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DIREITO DE FAMILIA I PROF:ANDR email: andre.blanco@uninove.br http://www.centraljuridica.com/doutrinas/s/10/direito_civil/direito_de_familia/direito_de_f amilia.

html 15/08/2012 notas de aula: Conceito historico romano: Art 230 a 236 CF disciplina a familia A organizao romana, por obvio, era completamente diferente da estrutura familiar moderna. A palavra familia no direito romano tinha varios significados: *chefe da entidade familiar *grupo de pessoas submetidas a ele *patrimonio familiar Familia deriva da palavra "famulus" = escravido, submisso, servido Famular = gerenciar "Pater familias" ou poder familiar diferente de Patrio poder onde somente o homem que manda "pai de familia". Familia - pessoas ligadas pelo vinculo direto >> sentido proprio Iure = grupo de pessoas sujeitas ao "Pater familias" >> Comuni Iure = todos os bens coligados (escravos, patrimonios) Parentesco - Liame que liga as pessoas de uma familia >>Adgnatio - linha paterna >>Cognatio - consaguinidade Conceito de direito de familia: "o direito de familia o complexo de normas que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as relaes pessoais e economicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, as relaes entre pais e filhos, o vinculo do parentesco e os intitutos complementares da tutela, curatela e ausencia" Clovis Bevilaqua. Internet: Constitui o direito de famlia, o complexo de normas que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, as relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco e os institutos complementares da tutela, curatela e da ausncia. portanto, o ramo do direito civil concernente s relaes entre pessoas unidas pelo patrimnio ou pelo parentesco a aos institutos complementares de direito protetivo ou assistencial, pois, embora a tutela e a curatela no advenham de relaes familiares, tm, devido a sua finalidade, conexo com o direito de famla. O objeto do direito de famlia a prpria famlia, embora contenha normas concernentes tutela dos menores que se sujeitam a pessoas que no so seus genitores, curatela, que no tem qualquer relao com o parentesco, mas encontra, guarida nessa seara jurdica devido semelhana ou analogia com o sistema assistencial dos menores, apesar de ter em vista, particularmente, a assistncia aos psicopatas e ausncia, que modalidade especial de assistncia aos interesses de quem abandona o prprio domiclio, sem que lhe conhea o paradeiro e sem deixar representante. Pelo princpio da ratio do matrimnio, o fundamento bsico do casamento e da vida conjugal a afeio entre os cnjuges e a necessidade de que perdure completa

comunho de vida. Com o princpio da igualdade jurdica dos cnjuges desaparece o poder marital e a autocracia do chefe de famlia substituda por um sistema em que as decises devem ser tomadas de comum acordo entre marido e mulher, pois os tempos atuais requerem Qua a mulher seja a colaboradora do homem e no a subordinada. Com base no princpio da igualdade jurdica de todos os filhos, no se faz distino entre filho legtimo e natural quanto ao ptrio poder, nome e sucesso; permite-se o reconhecimento de filhos ilegtimos e probe-se que se revele no assento de nascimento a ilegitimidade simples ou espuriedade. Quanto natureza, o direito de famlia ramo do direito privado, apesar de sofrer interveno estatal, devido importncia social da famlia; direito extrapatromonial ou personalssimo (irrenuncivel, intransmissvel, no admitindo condio ou termo ou exerccio por meio de procurador); suas normas so cogentes ou de ordem pblica; suas instituies jurdicas so direitos-deveres. continuao Nota de aula: Assepes para o termo familia: a- criterio sucessorio b-criterio alimentar c - criterio autoridade d-criterio fiscal e-criterio previdenciario No sentido tecnico: Familia o grupo fechado de pessoas composto de pais e filhos e para efeitos limitados de outros parentes unidos pela convivencia e pelo afeto numa mesma economia e sob o mesmo comendo. Diviso do direito de familia: Direito matrimonial, convivencial, parentesco, assistencial Principios do moderno direito de familia "No h direito subjetivo absoluto" Cdigo civil As Clusulas gerais do cdigo civil so janelas abertas preenchidas pelo juiz, para que faa uma justia mais prxima e que cumpra a funo social. 1)Princpio da dignidade da pessoa humana Artigo 1 Inciso III C.F. 2) Princpio da solidariedade familiar. A solidariedade o objetivo fundamental da Repblica A questo da retroatividade para pagamento de alimentos na unio estvel Solidariedade patrimonial, moral e psicolgica. Artigo 3. Inciso I C.F. Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; 3) Princpio da igualdade dos filhos Artigo 227, pargrafo 6.- C.F. Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. a) Filhos naturais Casamento, fora do casamento e de esperma b) Adotivos c) Reproduo Homloga, o material gentico cedido, coincide com os pais Heterloga : Pelo menos um dos materiais cedidos no coincide com o de um dos pais. 4) Princpio da igualdade entre cnjuges e companheiros Ampliao dos direitos dos companheiros Artigo 226, pargrafo 5 - C.F. Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher Artigo 1511 C.C. Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges. 5) Princpio da igualdade na chefia familiar Supresso da hierarquia Questo do poder de famlia a) Artigo 226, Pargrafo 5 - C.F. Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. b)Artigo 227, Pargrafo 7 - C.F. Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. 7 - No atendimento dos direitos da criana e do adolescente levar-se- em considerao o disposto no art. 204. c) Artigo 1566 , Inciso III C.C Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: III - mtua assistncia; d) Artigo 1631 C.C. Art. 1.631. Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade. e) Artigo 1634 C.C. Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: I - dirigir-lhes a criao e educao; II - t-los em sua companhia e guarda; III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; IV - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; V - represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha;

VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio 6) Princpio do melhor interesse da criana Best interest of child (Conveno internacional) Melhores condies para exerc-la a) Artigo 227 caput C.F. Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. b)Artigo 1583 C.C. Art. 1.583. No caso de dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal pela separao judicial por mtuo consentimento ou pelo divrcio direto consensual, observar-se- o que os cnjuges acordarem sobre a guarda dos filhos. c) Artigo 1584 C.C. Art. 1.584. Decretada a separao judicial ou o divrcio, sem que haja entre as partes acordo quanto guarda dos filhos, ser ela atribuda a quem revelar melhores condies para exerc-la. 7) Princpio da afetividade Princpio fundamental das relaes familiares o pai o que no doou o material gentico 8) Princpio da funo social da famlia Devemos analisar a famlia dentro de um contento social, e diante das diferenas das regionalidades. 9) Pricipio do pluralismo familiar art 1916CC S reconhecia o casamento 22/08/2012 - notas de aulas O direito reconhece a familia em sua multiplicidade de formas. Nesta ordem de ideias existem 2 grupos de familias: ==>as legisladas (casamento, unio estavel e familia monoparental) ==>as No legisladas = demais dentro do conceito de familia Pelo texto da CF226, a familia decorre do casamento, unio estavel e da monoparentalidade , mas o rol previsto no 226 no exaustivo diante dos principios da afetividade e da funo social da familia. so as seguintes especies: *familia matrimonial (casamento) - como ato formal, solene, liturgico surge no concilio de tentro (1563) at 88, era a unica forma de se constituir familia. Surgiram duas correntes, a 1 sustenta ser o casamento principal vincula da familia, a 2sustenta que todos so iguais. *concubinato Puro - no havia impedimento para o casamento (o legislador positivou) = unio estavel Impuro - adulterio ou incesto (hoje concubinato s) Caracteriza-se por uma relao no eventual impedidos de casar *unio estavel - CC 1723 - marcado pela informalidade o vinculo que se forma entre aqueles que mantenham convivencia publica, contnua e duradoura com intenso de constituir familia

*familia paralela - aquela que afronta a monogamia. realizada por aquele que possui vinculo matrimonial ou UE e pretende simultaneamente ocupar a posio "conjuge" em outra familia. Assim temos 2 situaes: haver uma unio licita se o casamento ou a UE anterior for faticamente desfeita, ou, haver concubinato se os vinculos permanecem. Putatividade = denorex parece mas no ... quando o conjuge de boa f no reconhecia o casamento anterior, a lei assegura os direitos ao conjuge enganado. *familia monoparental - aquela onde seus elementos esto vinculados por uma relao de ascendencia e descendencia; apenmas um dos pais se v presente (diferente de familia divorciada), quando um dos pais morreram (por ex.) *familia anaparental - aquela onde os elementos possuem vinculos de parentescos mas no possuem vinculos de ascendencia e descendencia (primos e irmos) *familia pluriparental (ou mosaico) - os seus, os meus e os nossos filhos. quando um homem que j tem filhos se casa com uma mulher que j tem filhos e aps casarem-se tem filhos dessa unio. *familia eudemosnista "black burns" busca da felicidade individual art 226 8 CF *familia ou unio homoafetiva - so pessoas do mesmo sexo com intuito de constituir familia *familia unipessoal - sumula 364 STJ - desse julgado nasce o conceito - familia de uma pessoa s. Material de apoio do professor: 2. Do casamento. Casamento o vnculo jurdico entre o homem e a mulher que visa o auxlio material e espiritual, de modo que haja uma integrao fisiopsquica e a constituio de uma famlia. um contrato, vinculado a normas de ordem pblica, que tem por fim criar a famlia, promover a unio do homem e da mulher, de conformidade com a lei, a fim de regularem suas relaes sexuais, cuidarem da prole comum e se prestarem mtua assistncia. Suas finalidades so: a formao da famlia matrimonial: CC. art. 1513, a faculdade na gerao e a criao de filhos: CF., art. 226, 7. legalizao das relaes sexuais entre os cnjuges; prestao de auxlio mtuo, e estabelecimento ou no de deveres patrimoniais educao dos filhos: CC. art. 1634 e ECA, art. 22 atribuio de nome ao cnjuge: CC. art. 1565, 1 2.1. Natureza jurdica. Para a corrente contratualista, originria do direito cannico, o casamento um contrato civil, regido pelas normas comuns dos contratos. Todavia, dados os seus efeitos especiais, h civilistas que o vem como um contrato especial ou sui generis. A concepo institucionalista v no casamento um estado em que os nubentes ingressam. Consideram que o casamento uma grande instituio social, que surge e reflete a vontade dos nubentes dentro de alguns parmetros preestabelecidos pela lei os nubentes aderem (no como num contrato de adeso), mas ao instituto e suas regras. A corrente mista entende ser o casamento um ato complexo, ou seja, um contrato (na sua formao) mas, tambm, instituto (no seu contedo). Maria Helena Diniz firmase corrente institucionalista por diversas razes: o contrato especulativo, o

matrimnio um consrcio; o contrato rege-se pela igualdade, a instituio pela disciplina; o contrato uma relao (subjetiva) intra partes (de cunho obrigacional) que se extingue com o pagamento, a instituio se impe tambm a terceiros e feita para durar dentro de relaes objetivas e estatutrias. 2.2. Caractersticas do casamento. a liberdade de escolha do nubente (desde que de sexo oposto); a solenidade do ato nupcial; a existncia de leis de ordem pblica; unio permanente: durabilidade; unio exclusiva (monogamia) e fidelidade: CC. arts. 1521, VI, 1548, II, 1566, I e CP, art.235 e 240; comunho indivisa: CC. art. 1511 2.4. Condies de existncia, regularidade e validade do casamento: a necessidade de sexo oposto: CC. art. 1514; o atendimento aos requisitos da celebrao (CC. arts. 1533 a 1535) o consentimento dos nubentes sem existncia de vcios. 2.4.1. Condies necessrias validade do ato nupcial I Condies naturais de aptido fsica e intelectual De aptido fsica: puberdade: como impossvel determin-la com preciso a norma estabelece um limite de idade de 16 anos (CC. art. 1550, I), ao qual se atribui a presuno de estarem as pessoas aptas para procriar, deforma que se probe o casamento de menores de 16 anos, salvo se desse casamento resultar gravidez (CC. art. 1551), ou deva ocorrer para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal (CC. art. 1520) potncia: apesar de no haver qualquer restrio ao casamento de pessoas idosas ou beira da morte e inaptas prtica de relaes sexuais entende-se que, normalmente, os nubentes sejam capazes de efetivar a conjuno carnal, admitindo-se anulao do 1 casamento nos casos de impotncia coeundi (CC. art. 1557, III). sanidade fsica: a existncia de doena contagiosa ou transmissvel, anterior ao matrimnio, constitui erro essencial (CC. art. 1557, III). De aptido intelectual: grau de maturidade intelectual e sanidade mental (CC. arts. 1548, I e 1557, IV) que possibilite a compreenso, pelos nubentes, do ato e das responsabilidades que esto a assumir. consentimento ntegro, isento de vcios, anulando-se pois, o casamento tido em erro (CC. art. 1557) e a coao (CC. art. 1558): ainda CC. arts. 1550, III, 1556, e 1559. II Condies de ordem social e moral. De ordem social: represso bigamia: CC. arts. 1521, VI e 1548, II; prazo de viuvez: CC. art. 1523, I e II
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A impotncia generandi ou esterilidade no d lugar invalidade do casamento.

