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Ricardo Sandoval Lpez 1

DERECHO COMERCIAL
PRIMERA PARTE LOS ACTOS DE COMERCIO Y LA ORGANIZACIN JURDICA DE LA EMPRESA

Carlos Troncoso Alexander Mhlenbrock

Profesor de Derecho Comercial, Facultad de Derecho, Universidad de Chile (2007)

T TULO I2 LOS ACTOS DE COMERCIO Captulo I ASPECTOS GENERALES DEL DERECHO COMERCIAL Seccin I Nociones preliminares Prrafo I La produccin y el consumo de bienes 1. Introduccin. El derecho comercial es la disciplina jurdica que rige una parte de la actividad econmica, el comercio y las relaciones que nacen de su ejercicio. En el momento en que la economa cerrada, donde cada grupo humano satisface totalmente sus necesidades, resulta inapropiada en la organizacin de la sociedad, surge el fenmeno del intercambio de bienes o trueque, que constituye el origen de la actividad mercantil. De este modo, se ha manifestado una forma de divisin del trabajo y la formacin de una economa en la cual no slo se producir para satisfacer necesidades grupales, sino para realizar nuevos intercambios. Es de aqu de donde nace el comercio, mediante actos que consistieron en el simple cambio de valores reales por otros de igual naturaleza, para luego dar lugar a cambio de valores reales por representativos (moneda), dando origen a la compraventa. Prrafo II El cambio, la intermediacin y el lucro 2. La nocin de comercio. Supone una interposicin entre productores y consumidores (acercamiento de los bienes del productor al consumidor), unido al nimo de lucro. El comercio es una actividad de intermediacin entre productores y consumidores realizada con propsito lucrativo. El comercio, en sentido econmico comprende solamente la circulacin o distribucin de las riquezas, excluyendo el proceso de la produccin. El comercio, en sentido jurdico comprende no slo la distribucin o circulacin de los productos, sino tambin su produccin misma. 3. El trfico mercantil moderno. Este debe desarrollarse en forma eficaz y competitiva, adoptando una determinada forma de organizacin: la empresa. Adems el derecho regulador del trfico mercantil moderno debe crear toda clase de instrumentos, mecanismos e instituciones que faciliten la circulacin masiva de bienes, valores y servicios.

Seccin II Formacin histrica y nocin del derecho comercial Prrafo I La formacin histrica del derecho comercial 4. Nacimiento y evolucin del derecho comercial. Est ligado a la actividad de los gremios y corporaciones de mercaderes que se organizaron en las ciudades medievales para la mejor defensa de los intereses comunes de clase. Estas corporaciones instituyeron tribunales de mercaderes (jurisdiccin consular) que resolvan las cuestiones surgidas entre los asociados, administrando justicia segn usos o costumbres del comercio. Ello contribuy a la conservacin de los antiguos usos como a la formacin de otros nuevos y a la evolucin y perfeccionamiento de las instituciones jurdicas mercantiles. As nacieron las primeras normas de derecho mercantil, donde est el origen de este sistema autnomo y separado del derecho civil. 5. El derecho estatutario italiano. Han contribuido los estatutos u ordenanzas de las ciudades o municipios, que recogan frecuentemente los preceptos reguladores del comercio. Ciudades italianas como Gnova, Pisa, Florencia, Amalfi, Miln, Venecia, fueron centros mercantiles de primer orden, que pronto sintieron la necesidad de un derecho adecuado al floreciente trfico comercial que realizaban. Tambin las ciudades francesas como Marsella y Montpellier, algunas flamencas y las anseticas alemanas contribuyeron a la formacin del derecho mercantil medieval. 6. El aporte de Espaa. Barcelona y Valencia compitieron en auge comercial con las ciudades italianas y pronto tuvieron sus corporaciones o cofradas de mercaderes con jurisdiccin propia (Libro del Consulado del Mar). Tambin destaca el Cdigo de las Costumbres de Tortosa (XIII), Fuero Real, Cdigo de las Siete Partidas, Ordenamiento de Alcal, Ordenanzas de Bilbao (1733). El derecho mercantil se fue integrando de acuerdo con las necesidades del comercio, distinguindose frente al derecho civil. 7. Los antecedentes de la codificacin. En Francia (Luis XIV), y por iniciativa de Colbert, se dictan dos ordenanzas relativas al comercio terrestre y martimo. En Espaa, Felipe V (1737) dio carcter de ley general a las ordenanzas de los comerciantes de Bilbao (Ordenanzas de Bilbao). En Prusia, Federico el grande intent insertar el derecho comercial como un captulo del derecho territorial prusiano, lo que se logr despus. En Gran Bretaa regan los usos y costumbres de los comerciantes, incorporados al common law, admitindose la prevalecencia de los usos y costumbres conforme a los preceptos judiciales. Prrafo II Nociones de derecho comercial y doctrinas sobre su contenido 8. Nocin de derecho comercial. Conjunto de normas jurdicas que regulan la actividad comercial que se determina calificando de mercantiles ciertos actos u operaciones y los sujetos que se dedican a ella. 9. Caractersticas del derecho comercial. Progresivo: la especulacin y el espritu de lucro que gua todas sus operaciones le dan tal movilidad para satisfacer sus necesidades. Uniforme: las prcticas mercantiles se repiten y se desarrollan en forma similar en los diversos pases. Internacional: la uniformidad se logra mediante acuerdos, tratados y convenciones, y con prescindencia de las fronteras.

10. El Derecho Comercial Internacional. Es un derecho especial que regula jurdicamente al comercio internacional, donde se ve reafirmado el principio de la autonoma de la voluntad. El reconocimiento de este principio ha permitido la formacin progresiva de un derecho uniforme, nacido a impulsos de las exigencias de la prctica mercantil internacional y asentado en las condiciones generales y contratos tipo elaborados por las empresas interesadas en el comercio exterior, as como en las prcticas y costumbres mercantiles. Los mtodos utilizados por los organismos internacionales de carcter privado para el logro de su principal objetivo, destacan: - Elaboracin de leyes tipo sobre determinadas materias, que se proponen como modelo a los Estados de la comunidad internacional. - Elaboracin de un texto de ley, destinado a regir en los pases que al efecto suscriban un tratado que los obligue a ponerlo en vigor dentro de su respectivo territorio. - Incorporacin del texto de una ley a una convencin internacional, que al ser ratificada por un Estado convierte en derecho interno el contenido de tal ley. 11. La labor de la CNUDMI. La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional fue creada por la Asamblea General en 1966 para desempear una funcin ms activa en la reduccin o eliminacin de los obstculos jurdicos que entorpecan el comercio internacional. Esta Comisin, para fomentar la armonizacin y unificacin progresivas del derecho mercantil internacional, debera: - Coordinar la labor de las organizaciones que trabajan en esta esfera y estimular la colaboracin entre ellas. - Fomentar una mayor participacin en los convenios internacionales existentes. - Preparar o promocionar la aprobacin de nuevos convenios, leyes modelos y leyes uniformes internacionales. - Buscar y favorecer la adopcin de mtodos y procedimientos que contribuyan a uniformar la interpretacin y aplicacin de los convenios y leyes uniformes internacionales en el campo del derecho mercantil. - Reunir y difundir informacin sobre leyes nacionales y sobre la evolucin jurdica moderna, incluida la jurisprudencia, en lo relativo al derecho mercantil internacional. - Establecer y mantener una estrecha colaboracin con la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo. - Mantenerse en contacto con otros rganos de las Naciones Unidas y con los organismos especializados que se ocupan del comercio internacional. - Adoptar cualquier otra medida que pudiera considerar til para desempear sus funciones. La Comisin ha elaborado varias Convenciones que han sido aprobadas en Conferencias Internacionales convocadas por las Naciones Unidas, donde Chile ha participado en todas. Ellas son: - Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa Internacional de Mercaderas (Nueva York, 1974). - Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas (Viene, 1980, suscrita y ratificada por Chile que entr en vigor en 1988). - Convencin de las Naciones Unidas sobre el Contrato de Transporte Martimo de Mercancas (Hamburgo, 1978), que entr en vigencia en Chile el 1 de noviembre de 1992, de la cual el Libro III del Cdigo de Comercio se inspira en ella.3 - Convencin de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio Internacional y sobre Pagars Internacionales. - Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional. - Ley Modelo de la CNUDMI sobre Transferencias Internacionales de Crdito. - Ley Modelo sobre Contratacin Pblica Internacional.
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El profesor explica que esta Convencin fue firmada principalmente por pases subdesarrollados, pero no por los pases porteadores, que son pases desarrollados y que controlan prcticamente esta rea, producindose una desigualdad entre pases cargadores y porteadores.

12. Objeto del derecho comercial. Regular un sector de la actividad econmica, el comercio, las personas naturales o jurdicas que lo ejercen organizadas como empresa, los sujetos e instituciones que los auxilian y los actos, contratos y operaciones que se ejecutan o celebran para llevar a cabo el trfico de bienes, valores y servicios. Prrafo III El derecho comercial confundido con el derecho comn 13. Anlisis. El derecho comercial tiene un origen muy remoto, y las reglas jurdicas relativas a la actividad comercial aparecen en el Cdigo de Hammurabi (babilnico-persa, del 2000 a. de C.), que contiene disposiciones sobre el contrato de depsito, comisin, mutuo y navegacin interior. Las leyes de Rodas (Fenicia) fueron adoptadas por los romanos, sobre todo en el derecho martimo, que constitua su principal reglamentacin. Los romanos 4 no consideraron el comercio como un derecho especial; qued comprendido dentro del derecho comn jus gentium (Ripert). El derecho comercial, en un comienzo, forma parte del derecho que se ocupa de reglamentar las grandes instituciones de las relaciones privadas de los hombres. A partir del siglo XI, con la aparicin de las corporaciones, asociaciones de comerciantes, el derecho comercial comienza a destacarse con caracteres propios y la costumbre mercantil pasa a ser norma jurdica gracias a su observancia por las corporaciones y a su sancin por los cnsules. Estos ltimas, junto con proteger a los miembros de las corporaciones, organizaban los mercados y ferias y administraban la justicia entre los comerciantes. El derecho comercial surge como una rama independiente cuando se hizo imposible reglamentar por el derecho comn las relaciones nacidas del ejercicio del comercio, que requeran de formas propias. Prrafo IV El derecho comercial como derecho de los comerciantes 14. Concepcin subjetiva. Naci con un doble carcter: consuetudinario y profesional. Era el derecho creado por los propios comerciantes para decidir las diferencias surgidas entre ellos en razn de la actividad profesional que realizaban. Los comerciantes se organizaban formando asociaciones profesionales y corporaciones. Estas ltimas estaban facultadas para redactar sus propios estatutos, lo que permita que las nuevas costumbres o prcticas comerciales se incorporaran con rapidez al campo del derecho escrito. La justicia especializada en esta materia eran los cnsules. Fue la jurisdiccin consular la que contribuy en mayor medida a la autonoma del derecho comercial. El doble carcter consuetudinario y profesional del derecho comercial perdura hasta principios del siglo XIX, en que comienza la codificacin mercantil bajo la influencia de los principios proclamados por la Revolucin Francesa. Pero a pesar de la supresin de las corporaciones y de la proclamacin del principio de la igualdad civil, el derecho comercial sigue siendo a juicio de los autores un derecho profesional. De acuerdo con esta concepcin, el alcance de la aplicacin de las reglas legales est determinado por la calidad de comerciante.5 15. Fundamentos actuales de la nocin subjetiva en los derechos contemporneos. El derecho comercial, derecho de los comerciantes, se form al margen del derecho civil, a partir del instante en que ste lleg a ser demasiado complejo, pesado y formalista, por lo que de aplicarse a la actividad comercial habra constituido una traba fatal para su desarrollo.
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El profesor Sandoval sostiene que los romanos despreciaban la actividad comercial, ya que el comercio lo desarrollaron los pueblos reconquistados que vivan dentro del derecho romano. 5 El profesor estima que esto ha impedido que el derecho comercial evolucione, porque se mantiene adscrito a una concepcin objetiva.

16. El mantenimiento de la concepcin subjetiva en el derecho alemn. El Cdigo de Comercio alemn de 1861 haba roto con la concepcin subjetiva del antiguo derecho comercial, haciendo triunfar un sistema objetivo fundado en el acto de comercio definido en s mismo con independencia de la persona que lo ejecutaba. Pero cuando Alemania lleg a ser poderosa econmicamente el Cdigo de 1897 vuelve a la concepcin subjetiva del derecho comercial, donde slo se consideran como actos de comercio los actos de los comerciantes, que sean ejecutados por ellos, en el ejercicio de su comercio y en la explotacin de su empresa. De acuerdo con ese Cdigo de Comercio para que los actos sean calificados de mercantiles deben ser ejecutados por un comerciante y el acto debe ejecutarse con la mira de explotar su empresa comercial. En consecuencia, el sistema alemn se mantiene cercano al espritu del antiguo derecho comercial, con una finalidad y fundamentos comunes. 17. Manifestaciones de la concepcin subjetiva. El derecho comercial debe adaptarse a las necesidades de la actividad comercial ejercida por profesionales. Es necesario que la actividad de los comerciantes pueda someterse a un derecho funcional, adaptado a las necesidades de su profesin, como una parte de la suma de actividades lucrativas, porque la vida de los negocios, en manos de profesionales, reposa en el fortalecimiento del crdito, que facilita el desarrollo de las operaciones comerciales. Crticas a la nocin subjetiva: - Para que pueda aplicarse es necesario que exista un determinacin de las profesiones comerciales o una clasificacin legal de las profesiones (que no se ha concretado en el texto de las leyes y slo puede hacerse referencia a usos determinados). - No todos los actos de los comerciantes se refieren a la actividad mercantil, y personas que no son comerciantes realizan operaciones mercantiles. No se puede dejar de analizar la naturaleza y la forma de los actos y esto destruye la unidad de la doctrina subjetiva. Prrafo V El derecho comercial como aquel que rige los actos de comercio 18. Concepcin objetiva. La Revolucin Francesa proclam la libertad de ejercicio del comercio y termin con el monopolio de los gremios y corporaciones. Ante la igualdad ante la ley, repugnaba el derecho de clase (de los comerciantes), donde ofrece un derecho regulador de los actos de comercios objetivos, mercantiles en s, con independencia de la condicin o profesin del sujeto que los realiza. La concepcin objetiva nace como reaccin contra la nocin subjetiva. Se extiende a todos los pases que adoptaron el sistema del Cdigo de Comercio francs, como en Chile con Gabriel Ocampo. En el Mensaje del Cdigo de Comercio chileno se dice que El proyecto ha huido del peligro de las definiciones puramente tericas, y en vez de definir los actos de comercio, los ha descrito prcticamente, enumerndolos con el debido orden, precisin y claridad. Sandoval cree que esto es una falacia pues el legislador nunca intent definir el acto de comercio, ya que adopt importantemente el sistema francs y la nocin objetiva, por tanto no estaba entre sus planes construir una definicin puramente terica. Ello explica la necesidad de buscar el concepto del acto de comercio como fundamento a este derecho de corte liberal. Pero result imposible encontrar una definicin de acto de comercio puesto que fue difcil determinar su esencia. Al no encontrar un concepto unitario se produce un retorno a la concepcin subjetiva profesional. La libertad de comercio slo benefici a una parte de la sociedad dotada de patrimonio suficiente para especular y enriquecerse. La mayora no podan realizar actos de comercio por falta de medios financieros, por lo que el inters en ese sistema se debilita. La especulacin fue combatida tanto por la doctrina socialista como por la Iglesia Catlica. 19. Manifestaciones jurdicas de la concepcin objetiva. El fundamento de la competencia de los tribunales consulares estara en la enumeracin de los actos que se reputan de comercio en el artculo 632 del Cdigo de Comercio francs, destacando que tal sera slo real y no personal y real a la vez, 6

como lo quisieron los autores de dicho Cdigo (Pardessus). La legislacin francesa consagra la concepcin objetiva en la ley de 23 de mayo de 1863, relativa a la prenda, vigente en la actualidad. P r r a f o VI El derecho comercial como rama jurdica que regula la empresa. 20. Concepcin moderna. Teniendo en cuenta los supuestos concretos de la realidad actual, para algunos autores el derecho comercial es aquel que regula y ordena la actividad econmica constitutiva de empresa, y el derecho ordenador de la organizacin y de la actividad profesional de los empresarios. La nocin de empresa constituye un fundamento adaptado al derecho comercial para armonizarlo con la realidad econmica actual.6 21. La nocin de empresa en el derecho comparado. Para los comercialistas franceses se trata de otra forma de subjetivizar el derecho comercial y que reposa en las observaciones hechas por Ripert. Vivante, por el contrario estima que la eficacia de una actividad comercial depende sobre todo de la organizacin material que pueda ponerse en marcha para emprenderla. Escarra considera que el derecho comercial moderno debe ser modificado en su fundamento para llegar a ser especficamente el derecho de las empresas comerciales. Hace tiempo fue considerada una concepcin del derecho alemn que divide a los comerciantes en dos categoras: los que disponen de una organizacin material suficiente para mantener relaciones permanentes con la clientela, que estn obligados a matricularse en un registro de comercio (comerciantes principales), y aquellos cuya actividad comercial es reducida y espordica, carente de medios suficientes, que estn dispensados de matrcula (vendedores temporales, vendedores a domicilio). Prrafo VII El derecho de la empresa 22. Tendencia actual. En doctrina ya se encuentra superado por quienes postulan la creacin de un derecho de empresa, no as en el derecho chileno que no se encuentra completamente ajeno. Se postula que es preferible ir lisa y llanamente a la formulacin de un derecho de la empresa, como conjunto totalizador de normas que regulen el nacimiento, organizacin y funcionamiento de la empresa como entidad, sujeto o clula viva de la actividad econmica. Esta tendencia comporta el desaparecimiento del derecho comercial, que vendra a quedar comprendido por el contenido de la nueva rama jurdica. Sobre todo si se tiene en cuenta que nos hemos quedado en la etapa del derecho comercial como regulador de los actos objetivos de comercio. PrrafoVIII El derecho comercial en Chile 23. Fuentes legales. Las fuentes de inspiracin de la legislacin chilena mercantil son: el Cdigo de Comercio francs de 1807, el Cdigo de Comercio espaol de 1829, las Ordenanzas de Bilbao, las Leyes Marianas. En la administracin Bulnes se encomend la redaccin de un Cdigo de Comercio a Gabriel Ocampo (jurista argentino) que elabor un proyecto despus de siete aos. El Cdigo de Comercio chileno comenz a regir el 1 de enero de 1867; tiene el mrito de haber reglamentado por primera vez en el mundo el contrato de cuenta corriente mercantil, inspirado en las enseanzas de Delamarre y Le Poitvin, al igual que la reglamentacin del contrato de seguro terrestre.
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El profesor considera que hay dos factores que han aportado a la evolucin del derecho comercial: uno es el factor internacional y el otro es el constitucional, que estableci garantas econmicas que modificaron el derecho privado.

24. La estructura del Cdigo de Comercio. Consta de un Ttulo Preliminar (6 artculos) que tiene un doble objeto: 1.- Establecer la base misma del derecho comercial, su objeto, y determinar cules son los actos de comercio. 2.- Sealar sus fuentes, los principios que deben aplicarse en materia mercantil. Est dividido en cuatro Libros: Libro I: De los Comerciantes y de los Agentes del Comercio (arts. 1 a 95); Libro II: De los Contratos y Obligaciones mercantiles en General (arts. 96 a 822); Libro III: De la Navegacin y el Comercio Martimos (arts. 823 a 1250), y Libro IV: De las Quiebras, derogado y sustituido por la Ley N 18.175. 25. Anlisis del artculo 1 del Cdigo de Comercio. El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de las obligaciones comerciales y las que resulten de los contratos exclusivamente mercantiles. Por la ubicacin y por la forma de su redaccin, parece que el objeto del artculo 1 fue dar una idea de las materias de que trata el Cdigo de Comercio, adems de sealar su alcance. a) Primera parte: El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles.... Las obligaciones que nacen de las operaciones mercantiles son siempre mercantiles, quedan excluidas de sus normas las obligaciones de los no comerciantes que se refieran a actos mercantiles; esto no debe ser interpretado as puesto que el derecho chileno comercial es real y objetivo, rige los actos de comercio por su naturaleza y con exclusin de la persona que los ejecuta. b) Segunda parte. El Cdigo de comercio rige ... las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales... Esta es la parte que justifica la existencia del artculo 1, y aqu encontramos el fundamento de la teora de lo accesorio. El principio de lo accesorio est consagrado tambin en el artculo 3 N 1 inciso 2, en el sentido que todo aquello que auxilia, complementa o accede a un actividad, profesin, o acto principal, civil o comercial, adquiere, en su caso, ese carcter (lo accesorio sigue la suerte de lo principal). El artculo 3 N 1 inciso 2 consagra la accesoriedad en sentido ms amplio, de auxilio o complemento de una actividad, profesin o acto principal. c) Tercera parte: El Cdigo de Comercio rige ...las (obligaciones) que resulten de contratos exclusivamente mercantiles. Parece olvidar la existencia de los actos mixtos o de doble carcter, que no son exclusivamente comerciales ni exclusivamente civiles, cuyo origen emana del enunciado del artculo 3 (son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos). Seccin III Fuentes del derecho comercial Prrafo I Aspectos generales 26. Nocin de fuentes del derecho. Las fuentes del derecho son los modos o formas a travs de los cuales ste se exterioriza. En el derecho comercial chileno las fuentes formales son el Cdigo de Comercio y las leyes comerciales que lo complementan, el Cdigo Civil y las costumbres mercantiles.7 En el derecho comercial contemporneo y en el derecho comercial internacional los tratados y convenciones internacionales ocupan tambin un lugar destacado. 27. Prelacin de la fuente del derecho comercial chileno. Segn los artculos 2 y 4 del Cdigo de Comercio, ste orden puede darse de la siguiente forma:
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Algunos profesores agregan a la Constitucin Poltica en su artculo 19.

1.- La legislacin mercantil (Cdigo de Comercio y dems leyes mercantiles que lo complementan o modifican). 2.- Cdigo Civil (artculo 2 Cdigo de Comercio). 3.- Costumbres mercantiles (artculo 4 del Cdigo de Comercio). Cuando el Cdigo de Comercio se remite a una costumbre comercial (costumbre segn ley), ella ocupa el segundo lugar y se aplica antes que el Cdigo Civil. Prrafo II Las leyes mercantiles 28. Nocin de leyes comerciales. Son todas aquellas reglas que regulan la materia comercial (entre el Cdigo de Comercio y ley especial se aplica sta ltima). Si se trata de un vaco en una ley mercantil especial, se aplica el Cdigo de Comercio y no el Cdigo Civil (art. 22 inc. 2 CC). Por disposicin del artculo 2 del Cdigo de Comercio, las normas contenidas en el Cdigo Civil se aplican con antelacin a la costumbre mercantil, contrariamente a lo que ocurre en otros pases. Si una situacin no est regida por la ley comercial ni por el derecho comn, debe recurrirse a la costumbre mercantil que suple el silencio del legislador cuando cumple con determinadas exigencias que ste ha impuesto. Prrafo III La costumbre comercial 29. Concepto de costumbre. La costumbre es la repeticin constante y uniforme de ciertas conductas realizadas con la conviccin de que con ella se satisface una necesidad jurdica que debe ser sancionada ms tarde por el juez o por la ley. Se distinguen dos elementos: a) Objetivo: repeticin de ciertas prcticas. b) Subjetivo: conviccin que la repeticin de esas prcticas se ajusta a las necesidades existentes y que debera ser sancionada como ley. 30. Concepto de costumbre comercial. Las costumbres mercantiles son normas de derecho objetivo, creadas por la observancia repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus negocios. Generalmente nacen en el seno mismo del contrato mercantil, ya para suplir la ausencia de una regulacin adecuada, ya para colmar las lagunas que existan en el contenido de los contratos o sencillamente para resolver las dudas que surjan en la interpretacin de stos. El Cdigo de Comercio confiere a la costumbre el rol de fuente formal del derecho (art. 4) y el carcter de elemento interpretativo (art. 6). Art. 4: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la repblica o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio. La insuficiencia del derecho comn oblig a los comerciantes a buscar una regulacin adecuada al comercio en usos nacidos al margen de la ley comn. Comienza con la repeticin en los contratos de una estipulacin determinada, hasta que la clusula a fuerza de repetirse, se sobreentiende aunque deje de reestablecerse, hasta terminar siendo una norma completamente objetiva que se impone a los contratantes, siempre que no exista pacto en contrario. As la objetivizacion de la costumbre solo se consigue cuando se practica de fo9rma uniforme, general, duradero y constante y con la conviccin de su obligatoriedad o de la intencin de continuar un precedente. Esta se apoya en el consentimiento comn que constituye su fundamento. Ser por lo dems legtimo, cuando no constituya una practica contraria a la ley a la moral o al orden publico. Segn el artculo 4 del Cdigo de Comercio, la costumbre es una fuente del derecho comercial y rige en silencio de la ley, no slo cuando el legislador se remite a ella, como ocurre en el derecho 9

comn. La costumbre se apoya en el consentimiento comn, que constituye su fundamento. Es norma jurdica y no simplemente regla interpretativa. 31. Requisitos de la costumbre comercial. El C.C. no seala los requisitos que debe cumplir la costumbre para ser considerada como fuente generadora de normas jurdicas, en cambio el C. de C. si en su art. 4 con el objeto de suplir el silencio del legislador: a) Que los hechos sean uniformes. b) Que los hechos que la constituyen sean pblicos. c) Que los hechos sean generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y d) Que los hechos sean reiterados por un largo espacio de tiempo. Debe agregarse un requisito subjetivo, cual es la opinio juris, que es la conviccin o conciencia en el cuerpo social de que el acomodarse a este comportamiento es un deber igual al que existe frente al mandato del legislador. 32. Clasificacin de la costumbre. a) Costumbre segn la ley: es aquella que constituye derecho cuando la ley se remite a ella (costumbre en derecho civil). b) Costumbre fuera de la ley: es la que rige en el silencio de la ley (costumbre segn el Cdigo de Comercio). c) Costumbre contra ley: es aquella que deroga la ley escrita. No tiene cabida en nuestro ordenamiento jurdico. Atendiendo al mbito de aplicacin en el espacio, la costumbre tambin se clasifica en: a) Costumbres generales y particulares: atiende a si la costumbre se aplica en toda la Repblica o slo en una localidad. b) Costumbres nacionales y extranjeras: si la costumbre se ha generado en territorio nacional o en un Estado extranjero. 33. Diferencias entre la costumbre del derecho civil y la costumbre mercantil. a) La costumbre civil slo rige cuando la ley se remite a ella, en cambio la costumbre comercial suple el silencio de la ley. b) El Cdigo Civil no seala los requisitos de los hechos constitutivos de la costumbre, en tanto que el Cdigo de Comercio s lo indica en el artculo 4. c) El Cdigo Civil no establece los medios de prueba para acreditar los hechos constitutivos de la costumbre, el Cdigo de Comercio s lo hace en los arts. 5 y 825. 34. Costumbre interpretativa. Tiene su base legal en los arts. 6 del Cdigo de Comercio y 21 del Cdigo Civil. Art. 6: Las costumbre mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Se trata de una costumbre que no es fuente formal del derecho porque no suple el silencio de la ley, sino que sirve de regla para determinar el sentido o alcance de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos de comercio. 35. Medios de prueba de la costumbre. Arts. 5 y 825 del Cdigo de Comercio: Art. 5: No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoca, solo podr ser probada por alguno de estos medios: se trata de acreditar segn los medios de pruebas legales para hacerla constar en el expediente y para que en silencio de la ley, sirva de norma decisoria litis. 1) Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella. Tanto de fallos emanados de los tribunales ordinarios de justicia como de jueces rbitros. 2) Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. Es riguroso en cuanto a que no permite preconstituir la prueba mediante el otorgamiento de las escrituras pblicas. 10

3) Informe de peritos, tratndose de las costumbres propias de la navegacin y el comercio martimos, que el juez apreciar conforme a las reglas de la sana crtica. Prrafo IV Los tratados y convenciones internacionales 36. Los tratados como fuentes del derecho comercial. Los derechos nacionales se han diversificado como consecuencia de las diferentes codificaciones, los negocios se han internacionalizado gracias a los medios de comunicacin y debido al desarrollo de las comunidades econmicas internacionales en el ltimo tiempo. El principio de la autonoma de la voluntad es uno de los factores que ms han contribuido a la uniformidad que hoy presenta el derecho regulador de las relaciones econmicas internacionales. Se ha creado un derecho uniforme, que surge de las exigencias de la prctica mercantil internacional, y est en los Tratados y Convenciones Internacionales. 37. Condiciones generales de los contratos como fuentes del derecho comercial. La mayor parte de la contratacin mercantil moderna se hace sobre la base de contratos tipo, en plizas o documentos impresos establecidos. El principal efecto de la tipificacin de los contratos mercantiles consiste, cabalmente, en ir borrando el elemento objetivo y uniforme incorporando de antemano a las condiciones generales, las cuales vienen a funcionar a modo de preceptos de carcter abstracto. La mayora de la doctrina tiene tendencia a concederlas como fuentes del derecho comercial. Teniendo en cuanta el modo en que las condiciones generales se van dando. Cuando sean dictadas por una autoridad pblica, investida de poder normativo, sean impuestas directa o indirectamente. No tendrn ese carcter las acordadas por el grupo o sindicato ni las formuladas singularmente por cada empresario. La obligatoriedad de estas condiciones no es ms que tener un fundamento bilateral y contractual, que obligar cuando se acepten, pero no porque tengan valor de norma de derecho que necesariamente haya de ser respetada al contratar. 38. Condiciones generales en el derecho nacional. Son conocidas las Condiciones Generales de las Cuentas Corrientes Bancarias y las Condiciones Generales de los Seguros. Los convenios y contratos colectivos del trabajo representan una expresin de normas laborales cuyo efecto se limita tan slo al sindicato que los ha convenido con el empresario con el cual se pactan. Captulo II LOS ACTOS DE COMERCIO 39. Introduccin. El derecho comercial chileno adopta un criterio objetivo para determinar la materia comercial o mercantilidad, que tiene su fuente en el artculo 3 del Cdigo de Comercio, que enumera los actos que la ley considera de mercantiles. La ley chilena expresa en el Mensaje del Ejecutivo: ha huido del peligro de las definicin puramente tericas y en vez de definir los actos de comercio, los ha descrito prcticamente enumerndolos con el debido orden, precisin y claridad.

