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Envigado, Octubre de 2012

SEORES: CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA E.S.D

REFERENCIA. ASUNTO: ACCIN PBLICA DE INCONSTITUCIONALIDAD ACTOR: JUAN FELIPE DEZ CASTAO

ARTCULO DEMANDADO: LITERAL K DEL ARTCULO 151 C, DE LA LEY 100 DE 1993, ADICIONADO POR EL ARTCULO 3 DE LA LEY 1580 DE 2012.

Honorables Magistrados Mediante la presente yo JUAN FELIPE DEZ CASTAO, persona mayor de edad, identificado con cdula de ciudadana No 1026131599 del municipio de Caldas (Antioquia), domiciliado en la ciudad de Envigado (Antioquia), obrando en mi propio nombre, me permito formular respetuosamente ante ustedes, demanda de inconstitucionalidad en contra del LITERAL K DEL ARTCULO 151 C, DE LA LEY 100 DE 1993, ADICIONADO POR EL ARTCULO 3 DE LA LEY 1580 DE 2012, esto por las siguientes consideraciones jurdicas:

I. TEXTO DE LA NORMA DEMANDADA:


PRIMERO: El texto del literal K del artculo 151 C, de la ley 100 de 1993, adicionado por el artculo 3 de la ley 1580 de 2012, que se demanda, es el siguiente:
Artculo 151 C. Pensin Familiar en el Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida. Quienes cumplan los requisitos para adquirir el derecho a la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez en el sistema de prima media con prestacin definida, podrn optar por la pensin familiar, cuando los dos cnyuges o compaeros permanentes obtengan la edad mnima de jubilacin y la suma del nmero de semanas de cotizacin supere el mnimo de semanas requeridas para el reconocimiento de la pensin de vejez. a) Los cnyuges o compaeros permanentes debern estar afiliados al rgimen pensional de prima media con prestacin definida y acreditar ms de cinco (5) aos de relacin conyugal o convivencia permanente. Esta relacin conyugal o convivencia permanente deber haber iniciado antes de haber cumplido 55 aos de vida cada uno;

b) Los cnyuges o compaeros permanentes, debern sumar, entre los dos, como mnimo, el nmero de semanas exigidas para el reconocimiento de la pensin de vejez requeridas de manera individual; c) En el evento de que uno de los cnyuges o compaeros permanentes se encuentre cobijado por el rgimen de transicin, consagrado en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, la pensin familiar no se determinar conforme a los criterios fijados en ese mismo artculo; d) Para efectos de la cotizacin al Sistema de Seguridad Social en Salud, el titular de la pensin familiar deber estar afiliado y cotizar de acuerdo a lo estipulado en el artculo 204 de la presente ley. El cnyuge o compaero permanente ser beneficiario del Sistema; e) La Pensin Familiar ser una sola pensin, de acuerdo con el artculo 48 de la Constitucin Nacional; f) En caso de fallecimiento de uno de los cnyuges o compaeros permanentes beneficiarios de la pensin familiar, la prorrata del 50% acrecentar la del suprstite, salvo que existan hijos menores de edad o mayores de edad hasta los 25 aos que dependan del causante por razn de sus estudios o hijos invlidos, caso en el cual la pensin del de cujus pasa el 50% al cnyuge o compaero suprstite y el restante 50% a los hijos. Agotada la condicin de hijo beneficiario, el porcentaje acrecentar a los dems hijos del causante y ante la inexistencia de hijos beneficiarios acrecentar el porcentaje del cnyuge o compaero permanente suprstite; g) El fallecimiento de los cnyuges o compaeros permanentes no cambia la naturaleza ni cobertura de la prestacin, y en caso de que no existan hijos beneficiarios con derecho, la pensin familiar se agota y no hay lugar a pensin de sobrevivientes. h) El suprstite deber informar a la Administradora del Sistema, dentro de los treinta (30) das siguientes, el fallecimiento de su cnyuge o compaero permanente a fin de que se determine que la pensin contina en su cabeza, sin que sea necesario efectuar sustitucin alguna; i) En caso de divorcio, separacin legal o de hecho, la pensin familiar se extinguir y los ex cnyuges o ex compaeros permanentes tendrn derecho a percibir mensualmente un beneficio econmico peridico, equivalente al 50% del monto de la pensin que perciban; j) La pensin familiar es incompatible con cualquier otra pensin de la que gozare uno o ambos de los cnyuges o compaeros permanentes, provenientes del sistema pensional, de los sistemas excluidos o las reconocidas por empleadores, incluyendo las pensiones convencionales. Tambin excluye el acceso a los Beneficios Econmicos Peridicos BEPS y a cualquier otra clase de ayudas y/o subsidios otorgados por el Estado, que tengan como propsito ofrecer beneficios en dinero para la subsistencia de los adultos mayores que se encuentran en condiciones de pobreza. Adicionalmente solo se podr reconocer una sola vez la pensin familiar por cada cnyuge o compaero;

