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PRINCIPAIS TEMAS DISCUTIDOS NA JUSTIA DO TRABALHO

1 - COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO 1.1 - Competncia em razo da matria O tema competncia na seara trabalhista ganhou grande importncia em funo da alterao introduzida pela EC 45/2004, a qual, ao modificar a redao do art. 114 da CF/l988, elasteceu, consideravelmente, a competncia material da Justia do Trabalho, razo pela qual procuraremos analisar, especfica e exaustivamente, todas as regras e peculiaridades envolvendo o tema. A competncia em razo da matria definida em funo da natureza da lide descrita na pea inaugural, ou seja, a competncia firmada em funo dos pedidos contidos na petio inicial. No mbito da Justia laboral, a competncia material e em razo da pessoa tem como fundamento jurdico principal o art. 114 da Carta Maior, artigo este recentemente alterado pela EC 45/2004, a qual ampliou, significativamente, competncia material da Justia do Trabalho. Seguramente, a mais importante inovao trazida pela EC 45/2004 foi a ampliao da competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar as aes oriundas das relaes de trabalho. Relao de trabalho corresponde a qualquer vnculo jurdico por meio do qual uma pessoa natural executa obra ou servios para outrem, mediante o pagamento de uma contraprestao. Podemos afirmar, portanto, que a relao de trabalho gnero da qual a relao de emprego uma espcie. Em outras palavras, toda relao de emprego corresponde a uma relao de trabalho, mas nem toda relao de trabalho corresponde a uma relao de emprego. Quando se fala, portanto, em relao de trabalho, incluem-se a relao de emprego, a relao de trabalho autnomo, eventual, avulso, voluntrio, estgio e a relao de trabalho institucional. Portanto, aps a EC 45/2004, passou a Justia do Trabalho a ter competncia para processar e julgar qualquer relao de trabalho e no s a relao de emprego. Nesta esteira, um pedreiro, um pintor, um marceneiro, ou qualquer outro profissional autnomo que no receber pelos servios prestados, embora no seja empregado do tomador de servios em funo da ausncia de subordinao, ajuizar eventual demanda perante a Justia laboral. Logo, o Poder Judicirio Trabalhista passa a ter competncia para anlise de todos os conflitos decorrentes da relao de trabalho em sentido amplo. Em relao s aes previdencirias decorrentes de acidente de trabalho, embora envolvam situaes decorrentes da relao de trabalho, no se encontram na esfera de competncia material da Justia do Trabalho, sendo a Justia Ordinria Estadual (Varas de Acidente de Trabalho) competente para processar e julgar ao acidentria proposta pelo empregado (acidentado segurado) em face do INSS. . Em relao competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar as aes envolvendo servidores pblicos estatutrios, o Min. Nelson Jobim concedeu liminar para interpretar o citado dispositivo constitucional suspendendo toda e qualquer interpretao dada ao inciso I do art. 114 da CF na redao dada pela EC 45/2004, que inclua, na competncia da Justia do Trabalho, a apreciao de causas que sejam instauradas entre 1

seus servidores e o Poder Pblico, a este vinculados por tpica relao de ordem estatutria ou de carter jurdico-administrativo. Vale mencionar que o posicionamento adotado pelo Ministro Nelson Jobim foi referendado pelo Plenrio do STF no dia 05.04.2006, no julgamento da j mencionada Ao Direta de Inconstitucionalidade 3.395-6. Portanto, em face da interpretao manifestada pelo Supremo Tribunal Federal, temos que a Justia do Trabalho incompetente para conciliar e julgar as aes envolvendo servidores pblicos estatutrios, sendo competente a Justia Federal (no caso de aes que envolvam servidores pblicos federais) ou a Justia Estadual (na hiptese de aes que envolvam servidores pblicos estaduais ou municipais). Contudo, se o servidor da administrao pblica direta, indireta, autrquica ou fundacional for regido pela Consolidao das Leis do Trabalho, ser a Justia laboral competente para conciliar e julgar os dissdios entre o denominado "empregado pblico" e a administrao pblica. A empresa pblica e a sociedade de economia mista que, nos termos do art. 173, 1, II, da CF/l988, explorem atividade econmica, sero submetidas ao regime prprio das empresas privadas, constituindo-se em pessoas jurdicas de direito privado, com empregados regidos pela norma consolidada. O novo inciso II do art. ll4 da CF/1988 assegurou Justia do Trabalho competncia para processar e julgar as aes que envolvam o exerccio do direito de greve, havendo a possibilidade do manejo, nessa hiptese, de aes individuais e/ou coletivas. Sobre o tema, o STF aprovou, no ltimo dia 02.12.2009, a Smula Vinculante 23, estabelecendo que "a Justia do Trabalho competente para processar e julgar as aes possessrias ajuizadas em decorrncia do exerccio do direito de greve pelos trabalhadores da iniciativa privada". O inciso III do novo art. ll4 da CF/l988 atribui competncia Justia do Trabalho para processar e julgar aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores e entre sindicatos s empregadores. Com a inovao trazida pela EC 45, passaram as lides intersindicais envolvendo disputa de base territorial a ser julgadas pela Justia do Trabalho e no mais pela Justia Estadual, como era anteriormente. Assim, quando dois ou mais sindicatos disputarem base territorial de representao de categoria, tal matria estar afeta seara trabalhista. O novo art. 114, lV, da CF/l988 estabeleceu como competncia da Justia do Trabalho processar e julgar os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio. Uma das grandes novidades a possibilidade de impetrao de mandado de segurana perante a Vara do Trabalho (primeiro grau de jurisdio), evidentemente quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio. Agora, por exemplo, um mandado de segurana proposto em face de ato de auditor fiscal do trabalho (como na hiptese de interdio ou embargos de obras) ser processado perante a Justia do Trabalho e no mais perante a Justia Federal, como era anteriormente, tendo em vista que o ato questionado envolve matria sujeita jurisdio Trabalhista ( no caso, medicina e segurana do trabalho). O habeas corpus, quando o ato questionado envolver matria sujeita jurisdio trabalhista, passa a ser julgado pela Justia laboral. Anteriormente, o tema era polmico, pois o Supremo Tribunal Federal entendia que cabia ao Tribunal Regional Federal - TRF processar e julgar o habeas corpus em face de ato praticado por juiz do trabalho.

Exemplificativamente, temos que, aps a edio da EC 45/2004, determinada a priso de depositrio infiel pelo magistrado do trabalho, eventual habeas corpus ser processado pela Justia do Trabalho A nova redao do art. 114,V, da CF confere alada para a Justia do Trabalho examinar os conflitos de competncia apenas entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvando o disposto no art. 102, I, o, da Carta Maior, que impe ao Supremo Tribunal Federal o julgamento dos conflitos entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre tribunais superiores ou entre estes e qualquer outro tribunal. Os conflitos de competncia sero resolvidos: - pelos TRTs, quando suscitado entre Varas do Trabalho da mesma regio, entre juzes de direito investidos na jurisdio trabalhista da mesma regio, ou entre Varas do Trabalho e juzes de direito investidos na jurisdio trabalhista (na mesma regio) - art.808 da CLT; - pelo TST quando suscitado entre TRTs, entre Varas do Trabalho e juzes de direito investidos na jurisdio trabalhista, sujeitos jurisdio de Tribunais Regionais diferentes - art. 808 da CLT; - pelo Superior Tribunal de Justia, quando suscitado entre Vara do Trabalho e juiz de direito no investido na jurisdio trabalhista - art. 105, I, d, CF/88; - pelo Supremo Tribunal Federal, quando suscitado entre o TST e rgos de outros ramos do Judicirio - art. l02, I, o, CF/1988. Vale mencionar que, em virtude da hierarquia, no se configura conflito de competncia entre o TRT e a Vara do Trabalho a ele vinculada (Smula 420 do TST). A Carta Maior estipulou no inciso VI do art.l l4 a competncia material da Justia do Trabalho para processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial decorrentes da relao de trabalho. Portanto,o novo art. 114, VI, da CF/88 consagra definitivamente o entendimento de que qualquer ao de dano moral ou patrimonial proposta pelo empregado em face do empregador ou vice-versa , quando decorrente da relao de trabalho, ser de competncia material da Justia do Trabalho, posicionamento este que j era adotado pelo Supremo Tribunal Federal, mesmo antes da EC 45. O TST, em relao ao dano moral, tambm adotou semelhante posicionamento, consubstanciando a Smula 392. Convm ressaltar que em relao s aes acidentrias, ou seja, lides previdencirias derivadas de acidente de trabalho promovidas pelo trabalhador segurado em face do INSS, a competncia ser da Justia Comum (Varas de Acidente de Trabalho) e no da Justia do Trabalho. 1.2 - Competncia territorial das Varas do Trabalho A competncia territorial das Varas do Trabalho (competncia em razo do lugar) est disciplinada no art. 651 da CLT. Vejamos: Art. 651. A competncia das Varas do Trabalho determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. l. Quando for parte no dissdio agente ou viajante comercial, a competncia ser da Vara da localidade em que a empresa tenha agncia ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta, ser competente a Vara da Localizao em que o empregado tenha domiclio ou a localidade mais prxima.

2. A competncia das Varas do Trabalho, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio. 3. Em se tratando de empregador que promova realizao de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato ou no da prestao dos respectivos servios". Portanto, em regra, a demanda trabalhista deve ser proposta na localidade em que o empregado efetivamente tenha prestado seus servios, independentemente do local da contratao. Nesse contexto, contratado o trabalhador no Paran para laborar na Bahia, ter competncia territorial para processar e julgar eventual reclamao trabalhista uma das Varas do Trabalho do local da prestao de servios, qual seja Bahia. Quanto ao agente ou viajante comercial, o l do art. 651 da CLT contempla uma exceo regra geral, devendo o obreiro viajante propor sua ao trabalhista: - na Vara da localidade em que a empresa tenha agncia ou filial, ao qual o trabalhador esteja subordinado; - no existindo agncia ou filial, na Vara localizada onde o empregado tenha domiclio ou na localidade mais prxima. Outra exceo regra geral da competncia territorial estabelecida no diploma consolidado o 2 do art.651 da CLT, o qual atribui competncia s Varas do Trabalho para processar e julgar lides ocorridas em agncia ou filial situada no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional em contrrio. A empresa estrangeira dever ter sede, filial ou representante no Brasil, sob pena de impossibilidade da propositura da ao, pois restaria inviabilizada a notificao da empresa para a audincia. Em relao Vara do Trabalho competente nesta hiptese (art. 65I, 2, da CLT), doutrina e jurisprudncia divergem, alguns sustentando que ser a da sede ou filial da empresa existente no Brasil, e outros defendendo a tese de que a demanda dever ser proposta no local da contratao antes de o obreiro ir para o estrangeiro. Outrossim, em relao aos dissdios ocorridos no exterior, a regra de direito processual a ser aplicada a brasileira, tendo em vista que a demanda ser submetida Justia do Trabalho brasileira. No entanto, a regra de direito material a ser aplicada ser a do pas onde o empregado efetivamente prestou os seus servios, ou seja, os direitos a que o trabalhador far jus sero os previstos na legislao estrangeira. Nesse contexto, a relao de emprego ser regida segundo a lei do pas em que o servio tenha sido prestado, conforme entendimento consubstanciado na Smula 207 do TST. O art. 651, 3, da CLT, por ltimo, menciona que em relao s empresas que promovam atividades fora do lugar da celebrao do contrato (exemplos: atividades circenses, Feiras agropecurias, motoristas de nibus de linhas intermunicipais etc.), ser assegurado ao obreiro apresentar reclamao trabalhista no foro da celebrao do contrato ou no da prestao dos respectivos servios. ATENO: Ao elaborar uma defesa trabalhista na qualidade de patrono do reclamado, fique atento, pois, dependendo dos dados do problema, o examinador no deseja que voc elabore uma contestao, mas to somente uma exceo de incompetncia em razo do lugar. 2 - GRATUIDADE DE JUSTIA

