llaman SOCIOS FUNDADORES O ACCIONISTAS FUNDADORES. nombre de los socios. que hay acciones con distintos derechos o preferencias. ART. la cual podrá ser indefinida y si nada se dice. La identidad de las personas que concurren a dar nacimiento a la sociedad. Esto tiene una razón histórica: hasta hace 40 años atrás. 352 relativo a las sociedades de personas.extraordinaria relativo a la aprobación de la reforma o modificación. 3) La enunciación del o de los objetos específicos de la sociedad. 4) 5) 125 . administración. Esto significa. La regla general es que sea indefinida. el domicilio de la sociedad será el del lugar donde se otorgó la escritura de constitución. Ej. Como todo capital de SA. La duración de la sociedad. etc. duración. Esto también se da a nivel de derecho comparado.

porque las SA tienen 2 tipos de fiscalización obligatoria: 126 . Generalmente la ley no exige que el capital esté aportado para la constitución de la sociedad. En las SA cerradas no pueden ser menos de 3 y en las SA abiertas el mínimo es 5. será de $100 millones de pesos dividido en 1 millón de acciones de $100 cada uno. La propia ley señala una normativa para estos aportes no dinerarios. La primera parte de esta mención no dice nada. Detrás de todo esto está el hecho de que se puede inflar el capital de la sociedad. La valorización de todo aporte que no consista en dinero. que puede tener un número distinto de directores en las distintas sociedades. Esto es diferente de la sociedad colectiva. el valor libro de las acciones cambia aunque no hubiera inflación.Si tienen o no tienen valor nominal: antes toda acción tenía un valor nominal. y estas normas no pueden cambiar. Si en ese plazo no se ha enterado el capital. ya que el elemento esencial es la estipulación del aporte. valorizando a estos aportes en forma excesiva. no está prohibido establecerle un valor. cada vez que se aprueba la memoria de balance del ejercicio anterior. Plazo y forma en que los accionistas deben enterar su aporte. Cambia de pleno derecho de acuerdo a la ley. dividido en tantas acciones. este aspecto es muy interesante. La ley establece sólo los mínimos. 6) La organización y modalidades de la administración social. Por ejemplo se decía que el capital de la sociedad. Respecto de la fiscalización por los accionistas. De acuerdo al nuevo sistema. debe señalarse en la escritura de constitución. debe tener un plazo. ya que aquí no importa porque el socio responde con su patrimonio personal. y disminuirá si hay pérdidas. Hay un vacío al respecto en las SRL. El valor nominal se termina por 2 razones: o o La inflación (esta razón es solo en Chile). Pese a lo anterior. Esta norma más bien se refiere al número de directores que conforman el directorio. Sube si durante el ejercicio anterior el patrimonio aumentó. cuyo máximo es de 3 años. por lo tanto pierde sentido otorgarle un valor nominal. éste queda reducido de pleno derecho a lo que se haya suscrito y pagado. y de su fiscalización por los accionistas. Hoy solo se dice que la sociedad tendrá tanto capital. porque es la propia ley la que establece que la administración le corresponde al directorio y que la representación de los accionistas está en la junta de accionistas. Lo normal son 7 o 9 directores respectivamente. Enterar el aporte.

o entre éstos y la sociedad o sus administradores.o La de la superintendencia a las SA abiertas. ya que la liquidación debe ser realizada por una comisión liquidadora. que tratándose de las SA abiertas corresponde hacerla a los denominados auditores externos e independientes. El legislador es muy poco realista al establecer que debe realizarse la junta de accionistas al cuatrimestre siguiente (abril). las empresas deben hacer un balance de término de ejercicio que coincida con el año calendario. sino que la superintendencia califica quiénes pueden ser auditores. no se puede decir que va a ser árbitro cualquier persona. La forma de distribución de las utilidades. durante la vigencia de la sociedad y su liquidación. que quiso señalar que todas las diferencias deben ser sometidas a arbitraje. Fiscalización interna. por lo que se nombra un directorio provisorio que ejercerá sus funciones hasta la primera junta de accionistas. por el ART. con mayor razón a las SA especiales. Sin embargo. es un requisito sine qua non. y no se sabe cuándo van a aparecer los problemas o diferencias. Estos figuran en una nómina de auditores que lleva la superintendencia. El directorio y la elección de sus miembros es materia de la junta ordinaria de accionistas. Pueden nominarse. o 7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la época en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. ya que esto lo resuelve la junta al pronunciarse sobre el reparto de las utilidades en el balance. 125 de la ley. fiscalización externa. 8) 9) 10) 11) La designación de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores externos o inspectores de cuentas. Además deben haber utilidades. se dijo que debía existir la posibilidad de recurrir a la justicia ordinaria. compuesta por 3 miembros y que está regulada por la ley. por lo tanto no pueden ser elegidos por la SA. deben presentar sus 127 . Esta es una disposición curiosa. La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que ocurran. El plazo máximo de liquidación es de 5 años. porque la sociedad es indefinida. Lo mismo pasa con los auditores externos. Esto tergiversa la idea central del arbitraje como solución a las diferencias. Si nada se dice se entenderá que el ejercicio cierra el 31 de diciembre y que la junta ordinaria debe celebrarse en el primer cuatrimestre de cada año. La forma en que debe hacerse la liquidación. Norma inútil. Se refiere entre los accionistas en su calidad de tales. De acuerdo al código tributario. pero si constituimos hoy la sociedad no hay junta de accionistas. y hay varias globales. que son empresas de auditoria. No se sabe qué quiso decir el legislador con esto. (tendencia mundial).

El nombre. al igual que con las otras clases de sociedad. 128 .? (Ley de Saneamiento de Vicios Formales). se entenderá domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura de constitución. la indicación del capital suscrito y pagado. Finalmente. y señala que se debe indicar: a) b) c) d) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran al otorgamiento. 12) Los demás pactos que acordaren los accionistas. 354 respecto de las sociedades de personas. serán las mismas que tratándose de la escritura de constitución. La cláusula del capital y el número de acciones en el que se divide. Cualquier otro pacto que acuerden los accionistas. ¿Qué pasa si se omiten menciones especiales. su RUT o documento de identidad (es lo mismo). al igual que en el ART. como una redundancia de la cláusula de capital. 5 Lo señala la ley. CONTENIDO DEL EXTRACTO. Suele suceder que las SA tengan más de un domicilio. Otorgada la escritura social. se indicará si existen series distintas. respecto de cualquier modificación que se haga al contrato social. 6. o si no se realizan dentro del plazo de 60 días. etc. el que debe inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse por una vez en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 días corridos desde la fecha de la escritura. Si se omitiere en la escritura el domicilio de la sociedad. y que son más comunes en las SA cerradas que en las SA abiertas. son los que juegan el papel de auditores en las SA cerradas. corridos.certificados y documentos a la junta. el domicilio y la duración. Las formalidades respecto de cualquier modificación al estatuto. debidamente autorizado por el notario. NORMAS SOBRE SANEAMIENTO Están en el Título I de la ley ART. el o los objetos de la sociedad. por ejemplo en Santiago y Valparaíso respecto de sociedades antiguas. y si las acciones tienen valor nominal o no. ART. sin perjuicio del saneamiento contemplado en la ley. Esto mismo. Esta SA adolecerá de nulidad absoluta. trámites como la inscripción o publicación. Esta mención es resumida. Los inspectores de cuenta. se debe proceder a hacer el extracto de la escritura social. y el plazo para enterar el saldo.

9 relativo al OBJETO: Tiene importancia. porque este es un problema de mucha frecuencia. 129 . No se sabe por qué la ley no contempló la posibilidad de la palabra “anónima”. las acciones. aumento y disminución del capital. porque reitera esa modificación respecto de que las sociedades anónimas pueden tener objeto múltiple. Esta materia guarda relación con aspectos como las causales de disolución propias de la SA. pero puede crear confusión en el público. etc. las buenas costumbres. que el nombre de la sociedad debe incluir las palabras “sociedad anónima” o bien la abreviatura “SA”. es que consten en los estatutos cuáles serán los objetos de la sociedad. La única exigencia. Comprende el capital en sentido estricto. Dice la ley en su ART. el Título II tiene normas mínimas acerca del NOMBRE. Esto se establece en forma perentoria. b) ART. Esto ya no es un problema como antes. que es la sociedad de capitales propiamente tal. el orden público. c) CAPITAL: Regulado en el Título III de la ley. la seguridad del Estado. como se hacía antiguamente. la cesibilidad de derechos. etc. ¿Qué pasa si se constituye una sociedad anónima y se le da el nombre que tiene una sociedad anónima que existe con anterioridad? La norma que regula esto es muy práctica. siempre que estos no sean contrarios a la ley. 8. Se establece un procedimiento sumario. porque el RUT siempre es distinto y para todos los efectos debe atenderse a él. y modificación del capital. por el cual la sociedad más antigua puede recurrir a tribunales para que se le exija a la nueva sociedad que cambie el nombre.7) NORMAS DE FUNCIONAMIENTO a) Dentro de ellas. El capital es una especie de fondo común que establece la definición de SA. que se dará cuando todo el capital quede bajo el dominio de una sola mano. sino que además los derechos que se les confieren a los accionistas por el hecho de ser titular de acciones.

Solo podrá haber acciones de distinto valor. El capital se puede suscribir de 2 formas: 1. etc. y por el otro se amortiza los bienes que componen el activo de la sociedad. que es el capital que suscriben los socios fundadores. de pleno derecho. se mantiene el concepto de que tienen que tener igual valor y derechos. Dentro de cada serie. cuando hay diferentes series de acciones en la SA. distribuir las revalorizaciones del capital propio entre las cuentas del capital pagado. ART. ART. etc. las representativas del capital de la sociedad. 10 inciso 2. ¿Qué pasa si el capital de la sociedad no se ha enterado a la época de la constitución? La ley dispone que el plazo máximo para enterarlo y pagarlo es de 3 años. que van a conformar el nuevo capital. Cuando es enterado. ese capital que se aumenta debe ser enterado dentro del plazo de 3 años. teniendo la misma sanción anterior. El capital. Existe una diferencia entre capital suscrito y capital pagado: no se ha enterado el aporte totalmente en la sociedad. Posteriormente en un contrato de suscripción de acciones.I) CAPITAL SOCIAL: ART. Lo mismo vale respecto de los aumentos de capital. o 2. Solo podrá ser aumentado o disminuido por reforma de los estatutos. Si al término de este plazo no queda íntegramente pagado. pero esto no es categórico porque el capital se va a modificar por el solo ministerio de la ley. determinando el nuevo patrimonio social. 130 . cada vez que la junta de accionistas se pronuncie sobre el balance del ejercicio. Contemplado en la escritura de constitución. 10 El capital debe haber sido fijado en forma precisa en los estatutos: el monto del capital y el número de acciones en que se divide. se considera que queda reducido a la cifra que ya se haya suscrito y pagado. 11. (Esto se hace por la vía de emisión de acciones de pago). las series. se convierte en pagado. Ocurre que al término del ejercicio el capital por una parte se revaloriza. Es obligación del directorio cuando presenta la memoria de balance del ejercicio a la junta ordinaria. cuando el capital solamente es suscrito. A esto se debe agregar las pérdidas o ganancias del ejercicio. en la SA se debe encontrar dividido en acciones de igual valor. con lo que va a aumentar o disminuir al término de cada ejercicio.

LIBRE CESIBILIDAD DE LAS ACCIONES. Los estatutos de las SA no pueden contener disposiciones que afecten la libre cesibilidad de las acciones. etc. una de sus razones de ser fue la posibilidad de que su titular pudiera transferir libremente sus derechos. ART. por los inversionistas institucionales. y es un aspecto importante por muchos conceptos: 131 . Además. Hoy en día por múltiples razones. se venden en la bolsa. En general.II) REPRESENTACIÓN DEL CAPITAL: ART. e imperativa para las SA abiertas. lo que sucede muchas veces por: Razones de seguridad: se puede falsificar la firma del titular. El inciso 1 además dice que a contrario sensu. El ART. 12 Está representado por acciones. en que los títulos se guardan en estas instituciones creadas al efecto y que fundamentalmente fueron hechas para el depósito de valores de ciertos inversionistas como las AFP (inversionistas institucionales que tienen una gran cantidad de acciones). Esto era lo que ocurría antiguamente. está la libre cesibilidad de las acciones. desde el momento que prohíbe que en los estatutos se puedan introducir normas que entraben la libre cesibilidad de las acciones. ¿Cómo se conjuga esto con el principio de la autonomía de la voluntad? Esta norma es de derecho público. que constituye un elemento de la esencia de la sociedad anónima. Dentro de los derechos que la ley confiere a los accionistas. que no le emitan títulos. - Muchas veces los accionistas pueden no pedir títulos. la superintendencia autoriza si el accionista así lo solicita. En nuestro país no existe otro tipo de acción (a la orden o al portador) por lo tanto deben constar en el Registro de Accionistas que lleva la sociedad. se crearon instituciones como el depósito nacional de valores. etc. Esta es una de las columnas básicas de la SA. y por otro una norma de orden público. nada obsta que los estatutos de las SA cerradas sí puedan contener normas que entraben la libre cesibilidad de las acciones. se enajenaron las acciones. Esta es una diferencia esencial entre la SA abierta y cerrada. para el legislador por una parte esta libre cesibilidad es un elemento de la esencia. al contrario de las sociedades de las personas. 14 es el que aborda este aspecto en nuestro derecho. sino que solo la copia del registro de inversionistas. 14 Esta disposición es de un contenido muy complejo. las cuales deben ser necesariamente nominativas. la ley contempla que la sociedad emita títulos representativos de las acciones.

con lo que pierdo mi derecho a voto. pero para darles valor le exige ciertos requisitos. ¿QUÉ PASA CON LOS PACTOS. para que se haga la nómina de los accionistas con las acciones antes de la junta. debe tener como sustrato necesario. La declaración de principios en esta materia es que el legislador considera que en la SA es un elemento de la esencia y su razón de ser más importante en su nacimiento. vendí pero conservo mi derecho a voto. Para que los pactos celebrados entre particulares. CONVENIOS O ACUERDOS DE ACCIONISTAS? El ART. y debe darle tramitación siempre que se cumplan con los requisitos mínimos establecidos por la ley en materia de traspaso: Instrumento privado mediante el cual se transfieren acciones de una sociedad anónima: TRASPASO. ¿Qué puede pasar? ¿Dónde está el trasfondo de esto? Que el derecho a voto en las SA está representado por las acciones. La ley reconoce esta realidad. en que el registro se cierra para determinar quién va a votar en la junta. para ver el poder de cada uno. Escritura pública cuando hablamos de transferencias de valores considerables. 14 inciso 2. pero si no se le da curso al traspaso antes del día quinto. tengan valor: 1. (las vamos a señalar después).1. Por eso la ley dice que la sociedad no debe hacer un juicio valórico sobre el traspaso. ¿Quién ejerce el derecho a voto? Quien figura en la nómina. La propia ley en otra disposición. estos casos son situaciones excepcionales. que los accionistas que suscriben el pacto no pueden enajenar las acciones durante un determinado plazo. o cuando las acciones se adquieren por sucesión por causa de muerte. - ¿Cuáles eran las condiciones mínimas? Que cumpla con las condiciones mínimas de la ley o el reglamento de SA. establecidos en el ART. 14 inciso 2 entra a una materia importante en el derecho de las SA moderno. y está obligada a inscribirlos sin más trámite. relacionados con la cesión de acciones. pero podría vender mis acciones el séptimo día hábil antes de la junta. y el otro adquiere acciones pero no puede votar. por esta razón. Los que votan en las juntas no son los accionistas sino que las acciones. y 132 . dice que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre las transferencias de acciones. tiene que haber un momento pre junta (que en nuestro país es 5 días hábiles anteriores a la junta). Deben ser depositados en la compañía. Todo pacto o acuerdo de accionistas.

lo único que hizo fue regular la existencia de los pactos de accionistas. es posible que haya derechos reales sobre estas acciones. La libre cesibilidad tiene las limitaciones propias que emanan del derecho común. se tendrán por no escritos. 14 no agota el problema de la libre cesibilidad. y a cómo pueden afectar los pactos que suscriban determinados accionistas. Sobre las acciones embargadas no se puede ejercer la libre cesibilidad. o el juez lo autorice. consiste en quitar el principal atributo del derecho de propiedad: la disponibilidad. Quedará constancia de ello en el Registro de Accionistas. Debe tomarse nota de ellos y pueden ser conocido por cualquiera (accionistas y terceros). que el legislador no considera necesario mencionarla en la Ley de SA. no hay más normativa legal en el derecho societario sobre esto. nuestra legislación solo 133 . Pero hay otra normativa en relación a la libre cesibilidad. El legislador está diciendo que estos pactos no pueden ser secretos ni confidenciales. que es mejor porque lo que interesa es si afectan o no a terceros. El embargo. porque se puede resolver por la vía de los principios generales: LA IMPOSIBILIDAD DE EJERCER LA LIBRE CESIBILIDAD. La ley no puede decir que no va a valer si puse mi firma en ese documento.2. salvo cuando el acreedor consienta en ello. siempre que se registren en la sociedad. La ley le da valor a los pactos. entre las partes siempre va a valer. Relativo a los gravámenes sobre las acciones. (pactos de accionistas). tratándose de acciones en una SA no hay problema en que estas sean embargadas. ya que los Registros de Accionistas son públicos. para conciliar los 2 principios (la libre cesibilidad y la autonomía de la voluntad). La ley anterior a la modificación. el punto es que no van a ser oponibles a ellos si no se registran. Ahora dice que son inoponibles. La ley no toca otros aspectos referidos a la libre cesibilidad. sino que sólo se refiere a la cesibilidad en relación con las normas estatutarias. Respecto del inciso 2. pero esto no es común. para que estén a disposición de los demás accionistas y de los terceros interesados. y este ART. EN VIRTUD DE MEDIDAS DE CARÁCTER PROCESAL: Así como respecto del embargo de derechos en las sociedades de personas. Estos serán perfectamente válidos frente a terceros. decía que si así no se hiciere. ya que es una materia desarrollada en los últimos 20 años.

La excepción son las operaciones muy grandes y las acciones que se adquieren por sucesión por causa de muerte. y los requisitos que deben cumplir para que sean oponibles a terceros: que se registren en la sociedad. El testamento si lo hubiera. si no quedó suscrita la totalidad de las acciones en un comienzo. Después para que los herederos pasen a ser dueños. se debe dictar la sentencia de adjudicación sobre los bienes o los derechos sobre los bienes. Igual sucede con las acciones si se adquieren por sucesión por causa de muerte. cuando le compro acciones a un accionista directamente o a través de la compra de acciones en la bolsa. lo que se conoce como TRASPASO O TRANSFERENCIA DE ACCIONES. y para enajenar los bienes de debe obrar en conjunto. que se suscriben al inicio. que es la que hacen los fundadores o constituyentes de la sociedad. con lo que los bienes se ponen a nombre de los herederos. se requiere: Llevar a la sociedad para que declare que figuran las acciones a nombre del heredero. hasta que se concreta el capital. sino que en forma derivada. SUSCRIPCION ORIGINARIA. y la inscripción en el Registro de Accionistas. en la escritura de constitución. y 134 . 3. Posteriormente. celebrado entre la sociedad y el interesado en adquirir la acción. quienes en conjunto podrán transferir el bien. Posteriormente procede la inscripción del auto de posesión efectiva. Si es por herencia. ¿CÓMO SE SUSCRIBEN LAS ACCIONES? 1. en que se tendrá que llevar: La posesión efectiva. 2. Cuando se adquieren acciones de la SA ya no en forma directa u original. ¿Cómo se efectúa o materializa la compra de acciones por medio del traspaso? Hablamos del instrumento privado llamado traspaso por regla general.reconoce la posibilidad de celebrar pactos. con lo que se ponen individualmente a nombre de los herederos. se suscriben en virtud del llamado CONTRATO DE SUSCRIPCION DE ACCIONES. La posesión efectiva de los bienes: jurídicamente es una resolución judicial que declara los herederos presuntivos. Luego debe certificarse la inscripción especial de herencia. solo a los que figuran en el auto de posesión efectiva. La inscripción especial que se hace valer con el nombre de todos los herederos.

(de carácter mueble). 2) Respetar los estatutos de la sociedad o del contrato social. aunque estas son mínimas. se considera la acción como un título de crédito. 18. Yendo más allá. 135 . DERECHOS QUE LE CONFIERE AL ACCIONISTA El accionista frente a la sociedad es titular de derechos y también de obligaciones. Desde el punto de vista de la sociedad. que será el que matemáticamente corresponda. ya que sobre eso responde. ya que se trata de que el accionista tenga a su disposición la máxima cantidad de información posible. Las obligaciones que tendrá el accionista frente a la sociedad será: 1) Pagar la parte de las acciones suscritas que no se hayan enterado. DERECHO A INFORMACIÓN: este derecho en los últimos tiempos ha adquirido mayor importancia. estar debidamente informado de una serie de cosas. la acción representa una parte alícuota o porcentaje de la participación en la sociedad. como la manifestación de la información dentro de la sociedad.- El acto de adjudicación que se inscribe solo con el nombre de los herederos a que se le adjudicaron y las acciones que se les adjudicaron. que tendrá estos derechos por ser titular de acciones. MAYO. los rige y por ello deben respetar estas disposiciones. ¿Qué es lo que representa la acción? Porque representativo de varios derechos es desde el punto de vista del accionista. que es la reglamentación que los propios socios (colectiva) o accionistas (anónima) se dan. Derechos de carácter general: 1. que se clasifican generalmente en representativos de mercaderías y representativos de dinero (efectos de comercio: la letra. 2011 ¿QUÉ ES LA ACCIÓN? En general se dice que son valores mobiliarios. el pagaré y el cheque). Las acciones se consideran títulos de crédito representativos de varios derechos.

DERECHO A CEDER LIBREMENTE SUS ACCIONES. que opera de pleno derecho). Tengo derecho a suscribir mí mismo porcentaje de participación. se le tiene que restituir a los accionistas. 5. 6. Obligatoriamente se deben ofrecer en primer término a los accionistas. Esto. o para cierto grupo de accionistas. también llamado derecho a participar en la junta con derecho a voz y a voto. DERECHO DE OPCIÓN PREFERENTE: consiste en que si una S. 3. y no existía en forma previa. pero se puede dar el caso cuando la sociedad tiene varios giros y decide no seguir con uno de ellos. aparece solo en la Ley 18. DERECHO A RETIRO: es un derecho muy nuevo en la SA en general. en la misma proporción que tengan en la sociedad. A cada acción.A resuelve aumentar su capital mediante el ingreso de nuevos fondos (hay varios tipos de aumento de capital. por ejemplo le corresponden $5 de dividendo. para que la venta no sirva para distorsionar el porcentaje de participación de cada accionista. El aumento de capital propiamente tal. - Hay otros derechos especiales para ciertos accionistas. de defender los intereses de los pequeños y medianos accionistas. para lo que va a enajenar todos los activos relativos a ese giro). Las utilidades o beneficios de la sociedad que se acuerden repartir entre los accionistas. el remanente que se produce luego de este proceso. se produce cuando una sociedad para abordar nuevos negocios necesita más ingresos. Este capital se aumenta mediante la emisión de acciones de pago (las mismas que existen por ejemplo). 136 . 4.2. Su trascendencia práctica se discute. y en nuestra legislación en particular. Cuando la sociedad se liquida consecuencia de su disolución. Es el nombre que toma lo que se reparte. La junta de accionistas es el órgano representativo de los accionistas. como el que resulta después de aprobada la memoria de balance al termino de ejercicio. Es otra manifestación del deseo del legislador de la época. Este derecho deriva de la esencia de la sociedad: DERECHO A PARTICIPAR O A PERCIBIR LOS DIVIDENDOS QUE REPARTA LA SOCIEDAD. se reparten mediante dividendos. y es mi decisión suscribirlo o no. DERECHO A TOMAR PARTE CON VOZ Y VOTO EN LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS. DERECHO A PARTICIPAR EN LAS RESTITUCIONES O DEVOLUCIONES DE CAPITAL. en 2 oportunidades: Cuando la sociedad acuerde disminuir su capital (no es muy común. lo que se acuerda por la junta de accionistas. 7. y éste se conserve.046. la libre cesibilidad de las acciones.

Se debe reunir un quórum previamente. Hoy en día: Se imprime la memoria. es imposible que toda la contabilidad y los libros de la sociedad estén a disposición de los accionistas en cualquier momento. deben tener a disposición del público en las oficinas de la sociedad. y el número de acciones que posean (en algunas sociedades esto incluye sus nacionalidades. y se debe poner a disposición de los accionistas la memoria.A (directorio y gerente). con qué fecha. 1. en que los socios tienen acceso a la contabilidad den cualquier momento.Ej. están diseminadas a lo largo de la ley. ART. DERECHO DE INFORMACIÓN Es el derecho a estar informado de las actividades de la sociedad y de sus resultados. como así mismo de las demás personas que pueden ser notificadas como representantes de la sociedad. En las S.045. No es como en la sociedad de personas. 7 Ley 18. Esto de la disposición de los accionistas también se cambió. porque antes se imprimía una memoria que se despachaba a todos los accionistas. En qué notaria se otorgaron. con la dirección o domicilio. Se debe publicar el balance en un periódico. Ej. 137 . La primera norma sobre esta materia señala que las autoridades de la S. etc. b) Además debe mantener la lista o nómina actualizada de los accionistas. el balance. Acceso de los accionistas a los documentos. ¿cuándo tienen acceso a la contabilidad? En un plazo determinado: dentro de los 15 días anteriores a la junta ordinaria de accionistas. cuando se exige que un porcentaje de las acciones esté en manos de accionistas chilenos). la nómina del directorio y del gerente general. para quien quiera consultarlos y llegar a la junta debidamente informado. Por lo tanto.A por razones de diversa índole (la mayoría prácticas). con todos los antecedentes propios de ello. libros de contabilidad. c) Deberá mantener además. Las normas sobre este derecho. de la sociedad. no está tratado sistemáticamente. Derecho a que se cite a junta extraordinaria de accionistas. firmados por el gerente. etc. (principal y en las sucursales): a) Ejemplares actualizados de sus estatutos.

El legislador lo que quiere. Si la sociedad lo sigue despachando no tiene la obligación de publicarlo en la página web. generalmente sobre determinadas materias. DERECHO A TOMAR PARTE CON VOZ Y VOTO EN LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS En la S. los que figuren en la nómina al quinto día antes del reparto de los dividendos. Se puede publicar además en la página web de la sociedad. los accionistas pueden pedir cualquier información. como por ejemplo cuando se emiten acciones de pago. - - En razón de este derecho. Aquí es cuando se ejerce con más propiedad el derecho de información. lo de la página web es la memoria del balance. a disposición del accionista que desee consultar esta información. 138 . y los hechos esenciales de la sociedad. una acción es un voto. esto es nuevo. se puede ver y consultar lo que se le ocurra al accionista. 23. Así como puede haber acciones sin derecho a voto respecto de ciertas materias. 2011 2. Todos los derechos de los accionistas. MAYO. Esto no tiene que ver con mantener a disposición de los accionistas la información. la ley prohíbe que haya acciones con derecho a voto múltiple. la ley establece que dentro de los 15 días anteriores a ésta debe estar toda la documentación en el domicilio social. en virtud de una disposición legal o estatutaria. es que los accionistas lleguen a la junta debidamente informados. Este derecho se hace valer por regla general cuando se tienen inscritas las acciones en el registro de accionistas al quinto día hábil anterior a la junta. en el que se deben hacer todas las publicaciones sociales.A. ¿Podrán existir acciones sin derecho a voto? Sí. la cual además se debe publicar en el diario.- Se publica en un diario que haya designado la junta de accionistas. Lo mismo que quienes tienen derecho a percibir dividendos. Es materia de la junta ordinaria elegir el diario. se vota por acciones. y ha reemplazado el despacho a los accionistas de la memoria de balance en muchas sociedades. Como ya está fijado el día en el que se realizará la junta. son respecto de los accionistas que figuran en la nómina al quinto día hábil anterior a la celebración de la junta.

Para que éstos tengan validez. en las que se deben ofrecer a los actuales accionistas en primer lugar. Ser depositado en la compañía a disposición de los demás accionistas 2. y deben constar en el Registro de Accionistas. y siempre será válido. es necesario que se registren en la sociedad. Además se debe inscribir en el registro de accionistas. pero valdrá entre las partes. Será inoponible a terceros. salvo que se trate de transacciones de acciones muy cuantiosas. como respecto de las sociedades de carácter familiar. Transferencia de las acciones Tenemos que distinguir en primer lugar: Por actos entre vivos Por causa de muerte Lo que nos interesa es por actos entre vivos: Por escritura pública: no se usa. de lo que se concluye que el legislador permite tratándose de las SA cerradas. el pacto es inoponible frente a terceros. Este es un elemento común a todas las formas de traspaso. 139 . Los otros requisitos dependen de la forma de traspaso: o Ante notario. Este pacto de no enajenación o no cesión de las acciones que se puede celebrar entre los accionistas de una sociedad cerrada. para que cualquier accionista pueda tomar conocimiento de este pacto. y es en la mayoría de los casos. Lo que el legislador quiere. quien actúa como ministro de fe. que se trabe la libre cesibilidad de éstas. si así no se hiciere: Se entenderá por no escrito.3. Ej.A. que generalmente descansan sobre la base de la limitación de la libre cesibilidad durante un determinado plazo de tiempo. El inciso 2 se refiere a los pactos de accionistas. Éste debe certificar o autentificar la firma de quienes celebran el contrato y actúan como cedentes y cesionarios. Son acuerdos entre accionistas. ART. Si no se registra en el registro de la sociedad. es que los pactos no sean ocultos ni secretos. Cuando ENDESA España compra ENDESA Chile. 14: las SA abiertas no pueden contener en sus estatutos disposiciones que entraben la libre cesibilidad de las acciones. DERECHO A LA LIBRE CESIBILIDAD Es uno de los elementos de la esencia de la S. para que tenga valor deberá: 1. Por instrumento privado: se denomina TRASPASO. - Siempre debe contener la firma del cedente y del cesionario.