Seccin I Nociones generales sobre el acto de comercio 11

40. Concepto y elemento del acto de comercio. En un comienzo del Derecho Comercial fue el derecho profesional de los comerciantes agrupados en gremios, corporaciones y cofradas. La Revolucin Francesa al proclamar el principio de igualdad, suprimi los gremios y corporaciones, decretando la libertad de comercio. El Derecho Comercial pas a ser el derecho objetivo de los actos de comercio, con prescindencia de la profesin de quien los ejecute y esta nocin se incorpor en el Cdigo de Comercio francs de 1807. La nocin de acto de comercio no logra ser definida ni precisada en cuanto a los elementos que la componen, y la legislacin incorpora en el texto el criterio objetivo mediante una enumeracin de los actos que la ley considera mercantiles. El criterio del legislador descansa, en gran medida, en la idea de lucro que caracteriza al acto de comercio, y tambin hay otros elementos, como la intermediacin entre productores y consumidores, la consideracin del proceso productivo, y la nocin de empresa. La doctrina logr sealar algunos elementos del acto de comercio: versa sobre bienes muebles, existe intermediacin entre productores y consumidores y se hace con nimo de lucro. 41. La importancia de la calificacin de un acto como mercantil. Segn la naturaleza del acto jurdico, puede quedar regido en cuanto a su forma, contenido, efectos y prueba, por el derecho comn o comercial. a) La legislacin de fondo aplicable. Los actos de comercio se rigen por la legislacin mercantil y los actos civiles por el Cdigo Civil. a).1.Tanto el Cdigo Civil como la legislacin comercial regula instituciones jurdicas, actos o contratos diferentes. Sin embargo, el Cdigo Civil regula adems derecho de familia y sucesin, en tanto que el Cdigo de Comercio slo regula actos patrimoniales. a.2. Los principios generales son tambin distintos: En la legislacin mercantil, los actos son naturalmente onerosos (ej. La comisin). En el Cdigo Civil la gratuidad se presume, salvo que las partes convengan en que el acto sea oneroso. a.3. En ambos tipos de legislacin se establecen reglas diferentes para un mismo acto o contrato, como ocurre por ejemplo, con el mandato y la compraventa. b) Para efectos probatorios. Aunque los aspectos sustantivos de la materia probatoria estn regulados en el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio establece reglas especiales para la prueba de los actos de comercio. b.1. El art. 128 del Cdigo de Comercio admite la prueba de testigos de los actos de comercio, cualquiera que sea el valor de la obligacin que se trate de probar, salvo en los casos en que la ley exija escritura pblica. El artculo 1709, del Cdigo Civil, seala que debern constar por escrito los actos y contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga mas de dos unidades tributarias (mensuales). b.2. Segn el art. 35 del Cdigo de Comercio, los libros de comercio (instrumentos privados) llevados en conformidad a la ley, hacen fe (prueba a favor) en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s. De conformidad con el art. 1704, del C. Civil, los asientos, registros y papeles domsticos, hacen fe contra el que los ha escrito o firmado. c) Para los fines profesionales. Art. 7 C de C: Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual. Hacer del comercio implica la ejecucin de actos de comercio en sentido profesional. d) Respecto de la capacidad. El art. 10 del Cdigo de Comercio otorga capacidad para ejercer el comercio al menor adulto que administra su peculio profesional y el art. 48, de la Ley N18.175, sobre quiebras, admite que pueda ser declarado en falencia. El C. Civil seala que el menor adulto es relativamente incapaz e) Para los efectos de la ley de quiebras. Segn el artculo 43 N 1 de la ley 18.175, el deudor que ejerce actividad comercial, industrial, agrcola o minera, puede ser declarado en quiebra si ha cesado en el pago de un obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo. 12

f) Para fines tributarios. Interesa para la aplicacin del Impuesto al Valor Agregado. Un servicio que no pudiera ser calificado de industria podra quedar afecto a este I.V.A. en la medida que constituya un acto de comercio. g) Para los efectos de la proteccin al consumidor. El art. 2 de la ley determina su mbito de aplicacin teniendo en cuenta que el acto es comercial para el proveedor y civil para el consumidor. Seccin II Los actos de comercio en el derecho positivo nacional Prrafo I Problemas que plantea la legislacin vigente 42. Como ya hemos indicado la falta de definicin legal de acto de comercio en el C. de C. al igual que sus modelos C. de C. francs de 1807 y C. de C. espaol de 1829, no define la nocin de actos de comercio. El Mensaje del C. de C., seala: El Proyecto ha huido del peligro de las definiciones puramente tericas y en vez de definir los actos de comercio, lo ha descrito prcticamente, enumerndolos con el debido orden, precisin y claridad. La enumeracin est contenida en el art. 3 del C. de C. y contiene 20 numerales Estos problemas son los siguientes: a) Rol de la voluntad de las partes para determinar el carcter del acto; b) La teora de lo accesorio; c) Los actos mixtos o de doble carcter, y d) La mercantilidad de los inmuebles. Prrafo II El rol de la voluntad de las partes 43. En virtud de la autonoma de la voluntad las personas son libres de celebrar o no actos y contratos y darles el contenido que deseen a sus estipulaciones. Con todo, es el texto de la ley el que determina el carcter comercial o civil de un acto o contrato, la voluntad de las partes no puede tener intervencin alguna al respecto. En nuestro derecho la mercantilidad est determinada por la ley, lo que se traduce tambin en una limitacin al principio de la autonoma de la voluntad. Esto es as porque la naturaleza del acto determina la legislacin de fondo que le es aplicable (civil o comercial), porque de lo contrario las partes al poder decidir sobre el carcter del acto, estaran eligiendo la legislacin que se lo regula. PrrafoIII La teora de lo accesorio 44. Hay que distinguir la nocin de accesoriedad civil y comercial. En el Derecho comn existe el principio segn el cual: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal que tiene frecuente aplicacin, como por ejemplo si el contrato principal es nulo tambin lo es el contrato accesorio; si la obligacin principal se extingue, asimismo se extingue la obligacin accesoria. En el Derecho Comercial se recoge el principio de lo accesorio tal cual se enuncia en el Derecho Civil: el art. 1, del Cdigo de Comercio en su 2 parte, seala que este cuerpo legal se aplica a las (obligaciones) que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. 13

En el art. 3 N 1 inciso 2, el Cdigo de Comercio establece el principio de lo accesorio, entendindose la accesoriedad como auxilio, complemento o facilitacin de otra actividad principal: Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial.. El principio restringe o extiende el carcter del acto o contrato de que se trata, segn que acceda, auxilie, complemente o facilite una actividad, industria o profesin principal civil o comercial. Ejemplo efecto restrictivo: un agricultor compra novillos flacos para engordarlos y venderlos posteriormente con utilidades. El acto es naturalmente comercial, pero se convierte en civil porque accede, auxilia o complementa una actividad principal no comercial, como es la agricultura (ganadera). 45. Definicin de accesoriedad. Consiste en presumir mercantiles ciertos actos cuando se relacionan con una profesin, actividad o acto jurdico principal de carcter comercial, ya sea porque lo facilitan, contribuyen a acrecentarlo o realizarlo, o simplemente lo garantizan. 46. Fundamento legal de la accesoriedad. Tiene su fuente en el artculo 3 N 1 , inc. 2 , y en el artculo 1 , segunda parte, del Cdigo de Comercio. Son los actos que siendo aisladamente civiles deben calificarse de mercantiles por ser accesorios de una actividad o industria principal comercial. Prrafo IV Actos mixtos o de doble carcter 47. Los actos de comercio del artculo 3 lo pueden ser para ambas partes o para una de ellas. Art. 3 : Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos (acto mixto). Ejemplo: la compra de una camisa que una persona le hace a un comerciante, constituye un acto civil para ella, en tanto que para el comerciante este acto es mercantil, porque la venta esta precedida de una compra comercial. Para el que compra la camisa es un acto civil, para la persona que la vende es mercantil. Se presentan dos problemas en los actos mixtos, respecto a: 1) Legislacin de fondo aplicable. Puesto que la ley reconoce que el acto puede ser civil para una parte y mercantil para la otra, es que la legislacin civil se aplica a una de las partes y la comercial a la otra (se aplica la ley del obligado). 2) Prueba de la obligacin. Es necesario atender a la naturaleza del acto que se trata de probar. Prrafo V El problema de la mercantilidad de los inmuebles 48. La doctrina se inclina por excluirlos de mercantilidad ya que el comercio necesita rapidez en sus operaciones, y stos no son transportables ni tienen precio corriente que los represente en las operaciones mercantiles. Segn Ulpiano, la palabra mercadera pertenece slo a las cosas muebles (razn etimolgica). Sandoval es contrario a esta idea puesto que stos son susceptibles de la misma especulacin que los muebles. El C de C acerca los inmuebles a la mercantilidad en el inciso nmero 20 del artculo 3 . 8 No se mercantilizan las transacciones u operaciones sobre inmuebles, pero la actividad de la construccin de bienes races por adherencia, cuando se lleva a cabo a travs de empresas de construccin, pasa a tener el carcter de comercial, con todas las consecuencias que ello implica. 49. Posicin de la jurisprudencia chilena en el problema de la mercantilidad de los inmuebles. Ha tratado de dejar al margen de la mercantilidad los actos que versan sobre inmuebles. RDJ, t. VI, 2
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Este nmero fue incorporado por el artculo 14, D.L. N 1.953, de 15.10.77.

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parte, p. 83: el objeto principal no puede estimarse como un acto de comercio. En materia de corredura y mandato la jurisprudencia ha sido vacilante. Captulo III LOS ACTOS MERCANTILES EN EL CODIGO DE COMERCIO Prrafo I La clasificacin de los actos mercantiles 50. Los actos sealados en el art. 3 pueden agruparse de acuerdo a la siguiente forma: De acuerdo al lugar en que se ejecuten: a) Actos relativos al comercio terrestre (entre los nmeros 1 al 12 del artculo 3 , inclusive N 20).9 b) Actos relativos al comercio martimo (13 al 19). De acuerdo al criterio de mercantilidad empleado: a) En atencin a la intencin de la persona que los ejecuta (1 al 4). b) Actos ejecutados por una empresa (5 al 9, incluido el N 20). c) Actos que son comerciales en todo caso, sin atender a la intencin de la persona que los ejecuta ni a su carcter de empresa (art. 3 N 10 C de C, o actos formales de comercio). d) Actos que para calificarlos de mercantiles se atiende al criterio de intermediacin (N 11 y 12). Prrafo II Anlisis de los actos enumerados en el artculo 3 del Cdigo de Comercio 51. Compra y venta mercantil. Art. 3: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 1 la compra y permuta de cosas muebles, hecha con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. El N 1 del artculo 3 del Cdigo de Comercio comprende dos partes: una de ellas se refiere a la compra mercantil y la otra a la venta de este mismo carcter 52. La compra mercantil. Para que la compra tenga carcter comercial es menester: 1) Que verse sobre cosas muebles; 2) Que la compra sea hecha con el nimo de vender, permutar o arrendar estas mismas cosas, obteniendo una ganancia o lucro comercial. 1) Que verse sobre cosas muebles. Son aquellos bienes que pueden transportase de un lugar a otro sin que pierdan su individualidad, sin dejar de ser lo que son. Se dividen en mueble por naturaleza y por anticipacin. Estos ltimos son aquellos que encontrndose unidos a un inmueble, son considerados muebles por la ley para el efecto de constituir derechos sobre ellos a favor de otra persona que el dueo. La cosa debe ser mueble para el comprador. Puede tambin recaer sobre un mueble por anticipacin como comprar un bosque para venderlo convertido en tablas de maderas elaboradas. Se ha excluido de la mercantilidad a los inmuebles, que aunque se compren con nimo de venderlos, no se ejecuta un acto de comercio.10
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El profesor tambin incluye al 20. El profesor dice que en la actualidad se ha desarrollado lo que se denomina la promocin inmobiliaria, que es una actividad en donde se adquieren terrenos, se construyen edificios y donde se venden posteriormente, venta que en Francia constituye acto de comercio. En Chile cuando se construye, la actividad es mercantil, pero la venta, permuta y arriendo son civiles. Entonces por qu no llegar al principio de lo accesorio en esta materia? El problema estara en el texto mismo del artculo 3, porque cuando consagra ah la teora de lo accesorio lo est consagrando a la compraventa mercantil, que tiene un requisito sine qua non, y es que la compraventa debe versar
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2) Que la compra sea hecha con el nimo de vender, permutar o arrendar esas mismas cosas, obteniendo una ganancia o lucro comercial. Es el nimo del comprador lo que constituye la mercantilidad del acto, pasando a ser intermediario en el proceso de circulacin de bienes. Baste que falte el nimo para que el acto no sea comercial. La intencin o nimo debe existir al momento de efectuarse la compra. No es preciso que la intencin se realice en la prctica. Los hechos posteriores no modifican el carcter que el acto tena: s una persona compra una cosa mueble con nimo de venderla y ms tarde advierte que ella le hace falta y no la vende, tal compra es comercial. El que alega que el acto es de comercio debe probar la mercantilidad de ste, porque el derecho comercial tiene un carcter excepcional frente al derecho civil. Debe probarlo con los medios que la ley franquea, siendo importante las presunciones: si alguien compra 1.000 quintales de trigo, se presumir que los compr para venderlos y no para consumirlos, habida consideracin de la cantidad. Se ha entendido que el nimo de vender debe ir acompaado del afn de obtener una ganancia; de lo contrario se transformara en acto civil En virtud del principio de lo accesorio, ciertos actos a ttulo gratuito se convierten en actos mercantiles, como por ejemplo la llapa. 53. Venta mercantil. Cuando la compra es mercantil, la venta tambin lo es, pues constituye la realizacin del producto del comprador que adquiri la cosa con nimo de venderla. Para que la venta sea mercantil debe ir precedida de una autntica compra mercantil. Si las cosas son adquiridas a titulo gratuito y posteriormente son vendidas con nimo de lucrar con ellas, esta venta ser civil y no comercial. Las ventas realizadas por los agricultores, mineros, las producciones de los fundos, los productos obtenidos por la caza y la pesca, las ventas que el pintor, el escultor o el escritor hagan de sus obras, son todas civiles. En cambio, para el nuevo comprador el acto puede ser civil o comercial segn su intencin. No se debe olvidar el principio de lo accesorio. 54. Arrendamiento y permuta mercantiles. Se aplica ntegramente lo anterior respecto de la permuta y el arrendamiento. Para que el arrendamiento sea mercantil es menester que vaya precedido de una compra mercantil (cosa mueble, nimo de arrendarla y obtener ganancias). Cundo la compra y la permuta no son actos de comercio? Art. 3 inc. 2 de su N 1 : Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permutas de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial. Excepcin al principio general del inciso 1. Qu alcance tiene esta norma? Significa que hay compras y permutas que, no obstante reunir todos los requisitos generales indicados en el inciso 1 del N 1, no son actos de comercio. Ej.: agricultor que compra envases para guardar sus vinos y revenderlos despus de llenos. Aparentemente es un acto comercial pero por aplicacin del inc. 2 del N 1 art. 3, pero el acto es civil por acceder a una industria civil. La excepcin est en el inciso 2: los actos de comercio que por ser accesorios de actividades no comerciales deben ser considerados civiles. Sin embargo la jurisprudencia y la doctrina han extendido la aplicacin de este inciso a los casos en que actos civiles, por acceder a actividades comerciales deben ser considerados como actos de comercio. Ej: Falabella compra maquinas de escribir para el giro de su negocio. Esta compra aparentemente civil se transforma en comercial por acceder a una actividad comercial. 55. La compra de un establecimiento de comercio. Art. 3 N 2: Son actos de comercio 2 La compra de un establecimiento de comercio. Establecimiento de comercio es una propiedad incorporal que nace de una circunstancia, la reunin de elementos materiales. Al comprar se compra el TODO, como la clientela, el nombre, el derecho de llave, la marca, el crdito, etc.
sobre cosas muebles.

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Es necesario que exista nimo de lucro al ejecutar la comprar? No, en el artculo 3 N 1 no lo exige en forma expresa. La venta de un establecimiento ser un acto comercial? en el artculo 3 N 1 no lo seala pero se estima que s. El comerciante que vende su establecimiento de comercio realiza el ltimo acto de su actividad mercantil: el establecimiento nace con la compra y muere con la venta. La compraventa es un contrato que se perfecciona por el simple consentimiento de las partes. Por el hecho de que el establecimiento de comercio comprenda bienes materiales e inmateriales, para la tradicin de estos ltimos, resulta necesario que la compraventa se perfeccione por escritura pblica. En el establecimiento de comercio no est comprendido el bien raz. 56. El arrendamiento mercantil. Se requiere que se haya adquirido la cosa mueble con nimo de arrendarla, sea en la misma forma o en otra diferente, con nimo de lucro. Debe estar precedido por una compra mercantil, as se deduce del art. 3 N 1. Por otra parte del art. 3 N 3 se deben arrendar cosas muebles con el nimo de subarrendarlas, considerndose como un acto de comercio; en ambos casos la mercantilidad del arrendamiento se considera desde el punto de vista del arrendador. El nimo debe existir en el momento en que la cosa se compra (art. 3 N 1) o la intencin al momento de celebrar el arrendador el contrato de arrendamiento. Respecto del arrendatario, el carcter civil o mercantil podr determinarse recurriendo al principio de lo accesorio. Leasing, mecanismo financiero para la adquisicin de los bienes de capital e incluso de ciertos bienes de consumo durables. La operacin consiste en que la empresa adquiere los bienes respecto de un fabricante, importador o distribuidor, en virtud de un contrato de compraventa o de aprovisionamiento, para luego ceder su uso mediante un contrato de leasing, a un cliente que pagara una renta por dicha cesin de uso pudiendo optar al termino del plazo, por la adquisicin de dichos bienes por la renovacin del uso. La compra de bienes mubles con el nimo de arrendarlos y para el cliente la mercantilidad se puede determinar por el principio de lo accesorio. 57. El mandato comercial. Art. 3 N 4: Son actos de comercio 4 La comisin o mandato comercial. Esta norma es errnea porque hace sinnimos dos conceptos distintos. El mandato es el gnero y la comisin una especie de ese gnero. Artculo 233 C de C: El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo. Art. 235: El mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas. El art. 3 N 4 slo se refiere a la comisin respecto a su alcance. La comisin ser o no un acto de comercio segn cual sea la naturaleza del acto o actos encargados. Ej.: un agricultor encarga a un comisionista la venta de sus productos; la comisin es civil. El art. 3 N 4 se refiere al mandante, al que encarga el o los negocios, y el mandatario? La ley nada dice, y estamos frente a un acto mixto o de doble carcter. Para saber si la comisin es o no un acto de comercio respecto del mandatario se aplica la teora de lo accesorio. Si el negocio es uno de una serie que realiza un comisionista, es accesorio de la actividad principal, y por por tanto la comisin es para el mandatario un acto de comercio. 58. Actos ejecutados por empresas. El art. 3, en sus numerandos 5 al 9 y 20, toma el elemento empresa para calificar de mercantiles las actividades que quedan comprendidas en la enumeracin. El derecho comercial moderno rige la actividad econmico-mercantil constitutiva de empresa, siendo esta ltima la actividad profesional de carcter econmico que rene y organiza los factores de produccin destinados a intervenir en el mercado de bienes y servicios con propsito lucrativo. Por tanto, la actividad o servicio prestado por la empresa organizada constituye para ella un acto de comercio.

