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CONTRATOS

AUTORES: CAROLINA SARDENBERG SUSSEKIND, CRISTIANO CHAVES DE MELO, GISELA SAMPAIO DA CRUZ, LAURA FRAGOMENI E MONIQUE GELLER MOSZKOWICZ

GRADUAO 2012.1

Sumrio

Contratos
INTRODUO ..................................................................................................................................................... 5

1.1 Viso Geral .............................................................................................................................. 5 1.2 Objetivos Gerais ...................................................................................................................... 5 1.3 Metodologia ............................................................................................................................ 6 1.4 Desafios ................................................................................................................................... 6 1.5 Mtodos de Avaliao .............................................................................................................. 6 1.6 Atividades Complementares .................................................................................................... 8
1.1. AULA 1: CLASSIFICAO DOS CONTRATOS. ELEMENTOS ESSENCIAIS. .......................................................................... 9

1.1.1. Ementrio de temas: ............................................................................................................ 9 1.1.2. Bibliografia obrigatria: ....................................................................................................... 9 1.1.3. Bibliografia complementar: .................................................................................................. 9 1.1.4. Roteiro de Aula.................................................................................................................... 9 1.1.5. Questes de concurso ........................................................................................................ 13 1.1.6. Jogo Discusso em sala de aula...................................................................................... 13
1.2. AULA 2: CONTRATO DE COMPRA E VENDA ........................................................................................................... 14

1.2.1. Ementrio de temas: .......................................................................................................... 14 1.2.2. Bibliografia obrigatria: ..................................................................................................... 14 1.2.3. Bibliografia complementar: ................................................................................................ 14 1.2.4. Caso Gerador .................................................................................................................... 14 1.2.5. Roteiro de Aula.................................................................................................................. 16 1.2.6. Questes de Concurso ....................................................................................................... 21 1.2.7. Modelo de lista de due diligence ........................................................................................ 22 1.2.8. Modelo de contrato de compra e venda de quotas.............................................................. 33
1.3. AULA 3: CONTRATO DE COMPRA E VENDA (CONT.) CLUSULAS ESPECIAIS DA COMPRA E VENDA ................................... 37

1.3.1. Ementrio de temas: .......................................................................................................... 37 1.3.2. Bibliografia obrigatria: ..................................................................................................... 37 1.3.3. Bibliografia complementar: ................................................................................................ 37 1.3.4. Caso gerador:..................................................................................................................... 37 1.3.5. Roteiro de Aula.................................................................................................................. 38 1.3.6. Questes de Concurso ....................................................................................................... 41 1.3.7. Modelo .............................................................................................................................. 41
1.4. AULA 4: TROCA OU PERMUTA. CONTRATO ESTIMATRIO ........................................................................................ 43

1.4.1. Ementrio de temas: .......................................................................................................... 43 1.4.2. Bibliografia obrigatria: ..................................................................................................... 43 1.4.3. Bibliografia complementar: ................................................................................................ 43 1.4.4. Caso gerador...................................................................................................................... 43 1.4.5. Roteiro de Aula.................................................................................................................. 44
1.5. AULA 5: DOAO ......................................................................................................................................... 46

1.5.1. Ementrio de temas: .......................................................................................................... 46 1.5.2. Bibliografia obrigatria: ..................................................................................................... 46 1.5.3. Bibliografia complementar: ................................................................................................ 46 1.5.4. Caso gerador:..................................................................................................................... 46 1.5.5. Roteiro de Aula.................................................................................................................. 49 1.5.6. Questes de Concurso ....................................................................................................... 53
1.6. AULA 6: CONTRATO DE LOCAO. LOCAO DE COISAS. ......................................................................................... 54

1.6.1. Ementrio de temas: .......................................................................................................... 54 1.6.2. Bibliografia obrigatria: ..................................................................................................... 54 1.6.3. Bibliografia complementar: ................................................................................................ 54 1.6.4. Roteiro de Aula.................................................................................................................. 54

1.7. AULA 7: CONTRATO DE LOCAO (LOCAO DE PRDIOS URBANOS LOCAO RESIDENCIAL) ...................................... 61

1.7.1. Ementrio de temas: .......................................................................................................... 61 1.7.2. Bibliografia obrigatria: ..................................................................................................... 61 1.7.3. Bibliografia complementar: ................................................................................................ 61 1.7.4. Caso Gerador .................................................................................................................... 61 1.7.5. Roteiro de Aula.................................................................................................................. 62 1.7.6. Questes de Concurso ....................................................................................................... 66
1.8. AULA 8: CONTRATO DE LOCAO ...................................................................................................................... 68

1.8.1. Ementrio de temas: .......................................................................................................... 68 1.8.2. Bibliografia obrigatria: ..................................................................................................... 68 1.8.3. Bibliografia complementar: ................................................................................................ 68 1.8.4. Caso Gerador .................................................................................................................... 68 1.8.5. Roteiro de Aula.................................................................................................................. 69 1.8.6. Questes de Concurso ....................................................................................................... 73
1.9. AULA 9: EMPRSTIMO (COMODATO) ................................................................................................................. 74

1.9.1. Ementrio de temas: .......................................................................................................... 74 1.9.2. Bibliografia obrigatria: ..................................................................................................... 74 1.9.3. Bibliografia complementar: ................................................................................................ 74 1.9.4. Caso gerador:..................................................................................................................... 74 1.9.5. Roteiro de Aula.................................................................................................................. 78
1.10. AULA 10: EMPRSTIMO (MTUO) ................................................................................................................... 81

1.10.1. Ementrio de temas: ........................................................................................................ 81 1.10.2. Bibliografia obrigatria: ................................................................................................... 81 1.10.3. Bibliografia complementar: .............................................................................................. 81 1.10.4. Caso gerador:................................................................................................................... 81 1.10.5. Roteiro de Aula................................................................................................................ 82 1.10.6. Questes de concurso ...................................................................................................... 85
1.11. AULA 11: PRESTAO DE SERVIOS. EMPREITADA. ............................................................................................. 86

1.11.1. Ementrio de temas: ........................................................................................................ 86 1.11.2. Bibliografia obrigatria: ................................................................................................... 86 1.11.3. Bibliografia complementar: .............................................................................................. 86 1.11.4. Caso gerador.................................................................................................................... 86 1.11.5. Roteiro de Aula................................................................................................................ 87 1.11.6. Questes de concurso ...................................................................................................... 90
1.12. AULA 12: DEPSITO .................................................................................................................................... 91

1.12.1. Ementrio de temas: ........................................................................................................ 91 1.12.2. Bibliografia obrigatria: ................................................................................................... 91 1.12.3. Bibliografia complementar: .............................................................................................. 91 1.12.4. Caso gerador.................................................................................................................... 91 1.12.5. Roteiro de Aula................................................................................................................ 92
1.13. AULA 13: MANDATO. ................................................................................................................................... 95

1.13.1. Ementrio de temas: ........................................................................................................ 95 1.13.2. Bibliografia obrigatria: ................................................................................................... 95 1.13.3. Bibliografia complementar: .............................................................................................. 95 1.13.4. Caso gerador.................................................................................................................... 95 1.13.5. Roteiro de Aula................................................................................................................ 96 1.13.6. Questes de concurso ...................................................................................................... 99
1.14. E 1.15 AULAS 14 E 15: COMISSO. AGNCIA E DISTRIBUIO (REPRESENTAO COMERCIAL). ..................................... 101

1.14.1. e 1.15.1 Ementrio de temas: ........................................................................................ 101 1.14.2. e 1.15.2 Bibliografia obrigatria:.................................................................................... 101 1.14.3. e 1.15.3 Bibliografia complementar: .............................................................................. 101

1.14.4. e 1.15.4 Caso gerador .................................................................................................... 101 1.14.5. e 1.15.4 Roteiro de Aula ................................................................................................ 102 Bibliografia complementar: ........................................................................................................ 122
AULA 16: CORRETAGEM..................................................................................................................................... 131

16.1 Ementrio de Temas: ......................................................................................................... 131 16.2 Bibliografia Obrigatria: .................................................................................................... 131 16.3 Caso Gerador: ................................................................................................................... 131 16.4 Roteiro de Aula:................................................................................................................. 131 16.5. Questes de Concurso: ..................................................................................................... 134
AULA 17: TRANSPORTE ..................................................................................................................................... 135

17.1: Ementrio de Temas: ........................................................................................................ 135 17..2: Bibliografia Obrigatria: .................................................................................................. 135 17.3: Bibliografia Complementar:.............................................................................................. 135 17.4: Caso Gerador: .................................................................................................................. 135 17.5:Roteiro de Aula:................................................................................................................. 136 17.6: Questes de Concurso: ..................................................................................................... 141
1.18. AULA 18: FIANA. .................................................................................................................................... 142

1.18.1. Ementrio de temas: ...................................................................................................... 142 1.18.2. Bibliografia obrigatria: ................................................................................................. 142 1.18.3. Bibliografia complementar: ............................................................................................ 142 1.18.4. Caso gerador.................................................................................................................. 142 1.18.5 Roteiro de Aula............................................................................................................... 143 1.18.6 Questes de concurso ..................................................................................................... 146
1.19. E 1.20 AULAS 19 E 20: JOGO E APOSTA. SEGURO. .............................................................................................. 147

1.19.1. e 1.20.1. Ementrio de temas: ....................................................................................... 147 1.19.2. e 1.20.2. Bibliografia obrigatria:................................................................................... 147 1.19.3. e 1.20.3. Bibliografia complementar: ............................................................................. 147 1.19.4. e 1.20.4 Caso gerador .................................................................................................... 147 1.19.5. e 1.20.5 Roteiro de Aula ................................................................................................ 148
1.21. AULA 21: TRANSAO. COMPROMISSO. ......................................................................................................... 153

1.21.1. Ementrio de temas: ...................................................................................................... 153 1.21.2. Bibliografia obrigatria: ................................................................................................. 153 1.21.3. Bibliografia complementar: ............................................................................................ 153 1.21.4. Caso gerador.................................................................................................................. 153 1.21.5. Roteiro de Aula.............................................................................................................. 154 Bibliografia complementar ......................................................................................................... 155
APNDICE I .................................................................................................................................................... 163

1.1 Anlise de Contratos............................................................................................................ 163 1.2.: Licena e Cesso de Marcas. .............................................................................................. 164 Leitura complementar: .............................................................................................................. 180

CONTRATOS

INTRODUO

1.1 VISO GERAL Bem-vindo ao Curso de Contratos em Espcie! Esta disciplina de suma relevncia, pois qualquer que seja o ramo do direito que venha a ser escolhido pelo aluno no futuro, seja pblico ou privado, uma boa base em direito civil, incluindo contratos em espcie, ser sempre exigida. Alis, independentemente do ramo de atividade escolhido, o conhecimento de contratos em espcie fundamental, tendo em vista que diariamente nos deparamos com inmeros contratos, seja, no aluguel de um imvel, em um emprstimo no banco, ou mesmo na simples compra de uma passagem de nibus. Veremos que o novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002) incluiu, no rol de contratos em espcie, contratos que anteriormente eram tratados apenas pelo Cdigo Comercial, como o contrato de comisso, agncia e distribuio. Em nossas aulas estudaremos boa parte dos contratos nominados ou tpicos, ou seja, aqueles disciplinados no Cdigo Civil, assim como alguns contratos inominados ou atpicos, que, embora no sejam previstos e disciplinados expressamente pela lei, so lcitos e parte do diaa-dia do intrprete do Direito, como o contrato de leasing e o contrato de cesso de marca.