140 . - Frente a estos antecedentes del traspaso y el título. en forma rápida. la sociedad debe emitir un nuevo título e inutilizar el título anterior. Puede suceder que no haya título. o Faltará que se perfeccione ante el deudor cedido. y que se le entregará a los accionistas (con un timbre que dice inutilizado). debo recurrir a la superintendencia de valores y seguros. Esta es la forma más común de traspaso. que es el caso de los accionistas institucionales. No puede demorar el traspaso. Esto pasa en caso de pérdida y extravío y de transferencia. 12 de la Ley. todas aquellas que se transan en bolsa. quien resolverá si se le debe dar curso o no. Ante corredor de bolsa. se perfecciona: Llevándole el traspaso para que se registre (generalmente quien se preocupa de realizar estos trámites. Siempre en los títulos de crédito está el cedente. que en este caso va a ser la propia sociedad. Cuando se lleva el título para que se tome nota en el registro. Llevándole luego el título. incluso se individualizan a los testigos. Está la posibilidad de que no se emita título en el inciso final del ART. Si la sociedad no le quiere dar curso a un traspaso y creo que cumplo con las formalidades mínimas. o Hoy en día hay una tercera posibilidad. es el adquirente). porque: o Las acciones están en custodia de la propia sociedad.Esto es para evitar que posteriormente digan que no firmaron o que les falsificaron la firma. que el título este registrado en el Registro de Valores. la sociedad tiene que darle curso al traspaso en la forma más rápida posible si se cumplen los requisitos mínimos que establece el reglamento. junto con el talón que está en el libro de los accionistas. Se emite el título y se deposita en la central de valores. esto evita irregularidades como que se me pierda el título o que se me falsifique la firma y se vendan mis acciones. ART. 12. el traspaso lo suscribe el corredor respectivo. o Ante 2 testigos: en los formularios de traspasos. Ante la sociedad. porque puede tener consecuencias muy graves. como que no se pueda ejercer el derecho a voto de esas acciones. adquirente y deudor cedido.

no solo el típico que es repartido una vez que la junta ordinaria aprueba la memoria de balances del ejercicio y la cuenta de ganancias o pérdidas. Los dividendos se establecen en la junta ordinaria de accionistas. 4. De lo contrario. Este mínimo es con el objeto de proteger a los accionistas minoritarios. sino que solo 500 si tiene 1000 por ejemplo? Se inutiliza el título anterior de las 1000 acciones y se emiten 2 títulos nuevos. Estos dividendos se pagan a los accionistas con cargo a las utilidades liquidas del ejercicio correspondiente. y luego se inutiliza el título anterior y se emite uno nuevo luego de que he cumplido con los requisitos. En estas sociedades anónimas las utilidades se reparten a través de un proceso llamado REPARTO DE DIVIDENDOS. El remanente de estas utilidades. habría una disminución del patrimonio social. Puede haber otras clases de dividendo. El legislador utiliza el término UTILIDADES LIQUIDAS DEL EJERCICIO. 141 . siempre que se establezcan en los estatutos. serán las utilidades liquidas. Si se extravía la acción. los cuales no podrán ser menores a un 30% (se aplica a la sociedad anónimas abiertas o cerradas). y la ley dice que las utilidades en primer lugar se destinarán a cubrir las pérdidas de los ejercicios anteriores. los accionistas que figuren en la nómina de accionistas. si cada ejercicio se tomara en forma separada. se debe publicar el diario.¿Qué pasa si no vende todas sus acciones. DERECHO A PARTICIPAR EN LOS DIVIDENDOS Estos repartos corresponden a las utilidades generadas en el ejercicio anterior o en ejercicios anteriores y que correspondan a los dividendos que se pagan a los accionistas en dinero. uno para el antiguo dueño y otro para el nuevo (cedente y adquirente respectivamente). Esto es simplemente manifestación en la S. Tendrán derecho a dividendos. porque la sociedad puede tener utilidades en este ejercicio pero en los anteriores puede haber tenido pérdidas. porque se dividen las utilidades liquidas del ejercicio por el número de acciones. Todas estas normas se aplican en el caso de las sociedades anónimas cerradas. de repartirse las utilidades o beneficios que se ello provenga. se debe dar aviso a la Bolsa.A de aquel elemento que viene desde la definición de lo que es una sociedad. el quinto día hábil anterior al reparto.

al término de la liquidación cuando se hayan pagado las obligaciones sociales. 5. Las que interesan fundamentalmente son las acciones de pago. tienen un origen distinto. y en la misma proporción que 142 . por ejemplo cuando quiere abandonar un giro.5. o de acciones liberadas de pago. realizar nuevas actividades. por lo tanto va a emitir acciones de pago. Se habla de derecho de opción preferente. Se debe hacer generalmente en dinero excepto que la junta extraordinaria resuelva por los 2/3 de las acciones válidamente emitidas asignar un bien mueble o inmueble a un accionista. DERECHO A PARTICIPACION EN REPARTOS O DEVOLUCIONES DE CAPITAL La devolución del capital se realizará a los accionistas que tengan sus acciones inscritas con 5 días de anterioridad a la liquidación. Tendrán derecho a recibir este reparto. a) Las acciones de pago: Tratan de lo siguiente: una sociedad necesita de mayores recursos porque quiere aumentar su giro. las que se colocan al público y se venden. Esta es una situación que tiene lugar a la época de la disolución de la sociedad. Este derecho se da: a) Cuando la sociedad acuerda disminuir su capital b) Cuando la sociedad se liquida y el remanente que se produce después de la liquidación de restituye a los accionistas. salvo que durante el funcionamiento de la sociedad se disminuya el capital. por ejemplo si estamos en el quinto día. se pone SD (sin dividendo). para ejemplificar que quienes ingresen ese día a la nómina se quedan sin dividendo. porque el legislador quiere que estas acciones se le ofrezcan en primer término a los propios accionistas de la sociedad. DERECHO DE OPCIÓN PREFERENTE Significa que los accionistas tienen un derecho preferente o de opción preferente. sea que se trate de acciones de pago. En la bolsa se pone. etc. aunque igualmente se le aplica esta opción preferente. los accionistas que figuren en la nómina al quinto día hábil anterior al día en que se efectúe la devolución o el reparto.. Las acciones liberadas de pago. para suscribir las acciones que emita la sociedad.

Es casuístico si se justifica o no. Tengo el 10%. esté considerablemente bajo. 6.tienen en ella. se puede retirar de la sociedad vendiendo sus acciones. Si no las toman los accionistas. La sociedad emite acciones por el total del capital. va a disminuir el porcentaje de acciones de cada accionista. b) Acciones liberadas de pago: es el caso cuando la sociedad reparte a los accionistas. queda abierta la posibilidad para que sean colocadas en el público. este mecanismo se puede prestar para diluir o disminuir la participación de accionistas. Cuándo se puede ejercer este derecho a retiro Solo se puede ejercer en una oportunidad muy precisa que establece la ley: cuando en la sociedad se produce un cambio de tal trascendencia. son liberadas y comúnmente llamadas CRÍAS. Se trata de que el accionista que quiere. Ej. acciones que no son de pago. en la proporción que a cada uno le corresponde. aparece hace poco dentro del derecho societario. otros lo defienden. que el legislador o en los propios estatutos de la sociedad. Soy accionista de una sociedad. 143 . Ej. Se respeta el derecho de los accionistas a mantener el porcentaje que tienen dentro de la sociedad. Es muy discutido. se ofrece nuevamente a los accionistas que suscribieron en la primera vuelta. por lo tanto no constituyen un aumento efectivo del capital. lo puede vender a un tercero. La fusión da lugar a derecho a retiro. que dicen que no se justifica. porque tiene varios detractores. Si el accionista no ejerce este derecho. Esta segunda etapa no es obligatoria. DERECHO A RETIRO: Es un derecho nuevo en nuestra legislación. El remanente de las acciones ofrecidas al público. Es decisión del accionista si las acepta o no. se me ofrece el 10% de la nueva emisión. que son una especie de regalo ya que no deben ser pagada. La razón de este derecho bajo este antecedente. y el directorio de esta resuelve fusionarse con otra. por una razón obvia: necesariamente en una fusión. pero la sociedad tiene la obligación de ofrecérselas en primer lugar. porque o si no. y en virtud del derecho a retiro pueda obtener un precio mayor. es que puede suceder que el precio de las acciones en el momento que me quiero retirar. se establezca que los accionistas pueden retirarse.

No es indispensable que lo ejerza un accionista. que se encuentra dividido en acciones. Este derecho no es obligatorio sino que facultativo. La justificación del derecho está dada únicamente por una cuestión de valor. 2011 Existe un DERECHO ESPECIAL. Ej. y ahora es de minería. y en general a cualquier información de interés que sea incluida.Me cambian las reglas en aspectos básicos y fundamentales. tanto para retirarse como para formar parte de la sociedad. MAYO. en el ART. ya que puede ser por un conjunto de ellos. Este derecho no está consagrado al comienzo de la ley. es una parte alícuota. Es la facultad que tiene el accionista para retirarse de la sociedad. 30. Si lo que puedo sacar con el derecho a retiro es mayor a lo que puedo sacar vendiéndola en bolsa. puesto que el accionista puede renunciar como también puede no hacerlo. Es un derecho especial. CLASIFICACIÓN DE LAS ACCIONES La acción desde el punto de vista del capital. que es el que pueden ejercer accionistas que tengan o representen a lo menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto. El derecho de retiro tiene mayor sentido ejercerlo cuando el valor de las acciones en la bolsa está muy bajo. por lo que cada acción representa una parte del capital. Este derecho consiste en hacer observaciones al balance. es el VALOR LIBRO. El valor por acción que se le paga al accionista disidente o que ejerce el derecho de retiro. a la memoria. un porcentaje del capital de la sociedad. 144 . otorgado solo a los accionistas que tengan cierta representación. cualquier observación de interés para que sea incluida en la información que se les despacha a los accionistas. lo que no me interesa. así como tampoco está obligado a ejercer su derecho de acción preferente. Era una sociedad de pesca. a hacer observaciones al balance y en general. 74 inciso 2. lo mismo si la sociedad cambia absolutamente su objeto. voy a hacer uso de éste. por lo que no convendría venderlas. que implica la entrega y pago de sus acciones. sino que más adelante a propósito de la memoria y balance del ejercicio. Las motivaciones son personales.

a información. constar en el titulo las condiciones de pago de estas acciones.La acción constituye desde otro punto de vista. ¿Qué derechos tienen las acciones suscritas? ¿Se pueden ceder o transferir las acciones suscritas y no totalmente pagadas? Respecto de si los titulares de las acciones tienen derechos sobre ellas. Ej. Respecto de las suscritas con posterioridad. Nuestra legislación establece que las acciones deben ser pagadas dentro del plazo máximo de 3 años. Lo que se adeuda por las acciones suscritas es un crédito de la sociedad. por lo que ni la escritura de constitución ni el contrato de suscripción pueden establecer un plazo mayor a los 3 años. son aquellas que se suscriben. Acciones suscritas y acciones pagadas: a) PAGADAS O DEFINITIVAS. Con el saldo no pagado. responde hasta el monto que haya suscrito. y que no se pagan en su totalidad al momento de su suscripción sino que dentro del plazo que se establece para el efecto: al momento de la escritura de constitución. 145 . Tienen derecho a voz y voto. se reduce el capital a la suma que se encuentre efectivamente pagada. salvo los de carácter patrimonial. pero hasta ese momento es deudor de la sociedad. tienen todos los derechos. porque no han pagado las acciones. Deberá para mayor claridad. pero jamás tendrán derecho a percibir dividendos. admiten una serie de clasificaciones: I. ni tampoco tendrán el derecho a devolución o retribución en el caso de disolución de la sociedad. son aquellas cuyo valor se encuentra íntegramente pagado. b) SUSCRITAS: llamadas también promesas de acción. pero la ley establece una responsabilidad solidaria en el pago y el saldo entre el cedente y el adquirente. deberá reajustarse para que mantenga el valor real. pueden. un título representativo de varios derechos vistos anteriormente. Respecto de si se pueden ceder las promesas de acción o acciones suscritas. en el plazo que establece el contrato de suscripción. Las acciones de las sociedades. Al término de la sociedad tiene derecho a percibir el remanente. Si transcurre este plazo y las acciones no se encuentran íntegramente pagadas.

comúnmente se llaman crías en el lenguaje societario. se establece la responsabilidad del directorio cuando estos aportes se hacen a la época de constitución. Acciones correspondientes a aportes en dinero. porque se prestan para situaciones anómalas (puede que no se produzcan).II. Son las que reparte la sociedad a las accionistas en forma liberada. El legislador. al legislador no le gustan los APORTES NO CONSISTENTES EN DINERO. deben ser aprobados en junta de accionistas. Las LIBERADAS DE PAGO. en virtud de un aumento del capital durante el funcionamiento de la sociedad. gratuita. con motivo del aumento de capital derivado de las utilidades retenidas que la sociedad en un momento dado acuerda capitalizar. a incorporarse al capital. Tratándose de las sociedades anónimas. por mandato legal debe repartirse como dividendo mínimo obligatorio. Acciones de pago y acciones liberadas de pago: a) La regla general son las ACCIONES DE PAGO: corresponden a los aportes que se efectúan en la sociedad a la época de la constitución. además de establecer responsabilidad de los directores. perteneciente a los accionistas. pero el legislador no los puede prohibir. 146 . o Si lo capitaliza. es la proposición del directorio respecto del destino de las utilidades en ejercicio. Los que se hacen durante la vigencia de la sociedad. El directorio hace una proposición a la junta y ésta resuelve: o Una parte. pasa a una cuenta llamada DE UTILIDADES RETENIDAS. y a aportes de bienes: En general. El resto puede ser distribuido o capitalizado por la sociedad. la sociedad puede resolver capitalizar las utilidades que no se repartieron. pasando de una situación de deuda de la sociedad. Son aquellas que emite la sociedad sin la necesidad de ser pagadas por los accionistas. Estos aportes sirven para inflar artificialmente el capital de la sociedad y darle un valor superior al real. b) Una de las materias de mayor importancia respecto de la pronunciación de la junta ordinaria de accionistas. no le da ningún nombre especial a las acciones representativas de los aportes no consistentes en dinero sino que solo establece un sistema de avaluación. pero estas no tienen un carácter distinto. Transcurridos varios ejercicios. III.

No es un aumento efectivo del capital. solo son acciones diferentes. lo que se realizará una vez terminado el cierre del ejercicio y solamente con las utilidades que no se repartieron. nacieron cuando algunas acciones ostentaban una preferencia en el reparto de utilidades. un mayor porcentaje. es que la sociedad emite acciones representativas de estas utilidades retenidas. Llegado el momento. Se llaman PREFERENTES O PRIVILEGIADAS. se traspasa a capital). 147 . Las utilidades del ejercicio que no se reparten. Hay otras acciones derivadas de estas operaciones. pero hoy en día estas acciones no tienen más derechos que las ordinarias sino que pueden tener menos derechos.La manifestación de la capitalización. Los que efectuaban estos aportes a la sociedad exigían a cambio de este salvataje. tener limitaciones. ciertas preferencias. y las acciones preferentes o privilegiadas: El capital puede estar dividido en acciones de distinta serie. Acciones que pueden no tener derecho a voto sobre determinadas materias. sino que nace de las utilidades retenidas (fondo de utilidades retenidas que pertenece al fondo de accionistas. o derecho a voz limitado. cada una de ellas debe estar agrupada en series diferentes según el caso. a los accionistas que figuran en la nómina del quinto día anterior. Por esto al profesor no le gusta este nombre. que se capitalizan y reparten a los accionistas en forma gratuita: acciones liberadas de pago o crías. porque generalmente estas acciones tenían ciertos beneficios especiales o preferencias en el reparto de utilidades. Cuando hay acciones distintas. como por ejemplo: a) b) c) d) Que pudieran percibir la primera utilidad con un derecho preferente. Nacen en el derecho anglosajón cuando se trataba de incorporar nuevos accionistas que hicieran aportes en sociedades con una difícil situación económica. que tienen derecho a restitución preferente al momento de la liquidación. IV. Acciones ordinarias o comunes. se dejan en un fondo denominado generalmente “utilidades retenidas”. Generalmente las acciones preferentes. para salvarla. Tener mayor preponderancia para la elección de directores. y en el futuro la sociedad podrá decidir si capitalizarlo o no. Esto se decide en la junta ordinaria de accionistas. Así nacieron. una vez pagados los acreedores sociales. se repartirán en el mismo porcentaje.

¿Qué cuestiones o limitaciones establece nuestra ley acerca de estas acciones preferentes? 1) Estos derechos preferentes deben tener un periodo o plazo determinado de vigencia. son las representativas de aportes en dinero o en bienes avaluados en dinero. por lo que era conveniente contratar a un abogado para que realizara estos trámites. que iba desde la materialización de la idea de constituir la sociedad hasta llegar a la resolución de la autoridad. Las acciones de organización o de industria tienen otra característica. siguiendo la tradición histórica de la sociedad. ya que deben computarse las que efectivamente pueden votar. b) Las DE ORGANIZACIÓN. todas las sociedades anónimas requerían de autorización de existencia de la autoridad. VI. Cuando era un requisito la autorización. Hasta la dictación de la Ley 18. hoy en día no existirían aunque el legislador no las prohibiera expresamente. Acciones de capital.046. por lo que tenían derecho a que la sociedad le entregara acciones en pago llamadas de organización una vez pagados los honorarios. 2) Además se prohíben en nuestro derecho las acciones de voto múltiple o voto plural (cada acción equivale a un voto). 3) Cuando una determinada serie de acciones no tiene derecho a voto sobre determinadas materias. En nuestro país era en virtud de una ley o de un decreto de hacienda. Este proceso podía durar varios meses. V. que son aquellas cuyo titular se encuentra perfectamente individualizado. pero en nuestro país no existen. sino que requería de un proceso de constitución. de industria y de organización: a) Las DE CAPITAL. ya que son prohibidas por la ley en el ART. Hoy el sistema de autorización solo subsiste para las anónimas especiales. 13. no puede ser por siempre. la constitución de la sociedad anónima no era de un acto instantáneo como hoy. a la orden y al portador (clasificación propia de los títulos de crédito): En nuestro país solo existen ACCIONES NOMINATIVAS. de una tramitación. no deben computarse para efectos del quórum correspondiente. que era lo que se publicaba e inscribía. Acciones nominativas. 148 .

Esto se prestaba para situaciones engorrosas. el valor de las acciones va a estar cambiando todo el tiempo. lo que le resta importancia al valor nominal de estas acciones. El valor libro no tiene porqué corresponder con el valor bolsa o de mercado. pero no es el valor que el mercado está dispuesto a pagar. Acciones que nacen de la emisión de bonos o de ventures: Esta no es una clasificación propiamente tal. VII. sino que este valor se desprende de la contabilidad de la empresa. El valor nominal. VIII. La fórmula es que la cláusula correspondiente dirá que la sociedad tiene tal capital repartido o dividido en tantas acciones. en la práctica todas las acciones lo tenían. Si una empresa (sociedad anónima por ejemplo). respecto de elegir si se les devuelve el capital o se emiten acciones equivalentes a este capital. y representará la diferencia entre el activo y el pasivo. El valor de mercado o de bolsa son los únicos relevantes. Antes. c) Las DE INDUSTRIA. Lo que ocurre en la práctica es que las sociedades se constituyen sin valor nominal. Lo que se tiene menos lo que se debe. porque son acciones ordinarias. optó por suprimir la existencia de estas acciones. títulos de deuda. Se entiende por bonos o de ventures. son aquellas entregadas en orden al trabajo que se desempeñaba dentro de la sociedad. lo que se ha ido suprimiendo ya que se ha llegado a la conclusión de que este valor es muy poco representativo. Esto tiene relación con el financiamiento de las sociedades o de una empresa en general. por 2 razones: 1) La desvalorización monetaria.046. cuyo valor se determinará de lo que resulte anualmente. 149 . y como se suprime el trámite de autorización. la Ley 18. y crea confusión respecto de los terceros. interesa el derecho de los titulares de los bonos. está más respaldado.046 que el valor de la acción cambiará anualmente una vez aprobada la memoria de balance del ejercicio anterior. y 2) Una razón de carácter práctico: como se estableció en la Ley 18. El valor libro es otro valor importante. corresponde al valor original que tienen las acciones. Acciones con valor nominal y sin valor nominal: a) ACCIONES CON VALOR NOMINAL. Sin embargo. en la práctica no representa nada interesante.

Cuando una sociedad emite bonos o de ventures convertibles en acciones. pero generalmente estos proyectos de crecimiento son a largo plazo. que son títulos de deuda. también está obligada a ofrecerlos en primer término a los propios accionistas en la proporción que a 150 - - - . es el valor que la sociedad no desembolsa por el pago de esos bonos. con lo que se establece que a la época de vencimiento. los titulares de estos bonos o ventures. El valor representativo. y deberán disminuir su capital y no lo quieren hacer. Son valores cuya emisión está sujeta a la autorización y supervisión de la superintendencia de valores y seguros. ¿qué posibilidades de financiamiento tiene? i) La más simple. es la emisión de bonos de ventures. Para ello: La empresa coloca en el público estos bonos o de ventures que se emiten a largo plazo. y el financiamiento bancario no es el ideal para operaciones a largo plazo. Si el bono no tiene la alternativa de convertirse en acciones. pero esta vía tiene un aspecto negativo: la disminución de la participación de cada accionista como resultado del aumento de las acciones en que se divide el capital. y necesita de mayor capital para estas nuevas actividades. o Si es convertible el capital en acciones de la propia empresa. ya que entrega acciones en cambio. y que cumplirán con las condiciones que figuren en el contrato de emisión de estos bonos. a elección del titular de los bonos o de ventures. podrá pedirse que se perciban los intereses que devenguen el bono o la restitución del capital de acuerdo al contrato de emisión. iii) En consecuencia. pueden elegir: o o Si se les restituye en capital. es aumentar el capital emitiendo las acciones correspondientes. A lo mejor los dueños no van a poder suscribir estas acciones.quiere abordar nuevas actividades. ii) Otra posibilidad es recurrir a la banca. El capital se amortiza en los plazos que se establecen en el contrato de emisión y en algunos casos al término del ejercicio. una vía expedita y muy práctica para satisfacer este requerimiento de capital de la sociedad. Estos títulos se emiten a largo plazo y van a devengar un determinado interés anual.

El embargo solo afecta a la facultad de disposición. El embargo sobre acciones implica para el titular de las mismas: La pérdida del derecho a disposición de esas acciones. respecto de la inembargabilidad del derecho de los socios y del aporte. Hay que cumplir con ciertos requisitos formales: a) Se deberá notificar el embargo a la sociedad por un ministro de fe. los derechos son inembargables. ya que el usufructo se da entre el nudo propietario y el usufructuario. Esto está consagrado a partir del derecho de opción preferente. b) Se deberá tomar nota del embargo en el Registro de Accionistas. Respecto de derechos reales distintos del dominio: ¿Se pueden dar por ejemplo el derecho a usufructo? Se pueden constituir derechos reales distintos del dominio (como el usufructo) sobre una acción. POSIBILIDAD DE CONSTITUIR GRAVÁMENES O DERECHOS REALES DISTINTOS DEL DE DOMINIO SOBRE ACCIONES DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Respecto de los gravámenes: Esto tangencialmente fue visto en los derechos de los socios en la sociedad de personas. porque la embargabilidad mira a la liquidación o subasta de estos derechos para pago del acreedor con lo que se obtenga. - II. 151 . Las acciones de la SA son embargables. 25.cada uno les corresponda. En el caso del usufructo. y el tercero pasaría a formar parte de la sociedad sin el consentimiento de los socios. Habrá objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial. el ministro de fe deberá inscribirlo en el Registro de Accionistas a nombre del usufructuario y el nudo propietario. para lo que será menester que: Se notifique a la sociedad por un ministro de fe. a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. ya que es la forma que mantengan el porcentaje de derechos que tienen en la sociedad. en el ART. los demás derechos se mantienen. En este tipo de sociedades.

si muere un socio y los herederos pasan a ser dueños de las acciones: los codueños están obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la sociedad. III. y con la memoria y balance del respectivo ejercicio. se refiere al directorio.A. 8) ADMINISTRACIÓN DE LA S. Lo que ocurre. ART. porque así gana más.¿A quiénes les corresponden estos derechos? ART. y señala que el nudo propietario y el usufructuario deben actuar de consuno. Posibilidad de que las acciones pertenezcan a varias personas: Por ejemplo. es que el gerente es un delegado o mandatario del directorio. porque así se valorizan más las acciones. El nudo propietario no va a querer que se repartan las utilidades. Si no hay consuno. a las juntas de accionistas y al gerente. porque son órganos de la sociedad que guardan relación con la administración. El capital además se relaciona con la junta de accionistas. deben designar un mandatario común. Normalmente cuando se hace el embargo. Queda reducido el capital si no se paga. 23: El usufructuario va a querer que se repartan todas las utilidades. Pero la verdad es que la administración le compete al DIRECTORIO. a lo respectivamente pagado dentro del plazo de 3 años. será el mismo receptor quien llevará una copia de la resolución judicial que ordena el embargo y se la notificará a la sociedad.A Tradicionalmente cuando se habla de administración de la S. 152 . 24: plazo para la suscripción entero y pago de las acciones. ¿Cómo actúan? El legislador nunca se refirió a este tipo de problemas. aunque en el hecho es quien la administra. ese es el órgano administrativo propiamente tal. ¿Qué pasa con la junta de accionistas y los gerentes? a) GERENTE: De ninguna manera puede ser considerado como el administrador de la sociedad.

es precisamente para reformar o modificar el estatuto social. EL DIRECTORIO: Es el órgano de administración propiamente tal. contempla que la junta ordinaria de accionistas se reunirá una vez al año. etc. Al inicio del estudio de esta sociedad. incluso esto lo decía la antigua ley de SA al hablar de “directores temporales y revocables”.El DIRECTORIO es un órgano colegiado. Hoy dice que la sociedad será administrada por un “directorio formado por directores revocables”. compuesto por personas naturales llamadas directores esencialmente revocables. para ejecutar los acuerdos del directorio existe el gerente. es el órgano que reúne a los dueños de la sociedad. que no pueden actuar en el rodaje diario de la sociedad en forma permanente. en el cuatrimestre siguiente a la fecha de cierre del ejercicio. Las juntas extraordinarias no tienen una fecha fija de cuándo deben funcionar (será en forma extraordinaria). dijimos que al dictarse la Ley 18. La más típica materia para la cual se cita a junta extraordinaria. quien elige a los miembros del directorio es las junta de accionistas. en el sentido de que el directorio en cuanto administrador es un órgano social. el órgano administrador es el directorio y no las personas del directorio. porque se adoptó el criterio que venía en la ley de SA alemana. Por lo tanto. I. que solo es el mandatario del directorio. a los accionistas. Hasta la dictación de esta ley. El directorio lo nombra y remueve a su arbitrio. Entonces. 153 . tienen una reglamentación en cuanto a la citación. hoy en día. Todas estas materias relacionadas con los órganos y juntas de accionistas. se consideraba que los administradores de la sociedad eran los directores como personas naturales.046 se produjo en materia de directorio un cambio trascendente en nuestra legislación. se realizarán solo cuando sean convocadas al efecto para conocer materias que la ley o los estatutos sociales les encomiendan. que se impuso en la comunidad económica europea. En consecuencia. Nuestra ley. quórum para funcionar y adoptar ciertos acuerdos. b) JUNTA DE ACCIONISTAS: Hay juntas ordinarias y extraordinarias. pero que funciona o se reúne muy esporádicamente. etc. llevando a efecto los acuerdos del directorio. El directorio en su nombramiento le fijará las facultades y atribuciones. es el que actúa en el rodaje diario de la sociedad.

Ej. Serán directores hasta que en la junta ordinaria de accionistas. Antes los directores se podían elegir por parcialidades. En las anónimas especiales el mínimo es de 7 directores. Esta es la norma establecida por la Ley 18. Generalmente son números impares por un tema de tradición. quedando al criterio de cada sociedad fijar en los estatutos el número de ellos. 3) DURACIÓN DE LOS DIRECTORES EN SU CARGO Se estará a lo que señalen los estatutos.046.1) CONSTITUCIÓN DEL DIRECTORIO La ley establece que los estatutos de la sociedad deben señalar en la cláusula relativa a la administración. siempre que no excedan de 3 años (lo normal es que se ponga 3 años). Si una sociedad tenía 9 directores. por lo que se debe aplicar el principio de prudencia. 154 . Se dice que frente al empate. 1 transitorio. Si los estatutos nada dicen. 5 directores en las anónimas abiertas. Los primeros directores se designan en la escritura de constitución y se llaman DIRECTORES PROVISIONALES. podía renovarse 1/3 del directorio todos los años. En nuestro país se usa de 7 a 9 en las abiertas. y el problema se da igual). el número de directores que tendrá la sociedad. en las cerradas 3 directores comúnmente. 2) QUIÉN DESIGNA AL DIRECTORIO La junta ordinaria de accionistas. porque es la forma de defender mejor el interés de los accionistas medianos y pequeños. No se pronuncia sobre la cantidad máxima de directores. se entiende que el plazo de duración de los directores será de 1 año. además pueden ser revocados. éstos elijan otros distintos o los ratifiquen. La ley fija normas mínimas al respecto. resuelve el presidente del directorio. al producirse un empate en las decisiones (pero puede faltar uno. Los directores pueden ser elegidos indefinidamente. ART. todos de una sola vez en una única elección. La ley dice que no podrán ser menos de: 3 directores en las anónimas cerradas.

no hasta la próxima elección de directores. Esta es una de las medidas que contempla el legislador para proteger a los pequeños y medianos accionistas. siempre será elegido por la mayoría. 32. el directorio elige el reemplazante. Los directores suplentes pueden participar en la juntas del directorio teniendo solo derecho a voz. cuyo número debe ser idéntico al de los titulares. ya que si se debiera elegir uno. el secretario del directorio es el gerente.¿Qué pasa en caso de vacancia del cargo de un director. no hasta la fecha de la junta ordinaria. No hay elecciones parciales. el Presidente del Directorio es el Presidente de la sociedad. Son elegidos conjuntamente. y pueden ser destituidos también. Todo esto. o queda incapacitado para ejercerlo? Se renueva el directorio íntegro. si renuncia o muere. ya que cada director titular tiene un suplente (no es una sustitución en blanco). a participar en la junta pero no tendrán derecho a voto. por lo tanto como representan lo mismo. para los siguientes efectos: a) Designar Presidente y Secretario del directorio: en general. debe reunirse éste con quienes han sido elegidos directores en una primera sesión o sesión constitutiva. en que se elige al fiscal del banco abogado jefe y secretario del directorio. o salen ambos o no sale ninguno. pero es en una junta ordinaria que se celebra 1 vez al año en la época que determinen los estatutos. Siempre la elección es de todo el directorio. En el caso de vacancia. es en defensa de los intereses de los accionistas pequeños o medianos. lo reemplazará en forma definitiva en caso de vacancia. o en forma temporal. donde se reemplazará junto con todo el directorio. se mantienen hasta la fecha en que corresponda la renovación del directorio. salvo en los bancos. 4) FUNCIONAMIENTO DEL DIRECTORIO La ley dispone inmediatamente después de elegido el directorio en junta ordinaria de accionistas. caso en el cual el directorio se debe renovar en la junta ordinaria siguiente. 155 . tanto en las renovaciones como en las revocaciones. No hay suplencias en abstracto sino que dirigidas. Pueden ser reelegidos íntegramente e indefinidamente. aunque no toque renovación de directorio. dentro del cuatrimestre siguiente al cierre del ejercicio. Cada titular tiene su suplente. se vota por el titular y el suplente respectivo. es siempre que la sociedad no tenga contemplado en sus estatutos. La renovación íntegra. la existencia de DIRECTORES SUPLENTES. Los suplentes son elegidos junto con el titular. ART. que durará hasta la fecha de la próxima junta ordinaria.

es aquella que consiste en una Dieta de asistencia a sesiones que es muy módica. Generalmente la remuneración que se establece. 2011 5) REMUNERACIÓN DE LOS DIRECTORES Los directores pueden o no ser remunerados. 1. pero si no dicen nada. Generalmente.Se reúnen las veces que establezcan los estatutos. debe ser fijada cada año por la junta ordinaria de accionistas. los estatutos de la sociedad debían contener una larga enumeración de las atribuciones de los mismos. lo que se establecerá en el estatuto de la sociedad. Antes cuando la administración correspondía a los directores. Pero eso se acabó porque la propia ley dispone que el Directorio tendrá todas las facultades de administración. Regla general en materia de facultades: Con la adopción de la Teoría del Órgano Social por la Ley 18. con antelación. es una vez al mes lo que establece la ley. será del Directorio aunque no esté especificada en los estatutos. y ocurría en la práctica que muchas veces faltaba mencionar alguna facultad.046 (del directorio y no de los directores). lo que tiene una ventaja enorme: no hay necesidad de citarlos cada vez (día. que será el domicilio social la mayoría de las veces). se ha adoptado la buena política de fijar a priori las sesiones ordinarias del directorio en fechas determinadas. se solucionó un problema práctico de extraordinaria importancia. el monto de la remuneración. ¿Cuándo se pueden omitir todas las formalidades? Cuando concurra la totalidad de los directores. JUNIO. salvo aquellas materias que conforme a la ley o los estatutos sociales sean materia de la junta de accionistas. b) Debe fijar la oportunidad en que el directorio sesionará ordinariamente. Lo interesante se da cuando se establece que el directorio tendrá participación en un porcentaje de las utilidades de la empresa. Pero cualquier otra facultad que no le pertenezca a la junta. c) Las sesiones extraordinarias. hora y lugar. las debe citar el presidente cuando lo resuelva o cuando se lo pida un número de directores. 156 .

senadores y diputados. Los funcionarios públicos o de organismos fiscales. intendentes. pero esto es un detalle mínimo.La junta ordinaria de accionistas es la que establece el monto anual de las remuneraciones. ya que no es obligatorio que lo sean. como gastos de representación o viáticos. al aprobar la memoria y balance del ejercicio. en relación a las entidades que están sujetas a fiscalización por estos organismos (esto es una prohibición ética. Todos los funcionarios de la superintendencia. Las personas que hayan sido condenadas por delito que merezca pena aflictiva. Toda remuneración que perciban los directores. gobernadores. por ejemplo. Corredores de bolsa. La prohibición no cabe respecto de los concejales. cerradas y especiales): Los menores de edad. es miembro de una sociedad que ejecuta esta función. Los ministros de Estado. es si los directores deben ser accionistas de la sociedad o no. son respecto de las sociedades anónimas abiertas y de sus filiales: Los Alcaldes. 2. el director de SII no puede ser director de ninguna sociedad). Los que hayan sido objeto de una revocación. Puede que los estatutos lo establezcan. cualquier ya que puede haber otras remuneraciones. Otra cosa que debe indicarse en los estatutos. secretarios regionales ministeriales y embajadores. debe indicarse detalladamente en la memoria del ejercicio. Funcionarios de las superintendencias que supervisen a la sociedad respectiva o a una o más de las sociedades del grupo empresarial al que pertenece. el corredor de bolsa es la 157 - - . 6) NORMAS PROHIBITIVAS DE PERSONAS QUE NO PUEDEN SER DIRECTORES DE SA En nuestro país hay 2 normas sobre esto: 1. Prohibiciones de carácter particular: ART. Los condenados por quiebra culpable y fraudulenta. o inhabilitación perpetua para desempeñar cargos públicos. Subsecretarios de Estado. Como las sociedades son personas jurídicas distintas de los socios. 36. jefes de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos. Hay una prohibición de carácter general: No podrán ser directores de SA (abiertas.