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59. Empresas de fbrica y manufacturas. Art. 3 N 5 C de C. Fbrica o manufactura, precisando, es la transformacin de la materia prima mediante el trabajo humano o de maquinaria con miras a obtener un producto perfectamente determinado o individualizado. Lo que la ley califica de comercial no es la empresa sino la actividad que ella despliega para llevar a cabo objeto. En consecuencia la actividad industrial o manufacturera que econmicamente forma parte del sector secundario constituye un acto mercantil. No toda transformacin de materia prima para la obtencin de un producto implica un acto de comercio. En ciertas situaciones en la industria extractiva, minera o agrcola, la transformacin de la materia prima puede constituir una actividad civil. Hay que determinar qu es lo principal y qu es lo accesorio. Ej.: el minero que refina la materia prima en el lugar que la extrae no ejecuta un acto de comercio. 60. Empresas de almacenes, tiendas y bazares. Art. 3 N 5 C de C. En su funcin intermediaria se dedican a la compra y venta de bienes muebles. En el numerando 1 del artculo 3 el legislador alude a la compra y venta desde el punto de vista individual, en tanto que en el N 5 se est refiriendo a la actividad de la empresa en su conjunto. 61. Fondas, cafs y otros establecimientos semejantes. Art. 3 N 5 C de C. Es la actividad del empresario que organiza los diferentes medios humanos y materiales para ponerlos a disposicin del cliente, lo que configura el acto de comercio. Para el empresario el acto es de comercio, para el cliente el acto es civil o comercial segn la actividad principal que auxilie o complemente accesoriamente. 62. Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables. Art. 3 N 6 C de C.: Son actos de comercio 6 Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables. Actividad econmica de transporte consiste en conducir personas o mercaderas ajenas, de un lugar a otro, mediante el pago de una remuneracin. Este nmero contiene una omisin al no incluir a los lagos navegables, pero esta omisin se subsana con la definicin de transporte terrestres del art. 166, inc. 1 C. de C. Es ajeno el transporte martimo, que contiene reglas diferentes. Se refiere la norma al transporte hecho por empresas. El transporte en s mismo es un acto civil. El transporte es arrendamiento de servicios y contrato de depsito. Definicin legal de contrato de transporte terrestre: art. 166 inc. 1 C. de C.: El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas. Empresario de transporte: art. 166 inc., final: El que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de transporte, aunque algunas veces ejecute el transporte por si mismo. El inc. final del artculo 166 C de C da al transporte el carcter de industria y proporciona elementos para elaborar el concepto jurdico de empresa. El transporte por aguas interiores es considerado como terrestre en el derecho comercial. Sujetos del contrato de transporte terrestre. a) porteador: el que contrae la obligacin de conducir. b) cargador: el que por cuenta propia o ajena encarga la conduccin. c) consignatario: la persona a quien se envan las mercaderas. El transporte es acto de comercio para la empresa (porteador), para el cargador y el asignatario slo ser mercantil cuando accesoriamente contribuya a la ejecucin de un acto de comercio (teora de lo accesorio). Ej.: una persona que compra y vende frutos y le encarga a un porteador la conduccin de una partida de trigo de un fundo a sus bodegas, ejecuta el cargador un acto mercantil. 63. Las empresas de depsito de mercaderas. Art. 3 N 7: Son actos de comercio 7 Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, la agencia de negocios y los martillos. 18

1 Empresas de depsito. El depsito es un acto civil (art. 2211 CC: Llmese en general depsito el contrato por el cual uno confa la custodia de una cosa a otro que se obliga a restituirla en especie a voluntad del depositante.). Es acto de comercio cuando lo ejecuta una empresa; la intervencin de la empresa le da la mercantilidad. Ejemplos de empresas de depsito. Custodia de equipajes en aeropuertos, estaciones de Ferrocarriles y Terminales de buses. Bodegas, servicios de cargas, etc. Los almacenes generales de depsito reciben depsitos por cuenta ajena y pueden emitir ttulos de crdito que representan las mercaderas depositadas, llamados certificados warrants. La transferencia del documento mediante el endoso transfiere el dominio de las mercaderas depositadas (art. 4), con lo cual se facilita el trfico mercantil. Sujetos del contrato de depsito: a) Depositante: el que confa la custodia de la cosa, se aplica teora de los accesorio. b) Depositario: el que se obliga a custodiar y restituir la cosa: debe estar organizado como Empresa de depsito de mercaderas. 2 Empresas de provisiones o suministros. En esa parte del artculo debi decir: empresas de provisiones y suministros, ya que son empresas diferentes. a) Contrato de aprovisionamiento: tiene por objeto proveer de cosas muebles a una persona natural o jurdica durante un tiempo determinado para la satisfaccin de una necesidad, mediante un precio fijado de antemano y que habr de regir durante todo el tiempo del contrato (se pueden arrendar o vender). Para que el acto sea de comercio debe tratarse de una empresa. Se ha dicho que aqu habra una simple repeticin del artculo 3 N 1 del C de C (comprar para vender). Ello no es as porque: 1) El N 1 del art. 3 se refiere a la compraventa como acto individual, cuando la empresa lo que ejecuta es un conjunto de actos. 2) Los actos del N 1 empiezan con la compra y terminan con la venta, pero aqu el empresario vende lo que todava no ha comprado, esto es, celebra el contrato con el tercero y luego compra lo que necesita para cumplirlo. Se califica de acto de comercio el contrato de aprovisionamiento y no la compra. Para el empresario habr siempre acto mercantil con su empresa, para la otra parte rige la teora de lo accesorio. Ej.: si se celebra el contrato de aprovisionamiento con un liceo, es un acto civil, si se celebra con Falabella, el contrato es comercial. b) Las empresas de suministros: tienen por objeto prestar servicios mediante una renumeracin determinada, normalmente estn organizadas como servicios pblicos. Ej.: empresa de agua potable, telfonos, etc. 3 Agencia de Negocios: El C. de C. no define ni regula contrato de agencia, slo menciona las agencias de negocios en el art. 3 N7. Ejemplos de agencias de negocios: agencias de publicidad, agencias de informaciones comerciales; agencias de viajes, agencias de empleo, etc. Contrato de Agencia: es aquel en virtud del cual un sujeto llamado agente se obliga, a cambio de una retribucin y de manera permanente, a promover o a proveer y concluir actos, contratos u operaciones por cuenta y en nombre de otro llamado principal, en forma independiente, en una zona predeterminada, sin asumir el riesgo de dichos actos o contratos. Sujetos del contrato de agencia: a) El agente debe estar organizado como empresa para prestar los servicios de agenciamiento. b) El principal: el contrato es mercantil si accede a una actividad comercial. 4 Los martillos. Se declara mercantil la actividad del martillero que para ejercerla necesita estar organizado como empresa. Definicin de Martillero: Art. 1 Ley N18.118: Son martilleros las personas naturales o jurdicas inscritas en un registro, en conformidad a la ley, para vender pblicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales muebles. Sujetos de la venta pblica: a) Martillero: organizado como empresa de martillo (local, personal a cargo avisos, etc.) b) El que encarga el remate, se aplica el principio de lo accesorio; c) El que se adjudica el bien rematado: teora de lo accesorio. Los actos que el martillero realiza son comerciales, la persona que encarga el remate de los bienes corporales se recurre al principio de lo accesorio. Ej.: si esta ltima ha adquirido los bienes con el nimo de volverlos a vender y utiliza esta clase de venta para enajenarlos, el acto es mercantil, lo 19

contrario si es una duea de casa el que lo encarga. Respecto a quien se adjudica el bien habr que atender a la intencin de la compra o a la circunstancia que ella auxilia o complementa una actividad de carcter comercial o civil. 64. Las empresas de espectculos pblicos. Art. 3 N 8: Son actos de comercio 8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad administrativa. Quedan comprendidas las empresas que tienen por objeto entretener al pblico, arte, cultura, etc. La mercantilidad en este caso esta determinada sobre la base de la empresa. Si los artistas organizan el espectculo el acto es meramente civil, porque actan en el ejercicio de sus profesiones. La frase final que se refiere a la polica carece de prctica e inters. 65. Las empresas de seguros terrestres. Art. 3 N 9: Son actos de comercio 9 Las empresas de seguros terrestre a prima, incluso aquellas que aseguran mercadera transportada por canales o ros. Definicin legal del contrato de seguro. Art. 512 C. de C.: El seguro es un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o alguno de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados. El seguro es un contrato de indemnizacin que tiene por objeto compensar la ocurrencia de cuiertos riesgos: accidentes, incendios, etc. El seguro en si no es una acto de comercio, por lo tanto es ocasional. El art. 3 N 9 expresa que son actos de comercio los ejecutados por empresas de seguros de primas. En Chile solo puede hacerse por sociedades annimas. Las compaas de seguro se dividen en dos grupos, el primero aseguran los riesgos de perdida o deterioros en la cosa o el patrimonio, al segundo cubren los riesgos de las personas o el capital de estas dentro de un plazo, una pliza saldada o una renta para el asegurado o sus beneficiarios. Para el asegurador, el convenir un seguro constituye un acto de comercio. Para el asegurado se atiende al principio de lo accesorio. Cuando el seguro contratado accede, auxilia, complementa o garantiza una actividad, un acto o una profesin principal comercial, es de carcter mercantil, en caso contrario es un acto civil para el asegurado, con lo cual el seguro puede ser mixto o de doble carcter. Comercial para la empresa aseguradora y civil para el asegurado. Sujetos del contrato de seguro: a) Asegurador: debe estar organizado como empresa de seguros, no solo intermedia sino que hace posible el contrato. En Chile segn el art. 4 DFL N 251, debe ser una S.A. especial Compaa de Seguros. b) Asegurado, se aplica principio de lo accesorio. 66. Los actos formales de comercio. Art. 3 N 10: Las operaciones sobre letra de cambio, pagars, cheques y sobre documentos a la orden, cualquiera que sea su causa u objeto y las personas que en ellas intervengan y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio. Son aquellos cuya mercantilidad o naturaleza comercial proviene de la forma que asumen, con prescindencia de su objeto, de su causa y de la profesin de las personas que en ellos intervienen. El carcter mercantil formal es para todos los sujetos que toman parte en el acto, no se presenta el caso del acto mixto o unilateralmente comercial ni es necesario aplicar el principio de lo accesorio. Letra de cambio: ttulo de crdito que contiene una orden del librador al librado de pagar al beneficiario una cantidad determinada o determinable de dinero a la poca de su vencimiento. Nace para ejecutar el contrato de cambio. El contrato de cambio esta definido en el art. 620 C. de C.: una convencin por la cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. Los elementos del contrato de cambio son: el objeto: que consiste en pagar o hacer pagar una cantidad de dinero; el precio, que es el valor prometido o entregado; la distancia, que el lugar 20

distinto de aquel en el que se celebra la convencin, en el que debe pagarse la cantidad de dinero. Intervienen en esta convencin el librador; quien contrae la obligacin de pagar o hacer pagar la cantidad de dinero; el librado, que es la persona a quien se ordena que pague la cantidad girada y el tomador o beneficiario, que es a quien debe pagarse el dinero o a su cesionario legal. El contrato se perfecciona por el solo consentimiento de las partes y puede probarse por cualquiera de los medios que admite el C. de C. La letra se emplea como un instrumento de ejecucin del contrato de cambio, librador y beneficiario deben ser siempre dos personas distintas y adems debe constar el elemento distancia. Una vez que se incorporo la aceptacin del librado, la clusula a la orden o cuando el librador pudiera ser beneficiario de la misma, entra a cumplir otras funciones como la de servir como medio de pago que reemplaza el dinero; medio de circulacin, mediante su endoso se transfiere la prestacin contenida en ella; medio de crdito, contiene una prestacin futura que puede cambiarse en una presente mediante el descuento. En la letra de cambio intervienen: - Librador: quien emite el documento. - Librado: persona a quien se ordena que pague la cantidad de dinero determinada de dinero. - Aceptante: es el librado que admite pagar la letra firmando en el anverso. - Endosante: el que trasfiere el documento por endoso - Endosatario: quien adquiere la letra por endoso - Aval: persona que interviene para garantizar el pago del documento por alguno de los obligados. Ejemplo de contrato de cambio. Giro postal - Librador: correo de Valdivia. - Librado: correo de Concepcin - Beneficiario: sr. Juan Gonzlez - Objeto: $200.000 - Precio: $2.000 - Distancia loci: lugar de celebracin Valdivia, lugar entrega del dinero Concepcin. a) Operaciones sobre letra de cambio. la ley no seala cuales. Principales operaciones: emisin o libramiento, aceptacin, endoso, aval, pago, prrroga o reacepcin y protesto de letras de cambio. 1) Giro, emisin o libramiento: declaracin unilateral de voluntad del librado acto por el cual emite la letra y se obliga al pago si no se acepta o paga por el librado. 2) Aceptacin: declaracin unilateral de voluntad por el cual el librado admite la orden de librador y se obliga a pagar la letra. 3) Endoso: mecanismo que emplea el beneficiario o el portador que transfiere la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda, mediante acto escrito al dorso o su sola firma. Art. 17 Ley N 18.092. 4) Aval: acto escrito y firmado en la letra de cambio en una hoja de prolongacin adherida o en documento separado por el cual un librador, un endosante o un tercero extrao garantiza el pago de todo o parte de la letra. 5) Reaceptacin: Acto por el cual se prorroga el vencimiento de la letra volviendo a aceptarla el librado. 6) Pago: acto por el cual el obligado entera el beneficiario o al portador legtimo la suma de dinero que contiene la letra. 7) Protesto: constancia formal de no haberse aceptado, de no haberse fechado la aceptacin o de no haberse pagado la letra de cambio. b) Operaciones sobre pagares. No lo define, solo enuncia las formalidades de emisin. El pagar es un ttulo de crdito que contiene la promesa de pago de una suma determinada o determinable de dinero, hecha por el suscriptor a favor del beneficiario, exigible a su vencimiento. A diferencia de la letra de cambio donde debe intervenir a lo menos dos personas en su emisin, el pagare es una confesin o reconocimiento de deuda que hace el suscriptor, quien puede sealar al beneficiario nominativamente, con la clusula a la orden o al portador. Las principales operaciones sobre pagar son: Suscripcin: acto de creacin del pagar; Endoso: circulacin del pagar; Aval: garanta del documento; Pago: entero de la suma al portador legtimo; Protesto; Renovacin o prrroga del pagar. 21

c) Operaciones sobre cheques. El Cheque es un documento de pago a la vista del cual responde el girador en todos los casos en que el banco librado no lo pague. Se vincula con el contrato de cuenta corriente bancaria, pero como titulo de crdito tiene eficacia independientemente de el. En virtud de este el titular deposita dineros o valores a la vista en el banco y esto lo facultad para emitir ordenes de pago, que la institucin debe cumplir. Como operaciones sobre Cheque podemos nombrar: Giro del cheque por el librador; Endoso: circulacin del cheque a la orden; Cesin de crdito cheque nominativo; Pago del cheque por el banco; Protesto del cheque por el banco y Revalidacin del cheque por el girador. d) Operaciones sobre documentos a la orden. Se trata de actos sobre documentos distintos de la letra de cambio, del pagar y del cheque, como por ejemplo: certificados de depsito hechos en bancos; cartas de porte; certificados de depsito en almacenes generales (warrants), vale prenda (warrants), conocimientos de embarques, carta de porte martimas, emitidos con clusula a la orden. El carcter mercantil de estos documentos proviene de la circunstancia formal de estar emitidos a la orden, su medio de circulacin es el endoso regulado por la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar. e) Remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio. Puede efectuarse mediante otros documentos como ordenes de pago, giro postal o telegrfico. 67. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje. Art. 3 N 11, no se trata de actos formales de comercio. El criterio de mercantilidad es la intermediacin del banco, de la casa de cambio o del corredor de comercio. a) Las operaciones de banco. La nocin de operacin no es una nocin jurdica, sino de orden econmico que supone la realizacin de varios actos jurdicos. Tratados en la Ley General de Bancos, DFL. N 252 de 1960, el art. 40 da la definicin legal de Banco: Banco es toda sociedad annima especial que autorizada en la forma prescrita por esta ley y con sujecin a la misma, se dedique a captar o recibir en forma habitual dinero o fondos del pblico, con el objeto de darlo en prstamo, descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar estos dineros y, en general, realizar toda otra operacin que la ley permita. La idea de banco se hace ahora extensiva al concepto de banco de negocios o banco prestador de servicios, cuya principal actividad es la toma de participacin y la gestin en negocios ya formados o en formacin. Las operaciones de Banco estn enumeradas en el art. 69, del DFL. N 252, Ley General de Bancos. Ej.: recibir depsitos y celebrar contratos de cuenta corriente bancaria; hacer prstamos con o sin garanta, con convencimiento que no excedan de un ao, etc. Lo que el C. de C. califica de mercantil son la operaciones de banco que suponen cada una de ellas, la realizacin de varios actos jurdicos. Carcter de acto de comercio a las operaciones de banco porque en ellas existe intermediacin. El banco en u intermediario entre los dueos del capital que lo depositan en l y las personas que recurren al crdito para hacer sus operaciones comerciales. Para el banco las operaciones indicadas son siempre comerciales, pero respecto de la persona que contrata con l debe determinarse recurriendo al principio de lo accesorio. b) Art. 3 N 11 se refiere tambin a las operaciones de cambio. El concepto de cambio tiene dos acepciones: el contrato de cambio y el cambio o truque manual de moneda, a este ltimo se alude. Estas operaciones son mercantiles respecto de la persona que tiene a disposicin del publico el cambio, los bancos o casas de cambios. Pero en relacin a la persona que concurre a efectuar el cambio se atiene al principio de lo accesorio. c) Las operaciones de corretaje. El art. 234 menciona la corredura como una forma de mandato comercial. El art. 48, los corredores son oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos. 22

Se ratifica la idea de la intermediacin como elemento determinante de mercantilidad: no considera la profesin. La persona que contrata con el corredor, para calificar la operacin de mercantil o civil, se aplica la teora de lo accesorio. Ej.: el agricultor que encarga a un corredor la venta de su cosecha de trigo ejecuta una acto civil, el corredor una acto de comercio. 68. Las operaciones de bolsa. Art. 3 N 12, el Art. 38 Ley N 18.045 de 1981 sobre Mercado de Valores define la bolsa de valores como entidades que tienen por objeto proveer de sus miembros la implementacin necesaria para que puedan realizar eficazmente, en el lugar que les proporciones, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta publica y para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que procedan en conformidad con a ley. El cdigo a calificado de mercantiles las operaciones que se realicen en la Bolsa de Comercio, ej.: los traspasos de acciones, las postergaciones, etc. respecto de la persona que concurre a la bolsa a transar valores, debe aplicarse el principio de loa accesorio. Segn este criterio las operaciones sobre valores mobiliarios pueden no ser acto mercantil para el que encargo el negocio. Se aplica el criterio del N 1 del art. 3 y si existe nimo especulativo para realizar la operacin, ser acto de comercio. 69. Las empresas de construccin. El D.L. N 1.953 de 1977, art. 14: agregase al art. 3 del C. de C. el siguiente n 20: Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y otros similares de misma naturaleza. Es necesario que se ejerza bajo la organizacin de una empresa. Debe excluir de la calificacin comercial a otro tipos de empresas que ejecutan actos o celebran contratos relativos a bienes inmuebles, como las que se dedican a administracin, arriendo, etc. El propsito del legislador es facilitar los procedimientos concursables (declaracin de quiebra). 70. Actos de comercio martimo. Los del N 13 al 19 inclusive el art. 3, sin considerar el principio de lo accesorio ni la existencia de actos mixtos o de doble carcter. El origen del derecho comercial arranca en el derecho martimo. Prrafo III Criterio seguido por el legislador para determinar la mercantilidad 71. Se ha expresado con anterioridad que esta enumeracin obedece a una idea central, la intermediacin que tiene gran inters en determinar cuando ella existe, ya que no esta definido el acto de comercio, puede llegarse a la aplicacin del derecho comercial por analoga. Esta se aprecia: 1) Intermediacin en la circulacin de la riqueza. En los N 1, 2 y 3 del art. 3 del C. de C. 2) Intermediacin en el trabajo. En los N 5, 6, 7, 8, 9 y 20 del art. 3, donde se considera el factor empresa. La empresa organiza los factores de produccin, naturaleza, trabajo y capital, para obtener un producto, sirviendo de esta suerte de intermediaria entre el trabajo, el capital y el pblico consumidor. 3) Intermediacin en el crdito. En el N 11 del art. 3 y existe entre los dueos del dinero que depositan en sus capitales en el banco y los que solicitan los crditos a travs de este. El banco sirve de intermediario en la oferta y demanda de dinero. 4) Actos formales de comercio. No hay interposicin, el legislador solo considera la forma que estos actos toman, sin atender a la finalidad que ellos persiguen, ni el principio de lo accesorio. Son siempre mercantiles. Existen actos que por servir como auxiliares a la actividad mercantil, se consideran actos de comercio, ej. el mandato. 72. Actos de comercio no mencionados en el art. 3. La enumeracin no es completa. La doctrina explica que s imposible comprender en una enumeracin todos los actos de comercio. As tambin la jurisprudencia. 23

a) Las sociedades. Art. 2059 del C.C. las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. El Cdigo no las incluyo pues estn son personas jurdicas y sujetos de derechos. b) El contrato de cuenta corriente mercantil. Art. 602 del C. de C. se debe a que es intrnsecamente civil, aunque puede asumir caractersticas comerciales. c) El mutuo. No obstante, hay que recurrir a la teora de lo accesorio. d) Los contratos accesorios. Art. 1, debe atenderse a la naturaleza de la obligacin principal a la que acceden. As la fianza y la renta sern mercantiles segn sea comercial el contrato principal cuyas obligaciones garantizan. 73. La enumeracin que hace el art. 3 es taxativa? S, no es enunciativa por lo que no cabe la analoga. Razones: a) El derecho comercial es una excepcin frente al derecho civil (art. 2). El art. 3 debe ser interpretado restrictivamente. b) Si el legislador hubiera definido el acto de comercio habramos debido juzgar conforme a los elementos esenciales contenidos en la definicin. Pero no se defini por lo que se debe atener exclusivamente a la enumeracin que la reemplaza. c) Pero su interpretacin no debe ser restrictiva, especfica o estrictamente literal. 1) Si una acto no esta expresa e individualmente sealada por l, lo puede estar adentro de la amplitud del precepto. Debe ser considerado de mercantil. 2) La accesoriedad amplia el concepto de acto de comercio a actos que no son especficamente mercantiles. 74. Presuncin sobre el carcter de los actos. El art. 3, establece el carcter excepcional del derecho comercial, los actos deben presumirse civiles, a menos que se prueben que son, mercantiles. Frente a la regla general (derecho civil) debe probar la excepcin (derecho comercial). 75. Presuncin de los actos de comerciantes. El Proyecto del Cdigo estableci una disposicin que hacia presumir mercantiles los actos de los comerciantes. No se consagr esta disposicin y se acord su disolucin. TITULO II ORGANIZACIN JURDICA DE LA EMPRESA 76. Ideas generales. El derecho comercial y las doctrinas en la actualidad se ocupan fundamentalmente de reglamentar la actividad econmica constitutiva de la empresa. Cuando se trata de una persona que ejerce la actividad constitutiva de empresa, el derecho comercial se encarga de establecer un estatuto jurdico al cual esta sujeto el empresario individual. Este estatuto jurdico contiene los derechos, deberes y obligaciones Captulo I LA NOCIN DE EMPRESA Seccin I Concepto Jurdico de Empresa 77. Nos interesa precisar el significado jurdico. La doctrina analizando desde el ngulo jurdico el fenmeno empresa como unidad econmica orgnica, comenz por separar el aspecto subjetivo del aspecto objetivo, comenz a distinguir entre la actividad del sujeto organizador y el conjunto de medios instrumentales, centrando la idea de empresa sobre el primer aspecto, la actividad del sujeto que organiza los diversos factores y la nocin de establecimiento comercial sobre el segundo aspecto, los instrumentos materiales e inmateriales puestos al servicio de la empresa. 24

La empresa en sentido jurdico, es entonces el ejercicio profesional de una actividad econmica que organiza los factores de produccin con la finalidad de actuar en el mercado de bienes y servicios con un propsito lucrativo. El empresario es una persona natural o jurdica, que por si o por medio de delegados, ejercita y desarrolla en nombre propio una actividad constitutiva de empresa, adquiriendo el carcter de titular de las obligaciones y de los derechos nacidos de esa actividad. Prrafo I Caracteres de la empresa en sentido jurdico 78. Las caractersticas que distinguen la actividad. Caractersticas. a) La actividad habr de ser de orden econmico. b) Actividad organizada dirigida a conducir una unidad de accin de acuerdo con el proyecto racional. Se manifiesta hacia el exterior en la coordinacin y utilizacin estables de medios materiales y trabajo ajeno. c) Actividad profesional deber ser continuada, sistemtica, con tendencia a durar y con propsito de lucro permanente. d) El fin deber ser la produccin de bienes o servicios, o el cambio de los mismos en el mercado y no el goce o consumo directo por el productor o su familia. Prrafo II Caracteres de la empresa en sentido econmico 79. La empresa es una de las formas que puede revestir la explotacin, unidad econmica que rene y organiza los factores productivos. La empresa rene, organiza y combina los factores productivos bajo las siguientes caractersticas: a) El empresario no aporta los factores productivos. Los dueos de los recursos, trabajadores, capitalistas, venden por dinero el servicio de sus recursos a los empresarios, quienes los compran para producir bienes. b) La adquiere los factores productivos en el mercado y al precio que arroja el libre juego de la oferta y la demanda. c) La empresa acta en funcin del mercado. El bien que la empresa produce con los factores que adquiere y organiza, lo vende en el mercado y al precio que all se forma. d) La empresa combina precios de factores productivos y solo le interesa el precio del producto, bien o servicio que vende. e) La empresa tiene una sola finalidad, el logro de ganancia mxima. La empresa procura que exista la mayor diferencia posible entre el precio que recibe de los consumidores de sus productos y el precio que debe pagar a los dueos de los agentes productivos. Para la empresa interesa la satisfaccin de las necesidades solventes, o sea, con poder de compra. Prrafo III La idea de empresa en el derecho nacional 80. En el C. de C. excepcin del art. 166 inc. final, que da una nocin de empresario- no encontramos una definicin legal de este concepto. Con fines tributarios la Ley N 17.073 de 1968, el D.L. N 1.006 de 1975 destina a regir las relaciones laborales del empresario con sus trabajadores, el C. del T. en su art. 3 inc. Final la define para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad social, la Ley N 18.175 de 1982, contempla normas para la enajenacin del todo o parte del activo de la quiebra como un conjunto o unidad econmica. Finalmente la Ley N 18.046 de 1981 al establecer que la sociedad annima es siempre 25

mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil, la empresa en su mayora se organiza bajo esta forma societaria. Seccin II Concepto Jurdico de empresario 81. La idea jurdica de empresario. El empresario puede ser persona fsica (empresario individual) o persona jurdica (empresario colectivo o social). Las sociedades dotadas de personalidad jurdica pueden desarrollar una actividad constitutiva de empresa y ser en consecuencia, empresario. La sociedad dotada de personera moral constituye una forma jurdica de organizacin de la empresa. El empresario desarrolla su actividad con el concurso de un conjunto de bienes materiales e inmateriales conocidos, el establecimiento de comercio distinguindolo de la empresa. 82. Empresa y establecimiento de comercio. El establecimiento de comercio no es sino el conjunto de bienes puesto al servicio de esa actividad, casos de establecimiento sin empresario (caso de fallecimiento de este) y el sirve al establecimiento de comercio es la de dominio o propiedad, pero nada se opone a que el titulo jurdico que permite utilizar el establecimiento sea otro diverso al del propietario. Seccin III Clasificacin de la empresa 83. Empresa comercial y empresa civil. La empresa desde el punto de vista jurdico, es una actividad econmica organizada con la finalidad de actuar en el mercado de bienes y servicios. Puede dedicarse al ejercicio de actividades tanto civiles como mercantiles. Para calificar a una empresa de comercial, la actividad que ella desarrolle sea una actividad de ndole mercantil, es decir que contenga los elementos de cambio, intermediacin y lucro. Toda empresa cuyo objeto sea otro que la actividad mercantil, debe ser considerada como civil. El criterio objetivo que ha plasmado en la legislacin chilena, las empresas son comerciales cuando tiene por objeto la realizacin de algunos de los actos que la ley considera mercantiles. La determinacin del carcter comercial o civil de una actividad escapa a la voluntad de los individuos, siendo la ley la que realiza dicha clasificacin. La empresa tiene el carcter de comercial prescindiendo de voluntad de sus titulares. 84. Empresas privadas, pblicas y de economa mixta. Empresas privadas o del sector privado son aquellas en el capital con que se han formado y mediante el cual se desarrollan, pertenece mayoritariamente a los particulares, su rgimen de funcionamiento esta regido por normas de derecho privado y la explotacin a que se dedican no esta reservada por razones econmicas al Estado ni a otras corporaciones de derecho publico. Son empresas publicas, aquellas en que la mayor parte de su capital de explotacin pertenece al Estado, su rgimen de administracin esta determinado por normas de derecho publico, leyes orgnicas especiales y la actividad que desarrollan les ha sido especficamente reservada por ser de inters de toda colectividad. Son empresas de economas mixtas aquellas en que el Estado, sea por el mecanismo de participacin de capital o por el rgimen de administracin, mantiene una determinada injerencia. El Estado se asocia con el capital privado tanto para recoger los beneficios como para vigilar la explotacin. Los capitalistas han aceptado fcilmente esta intervencin cuando tienen necesidades de dinero o cuando requieren del crdito publico. Captulo II 26

