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TEMA N 1: El Derecho internacional Privado: objeto y fundamentos, presupuestos, denominacin.

Relaciones con Ciencias Jurdicas afines: Derecho Interterritorial, Derecho Interpersonal, Derecho Internacional Pblico, Derecho Material Unificado, Derecho Comparado. Si en Venezuela se realiza un contrato, o muere una persona, o se produce un nacimiento, etc., en que slo estn interesados los ciudadanos y el Estado venezolano, y por tal hecho se produce un litigio ante cualquier tribunal del pas, nadie puede esperar que el derecho que se aplicar, sea otro que el derecho material venezolano. Pero puede ocurrir que el hecho, acto o negocio jurdico suceda en el extranjero, o la persona o personas involucradas sean extranjeras o el objeto se encuentre en el extranjero o se debate en un tribunal extranjero; es decir, cuando exista un supuesto de hecho que contenga un elemento de extranjera, sea formal, personal o real, surge la pregunta de si aplicamos el derecho del pas o un derecho extranjero vigente. Eso es lo que a travs de la historia se conoce como conflicto de leyes, derecho de colisin o derecho internacional privado, el cual es objeto de nuestro presente estudio. A.- Objeto y Fundamentos: Tiene como objeto resolver los supuestos de hecho en los cuales aparece un elemento extranjero. Se concluye de aqu que el Derecho Internacional Privado tiene por objeto sealar, de dos o ms ordenamientos jurdicos distintos, cual de ellos es el que se debe aplicar para resolver el asunto que se hubiera planteado. En la concepcin normativista del objeto de Derecho Internacional Privado el punto de partida es la norma, a la cual se atribuye una funcin especfica dentro del sistema jurdico. A partir de dicha funcin, se enuncia el objeto de Derecho Internacional Privado. Por lo tanto, el objeto del Derecho Internacional Privado y objeto de la norma de Derecho Internacional Privado es la misma cosa. Frente al planteamiento de signo normativista, se han alzado algunas concepciones privatistas o internas del objeto de Derecho Internacional Privado. El punto de referencia lo sitan en los hechos y relaciones de la vida real que, en cierto modo, se hallan vinculados con distintos rdenes jurdicos y que, por este hecho, son de alguna manera extraos al orden jurdico nacional. Ncleo comn son " las relaciones privadas. Dentro de stas, se distinguen aquellas que son

propias de la " vida interna, de aquellas que son propias de la " vida internacional. Factor delimitador de estas ltimas es la presencia en dicha relacin de un elemento extranjero. Por tanto, para estas concepciones, el objeto de Derecho Internacional Privado est constituido por las relaciones jurdicas y no por las normas. Las normas se convierten as en una mera tcnica de reglamentacin y no en el objeto de esta disciplina. Este giro es atribuido a Savigny, al construir el Derecho Internacional Privado a partir de la relacin jurdica y no de la ley. Admitiendo, en principio, la nocin de "elemento extranjero" como factor de delimitacin de la internacionalidad de una relacin jurdica, debe tenerse en cuenta que en la materia existe una cierta dispersin doctrinal. En una primera etapa del anlisis doctrinal, la precisin del elemento extranjero va a tener una base subjetiva, referida a la persona misma del no nacional. La presencia de un extranjero en una relacin jurdica bastaba para incluir el supuesto dentro del Derecho Internacional Privado. Para la tesis objetiva, el criterio ms satisfactorio es el que hace depender el carcter internacional de una situacin del hecho de que los diferentes elementos objetivos que constituyan esta situacin dependan, de conformidad con los principios rectores de nuestro Derecho Internacional Privado, de legislaciones nacionales diferentes. Un importante sector de la doctrina considera que no todo elemento de extranjera es apto para configurar una relacin objeto del Derecho Internacional Privado. Para ello, dicho elemento ha de ser relevante. Para algunos, al definir lo que se entiende por elemento extranjero debe partirse de una constatacin de carcter negativo: es extranjero todo aquello que no pertenece a un determinado "grupo", sea familiar, social, nacional o estatal. As, el carcter privado de la relacin se aade al elemento extranjero para configurar las situaciones que son objeto especfico del Derecho Internacional Privado. En resumen, la determinacin del objeto del DIP impone establecer la diferencia existente entre los supuestos de hecho conectados con una nica legislacin y aquellos que tienen vnculos con varios ordenamientos jurdicos. En la primera