ART. ya que por disposición legal le corresponde a la junta de accionistas. 2. pero esta es una representación muy circunscrita: solo respecto de las actuaciones judiciales. debían ser sociedades colectivas. los estatutos. Esto por razones de orden práctico. o la contestación de la demanda. porque son cargos personalísimos. La representación amplia per sé le corresponde al directorio como órgano de administración. que dice que las representa el gerente. no la persona natural. ya que para efectos de la actuación judicial no puede representar a la sociedad el directorio porque dificulta el proceso. Esto está íntimamente vinculado a las FUNCIONES. donde se elige a una persona especialmente. Por eso la norma del CPC. es una norma esencialmente de orden práctico. El gerente como delegado o mandatario del directorio. 1. requiere acuerdo de la junta. porque es el gerente quien actúa judicialmente. en el gerente. así es como funciona. 158 . Ej. Respecto de las notificaciones. modificar o reformar el contrato social. ya que pone en juego el patrimonio de la sociedad. 7 CPC. Siempre se ha planteado una especie de discusión entre la norma contenida en la Ley de SA respecto de que la representación judicial y extrajudicial la tiene el directorio. Además hay sociedades que establecen que para que la sociedad se pueda constituir como fiadora de terceros. Por ejemplo. salvo aquellas que le corresponda a la junta de accionistas por ley o por disposición estatutaria. que es un mandatario o delegado del directorio. Precisamente el directorio. es que el directorio es quien representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad. El directorio tiene todas las facultades de administración. EL CARGO DE DIRECTOR: Es indelegable. El directorio sí puede delegar como órgano. es el que actúa. 40. Cuando éstos constituían sociedades para poder ser directores.sociedad. ATRIBUCIONES O FACULTADES DEL DIRECTORIO. que deben ser en forma personal en un inicio. delegaba la marcha diaria de la sociedad. y la norma contenida en el ART. Esto lo establecen los propios accionistas en el estatuto social. La regla básica en esta materia.

la ley fija como norma supletoria.Para el cumplimiento del objeto social. tendrá que sesionar además cuando la superintendencia se lo requiera. que resuelve el voto de quien preside la reunión (no necesariamente el presidente). al menos 1 vez al año. los ACUERDOS se adoptan por mayoría absoluta de directores presentes. salvo que sean materias que por ley o los estatutos se establezcan como propias de la junta de accionistas. La superintendencia deberá dictar una resolución 159 .046. Generalmente la frecuencia mínima es una vez al mes. En caso de empate y salvo que los estatutos establezcan otro sistema. Esta facultad la establece la propia ley. cuando así se considere necesario para resolver materias que han surgido en forma urgente. que establece cuestiones más de detalle que no se encuentran en la ley. Este reglamento determinará la forma en que debe efectuarse la citación de reunión del directorio de la sociedad y la frecuencia mínima de su celebración. el directorio está investido de todas las facultades de administración y disposición (enajenación). como por ejemplo dar curso al traspaso de acciones cuando se cumplan los requisitos mínimos del reglamento. puede delegar facultades determinadas para realizar determinadas gestiones. El directorio en cuanto órgano administrativo de la sociedad. se requiere un abogado. tiene un reglamento. 7) QUÓRUM PARA SESIONAR Las REUNIONES del directorio se constituirán con la mayoría absoluta de los directores que establece el estatuto. cuando este lo resuelva o se lo pida un número determinado de directores. podrán fijar quórums más elevados respecto de ciertas materias. b) Ordinarias: el mismo estatuto fijará cuál será la frecuencia con que se sesionará ordinariamente. A su vez. Los estatutos sociales. La Ley 18. para tratar materias determinadas. Las sesiones de directorio podrán ser: a) Extraordinarias: deben ser citadas por el presidente. lo que especificará cada estatuto social. por ejemplo respecto del patrocinio dentro de un juicio. Esto es aplicable a las sesiones extraordinarias porque las ordinarias ya se encuentran fijadas. lo que no será necesario acreditar frente a terceros. El directorio de las SA abiertas.

De las deliberaciones y acuerdos del directorio. solicitando que se reúna el directorio para tratar una materia determinada. y se hace el acta que debe ser firmada por todos los directores que hayan concurrido. debe dejarse constancia en el libro de actas. Adopción de acuerdos El directorio adopta los acuerdos por la mayoría absoluta de los directores presentes. lo que no corresponde. dejando esto por escrito. y funciona en sala legalmente constituida. que es de responsabilidad del secretario del director. No hay exclusión. El legislador hace especial hincapié en esto. No se pueden hacer intercalaciones. Se puede sesionar sin que estén presentes los directores. que sea citada en la forma que establece el reglamento. ART. que debe ser una sesión en que se cumplen los requisitos de tal. Esto es muy común tratándose de bancos. se deberá dejar constancia de lo ocurrido y del impedimento. Estos requisitos no tendrán mayor trascendencia. siempre que ofrezca seguridad. esto lo dice la propia ley a partir de su última modificación. a través de la videoconferencia. extraordinaria. Si entre que se celebra la sesión. desde el momento en que se encuentra firmada por los directores. por cualquier medio. el día lugar y hora que se estableció. 160 . Si es ordinaria. Está compuesto por hojas foliadas. 47: sesiones del directorio y adopción de acuerdos. o cualquier alteración que afecte la fidelidad del acta. porque nadie tiene acción de reclamo si todos suscriben el asunto. desde este momento se pueden llevar a efecto los acuerdos. porque puede suceder que un pequeño grupo de directores adopte un acuerdo. Reunión en la piscina de todos los directores. Incluso se estableció que por la unanimidad de los directores. Esto quiere decir. cuando se proceda con la totalidad de los directores. Ej. se puede acordar en la misma sesión que el acuerdo se llevará a efecto de inmediato. supresiones. y por lo tanto el acuerdo no podrá ser invalidado. Van a ser válidos siempre. y el secretario deberá firmar como ministro de fe. se firma al margen. El acta se entiende aprobada. alguno de ellos fallece o queda imposibilitado de firmar el acta. Deberá ser firmado por los directores que concurran a la sesión.fundada respecto de una sociedad abierta sometida a su control.

la revocabilidad de un director.A. éste se entiende revocado completamente por el ministerio de la ley. se pronuncia sobre la memoria y balance del ejercicio último. la que deberá celebrarse dentro de los 30 días siguientes. sin perjuicio de que el directorio puede delegar parte de sus facultades a los ejecutivos de la sociedad. esto incluso lo recoge la definición de S. tiene derecho antes de firmar. 13. Además de esta revocación especial. Si no obstante esto la junta vuelve a rechazar la cuenta del directorio. de estampar su parecer sobre el particular. Se establece que salvo acuerdo unánime en contrario. ¿Qué pasa si esta memoria y balance del ejercicio no es aprobada? En este caso. como son los gerentes. que se lo comunique a la próxima junta ordinaria de accionistas por el que presida. Se establece la responsabilidad de los directores de la sociedad. además de dejar constancia de esta situación. deberá dejar constancia de su postura respecto de éste en el acta. directores determinados o una comisión de directores y otras personas para efectos específicos. y la elección de un nuevo directorio. abogados. Si un director. relacionado con la transparencia. etc. Las grabaciones deben quedar guardadas en el domicilio social. cuando le pasan el libro de actas para que lo firme.El director que quiera salvar su responsabilidad respecto de un acuerdo al que se opone. implica la revocabilidad de todo el directorio (en protección a la minoría). Esto trae como consecuencia. Es obligación cuando un director se opone a un acuerdo. que debe elegirse un 161 . existe una revocación automática del directorio. incompatibilidades. como en contadores para efectos tributarios. al secretario se le responsabiliza de que grabe la sesión para que haya aun medio fidedigno respecto de lo que se produjo en la sesión y que acredite su contenido en caso de discrepancias a futuro. considera que hay inexactitudes respecto de lo que se dijo y lo que consta en el libro. JUNIO. Los directores son esencialmente revocables. Se exige que se ponga en conocimiento a los demás directores de la situación en la junta ordinaria siguiente. que se encuentra a propósito de las juntas de accionistas: esta es una norma propia del directorio a pesar de su ubicación en la ley (en lo relativo a la junta de accionistas). la ley dispone que el directorio deberá presentar una nueva memoria o balance a la junta. 2011 Respecto del ejercicio de las facultades del directorio la regla general es la indelegabilidad. A partir de la nueva ley. subgerentes. La junta ordinaria de accionistas entre otras materias.

donde reproduce la norma del ART. 8) RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO Y DE LOS DIRECTORES Esta materia ha preocupado especialmente a las legislaciones en las últimas épocas. puede que uno o más directores se hayan opuesto a un determinado acto. En este caso esos directores no deben responder por esos actos. quiso ir más allá en el inciso 2 precisando la responsabilidad de los directores.A se refiere a esto en el ART. agregando que la responsabilidad es solidaria por los perjuicios causados a la sociedad o a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. responden de la administración de la sociedad. La Ley de S. dejando constancia de esto al adoptarse el acuerdo respectivo en el acta correspondiente. la responsabilidad de los directores por los actos del directorio será solidaria. porque a propósito de cómo actúa el directorio en los acuerdos. ART. Decimos “en general”. se entendía que podía estar 162 . 44 CC. pero en realidad alude a que se responde de la culpa leve. estableciendo que será nula toda estipulación de los estatutos sociales o de todo acuerdo de la junta de accionistas que tiendan a eliminar o limitar la responsabilidad de los directores. No cabe la limitación ni exoneración ni a priori ni a posteriori. No cabe exonerar o limitar la responsabilidad de los miembros del directorio por sus actuaciones en administración de la sociedad. el directorio y sus miembros. La responsabilidad en general. que es la regla general en materia de derecho ART. El legislador en virtud de una modificación posterior. 77 de la Ley.nuevo directorio. 41. es solidaria de todos los directores. 41 inciso final. Tampoco tendrán valor para limitar o liberar de responsabilidad a los directores. Este artículo quiso aclarar situaciones planteadas en la práctica. ¿De qué responden? La ley da una norma sobre responsabilidad. ART. Como administradores de la SA que son. Si no se deja constancia. como que si todos los socios de la junta ordinaria de accionistas aprueban la memoria o balance del ejercicio. la aprobación de la memoria o balance del correspondiente ejercicio en que se hayan cometido actos que puedan ser materia de responsabilidad por parte del directorio. 44 CC. y no podrán postular quienes formaban parte del directorio revocado.

sino que también la fiscalización dentro de la propia empresa. o clasificadoras de riesgo en los casos en que procedan.UU. Estas últimas materias. no solo de parte de la superintendencia. Incluso en el derecho comparado el interés social no es exactamente el mismo que en legislaciones diferentes. respecto al interés social. interna. N° 2: impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia responsabilidad o la de los gerentes. en el año 2001. a rendir cuentas irregulares. La cuestión de fondo no es clara. Esta materia está muy vinculada al control y fiscalización de las sociedades. N° 3: inducir a los gerentes. pero no se refiere a qué debemos entender por éste. presentando información falsa. porque las aprobaciones son genéricas y no implican un pronunciamiento sobre cada situación particular. cuya quiebra condujo a la ruina a varios inversionistas. El legislador alude reiteradamente a este concepto. por ejemplo el contador para que en el balance no figuren determinadas cosas. Prohibiciones respecto de los directores Están contenidas en el ART. Los directores no podrán: N° 1: proponer modificaciones de los estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios.condonando cualquier acto que pudiera ser materia de responsabilidad por el solo hecho de aprobar la gestión del ejercicio. El legislador quiso precisar que la aprobación realizada por la junta no implica la condonación de cualquier acto que conlleve responsabilidad. respecto de una corporación llamada ENRON. o incluso sobre los auditores externos. se alude a una idea importante que se ha tenido muy presente últimamente en el derecho societario. 163 . o a los inspectores de cuentas o auditores externos y a las clasificadoras de riesgo. presentar informaciones falsas y ocultar información. administradores. administradores o ejecutivos principales en la gestión de la empresa. En varias de ellas. ejecutivos principales y dependientes. o adoptar políticas o decisiones que no tengan por fin el interés social. con lo que hay controversia. por una estafa fraguada por los máximos ejecutivos de la empresa en concomitancia con los organismos fiscalizadores de esa empresa. Se plantea el problema de que el directorio podría ejercer influencias sobre los ejecutivos de la propia empresa. 42. surgen a propósito de un caso que hubo en EE.

consistente en una fiscalización mínima. 404 respecto de las prohibiciones de los socios colectivos.Los inversionistas en una determinada empresa. N° 5: Tomar en préstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propio. Similar al ART. N° 6: Usar en beneficio propio o de terceros relacionados. Incluso clasifican a los países. N° 4: Presentar a los accionistas cuentas irregulares. relativo al aprovechamiento de bienes y negocios de la sociedad. de sus parientes. Es la misma norma respecto de las sociedades colectivas. El legislador no definió el interés social. La jurisprudencia se ha referido a este en situaciones de su conocimiento. ¿Quién da fe de que esa información es efectiva? Con el tiempo. los bienes. con perjuicio para la sociedad. Los beneficios van en favor de la sociedad. en beneficio propio o de personas relacionadas. La misma idea está contenida a propósito de la renuncia del socio como causal de disolución de la sociedad. no pueden disponer de los antecedentes reales de la empresa. informaciones falsas y ocultarles informaciones esenciales. con lo que luego aparecen organismos contralores como las superintendencias y los auditores externos. En varias de estas disposiciones. respecto de la fiscalización de las empresas. servicios o créditos de la sociedad. y últimamente aparece un nuevo sistema: clasificadoras de riesgo. representados o sociedades a que se refiere el inciso segundo del artículo 44. la que además deberá ser indemnizada por cualquier otro perjuicio. sin previa autorización del directorio otorgada en conformidad a la ley. ya que no puede ser realizada de mala fe con la finalidad de aprovecharse de los negocios de la sociedad. Podemos decir que 164 . que son organismos externos especializados. se ha ido creando un sistema de fiscalización para evitar estas situaciones irregulares. las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razón de su cargo. se refiere al interés social. y existe el derecho a ser indemnizado. practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al interés social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para sí o para terceros relacionados en perjuicio del interés social. En el fondo. N° 7: En general. no dar información fidedigna. Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres últimos números de este artículo pertenecerán a la sociedad. que clasifican el riesgo de las acciones de una empresa.

quien sostenía paralelamente en esa época que interés social. y que por lo tanto al derecho societario no le compete establecer normas en resguardo de intereses distinto de los de los socios. Con esto. es respecto de la capitalización de las utilidades versus los dividendos. es que no existe uniformidad respecto de lo que debemos entender por interés social. sosteniendo que el interés social que debe ser el fin último de la actuación de los directores. Surgen otras opiniones. (como el bien común. Respecto de las otras personas. Se tomaron los aspectos positivos de esta ley con posterioridad. y también se mira al interés de los consumidores. pero no a la de derecho societario propiamente tal. es aquel común a todos los socios. Esta posición recoge una idea consistente en que muchas veces los intereses de los accionistas mayoritarios o controladores. ya que por muy legítimos que sean éstos.UU. se trata de no causarles perjuicio. Una situación típica que se ha planteado mucho en el último tiempo. La consecuencia. en que chocan los intereses de los accionistas mayoritarios y minoritarios. ya que ambos conforman la sociedad. se ha decantado esta idea. deben dirigirse o estar enfocados teniendo en cuenta los intereses de la empresa. por lo tanto el interés social debe implicar un justo equilibrio entre los intereses contrapuestos de estos accionistas. después de pronunciarse la junta ordinaria 165 . Burlar los intereses de los acreedores además de ilegal es poco ético. donde el interés social se vincula al público inversionista. de los acreedores.A. en nuestro sistema (de países con legislaciones similares a la chilena). no son siempre los mismos que el de los minoritarios. Se concibió un concepto amplio de interés social. pero ciñéndose a la normativa legal y a los valores éticos. de los consumidores y en general de la nación toda. corresponde a otra rama del derecho. como los inversionistas. sino que a cualquier otro tipo que esté ligado a la sociedad. ya que esta ley dice que los negocios sociales. los tenedores de bonos. tenemos 2 ideas contrapuestas absolutamente. No hay un criterio uniforme.surge en la Ley alemana de 1937 sobre S. Esta ley fue extraordinariamente moderna con criterios innovadores. Las juntas de accionistas. ya no es solo a los accionistas propiamente tales. importa un justo equilibrio entre los intereses de los accionistas mayoritarios y minoritarios. que contiene también la teoría del órgano social en cuanto al directorio. con el objeto de no causar perjuicio a los terceros. los trabajadores o consumidores). pero en el último tiempo. lo que se explica por un distinguido comercialista italiano Julio Vascarelli. de sus dependientes. pero al poco tiempo cae en desprestigio por su origen. como la doctrina imperante en EE. los acreedores de la sociedad.

la SVS investigó las adquisiciones del banco realizadas durante los últimos días (comparando la lista de los adquirentes) y de las del banco que iba a absorber (de quienes tenían conocimiento de que se iba a comprar el banco). Esta es una cuestión sumamente delicada que se ha planteado en varias oportunidades. para que ésta resultara. donde un banco se fusiona con otro: un banco acordó adquirir los activos y pasivos de otro banco para fusionarse por absorción. luego las inscribió a nombre de la señora. Reserva e información privilegiada Los directores de una sociedad. Es por esto que el legislador estableció el DIVIDENDO MÍNIMO OBLIGATORIO. Además los accionistas tienen que tributar por los dividendos que se les reparten. porque a los mayoritarios no les interesa mayormente el reparto de las utilidades o dividendos. e incluso los ejecutivos principales de ésta. conocen en razón de su cargo y de su función. Cuando se hizo la operación de absorción. Es lo que se conoce comúnmente como información privilegiada. si ya se ha divulgado. se tiene que pronunciar respecto del destino de las utilidades. El mediano y pequeño accionista va a necesitar más la renta de las utilidades y dividendos que el mayoritario o controlador. que se puede prestar también para la realización de actos ilícitos. incluso en nuestro país. el cual no puede ser más que capitalizar o repartir. 166 . el banco ofrecería sus acciones a un valor mucho mayor del que estaban en bolsa. Una vez que se ha comunicado a la superintendencia. ART. nadie va a sostener que es información privilegiada. sobre todo los controladores.respecto de la memoria o balance del ejercicio anterior. Esto se topa también con una obligación del directorio respecto de informar a la superintendencia los hechos esenciales. porque su mayor interés es que se valorice la sociedad y su inversión. de ciertas materias que no están al alcance ni tienen por qué conocer personas ajenas a la administración de la sociedad. lo que aumentará aún más el global complementario de cada accionista. los que por imposición de la superintendencia muchas veces deben publicarse en la prensa. 43. (lo que no se reparte no se tributa). Aquí se produce la diferencia de criterios entre los accionistas. Un ejecutivo compró acciones del banco que iban a adquirir porque sabía que iban a subir. ya que se modifica frente al primer caso de uso de información privilegiada.

3) Si la sociedad oculta sus bienes. con cargo a las utilidades del ejercicio. lo que va en detrimento de los accionistas. 50 bis. se aplica solo a las sociedades anónimas abiertas que tengan un patrimonio bursátil igual o superior a 1. se establece la existencia de DIRECTORES INDEPENDIENTES. 167 . Las utilidades deben destinarse a absorber las pérdidas de arrastre. 50 en relación con el gerente y ejecutivos principales.A que se trata tenía un porcentaje muy alto. Hay que tener presente que el director independiente y el comité de directores. porque la ley dice en razón de su cargo. el COMITÉ DE DIRECTORES. ya que implican una disminución en las utilidades. ART. reconoce deudas supuestas o simula enajenaciones. Por todos estos antecedentes se inventó. y por lo tanto cambia constantemente.Cuando nos referimos al ART. El PATRIMONIO BURSÁTIL es el número de acciones de la sociedad multiplicado por el valor en que se transan esas acciones. se modificó su redacción quedando poco clara. luego de los que empezamos a hablar de utilidades repartibles. elegía prácticamente a todos los directores y el comité no servía.000 UF ($33 mil millones aproximadamente). y se refiere a: 1) Si la sociedad no lleva sus libros o registros. 2) Si se reparten dividendos provisorios: especie de dividendo. Dan lugar a la quiebra fraudulenta. 45. 466 CP 4) Si se beneficia de alguna manera que produzca perjuicio a la sociedad. Esto solo se justifica en sociedades más o menos grandes porque todas estas instituciones significan más gastos. Por esto se introduce una modificación donde además del comité. Este comité en un principio no resultó en la forma que se creía porque si el grupo controlador de la S. a cuenta de. En el fondo es el valor de mercado de la sociedad. Se agrega a la ley el ART. esta disposición es antigua. Esto se relaciona con la cantidad de directores que se exige en una sociedad. Presunciones de culpabilidad de los directores La ley además menciona situaciones en que se presume culpabilidad de los directores: ART. a ellos les afectan las mismas prohibiciones de que estamos hablando.500.

ART. Si es elegido y lo afecta alguna de las inhabilidades. ART. con a lo menos diez días de anticipación a la fecha prevista para la junta de accionistas llamada a efectuar la elección de los directores. ya que el patrimonio bursátil es variable? Si se alcanza el valor en un ejercicio. Ej. pero todas estas disposiciones son reglamentarias. se encuentren en poder de accionistas que individualmente controlen posean a lo menos del 10% de tales acciones. estado financiero de la sociedad. se debe atender a que al menos el 12. pero un ex gerente de la sociedad.5% de las acciones emitidas con derecho a voto. 168 . Por lo tanto se altera este principio con la elección de un director independiente. Su función fundamental. 50 bis inciso 2. ART. es aquel que se desprende de la contabilidad. ¿es independiente o no? La ley da un listado de quiénes no se consideran independientes. son los activos menos los pasivos. Son aquellos que no son elegidos por los controladores o el controlador. Se desprende del último balance. los candidatos deberán ser propuestos por accionistas que representen el 1% o más de las acciones de la sociedad. 50 bis inciso 3. en el próximo ejercicio se debe designar un comité. porque el principio que informa a la sociedad anónima es que cada acción representa un voto.El VALOR LIBRO. pero menos realista. La sociedad anónima abierta. Si no hay otro director independiente. hasta ahí llega el comité. Procedimiento para ser elegido Director independiente Inciso 4: Para poder ser elegidos como directores independientes. ¿Quiénes no se consideran independientes? Es otro tema donde no hay claridad. ¿Qué pasa con el comité. es tener una opinión fuera de los auditores externos. 50 bis. ¿Cuándo la sociedad anónima abierta tiene la obligación de elegir a lo menos un director independiente? Además de la magnitud de la sociedad (patrimonio bursátil). debe tener un comité de directores y al menos un director independiente. cesa inmediatamente en el cargo. es más científico y racional que el bursátil. Este comité debe estar formado por el director independiente y si hay otro de su misma calidad. Este último aspecto (director independiente) fue muy debatido. acerca del balance. el que se extiende a las personas que en los últimos 18 meses se hayan encontrado dentro de esas situaciones.

El presidente del directorio no podrá en caso alguno integrar el comité. para que sea un contrapeso para el directorio. salvo que el mismo sea independiente. Los estatutos de la sociedad o la junta de accionistas. ¿A quien se le encarga esto? La ley considera para estos efectos. 169 . ya sea en acciones o en bonos. o . estos también están clasificados. Estas son las funciones principales. no en el manejo de la sociedad. Al legislador le interesa que los fondos de la AFP de inviertan de la forma más segura posible. Este comité de directores. El comité de directores está vinculado a la fiscalización de la administración de la sociedad anónima. deben existir siempre en una sociedad anónima. pero en lo que dice relación con el debido control de la sociedad. clasificadora de riesgos. debe haber en una sociedad anónima cuando: . Si hay una sociedad que emite bonos en el mercado de un país.Cuando se colocan bonos en el mercado. propondrá a los otros. sobre todo en los aspectos económicos y financieros. Respecto de las abiertas actúan los auditores externos. los inspectores de cuenta han pasado a ser típicamente los fiscalizadores de las cerradas. puede acordar que ciertas materias puedan ser informadas por los directores. pero hay otras que dice el ART.Se trate de valores que puedan adquirir las AFP. No se deben confundir estas cosas. Como a las sociedades anónimas cerradas no se las obliga a que tengan auditoria externa. El director independiente. ya que los auditores externos. de lo que se trata en el fondo. Integración del comité: La mayoría de los directores debe ser independiente. 50 bis.Además juegan un papel fundamental en el nombramiento de los auditores externos y en la clasificadora de riesgos si es que procede. es que sea integrado por directores que no pertenezcan al grupo controlador ni al grupo de accionistas mayoritario. a los denominados inspectores de cuenta y a los auditores externos.

lo que auditan estos auditores externos es la contabilidad. gastos de administración. de una nómina de auditores externos e independientes que confecciona la superintendencia. se puede dar el carácter de reservado a la información respecto de las operaciones que se encuentran pendientes a la fecha. informan que el balance que se presenta está conforme con los antecedentes contables de la sociedad. Estos tienen que quedar a disposición de los accionistas para su examen. y con la aprobación de las 3/4 partes de los directores en ejercicio. y ¿qué se entiende por fiscalización de la sociedad? Se trata de que estos fiscalizadores examinen la contabilidad de la sociedad. Si vemos el balance de una SA vamos a ver que inmediatamente después del balance viene el informe de los denominados auditores si es una SA abierta. a partir de la elección de la junta ordinaria de accionistas. se publica una nómina 15 días antes donde se publican los antecedentes contables de la sociedad. toda la normativa sobre auditores externos ha cambiado a nivel mundial. las operaciones financieras de esta. JUNIO. En consecuencia. Surgen estos auditores. es lo que realizan los inspectores de cuentas respecto de las anónimas cerradas. costos. Deben ser independientes de las sociedades a las que auditan. y en la sociedad colectiva pueden ser simplemente inspectores de cuenta. 2011 Relacionando esto con el derecho a información. También por la situación de ENRON. Los auditores externos (elegidos por la junta ordinaria de accionistas). a la fecha de celebración de la junta ordinaria. que también tienen los accionistas. Es la opinión técnica de un fiscalizador ajeno a la sociedad misma.La finalidad de unos y otros. son los fiscalizadores por excelencia. etc. Los auditores. En este caso. aunque tenga la calidad de auditor. y emitan un informe. Lo mismo a un nivel menor. porque el balance no es más que un resumen de las operaciones que realiza la sociedad: ingresos del giro. se ha culpado a los auditores. diferencia. ya que se les pagaba para presentar un informe por utilidades que no existían. Nos van a decir que el balance está conforme o no con los antecedentes contables de la sociedad (que deben revisar los auditores externos). No puede ser auditor externo cualquier persona. junto con el informe de los auditores y del comité de directores. La ley establece que en ciertas situaciones de excepción. 15. 170 .

171 . aunque en el hecho administran porque son delegados o representantes del directorio. En el fondo es un mandatario designado por el directorio para realizar las facultades que el directorio le encomienda. ¿Forma parte del directorio? Del órgano no. y varias SA abiertas por motivos económicos. pudiéndolo sustituir a su arbitrio. 49 y 50. 7 CPC cuando habla de las personas jurídicas que tienen la representación judicial. dice que la tiene el gerente respecto de las SA. Las normas sobre el directorio propiamente tal. hace 2 años. sino que lo ponen en internet. son mandatarios. pero no en las abiertas. Esta norma podría chocar con el ART. Cuando se demanda a una SA.En la última modificación de la legislación. Esto. señala que en las SA tendrán uno o más gerentes designados por el directorio. donde son incompatibles. El gerente general es el más importante. pero quedan pendientes normas respecto de la responsabilidad de los directores. podríamos deducir su compatibilidad con el cargo de director. ¿El gerente de la sociedad. Normalmente hay más de un gerente en las sociedades anónimas. auditor y contador de la sociedad. no imprimen el balance de inventario en forma masiva para mandarlos a cada accionista. pero debe asistir a las sesiones de directorio con derecho a voz.046 dice que el gerente representa en juicio a la sociedad. con las facultades del ART. Los poderes de los gerentes conferidos por el directorio son muy amplios. sobre todo en las grandes. Por ello. 7 CPC. puede ser un director? La ley lo que dice. b) GERENTES DE LAS SOCIEDADES Estos no son administradores propiamente tales. Directores . El gerente general tiene además la representación judicial de la sociedad. se dice que todos estos antecedentes deben ponerse a disposición de los accionistas ene l sitio en internet de la sociedad que disponga de estos medios. solo puede caber respecto de las anónimas cerradas. El ART. porque no es director. quien le fija las atribuciones y deberes. La Ley 18. La ley se refiere al gerente solo en los ART. es que el cargo de gerente es incompatible con el de presidente. llegarían hasta aquí. En varias sociedades además se nombra al gerente como secretario del directorio. 49. debemos notificar y emplazar al gerente.gerentes.

tiene las responsabilidades propias de los directores en las materias que le conciernen. la ley le concede al gerente derecho a voz. ¿responderá por acuerdos que causen perjuicio a la sociedad? El gerente no forma parte del órgano directorio. dé una opinión. pudiendo esta estar de acuerdo o no con el directorio. pero la tendencia es que la responsabilidad sea cada vez mayor y abarque a los que están en el manejo de la sociedad. y el director vuelve a Chile y no dice nada en la próxima reunión. que el gerente no era responsable por los acuerdos del directorio por el solo hecho de no ser miembro. El gerente también puede dejar constancia de que no estuvo de acuerdo con la opinión del directorio. todo el sistema de responsabilidades y prohibiciones que se ha señalado respecto de los directores. 172 .Por último se ha establecido respecto del gerente y de los ejecutivos principales de las empresas y sociedades. para que no sea un simple mandatario sino que como está en el manejo de la empresa y que conoce como nadie la gestión de la misma. el legislador ha deprendido que el gerente sí es responsable. porque considera que esta concesión de derecho a voz en las sesiones de directorio. ¿este responde o no? Si por ejemplo este se lleva a efecto de inmediato y resulta perjudicial. ya que se ha considerado en otras legislaciones y antes era así en Chile. No equivale al CEO en EE. De todo esto. la ley lo obliga a concurrir a las sesiones de directorio. No siempre fue así. UU. Pero qué pasa si ese acuerdo no tiene un efecto inmediato si no que posterior. Si el gerente debe concurrir a las sesiones de directorio. es un empleado. en ese caso responde porque es responsable desde que toma conocimiento del acuerdo. en este caso no responde. tiene derecho a voz. El gerente general es un simple empleado de la sociedad. es para que haga ver su punto de vista. por lo tanto. y estarán afectos a todas las responsabilidades que le afectan a los directores en lo que les corresponda. Si un director falta a una junta ordinaria y se llega a un acuerdo. por lo tanto debe responder. con lo que salva su responsabilidad por tal acuerdo. no está actuando diligentemente. la ley establece que los gerentes tendrán las mismas responsabilidades que los directores. y puede ser removido por el directorio a su arbitrio. los gerentes responderán de culpa leve en el ejercicio de sus funciones. Desde el punto de vista laboral. El legislador exige que los directores actúen con el mínimo de diligencia y cuidado que el hombre común emplea respecto de sus negocios propios. Si el director no lee las actas anteriores.

y por lo tanto como la propia ley lo dice. que el directorio tiene la suma de las facultades administrativas sin necesidad de mención expresa. La sociedad hace una memoria que cuenta lo que ha acontecido dentro del transcurso del ejercicio. etc. por ejemplo la modificación de los estatutos sociales. Estas materias son: ART. como la modificación de los estatutos sociales. Por eso. Es la plenitud de la soberanía dentro de una sociedad. La propia ley señala las materias de que conoce la junta ordinaria anual. también se adjunta un informe del comité de directores. 173 . Junta ordinaria: es la que se realiza una vez al año dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha de cierre del ejercicio (31 de diciembre en Chile). Otra diferenciación básica de estas juntas. lo que se somete a la junta que en definitiva la aprobará o no. pero en la práctica se hace. y el balance además contendrá en su parte final los informes de los auditores externos o inspectores de cuentas según sea el caso. Precisamente como pueden ser muchos. ni siquiera sería necesario indicar en la citación respectiva las materias que se van a tratar. sino que serán cuando una cuestión que es de resorte de la junta de accionistas se plantea y debe resolverse. 56 a. pueden tener 2 categorías: 1. Por lo tanto a la junta de accionistas le queda reservada solo ciertas materias de cierta trascendencia. 2. porque va a sesionar muy esporádicamente. Partiendo de la base que el resultado del ejercicio arroje utilidades. lo que se asocia a la idea de las facultades de administración. es que la ordinaria conoce de materias preestablecidas. La junta de accionistas. deberá acordar cómo se distribuyen las utilidades de este ejercicio.c) JUNTAS DE ACCIONISTAS La junta de accionistas reúne a los accionistas. b. Qué parte se va a repartir a título de dividendos. salvo que aquellas que la propia ley o el estatuto social le entregan a la junta. Esta memoria se adjunta al balance. cual es el directorio. dueños de la sociedad. Si procede. Juntas extraordinarias: no se realizan en períodos determinados. Esto se denomina comúnmente REPARTO DE UTILIDADES. se estableció que la administración se encargará a un órgano elegido por la junta. qué porcentaje se capitaliza. La cuenta que presenta el directorio a la junta. que se contiene generalmente en una MEMORIA DE BALANCE DEL EJERCICIO Y LAS CUENTAS DE RESULTADO.