COMERCIANTE O EMPRESARIO DE COMERCIO 85. Generalidades. La legislacin comercial le impone una serie de obligaciones al mismo tiempo que le reconoce ciertos derechos, lo que en su conjunto constituye el estatuto jurdico del comerciante individual. Constituye la forma legal bajo la cual puede ejercer la actividad comercial en este caso. Seccin I El estatuto jurdico del empresario de comercio 86. Nocin de estatuto. Conjunto de reglas jurdicas que determinan los requisitos o condiciones para que tengan carcter de tal, las obligaciones a que esta sometido los registros en que debe estar inscrito. Prrafo I Requisitos para establecer la calidad del comerciante 87. Concepto de comerciante. El derecho comercial chileno se funda en el concepto objetivo de los actos de comercio en una enunciacin que no es taxativa. El comerciante se define entonces a partir de la idea del acto de comercio quien realiza habitualmente actos de esta naturaleza. Art. 7: Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual. Anlisis de los requisitos. Para ser comerciante, se requiere reunir tres condiciones, capacidad para contratar, dedicarse al comercio y hacer de el su profesin habitual. a) Capacidad para contratar. Capacidad de ejercicio, aptitud legal para ejercitar los derechos de que se es titular y para contraer obligaciones validamente. b) Dedicarse al comercio. Ejecutar actos de comercio. Se dedican al comercio quienes ejecutan los actos mercantiles enumerados en la legislacin positiva. La calidad del comerciante no nace de la voluntad de las partes, sino que proviene de la ley. c) Hacer de los actos de comercio su profesin. La habitualidad se trata de una cuestin de hecho que debe decidir el juez. Si es necesaria la repeticin de los actos comerciales, porque se estima que su repeticin constituye una profesin habitual. Ripert: hay aqu una redundancia: la profesin implica el hbito de ejecucin de ciertos actos. No es indispensable la repeticin de los actos comerciales, pues la ejecucin de un solo acto puede dar a la persona el carcter de comerciante. No debe pensarse que siempre se ejecutan actos de comercio la persona tiene el carcter de comerciante, pues a la repeticin de dichos actos debe acompaarse el animo profesional. Corte Suprema: profesin habitual, esta expresin supone la consagracin constante de negocios propios del comercio y el animo de aplicar el giro de ellos una atencin habitual. Tampoco se requiere que el ejercicio del comercio sea notorio u ostensible ni que constituya la nica profesin de la persona. Aparte de los requisitos del art. 7, existe otra condicin, la actuacin en nombre propio que se deduce de los principios generales del derecho privado. 88. El inters de la definicin. Cuando una persona tiene la calidad de comerciante, ello implica una serie de consecuencias jurdicas. a) En cuanto a al capacidad, el C. de C. contiene reglas especiales relativas a ciertas personas. b) Los comerciantes estn sometidos a ciertas obligaciones: inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio, llevar determinados libros de contabilidad y pagar ciertos impuestos especiales. La quiebra de una persona que ejerce una actividad comercial, industrial, agrcola o minera es ms severa que la de un sujeto que realiza estas actividades. 89. Como termina la profesin de comerciante. Como una persona natural, se termina por su muerte o su retiro de la actividad mercantil. Si es persona jurdica se termina con su disolucin. Sin 27

embargo las obligaciones mercantiles prohibidas durante el tiempo que la ejerca, pueden originar la declaratoria de quiebra como deudor comprendido en el art. 41 de la Ley N 18.175, cuando ha cesado en el pago de una de ellas, conforme al art. 43 N 1 del texto legal recin citado. Prrafo II La capacidad para ejercer el comercio 90. Normas de capacidad en el C. de C. Toda persona natural capaz de obligarse por si sola puede, en consecuencia, dedicarse al comercio y adquirir la calidad de empresario comercial, a menos que la ley le imponga alguna restriccin. Reglas especiales de capacidad: 91. 1) Los incapaces. El C. de C. no contiene ninguna disposicin. Art. 49 de la Ley N 18.175, segn la disposicin, los incapaces solo pueden ser declarados en quiebra por obligaciones validamente contradas por intermedio de sus representantes legales o con autorizacin de la justicia. Como no puede ejercer el comercio en nombre propio, no es un comerciante en el contexto del derecho nuestro. 92. 2) Los menores que administran su peculio. Art. 10 del C. de C., los hijos de familia y los menores que administran su peculio profesional en virtud de la autorizacin que les confieren los arts. 246 y 439 del C.C., pueden ejecutar libremente actos de comercio, quedando obligados hasta la concurrencia de dicho peculio y sometido a las leyes comerciales. El menor adulto puede dedicarse al comercio y tener el carcter de comerciante. Art. 18: el menor comerciante puede comparecer en juicio por si solo en todas las cuestiones relativas a su comercio. 93. 3) La mujer casada. Es plenamente capaz, solo hay que preocuparse del rgimen patrimonial bajo el cual se contrajo el matrimonio. Art. 11 del C. de C. si la mujer ejerce su actividad comercial separa de su marido, se considerada igual separada de sus bienes. Los actos o contratos celebrados por ella en esta administracin separada, obligaran los bienes comprendidos en ellas y no los del marido. Prrafo III Las prohibiciones y limitaciones para comerciar 94. Principio. El principio de libertad de comercio se ha venido imponiendo restricciones fundadas en intereses de orden general. El Estado, ejerciendo la direccin de la economa nacional, controla particularmente determinadas ramas de comercio o bien toma ciertas medidas limitando el ejercicio del comercio para ciertos individuos. 95. Los comercios reservados. El propio Estado se reserva para si determinado comercio; trasporte ferroviario, fabricacin de moneda, etc. La legislacin chilena consagra el principio de libertad de comercio en la Ley N 13.305 de 1959, llamada antimonopolios. 96. Las medidas relativas a determinado giro comercial. Reserva de actividad mercantil a favor de ciertos profesionales, de algunas formas de sociedades o a la condicin de ser persona natural o jurdica de nacionalidad chilena. a) La actividad bancaria. Reservada a las sociedades annimas. b) El seguro. Reservado a sociedades annimas nacionales de seguros. c) La actividad del martillero. Solo pueden ejercerlas las personas naturales o jurdicas que aparecen inscritas en el Registro Nacional de Martilleros. 28

d) La intermediacin sobre valores. Corredores de bolsa o por agentes de valores y por los bancos y sociedades financieras. e) El comercio de farmacia. Art. 123 del C Sanitario, slo los farmacuticos o qumicos farmacuticos pueden dedicarse al comercio de farmacia, la direccin de la empresa comercial debe quedar a su cargo. 97. Las prohibiciones de ejercer el comercio en la legislacin chilena. Art. 19 C. de C., los contratos celebrados por personas a quienes le este prohibido por la las leyes el ejercicio del comercio, no producen accin contra el contratante y le confiere el derecho de demandar su nulidad o cumplimiento. Lo que realmente existe son determinadas prohibiciones que afectan a ciertos comerciantes que no pueden celebrar algunos contratos. Arts. 331(agentes auxiliares de comercio), 404 (socios de una sociedad colectiva) y 57 (corredores de comercio). Finalmente, los empresarios de comercio pueden convenir prohibiciones para comerciar en un mismo giro. Seccin II Las obligaciones de los comerciantes 98. Razn de ser de las obligaciones. Tiene por fundamento los actos y contratos que los comerciantes celebran con los terceros, las exigencias propias del comercio en materia de prueba de las obligaciones y de publicidad de estas mismas. Las obligaciones profesionales son cuatro: las obligaciones de llevar ciertos libros de contabilidad, inscribir determinados documentos en el Registro de Comercio, inscribirse en determinados registros especiales determinados y pagar la patente municipal. Prrafo I La obligacin de llevar libros de contabilidad 99. Fundamento y alcance. Art. 25, impone a todo comerciante un deber establecido en el inters del comerciantes, pues la contabilidad es un elemento indispensable para determinar el resultado de las operaciones que el comerciante realiza da a da. Revela la situacin de la empresa a los terceros, lo que brinda confianza a los comerciantes y otorgarles crditos. Deja constancia y comprueba los valores y lo que el adeuda. Constituye un elemento para calificar la quiebra de un comerciante si es fortuita, culpable o fraudulenta. Sirven como medios de prueba. 100. La clasificacin de los libros de contabilidad. Distincin entre libros obligatorios y facultativos. Los primeros son aquellos que el comerciante esta obligado a llevar, en tanto que los segundos son aquellos que el comerciante puede llevar en nmero y formato que desee. 101. a) Libros obligatorios. Art. 25; todo comerciante esta obligado a llevar para su contabilidad y correspondencia: 1) El libro diario 2) El libro mayor 3) El libro de balances e inventario 4) El libro copiador de cartas 102. 1) El libro diario. se asentarn por orden cronolgico y da por da las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante, expresando detalladamente el carcter y circuntancias de cada una de ellas (art. 27)

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103. 2) El libro mayor. Se abren diferentes cuentas; las diversas personas con las cuales las personas mantiene negocios (cuentas personales), a los diferentes objetos particulares que forman parte de sus negocios (cuentas reales) y las cuentas de orden, que son el registro de valores recibidos, transitoria o permanente que no pertenecen al negocio o al sujeto, que conserva en calidad de deposito o garanta y que no afectan las mayores o menores utilidades del negocio. 104. 3) El libro de balances e inventario. Doble objeto: inventario de los bienes fsicos con valor de tasacin (activo) y balance anual: resumen del activo y pasivo de las ganancias y perdidas (art. 29). 105. 4) El libro copiador de cartas. Este libro no existe, se reemplaza por el archivo de copias de cartas. Este no tiene valor en juicio. 106. b) libros facultativos. Denominados tambin libros auxiliares: el libro de caja, el de banco, el libro de obligaciones por pagar, el por cobrar, de adquisiciones y gastos, de letras descontadas y de letras en cobranza. Forman la base de la contabilidad y son el antecedente necesario de los libros obligatorios. Ellos no sirven como medios de prueba en juicio independiente de los libros obligatorios (art. 40). 107. Requisitos de los libros de contabilidad. El idioma y con el timbraje, lubricacin y visacin a que estn sometidos. 108. a) Idioma en que deben llevarse los libros. Art. 26 establece el idioma castellano. 109. b) El timbraje, lubricacin y visacin. Una autoridad se encargue de timbrar o rubricar las hojas de los libros, para que solo en ellas puedan hacerse las anotaciones contables. 110. Exigencias tributarias respecto de los libros de contabilidad. El C. Tributario contiene la obligacin de llevar la contabilidad, a la forma como deben llevarse los libros adicionales o auxiliares y a las medidas que deben tomarse en caso de prdida o inutilizacin de los libros. Tambin contempla infracciones. 111. c) Regularidad externa de los libros. La legislacin comercial nada a ha dicho limitndose a establecer prohibiciones en el art. 31. que guardan la regularidad externa. Los comerciantes no deben alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas; no deben hacer enmiendas, etc. 112. d) El secreto de la contabilidad. Esta garanta son fundamentalmente dos: a) Para dejar a todos los comerciantes en igualdad de condiciones, para impedir que otras personas se aprovecharan de lo que consta en los libros de contabilidad ajenos. b) Podra ser perjudicial para que el hecho fuese conocido en un determinado momento, podra dejar de manifiesto una situacin precaria lo que afectara su crdito. C. de C. establece cuatro casos en que los tribunales de justicia pueden decretar la exhibicin total de la contabilidad, existe adems una exhibicin parcial de ellos. 113. a) La exhibicin general de los libros de contabilidad. Consiste en mostrar al tribunal que hay orden en todos los libros de contabilidad para que sean totalmente revisados por este. Procede en cuatro casos: 1) Sucesin universal. Cuando fallece un comerciante sus herederos pueden pedir la exhibicin general de la particin de bienes. 2) Comunidad de bienes. Solo a favor de los condueos. 3) Liquidacin de sociedades legales y comerciales. La nica sociedad legal es la conyugal, es si se disuelve el matrimonio. Las sociedades comerciales si se liquidan. 4) En caso de quiebra. Tanto el sndico de quiebras como el juez pueden practicar el reconocimiento general de los libros de contabilidad. 30

114. b) La exhibicin parcial. Procede en los casos en que en un juicio sea necesario el conocimiento de determinados asientos contables que digan relacin con el juicio; se practica por el juez personalmente en presencia del dueo y en el lugar en que se llevan los libros de contabilidad (art. 43). 115. Valor probatorio de los libros de contabilidad. Son instrumentos privados. El valor probatorio de ellos se rige por el art. 1704 del C.C. regla general, sin embargo constituye una excepcin; hacen prueba a favor de las personas que los presenta. 116. Requisitos que deben cumplir los libros de comercio para tener valor probatorio. Exigencias art. 35 del C. de C.: a) Juicio entre comerciantes. Si se le permite a un comerciante hacer uso de los libros de contabilidad, su contendor pueda contar con un medio de prueba igual y quedan en igualdad de condiciones, siempre que renan todos los requisitos del art. 35. b) Causa de comercio. Se refiere a un derecho u obligacin nacido de un acto de comercio. El acto sea mixto o de doble carcter. Se ha entendido que el acto debe ser de comercio para las dos partes. En un juicio en que haya distinta ley de fondo para cada parte no cabe la prueba a favor de quien lleva los libros. Hay prueba en contra (art. 1.704 C.C.) c) Que los libros se lleven de acuerdo con el art. 31 del C. de C. 117. Relacin de los libros de contabilidad con la prueba testimonial. Art. 1708 y 1709 inc. 1 del C.C. establece una limitacin a la produccin de la prueba testifical no se admite prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido constar por escrito; y que debe constar por escrito los actos y contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga mas de dos UTM. Pero el art. 1711 del C.C. establece una excepcin, cuando un principio de prueba por escrito, puede hacerse valer la prueba testifical, entendindose por principio de prueba por escrito una acto escrito del demandado y que haga verosmil el hecho litigioso. 118. Resultado de la prueba de los libros de contabilidad. Posibilidades: a) Si los libros de ambas partes estn de acuerdo, hacen plena prueba ya que ellos hacen fe en contra y a favor de cada comerciante (art. 35) b) En caso de desacuerdo, se anulan (art. 36) c) Si los libros de una de las partes no han sido llevados regularmente, (art. 31) carecen de valor probatorio a favor del comerciante que los lleva. El infractor que da entregado a lo que digan los del contrario si han sido llevados en conformidad a la ley. La ley no obstante, no entrega al infractor completamente a los que digan los libros del contendor, la falta de formalidades del art. 31 no siempre es seal de mala fe, puede deberse a descuido o negligencia, etc. el infractor produzca prueba a su favor por cualquier otro medio legal, para desvirtuar lo que arrojo en su contra la contabilidad del contrincante. Los libros del contador a pesar de ser llevados en forma regular, pueden contenerse falsedades (art. 34). d) Si el comerciante que ha recibido orden de exhibir sus libros los oculta (o los destruye o simplemente no los tiene), rige el art. 33. el comerciante que as procede queda entregado por completo a lo que digan los libros de su contradictor, siempre que estos estn arreglados conforme a la ley, evidente prueba de mala fe. 119. Pruebas de los libros de contabilidad en contra del comerciante que los lleva. Art. 38: Los libros hacen fe contra el comerciante que los lleva y no se les admitir prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos. Confirma la norma del art. 1704 del C.C., principio universal en materia de prueba art. 38 parte final expresa que no se admitir prueba tendiente a destruir lo que resultare de los libros. Este medio probatorio se asimila a la confesin escrita. El art. 39 contiene la indivisibilidad de este medio de prueba; si se acepta lo favorable, debe aceptarse forzosamente lo desfavorable. 31

120. Los libros de contabilidad como presuncin. Si los libros de contabilidad, por cualquier motivo, no hacen prueba, sirven, junto con otros medios probatorios, de base a una presuncin judicial. Es aconsejable presentar los libros aunque no hagan prueba. 121. Valor probatorio de los libros facultativos. Los libros auxiliares no hacen prueba con independencia de los libros obligatorios. Regla general art. 40. los comerciantes no estn obligados a llevarlos y porque se trata de simples complementos de los libros obligatorios. Excepcin: cuando se hayan perdido sin culpa del comerciante los libros auxiliares harn prueba, siempre que hayan sido llevados en regla. El comerciante tiene el onus probando de la perdida fortuita de los libros. Estos libros pueden servir de base de una presuncin judicial. El valor probatorio a favor del comerciante. Nada dice la ley el que tengan en contra de l. Rige el art. 1704 del C.C. Valor probatorio del libro copiador de cartas. Este libro no existe en la prctica art. 47. solo podr pedirse la exhibicin de las cartas relacionadas con el asunto litigioso y que se hayan dirigido a las partes. 122. Crtica al sistema de nuestro sistema. A su favor haber reconocido los libros de contabilidad como una obligacin para los comerciantes. Ms aun, haberles atribuido valor probatorio. Pero es incompleto porque: 1) No ha uniformado los sistemas de contabilidad. 2) Falta la visacin de los libros de contabilidad. No basta que los libros sean llevados regularmente, es menester que lo que se exprese en ellos sea verdad. 3)No hay una sancin inmediata y efectiva para quien lleve irregularmente sus libros o para quien no los lleve. 4) El cdigo debi exigir que fueren siempre llevados por profesionales, hoy en da, a partir de determinados montos son llevados por contadores. Prrafo II La obligacin de inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio 123. Objeto. Con el objeto de resguardar los intereses de los terceros que contratan con los comerciantes, ciertos actos por ellos celebrados estn sujetos a publicidad. Esta publicidad consiste en la inscripcin de estos actos o mejor dicho de los documentos en que ellos constan en un registro especialmente creado para este efecto. El art. 22 dice que en la cabecera de cada departamento se llevara un registro en que se anotaran todos los documentos que estn sujetos a inscripcin. Lleva el registro el conservador de comercio en la generalidad de los casos el mismo Conservador de Bienes Races. 124. Los documentos que deben inscribirse. Enumerados en el art. 22, las inscripciones deben hacerse en extracto y por orden de nmero y fecha: 1) Las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separicin de bienes, inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras publicas de donacin, ventas, permutas u otra de igual autenticidad que imponga al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer. Documentos que resultan en contra del marido y a favor de la mujer en orden econmico. si el marido es comerciante se da a conocer las responsabilidades que tiene respecto a su mujer, pues en el fondo ella limita su capacidad para recibir crditos. 2) Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes. Cuando la mujer es comerciante puede conocerse los bienes que son de su propiedad. 3) Los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que esta bajo potestad del padre, madre o guardador. Las personas que administran los bienes estn obligadas restituir cuando el 32

hijo o pupilo sean capaces. Es necesario la inscripcin para impedir que los terceros sean inducidos a error sobre la solvencia de los padres o tutores., la sancin es que la quiebra se presuma culpable (Ley de Quiebras art. 219 N 11) 4) Las escrituras de sociedad, sea colectiva, en comandita o annima y las en que lo socios las nombre gerentes de la sociedad en liquidacin. Tambin pesa sobre las de responsabilidad limitada y adems de ser una formalidad de publicidad, constituye una solemnidad inherente a los contratos y actos indicados. 5) Los poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o dependientes para la administracin de sus negocios. Permite saber quien es el mandatario del comerciante y los poderes de que esta investido. Las escrituras en que se revoque el nombramiento de estos mandatarios deben tambin inscribirse por finalidades de publicidad. 125. Plazos para inscribirlos. 15 das contados desde el otorgamiento de los documentos. Cuando el interesado tenga la calidad de comerciante o bien desde que empiece a ejercer el comercio cuando todava no es comerciante. Prrafo III La obligacin de inscribirse en determinados registros 126. Durante la vigencia de la Ley N 17.066 de 1969 los comerciantes tenan que inscribirse en el Registro Nacional de Comerciantes, Pequeos Industriales y Artesanos de Chile. La Ley 18.000 de 1981 acord su propia disolucin y no su organizacin como gremio, D.L. N 1.757 de 1979. 127. Registros especiales. Algunas leyes imponen a los comerciantes la obligacin de inscribirse en registros especiales, por ejemplo el C. Tributario autoriza a la Direccin Regional de Impuestos Internos apara exigir a las personas que desarrollan determinadas actividades la inscripcin de registros especiales. Prrafo IV La obligacin de pagar patente municipal 128. Patentes municipales. D.L. N 3.063 de 1979, Ley de Rentas Municipales. Art. 23 el ejercicio de toda profesin, oficio, industria, comercio, arte o o cualquier actividad lucrativa esta sujeta a una contribucin de patente municipal. Grava con el mismo tributo las actividades primarias o extractivas y cuando los productos que se obtienen se venden directamente por los productores. 129. Valor de la patente municipal. El monto se determina por un periodo de 12 meses sobre la base del capital propio de cada contribuyente. Para determinar el capital propio de cada contribuyente la ley seala: a) El valor declarado por el propio interesado en la patente cuando se trata de actividades nuevas: b) El monto registrado en el balance del 31 de diciembre inmediatamente anterior a la fecha en que debe prestarse la declaracin. Las sucursales pagan una contribucin en proporcin al nmero de trabajadores y al monto de la contribucin del establecimiento principal. 130. Exenciones al pago de patente municipal. Slo a las entidades o personas que realicen acciones de beneficencia, religioso, comunitario, cultural, artstico o deportivo. Las actividades que no persigan fines lucrativos.

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131. Transferencia de la patente. Art. 30 D.L. N 3.063 autoriza la transferencia de la patente cuando el establecimiento que ella ampara cambia de dueo. Corresponde al nuevo propietario hacer anotar ante la municipalidad respectiva la transferencia de la patente. 132. Responsabilidad por el pago de la patente. Art. 31, son responsables del pago de este tributo, adems de los propietarios del establecimiento, los administradores y gerentes, aun cuando no tengan mandato constituido legalmente para la gestin del negocio de que se trate. 133. Caractersticas de patente. Su naturaleza jurdica es una contribucin o tributo de carcter municipal que se paga por el ejercicio de las actividades que la ley grava con ella. Esta no constituye un bien de propiedad del comerciante o profesional que la paga, sin embrago se transfiere en el evento que el establecimiento que ella grava se enajene. Por esta razn no puede venderse separadamente del negocio que se trata. Captulo III LOS AUXILIARES DEL EMPRESARIO DE COMERCIO Conjunto de individuos que en forma directa o indirecta colaboran con el comerciante y que estn unidos a l por diversas relaciones jdcas, se les denomina tambin, los agentes comerciales del comerciante. 134. Clasificacin: Pueden agruparse en dos categoras: a) Colaboradores o agentes auxiliares dependientes del empresario de comercio: representados fundamentalmente por los factores o gerentes y los mancebos o dependientes. Aquellos sujetos que estn unidos al empresario por un vnculo jdco-laboral y que adems en determinadas circunstancias, estn facultados para representarlo y actuar en nombre de l. Son verdaderos colaboradores jdcos de la actividad del empresario puesto que actan el lugar ya nombre de l, con mayores o menores poderes y tienen su representacin. b) Colaboradores o agentes auxiliares independientes de comercio del empresario de comercio: integrados por corredores de comercio, comisionistas agentes de negocio y martilleros. Son todos los colaboradores de la actividad mercantil de la empresa que no estn ligados al empresario por un contrato de trabajo sino por otros vnculos contractuales. Tiene por misin dispensar su mediacin asalariada a los empresarios y facilitarles su conclusin de sus negocios. No es parte de las operaciones comerciales, sino que se limita a acercar a quienes tienen inters de contratar. Son colaboradores fsicos y no jdcos. Sin embrago los comisionistas son colaboradores jdcos porque representan al principal. Seccin I Los agentes dependientes del empresario de comercio 135. Aspectos generales. Lo que caracteriza al empresario es que asume el carcter de titular de los derechos y es responsable de las obligaciones que se generen de la actividad constitutiva de la empresa. La complejidad de los negocios hace necesaria la presencia de un personal que pueda actuar en lugar del principal, se recurre a la forma jdca de la representacin y del mandato.

136. a) La representacin: figura jdca en virtud de la cual lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representar, produce respecto del representado iguales efecto que si hubiera contratado el mismo. Dos son las fuentes; una la convencin y la otra la ley. El efecto principal es que los derechos y las obligaciones nacidas del contrato celebrado por el representante se radiquen en el patrimonio del
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representado se requiere la concurrencia de los dos presupuestos: capacidad para representar y contemplatio domine. Capacidad para representar: el mandato no conere naturalmente al mandatario mas que el poder de efectuar los actos de administracin (art. 2132 C.C.). Para todos los actos que salgan de estos lmites se requiere poder especial. El art. 340 C. de C. dice: Los factores se entienden autorizados para todos los actos que abrace la administracin del establecimiento que se les confiare y podrn usar de todas las facultades necesarias al buen desempeo de su encargo, a los menos que el comitente se las restrinja expresamente en el poder que les diere Contemplatio domin.: consiste en hacer saber a la parte con la que se celebra el contrato que el representante acta en nombre del representado. Principio del derecho civil, se cumple en la practica poniendo antes de la firma del representante por poder de o por orden de. En derecho comercial la regla gral est en el art. 328 C. de C.: Los factores o dependientes que obraren en su propio nombre quedan personalmente obligados a cumplir los contratos que ajustaren; pero se entender que los han ajustado por cuentas de sus comitentes en los casos sgtes: 1 Cuando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento que administran; 2 Si hubiere sido celebrado por orden del comitente aun cuando no este comprendido en el giro ordinario del establecimiento; 3 Si el comitente hubiera ratificado expresa o tcitamente el contrato, aun cuando se haya celebrado sin su orden; 4 Si el resultado de la negociacin se hubiere convertido en provecho del comitente. los terceros que contrataran con un factor o dependiente pueden, a su eleccin, dirigir sus acciones contra estos o contra sus comitentes, pero no contra ambos (art. 329).

137. b) El mandato comercial. art. 233 C. de C. es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o mas negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a adminstralos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo. Olavaria expresa: el mandato comercial y la colisin son dos actos mixtos o de doble carcter y debe atenderse a la mercantilizad que el acto encargado tenga para cualquiera de las partes, pues puede este encargos r civil o mercantil para cualquiera de ellas.
138. c) Las especies de mandato comercial: art. 234 seala que hay tres especies: la comisin, el mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio y la corredura.