k) Solo podrn ser beneficiarios de la Pensin Familiar, en el Rgimen de Prima Media, aquellas personas que se encuentren clasificadas en el Sisbn en los niveles 1, 2 y/o en cualquier otro sistema equivalente que disee el Gobierno Nacional;

l) Para acceder a la Pensin Familiar, cada beneficiario deber haber cotizado a los 45 aos de edad, el veinticinco por ciento (25%) de las semanas requeridas para acceder a una pensin de vejez de acuerdo a la ley; m) En el Rgimen de Prima Media el valor de la pensin familiar no podr exceder de un salario mnimo legal mensual vigente. Pargrafo. Entindase para los efectos de esta ley como cnyuge o compaero permanente titular, al cnyuge o compaero permanente que haya cotizado al sistema el mayor nmero de semanas. (subrayas, tamao de fuente, y sombreado fuera de texto)

II. NORMAS CONSTITUCIONALES VULNERADAS:

El anterior texto normativo, resaltado y en negrilla, vulnera un importante principio Constitucional sobre el cual est constituido el Estado social de Derecho: el reconocimiento de que todos los hombres han nacido iguales. En el anterior entendido, el mismo texto vulnera tambin normas de la declaracin universal de los derechos humanos que hacen parte del bloque de

art.1 (derecho a la igualdad natural), art. 7(derecho a la igualdad legal). Finalmente, la norma demandada quebranta el artculo 13 (derecho a la igualdad) y 48 (Derecho a la seguridad social), de la
constitucionalidad, a saber: Constitucin poltica, todo lo anterior por los argumentos que en el desarrollo de esta accin pblica de inconstitucionalidad se expresarn:

III. CARGOS DE INCONSTITUCIONALIDAD Y RAZONES Y FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA INCONSTITUCIONALIDAD DE LA NORMA DEMANDADA

PRIMER

CARGO:

VIOLACIN

AL

DERECHO

INHALIENABLE DE IGUALDAD (ART.5 Y 13 C.P Y ART. 1 Y 7 D.H):


La igualdad, no solo es un derecho, es ms que eso, es uno de los elementos de la naturaleza humana ms relevantes que pueden predicarse de un individuo, por

el cual se entiende que todos los hombres tienen las mismas oportunidades de prosperar, dependiendo solo de su espritu e iniciativa individual para lograr sus objetivos dentro del proyecto de vida que se han trazado, no pudiendo ser discriminados por motivos de sexo, raza, religin, ideologa poltica, preferencia sexual, origen familiar o social, u otro motivo semejante. El derecho a la igualdad, vale la pena recordarlo dentro del desarrollo de la presente argumentacin jurdica, tuvo hace ya ms de 200 aos, uno de los momentos ms significativos para su construccin filosfica y poltica, cuando en la revolucin Americana de 1776, se dijo:
Sostenemos como evidentes por s mismas dichas verdades:

que todos los

hombres son creados iguales; que son dotados por su creador de ciertos
derechos inalienables; que entre estos estn la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad (Subrayas y negrilla fuera de texto)

Ms tarde, en 1789, durante la revolucin francesa, en el marco del histrico rompimiento social, econmico y poltico del hombre con el despotismo monrquico, los europeos, cansados de la aplicacin inequitativa de la ley, aplicndose de manera desigual para las lites de la nobleza, manifestaron en la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano (art.6) lo siguiente:
VI: La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudadanos tienen el

Ella debe ser la misma para todos, lo mismo cuando proteja como cuando castigue. Siendo todos los ciudadanos iguales ante ella, son
derecho de concurrir a su formacin personalmente o por representantes. igualmente admisibles a todas las dignidades, cargos y empleos pblicos, segn su capacidad, sin otra distincin que la de su virtud o la de su talento. (Subrayas y negrilla fuera de texto)