conocimiento de los hechos esenciales. con lo que se procede a elegir un nuevo directorio completo. 77 que establece que si la memoria es rechazada por la junta. este diario debe tener circulación nacional o al menos en la plaza donde tiene domicilio la sociedad. En relación con el ART. etc. Si durante el ejercicio cesó en su cargo un director. Las extraordinarias no entran a conocer de cualquier materia. 2011 La reforma del contrato social es la materia típica objeto de la junta extraordinaria. En las juntas generales se podrá tratar sobre cualquier materia de interés social. 20. todo el directorio se entiende revocado de pleno derecho. sino que solo de las específicas para la cual fueron citadas. procede la elección completa del directorio en la junta ordinaria siguiente. elige la junta. Deberá elegir el periódico en que se van a hacer todas las publicaciones en relación con los accionistas de la sociedad. d. y el directorio propone a otro. podemos decir que hay diversas clases de dividendos. La ley agrega con derecho a voto.c. La elección de directorio si es que procede (duran hasta 3 años). elección en la que no puede participar los directores revocados. porque si el comité de directores decide que se debe designar a un auditor. ya que no hay elección parcial. cualquier modificación que se trate. porque no todas lo tienen respecto de todas las materias. que es muy alto: 2/3 de las acciones emitidas de la sociedad con derecho a voto. Si la junta vuelve a rechazar la memoria. siempre que no sea de resorte de la junta extraordinaria. 174 . por ejemplo las citaciones. En la ordinaria funciona el quórum simple (mayoría absoluta de las acciones concurrentes). Deberá elegirse al auditor externo e independiente de la sociedad. Respecto de la repartición de las utilidades. e. JUNIO. el directorio debe presentar una nueva con las rectificaciones que sean del caso. Hay una serie de materias que de acuerdo a la ley son de resorte de la junta extraordinaria. f. Estos problemas se subsanan si la sociedad cuenta con directores suplentes. (La utilidad sin apellido. Incluso puede haber más de una proposición. También se podrá revocar al directorio. dentro del plazo previo a la junta debe publicarse el balance del ejercicio. atendida su trascendencia. Muchas de ellas además solo pueden ser aprobadas por un quórum calificado. es el ingreso menos el egreso en términos muy generales).

cuando la junta ordinaria en abril del próximo año está obligada a repartir un dividendo x. solo se aplicará esta norma si los estatutos nada dicen. con cargo a las utilidades que se van a obtener. porque lo establece la propia ley. que se debe distribuir a lo menos el 30% de las utilidades líquidas del ejercicio.La ley establece a propósito de las S. 79 que por la unanimidad de las acciones emitidas. ¿Podría repartirse menos que el mínimo que establece la ley? Si la unanimidad de los socios está de acuerdo en que no se repartan utilidades. no es una norma de orden público en beneficio de los propios accionistas. que las utilidades del ejercicio deben destinarse en primer término a saldar las pérdidas de arrastre de los ejercicios anteriores si las hay. Lo acuerda el directorio por sí. Esto significa. lo que queda son las UTILIDADES LÍQUIDAS DEL EJERCICIO. En consecuencia. no la junta. que les interesa más que la sociedad se valorice y adquiera más valor. En defensa de los accionistas minoritarios. por ejemplo el directorio puede acordar hoy el reparto de un dividendo provisorio con cargo a las utilidades de este ejercicio del año 2011. ya que esto significa recomponer el patrimonio de la sociedad. la ley establece que el 30% de las utilidades líquidas a lo menos debe ser repartido a los accionistas. con lo que el mínimo 175 . con lo que el reparto de utilidades le resta valor a la sociedad. que va a terminar en diciembre de ese año.046 solo establecía lo del 30% como mínimo obligatorio. dentro de los 30 días siguientes al acuerdo de la junta. sobre todo con los controladores de la sociedad. Este es llamado DIVIDENDO LEGAL o DIVIDENDO MÍNIMO OBLIGATORIO. ante sí y bajo su responsabilidad. Antes la Ley 18. pero ahora dice en su ART. se imputa lo ya repartido como provisorio. Esta norma tiene la finalidad de que exista el derecho a reclamar por el no reparto de estas utilidades. DIVIDENDOS PROVISORIOS: son los que se reparten durante el mismo ejercicio. A los minoritarios les interesa el dividendo porque constituye una renta para ellos. Una vez que se han imputado a las pérdidas de arrastre. Esto. pero la junta es soberana para decidir. El directorio hace una proposición de reparto. lo que efectivamente podría repartirse. Éste se va a imputar al mínimo legal.A abiertas. La junta debe pronunciarse sobre qué parte se distribuye entre los socios y qué parte se capitaliza. y debe hacerse necesariamente en dinero. los estatutos pueden fijar una norma diferente. En las cerradas. Aquí se pueden producir diferencias de intereses entre los accionistas mayoritarios y los minoritarios. porque aunque la ley establece.

Los dividendos adicionales pueden no repartirse inmediatamente. pasarlo de fondo de accionistas a capital de la sociedad. salvo acuerdo unánime de los accionistas. lo que es muy probable y posible cuando se produce una situación de fusión entre 2 o más empresas. A la ley no le gusta que las sociedades mantengan acciones de su propia emisión. por ejemplo en acciones. También se pueden repartir acciones de otra sociedad. Se llama DIVIDENDO DEFINITIVO (el dividendo provisorio. Para esto. Si no se paga dentro de este plazo. Son aquellos que van más allá del dividendo mínimo obligatorio. La sociedad puede tener acciones de su propia emisión. 84). Lo que pasa es que la sociedad puede acordar en un momento dado. 80. 176 . salvo que se haya acordado repartir un porcentaje mayor. peor al legislador no le interesa mucho. acciones que tenga la sociedad de su propia emisión. Se pueden repartir como dividendos más adelante. sin embargo hay casos en que las sociedades están obligadas a tenerlas. Los dividendos deben pagarse en dinero. DIVIDENDOS OPCIONALES: se puede repartir por este concepto. en la proporción que corresponda. llamado FONDO DE ACCIONISTAS O DE FUTUROS DIVIDENDOS. Ese dinero le pertenece a los accionistas. 81 y 82. y las obliga a enajenar en el plazo de 1 año. deberá modificarse el estatuto social. ¿Qué pasa con la parte de las utilidades que no se reparte? Pasa a integrar un fondo dentro del patrimonio de la sociedad. 79. ART. Los dividendos legales deben pagarse dentro del plazo de 30 días después de la junta. se debe reajustar (ART. Este aumento de capital se representa por medio de la emisión de acciones liberadas. lo que debe ser acordado por la junta. más el dividendo adicional). lo que implica un aumento de capital. repartidas a los accionistas que aparezcan en el registro de accionistas 5 días anterior al reparto de dividendos. Además existen los DIVIDENDOS ADICIONALES: son resueltos por la junta. más el dividendo legal.obligatorio es lo que resta para ese 30% obligatorio. como utilidades del ejercicio. Por eso los directores responden solidariamente por los dividendos provisorios no representativos de las utilidades. capitalizar este fondo. pero el legislador obliga a enajenarlas en el plazo de 1 año.

A. Puede producirse por 2 vías: por absorción y por creación. Los liquidadores también deben ser elegidos por el directorio. porque hay materias de menor importancia. cuando se disuelva antes de su cumplimiento. por ejemplo cuando una sociedad crece y se transforma en S. ¿Qué significa que la ley hable de las acciones emitidas con derecho a voto? Esto está indicando que puede haber acciones sin derecho a voto. b) FUSIÓN: 2 o más sociedades se unen. Pero las acciones de que habla la ley. c) DIVISIÓN: una sociedad se divide en 2 o más. toda reforma al estatuto social. fusión y división de la sociedad. y la ley agrega una serie de materias que atendida su importancia se señalan expresamente. También debe elegir auditores externos o fiscalizadores (inspectores de cuentas en el caso de las cerradas). cuando la S.¿Qué ocurre con los dividendos que no se cobran dentro del plazo de 5 años? Muchas veces sucede respecto de las sucesiones. 177 . Pasa al Cuerpo de Bomberos de Chile. la tercera es la elección del directorio cuando proceda. Disolución de la sociedad. como la elección del diario donde se harán las publicaciones. y cuando lo tenga. cuando no se llegue a acuerdo y se demora la posesión efectiva del causante. Respecto de las acciones privilegiadas. Aquí se agrega la reforma de sus estatutos.A entre en proceso de liquidación. MATERIAS DE JUNTA EXTRAORDINARIA. puede haber acciones con voto limitado o sin derecho a voto sobre determinadas materias. Estas materias son de gran interés jurídico. Transformación. 2. ART. 67 En primer lugar. Siguiendo con las materias de la junta ordinaria. en los casos en que no se establezca un plazo de duración. ya que este dura 3 años. a) TRANSFORMACIÓN: cuando cambia su especie o tipo social. cuyos remanentes pasaban a esta institución porque se trataba de ayudar a la compra de bombas para combatir los incendios. La ley dice que en general cualquier materia de interés social que no sea materia de junta extraordinaria. 1. son aquellas cuyo titular durante los 5 últimos años no haya concurrido a ninguna junta ni haya cobrado los dividendos. esto porque el DFL 251 de las compañías de seguros. Puede que no corresponda en una junta la elección del directorio. Esto.

siempre que cumplan con el requisito anterior. en todas aquellas materias a que el legislador le atribuye especial importancia. excepto si estos terceros fueran filiales de la sociedad. puede realizarse en cualquier momento. 178 . Se deberá señalar en la solicitud las materias que desean tratarse. Cuando hablemos del quórum de las juntas. para su aprobación se va a requerir de un quórum especial. 7%). en cambio en la extraordinaria. no de las acciones que concurren a la junta. Si la convocatoria se hace a requerimiento de los accionistas o de la superintendencia. 4. La ley dice.A abiertas o especiales. La superintendencia además está facultada por la ley para convocarlas directamente. que consiste en los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto (66. sino que se requiere de un quórum calificado. tomando el nombre de matriz respecto de las filiales. 5. la superintendencia.3. que a ella asista un notario para que dé fe de que se reúne el quórum correspondiente y de los acuerdos a que se lleguen. La iniciativa puede estar en los propios accionistas. también deberá hacerlo cuando así lo soliciten accionistas que al menos representen el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto. sean de conocimiento de las juntas de accionistas. Enajenación del activo de la sociedad. La ley establece que aparte que esto sea materia de un acuerdo de directorio. que son títulos de deuda a mediano o largo plazo. 6. Las materias señaladas en los 4 primeros números. requieren además de aprobación en junta extraordinaria. Emisión de los bonos o de ventures convertibles en acciones. tratándose de S. Tratándose de juntas ordinarias. Pueden requerir que se cite a junta. Otorgamiento de garantías para caucionar obligaciones de terceros. Hay ciertos acuerdos a los que no se puede llegar por simple mayoría. la convocatoria se reduce a fijar el día y la hora de la junta. Las demás materias que conforme a la ley o los estatutos. Convocatoria y quórum de la junta ¿Quién convoca a junta? El directorio de la sociedad. la junta deberá celebrarse dentro de 30 días a contar de la solicitud o requerimiento.

Quórum para tomar acuerdo de la mayoría absoluta de las acciones. ¿Quiénes pueden concurrir y votar? Quienes se encuentren en el registro de accionistas el 5° día hábil anterior a la junta. ¿se podrán fraccionar las acciones? Si tengo acciones suficientes para elegir 2 directores por ejemplo. tiene pleno valor. La ley dispuso que solo se podrá citar por segunda vez una vez que hubiere fracasado la junta en primera citación. Pueden asistir también con derecho a voz personas que no son accionistas. tienen que hacer 179 . Si ese diario deja de tener circulación. Esto. Las personas que representan a otro. Solo para las elecciones de directorio se puede fraccionar. El accionista que no pueda asistir. no para el resto de las materias como un balance.00 y en segunda a las 12. Cada acción representa un voto. ¿Tendrá validez una junta en que no se han cumplido con las formalidades de la citación? La ley señala que si concurren todas las acciones emitidas con derecho a voto. firmando el poder que las sociedades envían junto con la citación. En segunda citación.La convocatoria se hace mediante un aviso que debe publicarse a lo menos 3 veces en días distintos en el periódico que la propia junta ha señalado para que se hagan las publicaciones relacionadas con la sociedad. el que juega un papel importante en una materia reglamentaria: calificación de poderes. Comunicación a la superintendencia de la celebración de toda junta con anticipación no inferior a 15 días a la fecha de celebración de la junta. porque antes era común que por razones de economía se citaba a junta en primera citación a las 11. debe publicarse en el Diario Oficial. Si se quiere hacer representar por un tercero. este poder debe constar en escritura pública. En la junta ordinaria esto es la regla general. Quórum para constituirse: Mayoría absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto en primera citación. con las que concurran. 00. como el gerente si no es accionista. Las materias sometidas a decisión de la junta deben votarse individualmente. puede otorgar poder a otro accionista. los auditores externos. Además deberá enviarse una citación por correo a todos los accionistas con una anticipación mínima de 15 días a la fecha en que ha de realizarse la junta. no porque puede ser una materia que requiere de quórum calificado. pero en las juntas extraordinarias. La superintendencia muchas veces envía un delegado que asiste a la junta.

dentro de los que puede estar el Fisco por impuestos adeudados. deben actuar conjuntamente. ya que se entienden revocados los poderes anteriores por el último poder conferido. enajenará todos los activos que digan relación con ese giro. ¿quién ejerce el derecho a voto? El deudor prendario. Modificación de las facultades otorgadas a la junta o la limitación de las atribuciones del directorio. Transformación. porque una misma persona puede haber otorgado poder a más de un accionista. en el caso del usufructo. 3. al igual que en las acciones embargadas. 8. fusión y división de la sociedad. 5. Es muy importante. El último a quien se lo dé es quien lo representará efectivamente. Estas son de menor importancia. Cambio del domicilio social. salvo estipulación contraria. 4. es la disminución del número de miembros del directorio. excepto cuando los aportes se hacen en la época de constitución de la sociedad. Actos enumerados por el ART. ¿Quiénes votan en las acciones especiales? Si las acciones están en prenda. 7. 6. Una modificación de los estatutos sociales muy importante. que la superintendencia dictará un reglamento para el voto a distancia. 67: distribución de los beneficios sociales. Se estableció en la última modificación. 2. Aprobación de los aportes no consistentes en dinero. Enajenación de un 50% o más del activo de una sociedad. porque afecta a terceros que sean acreedores sociales. 180 . Modificación del plazo de duración (disolución anticipada o la prórroga). se incluya o no parte del pasivo. porque se necesita de un porcentaje mayor para ser elegido director. MATERIAS QUE REQUIEREN DE QUÓRUM CALIFICADO Son las de mayor trascendencia: 1. y las demás que señalen los estatutos.una gestión en la misma sociedad poco antes de la junta llamado calificación de los poderes. va a votar el dueño de las acciones. Disminución del capital social. adquisición de acciones de su propia emisión. Esto ocurre generalmente cuando deja de tener algún giro. ya que no hay junta constituida.

necesariamente va a ser menor. El legislador consideró que cuando se producía dentro de la sociedad acuerdos de una magnitud tal que cambian el carácter de la sociedad. Lo común es que se haga mediante un documento privado llamado traspaso. por ejemplo la transformación de la sociedad. que son considerados aquellos que en la respectiva junta votaron en contra del acuerdo que da derecho a retiro. ante un ministro de fe. Este derecho se consagra en nuestra legislación. El derecho a retiro consiste finalmente en que el accionista deja de pertenecer a la sociedad. que está dentro de los derechos de los accionistas. incorporado por la Ley 18. testigos o un corredor de bolsa.Hay ciertas materias y acuerdos que puede adoptar la sociedad. los demás casos que establezcan los propios estatutos de la sociedad. La división no. El patrimonio que va a tener el accionista. esto es curioso ya que estas 3 instituciones van juntas. El accionistas devuelve las acciones a la sociedad.046. 2011 Hay ciertos acuerdos que otorgan derecho a retiro: ART. y esta se las debe pagar. JUNIO. en algunos casos totalmente. el saneamiento de la nulidad por vicio formal de que adolezca la constitución de la sociedad. 69. esto es más de lo que valen en el mercado. en las fusiones. la ley dice que tienen plazo de 30 días después de la celebración de la junta para manifestar su voluntad respecto de que se oponen al acuerdo que da derecho a retiro. en la división el accionista mantiene el porcentaje de acciones en la cantidad de sociedades que se divida. el otorgamiento de cauciones para garantizar las obligaciones sociales. 22. Por este derecho puedo obtener un mayor valor por la acción. la fusión de la sociedad. y que conceden a los accionistas el derecho a retiro. por ejemplo si la sociedad 181 . dice relación con la posibilidad que tiene el accionista a retirarse de la sociedad. El derecho a retiro. La ley no supone su voluntad. el cambio de preferencias para ciertas acciones para los titulares de las acciones afectadas. ¿A quién se concede el derecho a retiro? A los accionistas disidentes. lo que implica en que sus acciones van a la propia sociedad. por eso se les concede un plazo para manifestarla. Respecto de los accionistas que no asistieron. En cambio. cuando en la sociedad se adoptan ciertos acuerdos que implican un cambio muy importante de la sociedad. La enajenación de parte de los activos. ¿Qué sentido tiene el derecho a retiro? Pueden en cualquier momento retirarse para no entrabar la libre cesibilidad de las acciones.

El número máximo de accionistas que puede ejercer este derecho a retiro.3% por que el quórum calificado es del 66. Este derecho es muy discutido. El derecho a retiro significa que el accionista que lo ejerce se retira de la sociedad. porque siempre un accionista de la sociedad puede retirarse en el momento que desee y basta con la sola enajenación de sus acciones sin autorización alguna. es el VALOR LIBRO de la acción. 182 . Si se trata de S.7%. dividido por el número total de acciones dentro de la sociedad. y al día siguiente se venden 10 acciones a $1500. También respecto de las S.acuerda su fusión con otra. Valor al que se pagan las acciones: Es la única justificación del derecho a retiro. por sus acciones obtiene un valor mayor del que obtendría al enajenarlas en la bolsa. es el VALOR PROMEDIO PONDERADO de las transacciones que se hayan hecho sobre esas acciones en los 60 días anteriores. significa considerando la cuantía de cada operación. 69. que es el valor contable. ejerce un número muy crecido de accionistas este derecho? Este derecho no fue concebido para este caso. el valor ponderado se debe sumar las 10 por 1500 y la acción por 1000. El objeto es reconsiderar el acuerdo dentro del plazo de 30 días de vencido los 30 días anteriores que se tenían para hacer uso del derecho a retiro. Si son S.A abiertas que no se transan en el mercado. la ley establece que el directorio puede llamar a una nueva junta con el objeto de dejar sin efecto el acuerdo que da derecho a retiro. con lo que le restituye a esta las acciones.A abiertas que se transan en el mercado. que se traduce en los activos menos los pasivos exigibles (que es el patrimonio). Valor promedio ponderado. y dividir el total por 11: $1400 aproximadamente. La fusión implica una necesaria disminución en el porcentaje dentro del patrimonio que tiene el accionista dentro de la sociedad. volviendo a la situación anterior. la ley establece el derecho a retiro. ART. ART. 71 Esto es facultativo para el directorio. y son pagadas. es el 33. es que al retirarse por esta vía. ¿Qué pasa si como consecuencia de este acuerdo que da derecho a retiro. Si en un día se vende una acción a $1000. En este caso en que se retira el 25% de las acciones. La única justificación.A cerradas o que no transan sus acciones en bolsa. sino para un número reducido de accionistas. ya que se basa en que el directorio considera que es muy alto el número de acciones retiradas y que considere necesario la reconsideración del acuerdo.

¿Quiénes firman el acta? El Presidente. ¿Por qué acciones se le pagará al accionista disidente que hace uso del derecho a retiro? El valor es fluctuante. lo que pasa en estos casos. Si hay objeciones respecto del acta. No se sabe a qué obedece la modificación a la ley. será obligación del gerente. está obligado a adquirirle las acciones al resto de los accionistas.El ART. ¿tengo obligación de hacer uso del derecho a retiro? No. el profesor no entiende porque ya tiene la plenitud de los poderes un controlador que tenga más del 75% de las acciones. adquiere a los accionistas lo suficiente para cerrar la sociedad. desde que se encuentra firmada por las personas señaladas anteriormente. ART. Podría pasar que tengo 1000 acciones en la sociedad. 71 Bis. La ley establece también el derecho a retiro cuando un accionista denominado CONTROLADOR (persona natural o jurídica) adquiere un determinado porcentaje de la sociedad. el derecho a retiro va a ser superior al que está en bolsa. quien normalmente actúa como secretario de la sociedad. La sociedad deja de regirse por los principios propios de ésta. porque ese accionista puede administrar y hacer lo que quiera con la sociedad. sino que bajo un promedio ponderado en los 60 días anteriores. no está determinado a priori. los accionistas que figuran el 5° día hábil anterior a la junta. Se entiende aprobada el acta. La ley además dice que si no hay secretario. es que el controlador cierra la sociedad. que señala lo mismo que ocurre con el directorio o con cualquier órgano colegiado. estos pueden hacer uso del derecho a retiro. se trata de las empresas estatales. Van a concurrir a la junta extraordinaria. Si voté en contra del acuerdo adoptado. 183 . el Gerente y además la propia junta elige a 3 accionistas cualquiera para estos efectos. se debe dejar constancia de la disconformidad con el escrito. Esto para evitar adquirir acciones para hacer uso del derecho a retiro también de ellas obteniendo un diferencial. y la transforma en anónima cerrada. obteniendo una diferencia. Esto. Antes de la última modificación. la ley establecía que cada vez que un controlador pasara a tener a lo menos el 75% de las acciones de la sociedad emitidas con derecho a voto. porque en el hecho esa ya no es una sociedad. No es relevante para estas materias. Compro 50000 acciones más y se me van a pagar mejor. 72: norma de carácter administrativo. Generalmente. 69 Bis. El controlador debe adquirir más del 95% de las acciones. ART. y desde este momento se pueden llevar a efecto los acuerdos. De todas las deliberaciones se dejará constancia en un libro de actas. que lo lleva el secretario de la sociedad.

La sociedad por acciones es una persona jurídica creada por una o más personas cuya participación en el capital es representada por acciones. 2.A.A abierta asiste un delegado de la superintendencia. Es menos burocrática su administración. Estas sociedades tienen 2 ventajas principalmente: 1. actualmente se pegan en el libro una vez redactadas en computador.A. Es más rápida y fácil su constitución. es aquel en que el accionista ya tiene un derecho sobre el capital. creando un nuevo tipo de sociedad: por acciones.Se pueden llevar las actas por cualquier medio. modifica los tipos sociales.A se debe constituir por 2 o más personas. 4.190. 2011 SOCIEDADES POR ACCIONES Surge a partir de una modificación a la Ley de Capitales. Su constitución puede ser mediante escritura pública o instrumento privado cuyas firmas deben ser autorizadas ante notario y cuyo documento debe quedar protocolizado en el registro del notario (incorporarlo al registro del notario). La ley de mercados de capitales 2. En consecuencia. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES Se forma. JULIO. pero que hasta la fecha no ha integrado a la caja social. Capital suscrito y no pagado. Así operan las S. Los contras. Como es obvio. y se puede constituir por una sola persona. En cambio. pero que los procesos de administración y desarrollo de la sociedad sean menos burocráticos y más baratos. No admite clasificación. El ejecutivo creó este tipo social. existe y prueba mediante un acto de constitución social escrito. con el objetivo expreso de fomentar la industria del capital de riesgo (que haya mayores inversiones). Esta es una de las principales diferencias con la S. cuyo extracto se debe inscribir en el registro de comercio y publicar en el diario oficial. no es necesario otorgar una escritura pública y basta un instrumento privado. publicada en la Ley 19. también debe suscribir el acta. 184 . conllevan un sistema menos seguro. donde el capital se encuentre dividido por acciones. Esta sociedad será siempre mercantil. la S. y admite clasificación. si a la junta (ordinaria y extraordinaria) de esta S. Los delegados asisten por ejemplo por la importancia de la materia a tratar. cuando se tiene una sociedad por acciones. es que todo sistema menos burocráticos.

que siempre será mercantil.El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido y representado. Se puede acordar en los estatutos que el título accionario no se imprima o emita.P. es que estas solamente se pueden constituir por escritura pública. El problema de que se emita. va a ser indefinida.La duración de la sociedad. establece en forma más específica de qué forma el capital debe fijarse en los estatutos con el gravamen que señala que solamente puede ser modificado (aumentado o disminuido) mediante junta extraordinaria de accionistas que modifique los estatutos sociales.A.P.A señala que dentro del plazo de 30 días de otorgada la escritura pública o protocolizado un instrumento privado.La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se designará a su representante.Se debe publicar dentro del plazo de 30 días en el Diario Oficial.El nombre de la sociedad.P. La diferencia con las S. . 185 . se aplicarán los pactos o acuerdos entre los propios socios. debe estar y acompañar los estatutos. Si nada se dijere. se aplicará la ley se S.A . señala o establece que la primera forma de solucionar el conflicto. .A. ESTATUTO SOCIAL El documento que constituye una sociedad por acciones. una vez que se cumplen los pasos señalados. se aplicara la ley de S.A. En caso de que nada se señale. EXTRACTO La ley de S.El objeto de la sociedad.A. se debe publicar un extracto de los estatutos en el Diario Oficial. La ley de S. los requisitos de los estatutos son mucho más detallados. con indicación de quienes la ejercerán provisionalmente. que debe incluir la sigla S. La ley de sociedades por acciones. e inscribir en el Registro de Comercio (la norma habla de un mes). La inscripción es en el CBR. . y en todo aquello que no hubiere regulación especial. los cuales deben consignar a lo menos lo siguiente: . CAPITAL DE LA SOCIEDAD El capital de la sociedad debe ser fijado de forma precisa en los estatutos y estar dividido en un número determinado de acciones nominativas. se entiende que la sociedad se encuentra vigente desde la fecha de la escritura o de protocolización en el registro (fecha de constitución. Sin perjuicio de lo anterior. En la S. es que se puede perder y hay que pasar por un procedimiento de extravío que es muy complicado. a partir de esto pueden celebrar contratos).A.

está en que el legislador dice que en estas sociedades. 27.El extracto debe contener el nombre de la sociedad. toda modificación de los estatutos sociales. En las SPA. el nombre y domicilio del notario que autorizó la escritura o protocolizó el instrumento. los accionistas pueden liquidar de común acuerdo los bienes de la sociedad (si es un solo socio. se liquidan por una comisión liquidadora. cuando se encuentre el 100% de los accionistas de acuerdo. Además se pueden señalar los representantes con especial indicación de quienes la ejercerán provisoriamente y quiénes definitivamente según sea el caso. él mismo). el monto a que asciende el capital suscrito y pagado. pero goza de personalidad jurídica y debe ser liquidada mediante una comisión liquidadora sin perjuicio de que se les pueda aplicar la ley de saneamiento. En este sentido. La excepción en esta sociedad. el nombre de los accionistas concurrentes al instrumento. Respecto de la ley de SA.A alguno de los requisitos o menciones anteriores. LIQUIDACIÓN ESPECIAL En caso de que una SPA haya sido declarada nula y no sea procedente su saneamiento. La Ley de S. la ley otorga amplias facultades a los constituyentes o el constituyente en el sentido de que puedan señalar y determinar la forma de la administración. la sociedad es nula sin perjuicio del saneamiento conforme a la ley. el objeto social. MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS Los estatutos son los acuerdos de las partes. la sociedad entra en liquidación. sino que se requerirá que los accionistas manifiesten su consentimiento en la misma escritura. que están en las escrituras públicas donde se tomaron razón de esos acuerdos. OMISIONES (ley de saneamiento) En caso de haberse omitido durante la constitución de una S.P.A establece que una vez declarada la nulidad. 186 . se hace mediante junta de accionistas (ordinaria y extraordinaria). JULIO. ADMINISTRACIÓN DE LA SPA Es una de las menciones que se debe señalar en el instrumento donde se constituye la sociedad. y en el registro de comercio. la fecha de otorgamiento. no será necesario celebrar la junta de accionistas. 2011 La sociedad por acciones se administra según los estatutos atendiendo a la autonomía de la voluntad con la única exigencia de que aparezca en los estatutos.

Lo anterior, tiene especial relevancia ya que simplifica la administración corriente de la sociedad, porque los accionistas pueden determinar la no existencia de un directorio, lo que es característico de las S.A. Rige la autonomía de la voluntad, ya que la ley exige a los accionistas constituyentes a determinar en los estatutos como se va a administrar, pero otorga amplias facultades para determinar la forma como se va a administrar. La regulación y administración debe quedar claramente establecida en los estatutos sociales. De lo contrario quedaría ampliamente facultado el directorio para hacer y deshacer en la sociedad. MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS La modificación de los estatutos sociales se realiza mediante el acuerdo de las juntas de accionistas, del que se debe dejar constancia en un acta protocolizada o reducida a escritura pública. Respecto a la Ley de S.A se presentan 2 diferencias sustanciales: 1) Puede ser el acta protocolizada o reducida a escritura pública, a diferencia de la S.A que admite solo la segunda opción. 2) No se requiere la celebración de la junta si la unanimidad de los accionistas suscribe una escritura pública o un documento que se protocolice, en que conste tal modificación. Uno se evita la celebración de la junta de accionistas, dentro de lo que es engorroso citar y publicar la citación. Un extracto del documento de modificación o del acta respectiva, debe inscribirse y publicarse en el Registro de Comercio y en el diario Oficial dentro de los 30 días siguientes de la fecha del documento, solo cuando la modificación consista en las materias señaladas en el estatuto. LIQUIDACIÓN EN CASO DE NULIDAD En el caso que una SPA sea declarada nula y no sea procedente su saneamiento, los accionistas pueden liquidar por sí mismos los bienes habidos en la sociedad (esto es una excepción a las sociedades de capital). RESPONSABILIDAD DE LOS ACCIONISTAS El o los accionistas de la SPA, responden por sus obligaciones hasta el monto de sus respectivos aportes. En consecuencia, rige la misma norma que para las SA.