1.2 OBJETIVOS GERAIS O mercado exige, cada vez mais, a participao do advogado como viabilizador do negcio, auxiliando o executivo a negociar o contrato e atuando sempre na advocacia preventiva. Desta forma, nosso objetivo, alm de ensinar ( claro), ser o de fazer com que o aluno conhea os diversos tipos de contrato e saiba identificar seus requisitos necessrios e seus vcios para a concluso do negcio. Queremos preparar o aluno no apenas para a prova, mas principalmente, prov-lo com as ferramentas (objetivo do curso) que o habilite a identificar as caractersticas dos principais contratos do nosso ordenamento jurdico, no s com a abrangncia que a matria requer, mas tambm com a profundidade necessria de um bom enfoque acadmico e prtico, para que, com isso, ele possa ter um diferencial na sua vida profissional.

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1.3 METODOLOGIA A metodologia do curso ser participativa com exposio dialogada e debates sobre casos propostos. Na prxima aula apresentaremos o caso mestre, que ser o fio condutor da disciplina. Por meio dele, os alunos sero convidados a integrar a equipe responsvel pela anlise de contratos em uma due diligence fictcia. Dessa forma, os alunos tero contato com as diversas espcies de contratos e com os possveis problemas enfrentados no dia-a-dia de um advogado. Adicionalmente, em todas as aulas sero apresentadas questes, relacionadas ao tema exposto para que sejam debatidas em aula. Para tanto, vale lembrar que: como todas as aulas sero participativas, a leitura prvia do material didtico e da leitura obrigatria indispensvel. a indicao da bibliografia obrigatria e da bibliografia complementar deve servir de base para o aluno. Espera-se, porm, que o aluno pesquise textos adicionais que possam dar enfoques diferentes ou mais profundos sobre o mesmo tema.

1.4 DESAFIOS Tendo em vista o grande nmero de contratos no Cdigo Civil e a abrangncia da matria, um dos principais desafios a serem enfrentados pelos alunos nesta disciplina, saber aplicar o conhecimento terico, adquirido a partir do estudo e de pesquisa, em casos prticos. A discusso de casos em todas as aulas servir justamente para estimular o aluno a pensar a teoria na prtica.

1.5 MTODOS DE AVALIAO O desempenho do aluno na disciplina Contratos em Espcie ser avaliado por meio das seguintes atividades: (i) uma prova escrita a ser realizada no incio de outubro; (ii) uma prova escrita a ser realizada na ltima aula do curso; (iii) um trabalho a ser entregue individualmente pelos alunos; e (iv) participao em sala de aula. A primeira prova valer de 0 (zero) a 5,0 (cinco) pontos e ser somada ao trabalho que tambm valer de 0 (zero) a 5,0 (cinco) pontos. A segunda prova valer de 0 (zero) a 8,0 (oito) pontos.. A participao do aluno em aula valer at 2,0 (dois) pontos, que ser somado na segunda prova.

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A mdia do aluno ser obtida da seguinte forma:


Mdia final = Primeira prova (5,0) + Trabalho (5,0) + Segunda Prova (8,0) + Participao (2,0) 2

O aluno que obtiver mdia inferior a 7,0 (sete) e superior ou igual a 4,0 (quatro) pontos, dever fazer uma prova final. O aluno que obtiver mdia inferior a 4,0 (quatro) estar automaticamente reprovado na disciplina. Para os alunos que fizerem a prova final, a mdia de aprovao a ser alcanada de 6,0 (seis) pontos, a qual ser obtida conforme frmula constante no Manual do Aluno Manual do Professor.

Prova Escrita:

Para ambas as provas o aluno poder consultar a legislao pertinente, sem comentrios ou anotaes, somente com remisses a artigos e smulas dos tribunais superiores, para elaborar as respostas, salvo orientao distinta por parte do professor. As provas sero compostas de at cinco questes, nas quais o aluno dever demonstrar o domnio da matria em casos tericos e prticos. A princpio, a primeira prova ser realizada na primeira semana de outubro e a segunda prova ser realizada na semana de 21/11 a 24/11. Caso haja modificao no cronograma que implique em alterao na data das provas, nova data e horrio sero divulgados com antecedncia para os alunos.

Participao em Aula:

Os alunos devero participar ativamente das aulas. A avaliao por participao ser feita com base no interesse demonstrado pelo aluno, leitura do material indicado, conhecimento e discusso dos casos apresentados, e, presena e pontualidade nas aulas. Poder ser atribudo at 2,0 pontos na nota da segunda prova, conforme a participao do aluno durante o curso.

Trabalho:

Na segunda semana de novembro, cada aluno dever apresentar relatrio apontando os problemas encontrados na diligncia legal, conforme os casos apresentados durante as aulas, seus riscos e, quando possvel, as formas de solucion-los. Ao longo do curso sero fornecidas mais informaes sobre
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como elaborar o trabalho. Caso haja modificao no cronograma que implique em alterao na data da entrega do trabalho, nova data e horrio sero divulgados com antecedncia para os alunos.

1.6 ATIVIDADES COMPLEMENTARES Dependendo do andamento das aulas, o professor poder propor atividades adicionais que valero 0,5 (meio ponto) cada uma. Os pontos adicionais sero somados nota da segunda prova.

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1.1. AULA 1: CLASSIFICAO DOS CONTRATOS. ELEMENTOS ESSENCIAIS.

1.1.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo. Existncia e validade do contrato. Classificao dos contratos.

1.1.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 83 a 158. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 51 a 66.

1.1.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: AZEVEDO, Antonio Junqueira de. Negcio Jurdico Existncia, Validade e Eficcia. So Paulo: Saraiva, 2002.

1.1.4. ROTEIRO DE AULA

A) Introduo

No semestre passado, os alunos tiveram oportunidade de fazer o curso de Teoria Geral das Obrigaes e dos Contratos. Dentre outros, aprenderam os seguintes tpicos: (i) princpios da nova teoria contratual; (ii) interpretao dos contratos, (iii) formao dos contratos, (iv) reviso dos contratos; e (v) extino dos contratos. Nosso curso ser voltado ao estudo dos contratos em espcie. Hoje, porm, analisaremos os elementos e requisitos para existncia e validade do contrato e a classificao dos contratos.

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B) Existncia e validade do contrato

Sendo o contrato um negcio jurdico, a ele so aplicveis os mesmos elementos constitutivos e os pressupostos de validade do negcio jurdico1. So elementos constitutivos: vontade manifestada por meio de declarao; idoneidade do objeto; forma, quando da substncia do ato. Caso um desses elementos no esteja presente, o negcio jurdico nem mesmo existir. Os requisitos de validade esto previstos no art. 104 do Cdigo Civil: agente capaz; objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; forma prescrita ou no defesa em lei. Estando ausente algum desses requisitos, o contrato ser nulo ou anulvel O elemento novo e inerente ao contrato o acordo entre duas partes sobre determinado assunto.

C) Classificao dos contratos

Qual o objetivo de classificar os contratos? Embora haja consenso na doutrina sobre boa parte da classificao dos contratos, cada autor tem um enfoque diferente ao tratar dessa matria. Nesta aula usaremos por base a metodologia de Silvio Rodrigues, mas recomendamos que o livro de Caio Mario da Silva Pereira2 tambm seja estudado. Uma mesma espcie de contrato pode ser classificada de inmeras maneiras, conforme o ponto de observao do estudo. Relacionamos abaixo alguns exemplos:

I CLASSIFICAO DOS CONTRATOS QUANTO A SUA NATUREZA:

- Unilaterais e bilaterais Afinal, o contrato em si um ato bilateral, certo? Como podemos dizer que um contrato unilateral? Qual a importncia de distinguir o contrato unilateral do bilateral? - Onerosos e gratuitos Os contratos onerosos envolvem sacrifcios e vantagens patrimoniais a ambas as partes. J os contratos gratuitos envolvem sacrficio econmico para
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Rever aula 2 do curso de Teoria Geral das Obrigaes e dos Contratos. Conforme bibliografia complementar.

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apenas uma das partes e consequentemente vantagem patrimonial a apenas uma delas. O exemplo tradicional de contrato gratuito a doao sem encargo. O dontario recebe algo do doador e nada lhe d em retorno. Qual a importncia de distinguir o contrato gratuito do oneroso? - Comutativos e aleatrios Essa distino aplica-se apenas aos contratos bilaterais e onerosos. Qual a importncia de distinguir o contrato comutativo do aleatrio?

II CLASSIFICAO DOS CONTRATOS QUANTO AO SEU APERFEIOAMENTO:

- Consensuais e reais O contrato consensual no requer a entrega do bem para aperfeioamento do contrato, exige apenas o consentimento das partes. Exemplo: contrato de compra e venda de bem mvel. J no contrato real, o mero acordo entre as partes no suficiente para constituir o contrato, no mximo, o que ocorre uma promessa de contratar. Isso ocorre, por exemplo, no mtuo, se o mutuante no empresta o dinheiro ao muturio, o contrato no se aperfeioa por mais que haja um contrato entre mutuante e muturio. - Solenes e no solenes Geralmente os contratos so no solenes, ou seja, no h forma prescrita em lei para que sejam vlidos. H, porm, alguns casos em que o legislador achou por bem determinar forma para a validade do ato. o caso do contrato de compra e venda de imvel de valor superior a 30 (trinta) vezes o maior salrio mnimo vigente no pas e que tem que ser feito por escritura pblica (art. 108 da Lei n 10.406/2002). Qual a importncia de distinguir o contrato solene do no solene?