Prrafo I Mandato de los factores o gerentes de comercio 139. Definicin. Factor es el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que lo dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante (art.237 inc. 1 C. de C.). El factor es en realidad un mandatario con facultades generales de administracin. Art. 340, facultades necesarias para ejecutar todos los actos que abrace la administracin del establecimiento que se le confiare. La representacin que tiene del comitente o principal y aun cuando las relaciones estn regidas por un contrato de trabajo, como mandatario se rige por el c.com. El dependiente debe estar subordinado a su empleador o patrn. 140. Forma y prueba. Los factores deben ser investidos de un poder especial otorgado por el propietario del establecimiento cuya administracin se le encomienda. 35

Art. 339, el mandato debe otorgarse por escritura publica para los efectos de la prueba y se trata de uno de los actos que deben inscribirse (art. 22 n 5 C. de C.). 141. La capacidad. Pueden ser factores no slo las personas que tengan la libre administracin de sus bienes sino tambin, de acuerdo con el art. 13 del C. del T., los que sean capaces para celebrar el contrato de trabajo, los mayores de 18 aos y los menores de 18 aos y los mayores de 16, siempre con el consentimiento de sus representantes legales. Respecto a los menores de 16, es necesario que hubieran cumplido con la obligacin escolar. 142. Las facultades y deberes del factor. El mandato de los factores tiene por objeto confiarle a una persona la administracin de un negocio. Con la naturaleza de este contrato todas las facultades de administracin (art. 340 C. de C.). Implica actos de administracin, pero las facultades pueden restringirse por la voluntad del mandante, para calificar los poderes, es necesario tener a la vista el instrumento en el cual se ha conferido el mandato. Pueden presentarse tres situaciones: 1) que el comitente en su mandato se limite solo a reproducir el contenido de la disposicin del art. 340 C. de C.: 2) que le de al factor menos facultades que las indicadas en dicho precepto legal y 3) que ampli las facultades del art. 340, otorgndoles mas poderes que los all consignados. Con respecto a la escritura pblica, la omisin de dicho instrumento no acarrea la nulidad del acto con respecto a los terceros (art. 24 C. de C.). La omisin de la inscripcin del contrato tampoco anula el acto frente a terceros. La escritura publica y la inscripcin tiene por objeto permitir que los terceros se enteren de las limitaciones o modificaciones conferidas a los factores en cuanto a sus facultades, si no cumple con esta formalidad de publicidad, siendo el mandato nulo entre mandante y mandatario, no podr alegarse las limitaciones en contra de los terceros y el acto celebrado en virtud de este mandato obligara al mandante si se ha ejecutado dentro de las facultades que la ley confiere a los mandatarios, aun que en el caso concreto de que se trate no las tenga. 143. La forma en que acta el factor. De dos maneras: 1) Acta a nombre del mandante: no se presenta ninguna dificultad, puesto que se produce el efecto propio de la representacin, vale decir, el factor obliga al mandante, llamado principal (art. 237 inc. final). 2) Acta a nombre propio: art. 328 expresa que los factores pueden actuar a nombre propio. Se trata de un caso de mandato sin representacin: el principal dice a su mandatario: Seor, no me represente en este encargo, actu en su nombre. Art. 328, indica que el principal responde de las obligaciones nacidas del acto celebrado por su mandatario frente a los terceros, no obstante obrar el mandatario en nombre propio. Obliga al mandante. El factor deber acreditar que a el no le corresponde responder de las obligaciones, porque de otra manera no se libera de su cumplimiento. Art. 329 indica la forma de hacer efectiva la accin: el tercero puede dirigirla contra el factor o contra el principal, pero no contra los dos juntos. Esto evidencia que el factor tambin queda obligado y a la postre puede ser l quien deba cumplir las obligaciones. Surge la necesidad de regular las relaciones entre el mandatario y el principal. El mandatario alegara que al contraer dichas obligaciones se encontrara en algunos de los casos de excepcin del art. 328, de donde resulta la importancia que tiene otorgar el poder en forma y practicar la inscripcin correspondiente, puesto que en caso contrario el mandato el nulo entre el factor y el principal. 144. Los derechos del factor. Son dos: 1) Derecho a la renumeracin: consecuencia de la relacin jdco-laboral que existe entre el factor y su mandante. Art. 336 hay que entenderlas modificas por el C del T. 2) Derecho a pedir indemnizacin de los gastos en que incurri: afirmacin del principio ya reconocido por el C.C. art. 2115 n 2 y 5, establecido en el art. 336 n 2 del C. de C. 145. Las obligaciones del factor. 36

1) Cumplir con el encargo hasta su trmino: respondiendo del dolo o de la culpa en que incurriera durante su ejecucin. Se trata de una obligacin de hacer, para los efectos de su cumplimiento forzado y sancin. 2) Debe rendir cuenta de su mandato: obligacin inherente al mandato general 3) Le corresponde cumplir con las normas relativas a la contabilidad, art. 341. 4) Entregar a l principal los efectos de su propiedad: relacionados con el negocio cuya administracin se la encarg, ej.: dinero, bienes, etc. 146. Las prohibiciones del factor. 1) esta guarda relacin con la naturaleza del encargo que se le confa, les esta vedado ejecutar por su cuenta los mismos actos cuya ejecucin se les ha encomendado, se les dedica dedicacin exclusiva a los negocios que el mandato comporta. De no existir esta prohibicin, el mandante o principal podra verse fcilmente perjudicado por la competencia desleal que pudiera hacerle su propio factor, sin recibir ninguna sancin. Esta prohibicin dura lo que rige el mandato, no puede extenderse mas all, porque carecera de valor. Si el factor contraviene esta prohibicin, se produce un dao para el principal y esta obligado a una indemnizacin de acuerdo a las reglas generales. Art. 331; por el hecho de contravenir la prohibicin se aplican al comitente los beneficios que produzcan las negociaciones del factor o dependiente, quedando las prdidas de cargo exclusivo de ellos. 2) Consiste en que no puede delegar el mandato, salvo autorizacin expresa al respecto en el instrumento constitutivo del poder. Se justifica porque el contrato es intuito personae. Caso en que debe hacerse una delegacin forzosa cuando el factor del demandado acta ante los tribunales de justicia y requiere de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Podra producirse la delegacin del poder cuando fura necesaria para la buena administracin del negocio encargado de acuerdo con el art. 340 C. de C., esta delegacin slo puede existir para casos expresamente sealados y no puede tener un carcter gral. 147. La Terminacin del mandato de los factores. La causal mas comn por la que se pone trmino al mandato es la revocacin que de el hace el mandante. En materia civil existe amplia libertad para revocar el mandato. En derecho comercial es discutible, el C. de C. distingue dos situaciones: 1) Contrato a plazo fijo: art. 332 expresa que no es licito a los factores o dependientes ni a sus principales rescindir sin causa legal los contratos que hubieren celebrado entre si con termino fijo El art. 333 seala cuales son las causales que justifican la terminacin del contrato por parte del principal. Art. 334 indica las causales que autorizan al factor o dependiente para poner trmino al contrato. 2) Contrato sin trmino fijo: no teniendo plazo determinado el desempeo del mandato de los factores o dependientes de sus principales, cualquiera de ellos podr darlos por terminado, avisando al otro con un mes de anticipacin. El principal podr hacer efectiva antes de vencer el mes. La despedida del factor o dependiente, pagndole la mesada que corresponde (art. 335 c.com. y art.155 letra f C. del T.) Prrafo II Los dependientes de comercio Semejante a la del factor, la mayora de las disposiciones legales son comunes para ambos, sin embargo, el dependiente se acenta ms el carcter de empleado, sujeto a un vnculo de subordinacin o dependencia que en la caracterstica de mandatario que tienen los gerentes o factores. 148. Concepto. Art. 237 son dependientes: los empleados subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro, obrando bajo su direccin inmediata La regla general es que los dependientes no pueden obligar a sus comitentes, a menos que estos les confieran expresamente la facultad de ejecutar a su nombre ciertas y determinadas operaciones concernientes a su giro, art. 343. 37

Para ser dependiente hay que ver la capacidad para celebra el contrato de trabajo de conformidad, art. 13 C. del T. 149. Facultades y derechos. Distinguir dos situaciones. 1) Dependientes encargados de ventas al por menor: casi no tiene ninguna calidad de mandatario y no obliga ordinariamente a sus comitentes ms que en los actos que estn encargados. Los dependientes de almacenes y tiendas se entienden autorizados para vender, entregar mercadera, percibir el precio en el mismo sitio. Acordar rebajas, dar ciertos plazos autorizados por el uso, dar muestras, etc. En los casos sealados cumplen los dependientes las funciones de verdaderos mandatarios que representan a su principal frente a la clientela. Esta autorizacin para representar al comitente o principal es tacita; por las dificultades prcticas que implicara la verificacin de un poder para actuar. 2) Dependientes encargos de ventas al por mayor: gozan de igual facultad; cobrar el producto de las ventas, con tal que otorguen recibo a nombre del comitente, los dependientes que vendan al por mayor, siempre que las ventas se verifiquen al contacto y que el pago se haga en el mismo almacn que administren, art. 346. 150. Limitaciones a sus facultades. La representacin del dependiente de su principal es solo efectiva dentro del establecimiento. Tampoco pueden realizar aquellos actos prohibidos por el mandante. Las violacin de las instrucciones, la apropiacin del resultado de un negociacin o el abuso de confianza por parte de los factores o dependientes, no exoneran a sus comitentes de la obligacin de llevar a efecto los contactos que aquellos hagan a nombre de estos. Art. 327. El fundamento es la facultad del dependiente establecida en beneficio del pblico en gral. 151. Dependientes con facultades especiales. Art. 344 los dependientes pueden realizar determinados actos y contraer las obligaciones correspondientes en representacin del principal que deber expresarlo as en poder constituido por escritura publica o inscrito en el Registro de Comercio, art. 22 n 5. Las obligaciones y derechos de los dependientes son comunes a los de los factores.

Seccin II Los agentes auxiliares independientes Colaboran con el empresario en el ejercicio de la actividad mercantil, son principalmente: los comisionistas, los corredores de comercio, los agentes de negocio y los martilleros. Prrafo I La comisin mercantil 152. Definicin del contrato. Art. 235 C. de C., el mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas. La comisin es una especie de mandato comercial. Requisitos: - Que se trate de una o mas operaciones mercantiles y, - Que dichas operaciones estn individualmente determinadas. La mercantilizad de la comisin se determina atendiendo a la naturaleza del acto que se encomienda y no a la intervencin que pueda caberle al comisionista. 38

Tanto la comisin mercantil como el mandato civil son contratos consensales, que se perfeccionan con el solo consentimiento de las partes que concurren a formarlos. 153. Formas de expresar el consentimiento. En forma expresa, cuando se hace en trminos formales y explcitos y en forma tcita. Existen reglas especiales. El art. 2125 C.C. contempla el caso en el cual el silencio de una de las partes e mira como aceptacin para los efectos de la formacin del consentimiento y expresa: Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligados a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que un a persona ausente les hace y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin. El C. de C. en su art. 243 dispone: El comisionista puede o no aceptar a su arbitrio el encargo que se le hace, pero rehusndolo quedar obligado bajo responsabilidad de daos y perjuicios: 1 A dar aviso al comitente de su repulsa en primera oportunidad; 2 A tomar mientras no llegue el aviso al comitente, las medidas conservativas que la naturaleza del negocio requiera, como son las conducentes a impedir la prdida o deterioro de las mercaderas consignadas, la caducidad de un ttulo, una prescripcin o cualquier otro dao inminente. La aceptacin tcita que queda reservada a los profesionales no es aplicable, a los comisionistas accidentales. La segunda aplicacin del art. 243 se aplica las reglas de la responsabilidad contractual, tal obligacin slo existe por un tiempo razonable y no en forma definida. Si despus de avisado el comitente no eligiere dentro del plazo razonable al sustituto, el comisionista puede pedir al tribunal el depsito de las mercaderas consignadas y la venta de parte de ellas para reembolsarle de los gastos que hubiera anticipado. Art. 244. 154. La capacidad para ser comisionista. La comisin es un contrato fundado en la confianza que el comitente deposita en la persona del comisionista, para garantizar su cabal cumplimiento. 155. Las obligaciones del comisionista. El legislador ha reglamentado detenidamente los efectos de este contrato tanto las obligaciones como los derechos: 1 Ejecutar o concluir la comisin. Art. 245: Aceptada expresa o tcitamente la comisin, el comisionista deber ejecutarla y concluirla, y no hacindolo sin causa legal, responder al competente de los daos y perjuicios que le sobrevinieren En que caso el comisionista puede no ejecutar la comisin encargada? Cuando existe una causa legal que lo autorice para suspender o renunciar al cargo. Cumplimiento del encargo, hay que distinguir: a) Si el comitente ha dado instrucciones precisas. El comisionista deber sujetarse estrictamente a ellas en el desempeo de la comisin. Pero si creyere que cumplindolas a la letra debe resultar un dao grave apara su comitente, ser de su deber suspender la ejecucin y darle aviso en primera oportunidad. En ningn caso podr obrar contra las disposiciones expresas y claras de su competente (art. 258). b) Si el comitente no ha dado instrucciones. En todos los casos no previstos por el comitente, el comisionista deber consultarlo y suspender la ejecucin de su encargo mientras no reciba nuevas instrucciones. Si la urgencia y el estado del negocio no permitieren demora alguna o si estuviere autorizado para obrar a su arbitrio, el comisionista podr hacer lo que le dicte su prudencia y sea mas conforma a los usos y procedimiento de los comerciantes entendidos y diligentes (art. 269) 2 Conservar y custodiar los efectos sobre que versa al comisin. El comisionista es responsable de los efectos sobre que versa la comisin (art. 246). Desde cuando? Desde el momento en que las cosas quedan a disposicin del comisionista y hasta que las explica por cuenta del comitente. El comisionista para liberarse de responsabilidad cuando las cosas estn deterioradas o se pierdan, el art. 249, debe dar aviso al comitente sin demora y hacerle constar este deterioro o prdida. Para hacerlo constar legalmente, el cdigo nada dice, se debe iniciar juicio y se nombrar tasador y si la 39

avera no esta manifiesta, tiene plazo de 48 horas para hacer la denuncia ante el juzgado donde lleguen las mercaderas. 3 Comunicar el estado de las comunicaciones. El art. 250 consagra esta obligacin, permite al comitente confirmar, revocar o modificar las instrucciones que haya impartido para la ejecucin del mandato, arts. 267, 273, 279 y 302 C. de C. 4 Rendir cuentas: la comisin es una especie de mandato mercantil. Evacuada la negociacin encomendad, el comisionista esta obligado a poner en manos del comitente. A la mayor brevedad posible, una cuenta detallada y justificada de su administracin, devolvindole los ttulos y dems piezas, art. 279. La cuenta debe ser justificada con documentos, en caso contrario ser acusado del delito de estafa (arts. 279 y 280) Si el comisionista no rinde cuentas, debe inters a su comitente desde la fecha que se ha constituido en mora (art. 281) El art. 2155 C.C. establece la posibilidad de relevar al comisionista la obligacin de rendir cuentas: El mandatario el obligado a dar cuenta de su administracin. Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante no le hubiere relevado de esta obligacin El inc. 3 dispone: La relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra el justifique el mandante. 5 La obligacin de reintegrar los saldos a favor del comitente. El comisionista no slo entrega al comitente el producto del negocio mismo, sino que tambin debe reintegrar todo saldo que quede a favor de l. La forma en que debe practicar la devolucin de los cargos, en primer trmino, hay que atenerse a lo estipulado por las partes en el contrato mismo. A falta de disposicin se recurre al pago por consignacin. 156. Las prohibiciones a que esta sujeto el comisionista. 1) La prohibicin de alterar las marcas, art. 247, en ningn caso podr el comisionista alterar la marca de los efectos sin expresa autorizacin de su comitente. La sancin al incumplimiento de estas obligaciones contractuales. La indemnizacin de perjuicios y desde lo penal se hace reo del delito de estafa. 2) La prohibicin de lucrarse con el mandato: art. 278, fuera del salario o renumeracin el comisionista no puede recibir lucro alguno de la negociacin que se le hubiere encomendado. En consecuencia, deber abandonar a su comitente cualquier provecho directo o indirecto que obtuviere en el desempeo de su mandato. El art. 252 hay otra prohibicin, se le impide dar al comisionista dar en prenda, para seguridad de obligaciones propias, objetos que le hubiere entregado el mandante. Si el mandatario infringe esta prohibicin, la prenda subsiste, el mandante para liberar sus especies deber pagar al acreedor prendario hasta la cantidad concurrente al valor de las mercaderas, a menos que probare que el acreedor, tuvo conocimiento de que no pertenecan al comisionista, en cuyo caso tendr derecho a reivindicarlas. El comisionista comete abuso de confianza, la sancin penal por delito de estafa y debe responder por perjuicios en lo civil. Arts 2152 C.C. y 317 c.com establecen la posibilidad de que se convenga un pacto de garanta o solvencia, el mandatario toma sobre su responsabilidad la solvencia sobre sus deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Art. 317 inc. 1, a contrario sensu, tendr derecho a una renumeracin especial aparte del salario convenido, pero si el comisionista que asegurando la solvencia de los deudores no corriere riesgo alguno, no tendr derecho sino al pago de la comisin simple 3) La prohibicin de representar intereses contrapuestos, es negar al comisionista la posibilidad del autocontrato. Le esta vedado el representar inters incompatibles. 40

En el derecho civil se prohbe al mandatario celebrar con su mandante y en su representacin los contratos de compraventa y de mutuo. En los dems no existe prohibicin. As no se puede: 1) Comparar o vender por cuenta de un comitente mercaderas que tenga para vender o que este encargado de comprar por cuenta de otro comitente; 2) Comprar para s mercaderas de su comitentes o adquirir para ellos efectos que le pertenezcan (art. 271). Si el comisionista obtiene autorizacin de su mandante para la celebracin de un autocontrato, tiene derecho a percibir la mitad de la renumeracin que le corresponde (art. 276). Art. 271: Se prohbe al comisionista la sancin en la jurisprudencia es la nulidad relativa lo que permita la confirmacin posterior del acto o contrato.. 4) La prohibicin de delegar: art 261, en el derecho civil la delegacin del mandato esta permitida, a menos que se prohba hacerla. En el derecho comercial es inverso; se prohbe a menos que se autorice para realizarla. Hace excepcin a este principio el art. 252 C. de C. que permite la delegacin respecto a los subalternos que se confan a los dependientes. La autorizacin para delegar puede ser: a) expresa, cuando se hace en trminos formales y explcitos y b) tcitos, se desprende de la forma en que se ha hecho la comisin. El art. 264, contempla la delegacin implcita cuando el comisionista estuviere impedido para obrar por si mismo y hubiere peligro en la demora. Formas para hacer delegacin: Autorizado explcitamente para delegar, el comisionista deber hacerlo en la persona que le hubiera designado el comitente Si la persona designada no gozare al tiempo de la sustitucin del concepto de probidad y solvencia que tena en la poca de la designacin y el negocio no fuere urgente deber dar aviso a su comitente para que provea lo que ms conviniere a sus intereses. Si el negocio fuere urgente, har la sustitucin en otra persona que la designada (art.253) El que delega sus funciones en virtud de autorizacin explicita o implcita, no habindose designado la persona por el comitente, es responsable de los daos y perjuicios que sobrevinieren a este, si el delgado no fuera persona notoriamente capaz y solvente o si al verificar la sustitucin hubiere alterado de algn modo la forma de la camisn (art. 255) Efectos de la delegacin: distinguir dos situaciones: a)Delegacin a nombre del comitente; se pone trmino a la comisin. b) Delegacin a nombre del comisionista; subsiste al comisin con todos sus efectos legales y su constituye una nueva entre el delegante y el delegado. Art. 267, en todos los casos en que el comisionista delegue la comisin deber dar aviso a su comitente de la delegacin y de la persona delegada. 157. Derechos del comisionista. 1) Derecho de renumeracin: art. 239, esta se determina: a) Por las partes en el contrato suscrito; b) Si las partes no hubieran fijado las cuotas de retribucin, el comisionista podr exigir la que fuere de uso gral en la plaza que hubiere desempeado el cargo, y en su defecto la ms cercana. No resultando bien establecida, el juzgado fijar la suma, calculndola sobre el valor de la operacin, incluso los gastos (art. 275). 2) Derecho a provisin de fondos; art. 272. 3) Derecho a la devolucin de anticipos, gastos e enteres que hubieren significado la comisin: una vez que haya cumplido con el encargo y rendido cuenta justificada de l. 4) Derecho de retencin y solidaridad: tiene derecho para retener las mercaderas consignadas hasta el preferente y efectivo pago de sus anticipos, intereses, costos y salario. Circunstancias:1) que las mercaderas le hayan sido remitidas de una plaza a otra; 2) que hayan sido entregadas real o virtualmente al comisionista (art. 284). Art. 284, N 1, debe existir distancia entre el lugar en que se entregaron y el lugar en que las tiene el comisionista, N 2, dice: a) Hay entrega real cuando las mercaderas estn a su disposicin y, 41

b) Hay entrega virtual cuando el comisionista, antes que las mercaderas se hallen a su disposicin, pudiera acreditar que les han sido expedidas con una carta de parte de conocimiento (art. 286). Para que se haga efectivo el derecho de retencin, requisitos: 1) Que se haya declarado judicialmente el derecho de retencin. 2) Que las cosas que se retienen hayan llegado al comisionista en virtud de una relacin contractual. Por ltimo la comisin conferida por muchos comitentes produce entre ellos obligaciones solidarias a favor del comisionista (art. 290). 158. La extincin de la comisin. Se extinguen por las mismas causales que el C.C. establece para la terminacin del mandato (art.2163 C.C.). El C. de C. introduce modificaciones respecto de la revocacin, renuncia y muerte del comitente. Hay tres situaciones: 1) La revocacin de la comisin: el cc. establece que el mndate puede revocar libremente el mandato. El C. de C. el comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada, cuando su ejecucin interesa al comisionista o a terceros. 2) La renuncia del comisionista: debe darse aviso al comitente dndole tiempo suficiente para que provea personalmente o nombre al sustito (arts. 2167 C.C. y 242 C. de C.) Si se hace sin observar la obligacin, se siguen perjuicios graves para el comitente, se puede hacer efectiva la responsabilidad contractual para que le indemnice los daos. 3) La muerte del comitente: art. 2163 n 5 C.C., el mandato termina por la muerte del mandante o del mandatario. El C. de C. contempla; la comisin no termina por la muerte del comitente, pues se trata de cumplir una o varias operaciones determinadas y existe inters para el comisionista. Las obligaciones del comitente se transmiten a sus herederos (art. 240). En caso de muerte del comisionista, el encargo es estrictamente personal. Si el comisionista fuere una persona jdca, se ha dicho que subsiste la comisin, a menos que la muerte del encargo de cumplirla ponga trmino a la sociedad. 159. Reglas especiales respecto de ciertas comisiones. - Comisin para comprar: es una operacin determinada; la compra de algo. Se aplican las reglas grales de la comisin, pero existe una norma especial art. 296. No podra comprar efectos por cuneta de su comitente a mayor precio del que tuvieran en la plaza los que se la han pedido, aun cuando el competente le hubiere sealado otro precio ms alto. Contraviniendo a esta prohibicin, el comisionista abonar al comitente la diferencia entre el precio de plaza y el precio de la compra. - Comisin para vender: es una operacin determinada; la venta. Se aplican las regalas grales de la comisin. Art. 312 es una norma especial: El comisionista deber verificar la cobranza de los crditos de su comitente en las pocas en que se hicieren exigibles y no hacindolos, responder de los perjuicios que causare su omisin. - Comisin para el trasporte: art. 318; Comisionista de trasportes es aquel que en su propio nombre pero por cuenta ajena, trata con un porteador la conduccin de mercaderas de un lugar a otro. Se le aplican las reglas grales de la comisin o mandato mercantil. Regla especial, art. 321 le exige al comisionista de trasporte asegura las mercaderas que remitiere por cuenta ajena. Inc. 2: Ocurriendo la quiebra del asegurador, pendiente el riesgos de las mercaderas, el comisionista deber renovar el seguro, aun cuando no tenga encargo especial al efecto. Prrafo II Los corredores de comercio y los martilleros 160. Los corredores: definicin. Art. 48 Los corredores son oficiales pblicos instituidos pr la ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos. Su funcin es mediar, acercar a las partes para que concluyan sus negocios. Contribuye a la preparacin y celebracin misma del contrato. 42

Tiene el carcter de oficiales pblicos, deben ser nombrados por el Presidente de la Republica. No obstante, el art. 80 deja que existan corredores particulares y privados. En la prctica, son escasos los corredores nombrados por el ejecutivo. Los corredores de comercio son comerciantes, art. 3 N 11. Segn las clases de negocio los corredores se clasifican en: corredores de bolsa, de seguros, martimos, etc. 161. El corredor privado. Prestan su mediacin en los negocios de los comerciantes. Presupuestos: a)La mediacin debe ser relativas a actos de comercio (art. 48) y, b) La mediacin debe ser prestada a comerciantes (art.7 y 48) 162. Principios legales aplicables. se les aplican las disposiciones de los corredores oficiales o pblicos pero solo lo que dice relacin con la esencia de la funcin que prestan. 163. Algunas disposiciones que dicen relacin con la naturaleza de la corredura. Los corredores no quedan personalmente obligados al contrato cuya conclusin o celebracin facilitan, ni a garantir la solvencia de sus clientes (art. 65). El corredor no puede demandar el cumplimiento de las obligaciones nacidas del contrato, ni hacer efectivos los derechos (art. 75 inc. 1). Sin embrago, cuando se renen en una misma persona las calidades de corredor y de comisionista, podr ejecutar todos los derechos que nazca del contrato (art. 75 inc. 2). Casos en que el corredor se obliga personalmente: los corredores encargados de comprar y vender efectos pblicos quedan personalmente obligados a pagar el precio de compra o a hacer entrega de los efectos vendidos y en caso alguno se admitir la excepcin de falta de provisin (art. 67). Los efectos pblicos son: 1) Ttulos de crdito contra el Estado reconocidos como negociables; 2) Los de los establecimientos pblicos y empresas autorizadas para crearlos y hacerlos circular; 3) Los emitidos por los gobiernos extranjeros, siempre que su negociacin no se encuentre prohibida. 164. Corredores de propiedades. Estos no pueden ser considerados corredores de comercio. 1) Realizan negocios relativos a inmuebles, art. 3 N 1, no son actos de comercio. 2) Dispensan su mediacin entre particulares, art. 48, exige ser entre comerciantes. 3) Facilitan la conclusin de negocios que no son actos de comercio, sino la celebracin de actos civiles. Los corredores de propiedades se dedican tambin a otras actividades, como actuar de comisionistas, recibir o dar dinero en prstamo para determinadas inversiones y adems se organizan como empresas de agencia de negocios, su actividad puede calificarse de comercial. Art. 3 N 7 C. de C. 165. Libros que debe llevar el corredor. Estn obligados a llevar un registro foliado en el cual deben asentar, da por da, por orden de fechas todas las operaciones ejecutadas por su mediacin (art. 56 N 3) Los registros no prueban la verdad del contrato, se estar para determinar sus condiciones, a lo que consten los registros (art. 60). 166. Incapacidades y prohibiciones. Art. 55 C. de C. No pueden ser corredores: 1 Los que tiene prohibicin de comerciar; 2 Los menores de 18 aos; 3 Los que han sido destituidos de su cargo; 4 Los que hubieren sido condenados a pena aflictiva o infamante. La dos primera y la ltima no se da aplicacin. 43

Las prohibiciones, art. 57, complementado por el art. 58; no estn autorizados para ejecutar operaciones mercantiles por su cuenta o tomar inters en ellas bajo nombre propio o ajeno, directa o indirectamente. Sancin: las quiebras de los corredores se presumen fraudulentas (art. 64). 167. Los martilleros. Definicin, Son martilleros las personas naturales o jdcas inscritas en un registro en conformidad a esta ley, para vender pblicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales muebles (art. 1 de la Ley N 18.118 de 1982) 168. Naturaleza jdca de las actividades del martillero. La ejecucin de una operacin determinada, la enajenacin al mejor postor de bienes corporales muebles, que pueda tener su origen en un acto voluntario del comitente o en una obligacin legal, cuando se trata de los remates judiciales. En los remates voluntarios acta como un auxiliar independiente de los empresarios individuales o colectivos de comercio. El ejecuta actos de comercio segn el art. 3 N 7, pudiendo ser civiles o mercantiles para el contratante, en virtud el principio de lo accesorio. Capitulo IV LA PROTECCION DEL CONSUMIDOR Y LA LIBRE COMPETENCIA 169. Introduccin. La Ley N 19.469 de 7 de marzo de 1997, regula en forma sistemtica los aspectos ms relevantes de la proteccin de los consumidores o usuarios. Esta normativa dejo en evidencia que no haba logrado el objetivo bsico de su promulgacin, por lo que fue objeto de una reforma por la ley N 19.955 de 14 de julio de 2004.