idade militar: Dec-lei 9698/46 arts. 101 a 106 casamento de funcionrios diplomticos: Lei 3917/61, art. 36 tutela e curatela nos casos do art. 1523, IV De ordem moral: proibio de casamento em virtude de parentesco ou de afinidade: CC art. 1521, I a V; proibio de matrimnio por homicdio ou tentativa de: CC. art. 1521, VII e 1548, II; consentimento do ascendente ou representante legal para o menor: CC arts. 1517 e 1550, II, com a possibilidade de o juiz suprir a denegao injusta do consentimento (CC. art. 1519) Precedem o casamento vrias formalidades, efetuadas no processo de habilitao de casamento, em que se d publicidade ao ato e se verifica a existncia de eventuais impedimentos ( art. 1533 CC ). Vamos a eles. 3. Impedimentos e nulidades Considera-se impedimento matrimonial a ausncia de determinados requisitos ou a existncia de qualidade que a lei prev como condies de invalidade ou de proibio de casamento. No se pode confundir o impedimento matrimonial com a incapacidade para contrair o matrimnio. Naquele caso o impedido no incapaz, a incapacidade relativa vontade e idade nbil. A incapacidade geral, o impedimento, circunstancial. No impedimento h uma circunstncia que atinge uma pessoa em relao a outra ou outras aqui o pretendente est impedido de contrair npcias com determinada pessoa, mas no incapaz para o casamento. E para que no se faa confuso o cdigo civil trata assim da matria relativa capacidade nos arts. 1517 a 1520. 3.1. Impedimentos dirimentes pblicos ou absolutos : CC. arts. 1521, I a VII Art. 1.521. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta; III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. I. Impedimentos gerados pelo parentesco so aqueles decorrentes de: Consanginidade: CC. art. 1521, I e IV; Dec. 3200/41 arts. 1 ao 3. Para a prova de parentesco (CC art. 1593), admitem-se todos os meios permitidos em juzo, todavia, o documento hbil a comprovar sua inexistncia ainda o registro civil. Afinidade: (CC. art. 1521, II e Lei 6015/73 art. 59) Convm notar que, como o vnculo de afinidade no se extingue (CC. 1595, 2), jamais podero casar sogro e nora,

genro e sogra, padrasto e enteada, mesmo que dissolvida a unio conjugal. Dissolvida a unio, porm, permite o NCC (art. 1595, 1) que se case o cunhado com a exesposa/viva de seu irmo e vice-versa, pois o cdigo afirma que somente a 2 afinidade na linha reta que no se extingue e cunhados so afins na linha colateral. Adoo: (CC. art. 1521, I, III e V) Nos incisos I, III e V, o legislador quis enaltecer o respeito e a confiana que deve haver no seio da famlia. Assim no podem casar nem adotante com adotado j que o art. 1626 CC atribui ao adotado a condio de filho, desligando-o totalmente de sua famlia biolgica, nem filho daquele com este e nem concubino daquele com este. II. Impedimentos decorrentes de vnculo (CC. art. 1521, V, 1548, 1549, CP art. 235, CF., art. 226, 6, Lei 6515/77, art. 2, pargrafo nico) Esse impedimento deriva da proibio de bigamia, portanto, para que exista imprescindvel que o casamento anterior seja vlido, de modo que para casar de novo precisar o pretendente apresentar ao oficial do registro a certido de bito do cnjuge anterior, ou o a sentena de divrcio. Tambm no constitui impedimento a existncia de casamento religioso no inscrito (CC. art. 1515) O antigo cdigo proibia o consorte do ausente de casar-se novamente sem provar a morte daquele. que a declarao de ausncia tinha efeitos apenas sucessrios, todavia o NCC (art. 1571, 1) admite a dissoluo no caso de morte presumida ou ficta. III. Impedimento decorrente de crime (CC. art. 1521, VII) O Cdigo de 1916 qualificava (art. 183, VII) como impedimento a condenao em crime de adultrio. Hoje, no mais incide tal proibio dada a possibilidade de discriminalizao do adultrio, restando apenas o homicdio doloso como impedimento por crime. OBS.: A celebrao de casamento por infringncia desses impedimentos acarreta a sua nulidade: CC. arts 1548, II e 1549 3.2. Impedimentos impedientes, suspensivos, proibitivos ou precautrios: arts. 1523, 1524. Esses impedimentos no desfazem o matrimnio, to somente acarretam aplicao de sanes, dentre elas o regime da separao de bens (CC. 1641, I). Tais impedimentos so estabelecidos no interesse da prole do leito anterior e servem para impedir a confuso de patrimnios, na hiptese de casamentos posteriores (CC arts. 1523, I, III, e 1489, II) ou, ainda, evitar a turbatio ou confusio sanguinis (CC. arts. 1523, II e nico). Serve tambm para impedir o matrimnio de pessoas que estejam sob o poder de outrem (CC. art. 1523, IV ). 3 Art. 1.523. No devem casar : I - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;

Analogamente, Orlando Gomes assevera que no permitido o casamento de um homem com a filha ou me de sua concubina ou com a prpria de seu pai ou se seu filho, mas preciso existncia de concubinato, no bastando, para estar incurso nessa vedao, simples relaes sexuais. A outra corrente, majoritria, afirma que companheirismo, concubinato e adultrio no geram afinidade. No h mais o impedimento do juiz ou escrivo, ou seus parentes, se casarem com rfo ou viva de onde tramite o inventrio/arrolamento do cartrio em que esto lotados (CC. 1916, art. 183, XVI).

II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal; III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal; IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas. Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste artigo, provandose a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso do inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo. Art. 1.524. As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser argidas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm consangneos ou afins. 3.3. Impedimentos dirimentes privados ou relativos: CC. art. 1550. So os impedimentos previstos nos incisos do art. 1550 que constam como causa de anulabilidade do casamento. Art. 1.550. anulvel o casamento: I - de quem no completou a idade mnima para casar; II - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; VI - por incompetncia da autoridade celebrante. Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada. 3.4. Oposio dos impedimentos A oposio um ato praticado por certa pessoa legitimada, antes da realizao do casamento, que leva ao conhecimento do oficial perante o qual processa-se a habilitao, ou do juiz que celebra a solenidade, a existncia de algum dos impedimentos previstos no CC., arts. 1521 e 1523 do cdigo, entre as pessoas que pretendem convolar npcias. Com isso impossibilita-se a obteno do certificado de habilitao (CC. arts. 1531, 1526 e 1527), adiando-se ou at impedindo o casamento de acontecer, todavia, se o oponente fizer a oposio de algum dos impedimentos de m-f, poder sofrer ao civil ou penal (CC. art. 1530, pargrafo nico), alm de indenizar o dano causado (CC. art. 186). 3.4.1. A invalidao do casamento

nulo o casamento contrado (CC. art. 1548) pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; ou por infringncia de impedimento. Essa ao pode ser movida por qualquer interessado ou, ainda, pelo MP. No entanto sero anulveis aqueles casamentos contrados na forma do CC. art. 1550 e, nesse caso, observa-se que podem demandar a anulao do casamento o cnjuge prejudicado, o representante legal ou o ascendente (CC. art.1552), mas vale lembrar que essas aes sujeitam-se decadncia nos termos do CC. arts. 1555, 1559 e 1560. 4. Formalidades preliminares celebrao do casamento: CC. arts. 1525 a 1532. Antes de tudo preciso verificar se no esto presentes alguns dos impedimentos previstos nos CC. arts. 1521 a 1524. Todo o processo de habilitao para o matrimnio est previsto na Lei 6015/73, nos arts. 67 a 69 e tramita perante o Oficial do Registro Civil do domiclio dos noivos. Se os noivos forem residentes em lugares diversos ou residirem em diferentes distritos do local do seu Registro dever a habilitao ser processada em todos os cartrios (Lei 6015/73, art. 67, 4), sob pena de nulidade relativa do ato (CC. arts. 1525, I, 1550, IV, 1560, II e 1554). Autuada a petio com os documentos necessrios o oficial do cartrio de registro civil mandar afixar proclamas de casamento em lugar ostensivo de seu cartrio e far public-los na imprensa local, se houver; em seguida, abrir vista dos autos ao rgo 4 do Ministrio Pblico , para manifestar-se sobre o pedido e requerer o que for necessrio sua regularidade, podendo exigir a apresentao de atestado de residncia, firmado por autoridade policial, ou qualquer outro elemento de convico admitido em direito. (Lei 6015/73, art. 67, 1). Art. 1.525. O requerimento de habilitao para o casamento ser firmado por ambos os nubentes, de prprio punho, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser instrudo com 5 os seguintes documentos: I - certido de nascimento ou documento equivalente; II - autorizao por escrito das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a supra; III - declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que atestem conheclos e afirmem no existir impedimento que os iniba de casar;

Se o rgo do Ministrio Pblico impugnar o pedido ou a documentao, os autos sero encaminhados ao Juiz, que decidir sem recurso. Decorrido o prazo de quinze (15) dias a contar da afixao do edital em cartrio (que tambm dever ser publicado no Dirio Oficial do Estado), se no aparecer quem oponha impedimento, o oficial do registro entregar aos nubentes certido de que esto habilitados para se casar dentro do prazo previsto em lei. Se houver apresentao de impedimento, o oficial dar cincia do fato aos nubentes, para que indiquem em trs (3) dias prova que pretendam produzir, e remeter os autos a juzo; produzidas as provas pelo oponente e pelos nubentes, no prazo de dez (10) dias, com cincia do Ministrio Pblico, e ouvidos os interessados e o rgo do Ministrio Pblico em cinco (5) dias, decidir o Juiz em igual prazo. O certificado do exame pr-nupcial, como j alertamos s necessrio, por fora da Lei 3.200/41 queles pretendentes que sejam colaterais de 3 grau. Se for esse o caso devero esses parentes requerer ao juiz competente para a habilitao, sob pena de nulidade do casamento, a nomeao de 2 mdicos, isentos de suspeio, para examin-los e atestar-lhes a sanidade e que a unio no corre risco de causar dano prole.

IV - declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais, se forem conhecidos; V - certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de nulidade ou de anulao de casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena de divrcio. 4.1. A celebrao do casamento: CC. arts. 1533 a 1542.

lei para a validade do civil, equipara-se a este, desde que inscrito em registro prprio, produzindo efeitos a partir da data de sua celebrao. A distino que se faz, ento, que o cdigo civil denomina casamento o ato civil e matrimnio o ato religioso. Vamos a ele. Casamento religioso de efeitos civis: o matrimnio.