187

AUMENTOS DE CAPITAL En la SA hay que distinguir si estos son de pleno derecho o producto de la junta de accionistas. La primera es aquella que se genera al cierre del ejercicio anterior como consecuencia de la revalorización del capital. Este no requiere de junta extraordinaria ni su inscripción en el Registro de Comercio. El acordado mediante junta de accionistas, requiere de junta extraordinaria de accionistas donde se acuerde aumentar el capital, con asistencia del notario. En las SPA, deben ser acordados por los accionistas. Sin embargo, los estatutos pueden facultar a la administración para que en forma general o limitada, temporal o permanente, pueda aumentar el capital para financiar negocios del giro. Dicho capital debe quedar suscrito y pagado dentro del plazo que acuerden los accionistas, y si éstos nada dicen, en el plazo máximo de 5 años. Si el capital no se paga en la fecha o plazo acordado, se entiende reducido de pleno derecho a lo efectivamente pagado y suscrito. Respecto a los derechos que otorgan estas acciones producto de un aumento, señala la ley que no otorga derecho alguno mientras no se encuentren suscritas y pagadas. REGISTRO DE ACCIONISTAS Respecto a la transferencia de acciones o emisiones nuevas que le corresponden a cada uno de los accionistas, se debe inscribir en este registro con iguales formalidades que las exigidas en la Ley de SA. 3. AGOSTO. 2011 Respecto de la administración la ley impone una obligación: regular la sociedad por medio de un estatuto social. Tiene un plazo de 30 días para publicar el extracto del instrumento de constitución en el Diario Oficial. En las SA todo aumento de capital con excepción del de pleno derecho, requiere la celebración de junta de accionistas. En la por acciones la requiere siempre a menos que los accionistas en instrumento privado acuerden no celebrarla acordando el aumento en el mismo documento. Respecto de los derechos del accionista, tiene igual aplicación en la SPA. Respecto de la transformación de una SPA en una SA, la ley señala que si la SPA reúne por un plazo de 90 días alguno de los siguientes requisitos, se transforma la sociedad por el solo ministerio de la ley en una SA:

188

1) Que cuente con más de 500 accionistas. 2) Que a lo menos el 10% de su capital suscrito, pertenezca a un mínimo de 100 accionistas. Esta ley es del año 2006. Actualmente, la Ley de SA señalaba que son sociedades anónimas abiertas, aquellas que por disposición legal o en forma voluntaria, inscriben sus acciones en el Registro de Valores (esto no es lo mismo que hacer oferta pública de sus acciones). Se transforma en una SA cerrada. Sin perjuicio de ello, los accionistas una vez transformada la sociedad deben celebrar una junta extraordinaria de accionistas en la que se adecúen los estatutos a la nueva realidad social. La sociedad se entiende transformada desde el momento en el que cumplan con cualquiera de los requisitos anteriores. La finalidad de una SPA, es constituir una sociedad de capitales con facilidad y flexibilidad en sus procedimientos y aspectos de funcionamiento. La administración de una SPA tiene la facultad de aumentar el capital. En la SPA se tienen derechos sociales; en la SA se tienen acciones. Estas 2 acciones tienen un tratamiento distinto en el derecho tributario. DISMINUCIÓN DE CAPITAL Todo acuerdo de reducción o disminución de capital debe ser acordado por la mayoría establecida en los estatutos. En el silencio y en caso de que nada se hubiere señalado, deberá ser acordado por la unanimidad de los accionistas. Con todo, no se puede realizar el reparto o distribución en la medida que no esté concretada la modificación estatutaria (se puede pensar que será desde su publicación). PAGO DE DIVIDENDOS MÍNIMOS En el caso que los estatutos señalen que la sociedad deba pagar un dividendo con monto fijo a las acciones de una serie específica, estas se deberán pagar con preferencia a los dividendos a que pudiera tener derecho las demás acciones, a menos que los estatutos señalaren algo diferente. En el caso que los dividendos acordados no fueran suficientes a las utilidades del ejercicio, el accionista podrá optar por alguna de las siguientes opciones: (los dividendos son un porcentaje del capital que se entiende concretado una vez que se cierra el ejercicio anterior que los produce. Se reparte como dividendo en el ejercicio siguiente.

189

Para que se puedan repartir dividendos en una sociedad, debe existir una utilidad): 1) Registrar el saldo en una cuenta especial de patrimonio donde se acumularán los dividendos adeudados y por pagar. 2) Ejercer el derecho de retiro respecto de las acciones preferidas a partir de la fecha en que se declare la imposibilidad de distribuir el dividendo. Si nada se dijera, el precio a pagar por el derecho a retiro será el valor de rescate o el valor libro más la suma de los dividendos adeudados. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS Toda divergencia que ocurra entre los accionistas o entre éstos y la sociedad o sus administradores o liquidadores, deberá resolverse por medio de arbitraje. Para lo anterior, los estatutos deben señalar: 1) El tipo de arbitraje y el número de miembros que compone el tribunal arbitrador, y 2) El nombre o la modalidad de la designación de los árbitros y sus reemplazantes. En caso de que nada se señalare, en los estatutos se deberán designar árbitros de carácter mixto. El por qué de esta ley, como se constituye, aumento y disminución de capital y administración es lo principal de esta sociedad. 6. JUNIO. 2011 EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA “Empresa Individual de Responsabilidad Limitada” de Joel González Castillo. Sociedad de Responsabilidad Limitada se constituye con el objeto de poder limitar la responsabilidad de los socios, lo que se contrapone a la sociedad colectiva que nace del derecho Romano. El legislador fue evolucionando en cuanto a las sociedades y la responsabilidad que generan. En 1992, varios senadores pidieron que se dieran más beneficios a las sociedades, donde una sola persona resulte obligada, esto tiene importancia ya que se contrapone al concepto de sociedad del CCOM relacionado con el contrato y la agrupación de varias personas. Con esto se da la posibilidad de que una sola persona constituya una empresa. Leer historia de la ley, donde se llega a la conclusión de que es una sociedad individual de responsabilidad limitada, pero no es conveniente ponerle sociedad, porque es de 1 persona, con lo que queda como empresa. 190

Hoy hay un paso más allá: las sociedades por acciones, que es la versión simple de las sociedades anónimas de capital. El legislador quiere que la persona haga el negocio y sea fácil realizar actividades empresariales, para fomentar el desarrollo en el país. En 2003, se publica la Ley 19.857, la que crea y autoriza el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada. Esta ley tiene 18 artículos. ART. 1 señala quiénes pueden constituir una empresa individual. Al respecto, la doctrina ha llegado a la conclusión de que solamente pueden constituir estas empresas, las personas naturales. El principio madre del derecho privado, es que se puede hacer todo aquello que no esté expresamente prohibido. No prohíbe la constitución por personas jurídicas, por lo tanto no hay razón de texto para prohibir a las personas jurídicas constituir este tipo de sociedades. Sin embargo, del espíritu de la ley y de la historia en su creación, se ha llegado a la conclusión que solamente las personas naturales se verán beneficiadas con esta autorización. Lo que quiere decir esto, es que el legislador no lo prohíbe, pero en el espíritu de la ley consta que los pequeños empresarios son los que deben incentivar su capacidad y crecimiento económico. Si una S.A constituye una EIRL, no se va a incentivar el desarrollo de nuevas empresas dando facilidades a las personas jurídicas, porque ya tienen su estructura societaria. Asimismo se llega a la conclusión, que una persona natural puede constituir todas las EIRL que quiera o que estime conveniente. El único requisito va a ser constituirlas de acuerdo a la ley, y que todas ellas tengan un patrimonio, un capital. Por ejemplo, en el rubro de transporte escolar, una liebre constituye el capital de cada una de esas EIRL, y por ende, va a responder solamente hasta el monto de ese furgón. Se discute también doctrinariamente, cual fue la importancia de que el legislador haya dicho que es una persona jurídica: se le otorga un patrimonio separado del constituyente, lo que constituye un patrimonio de afectación. Quien va a responder la sociedad, sin embargo, hay jurisprudencia que está unificando los patrimonios para determinadas materias, como la materia laboral, tributaria y ambiental. Los tribunales han logrado confundir los patrimonios para evitar los abusos, pero en el fondo hacen perder la esencia de esta EIRL. ART. 2: definición de la EIRL: es una personalidad jurídica con patrimonio propio distinto del titular, siempre comercial y sometida al código de comercio cualquiera sea su objeto, pudiendo realizar actos civiles y comerciales, excepto aquellos expresamente encomendados a las sociedades anónimas (bancos, AFP, seguros).

191

Esto es respecto de un tercero. lo que tendrá incidencia en la legislación aplicable y en los tribunales que conocerán de los conflictos que se le sometan. a contar de la fecha de la escritura de constitución de la sociedad. Es un acto jurídico solemne. en toda ciudad hay uno. y le va a interesar la edad para efectos de contratarme. El legislador dijo que en este caso. Lleva el nombre del socio constituyente. Nombre de la empresa. Frente al caso de cesión o venta de los derechos sociales. Inscripción del extracto en el registro de comercio. uno de fantasía y la abreviatura. es que se pida la edad. la cual contendrá a lo menos. requiere del cumplimiento de determinadas formalidades. edad y domicilio del constituyente. el cesionario adquirente de los derechos. La novedad. El registro de comercio. apellido. Mediante escritura pública. La crítica respecto de poner el nombre es respecto de la enajenación de la empresa. solo requiere la voluntad de una persona. CARACTERÍSTICAS: 1. o la abreviatura EIRL. Esto significa. Es el propio constituyente quien le da el valor a los aportes en bienes que hace. la expresión “empresa individual de responsabilidad limitada”. las actividades económicas que constituirán el objeto o giro de la empresa. pasa a comprar el nombre. Publicación del extracto en el Diario Oficial. esto es lo ilógico. No es facultativo. qué valor se le asigna. en el CBR del domicilio. - - 192 . el nombre y apellido del constituyente. que el acto para nacer a la vida del Derecho. es porque la sociedad termina con la muerte del constituyente. Es un acto jurídico unilateral. lo que significa que para nacer y operar en la vida del Derecho. 3. y si es en especies. 2. la indicación si se aporta en dinero o especies.La EIRL tendrá siempre el carácter de una sociedad comercial. dentro del plazo de 60 días. el profesor hubiera puesto fecha de nacimiento en vez de la edad. estado civil. porque me va a contratar para que realice un servicio. La razón de esto. físicamente es un libro. El monto del capital que se transfiere a la empresa. 2. CONSTITUCIÓN 1. El legislador establece expresamente las menciones que debe contener la escritura pública: El nombre. nacionalidad. se debe cambiar el nombre pro el del cesionario. porque les va a asignar un menor valor para responder por un menor monto frente a terceros.

Por los actos y contratos efectuados fuera del ámbito de la empresa.Si la empresa fuera declarada en quiebra culpable o fraudulenta. para pagar obligaciones que emanen de esos actos y contratos. un vicio de forma como no publicar el extracto de la escritura. el legislador me sanciona por este solo hecho. RESPONSABILIDAD a. El domicilio de la empresa. Por ejemplo. Responsabilidad ilimitada del titular: es la excepción. - Toda modificación a los estatutos de la sociedad. clínica. El profesor dice que debe relacionarse con el resultado del giro en vez de la importancia de este. Existen las culpables. Esto quiere decir que la empresa responde en forma ilimitada frente a las obligaciones con terceros. . . ART.Por los actos y contratos que se ejecuten sin el nombre o representación de la empresa. y el ramo o rubro específico en que dentro de ella se desempeñará. puedo retirar sumas importantes. esto por la ley de saneamiento. que generan una responsabilidad ilimitada: . pero si tengo un giro pequeño y no tan importante.Si el titular percibiera o realizara retiros que no guarden relación con la importancia del giro o las utilidades líquidas. si actúo como persona natural. 8 inciso 1. ocultare sus bienes o reconociera deudas supuestas.Si se tratare de nulidad absoluta del acto de constitución. 193 . Por ejemplo. . asesorar al cliente en materia corporativa. 8 inciso 2. . La fortuita no es responsabilidad del constituyente. . Que se entiende respecto de las rentas que no guarden relación con el giro de la empresa.Si la empresa celebrare actos y contratos simulados. c. aunque de ello no se siga perjuicio inmediato. Esto quiere decir que cuando voy a celebrar el contrato. se debe hacer mediante las mismas formalidades de constitución. que la ley pone un castigo al socio constituyente frente a determinados actos. con todos sus bienes. Plazo de duración. Si rectifico el error nuevamente adquiere valor. Esto quiere decir. Se sanciona que el titular realice actos en desmedro de los terceros que tienen derecho sobre la sociedad. Si tengo una sociedad inmobiliaria.- La actividad económica que constituirá el objeto o giro de la empresa. b. Responsabilidad ilimitada de la empresa. El titular de la empresa. señala que la empresa responde exclusivamente por las obligaciones contraídas dentro de su giro. responderá con su patrimonio solo del pago efectivo del aporte que se hubiese comprometido. Responsabilidad limitada del titular: ART. fortuitas y fraudulentas.

los acreedores del constituyente. Sin perjuicio de lo anterior. 3. Transcurrido dicho plazo. que en este caso los herederos podrán designar a un gerente común para que continúe en el giro hasta por el plazo de 1 año. ART. conste por escrito. y además se tendrá que anotar al margen de la inscripción social (si es un acto posterior). Que ese contrato se protocolice en una notaría. en caso de liquidación de los activos. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD El legislador establece que los acreedores del socio constituyente. Que se inscriba el contrato al margen de la inscripción de la sociedad en el registro de comercio del CBR. CAUSALES DE TÉRMINO DE LA SOCIEDAD 1. o mandatario para que administre la sociedad. 10. Por quiebra. De esta forma. De otra manera. porque es una persona jurídica distinta. los terceros que son los acreedores 194 . ese acto de autocontratación tendrá valor y será oponible frente a terceros. y con el patrimonio de la empresa por la otra. quien la representará judicial y extrajudicialmente con todas las facultades de administración y de disposición. por regla general no tienen acción contra la empresa. La llegada del plazo. solo tendrán valor si se cumplen los siguientes requisitos: lo que quiere el legislador. se podrán designar a un gerente general. señala que en los actos o contratos que el titular de la EIRL celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa. constituye un delito de estafa y la responsabilidad del empresario. sin que se le haya puesto término formal a la sociedad. es que el administrador no pueda autocontratarse produciendo un perjuicio para terceros. ART. Sin embargo. Estos son copulativos: Que ese contrato de autocontratación. quien deberá estar debidamente facultado. Esa delegación de facultades. y sobre el remanente una vez satisfechos los acreedores de la empresa. podrán accionar contra los beneficios o utilidades que en la empresa correspondan al titular. Por el aporte del capital a una sociedad. se terminará la responsabilidad limitada. 471. 4. Por la muerte del titular. por una parte. que es su administrador. Por la voluntad del socio constituyente.ADMINISTRACIÓN La EIRL es administrada por el socio constituyente. 5. se deberá establecer o señalar en una escritura pública. 2.

con lo que tiene una trascendencia mayor. 1. 195 . modificación de los mismos. Hasta la dictación de la Ley 18. porque como la legislación no lo contemplaba.046 RELATIVAS A LA TRANSFORMACIÓN. muchos sostenían que no cabía tal transformación y que lo que debía hacerse era disolver la sociedad y constituir otra nueva. pueden accionar en contra de esos bienes que quedan. abordándose por primera vez en la Ley 18. por lo que exigen la disolución y liquidación de la sociedad anterior? Esto se zanja en la Ley 18.del constituyente. 2011 Continuación de la S.046.046 estableciendo expresamente la posibilidad de transformar o cambiar de especie o de tipo una sociedad. pero una vez disuelta alguno de los socios directivos ya no están de acuerdo en incorporarse. I. Lo más común es la transformación de sociedades de personas en anónimas. El término TRANSFORMACIÓN se reserva para el cambio de tipo o especie de la sociedad.A NORMAS CONTENIDAS EN LA LEY 18. no pueden accionar contra la empresa. reforma en los estatutos. Esta materia no se encontraba anteriormente reglamentada en nuestra legislación. situación que se da por ejemplo cuando las sociedades crecen y quieren aumentar su número de socios. pero si estamos liquidando y ya se pagaron los acreedores de la empresa. TRANSFORMACIÓN En forma amplia.046 se discutió en nuestro país si esto era o no factible. pero esto trae problemas mayores: ¿Continúa o no la personalidad jurídica de la sociedad primitiva? ¿Frente al SII hay que hacer término de giro de la sociedad primitiva? y Algunos problemas prácticos como ¿qué pasa si la sociedad (por ejemplo una SRL) está de acuerdo en transformarse. AGOSTO. etc. este concepto puede entenderse como cualquier cambio al contrato social. Sin embargo el título correspondiente invierte el orden de estas breves y escuetas materias. DIVISIÓN Y FUSIÓN DE LAS SOCIEDADES Estas normas exceden el campo de la SA y se aplican a los diversos tipos sociales.

La ley dice que esta transformación se hará mediante la reforma de sus estatutos. Sin embargo, esto no siempre es así; se debe analizar separadamente lo que ocurre si una SA se transforma en una de personas o al revés, ya que la normativa no es la misma. Dentro de las materias de conocimiento de las juntas extraordinarias de accionistas, está la transformación de las sociedades: Se debe convocar a junta extraordinaria de accionistas para que conozca y acuerde la transformación de la sociedad. Esta materia requiere de quórum calificado (debe ser aprobada por los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto). A esta junta debe asistir un notario como ministro de fe (dada la trascendencia del acuerdo); Además, de acuerdo al ART. 69 es una de las materias que acordada, daba a los accionistas derecho a retiro.

-

-

-

Esta materia en el fondo reúne todas las características de los acuerdos que son de mayor importancia para el legislador. Acordada por la junta extraordinaria la transformación, que se deberá reducir a escritura pública, inscribir y publicar su extracto correspondiente, habrá que cumplir además con los requisitos de la sociedad a la que se transforme. Ej. SA especiales: ART. 126 y ss.; Sociedades de personas: cumplir con las formalidades de la sociedad de personas de que se trate; si es una SRL deberá comparecer con todos los socios a la escritura, inscribir y publicar su extracto. La transformación en sociedad de personas, tiene como toda transformación, algunas

CORTAPISAS O IMPOSICIONES QUE HACE LA PROPIA LEY:
1) La transformación no puede servir de medio o instrumento para separar a ningún socio o accionista según sea el caso (salvo que voluntariamente se quiera retirar). El ART. 100 de la ley en una norma de carácter general señala que ningún accionista puede perder su calidad de tal con motivo de la transformación de la sociedad (a menos que consienta en ello). Esta norma es aplicable a los casos de división y fusión.

196

¿Qué pasa si la situación es la inversa, si se trata de una sociedad de personas que se quiere transformar en SA?
La ley solo dice que se deberá cumplir con los requisitos de constitución de la SA contenidos en el ART. 5 de la Ley. Los socios deben comparecer en una escritura pública constituyendo la SA y en una cláusula accesoria dirán que se el capital se constituye con el activo y pasivo de la sociedad de personas que en ese acto se disuelve. Lo importante desde el punto de vista jurídico y práctico, es que la transformación se hace subsistiendo la personalidad jurídica de la sociedad. Se disuelve la sociedad pero sin liquidación en este caso, porque se aportan los activos y pasivos a la nueva sociedad en que se transforma y que es su continuadora legal. Por lo tanto, no hay Término de Giro ante el SII (se debe notificar de la transformación). Se puede suscitar un problema delicado desde el punto de vista legal: ¿qué pasa con la

responsabilidad de los socios gestores en una sociedad en comandita o en una colectiva? En estas sociedades, los gestores y los socios colectivos responden ilimitadamente, y la
transformación puede servir de instrumento para que los gestores burlen la norma que los hace personal, ilimitada y solidariamente responsables de las deudas sociales. La solución a esto, es que los socios van a responder ilimitada y solidariamente de todas las obligaciones sociales contraídas con anterioridad a la transformación, salvo que los acreedores sociales consientan expresamente en que la nueva sociedad continúe con la responsabilidad. ART. 96: el legislador insiste en que subsiste la personalidad jurídica de la sociedad, característica fundamental de la transformación social. ART. 98: relativo a la responsabilidad de los socios respecto de las obligaciones sociales contraídas con anterioridad a la transformación de la sociedad. No se libera la responsabilidad de quienes responden solidaria e ilimitadamente a menos que el acreedor consienta. Esto, porque hay una novación por cambio de deudor, para lo cual es menester el consentimiento de los acreedores sociales.

II.

DIVISIÓN

Cuando de una sociedad existente, nace otra u otras sociedades subsistiendo la primitiva. La división de una sociedad implica siempre la disminución del capital de la sociedad que se divide en la cantidad que se destine como patrimonio de las sociedades que nacen a partir de la

197

división. De lo contrario, las sociedades que nacen producto de la división no tendrían patrimonio. Este es el único aspecto en que se modifica el contrato social. La legislación sólo habla de división respecto de las SA. Si se trata de una SA que se divide, la formalidad que se debe seguir, es: Materia de junta extraordinaria de accionistas citada especialmente con este objeto. Aprobación por quórum calificado. Esta materia no da derecho a retiro, porque no se produce una baja en el porcentaje de representación. El porcentaje de cada socio se conserva íntegramente en todas las sociedades en que se divide la primitiva. En la fusión este porcentaje no se mantiene de ninguna manera.

Lo primero que va a ocurrir para efectos de la división, es la disminución de capital de la sociedad que se divide en el capital que se estime a la sociedad que nace producto de la división. Enseguida, debe acordarse en la junta la aprobación de los estatutos de la sociedad que se crea. ART. 94 y 95: referidos a la división y sus formalidades. En el ART. 95 n° 2, el legislador quiso decir que los estatutos de las nuevas sociedades pueden ser distintos a los de la sociedad que se divide, en todas las materias que se establezcan en la convocatoria al estatuto de la sociedad a partir de la que nacen. En el resto, los estatutos tienen que ser iguales. Ej. Capital distinto, objeto diferente, etc. Para la aprobación de estas materias se requiere de un quórum calificado. Pero las miras del legislador se enfocan al número de directores de que se compone el Directorio de la sociedad que se divide, porque si hay una sociedad con 9 directores, el grupo mayoritario o controlador divide la sociedad en distintas sociedades que tendrán 3 directores, quitándose de encima a los directores de minoría que estorban al Directorio. El legislador quiere que, si se va a cambiar el modelo de estatutos de la sociedad que se divide, se señale expresamente en la convocatoria las materias en que se diferenciarán los estatutos de la sociedad dividida, enfocados en este aspecto: tiene que señalarse expresamente la disminución del número de directores. Con esto, debe reducirse el acta de la junta extraordinaria a escritura pública, la que debe ser firmada por: - El gerente (siempre que sea el secretario del directorio), 198

-

El presidente, El secretario del directorio, y 3 accionistas elegidos por la propia junta, Además del notario.

La aprobación de la división incorpora de pleno Derecho todos los accionistas de la sociedad que se divide a las sociedades que se formen, esto en concordancia con el ART. 100 (esto es de aplicación general para las materias de transformación, división y fusión).

III.

FUSIÓN

Este es uno de los aspectos más discutidos en los últimos años en el derecho societario, es casi un símbolo de la economía de los tiempos. Tiene una extraordinaria importancia práctica para competir en el mercado mundial. Como no era muy conocida ni tenía la importancia actual, nuestra legislación le destina 1 solo artículo, el cual contiene todas las ideas fundamentales de la fusión. FUSIONAR significa unir o reunir 2 o más cosas, objetos, etc. Respecto de las sociedades, es la reunión de 2 o más sociedades en una sola. Respecto de una o de todas las sociedades intervinientes, se produce la disolución de las mismas. La disolución debe llevar aparejada la liquidación de cada una de las sociedades, pero en este caso no se da. Desde el momento que su patrimonio forma parte de la sociedad que se crea (FUSIÓN POR CREACIÓN) o pasa a la absorbente (FUSIÓN POR ABSORCIÓN), no hay liquidación. Esto implica la mantención de la personalidad jurídica, la sociedad se mantiene. La fusión puede hacerse por 2 vías: 1) FUSIÓN POR CREACIÓN: 2 o más sociedades que se acuerdan fusionar, se disuelven para constituir una nueva que se crea, y aportan a ésta sus activos y pasivos. ART. 99. 2) FUSIÓN POR ABSORCIÓN O POR INCORPORACIÓN: una sociedad absorbe a otra u otras que se incorporan a la sociedad absorbente. En la generalidad de los casos es necesario aumentar el capital, pero si la sociedad absorbente tiene acciones de su propia emisión no lo aumentará. Por esto, el aumento de capital no es un elemento de la esencia de esta fusión. Los aspectos a estudiar son respecto de la fusión por absorción o por incorporación. La fusión por creación no tiene las problemáticas que nos interesan, y es mucho más simple.

199

Para que una SA se pueda fusionar: Debe acordarlo en junta extraordinaria de accionistas citada al efecto, Por un quórum calificado, Dando derecho a retiro, porque se afecta necesariamente el porcentaje de representación. Necesariamente los accionistas de las sociedades que se fusionan van a disminuir su patrimonio.

Una sociedad que absorbe a una más pequeña que no necesita hacer aumento de capital para la absorción, mantiene los porcentajes de representación. Ésta sería la EXCEPCIÓN. a) FORMALIDADES:

Este aspecto es prácticamente idéntico en el derecho comparado respecto de las SA. La aprobación por junta de accionistas de la fusión es el acto final. Se llega a éste después de un período prolongado que implica una serie de negociaciones. Sobre toda esta parte que sirve de antecedente al acuerdo de fusión, la ley no se refiere porque la fusión implica una negociación previa y un acuerdo de los órganos administrativos de la sociedad. Al aprobar la fusión, la junta extraordinaria de accionistas debe aprobar el aumento del capital y el monto de este aumento. Un aspecto determinante de la negociación que debe resolverse previamente a acordarse la fusión, es el valor que se les da a cada una de las sociedades: TÉRMINO DE INTERCAMBIO, la relación de cambio en el derecho comparado. ART. 99, referido a los tipos de fusión. Habría disolución de las sociedades que desaparecen producto de la fusión sin liquidación del activo.

FUSIÓN POR ABSORCIÓN O INCORPORACIÓN
La propia ley habla de que la fusión implica que a la sociedad que subsiste, se incorporan todos los activos y pasivos de la sociedad que desaparece, y además todos sus accionistas. Por lo tanto, hay 2 materias básicas: a) La adquisición del patrimonio de la sociedad que desaparece. b) Cómo se incorporan los accionistas de las sociedades que se disuelven producto de la absorción.

200

porque va a un fin predeterminado. Sociedad A absorbente (patrimonio: $1000) → Sociedad B absorbida (patrimonio: $500). tiene un destino definido. 201 . necesariamente la sociedad absorbente deberá pagar ese patrimonio. Aquí hay un aumento de capital calzado. No existe el derecho de opción preferente de los accionistas. Una sociedad puede tener acciones de su propia emisión. 2. etc. Sin embargo esto no es un elemento de la esencia porque puede darse el caso en que no lo necesite. no los 500. en el sentido de que la sociedad pueda hacer con él lo que quiera: adquirir nuevos bienes. tiene que tener aumentar su capital en 500. Para que la sociedad A absorba a la sociedad B e incorpore su patrimonio. en ese caso obviamente que el aumento indispensable para la absorción será 400. que va dirigido a un objeto particular y determinado que es la absorción de estas sociedades. formando parte del proceso de disolución. pues no se va a pagar a sí misma. Debe ser un aumento de capital equivalente a lo que se tenga que pagar por la absorbida. porque el aumento de capital se dirige a una finalidad determinada: pagar el precio de la sociedad que se absorbe. Esta norma en este caso es imposible de aplicar. Ej. tiene que pagarlo. Características del aumento de capital 1. o cuando tenga acciones de su propia emisión.a) Adquisición de activos y pasivos de la sociedad que desaparece: Para que pueda operar. No siempre el aumento de capital debe coincidir con lo que se tiene que pagar por la sociedad absorbida. No es un aumento de capital autónomo. Puede que en ciertas situaciones no tenga que hacer un aumento y el patrimonio coincida exactamente con el patrimonio de la absorbida. Ello implicará en la generalidad de los casos un aumento de capital de la sociedad. porque está comprando la o las sociedades absorbidas y tiene que pagarlas. por lo que no puede ofrecerse a los accionistas. Podemos suponer que la sociedad absorbente ya tenga el 20% de la sociedad absorbida. agrandar su giro. cuando se da el caso de la fusión. para poder pagar el patrimonio de la sociedad absorbida.

Al producirse la fusión. sino que se le entrega a los accionistas de la sociedad absorbida. Este aumento de capital destinado a pagar el patrimonio de la absorbida. 3. no dinero. porque posee acciones de su propia emisión. Es un aporte no dinerario para pagar el patrimonio de la sociedad absorbida. Caso de una sociedad absorbente disponga de liquidez en tal cuantía que pueda pagar sin necesidad de un aumento de capital. tiene su origen con un destino predeterminado. se cambian por los derechos de la sociedad absorbente producto del aumento de capital. pero no esencial. existe una diferenciación entre el sujeto aportante (SOCIEDAD ABSORBIDA) y el que recibe el pago del aporte (SUS ACCIONISTAS). Quienes se incorporan como titulares de los derechos del aumento de capital en la absorbente son los accionistas. Ej. se le entregan acciones de la absorbente por el valor de la absorbida. 202 . existiendo una desproporción enorme entre las sociedades. 25. Estas acciones son la contrapartida de los bienes que va a recibir de la otra sociedad. Esta es una EXCEPCIÓN en materia de aumento de capital. da lugar a otra situación especial porque no se entrega a la sociedad absorbida (acreedora realmente y que traspasa su activo y pasivo). y tenga acciones de su propia emisión que cubran el valor de la sociedad absorbida (500). es la forma en que éstos se incorporan. Por eso la ley dice en el inciso 1 “y los accionistas de los entes fusionados”. ¿Es esencial el aumento de capital para realizar la fusión? Es un elemento muy trascendente.000. Por ejemplo que la sociedad absorbente tiene 10.Los accionistas de la sociedad absorbida reciben este aumento de capital en la proporción que se determine en la relación de cambio o de canje. Tampoco cabe aplicar las normas vistas acerca de los aportes no dinerarios en que se requiere cumplir una serie de trámites. porque aquí lo que hay son aportes no dinerarios: los bienes y deudas de la sociedad absorbida. Desde el momento que este aumento de capital nace. se le entregan acciones de la sociedad incorporada. Esto implica que a cambio de sus derechos en la sociedad. con lo que no se necesita el aumento de capital. 4. Se aporta una globalidad. los derechos de los accionistas de la sociedad absorbida. Por último. 5. porque hay casos en los que no es necesario. es obvio que no cabe reconocerles a los accionistas de la sociedad absorbente el derecho de acción preferente del ART.

por lo tanto no habría identidad entre quien aporta y quien recibe la contraparte de ese aporte. El asunto es complejo: se pedirán los últimos balances. en su inciso final. Los que reciben la contraprestación por el aporte del patrimonio son los accionistas. ¿Cómo se fija la relación de cambio o de canje? Será el valor en que finalmente convengan las 2 partes. No se pueden imponer los términos de intercambio. dentro de los que es fundamental la RELACIÓN DE CAMBIO O DE CANJE. Esta será lo que acuerden en materia de la valorización de las sociedades que se fusionan. lo cual es la consecuencia de una negociación larga y compleja sobre una serie de aspectos que va a comprender la fusión. es darle un valor estático a las sociedades que se fusionan. sus dueños. El acuerdo de fusión es consecuencia en la generalidad de los casos. En el acuerdo de fusión que ocurre entre los órganos administrativos de las sociedades fusionantes. Respecto de esto. es ad referéndum y queda sujeto al pago mediante la entrega de las acciones como consecuencia de la fusión. Lo que el Directorio lleva a la junta extraordinaria. nuestra legislación no dice nada más que la aprobación de los informes periciales y balances auditados. 203 . es el proyecto de fusión que debe ser aprobado por la junta extraordinaria. el que debe ser ratificado por las asambleas de trabajadores. El acuerdo que adoptan en materia de fusión los accionistas de la sociedad absorbida. similar al caso de una compraventa. de una gestión de negociación larga y compleja que realizan los órganos administrativos de las sociedades que piensan fusionarse. Estos acuerdos se dan en materia laboral entre las directivas sindicales y las empresas. Lo que interesa es una valorización dinámica. por lo que la fusión será objeto de negociación en la que se debe llegar a un acuerdo entre los 2 entes respecto de la relación de canje. donde influyen factores de productividad y de mercado. producto de una negociación. Las fusiones resultan o no dependiendo de este aspecto. los accionistas de la sociedad absorbida están adoptando un acuerdo conocido como ACUERDO AD REFERENDUM.b) Relación entre los socios de las sociedades que se fusionan La fusión no es solo unificación de los patrimonios sino que también de los accionistas que se reúnen en la sociedad absorbente. ya que considerar sólo un balance (el último o el auditado por ejemplo).

las acciones se transfieren mediante su inscripción en el Registro de Accionistas (todo esto con los antecedentes o título de la escritura pública de absorción). pero lo que importa. 27. AGOSTO. etc. 204 . es lo que se acuerda de los respectivos órganos de administración en materia de precio: el avalúo fiscal del bien raíz. En esto juega un sinnúmero de factores: . sino que a sus accionistas. porque no se le hace a la absorbida que desaparece. Desde un punto de vista corriente. 2011 Incorporación de todo el patrimonio Cada bien incorporado se tiene que transferir de acuerdo a las reglas que rigen la transferencia de cada bien con el título de la escritura pública de absorción. . por este asunto muchas fusiones han fracasado. Si no están de acuerdo con la relación de canje no va a haber fusión. hay aquí un canje de acciones. que termina el proceso de fusión después de una larga negociación. El criterio de valorización debe ser dinámico y no uno estático que se desprenda simplemente de los balances por muy actualizados que éstos sean. ART. Ej. como en toda compraventa. Este pago tiene características especiales. los bienes inmuebles se transfieren mediante la inscripción en el CBR.La productividad.El prestigio de la marca. Para poder determinar la relación de canje existen varios sistemas teóricos. es el valor que debe pagar la absorbente por la sociedad absorbida. Esto es lo que se acuerda en la junta. Se entregan las acciones de la sociedad absorbida y la absorbente le entrega las acciones correspondientes a la relación de canje. Estos factores son incluso intangibles.La RELACIÓN DE CAMBIO es el valor que se fija a las sociedades que se fusionan para el efecto de realizar el pago a las sociedades absorbidas del valor de su patrimonio. . por ejemplo. Respecto de los bienes muebles es consensual. La RELACIÓN DE CAMBIO O DE CANJE. Tantas acciones valen otras tantas acciones en la absorbente. En Europa esto se hace a través de un banco fiduciario.La proyección futura de la empresa. 17.

son los acreedores sociales. i) Acreedores de la absorbida (sociedad que desaparece): Si analizamos esto desde un punto de vista jurídico. la legislación da solución al problema de que las deudas del causante sean asumidas por herederos que pueden encontrarse más adeudados que el causante: BENEFICIO DE SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS. ¿Qué pasa en el caso de la fusión respecto de lo anterior? Los afectados fuera de los accionistas de la sociedad absorbida. los que se encuentran en situación más desmejorada son los de la absorbida. Además están los OBLIGACIONISTAS. por ejemplo para que le aumenten la garantía. le paguen por adelantado. podríamos decir que equivale a la sucesión a título universal. El CC dice en esta materia. ¿Puede una fusión entre sociedades paralizarse al arbitrio de los acreedores? Se hace un símil con la sucesión por causa de muerte. ¿En materia comercial se requiere o no el consentimiento de los acreedores? Que los acreedores de la sociedad deban consentir. Por lo tanto.Efecto de la fusión al traspasarse o transferirse en forma universal todo el patrimonio de la absorbida a la absorbente Esta transferencia total de activos y pasivos. estamos en presencia de una NOVACIÓN: sustitución de una nueva obligación a otra anterior que queda extinguida. La novación que nos interesa es la novación por cambio de deudor. en principio desde el punto de vista estrictamente jurídico. etc. esta transferencia tiene efectos para las sociedades sometidas a la fusión. que son los titulares de bonos emitidos por la sociedad. 205 . que no se puede realizar si no lo consiente el acreedor. ART. o pueden tener garantías (a éstos no les afecta la fusión). debiera requerirse el consentimiento de los acreedores. incluyendo el beneficio de separación de patrimonios. Dentro de éstos (acreedores de la sociedad absorbente y de la absorbida). 1378 CC. A) SITUACIÓN DE LOS TERCEROS ACREEDORES: Pueden ser comunes o balistas. Los acreedores hereditarios y testamentarios pueden pedir la separación de patrimonios para que no se confunda el patrimonio del causante con el de los herederos. implicaría presiones de varias maneras por parte de los demás acreedores. pero también respecto de terceros (los acreedores son los principales afectados). Por lo tanto. En materia de derecho civil. porque su deudor desapareció.