III CLASSIFICAO DOS CONTRATOS QUANTO A SUA SISTEMATIZAO:

- Nominados e inominados Nominados so os contratos previstos e regulados por lei. Inominados ou atpicos so os contratos que, apesar de no estarem disciplinados em lei, so permitidos quando lcitos, em razo do princpio da autonomia da vontade (art. 425 da Lei n 10.406/2002).

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IV CLASSIFICAO DOS CONTRATOS QUANTO AO SEU RELACIONAMENTO COM OS DEMAIS CONTRATOS:

- principais e acessrios O contrato que independe de outro para existir o contrato principal. O contrato acessrio, por sua vez, existe em funo de outro contrato. A fiana um bom exemplo de contrato acessrio ao contrato de locao. Como pela regra geral, o acessrio segue o principal, se o contrato principal nulo, nulo ser o contrato acessrio. A recproca, no entanto, no verdadeira, j que o contrato principal sobrevive sem o contrato acessrio.
V CLASSIFICAO DOS CONTRATOS QUANTO AO MOMENTO DE SUA EXECUO

- execuo instantnea e de execuo diferida no futuro Qual a importncia de distinguir o contrato de execuo instantnea do contrato de execuo diferida no futuro?
VI CLASSIFICAO DOS CONTRATOS QUANTO AO SEU OBJETO

- definitivo e preliminar O contrato preliminar tem sempre como objeto a realizao de um contrato definitivo. As peculiaridades do contrato preliminar esto previstas nos arts. 462 a 644 da Lei n 10.406/2002. O contrato definitivo pode ter vrios objetos, conforme a espcie de contrato. Como diz o prprio nome, trata-se do contrato que trata do assunto definitivamente.
VII CLASSIFICAO DOS CONTRATOS QUANTO MANEIRA COMO SO FORMADOS

- paritrios e de adeso Ao contrrio do contrato paritrio, no qual as partes discutem os termos do negcio, no contrato de adeso no h espao para negociao. As regras foram previamente estipuladas por uma das partes, cabendo a outra parte aceit-las ou rejeit-las em sua totalidade. Os artigos 423 e 424 mostram a preocupao do legislador em tentar preservar o aderente, ou seja, aquele que no pde negociar as clusulas do contrato.

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1.1.5. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 10 Exame de Ordem 1 fase) O contrato real um contrato: a. Em que a entrega da res pressuposto da sua existncia; b. Formal; c. Que tem por objeto coisas corpreas; d. Efetivamente existente.

1.1.6. JOGO DISCUSSO EM SALA DE AULA


Contrato/ Classificao Unilateral Bilateral Oneroso Gratuito Comutativo Aleatrio Consensual Real Solene No solene Nominado Inominado Principal Acessrio Execuo Instantnea Execuo diferida no futuro Definitivo Preliminar Paritrio De adeso Compra e Venda Locao Doao Emprstimo Fiana Mandato Fornecimento de energia

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1.2. AULA 2: CONTRATO DE COMPRA E VENDA

1.2.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo Natureza Jurdica Elementos Despesas do Contrato e Garantia Riscos da Coisa Limitaes Compra e Venda Regras Especiais

1.2.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 481 a 504 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 265 a 304. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 145 a 169.

1.2.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: BESSONE, Darcy, Da compra e venda, 4.ed., So Paulo: Saraiva, 1997. JNIOR, Jos Osrio de Azevedo, Compra a venda, troca ou permuta, vol. III, So Paulo: Revista de tribunais, 2005. LBO, Paulo Luiz Neto, In Antonio Junqueira de Azevedo (coord.), Comentrios ao Cdigo Civil, vol.VI, Saraiva: So Paulo, 2003. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, v. II.

1.2.4. CASO GERADOR O Sr. Eduardo e sua mulher, dona Mnica, abriram o primeiro mercadinho, na dcada de 80, em Braslia. O que comeou com uma loja de convenincia, que visava atender apenas a regio, rapidamente ocupou um lugar cativo na vizinhana e a freguesia se tornou cada vez mais fiel. Com o passar dos anos, a pequena empresa de Eduardo e Mnica foi experimentando um contnuo sucesso e o negcio foi crescendo junto com seus filhos gmeos, Jeremias e Maria Lcia. Cerca de dez anos aps o comeo das atividades, a Pechincha Comrcio Varejista Ltda. foi brindada com uma oportunidade de expanso dos seus
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negcios. Um velho comerciante de Braslia resolveu aposentar-se e voltar a morar com a filha, no interior de So Paulo, sendo que antes decidiu conferir a Eduardo e Mnica a conduo dos seus negcios, vendendo-lhes algumas posses, alugando outras e, de uma maneira geral, transferindo o fundo de comrcio para a Pechincha Ltda. A partir de ento, o senhor Eduardo ampliou seus negcios e hoje scio majoritrio de uma sociedade que possui uma modesta rede de supermercados, com trs lojas e um armazm. Com o passar do tempo, porm, o senhor Eduardo foi paulatinamente transferindo a administrao de seus negcios para seus filhos. Maria Lcia sempre teve tino para os negcios, e sempre foi capaz de enxergar uma boa oportunidade. Dessa forma, quando nosso cliente a procurou para lhe fazer uma proposta de compra da Pechincha Ltda., mesmo diante da resistncia inicial de seus pais e seu irmo, conseguiu convenc-los de que se tratava de uma chance de ouro para a famlia, e recebeu autorizao deles para iniciar as conversas com o interessado. Nosso cliente, a companhia Grana Certa Empreendimentos S/A, presidida pelo senhor Odin Heiro, que um investidor profissional, com negcios na rea atacadista pretende comear a atuar no segmento de distribuio alimentcia, motivo que o levou a se interessar pela Pechincha Ltda. Alm disso, vislumbrou a possibilidade de expandir ainda mais os negcios, dada a fidelizao da clientela do senhor Eduardo, e a escassez de bons supermercados na regio. Como de costume em negcios deste gnero, nosso primeiro trabalho ser realizar uma due diligence ou diligncia legal ou auditoria jurdica na companhia Pechincha Ltda.. A diligncia legal tem por objetivo conhecer os aspectos jurdicos da empresa, de forma que os potenciais compradores saibam o que realmente esto comprando. Isso normalmente se d por meio de uma anlise de todas as operaes da empresa, com o exame criterioso de seus contratos, bem como de uma tentativa de identificao de suas dvidas ou passivos mais relevantes, sejam eles tributrios, trabalhistas, cveis, ambientais etc. O resultado de uma diligncia legal pode determinar o sucesso ou no da operao e geralmente influi no preo a ser pago. Coube a ns, ento, a tarefa de fazer a diligncia legal na rea de contratos da Pechincha Ltda. Para tanto, deveremos solicitar todos3 os contratos da empresa a ser adquirida. Ao fim do processo de diligncia legal, muitas vezes elaborado um relatrio descrevendo a situao da empresa, destacando todos os pontos e questes identificados durante o processo de diligncia legal e que podem afetar a situao financeira e legal da companhia.

Dependendo do tamanho da empresa, os compradores estabelecem um valor base para anlise dos aspectos jurdicos, chamado de critrio de materialidade. Nesses casos, a diligncia feita apenas nos processos judiciais ou administrativos, contratos e demais reas que envolvam valor igual ou superior ao critrio de materialidade.

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Esse relatrio serve de instrumento para que o potencial comprador pondere se deve prosseguir com a aquisio do negcio, e, se o fizer, quais so os riscos a que estaria submetido. Como voc, na qualidade de advogado da Grana Certa S/A, comearia o processo de diligncia? Quais seriam os primeiros contratos que voc solicitaria ao advogado da Pechincha Ltda.? Quais os riscos que, considerando o negcio por ela desenvolvido, voc concentraria mais sua ateno? Que problemas voc vislumbra que ela pode ter nos contratos existentes?

1.2.5. ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

O contrato de compra e venda, verbal ou escrito, a espcie mais comum dos contratos. Em nosso dia-a-dia realizamos inmeras operaes de compra e venda, muitas vezes sem prestar ateno. Por exemplo, quando samos para jantar, compramos um chiclete na barraquinha, vamos ao supermercado, estamos realizando pequenas operaes de compra e venda. No toa que essa a primeira espcie a ser tratada pelo Cdigo Civil, sendo que outros contratos, como permuta, so regulados tambm pelas disposies do contrato de compra e venda. O contrato de compra e venda no gera efeitos reais, ou seja, no transfere, por si s, o domnio do bem alienado. O contrato de compra e venda gera: para o vendedor, a obrigao de transferir a coisa vendida; para o comprador, a obrigao de pagar o preo ajustado. Porm, a transferncia do domnio s ocorre com a tradio (entrega) do bem, no caso de bem mvel, e com o registro do ttulo de compra no Registro de Imveis na hiptese de bem imvel. (arts. 1.267 e 1.245 da Lei n 10.406/2002) Os artigos 481 e 482 da Lei 10.406/2002 dispem: Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. Art. 482. A compra e venda, quando pura, considerar-se- obrigatria e perfeita, desde que as partes acordarem no objeto e no preo. A partir da leitura desses dois artigos, podemos extrair a natureza jurdica e os elementos do contrato de compra e venda.
B) Natureza jurdica: CONSENSUAL E (EM REGRA) NO SOLENE

Depende apenas da vontade das partes. Estando ambas de acordo com o objeto e o preo, o contrato realizado. No se exige, em regra, formalidade
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especfica para o contrato de compra e venda, que s ser obrigatria quando prevista especificamente em lei. Tanto assim que a compra de um chiclete no baleiro da esquina perfaz uma compra e venda perfeita, embora no formalizada em contrato escrito. Pode-se dizer, sem medo de errar, que a maioria esmagadora das operaes de venda feita sem formalidades especficas previstas em lei. Todavia, no se pode esquecer que, para algumas espcies de compra e venda, a observncia de determinadas formalidades podero alterar os efeitos do contrato. Na venda de bem imvel de valor superior a 30 (trinta) vezes o maior salrio mnimo vigente no pas, necessria a realizao de contrato escrito mediante escritura pblica e seu registro no RGI para que gere efeitos perante terceiros. Importante: o contrato de compra e venda de imvel realizado por meio de instrumento particular negcio jurdico existente, vlido e plenamente eficaz, mas somente entre as partes. Existem outros contratos que, embora no necessitem de formalidades especiais para seu aperfeioamento, necessitam de um determinado registro para que a tradio do bem apesar de mvel tenha sua eficcia plena, inclusive perante terceiros. Cite um exemplo.
SINALAGMTICO (OU BILATERAL)

Envolve prestaes recprocas de ambas as partes. O comprador deve entregar o preo enquanto o vendedor deve entregar a coisa.
ONEROSO

Tanto o comprador quanto o vendedor tem prestaes a cumprir, que envolvem transferncia de seu patrimnio. A gratuidade da compra e venda, expressa na desproporo manifesta entre o valor da coisa transferida e o preo acordado, desfigura o contrato. O correspondente gratuito da compra e venda a doao.