A assistncia judiciria ser prestada ao trabalhador que perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ficando assegurado igual benefcio ao trabalhador de maior salrio, uma vez provado que sua situao econmica no te permite demandar, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. Por sua vez, o art.790, 3, da CLT estabelece que o benefcio da justia gratuita pode ser concedido por juiz ou tribunal de qualquer instncia, a requerimento ou de oficio, atendidos os requisitos legais. Com a edio da Lei 7.115/1983 (art. 1) deixou de ser obrigatria a apresentao do atestado de pobreza, bastando que o interessado, de prprio punho, ou por procurador com poderes especficos, sob as penas da lei, declare na petio inicial que no tem condies de arcar com as custas e despesas processuais sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia. E muito comum numa inicial trabalhista existir pedido de gratuidade de Justia, principalmente em funo da hipossuficincia do trabalhador para arcar com o pagamento de custas e demais despesas processuais. Por outro lado, no h qualquer bice a que o trabalhador esteja assistido por advogado particular e requeira os benefcios da gratuidade de justia, sendo muito comum tal ocorrncia. Na petio inicial, este requerimento realizado logo aps cabealho da pea inaugural (endereamento, qualificao das partes e identificao da pea), antes da exposio dos fatos. No exame de ordem, dependendo dos dados do problema, voc poder utilizar este requerimento, principalmente se a questo informar, por exemplo, que o trabalhador ganha at dois salrios mnimos, ou que est desempregado em funo de ter sido imotivadamente dispensado. Exemplificativamente teramos: DO BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA Nos termos do art. 14, 1, da Lei 5.584/1970, das Leis 1.060/1950 e 7.115/1983 e do art.790, 3,d a CLT, o Reclamante declara para os devidos fins e sob as penas da Lei, ser pobre, encontrando-se desempregado e no tendo como arcar com o pagamento de custas e demais despesas processuais sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia, pelo que requer os benefcios da justia gratuita. Vale ressaltar que a parte contrria poder, em qualquer fase da lide, requerer a revogao dos benefcios de assistncia, desde que comprove a inexistncia ou o desaparecimento dos requisitos essenciais sua concesso (art. 7. da Lei 1.060/1950). Portanto, nada impede que numa contestao, atuando como patrono do reclamado, voc requeira a revogao dos benefcios da gratuidade de justia, desde que atendidos os requisitos legais. 3 - HONORRIOS ADVOCATCIOS Tema polmico nos domnios do processo do trabalho diz respeito, nas lides decorrentes da relao de emprego, condenao ou no do sucumbente em honorrios advocatcios, havendo forte dissenso doutrinrio e jurisprudencial, com a formao de duas correntes. A primeira corrente, minoritria, entende que os honorrios advocatcios em caso de sucumbncia so sempre devidos ao advogado, tendo em vista o disposto no art. 133 da CF/1988, no art. 20 do CPC e no art. 22 da Lei 8.906/1994.

Com efeito, o art. 133 da CF/1988 menciona que o advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. Por sua vez o art. 20 do CPC estabelece que a sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios. Ademais, tambm o art. 22 da Lei 8.906/1994 que disciplina o Estatuto da Advocacia, dispe que a prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia. Nesse contexto, para essa corrente, a condenao em honorrios advocatcios decorre da simples sucumbncia. A segunda corrente, majoritria, defendida pelo Tribunal Superior do Trabalho e consubstanciada nas Smulas 219 e 329, entende que os honorrios advocatcios, nas lides decorrentes da relao de emprego, no decorrem simplesmente da sucumbncia, devendo a parte ser beneficiria da assistncia judiciria gratuita e estar assistida pelo sindicato profissional, limitada a condenao em honorrios a l5%. Vale frisar que, adotando-se o posicionamento do Tribunal Superior do Trabalho, os honorrios do advogado, pagos pelo vencido, revertero em favor do sindicato assistente conforme previsto no art. l6 da Lei 5.584/1970. Todavia, aps a edio da EC 45/2004 que ampliou a competncia material da Justia do Trabalho para processar e julgar qualquer ao envolvendo relao de trabalho, o Tribunal Superior do Trabalho, por meio da Resoluo 126/2005 editou a IN 27/2005, dispondo sobre inmeras normas procedimentais aplicveis ao processo do trabalho, estabelecendo no art. 5 que, "exceto nas lides decorrentes da relao de emprego, os honorrios advocatcios so devidos pela mera sucumbncia". Portanto, distribuda na Justia do Trabalho uma ao que envolva relao de trabalho diversa da relao de emprego (relao de trabalho autnomo, eventual etc.), passou a admitir o Tribunal Superior do Trabalho a condenao do vencido em honorrios advocatcios de sucumbncia. No entanto, se a lide decorrer da relao de emprego, a condenao de honorrios, para o Tribunal Superior do Trabalho, somente ser possvel nos exatos termos das Smulas 219 e 329. No exame de ordem, considerando que o tema polmico e que existem muitos juzes que no seguem a orientao contida nas Smulas 219 e 329 do TST, a conduta a ser adotada pelo candidato depender de sua posio na relao processual. Caso esteja atuando como patrono do reclamante numa demanda oriunda da relao de emprego, voc sempre requerer na petio inicial a condenao do reclamado em honorrios advocatcios, fundamentando seu pedido no art. 133 da CF/1988, no art. 20 do CPC e no art. 22 da Lei 8.90611994. Da mesma forma, atuando como patrono do reclamante num que envolva relao de trabalho diversa da relao de emprego, com a base na Instruo Normativa 27/2005 do TST (art. 5), voc dever tambm requerer a condenao do reclamado em honorrios advocatcios. Ao revs se a inicial trabalhista envolver demanda oriunda da relao de emprego, se o reclamante estiver postulando por meio de advogado particular e existindo pedido de condenao em honorrios de sucumbncia, voc, como patrono do reclamado, dever negar o pedido na pea de resistncia (contestao), com base nas smulas 219 e 329 do TST. 4 - ASSINATURA DA CTPS

Estabelece o art. 29 da CLT que a Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra recibo pelo trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo de 48 (quarenta e oito) horas para nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies especiais, se houver. As anotaes concernentes remunerao devem especificar o salrio, qualquer que seja sua forma de pagamento, seja em dinheiro ou em utilidade, bem como a estimativa da gorjeta. Infelizmente, muito comum o empregador admitir e manter trabalhadores sem o registro da CTPS (os chamados trabalhadores clandestinos ou "no fichados"), utilizando-se, muitas vezes, de mecanismos para burlar a relao de emprego (cooperativas fraudulentas, simulao de trabalho autnomo, constituio de pessoas jurdicas pelo obreiro etc.). Na elaborao de uma inicial trabalhista, caso os dados para resoluo da pea profissional indique que no foi assinada a CTPS do obreiro, voc dever, entre os pleitos, requerer que seja assinada e dada baixa na CTPS do obreiro, indicando a data de admisso e dispensa. Embora o art. 39, 1, da CLT permita Secretaria da Vara do Trabalho proceder s anotaes na CTPS, caso a reclamada no atenda ao comando sentencial, tal procedimento acaba sendo evitado tal prtica, pois o trabalhador corre o risco de ser discriminado ao buscar novo emprego (o novo empregador poder evitar a contratao do trabalhador pelo fato de o mesmo ter ajuizado ao trabalhista em face do antigo empregador). Por isso, comum nos pedidos de anotao da CTPS, tambm ser requerida a fixao de multa diria pelo atraso na assinatura e baixa da CTPS do obreiro. 5 - AVISO PRVIO O Aviso Prvio um assunto muito importante para quem vai se submeter ao exame de ordem. Por isso, em relao a esse instituto, iremos abordar alguns tpicos essenciais para o seu sucesso no certame.Vejamos: 5.1 - Conceito e prazo do aviso No Direito do Trabalho, em regra, o aviso prvio utilizado nos contratos por prazo indeterminado nas hipteses de resilio do pacto laboral. Nesse contexto, toda vez que um dos contratantes do pacto de emprego (empregador ou empregado) num contrato sem determinao de prazo, quiser, imotivadamente, romper o liame empregatcio, dever comunicar ao outro, com certa antecedncia mnima, de modo que o avisado disponha de lapso temporal para se ajustar ao trmino do vnculo. Nos contratos por prazo determinado, em regra, o instituto do aviso prvio no aplicado, haja vista que, no pacto a termo, as partes j ajustam, desde o incio, o termo final (prefixado), ou mesmo tm uma previso aproximada do seu trmino (como ocorre nos contratos de safra). Todavia, embora o aviso prvio seja um instituto tpico dos contratos por prazo indeterminado, pode incidir nos contratos a termo, quando no pacto por prazo determinado houver a previso da clusula assecuratria do direito recproco de resciso, prevista no art. 481 da CLT (Smula 163 do TST). Logo, se houver no contrato por prazo determinado da CLT a clusula assecuratria do art. 481 consolidado, toda vez que uma das partes objetivar romper o pacto

imotivadamente antes de seu termo final aplicam-se as regras do contrato sem determinao de prazo, sendo devido, por conseqncia o aviso prvio. A CF/1988 fixou, no art. 7, XXI, como direito dos trabalhadores urbanos e rurais o aviso prvio proporcional ao tempo de servio, que ser, no mnimo, de 30 dias, nos termos da Lei. Com relao ao prazo do aviso preciso ressaltar modificao ocorrida pela LEI N 12.506,
DE 11 DE OUTUBRO DE 2011:

Art. 1o O aviso prvio, de que trata o Captulo VI do Ttulo IV da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, ser concedido na proporo de 30 (trinta) dias aos empregados que contem at 1 (um) ano de servio na mesma empresa. Pargrafo nico. Ao aviso prvio previsto neste artigo sero acrescidos 3 (trs) dias por ano de servio prestado na mesma empresa, at o mximo de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de at 90 (noventa) dias. Art. 2o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o direito aos salrios correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integrao desse perodo ao seu tempo de servio (CLT,art. 487,1). Logo, o perodo correspondente ao aviso prvio sempre integra o tempo de servio para todos os efeitos (clculo de gratificao natalina, frias, recolhimentos fundirios e previdencirios etc.). Mesmo que o aviso prvio seja indenizado, a baixa da CTPS do empregado deve ser anotada ao trmino do cumprimento do respectivo perodo de aviso. Por outro lado, a falta do aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo (CLT, art. 487, 2). OBS: muito comum no exame de ordem a questo indicar que o trabalhador foi dispensado sem justa causa, sem o pagamento das verbas rescisrias e sem a concesso do aviso prvio. Neste caso, voc dever na petio inaugural, atuando na qualidade de patrono do reclamante, requerer o pagamento do aviso-prvio, garantida a sua integrao ao tempo de servio para todos os efeitos legais. 5.2 - Reduo de horrio Toda vez que o empregador, imotivadamente, manifestar desejo de romper o liame empregatcio e conceder aviso prvio ao empregado, ter direito o obreiro reduo no horrio de trabalho em duas horas dirias (CLT, art. 488), sem prejuzo do salrio. O objetivo da reduo de horrio que o empregado tenha tempo de buscar no mercado de trabalho uma nova ocupao laboral, sendo facultado ao obreiro, ao seu critrio, optar por faltar 7 dias corridos, em vez de reduzir diariamente sua jornada em 2 horas (CLT, art. 488, pargrafo nico). Para tanto, no ato do recebimento do aviso prvio, o empregado deve indicar se prefere que sua jornada seja reduzida em 2 horas dirias ou optar pela no prestao de servios por 7 dias corridos. Em relao ao empregado rural, em caso de aviso prvio concedido pelo empregador, nos termos do art. 15 da Lei 5.889/1973, ter direito o obreiro do campo a faltar um dia por semana, sem prejuzo do salrio, para buscar um novo emprego.