hiptesis, cuando todos los elementos se encuentran vinculados con una nica legislacin no se presentan problemas especficos, por cuanto el intrprete debe simplemente aplicar las normas de ese ordenamiento jurdico. A ttulo de ejemplo se podra mencionar, un accidente de trnsito ocurrido en territorio venezolano, en el cual los intervinientes ostentan la nacionalidad venezolana y tienen su domicilio establecido en Venezuela, habiendo sido ensamblados y encontrndose matriculados los automviles en nuestro pas: si es imposible un acuerdo sobre la indemnizacin de los daos y perjuicios, no existirn dudas legtimas respecto a la jurisdiccin de los Tribunales venezolanos y a la aplicacin de la ley de Venezuela para resolver la controversia. Sin embargo, tambin podra ocurrir que dicho accidente de trnsito se produzca en Trinidad y no en Venezuela, que una de las partes sea una persona de nacionalidad francesa con domicilio en Caracas y que la vctima sea un italiano domiciliado en Inglaterra. Por lo tanto, siempre que nos encontremos frente a una situacin jurdica con elementos de extranjera relevantes, estaremos en presencia de un caso inherente al DIP. Y de all nace entonces la pregunta lgica Cul es el Derecho aplicable al caso en cuestin? Y es sta la pregunta a la cual responde la posicin restrictiva en cuanto al objeto del DIP: la determinacin de la ley aplicable a un supuesto de hecho de la vida real contentivo de elementos extranjeros. De esta manera no se pretende negar importancia a las cuestiones relativas a la nacionalidad, a la condicin jurdica de los extranjeros y al procedimiento civil internacional, sino que se estima que deben ser tratados como materias independientes por cuanto tienen una naturaleza jurdica distinta ya que no imponen, en principio, la necesidad de escoger la ley aplicable. A ttulo informativo, algunos de los pases que siguen y adoptan dicho objeto restringido son por ejemplo: Corea del Sur, Alemania y la Repblica Africana. Un criterio distinto y ms amplio del objeto del DIP es sostenido principalmente por los autores franceses, que asignan al DIP el estudio de las siguientes materias: la nacionalidad de las personas; la condicin jurdica de los extranjeros; la seleccin de la ley aplicable a casos conectados con varios sistemas jurdicos; y las cuestiones relativas al Derecho Procesal Civil Internacional, en particular, la jurisdiccin o competencia internacional de los tribunales y la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras.

Adems de las posiciones extremas antes mencionadas existen concepciones intermedias que coinciden en la exclusin de los asuntos relativos a la nacionalidad de las personas; y muchas de ellas adoptan una posicin pragmtica, asignando al DIP la escogencia de la ley aplicable a supuestos de hecho conectados con varias legislaciones y las cuestiones de Derecho Procesal Civil Internacional. Algunos pases que siguen sta posicin son Turqua, Yugoslavia, Per, Suiza. Una concepcin idntica ha sido adoptada por la Conferencia de La Haya sobre DIP, por la Convencin sobre DIP suscrita en Lima el 9 de diciembre de 1878, por los Tratados de Montevideo y por el Cdigo de Bustamante. Los escritores angloamericanos generalmente asumen una posicin intermedia asignando al DIP tanto el estudio de los problemas planteados por la seleccin de la ley aplicable y por el derecho procesal civil internacional como el examen de las cuestiones relativas al domicilio de las personas. Este mismo punto de vista fue recogido por el Proyecto venezolano de Ley de Normas de DIP de 1963. Sin embargo, en Venezuela el DIP tiene un objeto amplio y por ello es que no solo enfrenta el problema del Derecho Material aplicable, sino tambin los problemas de procedimiento civil, cuando estn presentes elementos de extranjera relevantes. Esta concepcin amplia fue asumida en la LDIP venezolana, promulgada el 6 de agosto de 1998 y vigente a partir del 6 de febrero de 1999. Conociendo cul es la posicin venezolana en cuanto al objeto del DIP y volviendo al ejemplo, si la vctima, el italiano domiciliado en Inglaterra, intenta su demanda ante los Tribunales de Caracas, la primera cuestin a ser resuelta es la de determinar si los jueces de Venezuela tienen jurisdiccin, pues Venezuela sigue un criterio amplio en cuanto al objeto del DIP y por lo tanto, no solo resuelve lo relativo al Derecho Material aplicable, sino tambin lo relativo a la jurisdiccin y competencia procesal civil internacional. En el caso del ejemplo, la respuesta es afirmativa pues los tribunales venezolanos, segn el criterio general atributivo de jurisdiccin, establecido en el Artculo 39 LDIP que es el domicilio del demandado en Venezuela. Por otra parte, es importante diferenciar, en forma general, entre las normas de DIP y las normas de derecho material. La diferencia fundamental radica en la naturaleza jurdica de cada una de las normas de estos derechos. En trminos generales se puede decir que la norma de derecho material, es una formulacin general y abstracta mediante la cual, cumplido un supuesto de hecho, se establece una consecuencia jurdica determinada. Hay all un conjunto de normas