Sin embargo se da una solución por otra vía: cuando una empresa va a emitir bonos. Esto puede traer problemas y perjudicar a los acreedores de la sociedad absorbente. los países deben establecer los detalles): En Alemania. Sobre este punto. Las soluciones que da la Unión Europea en sus directivas son (son normas de carácter general. le da el derecho a los acreedores para exigir garantías. Se llevan 2 contabilidades representativas de los 2 patrimonios y se da preferencia al pago de los acreedores de la sociedad absorbida con el patrimonio de esta sociedad. de acuerdo a la Ley de Mercado de Valores. la legislación no dice nada. B) SITUACIÓN DE LOS TERCEROS OBLIGACIONISTAS: En el derecho europeo hay disposición expresa: la fusión debe ser aprobada por la JUNTA DE OBLIGACIONISTAS: reunión de todos los titulares de bonos. Lo primero que se debe ver son las condiciones del contrato de emisión (que rige las relaciones entre el acreedor de los bonos y la emisora). Se debe llamar a ella y aprobar la fusión. Esto dependerá de la situación del acreedor: con garantías anteriores (hipotecas o prendas) o balistas que no tienen garantías. deben ser bonos clasificados por 2 clasificadoras de riesgo al menos. y si a propósito de la eventual fusión de la sociedad emisora de bonos no dice que se requiere el consentimiento de la 206 . En nuestro Derecho esto no pasa y la legislación no se pronuncia respecto al tema. En Italia. en Chile siempre se ha entendido que no se requiere consentimiento de los acreedores y que los acreedores de la absorbida pasan a serlo de las sociedades absorbentes. se debe llamar a una junta de accionistas para estos efectos. Por lo tanto. el estado de la sociedad.Quienes no están de acuerdo con esta tesis dicen que la sucesión por causa de muerte no es un acuerdo de voluntades. se establece que el patrimonio continuará separado durante un determinado período de tiempo (1 año). pero cuando una sociedad se disuelve anticipadamente. Los acreedores de la absorbente no pueden cobrarse en el patrimonio de la absorbente durante ese período de tiempo. ¿hablamos de obligaciones previas a la fusión o posteriores a ella? Nuestro derecho no se refiere a esta materia. Respecto de la absorbente. que clasifican los valores que se van a emitir al público. con sus obligaciones vencidas o por vencer.

22.junta de obligacionistas. 2011 IMPORTANCIA DE LA FUSIÓN PARA EFECTOS JURÍDICOS 1) TRIBUTARIO: como la sociedad absorbida se incorpora con todos sus activos y pasivos.045. Para el SII la relación de canje no es asunto de su incumbencia. Para litigar se entiende conferidos los mandatos para todo el juicio. Esto es a nivel de los accionistas. Esto resuelve el problema de la participación de los obligacionistas en la fusión. Pagará impuestos a la renta por las ganancias de capital. ya que hay continuidad jurídica. 207 . 4 CTRAB que se refiere a la continuidad de la relación laboral. no de la sociedad. muchas veces la fusión de una empresa con otra que se encuentra en mala situación es beneficiosa para el ejercicio siguiente. porque en ese caso los accionistas de la absorbida obtienen una ganancia de capital. por lo que será difícil colocar los bonos porque nadie va a querer comprarlos. continúan. 4) LABORAL: subsisten según el ART. SOCIEDADES FILIALES Y COLIGADAS Y ACTOS RELACIONADOS ENTRE EMPRESAS Las normas que hay en la Ley 18. 7 CPC. posesión o mera tenencia de la empresa. de canjearlos por acciones de la sociedad absorbente. que vale para todas las modificaciones totales o parciales al dominio. Esto no tiene sentido si consecuencia de la fusión los acreedores obligacionistas mejoraran su condición. AGOSTO. se baja la clasificación. ya que la empresa absorbente pagará menos impuestos porque tendrá como crédito las pérdidas de la empresa en contra del Fisco.046 son mínimas respecto de esta materia. esto se regula bien en la Ley 18. por lo tanto la relación de cambios tendrá consecuencias jurídicas para efectos tributarios cuando se paga más que lo que vale contablemente. 3) PROCESAL: los juicios que esté siguiendo o que le estén siguiendo a la absorbida. que son hechos gravados por la LIR. 2) CIVIL: los contratos vigentes de la sociedad absorbida los asume la absorbente totalmente. ART. Los titulares de bonos de ventures deben participar en el proceso de fusión y debe ser respetado su derecho como tenedor de bonos.

llegando incluso a capitales doblados. 86 y ss. No hay trascendencia ni sentido dentro de esta situación. a lo menos el 50% del capital con derecho a voto (si se trata de una sociedad por acciones) o puede designar o hacer elegir a la mayoría de los administradores o directores. La ley tampoco puede prohibir esto porque sería una manera de coartar la actividad de una determinada empresa. Al legislador de la Ley 18. en el sentido de que se dé la debida transparencia. Tratándose de la COLIGADA. similares a las que habitualmente prevalecen o existen en el mercado. aquella en que esta última controla o posee directa o indirectamente a lo menos el 10% de su capital.La normativa se encuentra en el Título VIII denominado “De las filiales y coligadas” ART. dice que es coligada de una SA que se llama coligante. b) Respecto de las operaciones recíprocas: que la matriz compre algún bien de la filial. porque no es relevante que una sociedad posea el 10% de otra sociedad. ART. 208 .046. o viceversa.046. le interesa respecto de estas sociedades: a) Se prohíben las participaciones recíprocas. como que los bienes sean adquiridos a menor valor. porque estaríamos en presencia de un capital inflado artificialmente. de la Ley 18. etc. Esto puede prestarse para situaciones irregulares. ART. o que puede elegir al menos a 1 de sus directores. Esta materia ha sido muy difícil de legislar porque es muy fáctica. La ley exige que la operación se haga en condiciones de equidad. Además puede ser coligada de otra persona. que se informe. que significa hijo. aquella en que esta controla directamente o a través de personas naturales o jurídicas. si hay otra persona que posee el 50%.045. También puede ser filial una en comandita. La ley dice que se entiende por una SOCIEDAD FILIAL de una sociedad anónima denominada MATRIZ. cuando la matriz tenga la facultad de dirigir o administrar la actuación del gestor o los gestores. Esto debemos relacionarlo con la normativa especial dad para las SA abiertas. El profesor no está de acuerdo con esta definición. 86. Comúnmente. o que puede influir u orientar la gestión de quien la administra si es en comandita por acciones. FILIAL viene de “fili”. ya que una persona puede tener el 20%.046. en relación con el título XVI de la Ley 18. 88 Ley 18. se entiende por FILIAL solo aquella en que la matriz controla más de la mitad de los derechos. en que los derechos de una sociedad es el capital de la otra sociedad y viceversa.

100: ningún accionista de una SA puede ser privado de su calidad de tal con ocasión de una transformación. 101. QUIEBRA. por lo que la ley dispone que al día siguiente hábil de la cesación de pagos o de la declaración de quiebra.045.046 y el Título XVI de la Ley 18. 44 inciso 3 Ley 18. gestores o liquidadores de la sociedad. cuando la SA es declarada en quiebra en situaciones especiales. 209 . hay un artículo único referido a un aspecto más formal de la materia. y que el balance sea consolidado. están facultados para asistir a las sesiones de directorio de las sociedades filiales. A la superintendencia además debe comunicarse. Esto da origen a la quiebra culpable o fraudulenta. señalan qué se entiende por personas relacionadas. ART. ART.c) En relación con la memoria y el balance de las sociedades matrices o coligantes: la ley exige que se den a conocer a los accionistas la existencia de inversiones en sociedades filiales o coligadas.. Esta norma defiende a los medianos y pequeños accionistas. ART. Esto no es suficiente. en el ámbito legal y económico – financiero. o ha sido declarada en quiebra: debe citar a junta de accionistas que se deberá celebrar dentro de los 30 días siguientes. Leer estas normas. para lo que tendrán solamente derecho a voz. d) Los directores de las sociedades matrices. Esta norma se refiere a las SA abiertas. ART. 146 y ss. el Directorio debe informar de esto a la superintendencia de SA. Qué ocurre cuando una SA cesa en el cumplimiento de sus obligaciones. aunque la SA no se encuentre dentro de estas 2 situaciones. Esto se complementó en el interés que puede tener cualquier persona relacionada con el director. fusión o división de la sociedad. 102: se refiere a las situaciones en que hay presunción de conocimiento de los directores. En el balance de la matriz deben reflejarse los resultados del balance de la empresa filial o coligada. El ART. para informar ampliamente sobre la situación de la sociedad. e) Situación del interés que pueda tener algún director de la matriz en las operaciones de la filial. 92. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LA SA Sobre la quiebra la ley dice muy poco. cuando algún acreedor pide la quiebra de la sociedad. ART.

en el sentido de que la sociedad se disuelve pero no se liquida porque jurídicamente se produce una confusión. tratándose de las SA especiales (aquellas que la superintendencia respectiva autoriza su existencia). donde la ley contempla expresamente un mínimo: accionistas que representen a lo menos el 20% del capital de la sociedad. Debe revocarse por motivos fundados.DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD Causales de disolución: 1. 2. 3. Esta causal provoca la disolución automática. se puede disolver la sociedad por resolución judicial. No se debe dar curso al traspaso sin que previamente le dé el visto bueno la superintendencia. invocando la infracción grave de ley o cuando se cause un perjuicio a los accionistas. Esta es la disolución anticipada de la sociedad. se produce un cambio de deudor. ART. Aquí se plantea una situación especial. Esto trae un problema: la situación de los acreedores sociales que pasan a ser acreedores del accionista unitario. En el patrimonio de este accionista los acreedores sociales deberán concurrir en principio conjuntamente con los acreedores del accionista. ya que se da en las SA cerradas que no se encuentran sometidas a la superintendencia. 4. Por vencimiento del plazo estipulado en el contrato social (en este tipo de sociedades no existe la prórroga automática). Por decisión o acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas citada especialmente al efecto: los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto (el acuerdo unánime se requiere solamente respecto del dividendo mínimo obligatorio). que si se acredita su efectividad. ART. 5. las SA son indefinidas. 210 . En general cualquier acto irregular. Por regla general. cuando ello implica la disolución de la sociedad por pasar todas las acciones a una misma mano. pero tienen la posibilidad de recurrir a la vía judicial. salvo en este caso. El legislador se preocupa de este problema: la sociedad no puede retener traspasos de acciones por regla general. Por resolución judicial ejecutoriada. ¿Qué pasa si dentro de esa sociedad se están produciendo abusos contra los accionistas minoritarios? No pueden recurrir a la superintendencia porque no se someten a ella. Esta norma está establecida para salvar el derecho de los terceros acreedores de la sociedad cuando se confunden los patrimonios. Cuando todas las acciones de la sociedad se radican en una sola mano por un plazo no inferior a 10 días. La revocación de la autorización de existencia por parte de la superintendencia. o haya administración fraudulenta de la sociedad. duran la vida de los socios. 105 n° 1. Esta situación se da como complemento de la anterior. 107.

Acogiendo la solicitud de disolución. 109. No se plantea en este tipo de sociedades el problema de la subsistencia de la personalidad jurídica una vez disuelta para efectos de su liquidación. la ley faculta que transcurridos los 60 días. ¿Qué pasa cuando la sociedad se disuelve desde el punto de vista formal? El público en general (los terceros) saben que la sociedad está disuelta porque la ley coloca al Directorio de la sociedad en le necesidad de consignar la causal que ha operado en una escritura pública. Si luego del transcurso de este plazo el Directorio no cumple con esta obligación. ART. Esto trae ciertas consecuencias para efectos de la liquidación: La junta extraordinaria de accionistas de la SA cerrada deberá designar liquidador a una persona dentro de una nómina que designa el propio tribunal (pierde la facultad de elegir liquidador). ART. 108. dentro del plazo de 60 días. porque existe norma expresa respecto de esta materia. la junta no va a designar a la comisión liquidadora. Estas son todas las causales que establece la ley. además se presume la responsabilidad de los directores y el gerente por los perjuicios que se hubiese causado a la sociedad o a los accionistas. Hay algunas causales en que no se trata de una causal del directorio por escritura pública como por ejemplo cuando se disuelve por medio de una sentencia judicial. porque en los propios estatutos se pueden establecer otras causales de disolución. lo pueda hacer cualquier accionista. Si la sociedad es disuelta por sentencia judicial. en que debe inscribirse al margen de la inscripción social en el Registro de Comercio y publicarlo por medio de un aviso en el diario Oficial. se elegirá un liquidador a partir de una quina que configura el propio tribunal. cuyo extracto debe inscribirse y publicarse de acuerdo al ART. 5. Esto también pasa cuando la autorización de existencia se revoca por parte de la superintendencia. Esto trae aparejado una sanción para los directores: quedan solidariamente responsables de los perjuicios que se causen a partir de esta omisión. 211 .Recurren a la justicia ordinaria pidiendo la disolución de la sociedad por grave incumplimiento de las obligaciones en perjuicio de los accionistas minoritarios.

La junta de accionistas designa a la comisión liquidadora. Si en 6 años no se ha liquidado la sociedad. 110. salvo en el caso de que sea por reunión de todas las acciones en un mismo accionista. la absorbida no se liquida pero se extingue. ART. 212 . se debe proceder a la liquidación: CONFUSIÓN. la junta puede reelegir la comisión. Tampoco hay liquidación cuando hay fusión de empresas. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD ¿Quién liquida la SA? La regla general es que liquide una comisión liquidadora elegida por la propia junta de accionistas. salvo acuerdo en contrario.Disuelta la sociedad. Puede pasar que la propia junta le diga a la comisión que retrase el proceso de liquidación porque se encuentran muy baratos en el mercado. este plazo puede prorrogarse. Hay que reducir el acuerdo a escritura pública e inscribirla en el registro de accionistas respectivo. En las SA cerradas es un liquidador elegido por la junta de accionistas de una quina designada por el mismo tribunal. Compañías de seguros y reaseguros. Composición de la comisión liquidadora Está compuesta por 3 personas salvo acuerdo unánime en contrario. La ley da una norma supletoria en el caso de que nada se diga: plazo de 3 años desde que asume el cargo. Respecto de las SA especiales. Esta comisión estará compuesta por 3 personas. es causal grave para pedir la designación de un liquidador. Duración de la comisión liquidadora El plazo que le fije la propia junta. para designar una comisión liquidadora compuesta por un número de miembros distinta de 3. como en el caso de: Los bancos: liquida la superintendencia de bancos. liquida la superintendencia de valores y seguros. AFP: superintendencia de AFP. liquida la propia superintendencia. No se liquida porque sus activos y pasivos pasan a la absorbente. ART. 111 inciso 3. 111 inciso 1. la cual fijará su remuneración. Si no se alcanza a liquidar en 3 años. ART.

La mayoría de la junta de accionistas tampoco podrá revocar en el caso en que el liquidador sea designado a partir de la quina que determina el tribunal cuando ha procedido la disolución por sentencia judicial. los liquidadores deben rendir en ellas cuenta parcial. Arreglar los bienes sociales para venderlos. 115. las facultades de los liquidadores (sin perjuicio de lo que acuerde la junta). una vez pagado o asegurado el pago de las obligaciones sociales. serán exactamente las mismas con las que cuenta el Directorio. ¿Quiénes percibirán los repartos? Se podrán hacer repartos llamados DEVOLUCIÓN DE CAPITAL. La norma suprema en materia de liquidación. 114 inciso 2 y ART. salvo acuerdo unánime de las acciones emitidas. ¿Son delegables las facultades de los liquidadores o de la comisión liquidadora? La comisión liquidadora tiene el status de directorio. ¿Se siguen reuniendo las juntas de accionistas durante la liquidación? Sí. Estos repartos serán percibidos por los accionistas que se figuren 213 . es ejecutar todos los actos y celebrar todos los contratos que tiendan a poner término efectivo al giro de la sociedad y no a mantener la explotación de este giro. los accionistas no sabrían lo que sucede. ¿Se puede revocar a la comisión liquidadora? La regla general.Generalmente cuando la disolución opera por acuerdo de la junta. Esto. ART. por lo que no se pueden delegar sus facultades liquidadoras. es que la junta puede revocar la comisión liquidadora. Esto no significa que la comisión no pueda ejecutar ciertos actos y operaciones de excepción y transitorias a fin de mejorar la realización de los bienes sociales. Ej. Por eso la ley le fija plazo sin perjuicio de lo que determine la junta. En términos generales. además se pueden restringir las facultades de la comisión liquidadora. De lo contrario. salvo respecto de actuaciones específicas bajo su responsabilidad. Los repartos que se efectúen durante la liquidación deben hacerse en dinero. porque la disolución tiene como base la misma junta de accionistas que ha incurrido en abusos. La superintendencia no puede ser revocada porque es el liquidador designado por la ley. en la misma junta se designa la comisión liquidadora.

van al Cuerpo de Bomberos de Chile. Al término de la liquidación. 214 . Estos se deben hacer a lo menos trimestralmente y siempre que se reúnan fondos suficientes para pagar a los accionistas una suma equivalente al menos al 5% del valor libro de sus acciones. la comisión o el liquidador debe rendir cuenta general de su gestión liquidadora. ya que se pueden seguir transando una vez disuelta. porque alguien debe representar a la sociedad. Hay una norma que establece que durante el proceso de liquidación. 117. Mientras tanto continúa el Directorio en su cargo. 29. AGOSTO. 2011 Para que la comisión liquidadora pueda empezar a actuar. Responden en general en los mismos términos que los directores. ya que la junta de accionistas es la máxima autoridad dentro de la sociedad. ¿Qué pasa con los repartos no cobrador durante un período superior a 5 años? Al igual que con los dividendos no cobrados durante 5 años. Los repartos se hacen en dinero efectivo. como por ejemplo si la liquidación no se ha concluido dentro del plazo de 6 años. la enajenación de bienes y quede remanente. Respecto de la responsabilidad de los liquidadores. ART.en la nómina de accionistas el 5 día hábil anterior a la fecha que se efectúe el reparto. a menos que haya acuerdo en contrario respecto de que se reparta en especies. es la ley. accionistas que representen a lo menos el 10% de las acciones emitidas. se debe cumplir con las formalidades exigidas por la ley: reducir la escritura pública. ¿La junta puede limitar las facultades de los liquidadores? Sí. y su extracto debe ser inscrito y publicado. Por medio de esta vía la sociedad acredita la personería ante terceros. 117. Los repartos nacen del cobro de los créditos. a fin de que ésta cite a junta de accionistas para cambiar el régimen de liquidación. ART. tienen la misma que los directores de la SA. La única limitación que existe respecto de sus facultades. pueden recurrir a la SI en casos graves o calificados. ART. 112.

La copia autorizada de los estatutos. deberá otorgar una escritura pública a nombre de la sociedad. lo que dice relación con los documentos relativos a la sociedad extranjera. y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial en el plazo de 60 días. su objeto u objetos. El poder general que se le otorga por la sociedad al agente que la ha de representar en Chile. e) El capital efectivo que tendrá en el país. 215 . c) Que los bienes de la sociedad quedan afectos a las leyes chilenas para responder de las obligaciones que se hayan de cumplir en Chile.AGENCIAS DE LAS SA EXTRANJERAS Una sociedad extranjera que desea operar en nuestro país. El certificado de vigencia de la sociedad. d) Que la sociedad se obliga a mantener en nuestro país bienes de fácil liquidación para cumplir con esas obligaciones. b) Que la sociedad conoce la legislación nacional y se sujetará a ella en todos los actos que realice y contratos que celebre. deberán inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la agencia principal. Tanto el extracto de protocolización como la escritura. como por ejemplo: Los documentos que acrediten la existencia de esa sociedad en el país de origen. Lo primero que debe hacer la sociedad extranjera. la personería que se le otorga. que deberá concurrir a una notaría y realizar simultáneamente 2 trámites: 1) Protocolizar una serie de documentos que establece la propia ley. será designar un agente o representante. 7 inciso 2 CPC. 2) El agente o representante en seguida. puede hacerlo a través de 2 formas: 1) Constituyendo la propia sociedad una filial en Chile. y la forma en que este capital se ingresará en nuestro país. f) Cuál será el domicilio preciso de la agencia principal. en que deben constar las siguientes menciones básicas: a) El nombre con que la sociedad operará en Chile. 2) Estableciendo en Chile una agencia. es el AGENTE O REPRESENTANTE. Este poder debe contener expresamente todas las facultades a que se refiere el ART. Lo fundamental en la apertura de una agencia extranjera en Chile.

por lo que no es eficaz para resolver este tipo de problemas. es más cara. Dentro de las menciones de la escritura de constitución de la sociedad. Diciembre). que son esencialmente transferibles. La agencia no está sujeta a la fiscalización de la superintendencia en Chile. diciendo que tampoco podrán recurrir a la justicia ordinaria cuando las acciones las entabla un accionista que sea dueño de acciones cuyo monto sea superior a 5. Últimamente fue agregada una reforma por medio de la Ley 10. se menciona el procedimiento de designación de árbitros a quiénes se someterán estos conflictos. ARBITRAJE DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS. se trató de volver a la idea original. cuando nacía en virtud de un acto de autoridad.El agente además deberá publicar anualmente el balance de la agencia dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha de cierre del ejercicio (31. Se agregó en inciso 2 que desdice todo el contenido del inciso 1: sin perjuicio de lo anterior. porque la justicia arbitral a pesar de las ventajas que acarrea.000 UF (más de $110 millones). ART. sería muy oneroso recurrir a la justicia arbitral. se quiso ir en el mismo sentido. No todos los comisionados estuvieron de acuerdo.382. se aludió de que en cuestiones de poca monta y cuantía. Este problema llevó a que se redactara un artículo que quedó redactado en forma ridícula. La justicia ordinaria es muy lenta. desde su nacimiento hace aproximadamente 300 años.046. especialmente en el derecho comercial en materia de procedimiento. estableciendo que las controversias producidas entre la sociedad y los socios en una SA. 125 La tendencia en el derecho. En el inciso 1 dice que las cuestiones que se susciten serán sometidas a arbitraje y que los estatutos deben determinar su forma de designación. SOCIEDADES ANÓNIMAS ESPECIALES. Los árbitros no pueden ser designados en el estatuto de forma determinada. Cuando se discutió la Ley 18. es que las causas comerciales sean conocidas por jueces o tribunales arbitrales. quien demande puede recurrir a la justicia ordinaria. En este sentido. dejando de lado el carácter intuito personae de la sociedad contrato de carácter 216 . Los derechos están representados por títulos llamados ACCIONES. sean conocidas por jueces árbitros. Como lo que se había tenido en cuenta es que se establecía lo de la justicia ordinaria por razones fundamentalmente económicas. ART. 126 Son las que conservan el carácter que tenían las SA desde siempre. ya que los árbitros cobran por su gestión.

La transcendencia que puede tener un problema relativo a estas sociedades. Conservan una de las características de las SA en sus orígenes: la autorización de existencia legal por parte de la autoridad. Esto se encuentra en las normas especiales propias de cada SA especial. pero no menciona a los bancos. Las Administradoras de Fondos de Pensiones. Los socios pueden entrar y salir de la sociedad libremente por medio de la compra y venta de acciones. 126 inciso 1: menciona a varias. Desde siempre se consideró que ciertas actividades deberían estar sometidas a un control estatal especial. La SI está facultada para autorizar o no estas sociedades. Respecto de la escritura. no existía libertad para desarrollar esa actividad (hoy aún no existe). La única exigencia que establece la ley al respecto es que la revocación debe ser fundada. El DFL 251 hizo lo mismo respecto de las compañías de seguros y de reaseguros. deberá cumplirse con las normas especiales para cada tipo de sociedad que dan las normas que las rigen.personal. y además para revocarlas. sino que el certificado que emite el órgano contralor correspondiente: la SI del ramo. porque estos se rigen por la Ley general de Bancos. Las situaciones típicas fueron los bancos y las compañías de seguros y reaseguros. Se han ido agregando ciertas sociedades: Las Administradoras de Fondos Mutuos. Esta es una característica fundamental de las SA especiales. Lo que se inscribe y publica no es el extracto de la escritura hecho por el notario o por el abogado encargado. La ley de SA da normas generales para estas sociedades. Se crea la SI de bancos para ejercer un control sobre la actividad bancaria. pero que no aparece en la ley de que las rige.046. atendida la trascendencia de la actividad que desarrolla. El certificado de 217 . debemos señalar que además de las menciones señaladas por la Ley 18. CONSTITUCIÓN DE ESTAS SOCIEDADES Mediante escritura pública e inscripción en el registro de comercio y publicación en el diario oficial dentro de los 60 días a contar de la fecha del certificado. Por lo tanto. hace que los Estados la regulen en forma particular. Entre las materias contenidas en esa normativa. que captan dineros de particulares y los invierten en instrumentos financieros como bonos. está la exigencia de que deben tener un capital mínimo establecido por la propia ley especial que las rige. ART.

el acuerdo de la junta respectiva debe ser aprobado por la SI. por lo tanto lo mismo sucedía antes con todos los tipos de SA abierta. Las SA especiales se rigen por las mismas normas que las SA abiertas. Las AFP son las últimas SA especiales que aparecieron. La SI aprobaba el prospecto y emitía un certificado de autorización provisoria. sino que permanece algo que viene de antiguo: TRÁMITE DE CONSTITUCIÓN. 218 . y eran aquellas que se daban a los organizadores de las SA. La ley también establece respecto de algunas de estas SA especiales y la Ley 18. Se les ha otorgado a las SI ciertas facultades para denegar la autorización de existencia de una sociedad. Es la propia SI la que hace lo que en las otras SA equivale al extracto.autorización de existencia debe contener el extracto de las cláusulas del estatuto. porque constituirlas era un trámite complejo y extenso. La ley prohíbe las acciones de organización y de industria. Las de organización existían en el sistema antiguo.046 señala expresamente respecto de las Administradoras de Fondos de Pensiones. se requiere un capital mínimo no tan bajo. el que servía para colocar acciones en el público. ¿Qué pasa si hay disconformidad entre el certificado y la inscripción o publicación? Se establece la nulidad del acto de constitución o reforma según sea el caso. con lo que se subsanaron los vacíos que existían en las respectivas materias. que tenían que tener un capital mínimo señalado por la SI. A iguales trámites debe someterse cualquier modificación o reforma de los estatutos de la sociedad. Esto subsiste tratándose de AFP. Los organizadores de la SA deben colocar acciones en el público para completar el mínimo. aunque se cumplan los requisitos que la ley general y particular de un tipo de SA especial establezca. Si considera que los antecedentes de los accionistas de la sociedad eran de dudosa honorabilidad. que la constitución no por un acto instantáneo. Muchas veces para constituir una SA especial. Si se disolviera anticipadamente. El trámite de constitución se iniciaba con un prospecto que se presentaba ante la SI explicando la sociedad que se quería constituir. siempre que las normas de estas últimas no se opongan a la normativa especial y propia que tenga cada una de estas sociedades. Por eso la ley se refiere expresamente a ellas. Ej.

El prospecto es un trámite previo, porque no es conveniente que se avance mucho si no existe seguridad respecto de la autorización de existencia final. Cuando se tiene la autorización provisoria y se ha completado el mínimo del capital, se realiza el trámite de constitución propiamente tal, se reduce la escritura de constitución con los estatutos a escritura pública para llevarlo a la SI para que emita el certificado definitivo que autoriza la existencia de la sociedad, el cual se inscribe y publica por una vez en el Diario Oficial. Los organizadores no podrán recibir remuneración alguna por el trabajo que ejecuten con tal carácter. Esto complementa la prohibición legal de las acciones de organización. Una de las materias además de la conveniencia de autorizar la sociedad, está la comprobación de que existen los fondos mínimos que establece la ley para poder autorizarla. ART. 132.

DISPOSICIONES FINALES DE LA LEY 18.046. ART. 135 y ss.
Estas normas se agregaron con varios objetos: a) Referido a la situación que se plantea cuando se quiere demandar a una sociedad. La ley dice que cada sociedad debe llevar un registro público, indicativo de quien es su gerente, liquidadores, principales accionistas, con indicación de la fecha de iniciación. Esta nómina debe estar a disposición del público. Se establece una responsabilidad de los directores, liquidadores y gerentes, que es solidaria de los perjuicios que puedan ocasionar la falta de fidelidad y vigencia de la nómina.

¿Qué debe entenderse cuando la ley de SA habla de condiciones de equidad? Las
imperantes en el mercado. Las operaciones entre sociedades unidas por algún vínculo como la filial y matriz, pueden perjudicar a los accionistas de la sociedad. Debe entenderse que son aquellas imperantes a la época de ocurrencia del hecho, por ejemplo la fecha de celebración del contrato. Estas normas deben primar sobre cualquier norma estatutaria de las sociedades que se encuentran implicadas. b) Norma administrativa: la SI de SA y de valores, está facultada para dictar normas de carácter general a través de los cuales se establezcan los medios por los cuales las sociedades fiscalizadas deben enviar o poner a disposición de sus accionistas, toda la información que exigen las leyes, los reglamentos o la propia SI. Se agregó un nuevo Título XVI a la Ley 18.046, referido a las operaciones con partes relacionadas en una SA. La normativa sobre esta materia es complicada porque nuestra legislación la contempla en varias partes. Esto porque se legisla por las situaciones que van ocurriendo. 219

Estas normas están contenidas en la Ley 18.045 fundamentalmente, la que por ejemplo define quiénes son las partes relacionadas. El ART. 100 Ley 18.045 se refiere a las personas relacionadas a la SA. En el ART. 146 y 147, se contiene una materia muy exhaustiva. En el fondo de todo esto, lo que existe son ciertos principios éticos que deben ser respetados.