Caso o empregador no conceda a reduo de horrio ao empregado, considera-se que o aviso prvio no foi dado, haja vista o desvio da finalidade do instituto, no tendo sido permitido ao trabalhador buscar novo emprego. Da mesma forma, o TST considera ilegal substituir o perodo que se reduz da jornada de trabalho, no aviso prvio, pelo pagamento das horas correspondentes a ttulo de horas suplementares (Smula 230 do TST), sendo devido novo aviso prvio. ATENO: Toda vez que o empregador, imotivadamente, manifestar inteno de romper o contrato de trabalho, concedendo aviso prvio ao empregado, ter direito o obreiro reduo no horrio de trabalho em duas horas dirias ou no prestao de servios por 7 dias corridos, sem prejuzo do salrio. Caso isso no tenha ocorrido, voc, na qualidade de patrono do reclamante, em eventual inicial trabalhista, dever requerer o pagamento de novo aviso prvio, em face da no reduo de jornada pelo empregador. Igual posicionamento voc dever adotar caso o empregador substitua o perodo obrigatrio de reduo de jornada pelo pagamento das horas correspondentes a ttulo de horas extras. 5.3 - Justa causa no curso do aviso prvio Considerando que o aviso prvio no extingue o liame empregatcio imediatamente, mas to somente estabelece um termo final ao pacto laboral, nada impede que, durante o cumprimento do aviso pelo empregado, o empregador ou o prprio obreiro cometa uma falta grave, a ensejar a brusca ruptura do contrato. A falta grave ocorrida no curso do aviso prvio trabalhado transforma a simples resilio contratual (dispensa imotivada do obreiro ou pedido de demisso) em resoluo contratual (dispensa por justa causa ou resciso indireta). Se o empregador cometer falta grave no curso do aviso, estar o obreiro liberado do cumprimento do restante do aviso prvio, ficando o empregador obrigado a pagar a remunerao correspondente aos dias remanescentes, sem prejuzo da indenizao devida ao trabalhador (art. 490 da CLT). Ao contrrio, se o empregado cometer falta grave no curso do aviso prvio, no far jus o obreiro ao restante do aviso, alm de perder o direito s verbas rescisrias de natureza indenizatria, salvo se a falta grave cometida for a de abandono de emprego, pois haver a presuno de que o trabalhador deixou o antigo trabalho por ter encontrado um novo labor (art. 491 da CLT e Smula 73 do TST). Impende destacar que a Lei 7.108/1983 acrescentou o 4 ao art. 487 da CLT, que versa que devido o aviso prvio na despedida indireta (situao em que a resoluo contratual se d em funo da falta grave cometida pelo empregador). O TST, por meio da Resoluo do Tribunal Pleno 121/2003, alterou a Smula 14, passando a adotar o entendimento de que reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho (CLT, art. 484), o empregado tem direito a 50% do valor do aviso prvio, do l3 salrio e das frias proporcionais.

5.4 - Aviso prvio - direito irrenuncivel

O aviso prvio um direito irrenuncivel do empregado. O pedido de dispensa de seu cumprimento no exime o empregador de pagar o valor respectivo, salvo comprovao de haver o prestador dos servios obtido novo emprego (Smula 276 do TST). A expresso "pedido de dispensa do cumprimento", contida na referida Smula, refere-se ao aviso

prvio concedido pelo empregador. Dessa forma, o empregado no poderia renunciar ao aviso prvio, salvo se provar ter obtido novo emprego, que a finalidade do instituto, ficando o empregador obrigado a pagar o valor correspondente. 5.5 - Aviso prvio e estabilidade No possvel a coincidncia do aviso prvio dado pelo empregador com os ltimos 30 dias de estabilidade provisria do obreiro, nem mesmo a concesso do mencionado aviso durante o perodo de estabilidade no emprego (Smula 348 do TST). O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da CLT (Smula 369 do TST). 6 - FRIAS A Carta Maior assegurou a todos os trabalhadores urbanos e rurais o direito s frias anuais remuneradas, com pelo menos l/3 a mais do que a remunerao normal (tero constitucional, art. 7 , XVII), constituindo, portanto, um direito irrenuncivel do trabalhador. Para ter direito s ferias, o empregado deve cumprir o que se chama de perodo aquisitivo, qual seja 12 meses de trabalho. Portanto, a cada 12 meses de trabalho se configurar um perodo aquisitivo que dar direito ao empregado ao gozo de frias. O art. 130 da CLT estabelece o perodo de frias do empregado a cada 12 meses de trabalho, levando em conta os dias em que o empregado faltou e no justificou sua ausncia ao labor. Cumprido o perodo aquisitivo pelo empregado, menciona o art. 134 consolidado que o empregador dever conceder as frias, em um s perodo, nos 12 meses subseqente s data em que o empregado tiver adquirido o direito. o que se chama de perodo concessivo de frias. 12 meses Perodo aquisitivo 12 meses Perodo concessivo

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Sempre que as frias forem concedidas aps o perodo concessivo, o empregador pagar em dobro a respectiva remunerao. Da mesma forma, quando o empregado for dispensado aps o perodo concessivo (pouco importando o motivo da dispensa) sem ter gozado as frias, ter o obreiro direito a receber a indenizao de frias em dobro, ou seja, receber a remunerao de frias, acrescida do tero constitucional, tudo em dobro (remunerao de frias + 1/3 constitucional x 2). Lembre-se: quando mencionamos frias integrais significa dizer que o trabalhador j cumpriu integralmente o perodo aquisitivo. Ao revs, quando mencionamos frias proporcionais, significa dizer que o trabalhador ainda no cumpriu totalmente o perodo aquisitivo, ou seja, o perodo aquisitivo de frias est incompleto. Caso o empregado tenha sido dispensado por justa causa, somente ter direito a ser indenizado das frias vencidas, simples ou em dobro, no fazendo jus indenizao relativa s ferias proporcionais.

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No entanto, se o empregado pedir demisso ou for dispensado sem justa causa, ter direito indenizao das frias vencidas simples ou em dobro, bem como indenizao relativa s ferias proporcionais, sempre acrescidas do tero constitucional. Em caso de culpa recproca (quando tanto o empregado como o empregador cometem falta grave), a indenizao das frias proporcionais tambm ser paga pela metade, conforme previsto na Smula 14 do TST. Vale destacar que a Lei 11.324, de 19 de julho de 2006, alterou o art. 3 da Lei 5.859/1972, que dispe sobre a profisso do empregado domstico, passando a estabelecer que o empregado domstico ter direito de frias anuais remuneradas de 30 (trinta) dias, com, pelo menos, 1/3 (um tero) a mais do que o salrio normal, aps cada perodo de 12 (doze) meses de trabalho, prestado mesma pessoa ou famlia. ATENO: O empregado no pode converter em abono pecunirio (vender) a totalidade de suas frias. As frias constituem um direito irrenuncivel do trabalhador. Conforme previsto no art.143 da CLT, o empregado somente poder converter 1/3 de frias em abono pecunirio. Por outro lado, algumas empresas, lamentavelmente, pagam a remunerao de frias ao obreiro, mas exigem que o mesmo continue trabalhando durante as ferias. Seja qual for a hiptese, se o trabalhador recebeu a remunerao de frias mas, efetivamente no as gozou, voc dever em eventual reclamao trabalhista, atuando como patrono do reclamante, requerer o pagamento de novas frias simples, vez que no houve paralisao do trabalho durante as frias. 7 - 13. SALRIO A gratificao compulsria de Natal, tambm conhecida como "13 salrio", com a promulgao da CF/l988, passou a constar no rol de direitos sociais dos trabalhadores urbanos e rurais, conforme previsto no art. 7, VIII, da Carta Maior. O 13 salrio, que possui natureza salarial, tambm devido ao trabalhador avulso e ao empregado domstico (art. 7, XXXIV e respectivo pargrafo nico, da CF/l988). Apesar de a Carta Maior trazer a gratificao natalina como direito social, o 13 salrio foi regulamentado bem antes de 1988, com a Lei 4.090/1962. Restou criada a gratificao natalina, a ser paga no ms de dezembro de cada ano, somando-se 1/l2 da remunerao devida no ms de dezembro por ms trabalhado, considerando-se a frao igual ou superior a 15 dias como ms integral para efeitos de pagamento da gratificao. Por sua vez, o art.3 da Lei 4.090/1962 estabeleceu que, havendo resciso sem justa causa do contrato de trabalho, o empregado ter direito a receber a gratificao devida nos termos dos 1 e 2 do art. 1, calculada sobre a remunerao do ms da resciso. Quando o empregado for dispensado sem justa causa, ou mesmo se existir pedido de demisso pelo obreiro, o trabalhador far jus gratificao natalina proporcional do ano em curso. Todavia, sendo o obreiro dispensado por justa causa, no ter direito ao l3 salrio do ano corrente (Decreto 57.155/1965, art. 7). Em caso de culpa recproca (art. 484 da CLT), o empregado far jus a 50% (cinquenta por cento) do 13 salrio do ano em curso (Smula 14 do TST) Por ltimo, cabe esclarecer que a dispensa por justa causa do empregado lhe retira apenas o direito ao recebimento do l3 salrio do ano em curso em que houve a dispensa, no lhe retirando o direito ao 13 salrio de anos anteriores que no foram quitados (nesse caso a gratificao natalina passa a ser direito adquirido do trabalhador). Por exemplo, se o trabalhador no recebeu o l3 salrio de 2005 e foi dispensado por justa causa em maro de 2006, o obreiro perder a gratificao natalina proporcional de 2006, mas ter direito

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ao 13 salrio do ano (o qual j deveria ter sido pago at o dia 20/12/2005, constituindo direito adquirido do empregado). 8 - FGTS E INDENIZAO COMPENSATRIA Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, o fundo de garantia por tempo de servio passou a ser o regime obrigatrio para todos os trabalhadores rurais e urbanos (art. 7, III, da CF/l988). Alm da previso constitucional, o FGTS est regulamentado pela Lei 8.036/1990 e pelo Dec. 99.684/1990. O empregador, nos termos do art.15 da Lei 8.036/1990, fica obrigado a depositar, at o dia 7 (sete) de cada ms, na conta vinculada do trabalhador (conta aberta em nome do empregado na CEF, agente operador do FGTS) 8% (oito por cento) da remunerao paga ao obreiro. Tambm haver recolhimento de 8% calculados sobre a gratificao natalina (13 salrio), recolhimento que ser sem nus para o empregado. Por outro lado, caso o empregado seja dispensado sem justa causa, estabelece o art. 18, 1, da Lei 8.036/1990 que o empregador, a ttulo de indenizao compensatria em funo da dispensa imotivada do obreiro, estar obrigado a depositar na conta vinculada do empregado, 40%( quarenta por cento) do montante de todos os depsitos realizados na conta vinculada durante a vigncia do contrato de trabalho. importante destacar que o trabalhador no ter direito indenizao compensatria de 40% do FGTS quando pedir demisso ou quando for dispensado por justa causa, e tambm no ter direito atinente multa em caso de trmino normal de contrato por prazo determinado. Em caso de culpa recproca ou fora maior, a indenizao devida ao trabalhador ser paga pela metade (arts. 484 e 502, ambos da CLT). Vale destacar que, em 29.06.2001, surgiu a Lei Complementar 110/2001, com vigncia prefixada em 60 meses, que instituiu contribuies sociais visando cobrir o dficit oriundo dos expurgos econmicos de 16,64% (dez./l988 a fev./1989) e 44,80% (abril/1990), que ocasionaram a no correo monetria dos saldos das contas vinculadas fundirias. Evidentemente que as contribuies sociais criadas acabaram por onerar ainda mais o empregador, que mensalmente passou a recolher o total de 8,5% da remunerao do obreiro (8% destinado ao trabalhador e 0,5% a ttulo de contribuio social revertida Unio Federal), e, em caso de resciso imotivada, passou a depositar o montante total de 50% (40% destinado indenizao do trabalhador e l0% a ttulo de contribuio social devida Unio Federal). Todavia, isso no significa dizer que o trabalhador passou a ter direito a 50% de indenizao compensatria em caso de dispensa imotivada, ou mesmo aos depsitos mensais de 8,5%. As contribuies sociais criadas de 10% e 0,5% tem natureza tributria sendo o credor a Unio Federal, e no o obreiro. Portanto, a indenizao do obreiro em caso de dispensa sem justa causa continua a ser de 40% dos depsitos efetuados em sua conta vinculada, e o recolhimento mensal do FGTS na conta fundiria do trabalhador permanece em 8%. Neste contexto, numa inicial trabalhista, em caso de no pagamento da indenizao compensatria pelo empregador, na qualidade de patrono do reclamante, voc jamais dever requerer o pagamento de indenizao compensatria de 50% do FGTS, mas to somente o pagamento da indenizao compensatria de 40% do FGTS. O aluno dever ficar atento, pois a OAB, logo aps a edio da Lei Complementar 110/2001, passou a incluir em algumas iniciais trabalhistas pedido envolvendo o