Como se percebe o casamento reveste-se de um ato solene especial cuja publicidade uma caracterstica fundamental. Preenchidos todos os requisitos da habilitao o 6 casamento celebrar-se- no dia, hora e lugar determinados (geralmente pelos nubentes), perante a autoridade competente do lugar onde se processou a habilitao 7 que gratuita (CC. art. 1512). A solenidade realizar-se- na sede do cartrio, com toda publicidade, a portas abertas, presentes pelo menos duas testemunhas, parentes ou no dos contraentes, ou, querendo as partes e consentindo a autoridade celebrante, 8 noutro edifcio pblico ou particular (CC. art. 1.534). Presentes os contraentes, em pessoa ou por procurador especial, juntamente com as testemunhas e o oficial do registro, o presidente do ato, ouvida aos nubentes a afirmao de que pretendem casar por livre e espontnea vontade, declarar efetuado o casamento, nestes termos: De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados (CC. art. 1.535). As formalidades essenciais da cerimnia nupcial so, ento: requerimento autoridade para designar dia, hora e local: CC. art. 1533; publicidade do ato nupcial: CC. art. 1534 e nico; 9 presena real e simultnea dos contraentes: 1534, 1 e 2 ; declarao dos nubentes de que o casamento tido por livre e espontnea vontade, sob pena de ser a cerimnia suspensa: CC. art. 1538, nico; presena da autoridade competente; e lavratura do assento do matrimnio no livro de registro: CC. art. 1536 c/c Lei 6015/73, art. 70. 4.2. Tipos de casamento: Casamento civil comum. Celebra-se o casamento perante o juiz de casamentos, com toda a publicidade, com as portas abertas na forma dos arts 1533 a 1542 do CC. Em consonncia com o estabelecido na Constituio Federal, em seu art.226, 2, o art. 1.512 do projeto prev que: O casamento religioso, que atender s exigncias da

O art. 226, 1 CF/88 diz que o casamento civil e gratuita a sua celebrao, acrescentando, no 2, que o religioso tem efeito civil, nos termos da lei. , portanto, vlida a celebrao realizada perante ministro de qualquer confisso religiosa que no contrarie a ordem pblica ou os bons costumes. Mas deve-se, tambm, inscrever o casamento religioso no Cartrio de Registro Civil (Lei 1110/50 que regula o casamento religioso de efeitos civis). O casamento religioso de efeitos civis est disciplinado entre os arts. 71 e 75 da Lei n. 6015/73 e nos arts. 1515 e 1516 do CC. O casamento religioso pode se dar de duas formas: com prvia habilitao no civil (CC. art. 1516, 1): ocasio em que devero os nubentes, igualmente, alem de se aterem aos requisitos dos arts. 1525, 1526, 1527 e 1531 solicitar certido autorizando o ministro religioso a celebrar o casamento e dever, pela autoridade eclesistica ou qualquer interessado, requerer sua inscrio no registro civil, no prazo de 90 dias, sob pena de no se exteriorizarem os efeitos civis desse casamento. com habilitao posterior celebrao religiosa (CC., art. 1516, 1): teremos na verdade que, juntamente com a documentao exigida pelo art. 1525, devero os consortes juntar, tambm, a certido exarada pelo ministro religioso, no prazo de 90 dias (CC., art. 1532). Se um dos nubentes falecer antes da inscrio do casamento religioso no registro civil tal fato no obsta a concesso dos efeitos civis ao casamento, salvo se qualquer dos consorciados houver contrado com outrem casamento civil (CC. art. 1516, 3). Casamento consular: CC. art. 1544. O casamento de estrangeiros pode celebrar-se perante as autoridades diplomticas ou consulares do pas de ambos os nubentes, no prprio consulado ou fora dele (art. 7, 2 da LICC). O cnsul estrangeiro s poder celebrar essa cerimnia se os contraentes forem co-nacionais, cessando sua competncia se um deles for de nacionalidade diversa, ou seja, vlido para o brasileiro no estrangeiro, diante de autoridade consular brasileira Casamento por procurao: RT 420/167;

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Pode se realizar em qualquer dia da semana, inclusive sbados, domingos e feriados (Lei n. 1408/51, art. 5). Ver CF., art. 98, II. Quando o casamento for em edifcio particular, ficar este de portas abertas durante o ato e ao invs de duas sero quatro as testemunhas. Salvo no casamento por procurao.

essencial para a celebrao do casamento a presena real e simultnea dos contraentes, mas admite-se que o casamento seja celebrado na presena de um procurador especial, em casos excepcionais. O art. 1542, 1 a 4, permite que, se um dos nubentes no possa comparecer no ato nupcial, se celebre o matrimnio por procurao. Trata-se de um mandato que deve conter poderes especiais e, ainda, observar a forma pblica, cuja validade restringe-se ao perodo de 90 dias ressalvada a

preferncia da Lei Brasileira no tocante ao regime de bens e impedimentos no caso do art. 7, 1 da LICC. Como se trata de mandato, pode ser revogado a qualquer tempo at a realizao do casamento e, nesse caso, convm citar os 1 do CC. art. 1542: 1o A revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio; mas, celebrado o casamento sem que o mandatrio ou o outro contraente tivessem cincia da revogao, responder o mandante por perdas e danos. Assim que o CC. art. 1550, V, pargrafo nico, diz que esse casamento ser anulvel no prazo de 180 dias contados da data em que o mandante souber do casamento (CC. 10 art. 1560, 2) O casamento por procurao no dispensa a cerimnia pblica nem tampouco deixa de se fazer ateno quelas formalidades essenciais preliminares ao casamento. Justifica-se tal procedimento apenas na medida em que um dos nubentes no possa estar no local indicado no dia e hora assinalados, quer seja em razo de exerccio profissional noutro estado ou pas ou outra justa causa, sendo, por bvio, imprescindvel a presena fsica de um dos nubentes. Casamento nuncupativo ou in extremis vitae momentis ou inarticulo mortis. (CC., arts. 1540 e 1541). aquele celebrado pelos prprios nubentes, na presena de seis testemunhas , quando um dos contratantes estiver em iminente risco de vida, ou sofrendo de molstia grave no havendo mais tempo para a habilitao e celebrao regular dentro das regras exigidas pelos CC. arts. 1533 e s., dispensando-se, inclusive, a publicao de editais (CC. art. 1527, nico). Todavia, as testemunhas devero comparecer perante a autoridade judicial mais 12 prxima , para pedir que se lhes tomem por termo as seguintes declaraes: que foram convocadas por parte do enfermo; que este parecia em perigo de vida; mas em seu juzo; e que em sua presena declararam os contraentes, livre e espontaneamente, receber-se por marido e mulher (CC. art. 1541, I, II e III). Se alguma das testemunhas no comparecer a esse ato pode o interessado requerer sua intimao. Autuado o pedido e tomadas as declaraes, procede-se s diligncias necessrias para verificar se os contraentes poderiam ter se habilitado para o casamento, e se preencherem os requisitos ou no afrontarem nenhuma disposio legal, homologa-se o ato.
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, na verdade, um casamento subordinado habilitao posteriori e homologao judicial. Casamento putativo (CC., art. 1561 a 1564 e art. 14, pargrafo nico L.Divrcio). Putativo o casamento nulo ou anulvel que tenha sido contrado de boa-f por pelo menos por um dos cnjuges. Produz os mesmos efeitos do casamento vlido, em relao aos filhos e ao contraente de boa-f. Se um s dos cnjuges estava de boa-f, os efeitos do matrimnio s a ele e aos filhos aproveitam, perdendo o de m-f todas as vantagens havidas do cnjuge inocente. A boa-f nada mais do que a ignorncia da existncia de impedimentos dirimentes unio conjugal. A putatividade consiste em assegurar ao cnjuge de boa-f os efeitos do casamento vlido, e entre estes se encontra o direito a alimentos, sem limitao de tempo. Embora haja discrepncia na doutrina, o entendimento dominante na jurisprudncia 13 no sentido de se assegurar penso alimentar mulher que casou de boa-f . Analogamente estende-se o mesmo entendimento ao homem. Converso da unio estvel em casamento. (CC. art. 1726) O CC art. 1.726 diz que a unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil. A Lei 9.278/96 permitia que o requerimento fosse feito ao oficial do registro civil, mas o novo cdigo diz que o pedido deve dirigir-se ao juiz. Ao invs de facilitar a converso (CF. art. 226, 3) dificultou-se tal pedido ao exigir que seja feito perante autoridade judiciria. Alguns sugerem que seria mais fcil casar, no entanto, pode ser imprescindvel para a fixao de datas de aquisio de direitos e deveres que uma sentena delimite a partir de que perodo o concubinato experimentado. O cdigo, tentando-se adequar a CF. art. 226, 3, extingue o conceito de casamento legtimo para aceitar tambm a unio estvel como entidade familiar. No entanto 14 cumpre ressaltar a diferena entre unio estvel e concubinato . No primeiro temos a unio informal, existente h pelo menos cinco anos entre pessoas que no sejam impedidas legalmente de casar (a unio com filhos ser estvel aps trs anos); o segundo, tratado como uma relao adulterina, no gerando direitos para quaisquer dos concubinos. Portanto, a companheira ou o companheiro em unio estvel ter direito a herana o que j parcialmente permitido pela Lei n 9.278, de 10/05/96 ao passo que a concubina no ter. 4.3. provas do casamento. O casamento celebrado no Brasil se prova por dois modos:

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A morte do nubente mandante antes do casamento segundo Maria Helena Diniz extingue o mandato e no o revoga, havendo, a, ausncia de consentimento e ato inexistente (Curso de Direito Civil. v 5 . p. 102). 11 Desde que no tenham parentesco em linha reta ou colateral com os contraentes. 12 Nesse caso um juiz de direito da vara de famlia e sucesses local.

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Arnold Wald (Direito de Famlia, p. 66). Segundo Moura Bittencourt, (Concubinato, p. 14) Concubinato a unio estvel no mesmo ou em teto diferente, do homem com a mulher, que no so ligados entre si pelo matrimnio. a convivncia more uxrio, ou seja, o convvio como se fossem marido e mulher

provas diretas: Certido de registro (CC. art. 1543): a chamada prova especfica do casamento vez que, celebrado, deve ser, pelo oficial do registro civil, levado a termo no assento do livro de registro atendendo aos requisitos do CC. art. 1536 e da lei 6015/73, art. 70. Provas supletrias: na impossibilidade de se provar documentalmente o casamento ser admissvel qualquer outro tipo de prova (CC. art. 1543, nico), como a certido das proclamas, o passaporte, testemunhas do ato e documentos. prova indireta: posse do estado de casado. (CC. art. 1545) A posse do estado de casados a situao em que pessoas de sexo oposto vivem notria e publicamente como marido e mulher, ou seja, coabitando, apresentado-se juntos, nas relaes pblicas e privadas. Para isso preciso atender a certos requisitos especficos: nomem: a mulher deve usar o nome do marido; tractatus: o casal deve tratar-se ostensivamente como casados; fama: a sociedade deve reconhecer-lhes a condio de casados. No se trata de um casamento ou uma relao concubinria, vez que matrimnio no se presume. A posse do estado de casado tem o escopo de comprovar indiretamente o casamento de pessoas j falecidas, em benefcio da prole, ante a impossibilidade de se obter prova direta. Art. 1.545. O casamento de pessoas que, na posse do estado de casadas, no possam manifestar vontade, ou tenham falecido, no se pode contestar em prejuzo da prole comum, salvo mediante certido do Registro Civil que prove que j era casada alguma delas, quando contraiu o casamento impugnado. Em litgio, para eliminar dvidas entre as provas a favor ou contra o casamento devese inclinar pela sua existncia (CC. art. 1546 e 1547; RT 197:219). 4.4. Efeitos jurdicos do casamento: A exteriorizao do casamento apresenta-se sob trs aspectos principais: 4.4.1. Sociais: determinam a legitimao da famlia (CF, art. 226, 1 e 2). Pelo casamento so estabelecidos os vnculos de afinidade entre os cnjuges ou companheiros e seus parentes (CC. art. 1595, 1 e 2). O casamento implica, tambm, na emancipao do cnjuge menor e cria, ainda, o estado de casado (CC. art. 5, nico, II) 4.4.2. Pessoais: so aqueles direitos e deveres prprios e recprocos entre os cnjuges e dos pais em relao aos filhos que no se permitem auferir valor econmico. Em consonncia com o estabelecido no art. 5, inciso I da Constituio Federal que estabelece a igualdade de direitos e obrigaes entre homem e mulher, repetido no direito de famlia pelo art.226, 5, o CC. (art. 1.509) diz que: O casamento

estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade dos cnjuges, e institui a famlia legtima. De acordo com o CC art. 1566, so direitos e deveres de ambos os cnjuges: 15 fidelidade recproca : CC. arts. 1600 e 1723, 1; 16 vida em comum, no domiclio conjugal : CC. arts. 1511 e 1566, II, 1569, 1573,III e IV; mtua assistncia: CC. art. 1573, III; sustento, guarda e educao dos filhos; respeito e considerao mtuos: CC. art. 1573, III. No h que se falar em poder marital, dever de obedincia ou fragilidade de sexo. Vale notar que, com isso, a expresso ptrio poder d lugar a expresso poder familiar (CC. arts. 1630 a 1638), a ser exercido igualmente pela mulher e pelo marido mantendo-se, assim, uma unidade diretiva nas deliberaes dos assuntos domsticos podendo o juiz dirimir as dvidas que porventura surgirem no exerccio do poder familiar (CC. art. 1567, nico). Cada cnjuge responsvel pelas conseqncias dos atos praticados no exerccio regular do poder domstico, por lhe competir, em princpio, o sustento da famlia j que devem concorrer para as despesas familiares. Assim que pelos emprstimos ou dvidas contradas por qualquer deles no benefcio da economia domstica respondero solidariamente ambos os cnjuges (CC. art. 1644), podendo o credor cobrar a dvida de qualquer deles. Qualquer dos nubentes poder, se quiser, adotar o sobrenome do outro ou manter o seu nome de solteiro enquanto casado (CC. art. 1565, 1). Note-se que o consorte no pode suprimir sobrenome seu ao adotar o do outro visto que a lei lhe faculta acrescentar ao seu o nome da famlia do outro. A fim de impedir que, alterando o nome, o consorte possa ludibriar terceiro ser obrigatria a consignao da 17 observao na certido de casamento. Antes do novo cdigo a opo em fixar o domiclio cabia ao marido mas, atualmente qualquer dos consortes tm assegurado o direito de se opor a determinaes abusivas do outro, recorrendo sempre, na divergncia, deciso judicial, pois por lei o domiclio conjugal dever ser estabelecido por ambos (CC. art. 1569 e 1567, nico) Como o art. 1642, VI autoriza que o cnjuge pratique qualquer ato no vedado expressamente por lei, poder cada um, sem autorizao do outro, litigar em juzo cvel ou comercial, como autor ou ru, exceto se a causa tiver contedo real (CPC, art. 10 e CC. art. 1647, II). E pode tambm propor ao de separao e divrcio; requerer a interdio do cnjuge (CC. art. 1768, II); promover a declarao de ausncia de seu 18 consorte (CC. arts. 22 e 27, I); reconhecer filho havido fora do casamento (CC. art. 1607); praticar atos relativos tutela e curatela; aceitar ou repudiar herana ou legado; aceitar mandato; ingressar reclamao trabalhista sem precisar estar assistido pelo
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Muito embora o novo cdigo tenha suprimido a regra do inciso VII do art.183 do Cdigo Civil anterior que impede o casamento do cnjuge adltero com o seu co-ru, por tal condenado (CP. Art. 240) - o atual codex assume uma caracterstica conservadora ao manter o adultrio entre os motivos para perda de guarda dos filhos na separao judicial. Atualmente, tambm, por fora da CF. art. 227, 6 a lei (CC. art. 1607 a 1612), admite o reconhecimento do filho sem qualquer restrio legal. 16 O imperativo de coabitao pauta-se no direito-dever do marido e da mulher realizarem entre si o ato sexual. No haver casamento se no mais existir vida em comum. 17 Declarado culpado na separao passar a usar o nome de solteiro se for expressamente requerido pelo cnjuge inocente se disso no decorrer prejuzo famlia ou, ainda, pode ser uma opo dos separandos (CC. art. 1578, I, II e III e 1578, 2) 18 Mas no poder lev-lo ao lar conjugal sem concordncia do outro: CC. art. 1611

outro; requerer seu alistamento na justia eleitoral; na justia criminal poder exercer o direito de defesa sem anuncia marital ou uxria. 4.4.2.1. Em relao aos filhos: Com o surgimento da famlia marital surge o dever dos pais em sustentar, guardar e educar os filhos (CF. art. 226, 7, 229; CC. arts. 1566, IV e 1568 e Lei n. 8069, arts. 19 e 20 ECA). Incumbe a ambos essa tarefa de dirigir-lhes a educao nos termos do CC. art. 1634. Esse poder familiar s pode ser limitado a um cnjuge por determinao judicial (CC. arts. 1631, nico e 1690, nico). 4.4.3. Patrimoniais: dizem respeito obrigao de sustento, ao regime de bens, aos atos que no podem ser praticados na ausncia do cnjuge, e tambm, aos relativos ao direito sucessrio. 4.4.3.1. Regime de Bens O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar na data do casamento (CC. art. 1639, 1, RT 438/248, 566/61), e o estatuto que regula os interesses patrimoniais dos cnjuges durante o casamento. O conjunto de normas que regula a parte patrimonial do casamento (um dos seus efeitos econmicos), que s termina com a sua respectiva dissoluo ou alterao justificada. Na habilitao de casamento podem os nubentes optar o que lhes aprouver quanto aos seus bens. Mas se nada convencionarem a respeito, vigorar o regime da comunho parcial. O mesmo ocorre se a conveno no foi adequadamente formalizada, em pacto antenupcial, por escritura pblica vlida, na ocasio da habilitao (CC. art. 1640). Os princpios prprios do regime de bens so: variedade de regimes: comunho universal, comunho parcial, separao e 19 participao final dos aqestos (CC. arts. 1672 a 1686); liberdade de escolha dos pactos antenupciais: como no silncio impera o regime da comunho parcial qualquer outra estipulao especfica que os nubentes pretenderem fazer dever ser feita em pacto antenupcial (CC. arts 1639, 1640, pargrafo nico e 1655, com exceo dos casos do art. 1641) 20 mutabilidade do regime adotado, desde que justificada tal necessidade (CC. art. 1639, 2). Essa uma novidade do novo codex introduzida pala jurisprudncia que j vinha permitindo, por exemplo, a participao do cnjuge no bem do outro, desde que provasse participao para tal. 4.4.3.2. Pacto antenupcial: (CC. arts. 1653 a 1657)

o contrato solene feito por escritura publica, realizado antes do casamento, cuja eficcia subordina-se sua celebrao, por meio do qual as partes dispem sobre o regime de bens que vigorar entre elas durante o matrimnio. (CC. art. 1653). Se os nubentes no fizerem pacto antenupcial vigorar o regime de comunho parcial (CC. art. 1640). As caractersticas do pacto antenupcial so: escritura pblica (ato solene) facultativo; assinam os dois cnjuges que tenham idade nbia; dispem sobre a parte patrimonial: bens, dvidas e participao nos aqestos; os cnjuges podem adotar um dos regimes prescritos na lei, como tambm, mescllos, mas para ter efeito perante terceiros com relao a bens imveis deve ser registrado no respectivo registro imobilirio (CC. art. 1657); fica sob condio suspensiva, pois depende da celebrao do casamento. 4.4.3.3. Os regimes de bens propriamente ditos so estes: O regime matrimonial de bens o conjunto de normas aplicveis s relaes e interesses econmicos resultantes do casamento. o estatuto patrimonial dos consortes. I. Regime da comunho parcial: (CC. arts. 1658 a 1666) Este o regime que vigora no silncio das partes e, por isso, tambm chamado de regime legal. Ele exclui da comunho os bens que os consortes possuem ao casar ou que venham a adquirir por causa anterior e alheia ao casamento, e que inclui na comunho os bens adquiridos posteriormente (observar o artigo 1659 do CC). So incomunicveis, tambm, os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao casamento (CC. art. 1661). Entram na comunho parcial, ento, todos os bens que no se excluem e, ainda, os descritos pelo CC. art. 1660. Nessa ordem de idias a administrao do patrimnio comum compete a qualquer dos cnjuges (CC. art. 1662, 1663, 2 e 3). No que se refere ao passivo do casal ou de cada consorte dever ser considerada a poca em que o dbito foi contrado e, ainda, sua causa ou finalidade. Cada consorte responde pelos prprios dbitos se contrados antes do matrimnio (CC. art. 1659, III), mas as dvidas subsequentes contradas na administrao dos bens em comum obrigam tanto os bens comuns como os particulares do cnjuge que os administra, alm de obrigar os do outro na proporo do proveito que houver auferido (CC. art. 1663, 1). Havendo morte observa-se a ordem da vocao hereditria e/ou testamentria, mas no caso de separao, divrcio ou anulao do casamento os bens comuns sero 21 partilhados e os incomunicados retirados por cada parte respectivamente . II. Regime da comunho universal de bens: (CC. arts. 1667 a 1671) Por meio de pacto antenupcial os nubentes podem estabelecer a comunho universal de bens onde, de um modo geral, comunicar-se-o todos os bens e dvidas adquiridos antes ou depois do casamento (CC. art. 1667). O ativo e passivo do casal passa a
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Este regime substitui o antigo regime dotal que era no comunitrio apenas no que concernia parte relativa aos bens constitutivos do dote. Regime dotal era aquele em que um conjunto de bens, chamado dote, transferido ao marido, para que este utilize os frutos e rendimentos produzidos por tal patrimnio, para acorrer aos encargos da vida conjugal ( Silvio Rodrigues Direito Civil, Vol VI, p. 204 ). No regime dotal havia trs classes de bens: a) bens dotais administrados pelo marido; b) bens do marido e, c) bens da mulher, que no faziam parte do dote ( bens denominados de parafernais ).

Visto que no so destes meeiros, no possuindo carta de ametade como ocorre na comunho universal.

compor uma massa, a priori, indivisvel, tendo cada um a metade ideal do patrimnio comum, ou seja, sua meao. Por isso a administrao dos bens cabe a ambos nos moldes do regime da comunho parcial (CC. arts. 1670, 1663 a 1666 especialmente o artigo 1668). Extinta a unio, efetua-se a diviso do ativo e do passivo do casal (CC. art. 1671). Morto um cnjuge, ao outro competir a posse e administrao at que se partilhe os bens do esplio (CPC art. 985). III. Do regime da participao final nos aqestos: (CC. arts 1672 a 1686) Trata-se de um novo regime de bens em que h formao de bens particulares incomunicveis durante o casamento, mas que se tornam comuns no momento da dissoluo do matrimnio de forma que os cnjuges tm, somente, uma expectativa de direito meao, pois cada um credor da metade do que o outro adquiriu, a ttulo oneroso durante o matrimnio (CC. art. 1672). Aqui, verifica-se a existncia de dois patrimnios (CC. art. 1674): patrimnio inicial: composto pelo conjunto de bens que cada cnjuge possua data das npcias e aqueles que foram por ele adquiridos, a qualquer ttulo, durante a vigncia matrimonial, e o 22 patrimnio final : verificvel no momento da dissoluo do casamento excluindo-se da soma dos patrimnios os anteriores ao casamento e os que em seu lugar se subrogaram; os que sobrevieram a cada cnjuge por sucesso ou liberalidade; e as dvidas relativas a esses bens. A administrao do patrimnio inicial exclusiva de cada cnjuge na constncia do matrimnio podendo, inclusive, alien-los livremente tratando-se de bens mveis (CC. art. 1673, pargrafo nico). No pacto antenupcial que convencionar esse regime podem as partes convencionar a livre disposio sobre os bens imveis desde que particulares (CC. arts. 1681 e 1656), mas se no houver disposio expressa nesse sentido vale a regra de que nenhum dos cnjuges poder alien-los ou grav-los sem anuncia marital ou uxria (CC. art. 1647, I). Esse tipo de regime no se confunde com o da comunho parcial pois permite que cada cnjuge administre bens exclusivos nada os impedindo de possurem outros em comunho. Regime muito comum em outras naes esse regime permite certa independncia econmica aos cnjuges quando estes exercem, principalmente, atividades empresariais distintas. Pelas dvidas posteriores ao casamento, contradas por um dos cnjuges, somente este responder, salvo prova de terem revertido, parcial ou totalmente, em benefcio do outro (CC. art. 1.677). Se, porventura, um dos cnjuges solver uma dvida do outro com bens do seu patrimnio, o valor do pagamento deve ser atualizado e imputado, na data da 23 dissoluo, meao do outro cnjuge (CC. art. 1.678) .