C) Elementos:

Os elementos do contrato de compra e venda encontram-se destacados em negrito no artigo 482 acima, quais sejam:
CONSENTIMENTO

Comprador e vendedor tm que chegar a acordo quanto ao objeto e o preo.

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PREO

Conforme artigo 481 da Lei n 10.406/2002, o preo deve ser pago em dinheiro. Por qu? Alm disso, o preo no deve ser irrisrio, pois seno pode ser considerado uma doao e no uma compra e venda. Como visto acima, deve haver uma proporcionalidade entre o valor da coisa e seu preo. O preo deve ser determinado ou determinvel. Ou seja, a lei permite que o preo no esteja determinado no contrato e que as partes indiquem: (i) terceiro para fix-lo; ou (ii) taxa do mercado ou da bolsa, em certo e determinado dia e local; ou (iii) ndices ou parmetros, desde que possam ser determinados objetivamente. A fixao do preo em regra segue o livre consentimento das partes. Sendo assim, qualquer frmula estipulada para fixao do preo permitida. Pode o preo, inclusive, ser ajustado no tempo, ou seja, mesmo aps a tradio do objeto o preo pode estar sujeito a ajustes posteriores. Marvin (comprador) e Vital (vendedor) firmaram contrato de compra e venda no qual deixaram de definir o preo. E agora? No possvel, porm, estabelecer que o preo ser fixado de acordo com a vontade de apenas uma das partes, pois nesse caso seria uma hiptese de condio potestativa4, vedada pela Lei n 10.406/2002.
COISA

Em teoria, todas as coisas que no estejam fora do comrcio podem ser objetos do contrato de compra e venda. Sua amiga, Mnica, conta que est super empolgada com o presente que ganhou do namorado. Imagine que Eduardo inovou desta vez: comprou-lhe a constelao das Trs Marias!!! Ela lhe pergunta quanto vale esse presente. Um pouco constrangido (a) com a situao, voc explica que esse presente, embora possa ter muito valor sentimental, no tem qualquer valor econmico. Por qu? Isso no quer dizer, entretanto, que s podem ser objetos de venda os bens tangveis. Os bens imateriais, ou intangveis, tambm podem ser alienados, como as marcas e o fundo de comrcio. possvel alienar algo que no existe? Nada impede que seja contratada a alienao de um bem que ainda no existe. Como vimos anteriormente, no direito brasileiro, o contrato de compra e venda no transfere o domnio do bem. Ele representa a obrigao de transferir um bem no presente ou no futuro, de acordo com a combinao das partes. Tanto assim, que possvel alienar um empreendimento imobilirio, mesmo antes da construo dos prdios. Qual seria um outro exemplo de venda de coisa futura?

Relembrando: Condio potestativa aquela que sujeita ao puro arbtrio de uma das partes.

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D) Despesas do contrato e garantia

Em regra, as despesas de escritura e registro ficam a cargo do comprador e as despesas com a tradio ficam sob responsabilidade do vendedor. As partes podem, porm, estabelecer regra diversa. No contrato de compra e venda vista, quem tem que cumprir primeiro com sua obrigao: o vendedor ou o comprador? Alm disso, no caso de venda a termo, o vendedor pode deixar de entregar a coisa, se o comprador torna-se insolvente, at que o comprador lhe d garantia de que efetuar os pagamentos no prazo ajustado. Essa regra do art. 495 est em consonncia com a previso da exceo de contrato no cumprido5 estudada anteriormente. H uma diferena entre elas. Qual ?

E) Riscos da coisa

Res perit domino princpio segundo o qual a coisa perece em poder de seu dono, sofrendo este os prejuzos. Esse princpio foi utilizado pelo legislador ao determinar, no art. 492, que at o momento da tradio, os riscos da coisa correm por conta do vendedor, e os do preo por conta do comprador. Tendo em vista que a celebrao do contrato de compra e venda no suficiente para transferir o domnio da coisa at o momento da tradio (para bens mveis) e do registro (para bens imveis), a coisa continua a pertencer ao alienante. Por isso, at o momento de sua efetiva entrega ou registro, os riscos com a coisa so do vendedor. Porm, os riscos com a coisa correm por conta do comprador quando: a coisa encontra-se disposio do comprador para que ele possa contar, marcar ou assinalar a coisa e, em razo de caso fortuito ou fora maior, a coisa se deteriora; o comprador solicita que a coisa seja entregue em local diverso daquele que deveria ser entregue; o comprador est em mora de receber a coisa, que foi posta disposio pelo vendedor no local, tempo e modo acertado. Esta hiptese uma exceo ao princpio da Res perit domino, pois neste caso no houve a tradio da coisa. No seria justo, entretanto, que o vendedor arcasse com os riscos da coisa, uma vez que cumpriu sua parte do contrato. houver mtuo acordo entre as partes.

F) Limitaes compra e venda

Art. 477 da Lei n 10.406/2002: Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes diminuio em seu patrimnio capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra recusar-se prestao que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que lhe comete ou d garantia bastante de satisfaz-la.

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A lei veda que determinadas pessoas participem de compra e venda. Essa vedao no resulta da incapacidade das pessoas para realizar essa operao, mas sim da posio na relao jurdica. No caso, eles no tm legitimidade para realizar determinadas operaes. Isto ocorre nas seguintes situaes: tutores, curadores, testamenteiros e administradores no podem comprar, ainda que em hasta pblica, os bens confiados sua guarda ou administrao; servidores pblicos no podem comprar, ainda que em hasta pblica, os bens ou direitos da pessoa jurdica a que servirem, ou que estejam sob sua administrao, direta ou indireta; juzes, secretrios de tribunais, arbitradores, peritos e outros serventurios ou auxiliares da Justia no podem comprar, ainda que em hasta pblica, os bens ou direitos sobre que se litigar em tribunal, juzo ou conselho, no lugar onde servirem, ou a que se estender a sua autoridade; leiloeiros e seus prepostos no podem adquirir, ainda que em hasta pblica, os bens de cuja venda estejam encarregados. descendentes no podem adquirir bens do ascendente, sem consentimento expresso dos demais descendentes e do cnjuge do alienante. Quais so os motivos pelos quais o legislador resolveu restringir a aquisio pelas pessoas elencadas acima? O condmino de coisa indivisvel pode alienar sua parte a terceiros, desde que d direito de preferncia aos demais condminos, ou seja, ele precisa oferecer aos demais condminos sua parte pelo mesmo preo e condies pelos quais pretende vender a terceiros. O que ocorre se houver mais de um condmino interessado em adquirir a quota parte a ser alienada?

G) Regras especiais

VENDA POR AMOSTRA

Ocorre quando a venda ocorre com base em amostra exibida ao comprador. O comprador tem direito de receber coisa igual amostra.
VENDA AD CORPUS E VENDA AD MENSURAM

Venda ad mensuram as partes esto interessadas em uma determinada rea. Exemplo: Fazendeiro tem interesse em adquirir mil hectares para poder plantar. O objetivo do adquirente comprar uma coisa com determinado comprimento necessrio para desenvolver uma finalidade.
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Venda ad corpus as partes esto interessadas em comprar coisa certa e determinada, independentemente da extenso. Exemplo: Fazendeiro tem interesse em adquirir a Fazenda Boa Esperana. Nestes casos, entende-se que a referncia medida do terreno meramente enunciativa. Embora em alguns casos seja difcil determinar se a venda foi feita ad mensuram ou ad corpus, por vezes essa distino se faz necessria em razo das regras peculiares a cada uma. No caso de venda ad mensuram, o comprador tem o direito de exigir que a coisa vendida tenha as medidas acertadas e no o tendo pode pedir a complementao da rea, ou caso isso no seja possvel, rescindir o contrato de compra e venda. J no caso de venda ad corpus, o comprador no teria esse direito, caso verifique que as medidas do imvel adquirido no correspondem exatamente as medidas que constaram do contrato.
DEFEITO OCULTO NAS VENDAS CONJUNTAS

Art. 503. Nas coisas vendidas conjuntamente, o defeito oculto de uma no autoriza a rejeio de todas. Esse artigo sofre crticas de importantes autores. Quais so elas e como esse artigo deve ser interpretado para atenuar as crticas?

1.2.6. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 29 Exame de Ordem 1 fase) Quanto classificao, o contrato de compra e venda de imveis se apresenta da seguinte forma: a. Consensual, bilateral, oneroso e solene; b. Consensual, bilateral, oneroso e no solene; c. Bilateral, oneroso, formal e aleatrio; d. Oneroso, bilateral, no formal e consensual. (Prova: 27 Exame de Ordem 1 fase) Com relao ao contrato de compra e venda, NO CORRETO afirmar: a. nula a pactuao firmada que deixa ao exclusivo arbtrio de uma das partes a fixao do preo b. vlida a venda de ascendente solteiro a descendente, que obtm o consentimento dos demais descendentes, quando da realizao de avena c. Na venda ad mensuram as referncias s dimenses do imvel so meramente enunciativas, no cabendo demanda quanto a uma eventual diferena nas medies

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d. O condmino em coisa indivisvel, ao desejar vender a sua parte no bem, deve, antes de vend-la a um estranho, dar direito de preferncia na aquisio, tanto por tanto, aos demais condminos (Prova: 26 Exame de Ordem 1 fase) A quem cabem as despesas com a escritura de compra e venda de imvel residencial? a. Necessariamente ao comprador b. Necessariamente ao vendedor c. Ao comprador, podendo haver disposio em contrrio d. Ao vendedor, podendo haver disposio em contrrio (Prova: 05 Exame de Ordem 1 fase) A proibio de venda do ascendente aos descendentes sem a concordncia dos demais, configura: a. Falta de aptido intrnseca do agente; falta de capacidade; b. Falta de legitimao; incapacidade de fato; c. Falta de legitimao, ainda que haja capacidade; d. Desde que haja capacidade, no existe proibio. (Prova: 05 Exame de Ordem 1 fase) Considerando-se o instituto da tradio no direito civil, podemos afirmar que: a. Executam-se as obrigaes assumidas verbalmente; b. No se transfere o domnio dos bens mveis; c. Transfere-se o domnio de qualquer bem imvel; d. Transfere-se o domnio dos bens mveis. (Prova: 03 Exame de Ordem 1 fase) A compra e venda de bens mveis contrato: a. Unilateral; b. A ttulo gratuito; c. Formal; d. Comutativo.