que en forma general y abstracta determinan un supuesto de hecho, el cual, una vez cumplido, permite a su vez la realizacin de la consecuencia jurdica all prevista. Luego, esta clase de norma es de carcter dispositivo, es decir, que esas normas integrantes de ese derecho material disponen en s mismas lo que se debe hacer o ejecutar una vez cumplido el supuesto de hecho. Lo mismo no se podra decir de las normas del DIP. Ellas, efectivamente, establecen como las del derecho material un supuesto de hecho, sin embargo, tienen un carcter distributivo y su objeto sealar, de dos o ms ordenamientos jurdicos distintos, cul de ellos es el que se debe aplicar para resolver el asunto que se hubiere planteado.

B.- Presupuestos: Entendido restrictivamente, el DIP presupone la existencia de legislaciones distintas, ya que la escogencia de una de ellas no tendra ningn sentido prctico si el supuesto de hecho es resuelto de la misma manera por todos los ordenamientos jurdicos con los cuales se encuentra conectado. Esto no sucede en el campo del Derecho Mercantil Internacional, donde se han hecho unificaciones generales del derecho sustantivo. Se trata de un presupuesto natural de existencia del DIP ya que cada pas posee ordenamientos jurdicos diferentes. Se trata tambin de un presupuesto necesario de existencia tambin porque la unificacin absoluta de todas las legislaciones impedira el progreso del derecho. Sin embargo, la diversidad legislativa, por s sola, no basta para explicar la existencia del DIP, entendido en forma restringida. Es igualmente necesaria la intercomunicacin entre personas sometidas a leyes distintas, pues si sta no se produce, sera imposible la existencia de casos conectados con varias legislaciones. A continuacin presentamos el anlisis de algunos conceptos que dan sentido a lo que en realidad es la esencia y significado del Derecho internacional privado.

C.- Denominacin: Las denominaciones del DIP han variado de acuerdo con la naturaleza y la finalidad que se le atribuyen: as tenemos que Derecho Internacional Privado y

Conflicto de leyes son las ms extendidas, pero ninguna de las dos es correcta, desde el punto de vista terminolgico. La primera de las denominaciones fue utilizada a partir de 1834 por Joseph Story. En pro de dicha denominacin se afirmaba la existencia de un Derecho Internacional (ius gentium), entendido como el conjunto de los principios, aceptados por las Naciones Civilizadas e independientes para regular sus recprocas relaciones y para decidir los conflictos entre diversas leyes y usos vigentes en ellas. En efecto, la palabra internacional puede utilizarse en el sentido de universal; pero entendida as, la denominacin Derecho Internacional Privado sugiere a los no iniciados la creencia en un derecho privado comn a todos los pueblos. Sin embargo, esta idea no es cierta: desde el punto de vista de sus fuentes de produccin jurdica, las normas que integran el derecho internacional privado no son internacionales porque no han sido dictadas por una autoridad superior a los Estados; antes al contrario, son eminentemente nacionales. La inclusin del calificativo privado ha sido tambin objeto de crtica, por cuanto muchos autores incluyen en el DIP el estudio de los problemas contentivos de elementos de extranjera, con independencia de si se trata de asuntos de derecho civil, comercial, administrativo o procesal civil. El trmino privado tampoco es justificable pues en la poca contempornea es imposible desconocer el creciente impacto del derecho pblico sobre sectores que anteriormente pertenecan con exclusividad al derecho privado, como consecuencia del intervencionismo del Estado en la vida de los particulares. La segunda de las denominaciones Conflicto de leyes, es la ms aceptada en los pases anglosajones, debido a la poderosa influencia de Ulricus Huber en 1684. Sin embargo, generalmente no hay conflicto alguno entre Legislaciones, ya que ninguna suele pretender su propia aplicacin, sino tan slo concurrencia de los diversos ordenamientos jurdicos vinculados con el caso concreto, correspondindole al Juez la tarea de resolver el problema, mediante la seleccin de una de ellas o a travs de cualquier otro mtodo aceptable. En consecuencia, no existe conflicto de leyes porque solo una es competente; y el conflicto, de producirse, se le presenta al Juez o al intrprete para determinar cul es esa legislacin, a falta de sealamiento expreso del legislador.