Seccin I Aspectos generales del derecho del consumidor 170. Idea de derecho del consumidor. Conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre consumidores o usuarios y proveedores. 171. Evolucin del derecho del consumidor. Desde mediados del siglo XX, los pases introducen en sus ordenamientos jurdicos normas constitucionales y legales destinadas a proteger los derechos de los consumidores o usuarios. 172. Legislacin chilena de proteccin del consumidor. El primer texto que en forma sistemtica regula los derechos de los consumidores usuarios es la ley N 19.496 de 1997 que en la actualidad se mantiene vigente y que ha sido reformada por la Ley N 19.955 de 2004 (LPC; Ley de Proteccin de los Derechos de los Consumidores) 173. Nocin de cliente e idea de consumidor. El cliente es el comprador en la compraventa, el locatario o el usuario en el arrendamiento de bienes o de servicios y en general el adherente en los contratos con clusulas preestablecidas. El conjunto de sujetos que habitualmente adquieren los bienes o requieren los servicios de una casa de comercio se llama clientela. 174. Definicin de consumidores o usuarios. Articulo 1, numero 1, de la LPC, se entiende por consumidores o usuarios las personas naturales o jurdicas que, en virtud de acto jurdico oneroso, adquieren utilizan o disfrutan, como destinatarios finales, bienes o servicios. 44

175. Requisitos del concepto de consumidor. a) La celebracin por parte de la persona natural o jurdica de un acto jurdico oneroso. b) Que el acto o contrato tenga por objeto la adquisicin de bienes o prestacin de servicios para el consumidor c) Que el consumidor sea el destinatario final de los bienes o servicios objetos del acto o contrato celebrado. La relacin de consumo tiene que producirse entre un proveedor de bienes o prestador de servicios y un sujeto que destine a su uso o consumo el bien adquirido o el servicio prestado. La persona que adquiera un bien o demande la prestacin de un servicio para incorporarlo en un proceso de produccin de otros bienes o de prestacin de otros servicios, no es un consumidor. 176. Diferencias entre los conceptos de clientela y consumidor. a) La clientela es un concepto abstracto que forma parte de los elementos del establecimiento de come4rcio o de a empresa, desligado de los individuos que la componen. La clientela no puede ser objeto ni sujeto de derecho. b) El consumidor es una persona natural o una persona jurdica, en consecuencia es un sujeto de derecho y de obligaciones, protegido por la ley frente a los actos ilcitos de os proveedores, contra quienes pueden ejercer acciones individuales y colectivas para amparar sus derechos. 177. Ideas de comerciante, empresario y proveedor. El comerciante definido en el art. 7 del C. de C., sobre la base de acto de comercio. El empresario es el sujeto que organiza los factores productivos para participar en el mercado de bienes y servicios. Art. 2 de la LPC son proveedores las personas, naturales o jurdicas de carcter publico o privado, que habitualmente desarrollan actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin o comercializacin de bienes o prestaciones de servicios a consumidores, por las que se cobre un precio o una tarifa No se considera proveedores a las personas que posean un titulo profesional o ejerzan su actividad en forma independiente. 178. Requisitos del concepto de proveedor. a) Que se trate de una persona natural o jurdica. b) Que este sujeto ejerza habitualmente las actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin o comercializacin de bienes o prestacin de servicios y que lo haga respecto de los consumidores, no en relacin con otros proveedores. c) Que cobre un precio o tarifa por las actividades ejercidas o por los servicios prestados. El concepto de proveedor es mas amplio que la nocin de comerciante, porque puede intermediar sobre inmuebles, lo que no puede hacer el comerciante. A su vez es restringida, por que el proveedor debe actuar solo en relacin con los consumidores, el comerciante puede actuar y contratar con consumidores y con otros comerciantes o proveedores. 179. Informacin bsica comercial. Art. 2, numero 3, de la ley nacional sobre la materia, esta informacin esta constituida por los datos, instructivos, antecedentes o indicaciones que el proveedor debe suministrar obligatoriamente al publico consumidora en cumplimiento de una norma jurdica. La reforma agreg a este concepto una extensin considerable de la nocin de informacin comercial bsica, que el proveedor esta obligado a proporcionar a los consumidores y se establece la forma de darle cumplimiento, lo que sin duda redunda en beneficios de estos ltimos, quienes podrn ejercer su derecho a al libre eleccin de productos y servicios, debidamente informados. 180. Nocin de publicidad. Art. 1 N 4 de la LPC: la comunicacin que l proveedor dirige al publico por cualquier medio idneo al efecto, para informarlo y motivarlo a adquirir o contratar un bien o servicio, entendindose incorporadas al contrato las condiciones objetivas contenidas en la publicidad hasta el momento de celebrar el contrato. Son condiciones objetivas aquellas sealadas en el art. 28 Para proteger a los consumidores la ley establece que la publicidad debe ser fiel a la realidad de los productos o servicios que se ofrecen. Tiene que ser veraz y comprobable y no contener expresiones 45

que induzcan a error al consumidor. En los casos de publicidad falsa o engaosa el tribunal podr disponer, de oficio o a peticin de parte, la suspensin de las emisiones publicitarias y exigir la difusin de la publicidad correctiva (art. 31 Ley n 19.496). La publicidad, aparte de los destinatarios, tiene un sujeto activo que es el anunciante, definido como el proveedor de bienes, prestador de servicios o entidad que, por medio de publicidad, se proponer ilustrar al pblico acerca de la naturaleza, caractersticas, propiedades o atributos de los bienes o servicios cuya produccin, intermediacin o prestacin constituye el objeto de su actividad o motivarlo a su adquisicin 181. Concepto legal de contrato de adhesin. Art. 1 Ley n 19.496; es aquel cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido. As mismo se definen las promociones como las practicas comerciales, cualquiera que sea la forma que se utilice en su definicin, consistente en el ofrecimiento al pblico en gral de bienes y servicios en condiciones ms favorables que las habituales, con excepcin de aquellas que consistan en una simple rebaja de precio. El proveedor debe informar el modo y la duracin de las promociones y ofertas (art. 35, Ley n 19.496) Por ltimo, define la nocin de oferta como la prctica comercial consistente en el ofrecimiento al pblico de bienes o servicios a precios rebajados en forma transitoria, en relacin con los habituales del respectivo establecimiento. El concepto es el definido de oferta comercial, que ha de distinguirse de la oferta como etapa de formacin del consentimiento, para la celebracin de actos o comercios. Seccin II El rgimen legal de proteccin del consumidor 182. Objeto de la regulacin. Art. 1 de la LPC: a) Regular las relaciones entre proveedores y consumidores. b) Establecer las infracciones en perjuicio de los consumidores y c) Sealar el procedimiento aplicable en estas materias. La reforma tiende a poner fin a las asimetras existentes entre los consumidores y proveedores, aunque no en plenitud, porque muchas de ellas no se subsanan por la va legal. 183. mbito de aplicacin de la ley. Art. 2 LPC, quedan sometidos a disposiciones de esta ley: a) Los actos jurdicos que, de conformidad con lo preceptuado en el C. de C. u otras disposiciones legales, tengan el carcter de mercantiles para el proveedor y de civiles para el consumidor; b) Los actos de comercializacin de sepulcros o sepulturas; c) los actos o contratos en que el proveedor se obligue a suministrar al consumidor o usuario el goce de un inmueble por periodos determinados, continuos o discontinuos, no superiores a tres meses, siempre que lo sean amoblados y para fines de descanso o turismo; d) Los contratos de educacin de la enseanza bsica, media, tcnico profesional y universitaria, solo respecto del Prrafo 4 del Titulo II de las normas sobre equidad en las estipulaciones y en el cumplimiento de los contratos de adhesin, de los Prrafos 1 del Titulo III de informacin y Publicidad y el Prrafo 2 de las Promociones y Ofertas, de los artculos, 18 de la infraccin de la misma originada por el cobro de un precio superior al exhibido, informado o publicitado, el art. 24 en caso de infraccin de sus normas, el art. 26 regula la prescripcin de las acciones que persiguen la responsabilidad contravencin al, el art. 27 regula las restituciones y el art. 37 C se refiere al crdito al consumidor. Y respecto de la facultad del o de los usuarios para recurrir ante los tribunales correspondientes, conforme a los procedimientos que esta ley establece, para hacer efectivos los derechos que dichos prrafos y artculos les confieren. e) Los contratos de venta de viviendas realizados por las empresas constructoras, inmobiliarias y por los Servicios de Vivienda y Urbanizacin, en lo que no diga relacin en las normas sobre calidad contenidas en la Ley N 19.472 y, 46

f) Los actos celebrados o ejecutados con ocasin de la contratacin de servicios en el mbito de la salud, con exclusin de las prestaciones de salud, de las materias relativas a al calidad de estas y su financiamiento a travs de fondos o seguros de salud; de la acreditacin y certificacin de los prestadores, sean estos pblicos, individuales o institucionales y en general de cualquiera otra materia regulada en leyes especiales. 184. Excepcin al campo de aplicacin de la LPC. Art. 2 bis de la LPC, sus normas no sern aplicables a las actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin y comercializacin de bienes o de prestacin de servicios regulados por leyes especiales, salvo: a) en las materias que estas ltimas prevean; b) en lo relativo al procedimiento en las causas en que este comprometido el inters colectivo o difuso de los consumidores o usuarios y derecho a solicitar indemnizacin mediante dicho procedimiento; c) en lo relativo al derecho del consumidor o usuario para recurrir en la forma individual, conforme al procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal correspondiente, a fin de ser indemnizado de todo perjuicio originado en el incumplimiento de una obligacin contrado por los proveedores, siempre que no existan procedimientos indemnizatorios en dichas leyes especiales. La LPC tena que ser autosuficiente, esto es, bastarse por misma para regular una situacin determinada, pero al mismo tiempo tenia que ser supletoria respecto de aquellas materias que otras leyes especiales no tratan especficamente. Seccin III Los derechos de los consumidores 185. Enumeracin de los derechos. Art. 3 de la LPC 1.- derecho a libre eleccin del bien o servicio; 2.- derecho a una informacin veraz y oportuna sobre los bienes y servicios ofrecidos, su precio, condiciones de contratacin y otras caractersticas relevantes de los mismos y el deber de informarse responsablemente de ellos; 3.- derecho a no ser discriminado arbitrariamente por parte de proveedores de bienes y prestadores de servicios; 4.- derecho a la seguridad en el consumo de bienes o servicios, a la proteccin de la salud y el medio ambiente y el deber de evitar los riesgos que puedan afectarles; 5.- derecho a la reparacin e indemnizacin adecuada y oportuna de todos los daos materiales y mo0rales en caso de incumplimiento a los dispuesto en esta ley y el deber de accionar de acuerdo a los medios que la ley franquea; y 6.- derecho a la educacin para un consumo responsable y el deber de celebrar operaciones de consumo en el comercio establecido. Sin embargo, en lo atingente en el derecho a la reparacin a la indemnizacin, ella comprende tanto los dao materiales como los daos morales. Tiene su origen en un acto jdco que en la generalidad de los casos asume la forma de un contrato. La doctrina del derecho civil siempre ha admitido la indemnizacin del dao moral en la responsabilidad extracontractual, no as en la derivada del incumplimiento de un contrato. Ahora bien, tratndose de la proteccin del consumidor, procede la indemnizacin del dao moral tanto en la responsabilidad contractual como extracontractual. En el caso de la responsabilidad contractual, bastara con probar el incumplimiento imputable del contrato para lograr la indemnizacin del dao, acreditando los perjuicios materiales, sin que sea necesario probar el dao moral, que no requiere prueba. La legislacin sobre la materia dispone que ellos son irrenunciables anticipadamente por los consumidores. 186. El nuevo derecho de retracto del consumidor. Art. 3 bis de la LPC, que admite el derecho de retracto, mediante el cual se puede poner trmino unilateralmente a u contrato ya celebrado, en los casos y bajo las circunstancias que indica el precepto legal citado. 47

187. Casos en los que procede el derecho de retracto. Requisitos: a) En la compra de bienes y contratacin de servicios realizadas en reuniones organizadas por el proveedor, en que el consumidor sea presionado a expresar su aceptacin dentro de la misma reunin. El ejercicio de este derecho se har valer mediante carta certificada enviada al proveedor, al domicilio que seala en el contrato, expedida dentro de lo plazo indicado en el encabezamiento; b) En los contratos celebrados por medios electrnicos y aquellos en que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquier otra forma de comunicacin a distancia, a menos que el proveedor haya dispuesto expresamente o contrario. Para ello podr utilizar los mismos medios que empleo para celebrar el contrato. En este caso, el plazo para ejercitar el derecho de retracto se cuenta desde la fecha de recepcin del bien o desde la celebracin del contrato en el caso de los servicios, siempre que el proveedor haya cumplido con la obligacin de remitir la confirmacin. De no ser as, el plazo se extender a 90 das. No puede ejercerse el derecho de retracto cuando el bien materia del contrato se haya deteriorado por el hecho imputable al consumidor. Cuando el precio del bien o del servicio se haya cubierto con un crdito otorgado al consumidor por el proveedor o por un tercero. El derecho de retracto trae aparejada la resolucin. Si hay costos involucrados, son de cargo del consumidor, siempre que haya sido concedido por un tercero. El proveedor esta obligado a devolver las sumas abonadas, sin retencin de gastos, a la mayor brevedad posible y en cualquier caso, ante de los 45 das siguientes a la comunicacin del retracto. En el caso de los servicios comprende tan solo las sumas abonadas que no correspondan a servicios ya prestados. El derecho de retracto es una situacin excepcional en la contratacin, no puede hacer una interpretacin extensiva de las mismas. El plazo para ejercitar es de 10 das contados desde la recepcin del producto o desde la contratacin del servicio y antes de la prestacin del servicio mismo. 188. Derecho de retracto en los servicios educacionales. Retrata de los servicios educacionales del nivel superior, centro de formacin tcnica, institutos profesionales y universidades. En tal caso se autoriza al alumno o quien efecta el pago en su representacin, para que dentro del plazo de 10 das. Contados desde la publicacin de los resultados de las postulaciones de las universidades pertenecientes al Consejo de Rectores, deje sin efecto el contrato, sin pago alguno por los servicios educacionales no prestados. Se debe tratar de alumnos de primer ao o programas de pregrado y se acredite matriculado. La institucin educacional no puede retener los dinero pagados, documentos de pago ocrecitos quedando obligado a devolverlos todos ellos en el plazo de 10 das, contados desde que se ejercite el derecho. Seccin IV Las asociaciones de consumidores 189. Justificacin de su existencia. La ley autoriza la creacin de organizaciones para la defensa de los derechos de los consumidores, restablecer el equilibrio en las relaciones entre estos y los proveedores. El consumidor es la parte dbil en los contratos, frente al proveedor, organizado como poderosa empresa econmica, debe actuar colectivamente a travs de una entidad representativa es mejor que hacerlo en forma individual. 190. Creacin de asociaciones de consumidores. Son los requisitos de las asociaciones gremiales previstos en el DL N 2.757 del Min. del Trabajo y de Previsin Social. 191. Definicin de asociaciones de consumidores. Art. 5 LPC; La organizacin constituidas por personas naturales o jurdicas, independientes de todo inters econmico, comercial o poltico, cuyo objetivo sea proteger, informar y educar a los consumidores y asumir la representacin y 48

defensa de los afiliados y de los consumidores que as lo soliciten, todo ello con independencia de cualquier otro inters. 192. Atribuciones de las asociaciones de consumidores. Art. 8 LPC, facultades: a) Difundir el conocimiento de las disposiciones de esta ley y sus regulaciones co0mplementarias; b) Informar, orientar, educar a los consumidores para el adecuado ejercicio de sus derechos y brindarles accesoria cuando lo requieran; c) Estudiar y proponer medidas encaminadas a la proteccin de los derechos de los consumidores y efectuar o apoyar investigaciones en el area de consumo; d) Representar a sus miembros y ejercer las acciones a que se refiere la ley del ramo en defensa de aquellos consumidores que ele confieran el mandato respectivo; e) Representar tanto el inters individual como el inters colectivo y difuso de los consumidores ante las autoridades jurisdiccionales o administrativas, mediante el ejercicio de acciones y recursos que procedan. f) Participar en los procesos de fijacin de tarifas de los servicios bsicos domiciliarios, conforme a las leyes y reglamentos que los regulen. 193. Actividades prohibidas a las asociaciones de consumidores. Prohibiciones: a) Desarrollar actividades lucrativas, con la excepcin de aquellas necesarias para el financiamiento o recuperacin de costos en el desarrollo y cumplimiento de actividades que le son propias: b) Incluir como asociados a personas jurdicas que se dediquen a actividades empresariales; c) Percibir ayudas o subvenciones de empresas o agrupaciones de empresas que suministren bienes o servicios a los consumidores; d) Realizar publicidad o difundir comunicaciones no meramente informativas sobre bienes o servicios, y e) Dedicarse a actividades distintas de las sealadas en el articulo anterior (art. 9 LPC) La sancin es la cancelacin de la personalidad jurdica de la organizacin, por sentencia judicial, a peticin de cualquier persona, sin perjuicio de las responsabilidades penales o civiles que correspondan a los autores de las mismas. 194. Financiamiento de las asociaciones de consumidores. Se creo un fondo concursable que esta compuestro por aportes de cada ao se contemplan en el presupuesto del SERNAC y por las donaciones que realicen entidades sin fines de lucro, tanto nacional como internacional. 195. Disolucin de las asociaciones de consumidores. Adems de las causales de disolucin, art. 18 del DL N 2.757 de 1979, pueden ser disueltas por sentencia judicial o por disposicin de la ley a pesar de la voluntad de sus miembros (art. 7 LPC). Cuando el tribunal, dentro del plazo de 3 aos, declare temerarias dos o ms demandas colectivas interpuestas por una misma asociacin de consumidores, puede a peticin de parte, en casos graves y calificados, decidir la disolucin de la respectiva asociacin, mediante una sentencia fundada (art. 7 inciso 2 LPC). El inciso final del articulo 7 dispone que los directores de las asociaciones de consumidores disueltas por sentencia judicial quedan inhabilitados para integrar los directorios de otras entidades durante el periodo de 2 aos, sin perjuicio que puedan formar parte de ellas tan solo como simples consumidores. Seccin V Las clusulas abusivas en los contratos de adhesin 196. Existencia de clusulas abusivas. La contratacin masiva se realiza a travs de contratos con clusulas predispuestas por el proveedor, que se llaman contratos de proveedor. La LPC la define como aquel cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente con el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido 49

197. Requisitos del contrato de adhesin. Como en todo contrato hay que distinguir entre aspectos formales y de fondo o contenido. Los requisitos de forma consisten en ser escrito, documento donde contiene las condiciones generales o una referencia expresa a otro documento donde ellas estn establecidas y las condiciones generales estn redactadas en el idioma del pas d que se trata, en forma legible y comprensible. 198. Nocin de clusula abusiva. El criterio es hacer una enumeracin de clusulas abusivas y luego agregar una definicin general y abstracta de ellas. La LPC hizo una nomina cerrada de clusulas abusivas. 199. Anlisis de las clusulas abusivas. La enumeracin taxativa de estas clusulas que son incorporados a los contratos de adhesin no producen efecto alguno; art. 16, Ley n 19.496, ellas son las sgtes:

a) Las que confieran a una de las partes el derecho de dejar sin efecto o modificara su solo arbitrio el contrato o de suspender unilateralmente su ejecucin, sin perjuicio de las excepciones que las leyes contemplen. Dos situaciones distintas; la primera es la facultad que se confiere generalmente al predisponerte para dejar sin efecto o modificar el contrato y la segunda es el derecho de suspender unilateralmente la ejecucin del contrato. La clusula abusiva, contraviene el artculo 1545 del C.C., el contrato es ley para los contratantes y no puede modificarse o dejarse sin efecto sino por consentimiento mutuo o por causas legales. Ejemplo; la pliza de seguros relativa a los riesgos de los automviles, las empresas aseguradores se confieren el derecho de poner trmino al contrato, previo envi de un aviso al asegurado con 30 das de anticipacin. b) Las que establezcan incrementos de precios por servicios, accesorios, financiamiento o recargo, salvo que dichos incrementos correspondan a prestaciones adicionales que sean susceptibles de ser aceptadas o rechazadas en cada caso y estn consignadas por separado en forma especfica. El proveedor queda autorizado para hacer variar el precio del bien o del servicio objeto del contrato, dicho precio debe ser convenido por ambas partes. En la practica, la imposicin del proveedor de que el precio se pague al plazo, mediante el uso de la tarjeta de crdito de la casa comercial, para beneficiarse mediante el recargo de intereses. c) Las que pongan de cargo del consumidor los efectos de deficiencias, omisiones, errores administrativos, cuando ellos no le sean imputables, ej. que se impongan multas por responsabilidad que no provenga del consumidor. Ejemplo, se imponen multas o suspensin de ministros al adherente, por el atraso de los pagos, aun cuando la responsabilidad no sea imputable a l, sino al banco en que se realiz el pago. d) Las que inviertan el peso de la prueba en perjuicio del consumidor. Viola la regla del artculo 1698 del C. de C. sobre el onus probando, norma de orden publico. Ejemplo, el contrato de suministro telefnico obligado al consumidor a probar que l no ha hecho las llamadas de larga distancia, incumbe a la empresa telefnica acreditar que se hizo la llamada. Porque ella alega la existencia de la obligacin del pago. e) Las que contengan limitaciones absolutas de responsabilidad frente al consumidor que puedan privar a este de su derecho de resarcimiento frente a deficiencias que afectan la utilidad o finalidad esencial del producto o servicio. Ejemplo son las lavanderas o tintoreras, cuando advierten que no respondern por los deterioros que sufran las prendas durante el lavado o el teido. Las limitaciones absolutas de responsabilidad carecen de todo valor, solo tienen cabida cuando la ley las admite excepcionalmente.