1.2.7. MODELO DE LISTA DE DUE DILIGENCE

DILIGNCIA LEGAL

Durante a diligncia legal sero analisadas cpias dos documentos abaixo discriminados, referentes sociedade limitada a ser adquirida e, se for o caso, a todas as suas controladas e coligadas.
I NOTA INTRODUTRIA:

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Alguns dos documentos solicitados podem no existir ou no ser aplicveis sociedade objeto da diligncia legal e, se for o caso, a suas controladas e coligadas. Neste caso, bastar que a sociedade formule declarao por escrito nesse sentido. Se a sociedade mantiver filiais, as certides a serem providenciadas devero abranger a matriz e todas as filiais. Solicitamos que os documentos sejam ordenados e/ou relacionados seguindo a ordem e numerao constante deste check list, a fim de agilizar o procedimento de sua identificao e anlise.
II ORGANIZAO E FUNCIONAMENTO DA SOCIEDADE:

1. Organograma societrio da sociedade, com identificao de seus scios, subsidirias, coligadas, controladas e demais sociedades nas quais participe; 2. Contrato constitutivo da sociedade e respectivas alteraes contratuais posteriores, bem como Atas de Assemblias ou Reunies de Scios, com comprovantes de arquivamento na Junta Comercial e respectivas publicaes; 3. Certido de Breve Relatrio da Junta Comercial competente; 4. Todos os Livros Societrios da sociedade, especialmente o de Atas de Assemblias ou Reunies de Scios; 5. Lista de endereos completos de todos os escritrios, filiais (com os respectivos nmeros de inscrio no CNPJ), depsitos e quaisquer outras operaes da sociedade; 6. Lista dos nomes dos scios, membros da administrao da sociedade que ocupam e/ou ocuparam tais cargos durante os ltimos 02 (dois) anos, incluindo suas funes e responsabilidades; 7. Acordo de Scios e Aditivos, arquivados ou no na sede da sociedade; 8. Opes, garantias, promessas de compra e venda, caues e outros gravames, se existentes, tendo por objeto as quotas da sociedade; 9. Planos de Opo de Compra de Aes/Quotas oferecidos aos seus administradores e/ou empregados; 10. Registro das aes ou quotas de outras sociedades de que participa a sociedade; 11. Relatrio indicando todas as procuraes outorgadas pela sociedade (ad judicia e ad negotia), bem como respectivas cpias; 12. Protocolos de ciso, incorporao e fuso em que tenha sido parte a sociedade ou tendo por objeto suas quotas; 13. Em caso de ciso ou reduo do capital social da sociedade, cpia das publicaes exigidas em lei; 14. Contratos de consrcio, associao ou joint venture;

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15. Conveno de grupo de sociedades de que a sociedade participe; 16. Demonstraes financeiras da sociedade, bem como as suas respectivas publicaes;
III CONTRATOS:

17. Fornecer lista elaborada pela administrao da sociedade contemplando todos os contratos em vigor dos quais a sociedade seja parte signatria ou interveniente, informando objeto, valor, vencimentos, situao (adimplemento ou inadimplemento), prazo e com o fornecimento das respectivas cpias; 18. Fornecer cpias dos modelos de contratos-padro utilizados pela sociedade; 19. Informar sobre a eventual existncia de inadimplemento de clusulas contratuais contendo obrigaes de carter econmico-financeiro (tais como clusulas limitando o futuro endividamento da sociedade, clusulas estabelecendo proibio de ultrapassar determinado limite entre capital prprio e capital de terceiros (debt/equity) e etc.); 20. Informar sobre e fornecer cpia dos contratos de distribuio, representao comercial e de fornecimento (ativo ou passivo) envolvendo a sociedade; 21. Informar sobre e fornecer cpia dos contratos de licena e/ou cesso envolvendo marcas, patentes, direito autoral, desenhos industriais, contratos de transferncia de tecnologia, contratos de assistncia tcnica e/ou contratos de franquia ou outros contratos envolvendo bens de propriedade intelectual eventualmente firmados pela sociedade, acompanhados dos respectivos certificados de averbao no INPI e de registro no Banco Central; 22. Informar sobre e fornecer cpia dos contratos de emprstimo ou financiamento (inclusive por meio de emisso de valores mobilirios), e/ou outros instrumentos de natureza financeira; 23. Informar sobre e fornecer cpia de Cartas de Conforto (comfort letters) ou quaisquer instrumentos, correspondncias, acordos laterais etc., que definam o modo de cumprimento de clusulas contratuais, ou modifiquem seus termos; 24. Informar sobre e fornecer cpia de contratos de locao, arrendamento mercantil ou comodato de bens imveis ou mveis; 25. Informar sobre e fornecer cpia de documentos de constituio de garantias reais (e.g. hipoteca, penhor, cauo) em favor da sociedade e respectivas certides ou, ainda, instrumentos tendo por objeto alienao fiduciria e compra e venda com reserva de domnio;

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26. Informar sobre e fornecer cpia de documentos de constituio de garantia pessoal (e.g fiana, aval) em favor da sociedade, bem como comprovao de poderes de representao do signatrio do garantidor; 27. Informar sobre e fornecer cpia de documentos de constituio de garantias reais (e.g hipoteca, penhor, cauo) concedidas pela sociedade em favor de terceiros ou, ainda, instrumentos tendo por objeto alienao fiduciria de bem da sociedade ou compra e venda com reserva de domnio; 28. Informar sobre e fornecer cpia de documento de constituio de garantias pessoais (e.g fiana, aval) concedidas pela sociedade em favor de terceiros; 29. Informar sobre e fornecer cpia de Notas Promissrias emitidas pela sociedade, com a informao, se de conhecimento da mesma, da eventual cesso pelo beneficirio das referidas notas; 30. Fornecer todas as aplices de seguros contratados; 31. Informar sobre e fornecer cpia de contratos na rea de tecnologia da informao, tais como: 31.1. Locao de hardware; 31.2. Licenciamento de software; 31.3. Manuteno de hardware; 31.4. Manuteno de software; 31.5. Servios tcnicos; 31.6. Desenvolvimento de software; 32. Informar sobre e fornecer cpia de contratos de prestao de servios de publicidade e propaganda; 33. Informar sobre e fornecer cpia de contratos de prestao de consultoria, assistncia tcnica ou servios de qualquer outra natureza; 34. Informar sobre e fornecer cpia de compromissos, cartas de inteno ou entendimentos com terceiros em que a sociedade figure como parte, que no tenham sido previstos na presente lista. Informamos, finalmente, que qualquer referncia a contratos inclui seus aditivos e anexos, cujas cpias devero ser igualmente fornecidas.
IV PROPRIEDADE INTELECTUAL:

Solicitamos informaes e cpias de todos os bens e documentos referentes propriedade intelectual da sociedade no Brasil e em outros pases, incluindo, mas no se limitando a: 35. Marcas, patentes e/ou desenhos industriais depositados/registrados; 36. Obras intelectuais de titularidade da sociedade;

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37. Nomes de domnio registrados pela sociedade; 38. Processos administrativos e/ou judiciais envolvendo os bens de propriedade intelectual da sociedade; 39. Processos administrativos apresentados contra marcas de terceiros no Brasil e/ou no exterior; 40. Informao acerca de segredos de negcio de propriedade da sociedade; 41. Todos os softwares utilizados pela sociedade; 42. Todos os softwares criados pela sociedade; 43. Qualquer outra documentao que seja relevante e/ou que afete os bens de propriedade intelectual da sociedade;
V PROPRIEDADES E ATIVOS:

44. Prova da propriedade dos bens mveis de valor individual acima de R$10.000,00 (dez mil reais) integrados ao ativo da sociedade;

CASO A SOCIEDADE POSSUA BENS IMVEIS:

45. Prova da propriedade dos bens imveis da sociedade, inclusive certides atualizadas com filiao vintenria, com negativa de nus/ servides/alienaes, dos registros de imveis competentes, bem como da ausncia de aforamento (enfiteuse); 46. Certides negativas do INSS relativas aos bens imveis da sociedade; 47. Certides negativas relativas ao IPTU, expedidas pelos Municpios onde se encontram os imveis da sociedade;
VI ASPECTOS FISCAIS:

48. Informaes sobre aproveitamento de crditos tributrios, indicando (i) forma do aproveitamento: compensao com outros tributos, repetio do indbito, utilizao de crditos extemporneos, etc., (ii) valores envolvidos, j utilizados e a utilizar, (iii) existncia ou no de medida judicial que permita a utilizao dos crditos; 49. Relatrio atualizado discriminando parcelamentos de tributos da sociedade e/ou participao em programas de recuperao fiscal (REFIS ou PAES no mbito federal, estadual ou municipal), referente aos ltimos 05 (cinco) anos, indicando: (i) tributo parcelado, (ii) incio do parcelamento, (iii) nmero de parcelas, (iv) quantidade de parcelas pagas, (v) garantia oferecida, (vi) documentao apresentada autoridade fiscal competente discriminando os
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dbitos fiscais includos no REFIS e/ou PAES e (vii) prova de quitao de todos os pagamentos at a presente data; Disponibilizar o LALUR referente ao ltimo ano, com a indicao, j em reais, de todos os valores pendentes de tributao eventualmente registrados na parte B e demonstrativo do prejuzo fiscal acumulado e da base negativa da Contribuio Social, com a mesma data do ltimo Balancete que ser disponibilizado; Relatrio atualizado identificando todos os eventuais benefcios fiscais e/ou tratamentos fiscais (federais, estaduais ou municipais) concedidos sociedade. Fornecer toda documentao (Instrues Normativas, Portarias, etc.) relacionada ao regime especial e/ou benefcio fiscal concedido sociedade at a presente data. Informar, ainda, a existncia de eventuais requerimentos ou questionamentos pendentes quanto aos mesmos; Consultas fiscais, formalmente protocoladas perante os rgos da administrao tributria, envolvendo a sociedade, cujas decises foram proferidas nos ltimos 5(cinco) anos, tendo por objeto matria tributria; As 3 (trs) ltimas demonstraes financeiras e os 3 (trs) ltimos Balancetes consolidados da sociedade; Pareceres dos auditores independentes, acompanhados dos receptivos termos, declaraes, cartas de representao e/ou outras informaes formais prestadas pelos administradores aos auditores, para fins de auditoria; Toda e qualquer documentao relativa a penhores, garantias, direitos de reteno ou qualquer outra forma de restrio de qualquer natureza sobre qualquer ativo da sociedade listando tais ativos e os relacionando aos respectivos processos judiciais ou administrativos, nos nveis federal, estadual ou municipal.