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pagamento de multa de 50% do FGTS. Nesse caso, voc dever contestar, alm dos 40% da multa fundiria, os 10% (contribuio social instituda pela LC 110/2010), conforme exemplo abaixo: Impende ressaltar que a Reclamada efetuou regularmente os depsitos do FGTS na conta vinculada do Reclamante, inclusive os 40% (quarenta por cento) incidentes sobre os depsitos fundirios, correspondente indenizao compensatria, no sendo verdadeiros os fatos articulados pelo Autor. Por outro lado, equivoca-se o Reclamante ao postular o pagamento de 50% (cinqenta por cento) incidente sobre os depsitos do FGTS, a ttulo de indenizao o compensatria, vez que a multa devida e j recolhida de apenas 40% (quarenta por cento). Ocorre que a Lei Complementar 110/2010, que instituiu contribuies sociais objetivando cobrir o dficit oriundo dos expurgos financeiros, criou a contribuio social no percentual de 10% (dez por cento), a ser paga pelo empregador, em caso de dispensa imotivada do empregado, incidente sobre os depsitos efetuados na conta vinculada do trabalhador. Portanto, o percentual de 10%, de natureza tributria, tem como destinao final os cofres pblicos e no o Reclamante, no tendo o mesmo interesse e legitimidade para postular referido recolhimento. Pelo exposto, quanto ao pedido do pagamento de multa de 10% (dez por cento) incidentes obre os depsitos fundirios, alm dos 40% (quarenta por cento) devidos e j recolhidos, deve o Reclamante ser julgado carecedor de ao, com a conseqente extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, VI, do digesto processual civil. 9 - TERMINAO DO CONTRATO DE TRABALHO Em relao terminao do contrato do trabalho, voc no pode esquecer que: quando o trabalhador for dispensado sem justa causa, far jus aos seguintes direitos: aviso prvio (trabalhado ou indenizado; multa de 40% do FGTS (para os contratos por prazo indeterminado), levantamento do saldo existente na conta vinculada do FGTS, saldo de salrios, indenizao de frias integrais, simples ou em dobro, acrescidas do tero constitucional (caso no tenha gozado as frias), indenizao de frias proporcionais, acrescidas do tero constitucional, 13 salrio, guias de seguro-desemprego e indenizao adicional no valor de um salrio mensal do obreiro, prevista no art. 9 da Lei 7.238/1984, quando dispensado nos 30 dias que antecedem a data base de sua categoria; quando o trabalhador pedir demisso, far jus aos seguintes direitos: saldo de salrios, indenizao de frias integrais, simples ou em dobro, acrescidas do tero constitucional (caso no tenha gozado as ferias), indenizao de frias proporcionais, acrescidas do tero constitucional, 13 salrio. Vale destacar que o trabalhador no ter direito ao aviso prvio, mas sim obrigao de conceder aviso prvio ao empregador, sob pena de ter descontado, na resciso, um ms de salrio; quando o trabalhador for dispensado por justa causa (em face de ter cometido uma das faltas graves previstas no art. 482 da CLT), somente far jus aos seguintes

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direitos: saldo de salrios e ferias integrais, simples ou em dobro, acrescidas do tero constitucional (caso no as tenha gozado); no caso de resciso indireta (tambm chamada de despedida indireta - art.483 da CLT - que ocorre quando o empregador comete falta grave justificadora da ruptura contratual brusca), o obreiro far jus a todos os direitos provenientes da dispensa sem justa causa, inclusive aviso prvio; no caso de culpa recproca (art. 484 da CLT - situao em que tanto o empregado como o empregador cometem falta grave), o trabalhador receber metade da indenizao devida (nos contratos por prazo indeterminado, por exemplo, receber apenas 20% da multa do FGTS, alm de receber, tambm pela metade, o aviso prvio, frias proporcionais e o 13 salrio;

fundamental que voc saiba exatamente quais so os direitos do trabalhador dependendo da hiptese de terminao do contrato de trabalho. Por exemplo, voc no pode alegar numa contestao exemplificativamente que o trabalhador foi dispensado por justa causa e que a multa de 40% do FGTS, o 13 salrio e as frias proporcionais foram pagas, pois a dispensa por justa causa exclui o direito percepo dessas parcelas. 10 - SEGURO DESEMPREGO A CF/1988 enquadrou o seguro-desemprego como seguro social (art. 201, III) financiado com os recursos da seguridade social especialmente advindos do Programa de Integrao Social (PIS) e do Programa de Formao do Patrimnio do Servidor (Pasep). A Lei 7.998/1990, alterada pelas Leis 8.900/1994 e 10.608/2002, regulou o programa de seguro-desemprego e criou o Fundo de Amparo ao Trabalhador ( FAT), cuja receita formada basicamente pelas contribuies pagas ao PIS e ao Pasep. O programa de seguro-desemprego tem natureza assistencial, possuindo dupla finalidade (Lei 7.998/1990 art. 2), quais sejam: - prover assistncia financeira temporria ao trabalhador desempregado em virtude de dispensa sem justa causa, inclusive a indireta, e ao trabalhador comprovadamente resgatado de regime de trabalho forado ou da condio anloga de escravo; - auxiliar os trabalhadores na busca ou preservao do emprego, promovendo, para tanto, aes integradas de orientao, recolocao e qualificao profissional. O seguro-desemprego ser concedido ao trabalhador desempregado que cumprir as exigncias contidas no ordenamento jurdico vigente por um perodo mximo varivel de trs a cinco meses, de forma contnua ou alternada, a cada perodo aquisitivo de 16 meses, conforme se verifica pela tabela abaixo: Meses de trabalho 6 a 11 meses de trabalho 12 a 23 meses de trabalho No mnimo 24 meses, nos ltimos 36 meses Nmero de Parcelas 3 parcelas 4 parcelas 5 parcelas

O valor do benefcio do seguro-desemprego no poder ser inferior a um salrio-mnimo (fixado atualmente em R$ 510,00) e ser calculado com base no art. 5, 2., da Lei 7.998/1990. 14

Em relao ao empregado domstico, o valor do Seguro-Desemprego corresponder a um salrio-mnimo e ser concedido por um perodo mximo de trs meses, de forma contnua ou alternada. O beneficio somente ser concedido ao empregado domstico inscrito no FGTS. O seguro-desemprego somente ser devido nas hipteses de dispensa imotivada ou mesmo no caso de resciso indireta (falta grave cometida pelo empregador). O trabalhador no ter direito ao seguro desemprego se pedir demisso, se for dispensado por justa causa ou em caso de culpa recproca. Estabelece o art. 6, caput, da Lei 7.998/1990 que o seguro-desemprego direito pessoal e intransfervel do trabalhador, podendo ser requerido a partir do stimo dia subseqente resciso do contrato de trabalho. Em caso de dispensa sem justa causa do trabalhador, dever o empregador, no ato da dispensa, fornecer ao obreiro o Requerimento do Seguro-Desemprego RSD e a Comunicao de Dispensa - CD, devidamente preenchidos com as informaes constantes na CTPS (Resoluo CODEFAT 467/2005). Muitas vezes, o empregado dispensado sem justa causa e o empregador no fornece as guias do requerimento do seguro-desemprego (RSD) e a comunicao de dispensa (CD), impossibilitando que o trabalhador requeira o beneficio junto ao Ministrio do Trabalho e Emprego. A Smula 389 do TST estabelece que o no fornecimento pelo empregador da guia necessria para o recebimento do seguro-desemprego d origem ao direito indenizao. Nesse caso, atuando como patrono do trabalhador, na petio inicial, entre os pedidos, voc dever requerer que o reclamado seja compelido a fornecer as guias do segurodesemprego, sob pena de pagamento de indenizao substitutiva, conforme consubstanciado na Smula 389 do TST. Caso esteja atuando como patrono do reclamado,e a petio inicial contiver pedido de liberao das guias de seguro-desemprego sob pena de pagamento de indenizao substitutiva, dependendo dos dados fornecidos pela questo, voc poder alegar que: - as guias de seguro-desemprego foram fornecidas ao trabalhador, conforme comprovante de entrega em anexo; - o trabalhador no faz jus s guias de seguro-desemprego, pois pediu demisso; - o trabalhador no faz jus s guias de seguro-desemprego, pois foi dispensado por justa causa; - o trabalhador no faz jus s guias de seguro-desemprego, pois aderiu a plano de desligamento voluntrio; - o trabalhador no faz jus s guias de seguro-desemprego, pois no estava inscrito no FGTS (no caso de empregado domstico). 11 - HOMOLOGAO DE VERBAS RESCISORIAS E MULTA DO ART. 477, 8, DA CLT Conforme previsto no art. 477, sempre que o empregado tiver trabalhado mais de 01 ano na empresa, sua resciso contratual dever ser homologada ou pelo sindicato profissional ou pelo Ministrio do Trabalho. O recibo de quitao das verbas rescisrias, qualquer que seja a causa ou forma de dissoluo do contrato, deve especificar a natureza de cada parcela paga ao empregado, discriminando o seu valor, sendo vlida a quitao, apenas, relativamente a tais parcelas. importante destacar que o pagamento feito ao obreiro quita as parcelas, mas no o impede de postular no Judicirio trabalhista eventuais diferenas ou, at mesmo, verbas

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que no foram pagas, sendo esse o entendimento predominante extrado do art. 477, 2, da CLT e da Smula 330 do TST. O pagamento da resciso ser feito em espcie ou cheque visado (atualmente cheque administrativo garantido pelo banco), salvo se o empregado for analfabeto, quando o pagamento somente poder ser realizado em dinheiro. fundamental que o candidato tenha cincia do prazo para pagamento das verbas rescisrias, pois a no quitao dos haveres rescisrios ou o pagamento fora do prazo legal ensejar no pagamento de multa a favor do trabalhador, conforme abaixo descrito. Nesse contexto, o pagamento das parcelas constantes do instrumento de resciso ou recibo de quitao, nos termos do art. 477, 6, da CLT, deve ser efetuado nos seguintes prazos: - Caso o aviso prvio seja trabalhado, ou mesmo tratando-se de terminao normal do contrato por prazo determinado, as verbas rescisrias devero ser pagas at o 1 dia til imediato ao trmino do pacto laboral. - Caso o aviso prvio no seja trabalhado, seja o mesmo indenizado ou dispensado o seu cumprimento ou ainda na hiptese de dispensa por justa causa do empregado, as verbas rescisrias devero ser quitadas at o 10 dia contado da data da notificao da dispensa. O no pagamento dos haveres rescisrios, ou mesmo a inobservncia do prazo para quitao das atinentes verbas (art. 477, 6, da CLT), importar o pagamento de uma multa em favor do empregado, equivalente a um salrio contratual (CLT, art.477, 8), salvo quando, comprovadamente, o obreiro der causa mora. Muitas vezes, o empregado que motiva o descumprimento do prazo previsto no art. 477, 6, da CLT, seja pelo no comparecimento ao Sindicato profissional ou Delegacia Regional do Trabalho para receber suas verbas rescisrias, seja pela recusa ao recebimento e quitao das atinentes verbas. Nesse caso, demonstrado que foi o trabalhador que deu causa mora, a multa de um salrio contratual prevista no art. 477, 8, da CLT, no ser devida pelo empregador. Embora o tema ainda seja polmico, tem prevalecido o entendimento jurisprudencial de que no cabe a incidncia da multa do art. 477, 8, da CLT, em caso de diferenas de verbas rescisrias no honradas pelo empregador (ou seja, quando o empregador paga as verbas rescisrias no prazo legal, porm a menor do que devido), incidindo to somente o pagamento da multa de um salrio contratual se as verbas no forem pagas ou forem pagas fora do prazo legal. Seria a hiptese, por exemplo, do empregador que paga as verbas rescisrias apenas considerando o salrio contratual, desconsiderando na base de clculo a mdia das horas extras habitualmente prestadas pelo obreiro. Para alguns, esse pagamento a menor, daria ensejo multa do art. 477, 8 da CLT. Atuando na qualidade de patrono do reclamante: A - Caso o pagamento das verbas rescisrias no seja efetuado ou mesmo seja realizado aps o prazo previsto no art. 477, 6, da CLT, voc dever requerer na petio inicial (dentre tantos outros pedidos) a condenao do reclamado na multa de um salrio contratual prevista no art. 477, 8, da CLT; B - Caso as verbas rescisrias tenham sido pagas a menor, considerando que a matria comporta interpretaes divergentes nos Tribunais do Trabalho, voc dever requerer na petio inicial a condenao do reclamado na multa de um salrio contratual prevista no art. 477, S 8, da CLT.