La denominacin DIP es admitida en forma casi unnime en Venezuela tanto doctrinal como jurisprudencialmente y en los pases latinoamericanos, como lgica consecuencia del influjo de la doctrina europea.

D.- Relaciones con Ciencias Jurdicas afines: 1.- Con el Derecho Interterritorial: El Derecho Interterritorial regula una colisin en el espacio delimitado territorial entre distintas normas o leyes de un mismo Estado soberano. As, el Derecho Interterritorial adquiere significado cuando se trata de determinar cul es el derecho aplicable en los llamados Mehrrechtsstaaten o pases con distintos ordenamientos jurdicos estatales, como es el caso de USA, Gran Bretaa, Canad, Australia, Espaa y Mjico. Por lo tanto la pregunta a resolver en el Derecho Interterritorial es la misma que en el DIP, es decir, la determinacin del derecho aplicable, con la diferencia que en el caso del derecho Interterritorial se trata de la determinacin del derecho aplicable entre distintos ordenamientos jurdicos dentro del territorio de un mismo pas y el DIP comporta el establecimiento o determinacin del derecho aplicable entre distintos ordenamientos jurdicos de Estados soberanos. 2.- Con el Derecho Interpersonal: El Derecho Interpersonal significa que en el territorio de un mismo Estado, existen distintos ordenamientos jurdicos que separan o identifican a distintos grupos de la poblacin, bien sea por estar divididas en Tribus o Castas, o por la pertenencia a determinadas creencias religiosas. Ejemplo de ste tipo de derecho es el existente en India (Religin y pertenencia familiar a determinada Casta) Israel y la mayora de los Estados islmicos (Matrimonio religioso y Derecho de Familia). 3.- Con el Derecho Internacional Pblico: El DIP seala cul es el ordenamiento aplicable frente a una situacin jurdica con elementos de extranjera relevantes. El Internacional Pblico, indica las normas que rigen las relaciones entre los sujetos internacionales. Por lo tanto, el Derecho Internacional Pblico regula la soberana y las relaciones de derecho pblico entre los Estados soberanos, pero tambin regula determinadas organizaciones internacionales como la OEA, ONU, OTAN, la Cruz Roja internacional, la Orden de Malta, entre otros. Por ello, es que las personas naturales o jurdicas carecen de subjetividad en el campo del Derecho Internacional Pblico. Sin embargo, en la actualidad el dualismo entre DIPb y DIP se encuentra muchas veces en duda, sobretodo en el campo de Derecho de Transnacionales y la Lex Mercatoria.

Sin embargo, el Derecho Internacional Pblico es fuente internacional del DIP. Efectivamente, el Artculo 1 LDIP consagra el orden de prelacin de las fuentes en materia de DIP, estableciendo que las normas de DIPb ocupan el primer lugar de jerarqua como fuente del DIP, en especial las normas establecidas en los Tratados Internacionales vigentes en Venezuela. Dicha norma es de concepcin amplia y deroga lo dispuesto en el Artculo 8 CPC. 4.- Derecho Material Unificado: Las normas de conflicto o de DIP son promulgadas por los legisladores estatales, motivo por el cual, como ocurre con todas las reglas nacionales, su eficacia jurdica se encuentra restringida al pas donde fueron pronunciadas. Por tanto, es posible que un supuesto de hecho con elementos extranjeros sea decidido de manera distinta por dos o ms Estados por ejemplo: un divorcio extranjero puede ser vlido en Venezuela, lo cual no significa que su validez tambin sea reconocida en otros pases porque cada Estado consagra sus propias reglas para determinar la eficacia extraterritorial de las sentencias de divorcio extranjeras. Por ello las inconveniencias derivadas del carcter nacional de las reglas de conflicto pueden ser evitadas de dos maneras diferentes. En primer trmino, es posible unificar las reglas de DIP a fin de que la legislacin escogida sea la misma, como ocurrira, por ejemplo, si todos los Estados someten la capacidad de las personas fsicas a la Ley de su nacionalidad o de su Domicilio; en esos casos el mismo ordenamiento jurdico, el de nacionalidad o el de domicilio, deber aplicarse en todas partes para determinar cundo un individuo es mayor de edad. Sin embargo, resultado anlogo puede obtenerse mediante la unificacin de la legislacin interna o de la legislacin material de los distintos Pases, a pesar de que sean distintas sus normas de conflicto. La unificacin de las legislaciones internas ha sido muy exitosa en ciertas reas jurdicas, no slo en el mbito universal sino tambin en el regional, en particular como presupuesto jurdico para la integracin econmica. La unificacin de las legislaciones internas tiene la ventaja, desde una perspectiva prctica, de conocer de antemano el contenido exacto de las reglas que sern aplicadas por el Juez, antes que enfrentar los problemas relacionados con el funcionamiento de las normas de conflicto. Debe hacerse mencin especial, en cuanto a la unificacin del Derecho Material, al Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT, 1927) que ha promovido en forma importante la celebracin de varias convenciones, entre las que cabe mencionar como ejemplo, las Convenciones sobre Factorage (Factoring) Internacional y sobre el Arrendamiento Financiero Internacional.