VII LITGIOS JUDICIAIS OU ADMINISTRATIVOS: CERTIDES:

56. Fornecer originais de Certides atualizadas dos cartrios distribuidores de aes da Justia Federal, Justia Estadual e Justia do Trabalho das comarcas da matriz e onde a sociedade mantm estabelecimentos ou filiais, abrangendo feitos Cveis, Criminais e Fiscais, bem como Trabalhistas, e, ainda, Interdies e Tutelas, Falncias e Concordatas (i.e., Certides da Justia Federal dos Distribuidores de Aes e Execues Cveis, Criminais e Fiscais e Certides da Justia Estadual dos Distribuidores Cveis e Fiscais e Certides dos Distribuidores da Justia do Trabalho);
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57. Fornecer originais de Certides atualizadas passadas por todos os Cartrios de Protestos das comarcas onde a sociedade mantm estabelecimentos ou filiais, cobrindo o perodo de 10 (dez) anos (i.e., Certides dos Cartrios de Protestos de Letras e Ttulos); 58. Fornecer originais de Certides atualizadas do INSS (CND), em nome da sociedade, abrangendo todas as suas filiais; 59. Fornecer originais de Certides de quitao de Tributos e Contribuies Federais CQTF (IR, IPI, CSLL, COFINS, PIS), Certides de quitao de Tributos Estaduais (ICMS) (Certido de quitao de Tributos Estaduais) e Certides de quitao de Tributos Municipais (ISS) (Certido de quitao de Tributos Municipais), passadas em nome da sociedade, com relao a cada um de seus estabelecimentos ou filiais, e referentes a processos administrativos, inclusive parcelamentos em andamento; bem como de relatrio emitido pela Secretaria da Receita Federal, Secretaria Estadual de Fazenda e Secretaria Municipal de Fazenda indicando os processos administrativos, relativamente a tributos federais, estaduais e municipais, em curso em nome da sociedade, ainda no inscritos em dvida ativa; 60. Fornecer originais de Certides de Dvida Ativa (CDA) em nome da sociedade, expedidas pela Procuradoria da Fazenda Nacional, Estadual e Municipal, as duas ltimas para cada estado ou municpio onde a sociedade possui estabelecimentos; 61. Certido de Quitao do FGTS; Caso tenha havido alterao de sede nos ltimos 05 (cinco) anos, favor solicitar as certides aplicveis tambm em relao ao(s) antigo(s) endereo(s).
RELATRIOS:

62. Fornecer Relatrio elaborado pelos advogados responsveis pelos respectivos casos, identificando todos os eventuais processos fiscais, judiciais e administrativos, pendentes (nos quais a sociedade figure como autora, r ou terceira interessada) ou em vias de ser iniciados, com a indicao de: (i) tributo envolvido; (ii) foro; (iii) objeto e fundamentos do pedido; (iv) andamento (status) atualizado; (v) valores envolvidos (atualizados ou em UFIR); (vi) valor da causa; (vii) chances de xito e respectivo critrio utilizado; (viii) provises e/ ou depsitos judiciais e (ix) quaisquer informaes relevantes com respeito a tais processos; 63. Composio analtica das principais contas que compem depsitos judiciais e provises para contingncias fiscais e suas correlaes com os processos fiscais administrativos e judiciais em andamento;

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64. Disponibilizar cpias das peas fundamentais dos processos fiscais, judiciais e administrativos em que a sociedade seja parte ou tenha interesse, pendentes de julgamento, execuo ou cumprimento, tais como, inicial, contestao, despachos, sentenas, recursos e acrdos; 65. Fornecer Relatrio contendo informaes sobre eventuais intimaes, notificaes, inspees ou investigaes realizadas, instauradas por rgos governamentais ou terceiros; 66. Fornecer Relatrio contendo informaes sobre eventuais processos de desapropriao em que a sociedade figure como autora, com a estimativa de valores envolvidos; 67. Fornecer Documentos e relatrios (inclusive os Termos de incio e encerramento de fiscalizao tributria) contendo informaes sobre eventuais intimaes, notificaes, inspees ou investigaes realizadas, instauradas por rgos governamentais ou terceiros; 68. Fornecer Relatrio contendo informaes sobre eventuais reclamaes baseadas em defeitos constatados nos produtos fabricados pela sociedade (product liability) ou em garantias concedidas pela sociedade na venda dos produtos; 69. Fornecer Relatrio contendo informaes sobre processos administrativos que envolvam as sociedades controladas ou coligadas; 70. Fornecer Cartas encaminhadas pelos advogados externos aos auditores independentes sobre processos judiciais e administrativos;
VIII ASPECTOS TRABALHISTAS:

71. Relatrio identificando todos os empregados, contendo (i) data de admisso; (ii) local de trabalho; (iii) cargo ou funo; e (iv) salrio atual (partes fixas e variveis); 72. Cpia dos modelos de contrato de trabalho (contrato de experincia, contrato por prazo determinado etc.) e do regulamento interno ou regulamento de pessoal da sociedade; 73. Relativamente jornada de trabalho, relatrio informando: 73.1. Horrio de trabalho, horrio de intervalo e dia de folga semanal dos empregados. Informar eventuais horrios de trabalho diferenciados por setor ou sistemas de revezamento. Como feito o controle de horrio? A anotao feita pelo prprio empregado ou por pessoa especfica? Onde so feitas tais anotaes? Os empregados assinam tal registro? 73.2. Relao dos empregados no subordinados a controle de horrio, com indicao das respectivas funes e salrios;

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73.3. Relao dos empregados que utilizam telefone celular ou equipamento similar, ficando disposio da sociedade. Informar a forma de remunerao das horas disposio; 73.4. Acordos de compensao e de prorrogao da jornada de trabalho, inclusive banco de horas, se houver. Informar o saldo atual de horas trabalhadas e ainda no compensadas pelo banco de horas; Relativamente remunerao, relatrio informando: 74.1. Quais as verbas percebidas alm do salrio fixo e horas extras? H empregados recebendo comisses, prmios, gratificaes, bonificaes ou ajudas de custo? Quais funes recebem as ditas parcelas? Qual o critrio de pagamento? 74.2. H empregados recebendo benefcios tais como, uso de automvel, auxlio moradia, auxlio educao, despesas de representao, planos de sade, previdncia privada, auxlio alimentao etc.? Qual o critrio de pagamento de cada benefcio? efetuado desconto no salrio? Caso haja desconto, informar se: (i) os empregados podem optar por tais benefcios; (ii) existem empregados que optaram pelo no recebimento; (iii) existe autorizao dos empregados para o desconto. Caso afirmativo, cpia do modelo de autorizao de desconto salarial relativo aos benefcios concedidos; (vi) o benefcio integra o salrio para efeito de clculo do FGTS, Previdncia Social, Imposto de Renda, frias e dcimo terceiro salrio; Relativamente alimentao, relatrio informando: 75.1. A alimentao fornecida pela prpria sociedade ou so concedidos vales-refeio? H desconto no salrio ou fornecida gratuitamente? 75.2. A sociedade participa do PAT Programa de Alimentao do Trabalhador? Caso positivo, apresentar cpia dos comprovantes anuais de inscrio. Cpia do plano de cargos e salrios, se existente. Indicar se houve homologao do plano pelo Ministrio do Trabalho, Conselho Nacional de Poltica Salarial ou norma coletiva; Cpia do Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional (PCMSO) e Programa de Preveno de Riscos Ambientais (PPRA); A sociedade tem organizada a CIPA Comisso Interna de Preveno de Acidentes? Caso positivo, apresentar relao dos atuais integrantes e cpias das atas de reunio dos ltimos 02 (dois) anos; Relatrio identificando todos os empregados com estabilidade permanente ou temporria (CIPA, empregados com cargo de direo

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em sindicatos ou associaes profissionais, empregadas grvidas, empregados acidentados, etc.); Cpia do plano de opo de compra de aes, do programa de opo de compra de aes e a relao dos empregados e executivos elegveis a tal plano; Cpia de Plano de Participao nos Lucros e/ou Resultados, se houver. Informar o valor despendido pela sociedade com o pagamento de tal participao; A sociedade instituiu, nos ltimos 05 (cinco) anos, plano de demisso incentivada? Caso afirmativo, esclarecer os critrios do plano, bem como fornecer respectivos documentos, acaso existentes. Foram ajuizadas reclamaes trabalhistas em razo do plano de demisso? Cpia das convenes coletivas, acordos coletivos, decises judiciais proferidas em dissdio coletivo, inclusive termos aditivos. Informar se so observadas convenes, acordos, ou dissdios prprios para categorias diferenciadas (secretrias, telefonistas, motoristas e profissionais liberais); Relao dos empregados desligados da sociedade nos ltimos 02 (dois) anos, bem como cpias, por amostragem, das respectivas rescises do contrato de trabalho e homologao pelo Sindicato ou pela DRT; H servios terceirizados na sociedade? Apresentar cpia dos contratos de prestao de servios firmados com empresas prestadoras de servios; cooperativas; empresas de mo-de-obra temporria ou trabalhadores autnomos e relatrio informando: (i) se os empregados alocados para atender a sociedade so sempre os mesmos; (ii) se trabalham diariamente nas dependncias da sociedade; (iii) quem controla os servios de tais empregados (a sociedade ou a prestadora de servios); (iv) a quem esto subordinados; (v) perodo dos servios; (vi) nmero de trabalhadores envolvido; (vi) valores mensais pagos e se a sociedade exige mensalmente os comprovantes de recolhimento previdencirio e do FGTS; Relatrio identificando todas as reclamaes trabalhistas e procedimentos administrativos (DRT e MPT) em curso contra a sociedade, contendo (i) partes envolvidas; (ii) foro; (iii) pedidos; (vi) estimativa dos valores envolvidos; (vii) estimativa de xito; e (v) situao atual; Cpia dos Autos de Infrao lavrados contra a sociedade nos ltimos 02 (dois) anos e respectiva defesa/deciso administrativa/recurso ou guia comprovando pagamento da multa administrativa; Cpia das principais peas de todas as aes trabalhistas em curso contra a sociedade, tais como petio inicial, decises proferidas em

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todas as instncias, clculos de liquidao, clculos homologados e depsitos efetuados; 89. Cpia do Livro de Inspeo do Trabalho de todos os estabelecimentos da sociedade; 90. Cpia dos termos de ajustamento de conduta, inquritos administrativos, autos de infrao, aes civis pblicas ou outras aes de natureza trabalhista; 91. Informar o valor da proviso com relao aos processos judiciais e administrativos em andamento, explicitando os critrios de tal proviso.
IX APROVAES GOVERNAMENTAIS E LICENAS:

92. Registros e inscries da sociedade junto s autoridades fiscais federais, estaduais e municipais (tais como CNPJ, INSS, ISS, alvar da prefeitura etc.);
X ASPECTOS AMBIENTAIS:

93. Licenas Ambientais: Licenas Prvias, de Instalao e Funcionamento emitidas pelo rgo ambiental competente; 94. Certido de Uso do Solo; 95. Outorgas do Uso da gua; 96. Inscrio no Cadastro Tcnico Federal das Atividades Potencialmente Poluidoras; 97. Comprovante de pagamento do TCFA Taxa de Controle de Fiscalizao Ambiental; 98. Certificado de Licena de Funcionamento emitido pelo Ministrio da Justia; 99. Licena de substncias sujeitas a controle especial emitida pelo Departamento de Polcia Federal; 100. Alvar do Corpo de Bombeiros; 101. Alvar de Licena e Localizao emitido pela Prefeitura; 102. Habite-se; 103. Licena de Funcionamento emitida pela Vigilncia Sanitria; 104. Licena do rgo sanitrio competente para ambulatrios e refeitrios; 105. Listagem das aes judiciais e processos administrativos de cunho ambiental e seus respectivos andamentos; 106. Relatrio informando a respeito de atividades passadas desenvolvidas nos imveis onde a sociedade desenvolve suas atividades.