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Atuando na qualidade de patrono do reclamado: A - Requerida pelo reclamante a multa de um salrio contratual prevista no art. 477, 8, da CLT, dependendo dos dados fornecidos na questo, voc poder alegar que: - as verbas rescisrias foram pagas no prazo legal (mencionando, se for o caso, a juntada do termo de resciso do contrato de trabalho devidamente quitado no prazo da lei); - o reclamante que deu causa mora, seja pelo no comparecimento homologao, seja pela recusa ao recebimento das verbas. B - Caso o reclamante requeira o pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT, alegando que as verbas rescisrias foram pagas a menor, dependendo dos dados fornecidos na questo, voc poder alegar que: - as verbas rescisrias foram pagas no prazo legal e de forma integral, no havendo que se falar em diferenas de verbas rescisrias a serem quitadas e muito menos em pagamento de multa do art. 477, 8, da CLT; - concomitantemente, poder alegar que o entendimento doutrinrio e jurisprudencial dominante no sentido de ser indevida qualquer multa do art. 477, 8, da CLT, em face de diferenas de verbas rescisrias eventualmente no pagas. 12 - PAGAMENTO DAS PARCELAS INCONTROVERSAS Estabelece o art. 467 da CLT, que em caso de resciso do contrato de trabalho, havendo controvrsia sobre o montante das verbas rescisrias, o empregador obrigado a pagar ao trabalhador, data do comparecimento Justia do Trabalho, a parte incontroversa dessas verbas, sob pena de pag-las acrescidas de 50% (cinqenta por cento). Na inicial trabalhista voc sempre indicar entre os pedidos, o de que o reclamado pague as parcelas incontroversas na audincia, sob pena de ser condenado a pag-las com acrscimo de 50%, conforme previsto no art. 467 da CLT. 13 - INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE 13.1 - Insalubridade So consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade acima dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos (art. 189 da CLT). O quadro de atividades e operaes insalubres ser aprovado pelo Ministrio do Trabalho, o qual adotar normas sobre os critrios de caracterizao da insalubridade, os limites de tolerncia aos agentes agressivos, os meios de proteo e o tempo mximo de exposio do empregado a esses agentes (art. 190 da CLT). Portanto, para se configurar a existncia do direito ao adicional de insalubridade, no basta a percia constatar que o ambiente de trabalho agressivo sade do empregado, sendo indispensvel o enquadramento da atividade ou operao entre as insalubres pelo Ministrio do Trabalho. No h direito adquirido ao recebimento do adicional de insalubridade, sendo que a Smula 80 do TST menciona que a eliminao da insalubridade pelo fornecimento de aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo exclui a percepo do adicional respectivo. O simples fornecimento do aparelho de proteo pelo empregador no o exime do pagamento do adicional de insalubridade, devendo alm disso tomar as medidas que

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conduzam diminuio ou eliminao da nocividade, entre as quais as relativas ao uso efetivo dos equipamentos de proteo individual - EPIs, pelo empregado. O adicional de insalubridade devido ao empregado que presta servios em atividades insalubres, e era calculado, em funo do contido no art. 192 da CLT, razo de l0%, 20% e 40% sobre o salrio mnimo, respectivamente para os graus mnimo, mdio e mximo. Todavia, o Supremo Tribunal Federal editou a Smula Vinculante 4 (DO 09.05.2008), passando a estabelecer que, salvo nos casos previstos na Constituio,o salrio-mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial. Posteriormente, e considerando a Smula Vinculante editada pelo STF, o Tribunal Superior do Trabalho cancelou a Smula 17 e alterou a redao da Smula 228 (Res. 148/2008, DJ 08, 09 e 10.07.2008), passando a estabelecer que a partir de 9 de maio de 2008, data da publicao da Smula Vinculante 4, do Supremo Tribunal Federal, o adicional de insalubridade ser calculados sobre o salrio bsico, salvo critrio mais vantajoso fixado em instrumento coletivo. Vejamos o inteiro teor da Smula Vinculante 4 do STF e da nova redao da Smula 228 do TST: Smula Vinculante 4 do STF - DO 09.05.2008 - Salvo nos casos previstos na Constituio, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial. Em funo do exposto, quatro correntes se formaram para estabelecer a nova base de clculo do adicional de insalubridade: PRIMEIRA CORRENTE - a base de clculo do adicional de insalubridade passa a ser o valor, em reais, do salrio-mnimo na data da edio da smula vinculante 4 do STF, qual seja, R$ 415,00 (quatrocentos e quinze reais), e somente pode ser fixado novo valor por meio de lei ou norma coletiva (observe-se que, nesta hiptese, mesmo que o salrio mnimo venha a ser reajustado, a base de clculo continuaria a ser de R$ 415,00, at que surgisse lei especfica dispondo sobre a matria ou mesmo norma coletiva); SEGUTNDA CORRENTE - o adicional de insalubridade deve continuar sendo calculado sobre o salrio-mnimo enquanto no superada a inconstitucionalidade por meio de lei ou norma coletiva; TERCEIRA CORRENTE - a base de clculo do adicional de insalubridade passa a ser a remunerao do empregado, tendo em vista que o art.7, XXI, da CF/1988 estabelece dentre os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais o "adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei. QUARTA CORRENTE - a base de clculo do adicional de insalubridade passa a ser o salrio bsico do empregado, como j ocorre com o adicional de periculosidade. Considerando que o tema "base de clculo do adicional de insalubridade" encontra-se em aberto, sendo ainda objeto de discusso pelo TST e pelo prprio STF (a deciso concedida liminarmente pelo Presidente do STF na Rcl. 6.266-MC/DF ter de ser ratificada pelo Tribunal), solicitamos ao leitor que prestar o exame de ordem que verifique, na poca da realizao do certame, se j houve definio sobre qual base de clculo deve ser utilizada para o clculo do adicional de insalubridade. Impende destacar que o direito do empregado ao adicional de insalubridade ou de periculosidade cessar com a eliminao do risco sua sade ou integridade fsica (art. 194 da CLT), no havendo que se falar em direito adquirido. Da mesma forma, caso o empregado seja removido do setor ou passe a laborar em outro estabelecimento, perder o direito ao adicional de insalubridade.

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A caracterizao e a classificao da insalubridade e da periculosidade sero feitas por meio de percia, a cargo do mdico do trabalho ou engenheiro do trabalho, registrados no Ministrio do Trabalho. O sindicato profissional ou o prprio trabalhador interessado podem ajuizar ao diretamente, postulando a insalubridade ou periculosidade devida. Frise-se que, mesmo que a empresa no comparea audincia e ocorra a revelia, havendo na petio inicial pedido relacionado com o pagamento de adicional de insalubridade ou periculosidade, o magistrado dever determinar, obrigatoriamente (por fora do disposto no art. 195, 2], da CLT), a realizao de prova pericial. 13.2 - Periculosidade O art. 193 da CLT considerou como atividades ou operaes perigosas as que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado. O adicional de periculosidade consistir no percentual de 30% (trinta por cento), calculado sobre o salrio-base, sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios etc. O empregado que exerce atividade no setor de energia eltrica em condies de periculosidade tambm recebe adicional de periculosidade, conforme dispe o art. 1 da Ler 7.369/1985, em percentual de 30% calculado sobre todas as parcelas de natureza salarial. Vale mencionar que o TST por meio da orientao Jurisprudencial 345 da SDI-I, publicada no DJ de 22.06.2005, considerou como devido o adicional de periculosidade ao empregado exposto a radiao ionizante ou a substncia radioativa. No h direito adquirido ao recebimento do adicional de periculosidade. Portanto, eliminado o risco sade ou integridade fsica do trabalhador, cessa o pagamento do atinente adicional. O TST, em relao ao adicional de periculosidade, por meio da Smula 364, esclarece que se a exposio atividade perigosa permanente ou intermitente (no diria, mas que ocorra com certa regularidade), o trabalhador far jus ao adicional de periculosidade. Todavia, se a exposio for eventual ou ocasional (espordica, em raras situaes ou por tempo extremamente reduzido), o obreiro no far jus ao respectivo adicional de periculosidade. Nada impede que atuando como advogado do reclamante voc requeira insalubridade ou periculosidade a uma demanda submetida ao procedimento sumarssimo, em tal hiptese, voc dever liquidar tambm esse pedido. 14 - O SALRIO IN NATURA Versa o art. 458 da CLT que alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio, para todos os efeitos legais, a alimentao, a habitao, o vesturio ou outras prestaes in natura que a empresa, por fora do contrato ou costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum ser permitido o pagamento com bebidas alcolicas ou drogas nocivas. Salrio, portanto, a contraprestao paga diretamente pelo empregador, seja em dinheiro, seja em utilidades (alimentao, habitao etc.). Para configurao da utilidade fornecida pelo empregador como parte integrante do salrio, a prestao in natura deve ser fornecida com habitualidade e gratuidade.