Los dos anteriores referentes histricos, se constituiran como momentos emblemticos para la construccin del concepto de igualdad, que no encontrara final ah, pues hacia futuro le esperaran retos inconmensurables, que hasta hoy no hemos podido superar en las sociedades democrticas. Ya desde una perspectiva ms reciente, durante el siglo XX, producto de diversos desafos que tuvo que afrontar la humanidad, como el racismo, la discriminacin, los crmenes de lesa humanidad como el genocidio, entre otros, nace un instrumento monumental para el humanismo, como en efecto lo vino a ser la declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, documento que en sus primeras palabras, es decir, desde el artculo 1, menciona el derecho a la igualdad, entendindose por ello, la importancia que aqul elemento de la naturaleza humana representa para los hombres libres:

Artculo 1. Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros. (Subrayas y negrilla fuera de texto)

Y ms adelante el mismo instrumento expresa en su artculo 7:


Artculo 7. Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda

discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin. (Subrayas y Negrilla fuera de texto)

Nuestra carta magna, representacin misma del respeto por los derechos inalienables del hombre, consagr en su artculo 13, el reconocimiento del derecho a la igualdad, por una doble va: a) la igualdad legal o igualdad negativa, y b) la igualdad material o igualdad positiva, ambas necesarias e imprescindibles en los modernos Estados sociales de Derecho. De este modo, nuestra Constitucin poltica establece:
ARTICULO 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica. El Estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas en favor de grupos discriminados o marginados. El Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan. (Subrayas y negrilla fuera de texto).

Manifestado lo que arriba antecede, me permit expresarlo, porque a veces pienso que los ciudadanos de la modernidad olvidamos dicha filosofa humanista, que trata de hacer ver a todos los individuos, como seres valiosos, dignos, irrefrenablemente dirigidos hacia la consecucin del fin ms importante de la vida: La felicidad. Y sin embargo, lo repetitivo del discurso, a veces termina volviendo simples palabras formales, sin aplicacin real, los derechos inalienables del hombre, en cuya reaccin se construy la Constitucin Poltica de 1991, con el fin de hacer efectivos los derechos humanos, llamados tambin fundamentales, de tal modo que aquellos no se convirtieran simplemente en la mueca de porcelana que mostrar para defender el orden jurdico vigente.

Ahora s, Aspirando a que mis fundamentos precedentes, no se hayan alejado del debate jurdico que plantear sobre la
inconstitucionalidad del literal K del artculo 151C de la ley 100 de 1993, modificado por el artculo 3 de la ley 1580 de 2012, me permito abordar la contraposicin de dicha norma con el artculo 13 de la constitucin, que consagra el derecho a la igualdad por los siguientes puntos: A. Dicho literal, vulnera flagrantemente la igualdad legal, esto como quiera que establece para las personas de los niveles SUPERIORES al 1 y 2 del Sisbn, afiliados al rgimen de prima media con prestacin definida, una talanquera u bice infranqueable para acceder al beneficio de la pensin familiar, a pesar de reunir la edad y las semanas necesarias, mientras que la misma ley 1580, permite, en el rgimen de ahorro individual con solidaridad, que cualquier pareja de ciudadanos, independientemente de su pertenencia a cualquiera de los niveles del SISBN, acceda a la pensin familiar, cumpliendo los requisitos de edad y concurrencia de semanas (art. 151B de la ley 100 de 1993, aadido por el artculo 2 de la ley 1580 de 2012). El literal K del artculo