IV. Regime da separao de bens: (CC. arts. 1687 e 1688) O Novo cdigo diz que Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob a administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, que os poder livremente alienar ou gravar de nus real (CC. art. 1687) A inovao relevante que aqui introduz o legislador a de que nesse caso no se faz mais necessria a outorga uxria ou concordncia marital para alienao de bens imveis. Existem, na verdade, dois patrimnios distintos e separados: o do marido e o da mulher. Mas o artigo 1688 alertas: ambos os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do casal na proporo dos rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo estipulao em contrrio no pacto antenupcial. Em certos casos obrigatrio o regime de separao de bens (separao legal de bens), em todos os casos descritos pelo CC. art. 1523 e, ainda, no caso do casamento dos maiores de 60 anos, dos que dependerem de autorizao judicial para casar (CC. arts. 1517, 1519, 1634, III, 1747, I e 1774), do vivo ou da viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no der partilha aos herdeiros etc. 4.4.4. Regimes de bens: restries s liberdades dos cnjuges Qualquer que seja o regime de bens, segundo o CC., art. 1647, nem o marido nem a mulher podem sem o consentimento do outro: alienar ou gravar de nus real os bens imveis; pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; prestar fiana ou aval; fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Esse consentimento, no entanto, pode ser suprido pelo juiz (CC. art. 1648). Restringem tambm as liberdades dos cnjuges a Lei 8009/90 que institui a impenhorabilidade do nico imvel residencial da famlia, ou ainda a instituio do bem de famlia (voluntrio) nos termos do CC., arts. 1711 a 1722. 4.4.5. Dever recproco de socorro O novo codex define que incumbe a cada consorte, em relao ao outro, o dever de ajud-lo economicamente, abrangendo o sustento e a prestao de alimentos. Esse dever, de sustento, previsto nos artigos 1565 e 1568, determina que os cnjuges contribuam para as despesas do casal com o seu rendimento ou com o produto de seu trabalho e bens, na proporo de seu valor, mesmo que o regime seja o da separao de bens, salvo estipulao em contrrio do pacto antenupcial (CC. art. 1688). Insere-se nesse contexto a prestao alimentar, que devida na separao de fato ou na judicial (CPC. arts. 732/735) Em caso de morte de um cnjuge ao outro caber: quinho como herdeiro necessrio: CC. arts. 1829, 1830 e 1845; quando o regime o da comunho ter a prerrogativa de ser inventariante e permanecer na posse e administrao dos bens at a partilha; ter direito real de habitao caso preencha os requisitos do art. 1831 do CC. Tanto o Cdigo Civil como o Estatuto da Criana e do Adolecente estipulam, em relao aos filhos, o dever recproco de aliment-los e sustent-los (CC. arts. 1634,

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Salvo prova em contrrio os bens mveis so considerados adquiridos na constncia do matrimnio e em face de terceiros presumem-se do domnio do cnjuge devedor, salvo se o bem for de uso pessoal do outro. 23 Mas as dvidas de um dos cnjuges, quando superiores sua meao, no obrigam ao outro.

1566, IV e 1568), devendo administrar seus bens quando menores mas, tendo o direito ao usufruto desses bens enquanto perdurar o poder familiar (CC. arts. 1692, 1689 e 1693) 5. Dissoluo da sociedade conjugal Seguindo os passos da Lei 6.515 de 26 de dezembro de 1977 o novo cdigo, em seu artigo 1571 diz que a sociedade conjugal termina pela morte de um dos cnjuges; pela anulao do casamento; pela separao judicial, e pelo divrcio. 5.1. Pela morte de um dos cnjuges. A primeira novidade, aqui, encontra-se no pargrafo 1 do referido artigo que diz O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente. Com isso o legislador resolveu o problema da ausncia de um dos cnjuges na medida que, agora, tanto a morte real como a presumida ou ficta alm de dissolver a sociedade conjugal (regime patrimonial), desfaz tambm o matrimnio (relaes e obrigaes recprocas do casal) permitindo que o sobrevivente possa convolar novas npcias. Todavia, deve ser feita a prova adequada de tal ocorrncia conforme o caso, ou seja, juntando-se, no primeiro, a certido de bito e, no segundo, a declarao judicial da ausncia. 5.2. Pela anulao do casamento. A sentena de anulao do casamento torna-o sem efeito desde a data de sua celebrao (CC. art. 1563, 1 parte), portanto no se trata de dissoluo da sociedade conjugal, mas sim da declarao judicial de que ela nunca existiu Sabidamente as nulidades podem ser absolutas ou relativas. As relativas so decretadas no interesse privado da vtima ou de um grupo de pessoas e a absoluta, no interesse de toda a coletividade. As nulidades relativas assim o so pois se permitem suprir pelo magistrado a requerimento das partes (CC. arts. 172 a 175), enquanto que as nulidades absolutas no podem ser supridas, nem estaro sujeitas a confirmao (CC. arts. 168 e 169, pargrafo nico). Assim que a nulidade relativa no pode ser decretada de ofcio pelo judicirio (CC. art. 177), pois depende de provocao das partes, mas a absoluta, se convencido pelas provas, autoriza o juiz a decret-la de ofcio. Isso no quer dizer que o juiz decidir de ofcio (CC. art. 1549), a decretao da nulidade ou anulao do casamento depender de ao ordinria (CC. arts. 1549 e 1559, CPC art. 92, II) a ser interposta pelos legitimados, conforme o caso, onde a interveno do MP obrigatria visto que tem autorizao legal para opinar sobre a nulidade ou anulabilidade do casamento pode ser ele o autor, inclusive. Da sentena que decreta ou anula o casamento, independente de recurso das partes, dever o juiz recorrer de ofcio (CPC. 475, I e pargrafo nico) pois decises dessa natureza esto sujeitas ao duplo grau de jurisdio, obrigatoriamente (o registro da anulao segue a Lei 6.015, arts. 100 e 167, II, n. 14). Vale notar que o casamento nulo, mesmo sem ser putativo, acarreta efeitos como a comprovao e reconhecimento dos filhos; a manuteno do impedimento da

afinidade; a proibio do casamento da mulher nos 300 dias que sucedem dissoluo da sociedade conjugal e a atribuio de alimentos. Em sendo putativo, no entanto, os efeitos pessoais e patrimoniais do matrimnio, em relao aos cnjuges e prole, retroagem at sua celebrao, suprimindo o impedimento, se um ou ambos os consortes contraram-no de boa-f, desaparecendo, portanto, a causa de nulidade ou anulabilidade (CC. arts. 1561 e 1563). A sentena tem efeitos ex tunc e como dissemos, mesmo que nulo, o casamento no totalmente ineficaz posto que sobrevivem alguns de seus efeitos, mas no caso de anulao ter a sentena efeitos ex nunc. A nulidade relativa submete-se a prazos decadenciais, conforme o caso de 180 dias a 4 anos, e a absoluta, em regra, no prescreve (CC. art. 1560). 5.2.1. Sistema de nulidades do casamento O matrimnio nulo (CC. art. 1548) ou anulvel (CC. art. 1550) conforme a gravidade do vcio que por sobre ele recai. Ser nulo quando for contrado por enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil ou quando for contrado por infringncia daqueles impedimentos do CC art. 1521. Ser anulvel se contrado por: quem no completou a idade mnima para casar; menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; incompetncia da autoridade celebrante. 5.3. Pela separao judicial e divrcio (observaes sobre a EC 66 em sala de aula) 29/08/2012 - notas de aula 5. RELAES DE PARENTESCO Nos dizeres de Guilherme Calmon Nogueira da Gama citando Pietro Perlingieri famlia formao social, lugar-comunidade tendente formao e ao desenvolvimento da personalidade de seus participantes; de maneira que exprime uma funo instrumental para a melhor realizao dos interesses afetivos e existenciais de seus componentes. No cabe mais, no mundo moderno, discutir a famlia dentro de um sistema aristocrtico de organizao paterna. As relaes familiares so ou devem ser funcionalizadas em razo da dignidade de cada partcipe e a funo da norma de direito de famlia, respeitado esse direito fundamental, pela prpria Constituio Federal o de respeitar, tambm, o amor, a solidariedade, o afeto, o respeito, o carinho, a confiana, o projeto de vida em comum, a pluralidade de ideais dentro do critrio democrtico e humanista. Nesse contexto a Constituio Federal, quanto ao parentesco, merece destaque nos seguintes aspectos, ou traz as seguintes caractersticas: tutela especial famlia, independente de sua espcie (CF., art. 226 caput);
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Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. P. 82

admite vrias espcies de entidades familiares (CF., art. 226, 1 3 e 4) onde reconhece o parentesco dentro desses modelos; reconhece os direitos e princpios da convivncia familiar (CF., art. 227 caput); estipula a igualdade entre os filhos, independente da origem, o que tem repercusso no campo do parentesco (CF., art. 227, 6); estatui o dever dos parentes na linha reta em 1 grau de prestao de assistncia moral e material recproca, incluindo educao e criao dos filhos menores (CF., art. 229) garante a dignidade, o bem estar-fsico e psquico e vida, com todos os seus familiares, como devedores, independente de grau ou linha deparentesco (CF., art. 230). 5.1. Parentesco. Guilherme Calmon Nogueira da Gama diz que o direito de famlia dividido em trs ramos, assim assinalando para fins didticos: aquele que cuida das relaes conjugais; aquele que cuida do parentesco e aquele que cuida da afinidade. Explica o autor que parentesco e afinidade so vnculos que no se confundem, a despeito de ser utilizada a terminologia que muitas vezes os considera no mesmo contexto, como a expresso parentesco por afinidade. que o parentesco uma relao vinculada consanginidade e, posta de tal forma, poderia num conceito estanque deixar de fora o vnculo institudo pela adoo e aquele em que a prole decorresse de inseminao artificial (CC., art. 1597, V). O conjunto de artigos que trata da matria considera parente alm daqueles em linha direta e que no tem limites (pais, avs, bisavs, trisavs, etc., e filhos, netos, bisnetos, trinetos, etc. CC., art 1591) - os parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto grau (tio av, primo irmo, sobrinho neto CC., art. 1592) as pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra. O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem (CC., art. 1993). Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade (CC., art. 1595). O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro. Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel. (CC., art. 1.595, 1 e 2). 5.2. Parentesco em linha reta e em linha colateral. O parentesco o vnculo da pessoa com o tronco ancestral comum. Quando leva em conta a relao de ascendncia e descendncia entre os parentes, nasce o chamado parentesco em linha reta. Quando leva em conta a ancestralidade comum sem relao de ascendncia e descendncia comum entre os parentes em questo, nasce o chamado parentesco na linha colateral. O parentesco na linha reta no encontra qualquer limitao todos possuem duas linhas de parentesco em linha reta: a materna e a paterna. O mesmo no ocorre, contudo na linha colateral, tambm chamada transversal ou oblqua. O parentesco em linha colateral aquele que decorre da descendncia de um s tronco em comum, sem que exista relao de ascendncia e descendncia entre os parentes,
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distinguindo-se da linha reta . Assim, so pessoas que no descendem uma das outras mas tm tronco em comum (leia-se ancestrais comuns). O Cdigo de 1916 determinava que seriam parentes em linha colateral aqueles que estivessem limitados at o sexto grau de parentesco (CC., 1916, art. 331). O novo 27 Cdigo (CC., art. 1597) reduziu esse grau de parentesco para o quarto grau , o que impe uma limitao para esse tipo de parentesco que no h naquele em linha reta.

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5.2.1. Graus de parentesco. Art. 1.594. Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes, e, na colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos parentes at ao ascendente comum, e descendo at encontrar o outro parente. Em outras palavras: o grau de parentesco o nmero de geraes que separam os parentes; dessa forma, o grau de parentesco em linha reta corresponde ao nmero de geraes. Exemplo: pai e filho so parentes em linha reta de primeiro grau; av e neto em segundo, bisav e bisneto em terceiro e assim por diante. Na linha colateral, o parentesco contado pelo nmero de geraes entre os parentes, com a nuance de procurarmos o ascendente comum e calcularmos a distncia entre as geraes at este, para depois descermos at o outro parente com 28 quem se pretende estabelecer o grau de parentesco. Assim exemplificativamente temos: A B C D

I filho de F e G e tem seus avs matern se v ele tambm tem tios. Entre I parentesco na linha reta de 2 grau, po (I), contei F (1 grau), e parei em B (2 g grau h entre I e H, seu tio, devo sub comuns e descer at quem eu queira e parentesco, ou seja, de I para G (1 gra graus) e de CD para H: parentes de 3 gra

Se H tivesse um filho, J por exemplo, I e J seriam primos correto ? Sob essa tica eles seriam, ento parentes de 4 grau, porque so quatro as geraes que os separam. De um deles para o seu pai; do pai para o av (C ou D) ascendente comum aos dois primos do av para o pai do outro e do pai do outro para o filho daquele. Os irmo, assim, so colaterais de 1 grau. E e F, por exemplo, de E para AB (1grau) de AB para F (2 graus). Conclui-se, portanto que no h parentesco de 1 grau na linha colateral. O parentesco na linha colateral pode ser igual ou desigual segundo seja a mesma ou no a distncia das geraes, isto , haver parentesco na linha colateral igual caso as
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Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. P. 86/87.

Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. P. 90. Adequando-se aos artigos 1866, 1853 do Cdigo Civil e legislao extravagante. 28 Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. P. 93.

distncias em nmero de geraes entre cada um dos parentes e o ascendente comum sejam iguais, como no caso dos irmos: tanto o primeiro quanto o segundo irmos tm a mesma distncia para o ascendente comum: um grau ou uma gerao. Ao contrrio, tio e sobrinho so parentes na linha colateral desigual, j que a distncia do sobrinho para o av de dois graus ou duas geraes , enquanto que do tio para o av (do sobrinho) de apenas um grau uma gerao. Observe-se que na linha colateral em segundo grau importante ser distinguir se os irmo so bilaterais ou unilaterais, quer dizer se forem filhos do mesmo pai e da mesma me so bilaterais mas, se ao contrrio, forem de pais ou mes diversos sero unilaterias. Faz-se importante a distino para efeito de sucesses (CC., art. 1841 e 1842). 5.2.2. Parentesco natural e parentesco civil. Parentesco natural decorre de consanginidade e parentesco civil decorre do vnculo da adoo. Todavia em face da Constituio no pode haver qualquer distino entre 29 os filhos sejam naturais ou civis . A adoo viabiliza parentesco por assimilao, um parentesco eletivo. Consagra a paternidade socioafetiva, baseando-se no num fator 30 biolgico, mas num fator sociolgico 5.3. Afinidade. As relaes constitudas entre marido e mulher vinculam os parentes de um aos 31 parentes de outro . Esse vnculo no decorre de consanginidade mas sim da lei e, assim sendo, a afinidade somente pode ser considerada nos casos taxativamente 32 previstos na legislao. Guilherme Calmon Nogueira da Gama afirma que o vnculo jurdico de afinidade associa-se apenas ao casamento, no sendo gerado pelo 33 companheirismo ou pelo mero concubinato 5.4. Afinidade na linha reta e na linha colateral. Art. 1.595. Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade. 1o O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro. 2o Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel. Na afinidade o raciocnio desempenhado o mesmo que aquele definido para o parentesco consangneo, ou seja, a afinidade tambm comporta duas linhas: a linha 34 reta e a linha colateral .
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Famlia 1 A B

Famlia 2 J K

E H

G Q

Exemplificando: Se H vier a contrair matrimnio com N, na linha reta N ligar-se- aos ascendentes de H de forma que ter sogro e sogra e do qual ser genro ou nora, o mesmo ocorrendo com H em relao a J e K. Na linha colateral nota-se que os nubentes (H e N) tm irmos, ento, O ser cunhado(a) de H e G ser cunhada(o) de 35 N. O parentesco por afinidade em linha reta pode decorrer de trs tipos de situaes: do casamento contrado pela prpria pessoa, gerando a afinidade entre ela e os ascendentes e descendentes do seu cnjuge (a filha de sua mulher ser sua enteada e a me dela sua sogra); do casamento contrado pelo descendente da pessoa, criando o vnculo de afinidade entre a pessoa e o cnjuge do seu descendente (ser sogro da mulher de cada filho); do casamento contrado pelo ascendente da pessoa, constituindo o vnculo entre a pessoa e o cnjuge do seu ascendente (ser enteado da mulher de seu pai) 5.5. Efeitos do parentesco e da afinidade O principal efeito a ser apontado versa quanto ao dever dos alimentos (CC., art. 1694 e ss). A interpretao do artigo em voga faz concluir que no existem alimentos entre os afins, mas to somente entre parentes. Outro aspecto discutvel (CF., art. 227) o direito de guarda e visitao j que tambm tm o dever de pagar alimentos se o caso a ser conferido aos avs. Apesar de lacunosa a legislao nesse sentido pode muito bem ser invocado pelos avs o artigo 227 da CF., para obter o direito de visitao dos netos (c/c CF., art. 229 in fine). Outra omisso oportunidade que perdeu o legislador em suprir dentro do parentesco versa quanto ao partilhamento dos bens adquiridos a ttulo oneroso, durante a convivncia entre parentes, resultantes da contribuio de ambos na formao de sociedade de fato (Smula 380 STF).

Como j preveu o ECA nos arts. 20 e 41. Apud: Zeno Veloso, in Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. pp. 97/98. 31 Orlando Gomes ressalta que o casamento putativo no gera afinidade, uma vez que a boa-f somente produz efeitos aos cnjuges e prole, jamais a respeito de terceiro. 32 Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. p. 100. 33 Ele afirma que no h estado civil de companheiro. 34 Em linha reta sem limite de grau e em linha colateral at o segundo grau.

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Na linha colateral o parentesco por afinidade no se estende at o segundo grau, portanto, apesar de ser comum denominar, no exemplo acima G e O de concunhados, eles assim no existem juridicamente porquanto a afinidade s produza vnculo jurdico pessoal, ou seja, os afins de um cnjuge no podem ser afins entre si.

Guilherme Calmon Nogueira da Gama afirma que A dissonncia do texto do novo Cdigo Civil relativamente Constituio Federal de 1988 praticamente absoluta, sendo importante, a esta altura, o importante trabalho que a doutrina e a jurisprudncia brasileiras devero empreender na compreenso, interpretao, aplicao e efetivao das normas jurdicas projetadas, sempre com a preocupao de buscar o fundamento da validade constitucional diante da nova tbua de valores e princpios insculpidos na Magna Carta. 37 Rosana Fachin completa ainda que com a disciplina jurdica da afinidade centrada no casamento, o legislador omite-se por completo de enfrentar tal problemtica no campo da unio estvel. Essa lacuna da qual padece o novo Cdigo ser, por certo, enfrentada pela doutrina e pela jurisprudncia que colmataro os espaos vazios deixados na codificao ora aprovada. 6. DA FILIAO. o vnculo de parentesco partindo dos filhos para os pais (CC. art. 1596 a 1606). Antes da Constituio de 1988 o Cdigo Civil classificava a filiao em legtima e ilegtima conforme a prole proviesse ou no de casamento, mas com a Magna Carta de 1988 e o Estatuto da Criana e do Adolescente essa distino acabou. Hoje a doutrina adota a classificao filhos reconhecidos (de forma voluntria ou forada) e no reconhecidos. Os filhos ilegtimos eram considerados naturais ou esprios, conforme houvesse ou no impedimento absoluto para o casamento dos pais. Os esprios por sua vez eram subdivididos em adulterinos ou incestuosos. Adulterinos eram os havidos fora do casamento, por pessoas casadas. Incestuosos eram os havidos de pai e me cujo parentesco, entre si, os impedia de casar. Os filhos naturais eram legitimados pelo subseqente casamento dos pais. Os direitos dos adotivos eram diversos dos filhos de sangue e por a a fora at a constituio em seu art. 227, 6 dizer: os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. O captulo que trata da filiao contempla a Constituio Federal atribuindo direitos iguais aos filhos e proibindo designaes discriminatrias como se v do CC. art. 1596 Art. 1.596. Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. 38 Neste sentido podemos afirmar que os filhos decorrem de relaes matrimoniais , ainda que nulas ou anulveis (CC. arts. 1561, 1 e 2, 1617 e 1609, I) ou de unio estvel ou, tambm, de pessoas que esto impedidas (concubinato) ou simplesmente no querem se casar, mas que, de uma forma ou de outra, tero seus direitos relativos filiao plenamente assegurados. 6.1. Presuno de paternidade.
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O casamento gera a presuno de paternidade pater est quem nuptiae demonstrant por presuno da coabitao e da fidelidade da mulher, ou por outras palavras porque a lei supe relaes sexuais entre os cnjuges e que a mulher as tenha tido 39 somente com o marido . O cdigo instituiu a presuno legal da paternidade no CC. art. 1597, que diz: Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos: I- nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal; II- nascidos nos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e anulao do casamento; III- havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido; IV- havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga; V- havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido. Aqui o legislador introduziu uma nova temtica concernente fecundao heterloga e homloga deixando de tratar, no entanto, dos embries excedentrios, o que indubitavelmente gerar inmeras controvrsias. A presuno de paternidade trata-se, por bvio, de uma presuno juris tantum, ou seja, relativa, pois a prova contrria limitada aos pais, porm, absoluta perante terceiros tendo em vista que ningum pode contestar a filiao de algum essa ao privativa do pai (CC. art. 1601). O cdigo quis presumir que o filho da mulher casada , via de regra, de seu marido: pai, at prova em contrrio por ele produzida, o marido. Mas no tocante a esse aspecto, vale notar que o CC., art. 1599 afirma: a prova da impotncia do cnjuge para gerar, poca da concepo, ilide a presuno de 40 paternidade Vejamos passo a passo os incisos do art. 1597: Presumem-se concebidos na constncia do casamento: I- nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal; A lei no fala depois de celebrado o casamento pois prev a situao do casamento por procurao. Se a criana nasce dentro do prazo de 6 meses aps a convivncia do casal presume-se a filiao, do contrrio, no h essa presuno; mas s ao marido dado contestar essa paternidade (CC., art. 1601). O texto da norma fala em contestar quando melhor seria tratar o tema como 41 impugnao nos dizeres de Rosana Fachin ; segundo ela isso revela que por mais

Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. p. 109. Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. p. 113. 38 A presuno da concepo sofre uma sigela alterao, substitui-se o termo sociedade conjugal, por casamento.

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Yussef Said Cahali, Dos Alimentos. 3., ed., So Paulo, RT. 1999. p. 595.

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Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. p. 116.

que o legislador tenha tentado adequar o codex igualdade da mulher no ceio da 42 famlia manteve a concepo hierarquizada da famlia centrada na patriarcalidade. A prova da filiao, como antes, ainda se prova pelo termo de nascimento (CC., art. 1603). Mas na falta ou defeito do termo de nascimento (CC., art. 1605) pode se provar a filiao por qualquer meio de prova em direito admitido. A posse do estado de filho ao contrrio da posse do estado de casado foi aqui completamente esquecida, onde o legislador perdeu tima oportunidade de introduzir a temtica da filiao socioafetiva, por meio da posse de estado. II- nascidos nos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e anulao do casamento; Presume-se quem o pai, se o filho nasce at 10 meses aps o trmino da vida conjugal porque a gestao humana no ultrapassa esse prazo. Exatamente por isso no devem casar essas mulheres na constncia desse prazo (CC. art. 1523, II) sem provar a inexistncia de gravidez (CC. art. 1523, nico). OBS.: Combinando-se o inciso I e II temos: se a mulher, antes de 10 meses vier a contrair novas npcias (desde que viva, ou sada de casamento nulo/anulvel) e lhe nascer algum filho, este se presume do primeiro marido se nascido dentro de 180 dias 43 (6 meses), do segundo marido . Mas vale notar que ... a presuno constante do inciso II no faz qualquer sentido. A uma, porque a separao judicial, a nulidade do casamento e a anulao do casamento so, via de regra, precedidas de separao de fato entre os cnjuges, de modo que no podem os filhos havidos trezentos dias aps as sentenas respectivas ser havidos presumivelmente como sendo do marido. As duas, porque, se o cnjuge simplesmente separado de fato pode constituir unio estvel (art. 1723, 1), o filho havido da nova relao da mulher, nestas circunstncias e diante deste dispositivo, ser tido presumivelmente como de seu marido. Somente devem permanecer as 44 presunes constantes dos incisos I, III, IV e V, com a sua devida renumerao III- havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido; Chama-se fecundao assistida aquela que se obtm com o auxlio do profissional de sade competente, o mdico ginecologista especializado em concepo artificial. O beb concebido graas a uma interveno mdica, que recolhe o esperma e o injeta no vulo, seguindo tcnicas especficas.
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Essa fecundao artificial pode-se efetuar no corpo da mulher ou em laboratrio, in vitro, como se diz. Neste caso, temos aquilo que o povo chama beb de proveta. Quando se fala em fecundao heterloga, as pessoas querem dizer que o esperma foi colhido de algum que no o marido ou companheiro estvel, e chamado doador. Esse doador pode ser algum conhecido ou um annimo. Com esses doadores annimos que se criaram os bancos de esperma. fecundao artificial realizada com o esperma do marido, deu-se o nome de fecundao homloga. As expresses homloga e heterloga no so l muito felizes, mas acabaram sendo adotadas universalmente, por exprimirem enfim uma correspondncia de similaridade de funo dentro de um casal. O homem do casal tem a funo de gerar 46 filhos com sua mulher e vice-versa. A fecundao ou inseminao artificial post mortem aquela realizada com o smen ou com o embrio conservado por meio de tcnicas especiais, aps a morte do doador do smen que pode ser o marido ou o terceiro. Embrio o ser oriundo da juno dos gametas humanos. H dois mtodos de fecundao: a): mtodo ZIFT: consistente na realizao da fecundao fora do corpo da mulher (in vitro); b) mtodo GIFT: consistente na introduo de gameta, por meio artificial, no corpo da mulher, esperando-se que a prpria natureza faa a fecundao. O embrio excedentrio s pode ser aquele fecundado fora do corpo (in vitro) que no prontamente introduzido no corpo da mulher, sendo armazenado e conservado com tcnicas especiais. sobre esse embrio excedentrio que o legislador calou-se. Resumidamente: O inciso em apreo traz soluo para as situaes em que o filho oriundo de fecundao ou inseminao artificial homloga e heterloga, inclusive aps a morte do doador. Na fecundao homloga considera-se filho do marido aquele concebido na constncia ou aps a morte do marido e a qualquer tempo se utilizado o embrio excedentrio do marido. Mas se a fecundao heterloga s presumir-se- pai, o marido, se houver o seu consentimento. IV- havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga; O embrio excendentrio aquele que decorre de material gentico advindo do marido e da mulher. Igualmente ao caso do inciso anterior preciso que haja anuncia expressa do casal aps o esclarecimento da tcnica que ser eleita para a fecundao. OBS. A barriga de aluguel, ou doao temporria de tero no Brasil pode dar-se no mbito familiar, num parentesco at colateral de segundo grau, vedado qualquer tipo de paga pela Res. 1.358/92. V- havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido. Se a mulher se submeter a uma inseminao heterloga no consentida d azo a separao judicial por injria grave. Aqueles filhos havidos fora do casamento, didaticamente, classificam-se em: naturais: descendem de pais que no tinham nenhum impedimento para casar
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A mesma autora na passagem em apreo afirma que em matria de legitimidade para a ao de estado (prova de filiao), nada se inovou quanto ao filho nem sucesso processual pelos herdeiros. (CC., art. 1606) Com a modernidade da cincia o exame de DNA pode facilmente resolver a questo, contudo, a recusa do suposto investigado em doar material gentico pode causar embaraos para o deslinde da questo Novo Cdigo Civil Comentado. Ricardo Fiza et al. So Paulo: Saraiva. 2003. p. 1408. A palavra fecundao vem do latim fecundatio, proveniente do verbo fecundare que significa fertilizar. A palavra inseminao tem origem no verbo inseminare, composto por in dentro e semen semente, de modo que significa a colocao do smen ou do vulo fecundado na mulher. No entanto, fecundao e inseminao so palavras utilizadas como expresses sinnimas.