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f) Las que consistan en espacios en blanco, que no hayan sido llenados o inutilizados antes de la firma del contrato. Se trata de un requisito de forma, que debi sumarse a los de escrituracin, idioma y firma que alude el art. 17 LPC.
g) En contra de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos efectos a parmetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del contrato. Para ello se atender a la finalidad del contrato y a las disposiciones especiales o generales que lo rigen. Se presumir que dichas clusulas se encuentran ajustadas a exigencias de la buena fe, si los contratos a los que pertenecen han sido revisados y autorizados por un rgano administrativo en ejecucin de sus facultades legales. Permite al juez declara abusiva y no producir efecto alguno, la clusula que en contra de la buena fe, apreciadas segn parmetros objetivos, cause en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones que surgen para las partes del contrato y a las normas especiales y generales que lo disciplinan. El art. 16 A LPC, declara la nulidad de una o varias clusulas o estipulaciones de un contrato de adhesin, este subsistir con las restante clusulas, a menos que por la naturaleza misma del contrato o atendida la intencin original de los contratantes, ello no fuese posible. Se trata pues de un caso de nulidad parcial. La nulidad solo afecta a las clusulas o estipulaciones abusivas en que l se describe y no al contrato en general, cuando dice; No producirn efecto alguno en los contratos de adhesin las clusulas o estipulaciones que Art. 16 B LPC dice que el procedimiento a que se sujetar la tramitacin de las acciones tendientes a obtener la declaracin de nulidad de las clusulas contenidas en los contratos de adhesin, sern el contemplado en el Titulo IV. 200. Formacin del consentimiento en los contratos electrnicos. Davara Rodrguez, el contrato electrnico es aquel que se realiza mediante la utilizacin de algn elemento electrnico cuando este tiene o puede tener una incidencia de la voluntado el desarrollo de la interpretacin futura del acuerdo. Art. 3 de la Ley N 19.799 de 2002, sobre Documentos Electrnicos y Servicios de Certificacin de dicha Firma, en aplicacin del principio de equivalencia funcional que la orienta, da plena validez a los actos y contratos celebrados por personas naturales o jurdicas a travs de medios electrnicos y suscritos con firma de igual naturaleza. Por su parte, el art. 12 A LPC establece que el consentimiento no se entiende formado si el consumidor no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e inequvoco de las condiciones generales del mismo y la posibilidad de almacenarlas o imprimirlas. Se trata de contratos entre ausentes. La adecuada proteccin del consumidor en el comercio electrnico exige que las paginas o sitios web estn construidos de tal manera que no induzcan a error al sujeto que los visita, que por el solo hecho de visitarla, de cliquear o de aceptar quede perfeccionado un contrato. Inciso 3 del art. 12 A LPC dispone que la sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a determinados servicios no impone al consumidor la obligacin alguna, a menos que haya aceptado, en forma inequvoca las condiciones ofrecidas por el proveedor. El inciso final del art. 12 A dispone que una vez perfeccionado el contrato, el proveedor esta obligado a enviar la confirmacin escrita del mismo, que garantice el debido u oportuno conocimiento del consumidor. Se admite, segn el art. 30 bis, el derecho de retracto, que debe ejercitarse cumplindose las exigencias establecidas en dicha norma. Seccin VI Los procedimientos establecidos en la LPC 201. Generalidades. Para resolver un conflicto originado en una relacin de consumo, lo normal es que los consumidores o usuarios reclamen sus derechos ante quien los haya infringido, el proveedor. 51

Ahora bien, si el proveedor no da una respuesta satisfactoria que resuelva el conflicto, es necesario ejercitar las acciones que provienen de tales derechos. La reforma a la LPC denomin al Titulo IV Del procedimiento a que da lugar la aplicacin de esta ley y del procedimiento para la defensa del inters colectivo o difuso. Prrafo I Las normas generales de procedimiento 202. Adecuacin de los procedimientos. Art. 50 LPC, las acciones que emanan de esta ley se harn valer frente a actos o conductas que afecten el ejercicio de cualquiera de los derechos de los consumidores. Se estableci un primer tipo de procedimiento, de nica instancia, mediante el cual se resuelven de una forma expedita y dentro de los ms breves trminos, las contiendas cotidianas relativas a los actos de consumo de menor cuanta, manteniendo entre las partes una mayor igualdad procesal. Este procedimiento contempla un solo comparendo de conciliacin, contestacin, prueba y sentencia, que se inicia con un requerimiento del afectado, en el cual en sntesis debe individualizar a las partes, aludir a los hechos y formular las peticiones al tribunal. 203. Distintas clases de acciones y su finalidad. a) Sancionar al proveedor que incurra en infraccin; b) anular las clusulas abusivas incorporadas en los contratos de adhesin; c) obtener la prestacin de la obligacin incumplida; d) hacer cesar el acto que afecte el ejercicio de los derechos de los consumidores; y e) lograr la debida indemnizacin de los perjuicios o la reparacin que corresponda (art. 50 inciso 2) 204. Forma de ejercer las acciones. Las acciones pueden ejercitarse a ttulo individual o en beneficio del inters colectivo o difuso de los consumidores (art. 50 inciso 3 LPC) 205. Nuevas acciones protectoras de intereses colectivos y difusos. Art. 25 LPC, accin colectiva en caso de un proveedor que suspende, paraliza o no presta, sin justificacin un servicio previamente contratado y por lo cual se ha pagado un derecho de conexin, instalacin de incorporacin o de mantencin. Asimismo el art. 45 LPC, estableca intereses difusos en el caso de productos cuyo uso resulta potencialmente peligroso para la salud o integridad fsica de los consumidores o para la seguridad de sus bienes. El proveedor debe incorporar instructivos anexos, advertencias e indicaciones necesarias para el empleo con seguridad. La reforma admiti el ejercicio de las acciones y la instauracin de los procedimientos que protegen los intereses supraindividuales, los que cautelan los intereses colectivos y difusos, facilitando el ejercicio de las acciones. 206. Definicin legal de las acciones. Art. 50 incisos 4, 5 y 6 LPC; a) Acciones individuales: Son de inters individual las acciones que se promueven exclusivamente en defensa de los derechos del consumidor afectado. b) Acciones de inters colectivo: Son de inters colectivo las acciones que se promueven en defensa de derecho comunes a un conjunto determinado o determinable de consumidores ligados a un proveedor por un vnculo contractual. c) Acciones de inters difuso: Son de inters difuso las acciones que se promueven en defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus derechos. 207. La competencia para conocer las causas de consumir. Art. 50 A inciso 1 LPC, los jueces de polica local conocern de todas las acciones que emanan de esta ley, siendo competente aquel que corresponda a la comuna en que se hubiera celebrado el contrato respectivo, se hubiera cometido la infraccin o dado inicio a su ejecucin, a eleccin del actor. 52

En caso de contratos celebrados por medios electrnicos en que no sea posible determinar, ser juez competente aqul de la comuna en que resida el consumidor. Tratndose de las causas donde se ejercites las acciones mencionadas en la letra b) del art. 2 bis de la LPC o de leyes especiales, incluida las acciones de inters colectivo o difuso derivadas de los artculos 16, 16 A y 16 B, ellas sern del conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia de acuerdo con las reglas generales (art. 50 inciso final LPC). Segn el art. 2 bis normas de la LPC no son aplicables a las actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin y comercializacin de bienes o de prestacin de servicios regulada por leyes especiales. No obstante la LPC se mantiene aplicable: b) en lo relativo al procedimiento en las causas en que este comprometido el inters colectivo o difusos de los consumidores o usuarios, y le derecho a solicitar indemnizacin mediante dicho procedimiento. Art. 16 LPC enumera las clusulas abusivas en los contratos de adhesin, los 16 A y 16 B LPC, se refieren a clusulas abusivas en los contratos de adhesin, creados en virtud de la reforma. 208. Diversos tipos de procedimientos judiciales. Se establecen dos tipos: 1) Procedimiento para la proteccin del inters de los consumidores en causas de menor cuanta; y 2) Procedimiento especial para la proteccin de los inveteres colectivo o difuso de los consumidores. Los procedimientos previstos por la LPC pueden iniciarse por demanda, denuncia o querella, segn corresponda a la accin en que ellos se hagan valer.

Prrafo II Procedimiento para la proteccin del inters individual de los consumidores en causa de menor cuanta 209. Finalidad de este procedimiento. Destinado a proteger los derechos individuales de los consumidores, se caracteriza por ser concentrado o sumario y se aplica a causas de mayor cuanta, no exceda de 10 UTM. Procedimiento de nica instancia, las resoluciones, incluida la sentencia son inapelables. Adems las multas impuestas por el juez no pueden exceder el monto de lo otorgado en la sentencia definitiva (art. 50 LPC). Competencia de los juzgados de polica local. Presentado el requerimiento, denuncia o querella, el tribunal ordena su notificacin, fijando da y hora para la audiencia de contestacin y conciliacin. Debern presentarse por escrito, ella no requiere de patrocinio de abogado habilitado y las partes pueden comparecer personalmente, sin intervencin de un letrado. En la audiencia de contestacin y conciliacin, las partes pueden realizar todas las gestiones procesales destinadas a acreditar la infeccin ya probar su derecho, incluida la presentacin, examen y tacha de testigos, cuya lista podr presentarse en esa misma oportunidad. Siempre que el tribunal estime que existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, recibir la causa a prueba por el trmino de 10 das, vencido el cual se abre un plazo de 5 das para hacer observaciones a la prueba rendida. Una vez que este ltimo trmino ha transcurrido, la causa queda en estado de ser fallada y deber dictarse sentencia dentro de los 15 das siguientes. En todo lo dems se aplica el Prrafo I del Titulo IV de la Ley 18.287, establece el procedimiento ante los juzgados de polica local y en subsidio se aplica el C.P.C. En conformidad con lo previsto en el art. 50 D LPC., si la demanda es una persona jurdica, el libelo se notificara al representante legal de esta o bien al jefe del local donde se compro o se presto el servicio. El inciso final del art. 50 LPC., se presume que representa al proveedor y que en tal carcter lo obliga, la persona que lo ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta o administracin por cuenta o representacin del proveedor a que se refiere el art. 50 D. Si se trata de otras demandas fundadas en leyes distintas, ellas tendrn que cumplir los requisitos generales acerca de la representacin judicial de las sociedades. 53

210. Denuncia, demanda o querella temeraria. Cuando la denuncia, querella o demanda interpuesta carezca de fundamento plausible, el juez en la sentencia de parte puede declararlo como temeraria, segn el art. 50 E LPC. Los que interpusieron sern sancionados segn el art. 24 LPC amenos que trate de acciones fundadas en el art. 50 N 1 LPC, donde la sancin puede llegar hasta 200 UTM, facultndose al juez para sancionar al abogado, art. 530 y siguientes C.O.T. PrrafoIII Procedimiento especial para la proteccin del inters colectivo o difuso de los consumidores 211. Aplicacin de este procedimiento. Cuando se vea afectado el inters colectivo difuso de los consumidores (art. 51 LPC). El procedimiento se desarrolla en dos grandes etapas: la primera determina la existencia de infracciones a la ley y la responsabilidad del proveedor por afectar los intereses colectivos o difusos de los consumidores o usuarios. La segunda consiste en establecer el monto de las indemnizaciones a pagar los consumidores que obtengan una sentencia en su favor pronunciada en el juicio declarativo de responsabilidad Queda sujeto a las reglas del juicio sumario, con excepcin de los artculos 681, 684 y 685 C.P.C. y con las particularidades de la LPC en que todas las pruebas deben ser apreciadas conforme a las reglas de la sana crtica (art. 51 LPC). 212. Fase declarativa de responsabilidad. 1 regla especial: art. 51 LPC, esta etapa se inicia por demanda, la que puede ser presentada por: a) el SERNAC; b) una asociacin de consumidores constituida con 6 meses de antelacin al da de la demanda interpuesta y con la debida autorizacin de la asamblea; o c) un grupo de consumidores, afectado en un mismo inters, no inferior a 50 personas individualizadas. Presentada la demanda, el tribunal ordena la notificacin al demandado y adems al SERNAC, cuando no hubiera iniciado el procedimiento (art. 50 N 9 LPC). 2 regla especial: basta sealar el dao sufrido y solicitar la indemnizacin que el juez determine, de acuerdo al merito del proceso, la que tendr que ser la misma para todos los consumidores. Las indemnizaciones no pueden extenderse al dao moral sufrido por el actor. 3 regla especial: cualquier legitimado activo o consumidor que se considere afectado puede hacerse parte en l. 4 regla especial: el SERNAC o una asociacin de consumidores, la parte demandante no necesita acreditar la representacin de los consumidores determinados del colectivo. 5 regla especial: el demandante no puede interponer demandas de interes individual basadas en los mismos hechos. 6 regla especial: presentacin de la demanda produce el efecto de interrumpir la prescripcin de las acciones indemnizatorias, Las personas que reservan sus derechos, art. 54 C, el computo del nuevo plazo de prescripcin se cuenta desde que la sentencia se encuentre firma o ejecutoriada. 7 regla especial: el tribunal estime que las actuaciones de los abogados entorpecen la marcha regular del juicio, solicitara a los legitimados activos que nombren a un procurador comn de entre sus respectivos abogados en 10 das, en subsidio lo nombrara el juez. 8 regla especial: Todas las apelaciones que se concedan dentro de este procedimiento gozan del privilegio de agr4gacion extraordinaria en la tabla del da siguiente al ingreso de los autos a la respectiva Corte de Apelaciones, salvo caso previsto, art. 53 C, la causa se incluir en la tabla de la semana subsiguiente a la de su ingreso en la Corte. 9 regla especial: las acciones cuya admisibilidad se encuentre pendiente se acumularan de acuerdo a las reglas generales. El SERNAL debe oficiar al juez el hecho de encontrarse pendiente la declaracin de admisibilidad de otra demanda por los mismos hechos. 54

213. Declaracin de admisibilidad de la accin colectiva. Corresponde al tribunal. Requisitos: a) Que la accin ha sido interpuesta por uno de los legitimados activos determinados en el art. 51, el SERNAC, una Asociacin de Consumidores formada con a los menos 6 meses de anterioridad al ejercicio de la accin con la autorizacin de su asamblea y un grupo de consumidores afectados no inferior a 50 personas. b) Que la conducta que se persigue afecte el inters colectivo o difuso de los consumidores en los trminos del art. 50; c) Que la accin interpuesta determine las cuestiones de hecho que afecten el inters colectivo o difuso de los consumidores; d) Que el nmero potencial de afectados justifica la necesidad procesal de someter su tramitacin al procedimiento especial para que sus derechos sean efectivamente protegidos. El demandado tiene 10 das para exponer los requisitos de admisibilidad de la accin. El tribunal estima que hay hechos sustanciales, controvertidos y pertinentes, recibir a prueba la admisibilidad de la accin. La prueba se rige por las reglas de los incidentes. El juez se pronunciara acerca de la admisibilidad de la accin en los 5 das siguientes a la presentacin del demandado o el vencimiento del plazo de esta o 5 das siguientes al vencimiento del trmino probatorio. La resolucin se concede en ambos efectos. Ejecutoriada la resolucin que declara la admisibilidad de la accin, se certifica en el expediente. Si se declarada inadmisible la accin puede interponerse en forma individual ante el tribunal competente, letra c) del art. 2 bis LPC. 214. Publicacin de la declaracin de admisibilidad de la accin colectiva. Ejecutoriada la resolucin que declara la admisibilidad de la accin, el tribunal ordena al demandante que infirme a los consumidores afectados ara que se hagan parte de la publicaron de 2 avisos en un medio de circulacin nacional, dentro del dcimo da. El aviso fijado por el Secretario del Tribunal, contendr las menciones: a) El tribunal que en 1 instancia emiti la certificacin de admisibilidad; b) La fecha de la certificacin; c) El nombre, RUT, profesin u oficio y domicilio del representante del grupo; d) El nombre, RUT, profesin u oficio y domicilio del demandado; e) Breve exposicin de los hechos y peticiones concretas sometidas a consideracin del tribunal; y f) El llamado a los afectados por los mismos hechos a hacerse parte en el juicio, expresando que los resultados se aplicaran tambin a los que se hicieran parte de l. En el plazo de 30 das desde la publicacin cualquier consumidor puede comparecer para hacer reserva de sus acciones. Los juicios pendientes en contra del mismo proveedor se acumulan bajo las reglas especiales del art. 53 LPC: 1) Se acumularn al juicio colectivo os juicios individuales. Si una o ms de las partes hubiere comparecido personalmente al juicio individual, deber designarse abogado patrocinante una vez producida la acumulacin; 2) No procede acumular al juicio colectivo el proceso individual en que se haya citado a las partes a or sentencia. 215. Formacin de grupos y subgrupos en el juicio colectivo. El juez puede decretar durante el juicio la formacin de los grupos, puede asimismo ordenar la formacin de tantos subgrupos como estime conveniente, para la procedencia de las indemnizaciones y el monto o reparacin a favor de cada uno de los subgrupos y para disponer la devolucin de los pagado en exceso y por cobro indebido de suma de dinero (art. 53 A LPC) 216. La conciliacin, el avenimiento y los desistimientos en el juicio colectivo. Puede llamarse a la conciliacin cuanta veces lo estime necesario (art. 53 B LPC). Con idntica finalidad, el demandado puede realizar ofertas de avenimiento, las que debern ser publicas. Todo avenimiento, conciliacin o transaccin debe ser sometido a la aprobacin del tribunal, el que esta facultado para rechazarlo si lo estima contrario a derecho y/o arbitrariamente discriminatorio. 55

Si el que ejercita la accin colectiva se desiste, el tribunal da traslado al SERNAC, entidad que puede hacerse parte en el juicio dentro del 5 da. Otro tanto ocurre si el legitimado pierde su calidad de tal. 217. Requisitos de la sentencia definitiva en el juicio colectivo. Las exigencias del art. 170 C.P.C., adems: a) Declarar la forma en que tales hechos han efectuado el inters colectivo o difuso de los consumidores; b) Declarar la responsabilidad del o los proveedores demandados y la aplicacin de la multa o sancin; c) Declarar la procedencia de las indemnizaciones y su monto a favor d el grupo o subgrupos; d) Disponer de la devolucin de lo pagado en exceso y la forma en que se har efectiva. En caso de productos defectuosos, se dispondr la restitucin del calor al momento de efectuarse el pago. e) Disponer la publicacin de los avisos, inciso 3 del art. 54, con cargo a los infractores. La sentencia definitiva es susceptible de apelacin, la que se conceder en ambos efectos. 218. Efecto erga omnes de la sentencia definitiva del juicio colectivo. El fallo ejecutoriado que declare la responsabilidad del o los demandados, produce efectos erga omnes, con excepcin de aquellos procesos que no hayan podido acumularse, numero 2) art. 53, los juicios individuales en los que se haya citado a las partes para or sentencia y respecto de los casos se haya hecho la reserva de derecho (art. 54 LPC). 219. Publicacin de la sentencia. Todos aquellos perjudicados que puedan reclamar el cobro de la indemnizaciones o el cumplimiento de las reparaciones correspondientes, el fallo se pone en su conocimiento por avisos publicados en diarios que determine el tribunal. 220. El rechazo de la demanda y la interposicin de una nueva accin colectiva. Cuando se ha desechado la demanda en un proceso de accin colectiva, cualquier legitimado activo puede interponerse, dentro del plazo de prescripcin de la accin, ante el mismo tribunal y fundndose en nuevas circunstancias, una nueva accin. 221. Fase colectiva indemnizatoria. Se lleva a cabo ante el mismo tribunal competente para conocer el juicio declarativo en el que se dicto la sentencia favorable, sin perjuicio del derecho de los consumidores que decidan actuar individualmente ante los tribunales competentes. Los interesados pueden comparecer al juicio ejercitando al derecho, con un abogado o en forma personal, dentro del plazo de 90 das corridos, contados desde el ultimo aviso. En este mismo plazo, los interesados pueden hacer reserva de sus derechos, para perseguir la responsabilidad civil derivada de la infraccin en un juicio distinto. La sentencia dictada produce plena prueba respecto de la existencia de la infraccin quedando limitado el juicio distinto solo a la determinacin del monto de los mismos. 222. Cumplimiento de las indemnizaciones o reparaciones. Art. 54 F LPC, el demandado debe realizar las reparaciones o consignar en la cuenta corriente del tribunal el monto de las indemnizaciones dentro del plazo de 30 das corridos, desde el da en que se haya fallado el incidente, art. 54 E. Si el tribunal estima que el monto global producir un detrimento patrimonial al demandado, prximo a la insolvencia, el juez establecer un programa mensual de pago para cada demandante con inters corrientes desde su fecha de pago. En el caso en que el demandado no cumpla la sentencia, la ejecucin en su contra se sigue con un procurador comn en un procedimiento nico por el monto global o saldo insoluto. El pago se realizara a prorrata de sus respectivos derechos declarados en la sentencia definitiva (art. 54 G LPC). 223. Aumento de multas. Se incremento el monto de las multas en la publicidad engaosa y por falta de informacin adecuada respecto de los riegos de los productos que se vende en le mercado.

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224. Reflexiones finales sobre el rgimen de proteccin del consumidor. La reforma aprobada en el 2004 lleno todos los vacos, pero no logra poner fin a todas las asimetras existentes entre consumidores y proveedores. Ms tarde habr que ocuparse de las modificaciones que hagan totalmente eficiente la proteccin de los derecho de los consumidores. Seccin VII Proteccin de la libre competencia 225. Libre competencia en economa de mercado. La regulacin de la libre competencia en el modelo de economa nacional social de mercado, aplicado en la actualidad en nuestro pas, las principales normas que regulan al competencia comercial son: el Decreto Ley n 211 de 1973 y el Decreto Ley n 280 de 1974. 226. Inicios de la normativa de libre competencia. La Ley N 13.305 de 1959 en su Ttulo V cre un conjunto de normas destinadas a sancionar las prcticas monoplicas como una forma de proteger la libre competencia. Esta se mantuvo vigente hasta el 21 de diciembre de 1973, porque su titulo V fue expresamente derogado por el Decreto Ley N 211, porque no tuvo mucha aplicacin en la prctica. 227. El Decreto Ley n 211. Su objetivo fundamental es establecer un conjunto de reglas jdcas protectoras del ejercicio de la libre competencia. Su art. 1 dispone: El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convencin, que tienda a impedir la libre competencia en la produccin o en el comercio interno o externo, ser penado con presidio menor en cualquiera de sus grados Con todo, cuando este delito incida en artculos o servicios esenciales, tales como correspondientes a alimentacin, vestuario, vivienda, medicinas o salud, la pena se aumentara en un grado Se trata de la regla gral en cuanto a que sanciona cualquier acto o convencin que tienda a impedir la libre competencia. Prrafo I Modalidades de la actividad monoplica 228. Diversas figuras monoplicas. Art. 1 contempla diversas figuras o modalidades que puede revestir la actividad monoplica, a saber: a) las que se refieren a la produccin; el reparto de cuotas, reducciones o paralizaciones de ellas, b) las que se refieren al transporte c) las que se refieren al comercio o distribucin, sea mayorista o al detalle, como el reparto de cuotas o asignacin de zonas de mercado, o de distribucin exclusiva, por una sola persona o entidad, de un mismo articulo de varios productores, d) las que se refieren a la determinacin de los precios de bienes y servicios, como acuerdos o imposicin de los mismos a otros, y e) en gral, cualquier otro arbitrio que tenga por finalidad eliminar, restringir o entorpecer la libre competencia. e)en general, cualquier otro arbitrio que tenga por finalidad eliminar, restringir o entorpecer la libre competencia. 229. Reparto de cuotas de produccin. Prctica o arbitrio destinado a limitar la produccin de bienes y servicios y con ellos a impedir una baja en los precios. Los infractores, previamente concertados, elaboran una lista de interesados reparte una cantidad determinada de productos o servicios que entregaran peridicamente al mercado. Quienes forman parte se ven impedidos de hecho de adquirir las mercaderas lo que conduce a precios fijos.

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230. Reparto de cuotas de transporte. Acuerdos destinados a controlar las actividades del transporte y en consecuencia, a entrabar la distribucin de bienes de consumo. 231. Reparto de cuotas de distribucin: conduce a una fijacin arbitraria de precios. El imponer una restriccin por un productor en orden a que su comprador se comprometa a no vender mas mercaderas provenientes de otro productor. 232. Reparto de zona de mercado. Supone el concierto de varios productores en la fijacin y reparto de zonas de mercado, lo que dificulta la libre distribucin de los bienes y limita la oferta regulndola a diversas zonas del pas o entre distintas clases de personas. 233. Distribucin exclusiva de la produccin a un solo agente. Importa el control del mercado por un solo agente monopolista, y los acuerdos sobre fijacin de precios se perfeccionan como consecuencia de ella. El art. 2 letra c) del Decreto Ley n 211, de la distribucin por una sola persona o entidad, en forma exclusiva, de un mismo articulo de varios productores. No constituye figura monoplica, la distribucin a un solo productor. 234. Acuerdo de determinacin de precios y servicios. Consisten en acuerdos de precios previamente concertados o en la imposicin de los mismos por determinados industriales o comerciantes. Tambin en la adquisicin de grandes partidas de mercaderas para almacenarlas y lograr un control de precios. 235. Fijacin de precios. Acuerdo que establece precios mnimos, importando impedir o eliminar la libre competencia. Se notifica a las partes para que pongan trmino a ese acuerdo sobre la fijacin de precios. 236. Acuerdos sobre fijacin de precios. Absoluta uniformidad de precios. Prrafo II Entidades protectoras de la libre competencia 237. Diversas instituciones del Decreto Ley n 211. a) Las Comisiones Preventivas Provinciales, b) La Comisin Preventivas Central, c) La Comisin Resolutiva y d) la Fiscala. a) Las comisiones Preventivas Provinciales: se constituyen en cada provincia y estn formadas por el intendente, quien las preside, el jefe de la Oficina Provincial de Industria y Comercio, el sndico de quiebras, un ingeniero agrnomo de un organismo del estado (provincial), el presidente del Consejo provincial del Registro Nacional de Comerciantes, Pequeos Industriales y artesanos de Chile y un representante de los consumidores. Funciones: absolver consultas que se formulen sobre actos o contratos que se propongan ejecutar o celebrar alterando la libre competencia, solicitar la colaboracin de cualquier funcionario pblico o de las empresas donde el estado tenga participacin y resolver a peticin de la Fiscala una serie de medidas disciplinarias y administrativas en contra de los infractores. b) La Comisin Preventiva Central: se constituye en Stgo, art. 15 inc. Final del D.L. n 211en relacin con el art. 21. Miembros: el fiscal del SERNAC, un profesor universitario de la ctedra de Derecho econmico, designado por el Consejo de Rectores, un representante del Ministerio de Agricultura, un representante de la Confederacin de la Produccin y del Comercio, un representante del Ministerio de Economa y un representante de los consumidores. Competencia: resolver acerca de los reclamos que se interpongan o consultas acerca de las medidas o absoluciones de las comisiones Preventivas Provinciales y actuar para la provincia de Stgo. 58

c) La Comisin Resolutiva se constituye en la capital de la Repblica y esta integrada por un Ministro de la Corte Suprema designado por los tribunales de justicia, quien la presidir, el Director del SERNAC, el Superintendente de Valores y Seguros, el Superintendente de Bancos, el Director Nacional de Impuestos Internos y por el Fiscal Nacional de Quiebras. Son atribuciones y obligaciones de la Comisin Resolutiva; supervigilar la aplicacin del Decreto Ley n 211 y el correcto desempeo de los organismos que establece e impartir instrucciones generales a que deban sujetarse, conocer a requerimiento del Fiscal las situaciones que pudieran importar infracciones al decreto ley y pronunciarse sobre ellas, pudiendo aplicar diversas sanciones. d) La Fiscala: tiene su sede en Stgo y esta a cargo de un jefe superior, el Fiscal. En cada provincia habr un Fiscal delegado que depende directamente del Fiscal Nacional. El Fiscal tiene las funciones; instruir las investigaciones que estime necesarias para verificar las infracciones al Decreto Ley n 211, tanto de oficio como a peticin de parte, actuar como parte, representando a la colectividad, ante la Comisin Resolutiva y los tribunales de justicia. Ante la Corte Suprema podr defender los fallos de la Comisin Resolutiva o impugnarlos, requerir de las Comisiones Preventivas y Central el ejercicio de cualquiera de sus funciones, velar por el fiel cumplimiento de los fallos que dicten la Comisin Resolutiva o los tribunales de justicia respecto de las materias atinentes al Decreto Ley n 211, solicitar de las comisiones Provinciales la adopcin de las medidas preventivas respecto de las investigaciones, exigir el examen de toda documentacin y elementos contables o que estime necesarios a empleados pblicos o empresas del estado o a particulares, ejercitar la accin penal cuando se lo ordene la Comisin Resolutiva, etc. Captulo V LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 238. Introduccin. Figura que permite al empresario individual limitar su responsabilidad por el ejercicio de las actividades empresariales solamente al monto de los bienes afectados a ella, separando este patrimonio de os bienes que destina a otros fines, como ejemplo, a subvenir los gastos familiares. La Ley de Microempresarios Familiares de 2001 y dentro de este se ubica la Ley N 19.857 de 2003 autoriza la constitucin de la Empresa Individual Limitada (EIRL). Objetivos de esta nueva ley son: 1. Incentivar el desarrollo de nuevas iniciativas empresariales de pequeos empresarios, y 2. Formalizar o legitimar actividades empresariales de personas que no lo ha hecho, porque actan bajo el amparo de sociedades de hecho o de sociedades simuladas. Seccin I Aspectos doctrinarios de la EIRL 239. Fundamentos tericos. La limitacin de la responsabilidad es un instrumento para distribuir los riegos entre los empresarios y los acreedores, necesaria en la actividad econmica moderna, no puede transformarse en un medio para descargar la plenitud de los riesgos sobre los acreedores y terceros en general. 240. Alternativas para limitar la responsabilidad. Puede consistir en la admisin de sociedades unipersonales de responsabilidad limitada. La admisin de la figura jurdica de la sociedad unipersonal se funda en que la compaa no solo es un contrato, para cuya celebracin se requiere la concurrencia al menos de dos partes, sino tambin forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. El origen de la personalidad jurdica es un acto voluntario, que puede emanar de uno o varios sujetos que se proponen cumplir determinados fines, creando una organizacin para cuyo financiamiento la ley atribuye este beneficio. 59