151C, de la ley 100, aadido por el artculo 3 de la ley 1580 de 2012, de este modo establece un trato discriminatorio que tiene consecuencias materiales sobre personas de la poblacin que estn en una MISMA SITUACIN A SABER: a) De un lado, las parejas que pertenecen al rgimen de ahorro individual, o cuyo titular de la pensin familiar (pargrafo del art 151C), es de dicho rgimen, los cuales pueden acceder a dicha prestacin simplemente si renen los requisitos para ser beneficiarios de la devolucin de saldos, segn el artculo 151C , NO IMPORTANDO si pertenecen a los niveles 1,2, o 3 del Sisbn, o cualquier otro sistema anlogo (art. 3 ley 1580 de 2012); y de otro lado b) Las parejas que pertenecen al rgimen de prima media con prestacin definida, o cuyo titular de la pensin familiar (pargrafo del art. 151 C), es de dicho rgimen, los cuales pueden acceder a dicha prestacin con dos condiciones: 1. Que renan los requisitos para ser beneficiarios de la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, PERO, ADICIONALMENTE, QUE PERTENEZCAN A LOS NIVELES 1 Y 2 del SISBN u otro sistema anlogo que el Gobierno nacional implemente. B. Si bien es cierto que, un trato distinto a dos clases de personas, no comporta por si solo una vulneracin al derecho fundamental a la igualdad, como lo ha sostenido la H.Corte Constitucional en sentencias C-013 de 2010 y C-805 de 2009, en el caso que nos ocupa, ese trato distinto si desconoce la igualdad, pues la regulacin normativa establece una CATEGORA INJUSTIFICADA, para negar el derecho a un grupo de poblacin en uno de los rgimenes del sistema pensional (prima media con prestacin definida), el cul es la POSICIN SOCIAL (ej: Niveles SUPERIORES al 1 y 2 del SISBN), mientras a otro grupo de poblacin de otro de los rgimenes del sistema de pensiones (ahorro individual), no les impide acceder al derecho a la pensin familiar, independientemente de la posicin SOCIAL a la que pertenezcan (art.151B de la ley 100 de 1993 aadido por el artculo 2 de la ley 1580 de 2012), lo anterior muy a pesar de que la afiliacin a los dos rgimenes del sistema de seguridad social en pensiones no est condicionada en si misma al nivel social de la persona, pues en ningn artculo de la ley 100 de 1993 y sus normas complementarias, aparece que el rgimen de prima media con prestacin definida sea para las personas de bajo nivel social, y el rgimen de ahorro individual con solidaridad sea para las personas de alto nivel social. En sentencia T-493 de 2010, la Corte Constitucional manifest lo siguiente:
Por su parte, la doctrina y la jurisprudencia han sealado que la disposicin constitucional de igualdad, en s misma, permite un trato diferencial, pues aplicar las mismas condiciones cuando se est frente a una situacin de hecho similar mas no igual, podra incurrirse en un desconocimiento del principio de igualdad. No obstante, no todo trato diferencial es constitucionalmente vlido. Por tanto, para establecer la posibilidad de conferir un trato diferente a situaciones fcticas similares no basta con verificar que, en efecto, se trata de supuestos de hecho similares. Para establecer si amerita ofrecer un trato diferente a situaciones dismiles debe recurrirse a criterios adicionales que permitan hacer una valoracin no formal, sino material, del trato diferencial.[14] Esta corporacin ha establecido que para que un trato desigual sea objetivamente vlido, aqul debe tener como sustento una razn suficiente, esto es, no puede ser arbitrario, y debe estar acorde con un fin legtimo, es decir, debe ser proporcional al mismo.[15]

Es decir, que es necesario indagar materialmente si la circunstancia que regula la disposicin se aplica en asuntos donde son similares las condiciones permitindose un trato diferencial. Por tanto, la autoridad competente puede establecer situaciones distintas en asuntos similares, pero sin que eso signifique ser constitucionalmente vlido[16], pues deber demostrarse que no vulnera derechos fundamentales por ser una medida razonable. (Subrayas y negrilla fuera de texto)

Y con base en lo citado atrs, el trato discriminatorio y desigual establecido por el literal k del artculo 151C, aadido por la ley 1580 de 2012, se constituye como OBJETIVAMENTE INVLIDO, pues resulta