¿Puede un director o un miembro de la familia de éste celebrar operaciones con la sociedad? ¿Puede la ley prohibirlo terminantemente? Por ejemplo si esta empresa requiere
necesariamente ese inmueble porque se están ampliando. Sería una norma exagerada en contra del interés social el hecho de que se prohíba terminantemente. Por esto debemos saber cuáles medidas se deben adoptar para que esta no sea una operación moralmente ilícita. ART. 147. 31. AGOSTO. 2011

SANEAMIENTO DE LOS VICIOS DE NULIDAD DE LAS SOCIEDADES
En todas las normas de las distintas sociedades se señalan requisitos para la constitución de cada una de ellas. Se trata de entes ficticios que van a gozar de personalidad jurídica si se constituyen debidamente. Atendiendo de que se trata de vicios formales, nuestra legislación y en general las legislaciones antiguas establecieron como sanción frente al incumplimiento de estos requisitos formales la nulidad absoluta de la sociedad, la que tenía un carácter especial ya que no es la misma del derecho común, iba mucho más allá porque era insubsanable el vicio formal. De tal suerte que la sociedad que se constituía sin dar cumplimiento a las formalidades legales era nula para siempre. Era simplemente una sociedad de hecho a contar de esta nulidad. La sanción era muy drástica, porque no cabía la posibilidad que existe respecto de otros contratos que han nacido nulos pero que pueden naturalmente subsanarse en forma posterior. Esto es doblemente grave, porque los vicios de que estamos hablando no son de fondo sino que solo son formales, es el incumplimiento de solemnidades. Las vías que se reconocen en el derecho para subsanar los defectos de que puede adolecer un determinado acto, son: Las rectificaciones: se detecta un error u omisión y esta es corregida. Tratándose de la sociedad, estos errores u omisiones solo se pueden subsanar dentro de un determinado período de tiempo (60 días para inscribir y publicar el extracto). 220

-

Cuando se detecta el error en una sociedad, se puede hacer una modificación y en la escritura de modificación se hace un texto refundido, que parte por la fórmula “en consecuencia el contrato tendrá vigencia como sigue”. Los socios en el fondo están eludiendo el problema y por otra parte lo están resolviendo en forma tácita y no expresa. Esta no es una solución que satisfaga a alguien: la repactación. Frente al vicio de forma, se va a la notaría, se otorga nuevamente la escritura y se hace el trámite de nuevo. El problema de esta fórmula es que nadie podrá sostener que la repactación tenga efectos retroactivos, por lo tanto se vuelve a constituir la sociedad.

-

Constituida la sociedad con un vicio de forma, ésta es nula y podrían solicitar su nulidad los propios socios, los terceros, los acreedores sociales, etc. A quienes está vedado, es a los deudores sociales para eximirse de cumplir con su obligación. Caso típico en que se demuestra que la ética está por sobre el Derecho, no se puede permitir invocar la nulidad de la sociedad para eximirse del cumplimiento de sus obligaciones. Por esto se dicta una ley el año 1997, en la que se consideró un cambio a esta situación. Esta ley está destinada a que las sociedades que adolecen de un vicio de forma puedan ser saneadas. Ley 19.499, se encuentra en el apéndice del código de comercio. Para analizar la ley, debemos precisar qué son los vicios de forma y de fondo que no son subsanables. Ej. Que la sociedad se constituya sin capital, o que se constituya sin nombrar a un socio, quien luego aparece dentro de la nómina de socios. Los VICIOS DE FORMA, en general se centran en los requisitos de constitución de las distintas sociedades, como por ejemplo que no se haya otorgado escritura pública, no haya habido inscripción o publicación del extracto, la inscripción fue tardía, el extracto no contiene las menciones que establece la ley, etc. FORMAS DE SANEAMIENTO Se tiene que otorgar una nueva escritura pública que es llamada ESCRITURA DE SANEAMIENTO. A esta escritura tienen que comparecer todos los socios y decir lo que ha sucedido con la sociedad. Ej. Con fecha tanto se constituyó la sociedad X, que se inscribió en el registro de comercio con tal fecha, pero la publicación en el diario Oficial se produjo transcurridos los plazos que establece la ley. Por este acto los comparecientes en calidad de únicos socios de la sociedad vienen en sanear este vicio.

221

No es necesario reproducir el estatuto social.

¿Qué pasa si ha habido cambio de socios respecto de quienes comparecen en la escritura de constitución?
No tiene mayor importancia esta situación, (por casos como de socios muertos y quienes no quieren firmar, o que cobran por firmar), por regla general deben comparecer los titulares de los derechos sociales a la fecha de la escritura, los actuales socios. EXC: Cuando se trata de ceder derechos, ya que en este caso tienen que comparecer en las escrituras de cesión de derechos el cedente y cesionario (escritura de cesión por modificación de derechos).

¿Qué pasa si el cedente se murió? Tienen que comparecer sus herederos. ART. 3 Letra A inciso
2. La ley exige además para sanear, un requisito sine qua non: no se puede sanear cualquier sociedad, sino que debe ésta cumplir con un requisito mínimo: que la constitución conste en una escritura pública, en un instrumento privado reducido a escritura pública o protocolizado. Esto es para darle un mínimo de seriedad al subsanar los vicios. Lo que el legislador está buscando con esto, es darle fecha cierta para todos los efectos legales, de lo contrario puede prestarse para fraudes o engaños. ART. 1 inciso final.

¿Qué se hace con la escritura de saneamiento?
Se somete a los mismos requisitos: se extracta, inscribe y publica si es el caso según la sociedad. El mérito de la escritura de saneamiento cuando se trata de vicios de constitución de la sociedad, es que se retrotrae, entendiéndose que la sociedad ha sido legalmente constituida.

¿Puede suceder lo mismo con el saneamiento de una reforma del contrato social? No, en
este caso, la reforma vale desde que se cumple con los requisitos de la escritura de saneamiento. Si estos vicios ocurrieran respecto de una SA especial, sólo podrán recaer sobre la inscripción o publicación tardía, porque los demás requisitos se contienen en el certificado que emite la SI.

MENCIONES DE LA ESCRITURA DE SANEAMIENTO: ART. 4
a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorgó. 222

b) La fecha de la escritura pública que contenga el acto que se sanea, instrumento público o protocolizado, y el nombre y domicilio del notario. Todo antecedente que permita conocer la escritura que se está saneando. c) Extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata.

¿Se puede sanear una sociedad respecto de la cual se haya solicitado la nulidad? La ley
establece que sí, hasta que se dicte sentencia de término en el respectivo juicio y ésta quede ejecutoriada, declarando nula la sociedad.

¿Se puede pedir la nulidad de una sociedad que adolece de vicios formales, una vez que ésta está disuelta? No se puede porque ya se encuentra disuelta y no será necesario declararla
nula porque no tiene sentido. No se puede hoy en día plantear la nulidad de una sociedad por vicios de forma, si el que intenta la acción no acredita que el vicio le causa un efectivo perjuicio de carácter pecuniario. Solo pueden deducirla personas afectadas patrimonialmente. Con esto se evita posibles presiones o extorsiones en contra de la sociedad. La ley ha señalado una serie de situaciones que antiguamente se plantearon, pero que no existía claridad al respecto. Ej. Si está mal individualizado el socio, ¿es nula la sociedad por esto? La ley escoge un camino práctico en este caso: respecto del error en la individualización, si no hay dudas respecto de su individualización y no causa dudas respecto de quien se trata, no tiene sentido declarar el vicio ni es trascendente. Respecto de los errores numéricos, como un cero demás (no es sustancial), pero en la escritura se dice la cantidad y el error se encuentra en el extracto. Esto a lo más acredita una rectificación, pero no se puede sostener que será nula por este tipo de errores. ART. 9. Una DISCONFORMIDAD ESENCIAL, es aquella que induce a error. Lo que uno debe pedir siempre es la escritura, no el extracto ni la publicación.

¿Si este vicio formal se da en una SA, qué se requiere para sanearlo?
Tiene que aprobarlo la junta de accionistas, porque es la voluntad de la sociedad. Esto, porque de lo contrario se exigirá que concurran todos los accionistas a la escritura, lo que sería imposible tratándose de una SA con gran número de accionistas. 223

2011 UNIDAD N° 4: TEORÍA DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO En nuestra legislación esta materia no está tratada en forma sistemática. b) Representativos de dinero: son los llamados efectos de comercio. a los actos que versan sobre esos títulos. b) A la orden y c) Al portador 2) Según el ART. b) Sobre prestaciones de dinero: como la letra de cambio. No tienen porqué ser mercantiles. SEPTIEMBRE. la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias relativa específicamente a los cheques. Aquí se trata de que se incorpora un derecho a un documento que se denomina TÍTULO DE CRÉDITO. 224 . factura. para exigir su cumplimiento en la forma. El contenido de este documento es la orden de pagar o hacer pagar a su vencimiento cierta cantidad de dinero u otra prestación que el documento señale. CLASIFICACIÓN DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO 1) Atendiendo al beneficiario o a su redacción (porque de la redacción del título se desprende): a) Nominativos.5. 3: a) Representativos de mercadería: como el certificado de depósito. 3) Respecto de su contenido: a) Sobre derechos reales: como el vale de prenda. Además. el pagaré. que en general es todo documento en el cual consta una obligación que da derecho a su tenedor legítimo o legal. como las acciones que representan varios derechos de los accionistas. CCOM y en la Ley sobre Letras de Cambio y Pagarés. etc. c) Representativos de varios derechos. Por lo tanto la legislación sobre títulos de crédito en Chile se encuentra repartida en el CC. Siempre son mercantiles. 3 n° 10. el conocimiento de embarque o carta de porte. son a los que se refiere el ART. condiciones y plazo que señala el documento. a diferencia de códigos más modernos que tienen capítulos completos destinados a esta materia.

Juegan aquí 2 cuestiones absolutamente diferente: . Dueño del certificado de depósito que lo habilita para exigir la entrega de las mercaderías depositadas. que es un documento. Tratándose de un efecto de comercio. etc. Al existir una transferencia o cesión del título. condiciones y plazo que el propio documento señala. incorporal. 2) El DEUDOR. Ej. Por lo tanto. a estas 2 personas básicas e iniciales. ESPECIALMENTE A LOS EFECTOS DE COMERCIO La legislación positiva va recogiendo estos principios. y es aquella persona que puede exigir el derecho que el título representa en las formas. El cesionario y El deudor cedido PRINCIPIOS QUE INFORMAN O CARACTERIZAN A LOS TÍTULOS DE CRÉDITO. se agrega una tercera que es el CESIONARIO. es lo relativo a la cesión y transferencia de los títulos de crédito. El primitivo titular o acreedor. 225 . se encuentra incorporado al documento o título.El derecho que es un elemento subjetivo. puede ceder o transferir su título a un tercero que pasa a tener el nombre de CESIONARIO porque a él se le cede el título. que en el ejemplo anterior será el dueño del almacén general de depósito que debe las mercaderías. Lo que le interesa fundamentalmente al legislador. el suscriptor del pagaré.PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL TÍTULO DE CRÉDITO 1) El ACREEDOR. será el aceptante de la letra de cambio. el derecho se incorpora al título. que es el que está en posesión del título. que son: 1) PRINCIPIO DE INCORPORACIÓN: El crédito o el derecho que emana del título. y . En la cesión de los títulos de crédito participarán: El cedente.Aspecto material que es el título.

Esto además tiene importancia respecto de cómo el título se independiza del negocio causal que le da origen.. A medida que circula y pasa de la mano de una persona a otra. lo que tiene extraordinaria importancia para el principio de la purga o inoponibilidad de excepciones. La clasificación más importante de los títulos de crédito es la que se hace atendiendo a la determinación del beneficiario o bien a su redacción: nominativos. a la orden y al portador. en consecuencia está hecho para circular. 226 . es indispensable su tenencia material. 1901 y ss. ART. Debe bastarse a sí mismo. independientes entre sí. Monto. Ej. van naciendo obligaciones autónomas. 3) PRINCIPIO DE AUTONOMÍA CAMBIARIA: Este título puede ser transferido. debe ser portador legítimo del documento. de tal suerte que el titular solo requiere la tenencia material del título para poder hacer valer su derecho. vale según su tenor literal. el tenedor del mismo debe estar habilitado legalmente. sino que si es pagado debe entregarlo. fecha de vencimiento. 5) PRINCIPIO DE LA TENENCIA MATERIAL DEL DOCUMENTO: Para poder ejercer el derecho que emana del título o documento. aunque el último se encuentre en blanco.2) PRINCIPIO DE LITERALIDAD: Significa que el documento o título. 4) PRINCIPIO DE LEGITIMACIÓN: Para ejercer los derechos que emanan del título. etc. 26 Ley 18. referido a la cesión de derechos. o como dice la ley. Debe contener el título todas las condiciones.092 sobre Letras de Cambio y Pagaré como aquel que puede acreditar su dominio del documento por una serie sucesiva de endosos. No solo debe exhibirlo. Este título se subdivide en: La cesión de créditos personales. La cesión del derecho de herencia y La cesión de derechos litigiosos. El PORTADOR LEGÍTIMO DEL DOCUMENTO. Su fuente es el Título XXV del CC. es definido por el ART. todos los elementos para valerse por sí mismo.

Esto es lo que le otorga a los títulos nominativos la mayor 227 . A su vez el CC en la última disposición. no puede tener ningún efecto ante él. ambos cuerpos legales se complementan. ART. hay 2 etapas: a) Cómo se perfecciona entre cedente y cesionario b) Cómo se perfecciona respecto del deudor cedido u obligado. 1901 y 1903 CC dicen que entre cedente y cesionario se perfecciona por la entrega del título. dice que esa entrega tiene que hacerse con indicación de la persona del cesionario y bajo la firma del cedente. jurídicamente hay una novación por cambio de acreedor. hacíamos una distinción diciendo que normalmente es por un documento privado llamado TRASPASO. ¿Qué pasa si el titular de este documento quiere ceder o transferir el dominio? ¿Cómo lo puede hacer? Cuando hablamos del perfeccionamiento de la cesión. Es decir. dice que la cesión de créditos a la orden y al portador se regirá por el CCOM. el mismo ART. 162 a 165. Luego el cesionario tiene que llevar este traspaso y el título anterior a la sociedad que es la deudora cedida. Son a nombre de una persona determinada. primero debemos perfeccionarlo entre nosotros. ART. En la cesión de créditos. cuyas disposiciones relativas a esta materia son escasas. 162 dice que en materia de créditos nominativos se aplicarán las normas del CC. porque si tengo un documento suscrito por X persona a favor mío y se lo transfiero a Y. porque si queda solo entre cedente y cesionario y el deudor cedido lo ignora. En otra disposición.El CC le llama CRÉDITOS PERSONALES a los nominativos. 1908. “Páguese a la orden de fulano” y se individualiza a la persona. y luego respecto de X. que son aquellos en que se individualiza a la persona del beneficiario. Cuando vemos al CCOM. en el Título IV del Libro II. a) Cómo se perfecciona entre cedente y cesionario: ART. Cuando hablamos de la transferencia de acciones (que es un título de crédito nominativo representativo de derechos). 1) TÍTULOS NOMINATIVOS O CRÉDITOS PERSONALES Son aquellos en que se señala a la persona del beneficiario. para que este se sienta obligado respecto del adquiriente del título. Estos títulos no llevarán la cláusula a la orden o al portador.

por lo que el deudor cedido cuando el titular del documento le va a cobrar al deudor cedido. porque puede ocurrir que el deudor cedido y cedente sean recíprocamente acreedores y deudores. ésta es una demostración clara de los principios formativos. porque pueden llamar a equívocos. opone la excepción de compensación y se pagará según las cuantías de los 2 créditos.seguridad. ¿Al nuevo titular le va a poder oponer esta excepción que tenía contra el cedente? Depende de la forma en que se perfeccionó la cesión: 228 . Se transfiere materialmente el documento. El CCOM frente al problema que acarrea la normativa del CC respecto de la fecha de la notificación. por eso precisamente transfiere el crédito. 1902.Expresa. cuando el deudor cedido así lo manifiesta en forma clara y categórica. cuando se ejecuta un hecho que la suponga. ART. o . como la necesidad de poseer el documento para poder ejercer los derechos de que él emanan. concurriendo a la cesión y dando su conformidad con ella.Tácita. b) Cómo se perfecciona respecto del deudor cedido: Hay 2 vías: i) POR ACEPTACIÓN: implica que el deudor cedido consiente en la cesión del título. ii) POR NOTIFICACIÓN: esto es lo que se hace tratándose de la transferencia de acciones en la SA. La aceptación puede ser: . le agrega a estas disposiciones que la notificación debe ser practicada por un ministro de fe. Esto no es solo para que quede certeza de que se practicó la notificación. porque si fuera solo con la entrega material sería lo mismo que lo que ocurre con los títulos al portador. en que se lleva a la sociedad el documento. como éste a su vez le debe. Estas disposiciones deberían estar juntas. o es demandado y contesta la demanda reconociéndolo como nuevo acreedor. ¿Cómo se hace una notificación? El CC dice que la notificación deberá hacerse por el cesionario al deudor cedido con exhibición del documento en que conste la firma del cedente y la individualización del cesionario. sino que además interesa la fecha en que se practicó la notificación. por ejemplo si le pide una prórroga para pagarle al nuevo titular. aceptando el cambio de acreedor.

ART. Ej. o está pagado y consta en el mismo título. - Puede oponer excepciones en el acto de la notificación o a más tardar dentro del tercero día. El deudor cedido siempre puede oponer las excepciones que se tengan contra el cesionario (actual dueño del título). son la regla general en el derecho Civil. Cuando hablamos de solvencia. 1907.- Si es por aceptación no. Evidentemente debe responder de esta garantía el cedente al cesionario. ii) REALES: que emanan del documento mismo. por ello se rigen en primer lugar por la normativa común. podrá. ¿DE QUÉ GARANTÍAS RESPONDE EL CEDENTE AL CESIONARIO? Las garantías pueden ser: De Derecho: son las que dicen sobre la existencia del crédito y el dominio que sobre el mismo tiene el cedente. si fue por notificación. 229 . hay que distinguir si aceptó (no puede porque aceptó la cesión). - Los créditos nominativos son una excepción en el derecho comercial. Si el título está falsificado o prescrito. puede porque se entiende que está renunciando a oponer esa excepción. EXCEPCIONES QUE PUEDE OPONER EL DEUDOR CEDIDO CUANDO SE LE HACE EXIGIBLE EL TÍTULO Las excepciones pueden ser: i) PERSONALES: que emanan de la relación jurídica entre deudor y acreedor. De Hecho: dice relación con la solvencia del deudor. Para poder oponer las excepciones que se tenían contra el cedente. a menos que expresamente se obligue por lo que requiere de estipulación expresa. ya que emanan del título mismo. No responde por ambas (presente y futura). esta puede ser presente o futura. En cambio si es por notificación. sí puede porque él no ha manifestado su voluntad en orden a aceptar la cesión. El deudor cedido podrá oponerlas siempre.

en el ART. 28 de la ley. El endoso translaticio de dominio. Esta es una forma muy expedita y fácil de transferir un documento. es una contracción “de en el dorso”. como la prescripción o la falsedad del título. El cedente es quien endosa. y atentaría contra la libre circulación de los títulos que se pudiera oponer excepciones contra anteriores portadores del documento. llamándose endosante. pero este va precedido de la cláusula “a la orden”. Las personales. El ENDOSO está definido en el ART. Esto tiene como base el principio de la purga o inoponibilidad de las excepciones. que es firmar el documento en el dorso. El cheque nominativo debe tarjarse “a la orden de” y “o al portador”. para oponerlas habrá que distinguir si es contra el cesionario (endosatario) o contra el cedente (endosante). Cada vez que se transfiere el título se produce la purga o inoponibilidad de las excepciones personales que se tenían en contra anteriores portadores del documento. 230 . Respecto de las excepciones: El deudor podrá oponer las siguientes excepciones: Siempre podrá oponer las reales. Ej.2) CRÉDITOS A LA ORDEN Son aquellos que llevan el nombre del titular o beneficiario. ya que emanan del título mismo. es el escrito puesto al dorso de la letra de cambio. Si es un documento a la orden. - Los títulos están hechos para circular. Se perfecciona mediante la institución llamada ENDOSO. si quiero que lo cobre solamente esa persona. No se puede oponer excepciones personales que digan relación con anteriores portadores de la letra. 17 de la Ley sobre Letras de Cambio o Pagaré. que produce el endoso translaticio de dominio. no se borra la cláusula “a la orden de”. se individualiza al beneficiario pero esta individualización va precedida de la cláusula a la orden. Perfeccionamiento de la cesión: No hay distinciones entre cedente y cesionario y deudor cedido (por lo tanto erga omnes).

de hecho hay responsabilidad solidaria. 231 . 3) TÍTULOS AL PORTADOR Se transfieren por la mera tradición o entrega manual. De las de Hecho. SEPTIEMBRE.092.El pagaré (derivación de la letra de cambio). El ejemplo más típico es el billete de banco. El ART.La letra de cambio. Excepciones que se pueden oponer: Solo excepciones reales. responde siempre. avalistas.¿De qué garantías responde el endosante al endosatario? De las de Derecho siempre responderá. bancarias y cheques.El cheque (derivación de la letra de cambio). 7. Los que subsisten son: . La letra de cambio y el pagaré se regulan por la Ley 18. . 2011 TÍTULOS DE CRÉDITO REPRESENTATIVOS DE DINERO (Clase Jaime) Son fundamentalmente tres. salvo estipulación expresa en contrario. de hecho éstos antes decían “páguese al portador”.. etc. hay otros más pero han ido cayendo en desuso. Respecto del cheque. DFL 707 sobre cuentas corrientes. 79 al hablar del perjuicio de la letra dice que todos quienes la suscriban como libradores. ART. . endosantes. también hay un cuerpo regulador especial. Es el título de crédito básico. ¿De qué garantías responde? Solamente de las de Derecho. Las normas que contenía el CCOM sobre esta materia están derogadas. 25. garantizan el pago de la letra en forma solidaria.

sino que también en los países transalpinos. 620. La letra de cambio nace para ejecutar el contrato de cambio. ART. por Francia.092 toda la normativa sobre letra de cambio se derogó y quedó solamente lo del contrato de cambio. pero en otros países no es así. 232 . la cual le da un documento de mil ducados de oro. y cuando llegaba cobraba el documento. esto representaba gran cantidad y peso. y entonces había que ir con un gran contingente de guardias. en los pasos de los Alpes. El contrato de cambio quedó reducido a 3 artículos porque venía el contrato de cambio y después la letra de cambio. primero tenemos que conocer su antecedente: el contrato de cambio. donde empieza el gran intercambio de mercaderías entre Oriente y Occidente..El cheque tiene como antecedente necesario la existencia de cuentas corrientes bancarias. Dijo para qué viajar con tantos kilos en monedas de plata y oro cuando un comerciante quiere viajar de ciudad en ciudad. sobre todo en las Ciudades. se le ocurrió una idea. entonces inventó que un comerciante que quiere llevar mil ducados de oro. Sólo se puede girar cheques contra bancos. El CONTRATO DE CAMBIO es una convención en virtud de la cual una persona se obliga en virtud de un valor prometido o entregado a pagar o hacer pagar a otra o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de la convención. pero con la Ley 18. De repente a una persona (nadie recuerda su nombre). como por ejemplo Venecia. 1) LA LETRA DE CAMBIO: Para poder estudiar la letra de cambio.Estado del Norte de Italia que ejercían comercio. No solo se asaltaba hacia al oriente. La actividad comercial ofrecía enormes problemas. naciendo una serie de instituciones de derecho Comercial. se los entrega a una persona X. pues un comerciante tenía que llevar mucho dinero para poder adquirir productos. Además estaba el problema de que las rutas también eran conocidas por los bandidos que los asaltaban. contra el corresponsal de esa persona X en la otra ciudad y así no necesitaba llevar cargando el dinero. Explicación histórica: La actividad comercial siempre existió como actividad de trueque en los tiempos más remotos. Como el dinero en esa época eran monedas de oro y plata. etc. A partir del siglo XIII o XIV la actividad comercial empieza a tomar gran vuelo después de los viajes de Marcopolo y otros al Oriente.

CONTRATO DE CAMBIO: Es la convención en virtud de la cual una persona se obliga en virtud de un valor prometido o entregado a pagar o hacer pagar a otra o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de la convención. b) BENEFICIARIO: quien mediante el valor prometido o cobrado. Luego. La persona se llama LIBRADO O GIRADOR. Por eso estos son documentos esencialmente a la orden. y a quien se lo transfiera. Los paga a él o su cesionario legal: significa que el titular del documento puede ceder o transferir el documento. Emite. “Cierta cantidad de dinero en una plaza distinta de aquella que se celebró la convención”: el libramiento del documento y el pago del mismo. Esto produjo una revolución en el comercio de la época. 233 . es el que recibe del comerciante los ducados de oro. Se paga la suma que indica el documento. va a cobrar el documento. como un documento destinado a ejecutar el contrato de cambio. tiene que hacerse en plazas distintas. “En virtud del cual se obliga a pagar” al BENEFICIARIO. la letra de cambio como instrumento ejecutor del contrato de cambio involucra una relación triangular: a) LIBRADOR: es quien emite la orden pagar cierta cantidad de dinero. c) LIBRADO: es quien debe pagar el documento. la orden es para el librado. será su CESIONARIO LEGAL. se ceden o transfieren por el simple endoso del documento. el elemento distancia es de la esencia.Así nace la letra de cambio. libra o gira el documento. Por eso dice “que una persona mediante un valor prometido o entregado entrega un documento”. “O a hacer pagar”: los puede pagar él o su cesionario legal. (se puede ser librador y librado al mismo tiempo). porque evitaba el desplazamiento de dinero.

las que se denominaban LIBRANZAS. etc. hay que tener claro que los actos son las operaciones que se realizan sobre los documentos.092 tomó una vía pragmática que inicia diciendo el contenido de la letra de cambio. Los títulos de crédito son representativos de dinero..Evidentemente que la letra de cambio no es el único instrumento o medio con que se puede ejecutar el contrato de cambio. el contrato de cambio también se puede ejecutar por otros medios. 3 n° 10 habla de los ACTOS DE COMERCIO FORMALES. dice “relativos a letra de cambio. Entonces cabría preguntarse y ¿podría haber un documento representativo de dinero que se gire y pague en la misma plaza? Sí. la Ley 18. Además agrega “y las remesas de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio” es decir. 3 n° 10. El concepto del profesor: la letra de cambio es un mandato u orden escrita. debe contener todos los requisitos que le dan validez y existencia. versan sobre cantidades de dinero. pagaré y cheque” con la corrección hecha de que las operaciones sobre letras de cambio. El giro del documento. ya el propio ART. pasando a estar la libranza de más. Hoy en día cayeron en desuso. no los documentos en sí. porque en virtud de una reforma hecha en Chile el año 1925. en virtud del cual el librador ordena al librado pagar cierta suma o cantidad de dinero al beneficiario del documento o a su orden (en caso de que el beneficiario lo haya transferido). y los actos son las operaciones que versan sobre estos títulos. La letra de cambio. Definición de letra de cambio: Nuestra ley no quiso definir la letra de cambio para no introducir confusiones. por el principio de literalidad. Cuando el ART. Es un documento formal. principio de incorporación. pagaré o cheque. revestida de las formas que prescribe la ley. se permitió que la letra de cambio pudiera girarse o pagarse en la misma plaza. cuando se refiere a las operaciones o a los actos. Si nos fijamos en cómo está redactado el ART. y demás documentos a la orden. 234 . el pagaré y el cheque son títulos de crédito. Ej. además se deriva del n° 10. 3 n° 10 nos dice que si bien la letra de cambio ejecuta el contrato de cambio. ya que el contrato de cambio no es más que la remesa de dinero de una casa a otra.

235 . el legislador dice que se tiene que señalar que debe ser escrita en el mismo idioma en que se emita el documento (por eso todas las letras de cambio dicen letra de cambio). y el que la recibe se transforma en ENDOSANTE si la vuelve a transferir. por eso que desde 1924 se celebra la Convención de Ginebra para uniformar reglas de letra de cambio y pagaré. mercaderías que va a vender. son documentos absolutamente solemnes. Nuestra legislación es sumamente quisquillosa en este aspecto. y adopta las normas de la Convención de Ginebra en 2 etapas. como pocas instituciones del derecho comercial. Lo que hemos señalado hasta ahora es lo que se denomina la letra clásica. SEPTIEMBRE. fundamentalmente la letra de cambio y el pagaré. podría tener el nombre de PRIMER ENDOSANTE si la transfiere. Las funciones principales que cumplen son por ejemplo. 620 CCOM. y le va a pagar con una letra de cambio a 90 días. En consecuencia. (Sirve de medio de pago). 2011 El contrato de cambio es el origen de la letra de cambio. Es el medio que se usa además para el comercio internacional. en la actividad comercial. uniformar sus reglas en derecho Comercial a nivel internacional. y la institución va a decir que se tiene que aceptar una letra o un pagaré a tal fecha. La persona se obliga mediante un valor prometido o entregado. han requerido. El beneficiario de la letra. Si necesito dinero rápido. nuestra legislación está acorde con la legislación de todos los países del mundo occidental que han adoptados estas normas. a los 90 días tiene un negocio que le surge y requiere dinero. le endosa la letra y obtiene crédito por ello. Chile está atrasado en esta materia. La necesidad de ir uniformando normas que rigen estos instrumentos es fundamental. Hoy en día la letra cumple más funciones. 12. tienen que cumplir con las solemnidades que la ley prescribe.092. pero la última de ellas es la Ley 18. pero el comerciante que pretende guardar esa letra. la que nació para ejecutar el contrato de cambio. Ahora. que es cuando se va a pagar la obligación. el comerciante va a comprarle al productor de ciertos bienes. servir como instrumento de crédito. Todo esto conduce a que los títulos de crédito. ya no solo para ejecutar el contrato de cambio. para exportadores e importadores (aparte de las cajas de crédito prendario). pido prestado 1 millón de pesos por ejemplo a una institución financiera.La letra de cambio como documento formal que es. va al banco. servir de medio de pago o a plazo. ART.

dice que para que una persona se obligue. 236 . Uno de los elementos del contrato de cambio cambia con el tiempo: el giro y pago en plazas distintas. A la época del siglo XIX. Posteriormente se consideró que la letra de cambio es un acto o documento abstracto. se va desvinculando del negocio causal o fundamental que le dio origen. como el desplazamiento con grandes cantidades de dinero. El instrumento del contrato de cambio es la letra de cambio. luego pasó a ser cualquier contrato y cualquier obligación. Este es el fundamento del librador de la letra de cambio. quien expone los fundamentos del Derecho de cambio moderno. la obligación preexistente fue el contrato de cambio. no se hace juego con los principios del derecho común respecto del origen o fuente de las obligaciones. Respecto de la evolución de la letra de cambio. El CC al inicio de las normas relativas a las obligaciones. el consentimiento. El ENDOSO es el título que permite transferir un título de crédito o a la orden. El documento debe contener todos los elementos necesarios para bastarse a sí mismo porque se va desvinculando del negocio causal que le dio origen. Su creación evitó varios temas. Esto se suprimió y se permitió que se giraran letras para ser pagadas en la misma plaza. cuando aparece “El derecho de cambio según las necesidades del siglo XIX” escrita por Einert (alemán). es necesaria la capacidad. abandonándose la doctrina clásica conocida hasta el momento junto con la prohibición de fondos. un mandato a un tercero para que pague. pero como la mayoría de las instituciones mercantiles experimenta una evolución. denominada NEGOCIO CAUSAL O FUNDAMENTAL. objeto y causa lícita. este documento nace como un instrumento eficaz para realizar el contrato de cambio. que está presente en todo título de crédito.El contrato de cambio contiene una orden de pago. Además se permitió el endoso para fines distintos que el meramente translaticio de dominio. porque a medida que la letra va circulando de mano en mano en virtud de los endosos. Aquí tienen peso 2 principios informativos de los títulos de crédito: la incorporación y la literalidad. además permitió que este fuera en garantía o en cobranza. En esta calidad permanece durante mucho tiempo. ésta viene a satisfacer una necesidad importante dentro del comercio. Esto cambia radicalmente en 1839. Si este documento se desvincula del negocio causal. diciendo que la letra de cambio tiene como causa y fundamento atender a una obligación preexistente.

En el inicio de la letra de cambio intervienen 2 ó 3 personas: Si intervienen 3 como en la letra clásica se da una relación triangular. Esta persona contrae una obligación a favor del beneficiario. FUNCIONES QUE PUEDE CUMPLIR LA LETRA DE CAMBIO 1) Evita desplazamientos innecesarios de dinero (causa del nacimiento del documento). PERSONAS QUE INTERVIENEN O PUEDEN INTERVENIR EN UNA LETRA DE CAMBIO a) LIBRADOR O GIRADOR: es la persona que en virtud del contrato. el librador se confunde con el librado porque es él mismo quien se obliga a pagar. pero no es necesario expresarla porque la mera liberalidad es causa suficiente. el obligado a pagar. contrae la obligación de pagar o hacer pagar a otra cierta suma de dinero. Si solo intervienen 2.El propio CC da la solución cuando dice que no hay obligación si no existe causa real o lícita. la obligación de pagar la puede contraer el propio librado. El ART. Esto hace concluir que no existe incongruencia con la normativa del derecho común en cuanto a las obligaciones y sus requisitos. ya que tiene un poder liberatorio. Es decir. es un documento formal y solemne. 237 . es un tercero ajeno al nacimiento de la letra. pasando a ser librador. b) LIBRADO: Es el tercero a quien se dirige esta orden de pagar cierta suma de dinero. 5) Se emplea como un título circulatorio de dinero mediante las triangulaciones de pago. formándose una relación dual. c) BENEFICIARIO: Persona a quien se le debe hacer el pago y el librador le entrega el documento mediante un valor prometido. Para que se obligue es necesario que acepte la orden de pagar. 620 dice “se obliga a pagar o a hacer pagar”. 2) Servir de medio de pago. 3) Para obtener dinero en forma anticipada como título de crédito. Se ha dicho que el librado en la letra clásica en que intervienen 3 personas. lo que es lógico porque de lo contrario no habrían obligaciones unilaterales. Es el acreedor del documento. 4) Como medio idóneo para ejecutar operaciones de comercio internacional. La letra de cambio propiamente tal. por lo tanto podrá o no obligarse.