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1.2.8. MODELO DE CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE QUOTAS Alm da alterao do contrato social necessria para transferir quotas, que deve ser arquivada no registro competente, as partes podem celebrar adicionalmente um contrato de compra e venda de quotas, conforme modelo abaixo. CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE QUOTAS

[NOME E QUALIFICAO], doravante denominado simplesmente Comprador; e [NOME E QUALIFICAO], doravante denominado simplesmente Vendedor; e, ainda, na qualidade de interveniente-anuente: [NOME E QUALIFICAO DA SOCIEDADE CUJAS QUOTAS ESTO SENDO ALIENADAS], doravante denominada simplesmente Sociedade; CONSIDERANDO QUE: (i) O Vendedor legtimo possuidor e proprietrio de 15.000 (quinze mil) quotas representativas de 50% (cinqenta por cento) do capital social da Sociedade (Quotas); e (ii) O Vendedor deseja alienar as Quotas, e que o Comprador deseja adquiri-las, nos termos ajustados pelo presente instrumento, O Vendedor e o Comprador (doravante referidos simplesmente como Partes) tm, entre si, justa e contratada a celebrao do presente Contrato de Compra e Venda de Quotas (Contrato), de acordo com as seguintes clusulas e condies: CLUSULA PRIMEIRA DA COMPRA E VENDA DAS QUOTAS 1.1. Pelo presente Contrato e na melhor forma de direito, o Vendedor cede e transfere, com todos os respectivos direitos e obrigaes, a totalidade de suas Quotas representativas do capital social da Sociedade ao Comprador, pelo preo certo e ajustado estabelecido na Clusula 2.1 abaixo.

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1.2. O Vendedor, neste ato, declara que as Quotas foram regularmente integralizadas e se encontram inteiramente livres e desembaraadas de nus, gravames, encargos, turbaes, usufrutos ou qualquer outra restrio posse e/ou a qualquer outro direito inerente a tais Quotas. CLUSULA SEGUNDA FORMA DE PAGAMENTO 2.1. O preo certo, total e ajustado para a aquisio das Quotas de R$ 100.000,00 (cem mil reais) (Preo), a ser pago pelo Comprador ao Vendedor da seguinte forma: (a) R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais) pagos neste ato, por meio da entrega pelo Vendedor ao Comprador do cheque administrativo n [...] da conta-corrente n [...] da agncia [...] do Banco [...]; e (b) R$ 75.000,00 (setenta e cinco mil reais) a serem pagos em at 90 dias a contar desta data, mediante depsito na conta-corrente n [...] da agncia [...] do Banco [...]; 2.1.1. Uma vez creditado na conta-corrente do Vendedor, o pagamento das parcelas que perfazem o Preo, constantes do item 2.1 acima, o Vendedor outorgar ao Comprador, plena, rasa e geral quitao com relao ao valor pago. CLUSULA TERCEIRA TRANSFERNCIA DAS QUOTAS 3.1. A transferncia das Quotas ser formalizada no ato do pagamento pelo Comprador, da totalidade do Preo devido ao Vendedor, mencionado na Clusula Segunda, mediante a assinatura da competente alterao do contrato social da Sociedade. CLUSULA QUARTA DISPOSIES GERAIS 4.1. O presente Contrato celebrado em carter irrevogvel e irretratvel e obriga e aproveita s Partes e Sociedade, seus sucessores, herdeiros, cessionrios e representantes legais, a qualquer ttulo, e somente poder ser alterado por instrumento escrito devidamente assinado por todas as Partes. 4.2. O no exerccio ou atraso por qualquer das Partes e/ou da Sociedade, no exerccio de qualquer direito previsto neste Contrato dever ser interpretado individualmente e no poder ser considerado como renncia por qual-

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quer das Partes ou novao de qualquer obrigao contida neste Contrato, sendo considerada como mero ato de liberalidade. 4.3. Na hiptese de qualquer disposio ou parte de qualquer disposio deste Contrato ser tida como nula, anulada ou inexeqvel, por qualquer motivo, essa disposio ser suprimida e no ter nenhuma fora e efeito. Entretanto, se essa disposio suprimida prejudicar a execuo deste Contrato, as demais disposies sero modificadas para preservar sua exeqibilidade. 4.4. Fica ajustado entre as Partes que as despesas decorrentes do arquivamento da alterao contratual referida na clusula 3.1 do presente Contrato ser de exclusiva responsabilidade do Comprador, inclusive quaisquer despesas decorrentes de servios profissionais por ele contratados. 4.5. Toda e qualquer alterao das disposies do presente Contrato somente ser vlida e exeqvel, e somente produzir efeitos, se formalizada mediante instrumento escrito assinado pelas Partes e pela Sociedade. 4.6. O presente Contrato constitui o acordo final, cabal e exclusivo entre as Partes com relao compra e venda das Quotas, substituindo todos os acordos, entendimentos e declaraes anteriores, orais ou escritos, a esse respeito. 4.7. O presente Contrato ou quaisquer direitos e/ou obrigaes dele oriundos no podero ser cedidos sem o prvio e expresso consentimento das Partes e da Sociedade. 4.8. Todas as notificaes e comunicaes a serem feitas com relao ao presente Contrato sero elaboradas por escrito e sero enviadas para os endereos constantes do prembulo deste Contrato (i) por meio de Cartrio de Ttulos e Documentos, (ii) atravs de carta registrada, ou (iii) com outra comprovao inequvoca de recebimento. 4.8.1. Quaisquer dos endereos constantes do prembulo podero ser alterados, a qualquer tempo, mediante comunicao dada na forma prevista acima, entretanto a respectiva comunicao de alterao de endereo s tornar-se- efetiva aps o recebimento pela outra Parte e/ou pela Sociedade, conforme o caso. 4.9. As Partes declaram e reconhecem que o presente Contrato, assinado por 02 (duas) testemunhas, constitui ttulo executivo extrajudicial, nos termos do artigo 585, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, assim como as obrigaes de fazer aqui contidas comportam execuo especfica, nos termos dos artigos 461, 632, 639 e seguintes do Cdigo de Processo Civil.

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4.10. Fica eleito o foro da Comarca do Rio de Janeiro, para dirimir quaisquer questes oriundas deste Contrato, excluso de qualquer outro, por mais privilegiado que possa ser. E por estarem certas e ajustadas, as Partes assinam este Contrato em 03 (trs) vias de igual teor e efeito, na presena de 02 (duas) testemunhas. Rio de Janeiro, [dia] de [ms] de [ano].

Assinatura das Partes e da Sociedade Testemunhas: 1. Nome: CPF/MF:

2. Nome: CPF/MF:

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1.3. AULA 3: CONTRATO DE COMPRA E VENDA (CONT.) CLUSULAS ESPECIAIS DA COMPRA E VENDA

1.3.1. EMENTRIO DE TEMAS: Retrovenda Da Venda a Contento e da Sujeita a Prova Preempo ou Preferncia Venda com reserva de domnio Da venda sobre documentos

1.3.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 505 a 532 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 305 a 324. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 175 a 204.

1.3.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 172 a 201.

1.3.4. CASO GERADOR: Jeremias encontra voc trabalhando na diligncia legal e aproveita para lhe fazer uma consulta informal. Ele conta que, apesar de morar em Braslia, sempre gostou muito do Rio de Janeiro e que os cariocas tm muita sorte de conviver com uma paisagem to privilegiada... Aps alguns minutos enaltecendo a beleza da cidade, ele diz que pelo menos uma vez por ano vai ao Rio e que h alguns anos atrs decidiu parar de se hospedar em hotis e comprou um loft na Barra da senhora Ermelinda Silva. Ele diz que est surpreso porque agora recebeu uma notificao de um tal de Olavo Evolto, informando que exerceu o direito de retrovenda do imvel em face da senhora Ermelinda, e que, portanto, Jeremias deve devolv-lo. Ele diz que nunca ouviu falar em retrovenda e lhe pergunta o que fazer. Embora no seja advogado do senhor Jeremias, quais so as duas principais perguntas que voc deve fazer a ele para poder dar uma orientao inicial sobre o caso?
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1.3.5. ROTEIRO DE AULA


A) Retrovenda

Direito de recobrar = Direito de retrato = direito de resgate = vendedor tem direito de exigir que o comprador lhe revenda o imvel. Muitos entendem que a retrovenda caiu em desuso em razo do compromisso de compra e venda. ...o compromisso de venda e compra preenche, com muito mais eficcia e maior economia, o papel que durante algum tempo a retrovenda desempenhou. Da ser ela, hoje, instituto superado6. Para que tenha efeito erga omnes7, o direito de retrovenda deve ser registrado no registro de imveis, juntamente com a escritura pblica de compra e venda. Analisando o artigo 505 da Lei 10.406/2002, podemos extrair alguns requisitos da retrovenda. Quais so eles? Art. 505. O vendedor de coisa imvel pode reservar-se o direito de recobr-la no prazo mximo de decadncia de trs anos, restituindo o preo recebido e reembolsando as despesas do comprador, inclusive as que, durante o perodo de resgate, se efetuarem com a sua autorizao escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias. Por que voc acha que o legislador restringiu o instituto da retrovenda apenas aos bens imveis? O prazo para recobrar o imvel decadencial. Relembrando, quais so as conseqncias de ser um prazo decadencial e no prescricional?