arbitrario

por ejemplo,

negarle

a una familia de nivel 3 del Sisbn (o cualquier otro sistema de clasificacin anlogo), que se encuentra afiliada al rgimen solidario de prima media con prestacin definida, la pensin familiar por que no pertenece al nivel 1 y 2 de ese sistema, y por otro lado, si CONCEDERSELA a una familia del nivel 3 del Sisbn que se encuentra afiliada al rgimen de ahorro individual con solidaridad. Y resulta arbitrario no porqu este censor lo manifieste, si no porque ambas familias se encuentran en la misma situacin de igualdad legal y material, han cumplido los mismos requisitos para acceder a la prestacin, simplemente que unos, por su pertenencia a un rgimen de seguridad social distinto, les ser negada la pensin, cuando debe entenderse que los rgimenes de seguridad social, tanto el de prima media con prestacin definida, y el de ahorro individual con solidaridad, NO ESTN BASADOS, para la afiliacin de sus usuarios, EN LOS NIVELES SOCIALES DE LAS PERSONAS, aceptando tanto el uno como el otro, personas de diferentes ingresos y nivel social desde su creacin con la ley 100 de 1993. En sntesis es arbitrario pues no aparece una razn SUFICIENTE, o JUSTIFICADA para limitar en el rgimen de prima media la pensin familiar a los niveles 1 y 2 del Sisbn, mientras que en el otro rgimen, el de ahorro individual con solidaridad, no hay tal limitacin. El literal k, del artculo 151c de la ley 100 de 1993, aadido por el artculo 3 de la ley 1580 de 2012, est imponiendo entonces un TRATO DESIGUAL a personas que se encuentran materialmente y exactamente en la misma posicin, cumplen edad, y semanas iguales, solo que pertenecen a rgimenes del sistema de pensiones diferentes, que no basan la afiliacin de personas en su nivel de ingresos, lo cual vulnera directamente el derecho a la igualdad legal (art.13 de la C.P)

C. Partiendo entonces de lo ya afirmado, se debe manifestar que el literal de la norma demandada no supera el TEST DE PROPORCIONALIDAD, que es el instrumento que la H. Corte Constitucional ha aplicado en los casos en que debe determinar si un trato desigual a dos grupos de poblacin es Constitucionalmente vlido o no. Para ello, se estudiar a continuacin si la disposicin demandada es: (i) adecuada para el logro de un fin constitucionalmente vlido, (ii) es necesaria para el logro del fin buscado sin que exista otro medio que pueda conducir al fin y que sacrifique en menor medida los principios constitucionales afectados por el uso de ese medio y (iii) la proporcionalidad en sentido estricto entre medios y fin, es decir, que el principio satisfecho por el logro de este fin no sacrifique principios constitucionalmente ms importantes.

A. LA RESTRICCIN ESTABLECIDA EN EL LITERAK K DEL ARTCULO 151C DE LA LEY 100 DE 1993, AADIDO POR EL ARTCULO 3 DE LA LEY 1580 DE 2012 ES ADECUADA O NO PARA EL LOGRO DE UN FIN CONSTITUCIONALMENTE VLIDO? En sentencia C-093, M.P ALEJANDRO MARTINEZ CABALLERO, la H.Corte Constitucional, afirm sobre las disposiciones legales lo siguiente:
() no puede tener cualquier finalidad sino que debe estar orientada a proteger valores que tengan un sustento constitucional expreso, ya sea por cuanto la Carta los considera valores objetivos del ordenamiento (). Esto significa que estas medidas deben ser no slo admisibles sino buscar la realizacin de objetivos constitucionalmente importantes (Subrayas y negrilla fuera de texto)

Partiendo de lo anterior, debe manifestarse que, el fin de la restriccin establecida en el literal k del artculo 151C de la ley 100 de 1993, aadido por el art. 3 de la ley 1580 de 2012, es que los niveles 3 o superior del Sisbn, pertenecientes al rgimen de prima media con prestacin definida no accedan a la pensin familiar, lo que aparece prima facie como vlido si se analizara aisladamente dicha norma, pues podra pensarse que toda pensin familiar, en si misma constituye una carga financiera para el sistema pensional, y que desde tal perspectiva, se debera asumir solo para los sectores sociales ms humildes de la poblacin. Sin embargo desde un punto de vista sistemtico, integrando la ley 100 de 1993, y la ley 1580 en su conjunto, se puede ver como, la restriccin que impuso el demandado literal k del artculo 151C, NO CONSTITUYE UNA CARGA PARA EL SISTEMA PENSIONAL POR DOS RAZONES: 1. La restriccin del aparte demandado no existe para el rgimen de ahorro individual con solidaridad, lo que deja claro que, el beneficio de la pensin familiar, no solo se est concediendo con el fin de proteger los sectores ms vulnerables de la poblacin Colombiana contra la contingencia de la vejez, sino a TODOS LOS SECTORES, pues como se dijo, la restriccin del literal k del artculo 151 C, no se consagr en el rgimen de ahorro individual. En ese orden de ideas, la restriccin que establece el aparte demandado no tiene un fin constitucionalmente vlido, pues DENIEGA el acceso a la pensin familiar, a un grupo de poblacin que est en las mismas condiciones materiales que otro grupo de poblacin, sin que sea un fin constitucional legtimo, darle un trato distinto a los individuos que se encuentran exactamente, sin diferencia ninguna en la misma posicin material ante la ley (IGUALDAD LEGAL). 2. La pensin familiar en el rgimen de prima media con prestacin definida es lograda CON EL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS DE EDAD, Y SEMANAS COTIZADAS que est establecido para cualquier persona, simplemente que en este caso, sern dos los aportantes, pero an as el sistema no pagar una doble pensin, si no por el contrario, una pensin para la pareja, lo cual implica que no existir ninguna afectacin para la sostenibilidad financiera del sistema pensional, pues es como si un solo individuo aportara y lograra su pensin de vejez. Adems de eso, las normas ya establecidas de edad y semanas cotizadas, actualmente vigentes en la ley 100 de 1993, ya fueron objeto de estudio de viabilidad financiera por parte del ministerio de hacienda, por el congreso de la repblica y por la H. Corte Constitucional, esta ltima en cuanto a su exequibilidad, y en dicho sentido, no se estara alterando esa viabilidad por el hecho de que dos personas unan sus cotizaciones para lograr UNA SOLA