En el campo de unificacin de las normas de DIP, comenz en 1975 la nueva fase de codificacin interamericana. Como resultado de sta actividad, en la cual Venezuela ha jugado un papel protagnico, se agregan al Acuerdo Boliviano y al Cdigo de Bustamante, un considerable nmero de convenciones interamericanas y de protocolos adicionales sobre diversos temas de DIP, ratificados por Venezuela. Esta preocupacin continental est acompaada por la participacin de Venezuela en la Conferencia de La Haya, de la cual nuestro pas es miembro desde 1979, adhirindonos, hasta la fecha, a varias convenciones aprobadas por dicha Conferencia. 5.- Con el Derecho Comparado: El Derecho Comparado se ocupa del estudio del Derecho u Ordenamiento Jurdico de otros Pases, sobretodo del derecho material u objetivo de otros Pases y lo compara e interrelaciona con el Derecho propio o con el de terceros Pases. Por ello, el Derecho Comparado sirve de entrada o puente para el conocimiento del Derecho Extranjero hacindose indispensable para la aplicacin del mismo, lo cual en el campo del DIP es de suma importancia si se toma en cuenta que el juez que decide la controversia con elementos de extranjera relevantes, muchas veces deber sentenciar aplicando el Derecho Extranjero. E. Concepto de Derecho Internacional Privado Existen dificultades para poder precisar la definicin del Derecho Internacional Privado, derivados de la ordenacin de los diversos elementos que deben componerla, por lo que la mayora de los autores refieren el concepto al objeto de la disciplina, que no es otro sino determinar cual ordenamiento jurdico, entre varios vigentes, debe aplicarse, dndole competencia a uno de ellos para la solucin del problema planteado. Cuando se habla de ordenamiento jurdico vigente, se refiere a una vigencia simultanea en el tiempo (cada uno tiene vigencia en el territorio de un Estado) y por lo general tambin coexisten en el espacio, pero no necesariamente yuxtapuesto; ya que en un mismo Estado pueden estar vigentes varios ordenamientos jurdicos, cada uno para un determinado grupo de personas, debido a clases sociales, religin o raza. F. Naturaleza El Derecho Internacional Privado tiene una naturaleza formal, sus normas tienen carcter distributivo y su objeto sealar, de dos o ms ordenamientos jurdicos distintos, cul de ellos es el que se debe aplicar para resolver el asunto que se hubiere planteado.

Se plantea entonces, diferenciarlo del derecho material. La principal diferencia radica en la naturaleza jurdica de cada una de las normas de estos derechos. En trminos generales se puede decir que la norma de derecho es una formulacin general y abstracta mediante la cual, cumplido un supuesto de hecho, se establece una consecuencia jurdica determinada. Esto es lo que sucede en todo el derecho material de cualquier Estado. Hay all un conjunto de normas que en forma general y abstracta determinan un supuesto de hecho, el cual, una vez cumplido, permite a su vez la realizacin de la consecuencia jurdica all prevista. Luego esta clase de norma es de carcter dispositivo, es decir, que esas normas integrantes de ese derecho material disponen en s mismas lo que se debe hacer o ejecutar una vez cumplido el supuesto de hecho. Lo mismo no se podra decir de las normas del Derecho Internacional Privado. Ellas, efectivamente, establecen como las del derecho material un supuesto de hecho, el cual, una vez cumplido, la norma se declara competente o incompetente para aplicar la consecuencia jurdica, dndole competencia a otro ordenamiento jurdico extranjero en el segundo caso. Esta ltima norma es distributiva de competencia y, por lo tanto, la diferencia entre ambos derechos es que uno es dispositivo y el otro es distributivo. Uno dispone en s mismo lo que se debe hacer; el otro le da la competencia a un ordenamiento considerado como competente de dos o ms llamados a conocer.