Admitir la sociedad unipersonal, el derecho da plena eficacia a la promesa unilateral como mecanismo generador de obligaciones. El acto unilateral de voluntad del titular de la sociedad unipersonal sea creador de obligaciones y merezca contra con la ventaja de la personalidad jurdica. La otra opcin consiste en la creacin de una nueva entidad, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, dotada de personalidad moral, alternativa elegida por el legislador en la Ley N 19.857 de 2003. 241. Los inconvenientes de la figura jurdica elegida por el legislador. La solucin no fue la as adecuada porque la figura jurdica presenta mayores dificultades y es la menos admitida en el derecho comparado. La empresa no esta reconocida expresamente como una categora jurdica, no esta definida ni regulada sistemticamente. Origina un gran inconveniente porque no existe un marco jurdico de referencia al cual pueda remitirse a la Ley N 19.857, para ser interpretada, aplicada y complementada. El inconveniente es el hecho que el art. 2 que dice: la EIRL esta sometida al Cdigo de Comercio. Este cuerpo legal no contiene norma alguna que regula la empresa. Las ms importantes instituciones del trfico mercantil estn regidas por leyes especiales. El C. de C. ha devenido en un texto residual. Tampoco se resuelve recurriendo a las reglas supletorias contenidas en el art. 18, este precepto se esta remitiendo a una regulacin inexistente. La Ley N 3.918 de 1923, no contiene normas especificas para disciplinara las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, sino que reglamenta sociedades de responsabilidad civiles y comerciales. Es lamentable la introduccin en nuestro derecho objetivo una nueva entidad jurdica, no haya optado por la alternativa de instituirla bajo la forma de sociedad unipersonal de responsabilidad limitada. Seccin II El rgimen jurdico de la EIRL Prrafo I Concepto y caractersticas 242. La autorizacin de la nueva entidad. Art. 1 de la Ley N 19.857: a toda persona natural para la creacin de la empresa individual de responsabilidad limitada. La autorizacin se limita tan solo a las persona fsicas, en el derecho comparado esta no existe. El legislador introduce este mecanismo a favor de los pequeos y medianos empresarios individuales. 243. La definicin de la EIRL. Art. 2: La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y esta sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas. Nos parece que la nocin as definida no es l apropiada, porque las figuras juridicas deben ser descritas sobre la base de los elementos que las integran y sus rasgos singulares se deducen sin necesidad de mencionarlos. Las instituciones jurdicas se definen por lo que son y no por lo que pueden hacer. A nuestro juicio el concepto podra definirse en los siguientes trminos: La EIRL es una persona jurdica formada por un fondo proporcionado por una persona natural que responde solo por el entero efectivo de los bienes que lo integran, administrada por sus titular o la persona que este designe y conocida por la referencia a las actividades que constituyen su objeto. La EIRL es siempre comercial, cualquiera sea su objeto y aun cuando se forme para la realizacin de actos o contratos de carcter civil. 244. Caractersticas de la EIRL. 60

a) Ella forma una persona jurdica distinta de la persona natural del fundador o titular. Tiene un patrimonio, nombre, un domicilio, una nacionalidad y una capacidad. b) Es una entidad mercantil con prescindencia de su objeto y aun en el caso que este comprendida exclusivamente una actividad de carcter civil. c) Se trata de una figura jurdica de naturaleza unipersonal. d) La entidad responde con todo su patrimonio exclusivamente de las obligaciones contradas dentro de su objeto. Los acreedores de la EIRL solo pueden ejercer su derecho de prenda general respecto de todos los bienes que forman su patrimonio y no en el del titular de la misma. Prrafo II Formalidades de constitucin 245. Constitucin solemne de la EIRL. Consiste en el otorgamiento de una escritura pblica, la inscripcin y publicacin de un extracto en el Registro de Comercio y en el Diario Oficial. 246. Contenido de la escritura fundacional. Art. 4: En la escritura, el constituyente expresara a lo menos. El legislador no se refiere al titular porque el constituyente jurdicamente hablando puede ser una persona distinta del titular de l empresa. Es una tcnica legislativa correcta que termine diciendo expresar a lo menos. 247. Indicacin relativa a la identidad del titular. Art. 4 letra a): En la escritura el constituyente expresara a lo menos: a): El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente. Datos de identidad de la persona fsica que crea la EIRL, comprendidos en los requisitos de comparencia de la escritura pblica, segn el C.O.T. 248. Enunciacin referente al nombre de la empresa. El legislador seala que el nombre de la empresa: contendr, al menos, nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las actividades que constituirn al objeto o giro de la empresa y deber concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura EIRL. Hay situaciones alternativas, la exigencia se cumplir en tanto la denominacin se forme con el nombre y apellido del constituyente como se le ponga solo un nombre de fantasa. Cuando la denominacin se integra solo con el nombre de fantasa y no con el nombre y apellido del titular, habra que agregar las actividades econmicas que constituyan el objeto o giro de la empresa. Con todo deber concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura EIRL. La letra b) emplea las expresiones objeto o giro como si tuvieran un significado diferente y en la letra d) se alude al objeto o giro de la empresa como una misma cosa, lo que pone en evidencia la limitacin del dominio de la terminologa. Ejemplo: Fernando Fonseca Constructora de Viviendas Econmicas E.I.R.L.. 249. Indicacin relativa al capital. Art. 4 letra c), la escritura fundacional de la EIRL debe contener: El monto, la indicacin si se aporta en dinero o en especies y este ltimo caso, el valor que se les asigna. Esta enunciacin debera haberse referido al aporte o la constitucin e integracin del fondo de la entidad y no simplemente del capital que se transfiere a la empresa, por capital es un concepto de naturaleza contable y no jurdica. Esta clusula es relativa al aporte que el titular hace la empresa y puede consistir tanto en dinero como en bienes. La EIRL es un mecanismo de limitacin de responsabilidad, art. 8 inciso 2, el titular de la empresa responder con su patrimonio solo del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones.La falta de una regla que cautele la integracin real del capital aportado a la EIRL puede dar origen a abusos. 61

250. Mencin del objeto en la escritura. Que contenga la indicacin referente a: d) o giro de la empresa y el ramo o rubro especifico en que ella se desempeara. Descripcin del objeto de la entidad que se crea, por lo que debera estar redactado en trminos claros y precisos, sobre todo si responde exclusivamente por las obligaciones dentro de su giro (art. 8 inciso 1). Esto ocurre cuando expresa La actividad econmica que constituir el objeto, se emplea un lenguaje general y muy vago. Se podra estipular que la EIRL se dedicara por ejemplo al comercio al por menor, con cual dicho giro resulta en vez de ser preciso, un saco de payaso. El SII , para los fines tributarios elabor analista de rubros o ramos de actividades econmicas, la cual no esta contenida en ningn texto legal. Ejemplo: La entidad que por este acto se constituye tiene por objeto dedicarse a la actividad econmica de la construccin, que se desarrollara especficamente en el rubro de viviendas econmicas.Tal descripcin del giro concuerda con la exigencia legal y con la nmina del SII. La escritura constitutiva deber contener adems el domicilio y la duracin de la entidad. 251. Las otras formalidades de constitucin de la EIRL. Se contempla con la inscripcin de un extracto de la escritura fundacional en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y su publicacin en el Diario Oficial, dentro de 60 das la fecha de la escritura. Art. 5: el extracto deber. La expresin extracto, significa resumen, resulta curioso que este resumen contenga a su vez contener un resumen de las menciones sealadas en el articulo anterior. Queda en evidencia, la falta de una adecuada tcnica legislativa que adolecen los legisladores incorporados despus de 1990. 252. Sancin por el incumplimiento de formalidades. La falta de cumplimiento de algunas solemnidades previstas en los artculos 4,5 y 6 para la constitucin o modificacin de la EIRL produce la nulidad absoluta del acto respectivo. Cuando la nulidad absoluta afecta al acto constitutivo de la entidad, el titular responde personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa. La nulidad absoluta puede ser que esa omisin sea la falta de la escritura publica constitutiva y de todas maneras existira la posibilidad de saneamiento, a pesar de que en la Ley N 19.499 no procede. Prrafo III El beneficio de la limitacin de responsabilidad 253. Responsabilidad de la empresa individual y del titular. Art. 8 Ley N 19.857 responde exclusivamente de las obligaciones contradas dentro del giro., con todos sus bienes. Para determinar el alcance de esta responsabilidad existe una relacin directa entre ella y el objeto de la entidad. Conforme a la letra d) del art. 4, el giro de la EIRL puede consistir en una actividad econmica que deber indicarse en la escritura constitutiva, conjuntamente con el rubro especfico en que se desempeara. Si el objeto se describe de una manera imprecisa se suscitaran dudas acerca del mbito de su responsabilidad contractual, lo que obligara a los acreedores a probar que el acto o contrato que ellos celebraron con la entidad. Art. 13 dispone que los acreedores personales del titular de EIRL no tendr accin sobre los bienes de la entidad, como consecuencia del hecho que ella forma una persona jurdica distinta de aquel, dotada de patrimonio propio. Instrumento de limitacin de responsabilidad, el inciso 2 dice: El titular de la empresa responder con su patrimonio solo del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constituido y sus modificaciones. Es un hecho que el titular no responde, salvo situaciones excepcionales, con su patrocinio de las deudas de la EIRL.

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254. Casos en los que el titular responde en forma ilimitada. Art. 12, el titular de la EIRL responde ilimitadamente con todos sus bienes, en las siguientes situaciones: a) Por los actos y contratos ejecutado o celebrados fuera del objeto de la empresa, para pagar las obligaciones que emanen de estos actos y contratos. b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la empresa, para cumplir alas obligaciones que emanen de tales actos y contratos. c) Si al empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato. Nos parece acertado que la simulacin pueda sancionarse, aun cuando no se acredite perjuicio de terceros, como ocurre en la generalidad de los casos. d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarde relacin con la importancia de su giro o efectuaren retiros que no correspondieren a utilidades liquidas y realizables que pueda recibir. e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta. La EIRL declarada en quiebra en tanto persona jurdica repercute sobre su titular quien como persona natural deber responder en forma ilimitada, si es culpable o fraudulenta. La responsabilidad derivada de delitos es siempre indefinida. Ahora bien si es fortuita, la responsabilidad no es ilimitada. Art. 11 las utilidades lquidas pertenecern a su titular e ingresaran al patrimonio de ste. Los acreedores de la empresa no pueden intentar acciones dirigidas a embargar esas utilidades para pagarse los crditos. Prrafo IV Funcionamiento de la EIRL 255. Administracin de la entidad. Art. 9 inciso 2: La administracin corresponder al titular de la empresa, quien la representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social, con todas las facultades de administracin y de disposicin. El titular EIRL esta investido de poderes legales de administracin y disposicin, gozara de las amplias facultades para actuar en toda circunstancia a nombre de ella, ejercindola dentro de los lmites del objeto, sin distinguir entre administracin, conservacin o administracin. Art. 9 inciso 3: El titular o su mandatario debidamente facultado, podr designar un gerente general, que tendr todas las facultadse de administracin, excepto las excluya expresamente. Es curioso que el mandatario pueda nombrar un gerente porque no es necesario a no ser que se trate de un mandatario especial. Lo grave es que se permite que este gerente tenga todas las facultades del administrador, el titular tambin conserva las suyas, caso en que habra dos rganos de administracin, salvo que se hubiera excluido en la escritura publica. 256. Requisitos para que la EIRL resulte obligada frente a terceros. Art. 8 y 9 para que la EIRL resulte obligada hay tres exigencias: a) Que la obligacin sea contrada dentro del objeto o giro de la empresa; b) Que el acto o contrato del que nace la obligacin sea ejecutado o celebrado por su administrador; y c) Que el administrador al ejecutar el acto o al convenir el contrato actu en nombre y representacin de la empresa. 257. La autocontratacin. Art. 10, redactado en trminos oscuros y confusos: Los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la empresa por la otra, solo tendrn valor si constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario publico. El legislador quiso decir es que los actos y contratos que el titular de la EIRL celebra como persona natural en relacin con los bienes comprendidos dentro del patrimonio de la misma tanto persona jurdica, tendrn valor si se hacen constar por escrito y se protocolice ante notario publico. El legislador estara aludiendo a la figura de la autocontratacin. 63

El inciso 2 establece la pena del delito contemplado en el N 2 de C.P., se aplicara aumentando en un grado si el delito fuere cometido por el titular de la EIRL. El caso de la autocontratacin equivale a celebrar contratos simulados por parte del titular de la EIRL y merecera una sancin penal mas grave. Presidio o reclusin menor en su grado medio, 541 das a 3 aos. Prrafo V Terminacin de la EIRL 258. Causales de disolucin. ART. 15 de la Ley N 19.857: a) por voluntad del empresario. Titular de la entidad. El que al estar autorizado para crearla, esta facultado asimismo para ponerle fin; b) por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo. Sin perjuicio de que antes de extinguirse el termino previsto, pudiera prorrogarse. En silencio de esta enunciacin, la entidad es de duracin indefinida. c) por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo previsto en el articulo 16. La disolucin producida por la transformacin en una sociedad, se aportan todos los bienes que constituyen su patrimonio. d) por quiebra. Es curioso que la EIRL se disuelva por esta situacin, ya que se puede celebrar un convenio solucin para poner fin a este estado, sin que se produzca su disolucin. La causa de disolucin puede ponerse en duda si se considera el art. 17 : el adjudicatario nico de la empresa podr continuar con ella, en cuanto titular. Para lo cual as deber declararlo con sujecin a las formalidades del articulo 6. Contradice le art. 15 letra d), el legislador admite esta continuacin porque importa la sobrevivencia de la EIRL, ya disuelta por la declaracin de quiebra, disolucin que quedara sin efecto, cumplindose las formalidades constitutivas. e) por la muerte del titular. Debido ala estrecha vinculacin que existe entre ambos. Sin embrago, no produce la disolucin ipso iure de la entidad, porque el inciso final del art. 15, dice que los herederos podrn designar un gerente para la continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo de 1 ao, al cabo del cual terminara la responsabilidad limitada. Expirado el plazo cualquier heredero podr hacer la declaracin en virtud de la cual se pone fin a la entidad. El titular haya instuido legados sobre especies o cuerpos ciertos de la empresa, seguirn siendo validos, no se vern afectados por la continuacin del giro. 259. Formalidades de disolucin. Constar en escritura publica, cuyo extracto debe inscribirse y publicarse, con arreglo a las solemnidades de constitucin (art.6). Si la causa de disolucin es la nulidad de la EIRL, no ser necesaria la declaracin en escritura publica, porque su extincin se produce con el merito de la sentencia ejecutoriada. 260. Liquidacin de la EIRL. Al ley no establece normas especficas. Esto no se resuelve con la referencia de l art. 2 al C. de C. que no contiene una regulacin de la empresa. Sin embargo, la remisin a las normas del C. de C. sobre liquidacin de sociedades colectivas comerciales, subsistira la personalidad jurdica de la EIRL despus de su disolucin y para los efectos de su posterior liquidacin. De cesta manera se protegen los intereses de los terceros, que guiados por la apariencia, podran contar con la entidad ya disuelta creyendo que esta vigente. Puede tambin basarse en el art13 de la Ley N 19.857, que alude al derecho de los acreedores personales del titular para accionar contra los beneficios o utilidades que en la empresa le correspondan y sobre el remanente, una vez satisfechos los acreedores de la empresa, en caso de liquidacin de la misma.

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261. Transformacin de una sociedad en EIRL. Art. 14 y tiene lugar cuando se concentran en una misma persona todas las acciones o cuotas de inters social de una misma sociedad. Se requiere que la persona en cuyo patrimonio ha tenido lugar la reunin de todas las acciones o cuotas de inters social, declare su intencin de formar con ellas una empresa de este tipo. La escritura pblica deber otorgarse dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que se produjo la reunin de todos derechos sociales en sus manos. Habr continuacin empresarial desde el punto de vista de las relaciones laborales. 262. Conclusin. Se lamenta la forma jurdica elegida que el legislador haya sido la EIRL y no la de una sociedad unipersonal de responsabilidad limitada lo que habra resuelto adecuadamente el problema de la legislacin supletoria.

Capitulo V EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO 263. Generalidades. Hemos dichos que en el fenmeno empresa se advierten dos aspectos: uno objetivo o material y un aspecto subjetivo. El primero corresponde a la nocin de establecimiento de comercio. Dentro del conjunto de bienes que lo constituyen, se distinguen bienes corporales, como mercaderas, tiles, etc. Y otros de naturaleza incorporal, como el nombre comercial, las marcas comerciales, etc. La nocin de establecimiento de comercio aparece cuando estos bienes constituyen un todo y quedan sometidos a un rgimen jurdico propio distinto del que se aplica a cada uno en particular. Seccin I Nocin y elementos del establecimiento de comercio 264. La nocin de establecimiento de comercio. La nocin de la doctrina francesa del fonds de comerse es la ms precisa. Ripert define: una propiedad incorporal consiste en el derecho a la clientela que esta vinculada a l por los elementos que sirven para su explotacin. 265. Elementos del establecimiento de comercio. Ripert dice que pueden agruparse en dos grandes categoras: elementos corporales o materiales y elementos incorporales o inmateriales. 266. Elementos corporales. Representados por el mobiliario, instalaciones, maquinarias, mercaderas, etc. Basta que tengan el carcter de bienes corporales muebles. 267. Elementos incorporales. Por lo general son derechos: la clientela, el nombre comercial, la enseanza, el emblema, el lema comercial, las marcas comerciales, las patentes de invencin, los dibujos o modelos industriales, el derecho al local y el derecho de llaves. 268. La clientela. Conjunto de personas que tiene la costumbre de requerir los servicios de una casa de comercio. 269. El nombre comercial. Es aquel bajo el cual un comerciante ejerce los actos de su profesin y que utiliza para vincularse a su clientela, para distinguirse a si mismo en sus negocios o para distinguir su establecimiento comercial. El nombre comercial constituye un bien jurdicamente protegido, susceptible de propiedad, pero solo sirve para la provincia en que estn ubicados los establecimientos. Puede no obstante extenderse si 65

el interesado paga los derechos. El nombre patromnico no cumple la funcin de designar la relacin de familia del titular sino la procedencia de los objetos que se destinan al comercio. 270. La enseanza y el lema. Es un signo distinto que diferencia al establecimiento de otros similares. A veces se trata de una figura determinada, una campana, un caballo blanco, etc. Otras veces por una frase o conjunto de palabras que constituyen su lema comercial: ejemplo llegar y llevar. Esta tiene la misma naturaleza jurdica que el nombre comercial y esta protegida de igual forma. Las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos o modelos industriales, forman parte del establecimiento y constituyen todo el valor del mismo. 271. Las marcas. Se distingue la mercadera de otras de la misma especie, con el fin de indicar su procedencia lo que orienta al comprador y determina que prefiera frente a otras de la misma naturaleza. Existen dos clases de marcas: la marca comercial y la marca de fbrica, la que determina la procedencia de la mercadera, ejemplo: calzados Jarman. 272. Las patentes de invencin. Ttulos que conceden el Estado, como garanta para el inventor, que permiten una explotacin exclusiva del invento, durante un tiempo determinado. 273. Los dibujos o modelos industriales. Imprimen al producto que se entrega al mercado ciertas caractersticas de novedad, que pueden influir en la demanda. Cuando se enajena el establecimiento de comercio, el vendedor cede en su conjunto todos estos derechos y solo haciendo mencin expresa en el acto jurdico de venta podr excepcionalmente excluir uno d ellos. Hay casos en que no se puede, ejemplo, una industria que expende un producto patentado, no puede enajenarse separadamente de la patente. 274. El derecho al local. Normalmente el comerciante es arrendatario del local y debe convenir con el propietario un arriendo de larga duracin, con derecho de ceder el local. Pero el local y el establecimiento son cosas jurdicamente deferentes; el primero es inmueble, no puede considerarse como integrante del establecimiento. El derecho del local es un elemento de este. 275. El derecho de llaves. Fuente de utilidad o beneficio que significan para el establecimiento comercial circunstancias tales como su prestigio, ubicacin, calidad d ela clientela o bondad de los productos que expende. Seccin II Naturaleza jurdica del establecimiento 276. Planteamientos del problema. No se trata de una unin legal entre los elementos determinados, pues no se precisa los elementos que se comprenden dentro del establecimiento sino para el ejercicio de la acciones del acreedor prendario y por otro lado, porque un comerciante puede siempre separar uno o mas de estos elementos y cederlos segn las formas jurdicas. Los bienes comprendidos dentro del establecimiento de comercio conservan su propia naturaleza y su estatuto jurdico: hay bienes muebles corporales, como el mobiliario y las mercaderas; hay derechos personales, como el derecho al arrendamiento del local; hay propiedades intelectuales como las marcas, patentes, etc. Pero su unin da al comerciante la posibilidad de conservar su clientela. La unin de los elementos que lo componen es lo que caracteriza esencialmente al establecimiento mercantil. Prrafo I Teora de la universidad jurdica 277. Enunciado. Los bienes corporales e incorporales que constituyen el fondo de comercio estn unidos por una afectacin o destino comn que confiere al conjunto de ellos forman el carcter de una 66

entidad o universalidad jurdica. La base de esta unin proviene de la constitucin de un patrimonio de afectacin cuyos elementos estn reunidos por un destino idntico con un activo y pasivo propios. 278. Aplicacin y crtica de esta teora. El activo estara afectado al pago del pasivo, los acreedores comerciales serian pagados antes que os acreedores personales. Objeciones, ella no expresa una realidad porque sus aplicaciones practicas chocan con los principios del derecho. Cuando se cede el establecimiento de comercio no se transfiere los crditos y las deudas. Las objeciones caen cuando el establecimiento de comercio pertenece a una sociedad los bienes forman el patrimonio de ella. El activo responde del pasivo, lo que no ocurre cuando no hay sociedad comercial. Para salvar estas objeciones se ha construido la teora de la universalidad de hecho. Prrafo II Teora de la universidad de hechos 279. Enunciado es un ensamble de simple hecho entre los bienes que lo integran, unidos por un vnculo econmico constituido por su destinacin comn. Cada uno los elementos conserva su individualidad, lo que excluye la existencia de un activo y un pasivo propios al fondo de comercio. 280. Aplicaciones practicas y criticas de esta teora. Concuerda con el derecho positivo. El derecho de prenda de los acreedores comerciales, sigue siendo general; se hace efectivo sobre todos lo bienes del patrimonio del comerciante; el adquirente de un establecimiento no es un titular de los crditos comerciales del vendedor. Esta teora explica porque el fondo comercial puede ser objeto de transacciones jurdicas como una verdadera entidad, como untado, cuando lo elementos pueden ser disociados y vendidos separadamente. Esta anomala se puede explicar considerando al establecimiento de comercio como una propiedad incorporal e intelectual de carcter mueble. PrrafoIII Teora de la propiedad incorporal de carcter mueble 281. Enunciado. La expresin propiedad del establecimiento de comercio no comporta un objeto material. La propiedad incorporal que es el establecimiento de comercio, es el resultado de una actividad emparentada con la creacin intelectual anloga a una invencin. No solo en la formacin de los diversos elementos de la explotacin, sino en su reunin en un conjunto para atraer y conservar la clientela. En realidad es un derecho de clientela. 282. Consecuencias prcticas. Seria una propiedad incorporal igual a la propiedad literaria y artstica, su valor se debe a su facultad de unin con la clientela o su poder para traerla y conservarla. Esta asimilacin del establecimiento de comercio a una propiedad incorporal corresponde por lo dems a la naturaleza incorporal de los elementos esenciales que los componen. 283. Carcter mueble del establecimiento de comercio. Las probidades incorporales que no estn previstas en la clasificacin de los bienes en el C.C. son consideradas como bienes muebles. A nuestro juicio, esta es la teora que mas se acerca a la realidad para explicar lo que es un establecimiento de comercio. Prrafo IV Teora del establecimiento de comercio como institucin

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284. Enunciado. Institucin: organizacin de elementos materiales y personales en funcin de un fin superior a todos ellos. El establecimiento de comercio, como forma de organizacin jerrquica de bienes y servicios personales. 285. Aplicacin practica y critica. Los establecimientos aparecen como verdaderas instituciones integrantes del complejo econmico nacional del empresario que a medida que crecen se van independizando de l propio poder del empresario. Critica, la forma de organizacin jerarquizada de bienes y servicios personales, se estara volviendo ala confusin entre el establecimiento, en el aspecto objetivo, con al empresa como actividad del empresario.

Seccin III Los actos jurdicos sobre el establecimiento de comercio 286. Legislacin aplicable. La legislacin no reglamenta en forma especial los actos jurdicos que tengan por objeto un establecimiento de comercio, sin embrago existen algunas disposiciones: art. 22 del C. de C.: la compra de un establecimiento de comercio, art. 524 permite tomar un seguro para un establecimiento de comercio. Cuando ele establecimiento se enajena, para la transferencia hay cada uno de los elementos que lo componen debe ser transferido segn sus propias reglas. Las mercaderas por un acto consensual, no escrito, seguido de cualquiera de las formas de tradicin, entrega. Las marcas comerciales por escritura pblica y la inscripcin en el Registro de Marcas. Tener presente se impone al cedente la obligacin de no desarrollar un comercio anlogo. El valor del establecimiento reside en su aptitud pata atraer y conservar la clientela.

287. Problemas que originan la ausencia de normas. Saber si la transferencia del establecimiento lleva aparejada la cesin de los crditos, que resulten de los libros de contabilidad, la respuesta es negativa. Lo mismo ocurre con las deudas. Estos problemas deben solucionarse en conjunto entre cedente y cesionario. Los contratos de trabajo personal no terminan por la transferencia. El problema tributario, el Fisco considera deudores solidarios al cedente y al cesionario por todas las obligaciones que no estn pagadas al momento de la transferencia. Se acostumbra transferir el establecimiento cediendo todo su activo y pasivo junto con los crdito y deudas. La cesin de los crditos se opera con el contrato de venta entre las partes, pero con respecto a terceros ser necesario atender a la naturaleza del crdito. Respecto de las deudas, el adquirente se convierte en deudor frente a los acreedores, pero el cedente no queda enteramente liberado (art. 1636 C.C.).

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