PENSIN, pues al unirse las semanas cotizadas de la pareja, es como si un solo individuo tuviera todos los requisitos, y accediera al beneficio de la pensin de vejez. Reconocer que la disposicin demandada si garantiza la sostenibilidad del sistema pensional en el rgimen de prima media con prestacin definida, SERA RECONOCER QUE TODAS LAS REFORMAS QUE SE LE HICIERON AL SISTEMA PENSIONAL COMO EL ACTO LEGISLATIVO 01 DE 2004, Y LA LEY 797 DE 2003, as como todos aquellos quienes las plantearon o las aprobaron, fracasaron y no idearon bien dichas normas hoy vigentes, pues recurdese que la pensin familiar es una sola pensin que se adquiere con el cumplimiento de los requisitos de edad y tiempo (60 aos si es hombre, 57 si es mujer y 1300 semanas) del rgimen solidario de prima media con prestacin definida, o sea que la pensin familiar, en nada podra afectar la sostenibilidad financiera del sistema, a no ser que dichas reformas, como ya se dijo, fueran un fracaso hasta para garantizar la viabilidad del mismo, inclusive cuando se conceden pensiones de vejez individuales, a quienes cumplen con esos requisitos. Distinto sera, que la pensin familiar se reconociera por DEBAJO de los requisitos exigidos en la ley 100 de 1993 para la pensin de vejez (62 aos hombre, 57 mujer y 1300 semanas), por ejemplo, que se reconociera con 1000 semanas, o con 800 semanas (caso que no es el de la pensin familiar), pues en ese evento, si podra argumentarse que la restriccin del literal k, aqu demandado, sera legitima, en la medida que el beneficio sera una carga para el sistema. En sntesis, partiendo de que el actual sistema de pensiones, en el rgimen solidario de prima media con prestacin definida, haya alcanzado viabilidad financiera, conforme todas las reformas que han aumentado la edad y las semanas, debe entenderse que la pensin familiar para los niveles superiores al 2 del Sisbn, no amenaza dicha sostenibilidad, pues se concede al igual que la pensin de vejez, cumpliendo los mismos requisitos. En conclusin, es entonces por los anteriores motivos, que el fin buscado por la norma, que prima facie podra ser la sostenibilidad financiera del rgimen de prima media, no aparece evidente. B. LA RESTRICCIN ESTABLECIDA EN EL LITERAK K DEL ARTCULO 151C DE LA LEY 100 DE 1993, AADIDO POR EL ARTCULO 3 DE LA LEY 1580 DE 2012 ES NECESARIA PARA EL LOGRO DEL FIN BUSCADO SIN QUE EXISTA OTRO MEDIO QUE PUEDA CONDUCIR AL FIN Y QUE SACRIFIQUE EN MENOR MEDIDA LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES AFECTADOS POR EL USO DE ESE MEDIO? En la medida en que el fin de la norma demandada es invlido Constitucionalmente porque, uno de los fines de la carta poltica, precisamente es garantizar la igualdad ante la ley de los ciudadanos, la necesidad de esta medida resalta en intil, y el nico medio alternativo que podra llevar a cabo el fin sistemticamente obtenido al analizar integralmente la ley 100 y la ley 1580, es el de conceder en igualdad de condiciones la pensin familiar, a los diversos grupos de poblacin de los distintos rgimenes del sistema de seguridad social en pensiones, sin ms consideraciones al tiempo y la edad cotizados. Adems la necesidad de la restriccin en el acceso a la pensin familiar, para los niveles superiores al 1 y 2 del Sisbn, es decir, del 3 en adelante, solo del rgimen de prima media con prestacin definida, no resulta evidente, suficiente y clara pues, el argumento de que toda pensin es una carga para el sistema de