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A doutrina estabeleceu um critrio para definir se a prestao fornecida pelo empregador salrio in natura ou no: - se a utilidade fornecida como uma vantagem pela prestao dos servios, ter natureza salarial, pois representa uma vantagem concedida pelo trabalho executado e no apenas para o trabalho; - ao contrrio, se a utilidade for fornecida como uma condio necessria para a prestao dos servios, estar descaracterizada a natureza salarial. Muitas vezes o empregador fornece uma prestao in natura ao empregado, mas no a inclui como parcela do salrio. Neste contexto, o grande interesse do empregado reclamante em pleitear o reconhecimento de determinada utilidade fornecida pelo empregador como sendo salrio in natura obter a condenao do reclamado ao pagamento das diferenas salariais decorrentes de tal reconhecimento judicial. Logo, se determinada parcela for reconhecida pelo Judicirio trabalhista como sendo salrio in natura, o obreiro ter direito diferena de frias, de 13 salrio, horas-extras (caso prestadas), FGTS etc. Agora preste muita ateno para a redao do art.458, 2, da CLT, que elenca algumas parcelas fornecidas pelo empregador que no so salrio in natura. Seno vejamos: vesturios, equipamentos e outros acessrios fornecidos aos empregados e utilizados no local de trabalho, para a prestao do servio; educao, em estabelecimento de ensino prprio ou de terceiros, compreendendo os valores relativos a matrcula, mensalidade, anuidade, livros e material didtico; transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno, em percurso servido ou no por transporte pblico; assistncia mdico-hospitalar e odontolgica, prestada diretamente ou mediante seguro-sade; seguro de vida; previdncia privada. Conforme j mencionado anteriormente, a Lei 11.324/2006 adicionou Lei 5.859/1972 (que dispe sobre a profisso do empregado domstico) o art. 2-A, que estabelece ser vedado ao empregador domstico efetuar descontos no salrio do empregado por fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia, sendo que referidas despesas no tm natureza salarial nem se incorporam remunerao para quaisquer efeitos. 15 - DESCONTOS NO SALRIO Em respeito ao princpio da intangibilidade e com o objetivo de proteger o salrio do obreiro em face de descontos abusivos praticados pelo empregador, o art. 462 da CLT somente permite o desconto no salrio do trabalhador, quando resulte de adiantamento salarial, de dispositivos de lei ou quando haja previso em norma coletiva. No obstante, o Colendo TST, com a Smula 342, tambm reconheceu como lcito o desconto efetuado no salrio do obreiro, condicionado autorizao prvia, por escrito e livremente consentida do empregado, para ser integrado em planos de sade, de previdncia privada, de entidade recreativa, cultural etc. Por outro lado, em caso de dano causado pelo obreiro, ser lcito o desconto, desde que resulte de dolo do empregado, ou que essa possibilidade tenha sido acordada no contrato de trabalho (CLT, art. 462, 1). A Lei 10.820, de 17 de dezembro de 2003, permitiu que o empregado autorizasse, de forma irrevogvel e irretratvel, o desconto em folha de pagamento dos valores 20

referentes ao pagamento de emprstimos, financiamentos e operaes de arrendamento mercantil concedidos por instituies financeiras e sociedades de arrendamento mercantil, podendo tambm incidir o referido desconto sobre as verbas rescisrias devidas ao obreiro pelo empregador, at o limite de 30% (trinta por cento), desde que previsto no respectivo contrato celebrado com a instituio financeira. 16 - JORNADA fundamental para o seu sucesso no exame de ordem, 2 fase que voc domine o tema jornada de trabalho, pois, invariavelmente esse assunto ser abordado, seja na pea processual, seja nas questes subjetivas. Em funo disso, selecionamos alguns temas envolvendo jornada que podem ser exigidos no certame da OAB. Vejamos: 16.1 - Jornada diria, semanal e turnos ininterruptos de revezamento A Carta Maior de 1988 fixou a jornada diria em 8 horas, e a semanal, em 44 horas, facultando a compensao de horrios ou a reduo de jornada mediante acordo ou conveno coletiva. No obstante, o TST, em sucessivos julgados, tem admitido a escala de revezamento que fixa a jornada na modalidade de 12 por 36 horas, desde que seja estabelecida por conveno ou acordo coletivo de trabalho. Quanto aos trabalhadores que laboram em turnos ininterruptos de revezamento, a CF/l988, no art. 7, XIV disciplinou: jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento salvo negociao coletiva. O trabalho por turno aquele em que grupos de trabalhadores se sucedem na empresa, cumprindo horrios que permitam o funcionamento ininterrupto da empresa. No turno ininterrupto de revezamento os obreiros so escalados para prestar servios em diferentes perodos de trabalho (manh, tarde e noite), em forma de rodzio. Estabelecida como parmetro a jornada constitucionalmente assegurada de 8 horas dirias e 44 horas semanais para os trabalhadores urbanos e rurais, e de 6 horas para os obreiros que laboram em turnos ininterruptos de revezamento, qualquer trabalho acima do fixado na Carta Maior importar em prorrogao da jornada. Vale mencionar que a SDI-I, do TST' em 14.03.2008, editou a OJ 360, estabelecendo que faz jus jornada especial do art. 7, XIV, da CF/1988 o trabalhador que exerce suas atividades em sistema de alternncia de turnos, ainda que em dois turnos de trabalho, que compreendam, no todo ou em parte, o horrio diurno e o noturno, pois submetido alternncia de horrio prejudicial sade, sendo irrelevante que a atividade da empresa se desenvolva de forma ininterrupta. Por ltimo, vale frisar que o TST firmou entendimento, por intermdio da smula 423, no sentido de que, estabelecida uma jornada superior a seis horas e limitada a oito horas por meio de regular negociao coletiva, os empregados submetidos a turnos ininterruptos de revezamento no tm direito ao pagamento das 7 e 8 horas como extras. 16.2 - Formas de prorrogao de jornada e horas extras As duas formas mais comuns de prorrogao de jornada so:

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1 - Mediante acordo escrito, individual ou coletivo, em nmero no excedente a 2 horas, com pagamento da remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento do normal (CLT, art. 59): Conforme previsto no art. 59 da CLT, mediante acordo escrito individual ou coletivo, a jornada do trabalhador poder ser prorrogada em nmero no excedente a 2 horas, com pagamento da remunerao das horas extras com adicional de,no mnimo, 50%. No obstante o acordo de prorrogao de jornada, toda vez que o empregado prestar servios ou permanecer disposio do empregador aps esgotar-se a jornada normal de trabalho, haver trabalho extraordinrio, que dever ser remunerado com o adicional de, no mnimo, 50% superior ao da hora normal (art. 7, XVI da CF/1988 c/c art. 59, 1, da CLT). Fixada a jornada normal diria de trabalho pelos contratantes com durao inferior jornada mxima imposta pela CF/1988 (8 horas dirias) por exemplo, em 6 horas, o labor aps a sexta hora configuraria jornada suplementar, a ser remunerada com o respectivo adicional de no mnimo 50% sobre a hora normal. Fique atento, pois, embora a CF/1988 fixe o adicional de horas extras de no mnimo 50%, nada impede que por fora de norma coletiva (conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho) seja fixado um adicional maior que 50%. Neste caso, voc dever requerer o pagamento das horas extras tomando por base a norma mais favorvel ao trabalhador no caso. Toda vez que na inicial trabalhista voc requerer o pagamento de horas extras habituais (pedido principal), dever requerer tambm como pedidos acessrios, o pagamento da repercusso das horas no 13 salrio, FGTS, indenizao compensatria, aviso prvio indenizado, frias e repouso semanal remunerado. Nesse contexto, lembre-se de que: as horas extras habituais integram o clculo do l3 salrio (Smula 45 do TST); as horas extras habituais integram o clculo do recolhimento do FGTS (Smula 63 do TST); as horas extras habituais integram o clculo do aviso prvio indenizado; as horas extras habituais integram o clculo da remunerao de frias; as horas extras habituais integram o clculo do repouso semanal remunerado (Smula 172 do TST); as horas extras habituais integram o clculo da indenizao compensatria em caso de dispensa imotivada (multa de 40% do FGTS). O TST por meio de entendimento consubstanciado na Smula 291, no admite a incorporao das horas extras prestadas habitualmente ao salrio do obreiro in verbis: "Smula 291 do TST: A supresso, pelo empregador, do servio suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos 1 (um) ano, assegura ao empregado o direito indenizao correspondente ao valor de 01 (um) ms das horas suprimidas para cada ano ou frao igual ou superior a 06 (seis) meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo observar a mdia das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos ltimos 12 (doze) meses, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso". Impende ressaltar que as empresas que possuem mais de 10 empregados so obrigadas a manter controle da jornada dos obreiros em registro mecnico, manual ou eletrnico (art.

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74, 2, da CLT). A no apresentao em juzo injustificada dos controles de freqncia importar na presuno relativa de veracidade da jornada de trabalho apontada pelo reclamante na petio inicial, conforme demonstrado na Smula 338 do TST. Por ltimo, quanto aos empregados domsticos, a eles no se aplica a CLT, nem o inciso XIII do art. 7 da Carta Maior, inexistindo qualquer controle de jornada para tais obreiros, no fazendo jus ao pagamento de horas suplementares laborada, em funo da ausncia de controle de horrio. 2 Mediante acordo de compensao de jornadas (banco de horas), disciplinado por conveno ou acordo coletivo de trabalho, sendo o excesso de horas laborado em um dia compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de 01 ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de 10 horas dirias, no sendo pago o adicional de 50% a ttulo de horas extras (CLT, art. 59, 2): Impende destacar que, em caso de compensao de jornada, tambm chamada de banco de horas, desde que celebrada por conveno ou acordo coletivo de trabalho, as horas suplementares laboradas no sero remuneradas, mas sim compensadas. Na hiptese de resciso do contrato de trabalho, sem que tenha havido a compensao integral da jornada extraordinria, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso (CLT, art. 59, 3). O inciso XIII do art. 7 da CF/1988 permite que a jornada seja apenas compensada ou reduzida mediante acordo ou conveno coletiva. Entendemos que a compensao de jornada admitida por meio de acordo individual escrito seria apenas a relacionada com a compensao semanal, quando, em geral, o trabalhador labora uma hora a mais de segunda a quinta-feira, no laborando aos sbados, perfazendo, assim, a jornada de 44 horas semanais, haja vista que nesse caso a compensao seria benfica ao empregado, que no prestaria servios aos sbados. Nessa esteira, o acordo de compensao de jornada conhecido como "banco de horas" (previsto no art.59, 2, da CLT) em que a compensao pode ser feita num perodo de at um ano, depende de interveno sindical, por meio da assinatura de conveno ou acordo coletivo de trabalho, evitando, assim, qualquer presso patronal no sentido de compelir o obreiro a se submeter compensao de jornada. No exame de ordem, a existncia ou no do banco de horas (acordo de compensao de jornada), pode ser fundamental na hora de elaborar a petio inicial ou a pea de defesa, pois: havendo pedido na petio inicial envolvendo o pagamento de horas extraordinrias, caso exista acordo de compensao de jornada devidamente autorizado por conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho, voc, na qualidade de patrono do reclamado, dependendo dos dados fornecidos pela questo, poder na contestao negar o pleito autoral, fundamentando a sua defesa na existncia do acordo de compensao de jornada (art. 59, $ 2'o, da CLT); caso o problema traga dados no sentido de que o acordo de compensao de jornada no foi firmado por meio de conveno coletiva de trabalho, mas sim imposto unilateralmente pelo empregador, ou mesmo firmado por meio de mero acordo individual, tcito ou expresso, voc, atuando na qualidade de patrono do reclamante, dever requerer na petio inicial o pagamento de horas extras habituais que ultrapassaram a jornada semanal normal de trabalho (Smula 85 do TST).

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16.3 - Empregados excludos do controle de jornada Os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao do horrio de trabalho (devendo tal situao ser anotada na CTPS do obreiro), e os gerentes e os diretores que exercem cargo de confiana, de mando, comando e gesto, dentro da empresa (desde que percebam uma gratificao de funo nunca inferior a 40% do salrio), so excludos do controle de jornada de trabalho, nos termos do art. 62 da CLT. Muito cuidado na prova com o art. 62 da CLT, principalmente se estiver atuando como causdico do reclamado, pois se na petio inicial houver pedido de horas extras e o problema indicar que o obreiro exercia uma atividade externa incompatvel com a fixao de jornada, ou mesmo que exercia um cargo de confiana, voc poder argir na contestao que o reclamante no tem direito ao recebimento das horas suplementares justamente em funo de estar enquadrado nas excees contidas no art. 62 consolidado. Vale ressaltar tambm que, muitas vezes, o empregador simula que o empregado ocupa um cargo de confiana ou mesmo exerce uma atividade externa incompatvel com a fixao de jornada, simplesmente para no pagar as horas extras. Nesta hiptese, se estiver atuando como patrono do reclamante, considerando voc, o princpio da primazia da realidade, devera requerer o pagamento das horas extraordinrias. 16.4 - Intervalos interjornada e intrajornada Intervalo interjornada e a pausa concedida ao obreiro entre o final de uma jornada diria de trabalho e o incio de nova jornada no dia seguinte, para descanso do trabalhador. O art. 66 da CLT assegura um intervalo interjornada de, no mnimo, l1 horas consecutivas. Ao rural tambm foi assegurado o intervalo interjornada mnimo de 11 horas consecutiva. Destaque-se que as horas trabalhadas em seguida ao repouso semanal remunerado, com prejuzo ao intervalo interjornada de 11 horas consecutivas para descanso, sero remuneradas como extraordinrias, com incidncia do adicional de, no mnimo, 50% (smula ll0 do TST). Logo, no concedido, de forma integral, o intervalo interjornada, o obreiro far jus s horas extras que foram subtradas do interva1o, acrescidas do respectivo adicional. Exemplificando, se o obreiro somente teve direito a 9 (nove) horas de intervalo interjornada em determinado dia, ele ter direito a duas horas extras, acrescidas adicional de 50%. Intervalo intrajornada so as pausas que ocorrem dentro da jornada diria de trabalho, objetivando o repouso e a alimentao do trabalhador. Podemos citar os seguintes intervalos intrajornada: Quando a jornada diria exceder de 6 horas: obrigatria a concesso de um intervalo para repouso e alimentao de, no mnimo, uma hora e, salvo acordo ou conveno coletiva de trabalho, no poder exceder de 2 horas (CLT art. 71), no sendo computado o intervalo na durao da jornada. Quando a jornada diria exceder de 4 horas, mas no ultrapassar 6 horas, o intervalo intrajornada ser de 15 minutos (CLT,art.71, 1), no sendo computado o intervalo na durao da jornada. O limite mnimo de 1 hora de intervalo para repouso e alimentao, previsto no caput do art. 71 consolidado, poder ser diminudo por deliberao do Ministrio do Trabalho,