éste será el TENEDOR LEGÍTIMO y será quien lo cobre. Debe firmar transversalmente en la letra de cambio (desde el punto de vista formal). pero esta no es una mención legal sino que práctica de orden. porque ejerce una garantía personal. 3) Orden no sujeta a condición de pagar la cantidad determinada o determinable de dinero. Como este documento es circulatorio esencialmente. Determinada. y quien lo recibe es el ENDOSATARIO. El AVALISTA es un tercero que asume la obligación de pagar a falta del deudor principal. pasa a llamarse ACEPTANTE. los endosos pueden ser muchos. puede solicitar garantías por ejemplo si no conoce al librado y no confía en él. Es facultativo para el beneficiario de la letra.092 sobre letras de cambio y pagarés. MENCIONES DE LA LETRA DE CAMBIO Nuestra legislación o define la letra de cambio. el beneficiario puede protestarla por falta de aceptación o no. con lo que el beneficiario (como tenedor legítimo) pasa a llamarse PRIMER ENDOSANTE. El librador le puede transferir o endosar el documento. Las letras pueden llevar números. 1) La indicación de ser letra de cambio. 2) El lugar y la fecha de su emisión. (El origen no forma parte de la letra propiamente tal. Cuando acepta. es un asunto de contabilidad y de orden). Determinable se obtiene por simples operaciones 238 . Si no lo lleva. es un garante que equivale en el derecho cambiario al fiador. Si el beneficiario le debe plata a un tercero y le quiere endosar con el documento. Si no acepta. Pueden intervenir otras personas en situaciones como que el beneficiario requiera de pago ahora. el legislador prefirió señalar el contenido del documento en el ART. por ejemplo un millón. pero puede intervenir con posterioridad. puede aceptar o no la orden de pago por parte del librador o girador. El avalista es quien garantiza el pago. Es un tercero ajeno al otorgamiento de la letra de cambio.Para él este es un acto voluntario. 1 Ley 18. porque se pueden aceptar varias. se entiende girada en el domicilio del girador o librador ya que es él quien le da nacimiento a la letra. quien será el último será quien lo tenga en du poder al vencimiento del documento. Desde que acepta se transforma en el principal obligado. en el mismo idioma en que el documento es extendido.

4) A la orden. lo que es muy común en los agricultores. En este caso se puede rellenar al momento de pagar. debe firmarlo en ambas calidades. comuna y el RUT (esto es por costumbre porque no está establecido legalmente). Puede haber modalidades. Se debe determinar a la época de su vencimiento. Si no se indica fecha de vencimiento se entenderá pagadera a la vista. 7) Esta no puede faltar nunca y es la más importante: la firma del librador. Esto no es tan categórico porque puedo emitir una letra que no contenga todos los elementos del ART. ciudad. y como librado firma en forma transversal al lado izquierdo del documento. Si el librador es librado al mismo tiempo. y no se establece por cuánto. esto porque se permite girar letras en UF y en dólares. va el nombre del beneficiario. 1. 5) A: nombre del obligado o librado. ART. 2 en el fondo dice que debe contener todas estas menciones cuando la letra es presentada al cobro. por lo que deberá suscribirlo. su domicilio. y se podrá hacer efectiva de inmediato. la persona a quien debe hacerse el pago. 2 contiene una norma perentoria pero que de acuerdo a la propia ley no lo es tanto.aritméticas. En este caso debe indicarse un domicilio común para todos ellos. Existen por ejemplo. las letras de favor en que una persona le pide a un cercano que acepte una letra de cambio para saldar una deuda. 239 . Debe firmarlo en el ángulo inferior derecho. se puede señalar como lugar de pago un lugar distinto del obligado. Señala que el documento que no cumpla con las menciones del ART. Este tiene importancia cuando es distinto al domicilio del librado que son las letras con cláusula de domicilio. 6) Lugar y época de pago. Posteriormente dice “la cantidad de”. El librador es quien le da nacimiento a este documento. 1 no valdrá como letra de cambio. como que haya más de algún librado en forma conjunta o subsidiaria. dando muestra del formalismo de estos documentos. como librador en el ángulo inferior derecho. El ART. crea el documento y lo emite.

6. 7. ¿Cómo la letra de cambio recoge los principios formativos de los títulos representativos de dinero? El título de incorporación lo recoge el ART. no tendrá valor alguno la letra de cambio. es decir. como por ejemplo este caso. El ART. dice que en todo lo que no tenga norma especial. el documento no vale como letra. no puedo decir que uno de los endosos es falso. Hoy en día la letra puede ser un documento triangular (el librador emite una orden de pago para pagar a un tercero). aquellas que le pertenecen y que siendo un documento tan formalista. Ej. es la firma del librador ya que sería falsificación y sin su firma como nadie se obliga. 11. son las MENCIONES ESENCIALES O DE LA NATURALEZA DE LA LETRA. Estas menciones señaladas en el ART. llamadas CLÁUSULAS ACCIDENTALES DE LA LETRA DE CAMBIO. Además el librador puede girarla a favor de sí mismo. 1. ellas son libradoras y beneficiarias. Además de estas menciones se pueden agregar otras. posteriormente los endosatarios si es que los tiene. Lo único que no se puede incorporar al momento de presentarla al cobro. se aplica la ley de letras de cambio en forma supletoria. La ley de cuentas corrientes. o 240 . Si suscribo el título. El primer tenedor legítimo es el beneficiario. cuando me hacen efectivo el cobro del mismo. El principio de literalidad que está muy relacionado con el principio de independencia de firmas (que también se relaciona con el principio de autonomía cambiaria). Casas comerciales cuando emiten letras para pagar cosas en cuotas. ART. ¿Qué pasa si hay disconformidad en la cantidad librada entre lo que expresan los números y las letras? La ley dice que valdrá lo que se expresa en letras. sino que puede ser solo una relación dual (ser librador y librado o aceptante al mismo tiempo). los bancos no aplican esta disposición. y que le da fuerza circulatoria al documento. 1.ART. el propio documento señala que si esas menciones no están. El aceptante firma donde dice ACEPTADA. Sin embargo. 3 dice que puede girarse a la orden o a cargo del propio librador. lo recoge la ley en el ART. ya que no lo pagan y lo devuelven por mal extendido (contiene errores).

pero cualquier cláusula destinada a eximirse de la garantía de pago se tendrá por no escrita. se convierte en el principal obligado y perfecciona el documento. El documento no será protestado si no se requiere a la Tesorería Comunal para ver si se ha consignado el pago o no. 241 . 70. Hay un trámite inmediatamente girada la letra llamado ACEPTACIÓN. 3. personas inventadas. Todos quienes suscriben la letra de cambio se obligan al pago del documento. Jamás me puedo eximir de la garantía de pago porque quién va a responder en ese caso. algunas de ellas se mencionan en la ley en el Párrafo I. El librado puede o no aceptar la orden de pagar. su tenedor tendrá que presentarla a su aceptación. ART. además dice que puede eximirse de la garantía de aceptación. Se calculará sobre la cantidad reajustada. ART. Cláusulas accidentales. ¿Qué pasa si se gira la letra contra un librado pero este hasta el momento es un completo ajeno a la suscripción de la letra? El librado se obliga cuando acepta el documento. puedo girar la letra sin garantía de aceptación. pero se indica porque la comuna tiene que ver con el pago de la letra. aparece el ART. i) Comuna: no está en la ley. 10. con lo que será reajustable per sé. Si la acepta firma como aceptante. lo que es una cláusula accidental. ART. porque basta que la gire nuevamente. dice relación a que antes del protesto de la letra por falta de pago. pero al momento del vencimiento no sepa quién tiene la letra y el acreedor debe protestar la letra de cambio al día siguiente hábil. a menos que en la propia letra se indique otra forma. El beneficiario de la letra. Le quita seriedad al título porque nadie se obliga a su pago. iii) Cláusula de intereses: en el caso de que se giren letras a largo plazo. Si no acepta. no existe obligado. ii) Cláusula de reajusta y la cantidad librada: esta ha perdido toda eficacia práctica. etc. Si no tengo seguridad. con lo que pasa a llamarse aceptante. Esto puede pasar porque por ejemplo una persona acepta una letra de cambio que vence hoy. el tenedor debe dirigirse a la tesorería comunal para ver si se ha efectuado en ese lugar el pago. si tiene cláusula de la comuna. Los intereses se deben calcular desde la fecha de giro de la letra hasta la fecha del efectivo pago. 13. sin poder aducir situaciones como firmas falsas. que contiene uno de los principios básicos y dice que el librador garantiza la aceptación y pago de la letra.que lo endosó un incapaz.

4) Letras a un plazo contadero de su giro. 48. ésta empezará a correr desde el protesto por falta de aceptación. La letra por esta razón no puede tener vencimientos sucesivos. ART. debemos conocer la clasificación de las letras de cambio atendiendo a su vencimiento: 1) Las que tienen un tiempo fijo y determinado: por ejemplo vence el 30 de diciembre del 2011. se perjudica la letra. es una frase que tiene origen en la letra antigua. o por falta de fecha de aceptación.iv) Cláusula de devuelta sin gastos o sin obligación de protestar: “devuelta sin gastos”. Se pueden incorporar otras cláusulas accidentales. y es aquí donde empieza a jugar la clasificación de la letra de cambio. y con esta cláusula se libera al portador de la obligación de protestar. 2) Letras giradas a la vista: la puedo presentar al cobro en cualquier momento. Esta es una carga que le impone la ley. La letra va a decir 60. El protesto por falta de aceptación exime al protesto por falta de pago. Corre desde su vista o aceptación (sinónimos para el legislador en este caso). La letra contiene una orden de pago no sujeta a condición o a modalidad alguna. Pero no en todos los casos ocurre lo mismo. el documento sufre el perjuicio. v) Otras menciones que no alteren la esencia de la ley. es sinónimo de “sin obligación de protestar”. Si no lo protesta en tiempo y forma. emisión o libramiento. Se le presenta al librado la letra para su aceptación y éste no acepta. Si el librado no acepta la letra. no tiene fecha de vencimiento. Esta clasificación no tiene trascendencia porque cumple la misma función que las que tienen un plazo fijo y determinado. lo que procede es protestarlas por falta de aceptación. 3) Letras giradas a un plazo contadero desde la vista. ¿qué pasa? Tenemos que tener claras la clasificación de las letras. Para poder analizar la falta de aceptación cuando el librado no acepta la orden de pagar que le emite el librador. El portador legítimo de la letra no pagada a su vencimiento tiene la obligación de protestar el documento. 90 días vista. 242 .

porque está aceptando pero no está cumpliendo el requisito necesario para determinar el día de su vencimiento. se contará desde la fecha del protesto por falta de aceptación. porque éste no aceptó la orden de pagar entonces sería ridículo obligar a mantener la letra hasta un plazo posterior si sabemos que no será pagada por el librador. es que el librador garantiza la garantía de aceptación. no existe disposición legal que establezca que se tiene que protestar al día siguiente hábil. 243 . y esperar la fecha de vencimiento del documento para cobrarla. desde su aceptación. el único obligado al pago de la letra será el librador. se protestará por falta de pago. porque la fecha de presentación a la aceptación implica y equivale a la fecha de presentación al cobro. estipulo la cláusula sin garantía de aceptación. libramiento o emisión. Esto significa que el protesto o la aceptación deberán además fecharse. ii) No cabe protestarla: letras giradas a la vista. ya que no se puede eximir de la garantía de pago. Respecto del protesto por falta de aceptación. Si tengo dudas de que el librado aceptará y no quiero que se adelante la fecha. cuando tiene plazo fijo y cuando tiene un plazo contadero desde su giro. y si no la hay. Por eso la ley habla de protesto por falta de aceptación o por falta de fecha de aceptación. Presentada una letra de este tipo al librado y lisa y llanamente la acepta. con lo que se tendrá que esperar a la fecha de vencimiento de la letra para cobrar. no sirve. ¿Qué pasa si se protesta? Se produce la caducidad del plazo y no tengo para qué esperar el vencimiento de la fecha para exigirle al librador el pago. porque si el librado no acepta. iii) Queda entregado a la voluntad del portador legítimo de la letra el protesto: las otras 2. Si no es pagada. ¿Para qué sirve el protesto por falta de aceptación? Hay que distinguir: i) Debo protestarla: la letra girada desde un plazo girada a plazo contadero desde la vista. pero puede eximirse en virtud de una cláusula especial. Porque la letra girada de este modo. Si se ha puesto cláusula de garantía de aceptación no puede protestarla. su vencimiento se cuenta desde la aceptación. o protestar para exigir el pago inmediato del documento. lo primero que hay que tener presente. El portador de la letra puede no protestar.En principio la disyuntiva es protestar o no. Lo natural es que estas letras nazcan aceptadas.

etc. debiendo tachar la firma y poner “retiro mi aceptación” y volver a firmar la letra. Puede presentarla el propio beneficiario o un tercero a su nombre sin necesidad de poder suficiente. No son hábiles los feriados. siempre y cuando esté ubicado en la misma provincia. 244 . 33. 2011 Aspectos formales de la aceptación: La ley dice que debe ser presentada al librado a la aceptación en su domicilio en días y horas hábiles (igual que las notificaciones). retractarse de la aceptación? La ley dice que el librado antes de restituirla al beneficiario puede retractarse. Las disposiciones sobre la aceptación solo se aplican en la relación triangular de la letra de cambio. ART. pero el librado puede restringirla a una parte de la suma librada. generalmente esto es entre comerciantes. los sábados y el 31 de diciembre que es el feriado cambiario y bancario. por lo que es para que le consulte al librador si esto obedece a la deuda que quiere que se le pague. Esto tiene una limitación: puede ser por una sola vez y siempre y cuando al día siguiente hábil no venza la letra. SEPTIEMBRE. Presentada al librado la letra para su aceptación este puede exigir que se la presente el día siguiente hábil. 43. La ley solo autoriza a restringir la cantidad que acepta. La aceptación deberá constar en el documento mismo. ART. ¿Podrá una vez que ha aceptado el librado.14. a continuación del otro domicilio. en la propia letra por el principio de incorporación (la letra debe contener en sí misma todos los elementos de validez para que se baste por sí misma). ¿Podría el librado aceptar la letra por una cantidad inferior o distinta a la del librador? Sí puede. El fundamento de esta limitación. no así en la relación dual. ART. pero el beneficiario puede protestarla por falta de aceptación por la diferencia en la aceptación. además de no sujeta a condiciones. 42: la aceptación debe ser pura y simple. además el legislador por razones prácticas el librado puede indicar otro domicilio como lugar de pago. es que si giran una letra en mi contra.

pero se amplió a estas 2 otras funciones. Esta es la función clásica. y siempre ha estado íntimamente vinculado a ella. no en dominio. El endoso que nació como la institución que permite transferir los títulos a la orden. El endoso nace como una institución para transferir los documentos a la orden. que es la cara posterior del título para no confundir con el resto de las firmas que van en la letra. el endoso es el escrito puesto al dorso del documento a la orden. La palabra ENDOSO. ART. 17: concepto de endoso. a olvidar un punto: el endoso es una institución en el derecho moderno aplicable a todos los títulos de crédito a la orden. Esta unión íntima llevó al legislador en el año 1981. y se pudo endosar títulos en garantía. El endoso nace con la letra de cambio. no solo a la letra y demás efectos de comercio. 245 . Está reglamentado dentro de la letra de cambio.ENDOSO Es una institución fundamental en el derecho cambiario. a tal extremo que siempre se ha legislado a propósito de la letra de cambio. caso en el que estamos frente a una especie de mandato para cobrar porque el titular está imposibilitado de cobrarlo por alguna razón. fue ampliando el ámbito de su aplicación. Es la institución que permite la transferencia y cesión de los documentos a la orden. pero es una institución aplicable a todos los títulos de crédito a la orden. Formalmente. b) Pignoraticio: para constituir o entregar el documento en garantía o en prenda. que son aquellos que se transfieren mediante el endoso. También sirve el endoso para entregar los documentos a la orden en cobranza. En Chile el endoso se regula en el Párrafo II de la Ley sobre letras de cambio y pagarés. es una contracción de la frase “en el dorso”. se puede adherir una hoja para seguir endosando el documento. Hoy en día el endoso cumple 3 funciones: a) Translaticio de dominio para transferir el título de los títulos a la orden. c) Entregarlo en cobro: endoso en cobranza.

en garantía o pignoraticio c) En cobranza El endoso implica fundamentalmente tal firma del endosante al dorso del documento. si se lo entrego a una persona para que lo cobre. la que tiene solo 2 artículos porque fue dictada para ampliar el ámbito de aplicación del endoso. y solo va la firma del endosante. Hoy en día el endoso puede ser de 3 clases: a) Translaticio de dominio b) En prenda. es la regla general. 17 inciso 1 que es el escrito por medio del cual se transfiere el dominio de la letra. En endoso translaticio de dominio desde un punto de vista formal. puede ser de 2 clases: 1) Endoso completo: es el que lleva además de la firma del endosante. 2) Endoso en blanco: lleva la firma del endosante y la fecha.552 5 años después. pero que tiene consecuencias sustantivas. Si endoso en garantía el documento. pero no la individualización del endosatario. con lo que se podrá seguir transfiriendo y seguirá circulando por la mera entrega o tradición manual. ¿Cuál es la importancia de los endosos que no son en blanco? 1) Acreditan que el documento ha circulado en forma regular. ¿qué pasa con los demás títulos a la orden? Por eso se tuvo que dictar la Ley 18. 246 . El último endosatario se llama portador o tenedor legítimo. la individualización del endosatario y la fecha. Los otros endosos requieren mencionarse. La sola firma puesta al dorso constituye endoso translaticio. El endoso translaticio de dominio. Es un mandato para cobrar el endoso en cobranza. debo poner en garantía. ART. se entiende translaticio de dominio. debo poner en cobranza. o en cobranza.En el fondo consagra la idea antigua al decir en el ART. 21. Si nada se pone. aunque el último esté en blanco. que puede acreditar el dominio del documento por una serie sucesiva de endosos. se pone documento en garantía. es que el endoso en blanco transforma el documento en al portador. La consecuencia jurídica de este distingo. el resto debe mencionarse. sin quedar ninguno obligado en forma expresa.

todos se obligan solidariamente al pago del documento. se trata de encargarle el cobro a otra persona natural o jurídica. El endoso parcial no produce efecto alguno de acuerdo a la ley. pero hoy en día siguiendo los criterios de la Ley de Ginebra. quedaría sin cobrarla. es la forma para transferirlos. SEPTIEMBRE. ¿Cómo se giran nominativamente en el hecho? Poniendo una cláusula accidental denominada NO ENDOSABLE.2) Siendo endosos completos. Sin embargo se puede transferir como título de crédito nominativo. La letra de cambio nació como un título a la orden esencialmente. ¿Se puede endosar en algunas circunstancias no obstante la cláusula de no endosable? Al establecer la cláusula no endosable es prohibir su transferencia en dominio. 18. debe ser siempre puro y simple. el beneficiario que recibe la letra de cambio debe mantenerla en su poder y no transferirla. 26. En el hecho. De lo contrario. 3) Los endosos van produciendo la purga o inoponibilidad de excepciones. Cualquier condición que se imponga para la validez del endoso debe tenerse por no escrita. a medida que van quedando individualizados los diversos endosantes y endosatarios. pero sí se puede endosar en cobranza porque de esta manera no se desprende el dominio. si el portador legítimo estuviere imposibilitado de cobrarla al momento del vencimiento de la letra. ART. de acuerdo a las normas del CC). Esto es lo que le da eficacia a los efectos de comercio. El legislador establece esto porque la aceptación de la letra también debe ser pura y simple. 247 . con todos los trámites que ello implica (se transfiere mediante la entrega del documento con la firma del cedente y cesionario. No podría ser extendida en otra forma. 2011 EFECTOS DE LOS ENDOSOS: a) TRANSLATICIO: Ceder o transferir el dominio del título a la orden. pueden ser giradas también nominativamente. Esta cláusula va entre rayas paralela a “Aceptada”. cualquiera que sea. pero la ley permite la aceptación parcial de ésta una vez presentada al librado. El endoso.

El problema se da respecto de las excepciones personales que tenga el deudor. 79. Efecto del endoso translaticio respecto del endosatario. ART. 28. el propio CC dice que opera por el solo ministerio de la ley. puede cobrar y percibir incluso judicialmente en endosatario en cobro. Es un mandato para cobrar. es llamado por la ley como tenedor legítimo. facultando a un tercero para cobrar. ¿se desliga de la relación cambiaria? Jamás.¿Qué efecto produce el endoso en blanco? Convierte el documento en un título al portador. No porque endose se margina de la relación cambiaria. b) ENSOSO EN COBRANZA: Contiene la cláusula “valor en cobro”. sigue obligado al pago del documento. Respecto del endosante. ¿Puede volver a endosar la letra? Cederla no puede porque no es su dueño. 248 . ¿Qué pasa con las excepciones? Las reales que emanan del título se pueden oponer siempre. Sí se puede oponer la compensación por ejemplo. el endosante garantiza la aceptación y pago de la letra. Si cobra y no le pagan puede iniciar las acciones judiciales correspondientes. Por lo tanto el documento puede seguir circulando por la mera entrega o tradición manual. ART. ¿Por qué no se habla de endosatario? Porque estos pueden ser muchos a medida que la letra va circulando. ¿Se pueden oponer las excepciones personales que se tenían contra los anteriores portadores de la letra? No. Esto se relaciona con el principio básico formativo de los títulos de crédito de la autonomía cambiaria: todos los que firman y suscriben una letra de cambio (como libradores o endosantes) se obligan solidariamente al pago de ésta. Pasa a ser el nuevo portador legítimo. aunque el último esté en blanco. son inoponibles porque es la única manera de que el título pueda circular porque esa es su naturaleza. En cambio el último endosatario tenedor de la letra al momento en que esta vence y se presenta al cobro. se hace dueño del documento porque se le transfiere. que es un término empleado por la ley para referirse al que puede acreditar su dominio por una serie sucesiva de endosos. no cabe el endoso translaticio. ya que se aplica la purga de excepciones. Solo puede volverla a endosar en cobranza por ejemplo en el caso de que no pueda practicar el cobro del documento. entregarla en garantía tampoco.

ART. acerca de la cual el legislador no dice palabra y solo la supone. pero en este caso se está garantizando. c) ENDOSO EN PRENDA O GARANTÍA: Se entrega el documento en prenda o garantía. porque tiene que mantener los derechos sobre el documento. puede oponer el deudor al endosatario en cobranza las excepciones personales que se tengan contra el endosante en cobranza. 249 . No es un título translaticio. es dueño del derecho real de prenda sobre la letra. Le pueden pagar o no al cobrar la letra: Si no se lo pagan. Supone una obligación preexistente. solo es un mandatario para cobrar. porque a pesar de que no es dueño de la letra. se extingue la obligación. porque no se ha desprendido del documento. porque sigue siendo el dueño de la letra. Ej. el mismo endosatario debe protestarlo por falta de pago. pero esto no figura en la ley a pesar de que lo supone. ART. no le puede pagar pero le puede entregar estos documentos en garantía. Respecto de las excepciones. - El endosatario en garantía es el acreedor. 28. las personas que avalan son AVALISTAS. A le endosa en garantía a B porque es deudor de B.¿Respecto de qué garantías responde? De ninguna. ¿cuáles excepciones personales pueden ser opuestas por el deudor al endosatario en garantía? Las que tiene contra el endosatario en garantía. En el caso de que calce. Si le pagan recibe el dinero y se imputa lo que el endosante le debe a B. 30 inciso final en relación al ART. Lo que tiene que hacer B como endosatario en garantía. EL AVAL En Chile se confunde el aval con el avalista. porque de endosarle de esta forma está extinguiendo la deuda y la obligación. 30 inciso 1: PERJUICIO: conservar todos los derechos que emanan de la letra. tiene la obligación de cobrar la letra a su vencimiento. B es un acreedor prendario. AVAL es la institución. ART. De lo contrario el documento se perjudica. Respecto de las excepciones personales. 30 “al pago de su crédito” permite deducir que hay una obligación preexistente. No se plantea el problema de las garantías.

46: define aval. el aval no va a circular con la letra. ya que no tendría sentido. la única que existe en toda la ley: el aval por excepción se puede dar en un documento separado también. ya que ellos mismos responden del pago de la letra. El sentido de la novedad del legislador se relaciona con el perjuicio. El aval es una garantía o caución. por eso la solidaridad pasiva es una garantía muy eficaz. pero a lo mejor se constituyó avalista sin limitación. en el aval no. como que sólo vale respecto de la persona a la cual se avaló. Si la letra se perjudica. y ahí no queda liberado de la obligación de pago. En la definición de aval de la ley. Sin embargo. tal como la define el CC: la obligación que se contrae para garantizar otra obligación propia o ajena. ni siquiera de separación (no se paga la deuda por cuotas). 250 . La nueva ley dice que “en virtud del cual el girador. y en la solidaridad pasiva no hay beneficio de excusión. Esta garantía no es de carácter real. Le endoso un documento a B y éste me dice que lo acepta como pago pero siempre que lo garantice él mismo. ¿dónde queda el principio de incorporación o de literalidad? Por ejemplo si se avala en un documento separado. Es una novedad que pueda constituirse en avalista el girador o librador o el endosante. es una garantía personal. Este es el motivo porque pueden avalar no obstante son obligados al pago. endosante o un tercero garantiza en todo o en parte el pago de la letra. nos encontramos con que dice que el AVAL es un acto escrito y firmado en la letra de cambio (principio de incorporación y de literalidad) en virtud del cual el girador. no son equivalentes. Esto produce importantes efectos. ya que en la fianza existe beneficio de excusión. sino que personal por la cual una persona garantiza el pago. ART. los obligados en garantía no responden. El aval se denomina FIANZA CAMBIARIA. El endosante puede quedar liberado de su obligación de pago. por eso frente el cobro se puede pedir dirigir contra el deudor principal. El aval que interesa es el tercero ajeno a la relación cambiaria.El AVALISTA es la persona que se constituye en garante del pago de la letra. en el aval todos los que suscriben el documento se obligan solidariamente. por lo tanto los principios anteriores tienen aquí una importante excepción. endosante o un tercero garantiza el pago de la deuda”. Al hablar de documento separado. deben pagar íntegramente. En cambio. porque el fiador es un obligado secundario (hay un obligado principal). ya que el perjuicio beneficia a los obligados por garantía.

Acaso a un determinado evento: por ejemplo se obliga el pago de la letra una persona que se encuentra en mal estado de salud. es obligado principal. Esto la ley no lo dice. el obligado que acepta transformándose en aceptante. Se puede otorgar con o sin limitaciones: se puede limitar respecto a: Monto: no garantizo la totalidad de la obligación. porque cuando él iba a ceder la letra para pagar la obligación. Si es en el reverso o dorso. deben aceptar sus representantes. el cual se caracteriza porque no corre ninguna de las situaciones anteriores y se entiende que lo que se está avalando es el documento mismo. EL PAGO La letra pagadera a un día fijo y determinado. También se puede en el dorso. a un plazo contadero desde su giro o emisión o desde su vista. Personas determinadas: avalo al segundo endosante. en el anverso de la letra o de su hoja de prolongación. o si el sujeto cae en quiebra. Si no tiene ninguna de estas limitaciones.¿Cómo se puede otorgar la fianza? No hay una sola fianza. y el avalista sin limitaciones. Aspecto formal: dónde se avala el documento: igual que el endoso. ART. serán obligados principales. Plazo: tiene efecto para el caso en que haya prórroga. debe presentarse al cobro el día de su vencimiento o el día siguiente hábil si éste fuera festivo o no hábil para efectos cambiarios como el 31 de diciembre. ART. él le dijo siempre y cuando avalen la letra. 46. ART. que libera a cualquier avalista. 52. no todos se encuentran en la misma condición. pero es un por un asunto práctico. 251 . sino que solo le garantiza respecto de la persona a la cual se le otorgó garantía. tendrá que ponerse igual porque se puede confundir con la firma de los endosantes. es que el avalista sin limitaciones se obliga en los mismos términos que el aceptante. Las características de este aval. la letra misma en este caso. En el anverso se puede confundir con el sujeto que acepta. 47: clases de aval. Si bien todos quienes suscriben son solidariamente responsables. pero puede llevar 2 firmas porque cuando se trata de una persona jurídica. sino que una parte de ella. se considera AVAL SIN LIMITACIONES. Efecto que se produce cuando se otorga aval en un documento separado vulnerando los principios de incorporación y literalidad: la garantía no circula con el documento. Es conveniente si se firma en el anverso que se ponga “por aval”.

si no queda constancia. y además la ley dice que se puede exigir el recibo del pago. ART. endosatario). el pago debe hacerse en el domicilio bancario correspondiente y en horas hábiles bancarias (hasta las 14. queda responsable de la validez del pago. Debe presentarse hasta el día anterior al año. queda válidamente liberado a menos que lo haga a sabiendas para consumar un fraude. lo que ocurrirá cuando no la haya pagado íntegramente. 57: se relaciona con la novación en la letra de cambio. lo cual se entiende al estudiar derecho de quiebras. debe presentarse al cobro en cualquier momento porque no tiene fecha de vencimiento dentro del plazo de 1 año. Que no la pague el deudor Oportunidad del pago: Al legislador comercial no le gusta el pago de obligaciones antes de su vencimiento. ¿Produce novación el pago de una obligación con efectos de comercio? Este es un problema de extraordinaria importancia práctica. el ART. se debe protestar por el saldo. porque se puede estar anticipando el pago de una obligación que vence con posterioridad porque va a caer en quiebra y no quiere perjudicar a un acreedor en particular en desmedro de los otros. esto porque la ley autoriza que se puedan efectuar pagos parciales. porque si no la pagan debe protestarla en forma oportuna dentro del día siguiente hábil a la presentación al cobro. El que paga las letras a su vencimiento. la letra puede ser endosada y cobrada por el total. caben 2 posibilidades: Que la pague el deudor: el obligado puede exigir la devolución de la letra con la constancia del pago. Hay una norma especial que dice que si el tenedor de la letra fuera un banco. De lo contrario. 54. Respecto de la letra. Guarda relación con esto la letra de cambio con cláusula no endosable. Si el obligado solo efectúa un pago parcial.Si la letra fuera girada a la vista. solo si se encuentra vencida puede rechazar el pago por la inferior a la mitad del valor del documento. 56 dice que si paga antes del vencimiento. El portador no puede rehuir o rehusar un pago parcial. Frente a la presentación de la letra para ser pagada a su vencimiento. ART. 252 . El recibo tiene una explicación: está concebido para los efectos de cuando no se devuelva la letra. Mira con sospecha los pagos que se producen con anterioridad a la fecha de su vencimiento. que hoy las legislaciones modernas como la nuestra han ido solucionando.00). en cualquier calidad que lo haga (beneficiario.

está la cláusula no endosable para impedir la puesta en circulación de las letras y desligarlas de la causa de la existencia de las letras. Respecto del obligado. Con esto. Hay que poner que sin ánimo de novar. el comprador acepta a favor del vendedor 50 letras de cambio con vencimiento a partir del 30 de octubre de 2011. el deudor acepte letras de cambio a favor del acreedor. el endosatario que es ajeno a la CV se las puede cobrar y el vendedor a su vez puede cobrar el saldo de precio. se pueden endosar las letras. se deben 50 millones. Ej. A continuación se debe poner a fin de facilitar el pago de este saldo de precio por este acto. ART. 57. lo que se estipula en 50 cuotas mensuales de 1 millón cada una con vencimiento a partir de octubre 2011. el negocio causal. el comprador acepta estas 50 letras. CV bien raíz. respecto del vendedor si no se pagan las letras pierde la acción resolutoria pro no pago del saldo. si no se pone la cláusula no endosable. que en este caso es la compraventa. para facilitar el cobro de esa obligación. 253 . de lo contrario se está novando el pago del saldo de precio por la letra.Es común que cuando de un contrato surge una obligación de pago a plazo. Para evitar esta situación. lo cobra en el banco y se descuenta del saldo correspondiente. Esto facilita que si el vendedor quiere hacer dinero de esto.