seguridad social integral, y que por tanto este tipo de beneficios se deben dirigir a las poblaciones ms vulnerables, SE DESVANECE por el hecho de que en la misma ley 1580, cualquier familia, sin importar el estrato social, puede acceder a la pensin familiar, si se encuentra en el rgimen de ahorro individual con solidaridad. Igualmente dicho argumento se ve revocado por el hecho de que en el rgimen de prima media con prestacin definida, las personas que pretendan acceder al beneficio de la pensin familiar, lo harn reuniendo el mnimo de

como si fuera un solo individuo quien lo hiciera, lo cual


semanas y la edad requeridas para acceder a la pensin de vejez, descarta que la pensin sea una carga para el sistema, pues se concede sin detrimento de la sostenibilidad fiscal del rgimen de prima media, as que una restriccin por el nivel del Sisbn se constituye como INECESARIA TOTALMENTE. C. LA RESTRICCIN ESTABLECIDA EN EL LITERAK K DEL ARTCULO 151C DE LA LEY 100 DE 1993, AADIDO POR EL ARTCULO 3 DE LA LEY 1580 DE 2012 ES PROPORCIONAL EN SENTIDO ESTRICTO ENTRE MEDIOS Y FIN, ES DECIR, QUE EL PRINCIPIO SATISFECHO POR EL LOGRO DE ESTE FIN NO SACRIFICA PRINCIPIOS CONSTITUCIONALMENTE MS IMPORTANTES? La H. Corte constitucional ha defendido que, cuando el dao que produce una disposicin legal, es superior al beneficio que la norma est en capacidad de provocar, esta resulta desproporcionada. Por ejemplo, en la sentencia C-584 de 1997, M.P EDUARDO CIFUENTES MUOZ, el alto tribunal afirm:
Una disposicin que comporte la restriccin de derechos fundamentales, no slo debe estar orientada a lograr una finalidad legtima y resultar til y necesaria para alcanzarla. Adicionalmente, para que se ajuste a la Constitucin, se requiere que sea ponderada o estrictamente proporcional. Este paso del juicio de proporcionalidad se endereza a evaluar si, desde una perspectiva constitucional, la restriccin de los derechos afectados es equivalente a los beneficios que la disposicin genera. Si el dao que se produce sobre el patrimonio jurdico de los ciudadanos es superior al beneficio constitucional que la norma est en capacidad de lograr, entonces es desproporcionada y, en consecuencia, debe ser declarada inconstitucional.

En ese entendido, la disposicin acusada en esta accin de inconstitucionalidad es totalmente desproporcional, pues sacrifica un valor, principio y derecho de rango constitucional, el cul es la IGUALDAD, sin una razn suficiente o necesidad, limitando el acceso a una prestacin del sistema de seguridad social en pensiones, como en efecto lo es la pensin familiar, a dos grupos de poblacin que se encuentran en iguales condiciones de semanas, edad y tiempo como lo son los niveles superiores al 2 del Sisbn que se encuentren, bien sea en el rgimen de ahorro individual con solidaridad, o en el rgimen de prima media con prestacin definida, estos ltimos no pudiendo acceder a la pensin familiar, solo por su ubicacin en dicho sistema de clasificacin de beneficiarios de programas del Estado. En el anterior sentido la medida adoptada por el literal k de la norma demandada, genera un sacrificio superior (igualdad) al supuesto beneficio obtenido, que prima facie podra pensarse es la proteccin de la sostenibilidad financiera del rgimen de prima media con prestacin definida, pero tal argumento pierde peso cuando se entiende que el sistema, con la consagracin de la pensin

familiar est pagando una SOLA PENSIN, por la reunin de los requisitos que dos personas aportan, como si fuera un solo individuo el que la estuviera obteniendo.