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apos prvia fiscalizao da empresa, onde fique comprovado que o estabelecimento possui refeitrio de acordo com os padres fixados na norma especfica, e que os empregados no estejam submetidos jornada suplementar. O TST, em relao ao intervalo intrajornada, editou a OJ/SDI-I 342, que assim dispe: Intervalo intrajornada para repouso e alimentao. No concesso ou reduo. Previso em norma coletiva. Invalidade. Exceo aos condutores de veculos rodovirios, empregados em empresas de transporte coletivo urbano. I - E invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a supresso ou reduo do intervalo intrajornada porque este constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art.7l da CLT e art.7, XXII, da CF/l998), infenso negociao coletiva. II - Ante a natureza do servio e em virtude das condies especiais de trabalho a que so submetidos estritamente os condutores e cobradores de veculos rodovirios, empregados em empresas de transporte pblico coletivo urbano, e vlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a reduo do intervalo, desde que garantida a reduo da jornada para, no mnimo, sete horas dirias ou quarenta e duas semanais, no prorrogada, mantida a mesma remunerao e concedidos intervalos para descanso menores e fracionrios ao final de cada viagem, no descontados da jornada". No sendo concedidos os intervalos previstos no art. 71, caput e respectivo 1, da CLT, ficar o empregador obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (CLT, art.71, 4). Em relao interpretao do art. 71, 4, da CLT, duas correntes surgiram na doutrina: uma minoritria, no sentido de que no caso de no concesso do intervalo intrajornada, somente devido o adicional de 50%, no havendo que se falar em hora extra; outra, majoritria, no sentido de que o desrespeito ao intervalo intrajornada enseja o pagamento do perodo de desrespeito pelo empregador, como se fosse tempo trabalhado e acrescido do adicional de hora extra (horas extras fictcias), ou seja, se no for concedido, por exemplo, o intervalo intrajornada de 1 (uma) hora, o trabalhador far jus ao pagamento de uma hora extra (uma hora normal acrescida do adicional de 50%. Independentemente da sua posio, caso esteja atuando como patrono do reclamante, sugerimos que adote a corrente majoritria, bem mais favorvel ao obreiro. 16.5 - Horas in itinere e variaes de horrio Quanto s denominadas horas in itinere, que significa o tempo correspondente ida e volta da residncia do obreiro ao local de trabalho e vice-versa, em transporte fornecido pelo empregador, o 2 do art. 58 esclarece que o tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo.
Sobre o tema, cabe transcrever as Smulas 90 e 320 do TST in verbis:

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"Smula 90/TST - Horas in itinere. Tempo de servio. I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno, computvel na jornada de trabalho. II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas in itinere. III - A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas in itinere. IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in itinere remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. V - Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo". "Smula 320/TST. Horas in itinere. Obrigatoriedade de cmputo na jornada de trabalho. O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para o local de difcil acesso, ou no servido por transporte regular no afasta o direito percepo das horas in itinere". No que atine s variaes de horrio, o art. 58, 1, da CLT, dispe que no sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio no registro de ponto no excedentes de 5 (cinco) minutos, observado o limite mximo de 10 (dez) minutos dirios, neste sentido a Smula 366 do TST.
16.6 - Trabalho em regime de tempo parcial

O trabalho em regime de tempo parcial no exceder de 25 horas semanais, com salrio proporcional jornada laborada, sendo que a adoo para os empregados contratados pelo regime integral somente poder ocorrer mediante autorizao contida em conveno ou em acordo coletivo de trabalho, e opo manifestada por cada empregado do estabelecimento. Os empregados contratados na modalidade de regime de tempo parcial no podero prestar horas extras (CLT, art. 59, 4), nem podero converter um tero de frias em abono pecunirio (CLT, art. 143). Vale destacar que a SDI-I, do TST, em 14.03.2008, editou a OJ 358 e estabeleceu que havendo contratao para cumprimento de jornada reduzida, inferior previso constitucional de oito horas dirias ou 44 semanais, lcito o pagamento do piso salarial ou do salrio-mnimo proporcional ao tempo trabalhado. 16.7 - Trabalho noturno Em relao ao trabalho noturno, seja do trabalhador urbano, seja do trabalhador rural ou mesmo do advogado, objetivando facilitar o estudo do leitor, elaboramos o seguinte quadro sinttico:

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Empregado Urbano Rural Agricultor Rural Pecuarista Advogado

Horrio Noturno 22 s 05h 21 s 05h 20 s 04h 20 s 05h

Adicional Noturno 20% 25% 25% 25%

Tempo de 01 Fundamento hora noturna Legal 52 min e 30 Art. 73 da CLT segundos 60 minutos Art. 7 da Lei 5.889/73 60 minutos Art. 7 da Lei 5.889/73 60 minutos Art. 20, 3, Lei 8.906/94

A Smula 60 do TST firmou o entendimento de que, cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e uma vez prorrogada, devido tambm o adicional noturno quanto s horas prorrogadas no perodo noturno, aplicando-se o 5 do art. 73 (o qual dispe que s prorrogaes do horrio noturno se aplica o captulo de jornada de trabalho da CLT). 16.8 - Repouso semanal remunerado A CF/1988,n o art. 7, XV, estabelece como um direito social dos trabalhadores urbanos e rurais (extensivos aos domsticos, art.7, pargrafo nico, da CF/1988) o repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos. A norma utiliza como sinnimos de repouso semanal remunerado as expresses descanso semanal remunerado, folgas semanal ou mesmo descanso hebdomadrio. No ser devida a remunerao do repouso semanal dos feriados quando, sem motivo justificado, o empregado no tiver trabalhado durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente seu horrio de trabalho( Lei 605/1949 art. 6) O empregado que faltou ou chegou atrasado injustificadamente, portanto, no perde o direito ao repouso semanal e ao feriado, mas to somente remunerao do dia respectivo. Tratando-se de empregados que recebem o salrio por ms ou quinzenalmente, consideram-se j remunerados os dias de repouso semanal (Lei 605/1949 art. 7, 2). O repouso semanal dever ser preferencialmente aos domingos, existindo empresas que esto autorizadas a funcionar nesse dia (Decreto 27.048/1949, art. 7). Essas empresas devero organizar escala de revezamento entre os obreiros, de forma a permitir que pelo menos de 7 em 7 semanas o repouso semanal remunerado coincida com o domingo (Portaria MT 417/1966 art.2). A Lei 10.101/2000 autorizou, por sua vez, o trabalho aos domingos, relativamente ao comrcio varejista em geral (art. 6), mencionando que o repouso semanal remunerado dever coincidir pelo menos uma vez no perodo mximo de 3 semanas com o domingo. O art. 9 da Lei 605/1949 dispe que nas atividades em que no for possvel, em virtude das exigncias tcnicas das empresas, a suspenso do trabalho, nos feriados civis e religiosos, a remunerao ser paga em dobro, salvo se o empregador determinar outro dia de folga (Smula 146 do TST). Portanto, caso seja exigido servio aos domingos ou nos feriados, dever o empregador proporcionar na semana uma folga compensatria, sob pena de ter que pagar a remunerao do domingo ou feriado trabalhado em dobro. 17 - EQUIPARAO SALARIAL

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A CF/1988, no art. 7, XXX, probe qualquer diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. Logo, o exerccio da mesma funo na empresa, atendidos os requisitos impostos pelo art. 461 e pargrafos da CLT, gera a necessria igualdade de salrios, podendo o trabalhador prejudicado ou discriminado postular no Judicirio trabalhista a equiparao salarial com o modelo ou paradigma. O art. 461 da CLT prev alguns requisitos obrigatrios para a configurao da equiparao salarial. Vejamos: Identidade de funes: para configurao da equiparao salarial, o requerente da equiparao e o paradigma tm de exercer a mesma funo. Trabalho de igual valor: o que for feito com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio na funo no seja superior a dois anos. O elemento quantitativo medido pela produtividade; o elemento qualitativo medido pela perfeio tcnica. Mesmo empregador: o trabalho realizado pelo requerente da equiparao salarial e paradigma deve ser prestado ao mesmo. Embora o subscritor do presente trabalho tenha um posicionamento divergente, o TST, em diversos julgados, tem considerado como mesmo empregador, para efeitos de equiparao salarial, empresas que pertenam ao mesmo grupo econmico. Nesse diapaso, o empregado poder indicar como paradigma obreiro que labore em empresa do mesmo grupo econmico e que realize as mesmas funes do requerente da equiparao salarial. Mesma localidade: o requerente da equiparao salarial e o paradigma devem laborar no mesmo Municpio ou em Municpios distintos que, comprovadamente, pertenam mesma regio metropolitana. Simultaneidade na prestao de servios (contemporaneidade): mister que haja simultaneidade na prestao de servio entre o equiparando e o paradigma. Inexistindo simultaneidade na prestao de servios, mas sucessividade, ou seja, quando um empregado sucede a outro na empresa, no desempenho das funes, no h falar isonomia salarial. Frise-se que, havendo substituio temporria de um obreiro pelo outro no desempenho das funes, o TST entende que deve haver igualdade de salrios entre o substituto e o substitudo, durante o interregno da substituio, conforme previsto na Smula 159 do TST. Inexistncia de quadro organizado em carreira: a adoo pelo empregador de quadro organizado em carreira, em que as promoes so feitas por antiguidade e merecimento, alternadamente, excluem o direito equiparao salarial. O quadro de carreira deve ser homologado pelo Ministrio do Trabalho, salvo quando se tratar de quadro de carreira organizado por pessoa jurdica de Direito Pblico interno, quando a simples aprovao do ato administrativo pela autoridade competente j suficiente para validar o quadro; Vale destacar que o trabalhador readaptado em nova funo, por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia Social, jamais servir de paradigma para efeitos de equiparao salarial. ATENO: . Em eventual reclamao trabalhista que envolver equiparao salarial, caso esteja atuando como advogado do reclamante e requeira equiparao salarial, voc dever indicar o paradigma e demonstrar a identidade de funes (fato constitutivo do direito). . Em eventual contestao, havendo pedido na petio inicial envolvendo equiparao salarial, caso esteja atuando como advogado do reclamado, voc dever demonstrar o fato 28

modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do reclamante, como, por exemplo, provar que o requerente da equiparao salarial e o paradigma executavam funes diversas, que o trabalho no era exercido com igual produtividade e mesma perfeio tcnica, que no prestavam servios ao mesmo empregador, que no laboravam na mesma localidade, que o paradigma trabalhador readaptado, etc. 18 - GRUPO ECONMICO, DONO DE OBRA E SUBEMPREITADA 18.1 - Grupo econmico A CLT, em seu art. 2, 2, dispe que: "sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas" A formao do grupo econmico depende da presena de, no mnimo, duas empresas, as quais estejam sob direo nica, existindo sempre uma empresa principal, controladora das demais, muito comum nas holdings. Todas as empresas do grupo devero exercer atividade econmica, mas no necessariamente a mesma atividade, podendo, exemplificativamente, haver, no mesmo grupo econmico, uma padaria, uma farmcia, uma indstria e um posto de gasolina. Ademais,o grupo econmico, para efeito trabalhista, no necessita revestir-se das formalidades jurdicas especficas contidas na legislao comercial, sendo desnecessria a formalizao do grupo por meio de registros em cartrios, bastando to somente que restem evidenciadas as caractersticas do grupo de empresas descritas na CLT (art. 2) e na Lei de Trabalho Rural (art. 3). Prevaleceu na doutrina a teoria do empregador nico para definir a responsabilidade solidria do grupo de empresas pelo adimplemento das obrigaes trabalhistas. Portanto, se, por exemplo, quatro empresas formam um grupo econmico, todas elas sero solidariamente responsveis pelo adimplemento das obrigaes decorrentes do contrato de trabalho celebrado pelo empregado com qualquer uma delas. Comprovada a existncia do grupo de empresas e a conseqente responsabilidade passiva solidria, o obreiro credor de alguma verba trabalhista poder exigi-la do seu empregador direto, ou mesmo de todas ou de algumas empresas do grupo. Considerando que prevaleceu a teoria do empregador nico para configurao do grupo de empresas, restou tambm consagrada na doutrina e na jurisprudncia a responsabilidade ativa solidria das empresas do grupo, podendo todas exigirem, salvo o disposto em contrrio, servios do obreiro, durante o mesmo horrio de trabalho, sem que isso configure a existncia de mais de um pacto de emprego, conforme previsto na Smula 129 do TST. ATENO: muito comum no exame de ordem existirem peas profissionais envolvendo grupo econmico. Em eventual reclamao trabalhista, caso esteja atuando como advogado do reclamante, voc dever indicar no plo passivo da ao, alm do empregador, todas as empresas que compem o grupo econmico, requerendo a condenao solidria de todas as empresas, com fundamento no art. 2, 2, da CLT.

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18.2 - Dono de obra Prevalece o entendimento na jurisprudncia de que o dono da obra, por no exercer uma atividade econmica, e estar apenas construindo ou reformando seu imvel, sem qualquer inteno de lucro, no pode ser considerado empregador do obreiro que lhe presta servios nessas condies. Logo, o dono da obra no assume qualquer responsabilidade, seja direta, solidria ou subsidiria, pelos contratos de trabalho firmados entre o empreiteiro e os empregados contratados para executar a obra. Por outro lado, se o dono da obra uma construtora, uma imobiliria, uma incorporadora, que constri com o fim de obter lucro, pode ser reconhecida a responsabilidade subsidiria do dono da obra nas obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro (OJ/SDI-I/TST191). 18.3 - Contratos de subempreitada

O art. 455 da CLT dispe que: 'Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro". Particularmente, entendemos que, no recebendo o empregado as verbas trabalhistas do subempreiteiro, poder o obreiro ajuizar ao trabalhista em face do empreiteiro principal, tratando-se de responsabilidade subsidiria e no de responsabilidade solidria, uma vez que a responsabilidade solidria no se presume, derivando do contrato ou da lei. Todavia, o TST tem entendido que a responsabilidade do empreiteiro principal solidria. O pargrafo nico do mesmo art. 455 consolidado legitima o empreiteiro principal demandado a propor a ao regressiva, na Justia Comum, alm de facultar-lhe a reter importncias devidas para garantia da dvida.
19 - ESTABILIDADE O tema estabilidade tambm muito cobrado pelos examinadores no Exame da Ordem, seja abordado em peas processuais (principalmente relacionado com reintegrao de obreiros portadores de estabilidade provisria), seja em questes subjetivas, merecendo especial ateno pelo aluno. A CF/l988 acabou com a antiga estabilidade decenal prevista no art. 492 da CLT, que dispunha que o empregado que contava mais de 10 (dez) anos de servio na mesma empresa j no mais podia ser imotivadamente dispensado, mas to somente se cometesse falta grave, devidamente apurada por meio de uma ao judicial denominada inqurito para apurao de falta grave (art. 853 da CLT). Nesse contexto, aps a promulgao da Carta Maior, todos os trabalhadores, urbanos e rurais, passaram a ser optantes obrigatrios do regime do FGTS, acabando a denominada estabilidade decenal. No obstante a Constituio Federal, algumas leis infraconstitucionais mantiveram em seu bojo algumas hipteses em que o obreiro alcana a denominada estabilidade provisria, como no caso do dirigente sindical, da gestante, do cipeiro, do empregado membro da comisso de conciliao prvia, do acidentado etc.

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Estabilidade Provisria Perodo Fundamento legal Dirigentes Sindical Desde o registro da Art. 8, VIII, da CF/88 c/c (Titulares e suplentes) candidatura at um ano art. 543, 3 da CLT aps o final do mandato Empregado eleito Desde o registro da Art. 10, II do ADCT e art. membro da CIPA candidatura at um ano 165 da CLT (Titulares e suplentes) aps o final do mandato Gestante Desde a confirmao da Art. 10, II, b, do ADCT gravidez at 05 meses aps o parto, inclusive a domstica Acidentado 12 meses aps a cessao Art. 118 da Lei 8213/1991 do auxlio-doena acidentrio Empregados membros Desde a nomeao at um Art. 3, 9 da Lei do Conselho Curador do ano aps o final do 8.036/1990 FGTS (Titulares e mandato de representao suplentes) Empregados membros Desde a nomeao at um Art. 3, 7 da Lei 8213/91 do CNPS (Titulares e ano aps o final do suplentes) mandato Empregados eleitores Desde o registro da Art. 55 da Lei 5.764/1971 diretores de sociedades candidatura at um ano cooperativas aps o final do mandato Empregados membros Desde o registro da Ar. 625-B, 1, da CLT da Comisso de candidatura at um ano Conciliao Prvia aps o final do mandato (Titulares e suplentes) ATENO: Conforme j mencionado anteriormente, a OAB costuma exigir peas processuais que envolvam a reintegrao de trabalhadores portadores de estabilidade sindical, principalmente envolvendo o dirigente sindical, a gestante, o cipeiro e o acidentado. Em relao ao dirigente sindical, a CLT, traz, de forma explcita, no art. 659, X, a possibilidade de o magistrado conceder medida liminar em reclamao trabalhista que vise reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador. Em relao s demais hipteses de reintegrao no emprego de trabalhador portador de estabilidade, utilizaremos como fundamento para a antecipao da tutela to somente os arts. 273 e 461 do CPC. Vale frisar que, em alguns casos, mesmo o trabalhador sendo portador de estabilidade provisria, caso cometa uma falta grave, no haver necessidade de investigao atravs de inqurito para apurao de falta grave, como nos casos da gestante, empregado membro da CIPA, acidentado e empregado membro da comisso de conciliao prvia. Logo, se tais trabalhadores cometerem falta grave, podero ser sumariamente dispensados, independentemente de inqurito.

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20 - PRESCRIO A prescrio consiste na perda do direito de ao em virtude da inrcia de seu titular no decurso de certo perodo. Em outras palavras, prescrio consiste na perda da exigibilidade judicial de um direito em consequncia de no ter sido exigido pelo credor ao devedor durante certo lapso temporal. A alegao de prescrio pelo ru surge como uma "prejudicial de mrito", sendo arguida como defesa indireta de mrito. Com efeito, estabelece o art. 269, IV do CPC que o processo ser extinto com resoluo do mrito quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio. Vale ressaltar que a prescrio de direitos patrimoniais no podia ser declarada de ofcio pelo magistrado, dependendo, sempre, de alegao do interessado. Nessa linha, estabelece o art. 194 do CC que o juiz no poderia suprir, de ofcio, a alegao de prescrio, salvo se favorecesse o absolutamente incapaz. No mesmo sentido, o art. 219, 5, do CPC versava que, no se tratando de direitos patrimoniais, o juiz poderia, de ofcio, conhecer da prescrio e decret-la de imediato. Portanto, no mbito laboral, prevalecia o entendimento de que todos os direitos trabalhistas eram patrimoniais, pelo que a prescrio somente poderia ser decretada pelo juiz do trabalho em caso de provocao do reclamado. Todavia, a Lei 11.280, de 16 de fevereiro de 2006, revogou o art. 194 do Cdigo Civil e modificou a redao do 5 do art. 2l9 do CPC, passando a estabelecer que o juiz pronunciaria, de ofcio, a prescrio. Logo, ao analisar eventual reclamao trabalhista, o juiz do trabalho, com base nas modificaes efetuadas pela Lei 11.280/2006, tambm dever pronunciar, de ofcio, a prescrio dos direitos trabalhistas atingidos pelo prazo prescricional previsto no art. 7, XXIX, da CF/1988, o qual determina que a ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, tem prazo prescricional de cinco anos, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho. ATENO: Mesmo aps a modificao implementada pela Lei 11.280/2006 que diz que a prescrio dever ser pronunciada de ofcio pelo magistrado trabalhista, voc no pode esquecer que os seus conhecimentos esto sendo testados no exame de ordem. Nessa linha, voc dever arguir, na pea de resistncia (dependendo dos dados fornecidos pela questo), como defesa indireta de mrito (fato extintivo do direito do autor) a prescrio prevista no art. 7, XXIX, da CF/1988, seja a prescrio quinquenal (no curso da relao empregatcia), seja a prescrio bienal {aps a extino do contrato). Prescrio matria de mrito, constituindo uma defesa indireta de mrito, onde o reclamado alega um fato extintivo do direito do autor. Exemplificativamente, um reclamante ajuza uma ao trabalhista requerendo o pagamento de parcelas atinentes aos ltimos 10 anos de contrato, voc, no mrito, dever arguir, nos moldes do art. 7, XXIX, da CF/1988, a prescrio quinquenal as parcelas postuladas anteriormente aos ltimos cinco anos do pacto laboral. No mesmo exemplo, caso o trabalhador, aps 2 anos da extino do contrato de trabalho, ingresse com uma reclamao trabalhista e postule o pagamento de parcelas atinentes aos ltimos 10 anos de contrato, voc dever arguir, nos moldes do art.7, XXIX, da CF/1988, primeiramente a prescrio bienal e, posteriormente, a prescrio quinquenal, assim: "Requer que este juzo declare a prescrio total dos direitos postulados na petio inicial, visto que o autor ingressou com a ao trabalhista aps os dois anos previstos no art.7, XXIX, da Carta Maior, restando fulminados pelo instituto da prescrio todos os pleitos consignados na pea inaugural.

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Outrossim, por cautela, caso ultrapassada a prescrio bienal arguida, requer, com fundamento no mesmo art. 7, XXIX, da Carta Maior, a decretao da prescrio qinqenal de todas as parcelas postuladas pelo reclamante anteriormente aos ltimos cinco anos do pacto laboral". LOGO, AO ELABORAR UMA CONTESTAO, VOC DEVER FICAR MUITO ATENTO PARA, SE FOR A HIPTESE, ARGUIR A PRESCRIO. CUIDADO!!! Vale ressaltar que, conforme entendimento consubstanciado na Smula 268 do TST, a simples distribuio da ao, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. Destaque-se, tambm, que contra os menores de 18 anos no corre nenhum prazo de prescrio (art. 440 da CLT). Em relao ao FGTS, o art. 23, 5, da Lei 8.03 6/1990 estabeleceu a prescrio trintenria em relao aos depsitos no realizados na conta vinculada do trabalhador. O TST, por meio da Resoluo do Tribunal Pleno 121/2003, conferiu nova redao Smula 362, que estabelece que: "Smula 362 do TST: FGTS. Prescrio. trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho". Portanto, extinto o pacto de emprego, ter o trabalhador o prazo de 2 anos para reclamar em juzo o no recolhimento da contribuio para o FGTS relativamente aos ltimos 30 anos (prescrio trintenria).

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