http://www.olutador.org.br/jornais/jornal_3410_1.htm

esprios: se descendentes de unio adltera ou incestuosa. 6.2. Ao negatria de paternidade e de maternidade Como dissemos a presuno de paternidade no juris tantum, ou seja, absoluta. relativa na medida em que pode o pai contesta-la. ao pessoal (CC. art. 1601) que pode ser proposta a qualquer tempo, mas se porventura o autor falecer no curso da ao seus herdeiros podem continu-la (CC. art. 1601, nico). O pai dever faz-lo dentro de uma das circunstncias do CC. arts. 1599, 1600, 1602 e 1597, V, provando que houve adultrio, ou que no havia possibilidade de inseminao homloga nem fertilizao in vitro, visto no ter doado qualquer material gentico para esse fim, ou, ainda, que se encontra acometido de doena grave que impediria as relaes sexuais (impotncia coeundi absoluta). A ao tem o prprio filho como ru, e como o filho no poderia ser representado pelo autor, o juiz dever nomear um curador ad hoc, podendo a me, em querendo, assistilo. A sentena dever ser levada a registro para a competente ratificao

novas configuraes; introduz nova temtica acerca dos filhos havidos por fecundao homloga ou heterloga, mas deixa de dispor a questo do filho superveniente morte do doador quando homloga; no altera a questo da prova da impotncia como condio de iseno de paternidade; no regulamenta a filiao socioafetiva, em fim, uma enormidade de questes as quais vale a pena, no entanto mencionar o que a autora salienta com respeito guarda e melhor interesse da criana. 6.4. Guarda e melhor interesse da criana Quando ocorre o reconhecimento, altera-se a situao jurdica do filho, ficando este submetido ao poder familiar ou sob a guarda de outrem, desde que velados os 48 melhores interesses da criana... observa Rosana Fachin. Mesmo com a nova terminologia adotada pelo cdigo civil, que expurga o termo ptrio poder e coloca o poder familiar em seu lugar cumpre notar que, na verdade, no h poder sobre os filhos. Existem deveres e faculdades que so instrumentos desses deveres. Assim torna-se aqui importante notar que a figura da guarda de um filho s aparecer, via de regra, quando da dissoluo da sociedade conjugal, seja por acordo ou por sentena. O princpio do melhor interesse da criana na atribuio da guarda j era tratado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente e aliado a esse princpio informador do juiz o novo cdigo salienta que deve ser a guarda deferida quele que rena melhores condies de realizar, dentro de padres mnimos, esses interesses. Da pode decorrer, se pai ou me no apresentem tais condies, a atribuio de guarda aos avs, por exemplo. REGIME DE BENS INTRODUO Realizado o casamento de maneira regular e vlida, surgem direitos e obrigaes em relao aos contraentes e aos bens patrimoniais, que est submetido a normas especiais disciplinadoras e seus efeitos. O principal efeito patrimonial do matrimnio sem dvida, a entrada em vigor de regime de bens. Desta forma, curial a definio de Orlando Gomes que o nomeia como o estatuto patrimonial dos cnjuges. No se pode conceber um casamento sem regime de bens, o carter de obrigatoriedade previsto legalmente nas hipteses dos arts. 1521 a 1523 do Novo Cdigo Civil Brasileiro. Ainda que os cnjuges no se manifestem, a lei supre sua vontade disciplinando o regime de bens de seu casamento. CLASSIFICAO A classificao do regime de bens atende dois critrios: Origem Convencional - originado de conveno antenupcial Legal - originado de dispositivo de lei.
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6.3. Reconhecimento dos filhos: CC. arts. 1607 a 1617 Art. 1.607. O filho havido fora do casamento pode ser reconhecido pelos pais, conjunta ou separadamente. Em termos de reconhecimento dos filhos, a descendncia de primeiro grau deixa de ser designada filho legtimo, e passa a ser tratada como filho havido fora do casamento. Art. 1.609. O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito: I - no registro do nascimento; II - por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio; III - por testamento, ainda que incidentalmente manifestado; IV - por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm. O artigo 1609 cpia fiel da Lei 8560/92, nada inovando nesse sentido. Quanto ao reconhecimento dos filhos, resumidamente, assim temos: reconhecimento voluntrio: que se d pela declarao de paternidade no assento de nascimento observada a regra do CC., art. 1607). reconhecimento por escritura pblica: processa-se perante o oficial do Cartrio de Notas, quando o homem alega ser o pai e, com anuncia da me, lavra-se uma escritura que ser levada ao Registro Civil para averbao no assento de nascimento; por testamento; por sentena judicial (CC. art. 1606) proferida em ao de investigao de paternidade, proposta pelo filho, se capaz ou representado pela me e, excepcionalmente, pelo Ministrio Pblico Lei 8.560/92 Rosana Fachin adverte que praticamente nenhuma grande inovao ofereceu o legislador comunidade jurdica no tocante filiao, pelo contrrio. Acolhe o princpio da igualdade entre os filhos j tratado pela Constituio Federal sem detalhamento ou
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Objeto Comunho de bens quando h a comunicao dos bens do casal. Separao de bens quando no h a comunicao dos bens. PRINCPIOS Quanto aos princpios, o regime de bens matrimonial submete-se a 03 (trs) princpios bsicos: Irrevogabilidade ou Imutabilidade O Cdigo de 2002 passou a admitira alterao do regime de bens. Portanto, admite-se a mutabilidade do regime de bens, mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros. No que tange a irrevogabilidade do regime, j o CC de 1916 declarou que na mesma data do matrimnio comea a viger o regime matrimonial de bens e foi recepcionado pelo Novo Cdigo. Variedade de regimes H no novo Cdigo Civil uma variedade de regimes disposio dos nubentes que so: Comunho Parcial de Bens (arts. 1658 a 1666); Comunho Universal de Bens (arts. 1667 a 1671); Participao Final nos Aqestos (arts 1672 a 1686); Separao de Bens (arts. 1641, 1687 a 1688). Supre-se, o regime dotal disciplinado pelo Cdigo de 1916, que praticamente no foi utilizado em nosso pas, introduzindo-se o regime de participao final de aqestos. Livre Estipulao ou Liberdade Em face do novo cdigo civil, o princpio da livre estipulao ou da liberdade de escolha est configurado no art. 1639, desta forma, os nubentes podem adotar um dos regimes tpicos, ou combin-los, mesclando regras, criando um regime misto, desde que no atentem contra a ordem pblica, possuam clusula prejudicial aos direitos conjugais ou que contrariar disposio legal. A escolha do regime de bens matrimonial realizada por uma conveno antenupcial, bastando o silncio dos nubentes pra que haja a incidncia o regime legal que corresponde ao da comunho parcial. PACTO ANTENUPCIAL O novo Cdigo permite a alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial requerida por ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e

ressalvado o direito de terceiros. A nova lei no estabelece um prazo mnimo para possibilitar esse requerimento. No podemos esquecer que, a referida mudana somente ser permitida para os casamentos celebrados na vigncia do novo Cdigo Civil. Outro princpio do regime de bens a autonomia da vontade dos cnjuges. Os esposos tm a sua disposio supletivamente o regime da comunho parcial na lei, no sendo obrigados a elaborar escritura antenupcial. No entanto, tm ampla oportunidade de faz-lo, adotando os demais regimes descritos pelo legislador ou combinando-os entre si. COMUNHO PARCIAL A idia central no regime da comunho parcial a de que os bens adquiridos aps o casamento, os aqestos, formam a comunho de bens do casal. Cada cnjuge guarda para si, em seu prprio patrimnio, os bens trazidos antes do casamento. o regime legal, o que vigora nos casamentos sem pacto antenupcial ou cujos pactos sejam nulos. Na comunho parcial existem trs massas de bens: os bens do marido e os da mulher trazidos antes do casamento e os bens comuns, amealhados aps o matrimnio. Dispe o art. 1.658 do Novo Cdigo Civil: No regime de comunho parcial, comunicam-se os bens que sobrevieram ao casal, na constncia do casamento, com as excees dos artigos seguintes. A comunho parcial dissolve-se por morte, separao, divrcio ou anulao do casamento. Uma dissolvida comunho, cada cnjuge retirar seus bens particulares, e sero divididos os bens comuns.

BENS EXCLUDOS DA COMUNHO PARCIAL Disciplina o art. 1.659, do novo Cdigo Civil, que se excluem da comunho: I os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do matrimnio por doao ou por sucesso, e os sub-rogados em seu lugar; II os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges, em sub-rogao dos bens particulares; III as obrigaes anteriores ao casamento; IV as obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do casal; V os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; VI os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; VII as penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes. O dispositivo em estudo indica, de forma pormenorizada, os bens e obrigaes que se excluem da comunho. O inciso I indica a hiptese clssica, ou seja, no se comunicam os bens que cada cnjuge possua ao casar e os que lhe advierem por doao ou sucesso e os subrogados em lugar deles. Sub-rogao a substituio dos bens particulares por outros

bens e induz a incomunicabilidade quando o novo bem for adquirido por recursos exclusivamente pertencente ao dono do bem substitudo. Se, entretanto, para aquisio do bem forem utilizados recursos da comunho ou do outro cnjuge, o bem pertencer a ambos, em condomnio. Pelas obrigaes anteriores ao casamento, responde, exclusivamente, o cnjuge que as contraiu, salvo se o outro tiver lucrado com elas. As obrigaes decorrentes de atos ilcitos no se comunicam, porque a responsabilidade pessoal do infrator. Porm, se o ato ilcito trouxe proveito para o casal, respondem solidariamente os cnjuges. A previso da excluso dos proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge, indicada no inciso VI, produz situao que se antagoniza com a prpria essncia do regime. Ora, se os rendimentos do trabalho no se comunicam, os bens sub-rogados desses rendimentos tambm no se comunicam, conforme o inciso II, e, por conseguinte, praticamente nada se comunica nesse regime, no entendimento de que a grande maioria dos cnjuges vive dos rendimentos do seu trabalho. A comunho parcial de bens tem em vista comunicar todos os bens adquiridos durante o casamento a ttulo oneroso, sendo que aqueles adquiridos com frutos do trabalho contm essa onerosidade aquisitiva. As penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes tambm so mencionadas no dispositivo como no comunicantes. Penso a quantia paga periodicamente a algum para sua subsistncia, decorrente de lei, deciso judicial, contrato ou testamento. Meio-soldo o valor pago pelo Estado aos servidores reformados das Foras Armadas. Montepio a quantia paga pelo Estado aos beneficirios de funcionrio falecido. Essa previso justifica-se pelo carter perssonalssimo dessas vantagens. BENS QUE INGRESSAM NA COMUNHO De acordo com o art. 1.660, entram na comunho: I os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos cnjuges; II os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior; III os bens adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges; IV as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; V os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho. Os bens adquiridos a ttulo oneroso, na constncia do casamento, ainda que em nome de um dos cnjuges, se comunicaro. No faro parte, entretanto, do patrimnio comum os bens cuja aquisio onerosa se verificar em substituio a um bem particular. o inciso II trata dos bens adquiridos por fato eventual. Nesse caso no se leva em considerao se houve concurso de trabalho ou despesa anterior de qualquer cnjuge. So exemplos os bens havidos por descoberta, pela aposta e loteria.