- SEGUNDO CARGO: VIOLACIN DEL ARTCULO 48 DE LA CONSTITUCIN POLTICA (Derecho a la seguridad social):

El literal K, del artculo 151C de la ley 100 de 1993, aadido por el artculo 3 de la ley 1580 de 2012, tambin vulnera el artculo 48 de la Constitucin poltica de Colombia que expresa lo siguiente:
ARTICULO 48. La Seguridad Social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado, en sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la Ley. (Subrayas y negrillas fuera de texto).

Dicho artculo establece que uno de los principios del derecho a la seguridad social es el de universalidad, que directamente comporta el concepto de igualdad en su esencia, pues no es universal, lo que est vedado a ciertas personas por razn de su raza, sexo, ideologa poltica, religiosa, posicin social etc. Es as como en el artculo 2 de la ley 100 de 1993, que desarrolla directamente el artculo 48 de la C.P, establece lo siguiente:

ARTICULO 2o. Principios. El servicio pblico esencial de seguridad social se prestar con sujecin a los principios de eficiencia, universalidad, solidaridad, integralidad, unidad y participacin a) EFICIENCIA. Es la mejor utilizacin social y econmica de los recursos administrativos, tcnicos y financieros disponibles para que los beneficios a que da derecho la seguridad social sean prestados en forma adecuada, oportuna y suficiente; b) UNIVERSALIDAD. Es la garanta de la proteccin para todas las personas, sin ninguna discriminacin, en todas las etapas de la vida; (Subrayas y negrilla fuera de texto.

Como se puede ver, la universalidad si comporta el reconocimiento de la igualdad legal, y es en ese orden de ideas que el aparte demandado en esta accin de inconstitucionalidad, vulnera el principio de universalidad, consagrado en el artculo 48 de la C.P, a su vez desarrollado por el artculo 2 de la ley 100 de 1993, esto ya que en la prctica, una PAREJA de nivel 3 superior del Sisbn, que se encuentre en el rgimen de prima media con prestacin definida, que rena los requisitos de edad, y tiempo cotizado (incluso ms semanas de las requeridas),

no podr acceder al beneficio de la pensin familiar, quedando desamparada


su vejez, mientras que una PAREJA de nivel 3 superior del Sisbn, que se encuentre en el rgimen de ahorro individual con solidaridad, que rena los requisitos de edad, y tiempo cotizado (incluso solo con las semanas justas)

si

podr

acceder a la pensin familiar. Tal hecho comporta por si solo una

medida de trato desigual, que deriva en discriminatorio y arbitrario, pues como ya se vio antes, durante la argumentacin del test de proporcionalidad, no tiene un fin constitucionalmente legtimo, no es una medida necesaria o aquella es relativa, y no es proporcional con los derechos constitucionales afectados. Es por lo anterior que la disposicin demandada, desconoce el artculo 48 de la C.P, en cuanto no honra el principio de UNIVERSALIDAD all consagrado, en su dimensin de no discriminacin, para el acceso a una prestacin pensional que tiene como fin garantizar una de las contingencias humanas que representan mayor vulnerabilidad para los individuos: la vejez.

IV. PRETENSIONES:
Primera: Que la H. Corte Constitucional de Colombia declare inexequible el literal k del artculo 151 C de la ley 100 de 1993, adicionado por el artculo 3 de la ley 1580 de 2012.

V. ANEXOS
1. Anexo las copias pertinentes para el trmite de la presente accin pblica de inconstitucionalidad.

VI. COMPETENCIA:
Es esta alta corporacin competente para conocer de la presente demanda por lo dispuesto en el artculo 241, numeral 4 de la Constitucin Poltica de Colombia, y dems normas que lo desarrollan

VII. NOTIFICACIONES
Si es del caso, notifqueseme a la siguiente direccin, telfono o correo electrnico: Calle 38 B Sur # 47 A 7, Envigado Antioquia. Tel: 276 23 28 Abogadojuan@aol.com.co

ATT:

__________________________ JUAN FELIPE DEZ CASTAO C.C 1026131599 T.P 186097 Del Consejo Superior de la Judicatura-Seccional Antioquia