O inciso III bastante claro. As benfeitorias realizadas em bens particulares, na constncia do casamento, so presumidamente implementadas com recursos oriundos da poupana do casal. Assim, tanto os frutos dos bens comuns como os dos bens particulares, auferidos na constncia do casamento ou pendentes ao tempo de cessar a comunho, devem ingressar o acervo comum do casal. ADMINISTRAO DOS BENS NA COMUNHO PARCIAL O art. 1.663 estabelece que a administrao do patrimnio comum compete a qualquer dos cnjuges. O Cdigo de 1916 estabelecia que essa administrao competia ao marido. As dvidas contradas nessa administrao obrigam os bens comuns e os particulares do cnjuge que os administra, e os do outro na razo do proveito auferido. A aplicao desse disposito abrir infindveis discusses sobre o proveito dos gastos feitos por um ou por outro cnjuge. necessria a anuncia de ambos os cnjuges para os atos a ttulo gratuito, que impliquem cesso do uso pu gozo dos bens comuns. O negcio com a omisso da outorga comjugal ser anulvel. Ainda, em caso de malversao dos bens, o juiz poder atribuir a administrao a apenas um dos cnjuges. Malversar significa fazer m administrao, dilapidar bens. importante ressaltar que, se um dos cnjuges ocasionar prejuzo ao outro em sede de administrao de bens, ficar obrigado a reparar o dano, nos termos no art. 186, independentemente de aspectos que possam gerar indenizao com ruptura do vnculo do casamento. Essa situao daquelas que podem justificar a modificao do regime de bens no curso do casamento (casamentos celebrados na vigncia do novo Cdigo). Consoante o art. 1.664, os bens comuns respondero pelas obrigaes contradas pelo marido e pela mulher para atender aos encargos do lar. Por outro lado, a administrao dos bens constitutivos do patrimnio particular compete ao cnjuge proprietrio, salvo conveno diversa no pacto nupcial. Percebe-se, portanto, que o pacto antenupcial pode dispor que a administrao ou a alienao dos bens particulares somente podem ser ultimadas com a autorizao de ambos os cnjuges. importante que terceiros fiquem alertas a esse respeito. As dvidas contradas por qualquer dos cnjuges na administrao de seus bens particulares e em benefcio destes, no obrigam os bens comuns. COMUNHO UNIVERSAL O antigo Cdigo Civil de 1916 seguia a tradio do direito lusitano em que o regime legal de bens era o regime da comunho universal, porm a lei que introduziu o divrcio Lei n 6.515/77 alterou o regime legal para o regime parcial de bens, modificando o artigo 258 do velho cdigo e mantida pelo novo cdigo civil. Antigamente muitos homens se aproveitavam do regime de comunho universal para dissipar os bens trazidos pela mulher. No regime de comunho universal de bens, todos os bens do casal presentes e futuros se comunicam, salvo excees legais. Tudo que cada cnjuge adquire torna-se comum, ficando cada consorte meeiro de todo patrimnio. Bens Excludos da Comunho Universal O artigo 1.668 descreve os bens excludos da comunho:

So excludos da comunho: I - os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os subrogados em seu lugar; II - os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes de realizada a condio suspensiva; III - as dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus aprestos, ou reverterem em proveito comum; IV - as doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com a clusula de incomunicabilidade; V - Os bens referidos nos incisos V a VII do art. 1.659*. *Art. 1.659. Excluem-se da comunho: V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; VII - as penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.

Na vigncia do casamento, cada cnjuge possui a exclusiva administrao de seu patrimnio pessoal, integrado pelos que possua ao casar e pelos que adquirir a qualquer ttulo na constncia do casamento, podendo livremente dispor dos mveis e dependendo da autorizao do outro para os imveis (art. 1673 nico). Neste novo regime, so incomunicveis os bens e direitos levados para o casamento pelos cnjuges, que compem o patrimnio prprio de cada um, juntamente com os bens e direitos por eles adquiridos a ttulo gratuito durante a constncia do casamento. Em decorrncia disso, ao termino da sociedade conjugal, ho de ser apuradas trs massas patrimoniais distintas, para permitir a entrega da meao de cada um: O patrimnio exclusivo do varo; O patrimnio exclusivo da mulher; O patrimnio autnomo comum, Assim, quando da dissoluo da sociedade conjugal, ocorrer ento o fenmeno que justifica o ttulo desse regime, disposto no art. 1674: Apurar-se- o montante dos aqestos, excluindo-se da soma dos patrimnios prprios: I - os bens anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub-rogaram; II - os que sobrevieram a cada cnjuge pro sucesso ou liberdade; III - as dvidas relativas a esses bens. Pargrafo nico. Salvo prova em contrrio, presumem-se adquiridos durante o casamento os bens mveis. Ocorrido o evento da dissoluo da sociedade conjugal, do patrimnio prprio do varo e do patrimnio prprio da mulher sero destacados apenas os bens que cada um adquiriu onerosamente na constncia da sociedade conjugal. partir dessa apurao que se faz o clculo da massa que ser dividida, ento, em virtude da comunicao final dos aqestos. No tocante aos bens imveis o pacto antenupcial pode autorizar a alienao dos bens particulares de cada consorte, conforme disposio do art. 1.656: No pacto antenupcial, que adotar o regime da participao final nos aqestos, poder-se- convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares. No silncio do pacto, a liberdade para alienao se restringir aos bens mveis, e, somente haver meao a se analisar, quando do desfazimento do vnculo conjugal. O legislador cria no art. 1675 uma situao de instabilidade, desencorajando, talvez, a quem pretenda adotar esse regime de bens no futuro, vejamos: Ao determinar-se o montante dos aqestos, computar-se- o valor das doaes feitas por um dos cnjuges, sem a necessria autorizao do outro; nesse caso, o bem poder ser reivindicado pelo cnjuge prejudicado ou por seus herdeiros, ou declarado no monte partilhvel, por valor equivalente ao da poca da dissoluo Ora, percebe-se que, apesar de o cnjuge ser titular de seu prprio patrimnio, no se pode fazer doaes sem a autorizao do outro, e se isto acontecer, lhe ser cobrado durante a partilha. O direito meao no renuncivel, cessvel ou penhorvel na vigncia do regime matrimonial (art. 1682), um princpio de um princpio de ordem pblica e tem por fim de prover sustento do casamento e da famlia.

Dissoluo da Comunho de Bens A dissoluo da comunho de bens, parcial ou total, traz inmeros efeitos. De acordo com o artigo 267 do antigo cdigo, dissolve-se a comunho: I pela morte de um dos cnjuges; II pela sentena que anula o casamento; III pela separao judicial; IV pelo divrcio. A ocorrncia de qualquer um desses eventos no pe fim imediatamente comunho, o que somente ocorrer com a partilha. No interregno at a partilha, o patrimnio continuar na administrao do cnjuge sobrevivente ou do que tiver a administrao dos bens. Deciso judicial pode atribuir a administrao a um dos cnjuges ou at mesmo a terceiro. Durante esse estado transitrio de indiviso, os frutos, rendimentos e ganhos de capital em geral continuaro a agregar-se ao patrimnio comum, devendo ser igualmente partilhados. Se o casal teve filhos, o cnjuge suprstite no pode contrair novo matrimnio, enquanto no ultimar a partilha; se o fizer, o regime do novo casamento ser o da separao. Se o desfazimento da sociedade conjugal decorrer de separao ou divrcio, a partilha pode decorrer de mtuo acordo. Extinta a comunho com a partilha, isto , a diviso do ativo e do passivo, como decorrncia lgica cessar a responsabilidade de cada cnjuge para com os credores do outro. PARTICIPAO FINAL NOS AQESTOS rata-se de inovao do Cdigo de 2002, que suprimiu o regime dotal e introduziu o regime de participao finas nos aqestos. um regime hbrido, pois durante o casamento vigem as regras da separao total de bens e, aps a dissoluo, as regras atinentes da comunho parcial. Tal regime nascido de pacto antenupcial, onde cada cnjuge possui patrimnio prprio e lhe cabe a poca da dissoluo conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento (art. 1672 do CC).

O montante dos aqestos a ser dividido o da data em que cessou a convivncia, e no o da em que se decretou a separao judicial ou divrcio. O estabelecimento da cessao da convivncia questo de fato, a ser apurada no caso concreto. Pode decorrer, por exemplo, da deciso que decretou a separao de corpos. A situao importante porque aps o encerramento da convivncia, sem que tenha havido a separao ou divrcio, pode ter-se alterado a situao patrimonial dos cnjuges, a qual no deve ser levada em conta para apurao da meao. o que disciplina o art. 1683. A utilidade maior deste regime, em princpio, para aqueles cnjuges que atuam em profisses diversas em economia desenvolvida e j possuem certo patrimnio ao casar-se ou a potencialidade profissional de faze-lo posteriormente. Enfim, esse regime no se destina, grande maioria da populao brasileira, de baixa renda e de pouca cultura. No bastasse isso, embora no seja dado ao legislador raciocinar sobre fraudes, esse regime ficar sujeito a vicissitudes e abrir campo vasto ao cnjuge de m-f. Basta dizer que esse cnjuge poder esvaziar seu patrimnio prprio, alienado seus bens, de molde que no existam bens ou qualquer patrimnio para integrar a comunho quando do desfazimento previamente engendrado da sociedade conjugal. Sabemos que a necessidade de outorga conjugal para a alienao de imveis no obsta a conduo de vontade, a supremacia da vontade de um dos cnjuges sobre o outro no recndito do lar. Isso trar instabilidade no s ao consrcio, como tambm aos terceiros que contratam com o casal nesse regime. SEPARAO DE BENS Caracterstica desse regime a completa distino de patrimnios dos dois cnjuges, no se comunicando os frutos e aquisies e permanecendo cada qual na propriedade, posse e administrao de seus bens. Importante ressaltar que este regime no decorre s da vontade dos nubentes, mas tambm por imposio legal. Portanto, a separao de bens pode ser legal ou convencional. Separao Obrigatria de Bens O regime de separao legal obrigatrio o imposto por lei, por esta razo, dispensa o pacto antenupcial e disciplinado no art. 1641 do Novo Cdigo Civil: obrigatrio o regime de separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II - da pessoa maior de sessenta anos; III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial. Na hiptese do pargrafo, tal imposio legal significa uma sano devido a causas suspensivas de celebrao do casamento. J em outros casos, versam-se de aspecto protetivo de pessoas que, pela posio etria, podem ser vtimas de aventureiros apenas interessados em patrimnio ,como as menores de 16 anos , as maiores de 60 anos e, ainda todas as que dependerem para casar, de suprimento judicial. O Supremo Tribunal Federal editou, ento, a Smula 377 onde im verbis No regime de separao legal de bens comunicaram-se os adquiridos na constncia do casamento.

Posteriormente, no entanto, sua aplicao restringiu-se aos bens adquiridos pelo esforo comum dos cnjuges, reconhecendo-se a existncia de uma verdadeira sociedade de fato. Separao Convencional de Bens Esse regime isola totalmente o patrimnio dos cnjuges, mantendo a incomunicabilidade dos bens anterior ao casamento, mas tambm os havidos posteriormente, e o nico que dispensa a autorizao conjugal para todo e qualquer ato de disposio ou doao dos bens. O legislador concedeu aos cnjuges nesse regime, o poder de livremente praticar os negcios descritos no artigo 1647: I alienar ou gravar de nus real os bens mveis; II - pleitear ,como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV fazer doao, no sendo remuneratria, e bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Entretanto, no art. 1688, o legislador estipula que ambos os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do casal na proporo dos rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo estipulao em contrrio no pacto antenupcial.