B) Da Venda a Contento e da Sujeita a Prova

A venda a contento cada vez mais rara atualmente em razo da padronizao de mercadorias, a difuso dos preos fixos, a despersonalizao das relaes entre as partes...8. Apesar de ser mais rara, ela ainda pode ocorrer. Dona Mnica, por exemplo, compra roupas da boutique Charmosa h mais de dez anos. Dona Mnica uma cliente muito querida e conhecida por todas as vendedoras da loja. Ela sempre atendida pela dona Marli. Dona Marli acompanhou em todos esses anos a vida da famlia Russo. Assim, sempre que chegam novas peas que Marli acha que so do gosto de Mnica, ela manda para a casa da senhora Russo as novas peas para que ela possa experimentar e decidir se vai compr-las ou no. Esse exemplo nos mostra que, no caso da venda a contento, embora haja a tradio do bem mvel, o domnio do bem no transferido. Somente com a concordncia do comprador, o domnio transferido. A

RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, vol. 3; pg. 187. Oponvel a terceiros

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RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, vol. 3; pg. 189.

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concordncia do comprador , portanto, uma condio suspensiva para a alienao. Tendo em vista o que aprendemos nas aulas anteriores, quais so as conseqncias do domnio no ser transferido pela tradio da coisa mvel? Duas semanas se passaram e dona Mnica ainda no deu retorno a dona Marli sobre as roupas. Est demorando mais do que o normal para ela se manifestar. A gerente da loja j est pressionando Marli, pois vai querer vender as peas a outras clientes. E agora? O que dona Marli deve fazer?

C) Preempo ou preferncia

Ao vender um bem, o vendedor pode vir a resguardar seu direito de preempo ou direito de preferncia. Assim, caso o comprador queira vender esse bem a terceiros, ele estar obrigado a oferecer o bem ao vendedor, que se pagar o mesmo valor oferecido pelo terceiro, ter preferncia sobre ele. Para que esse direito exista so necessrios os seguintes requisitos: o comprador tem que querer vender o bem adquirido; o vendedor tem que querer recomprar o bem, estando disposto a pagar ao comprador o preo que ele tiver conseguido com terceiros; o vendedor tem que exercer o direito no prazo. O prazo para exercer o direito de preferncia no poder ser superior a 180 dias se o bem for mvel, ou a 2 (dois) anos, se o bem for imvel. Se o prazo no for estipulado, o direito de preferncia caducar em 3 (trs) dias, no caso de bem mvel, e em 60 (sessenta) dias, no caso de bem imvel. O prazo comea a contar a partir da notificao do proprietrio (comprador) ao vendedor informando sobre seu interesse em vender o bem. Quais so as diferenas entre a preempo e o direito de retrovenda? O direito de preferncia um negcio acessrio, geralmente vinculado compra e venda. Porm, no raro vermos a estipulao de direito de preferncia em outros contratos. A clusula de direito de preferncia muito comum, por exemplo, em acordos de acionistas9. Tanto assim que a Lei n 6.404/197610, que dispe sobre as sociedades por aes, reconheceu que o direito de preferncia um dos tpicos que pode ser tratado em acordo de acionistas. Deste modo, por meio de acordo de acionistas, os contratantes podem convencionar que se um deles desejar vender sua participao a terceiro ser obrigado a oferecer as suas aes primeiro aos demais acionistas, que podero compr-las pelo mesmo preo e condies oferecidos ao terceiro. Vamos supor que, aps a realizao da diligncia legal e da celebrao do contrato de compra e venda das quotas da Pechincha Ltda., nosso cliente seja procurado pelo senhor Oportunista, scio detentor de apenas 1% das quotas

Destina-se o acordo de acionistas a regrar o comportamento dos contratantes em relao sociedade de que participam, funcionando, basicamente, como instrumento de composio de grupos. Sendo um contrato, a ele se aplicam os preceitos gerais, concernentes a essa categoria jurdica. Assim, e como contrato atpico, vinha sendo celebrado no perodo anterior atual lei das sociedades annimas (Borba, Jos Edwaldo Tavares. Direito Societrio 7 ed. rev. aum. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, pg. 322).

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Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle devero ser observados pela companhia quando arquivados na sua sede.

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da Pechincha Ltda., que lhe afirma que a venda das quotas no foi vlida, uma vez que h trs anos atrs fez um acordo de quotistas com o senhor Eduardo, no qual, entre outros acertos, o senhor Eduardo se comprometia a oferecer direito de preferncia a esse outro scio no caso de alienao de suas quotas. Tendo em vista que esse acordo de quotistas nunca foi divulgado e nem sequer mencionado na diligncia legal, como se resolveria esta situao utilizando-se apenas as regras previstas no Cdigo Civil?

D) Venda com reserva de domnio

A venda com reserva de domnio popularizou-se com o aumento das vendas com pagamento em prestaes. No caso de venda com reserva de domnio, assim como na venda a contento, embora o bem seja entregue ao potencial comprador, o domnio permanece com o vendedor at que a ltima prestao seja paga pelo comprador. A venda com reserva de domnio uma venda condicional que se aperfeioa na ocorrncia de um evento futuro e incerto: o pagamento do preo. A venda com reserva de domnio restringe-se aos bens mveis e exige forma escrita. Afinal, se no h previso expressa da reserva de domnio, aplicase a regra geral de que a propriedade do bem mvel transfere-se com a tradio do bem. Alm disso, para que seja oponvel a terceiros, o contrato deve ser registrado no Registro de Ttulos e Documentos. A venda com reserva de domnio pode trazer insegurana jurdica uma vez que, ao contrrio do que ocorre com os bens imveis que exigem solenidade para sua transferncia, comum que pessoas realizem operaes de venda de bem mvel sem consultar registros ou sem exigir a prova da propriedade do vendedor. Silvio Rodrigues comenta: Teoricamente tal sistema perfeito. Apenas ele no funciona na prtica, principalmente nos grandes centros e tendo em vista a quantidade fantstica de bens mveis durveis vendidos, diariamente, com reserva de domnio11. Se o comprador est em mora, o vendedor tem duas opes: mover ao de cobrana das prestaes vencidas e vincendas e o que mais lhe for devido ou reaver a posse da coisa vendida.

E) Da venda sobre documentos

O Cdigo Civil de 1916 no previa essa modalidade de venda. A venda sobre (ou contra) documentos tem por finalidade dar mais agilidade s transaes mercantis que envolvam venda de mercadorias. Por sua natureza, apenas pode ter por objeto coisa mvel. A obrigatoriedade da tra-

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RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, vol. 3; pg. 176.

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dio da coisa satisfeita com a entrega ao comprador de documento representativo, para que seja exigvel o pagamento do preo. O vendedor se libera da obrigao de entregar a coisa remetendo ou entregando ao comprador o ttulo representativo da mercadoria12.

1.3.6. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 18 Exame de Ordem 1 fase) Ajustado que se desfaa a venda, no se pagando o preo at certo dia, poder o vendedor, no pago, desfazer o contrato ou pedir o preo. Essa clusula especial compra e venda denominada: a. Venda a contento; b. Retrovenda; c. Preempo; d. Pacto comissrio.

1.3.7. MODELO Exemplo de clusula de direito de preferncia em Acordo de Acionistas: VI ALIENAO OU ONERAO DE AES 6.1. Cada uma das Partes se obriga, neste ato, em carter irrevogvel e irretratvel, a no vender, prometer vender, permutar, doar, ou por qualquer outra forma alienar ou transferir, a qualquer ttulo, as aes de sua titularidade, seno mediante venda, para pagamento em moeda corrente nacional, observado o disposto nesta Clusula 6, ficando a Parte que desejar alienar, no todo ou em parte, suas aes da COMPANHIA (a seguir, a Parte Cedente), obrigada a primeiramente oferec-las, por escrito, s demais Partes (a seguir, as Demais Partes), para que estas possam exercer o seu direito de preferncia, nos termos deste Acordo. 6.2. As comunicaes a que se refere o item anterior indicaro o potencial adquirente, fornecendo inclusive as informaes previstas no item 6.2.1 abaixo (a seguir o Potencial Adquirente), o preo e condies de pagamento, bem como a especificao da quantidade e espcie das aes a serem alienadas (as Aes Ofertadas). 6.2.1. Caso o Potencial Adquirente seja uma sociedade, a comunicao do item 6.1 supra, dever identificar tambm as respectivas Partes ou scios que detenham o controle do Potencial Ad12

LBO, Paulo Luiz Netto. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junqueira de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol.. 6, pg. 216

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quirente e/ou participaes societrias que representem 10% (dez por cento) ou mais de seu capital votante e/ou de seu capital total e assim sucessivamente, at atingir as pessoas fsicas. 6.3. Na proporo do nmero de aes que possurem, as Demais Partes tero preferncia para adquirir as Aes Ofertadas, pelo mesmo preo e condies oferecidos pelo Potencial Adquirente, observando-se, ainda, o seguinte: (a) a preferncia dever ser exercida no prazo de 60 (sessenta) dias a contar da data do recebimento da comunicao referida no item 6.1 supra e abranger todas e no menos do que todas as Aes Ofertadas; (b) ser facultado s Demais Partes estenderem seu direito de preferncia aquisio de sobras, se houver, desde que se manifestem nesse sentido no prazo de 60 (sessenta) dias fixado na letra (a) deste item; (c) caso sejam recebidas manifestaes de exerccio de preferncia que totalizem quantidade de aes superior a das Aes Ofertadas, proceder-se- ao respectivo rateio entre as Partes interessadas, proporcionalmente s Aes que possurem; e (d) exercida a preferncia, a aquisio dever ser efetuada nos 30 (trinta) dias seguintes ao decurso do prazo referido nas alneas anteriores. 6.4. No havendo manifestao das Demais Partes, a Parte Cedente poder, nos 60 (sessenta) dias seguintes, alienar todas, mas no menos do que todas as Aes Ofertadas ao Potencial Adquirente indicado e ao mesmo preo e nas mesmas condies constantes das comunicaes referidas no item 6.1 supra, desde que observado o procedimento previsto no item 6.4.1 abaixo. 6.4.1. Na hiptese do item 6.4, o instrumento contratual de compra e venda das aes dever conter clusula pela qual o adquirente manifeste sua adeso incondicional ao presente Acordo, com os mesmos direitos e obrigaes da Parte Cedente, devendo as Demais Partes igualmente subscrever o instrumento, como intervenientes anuentes, como condio para sua validade e eficcia, ficando obrigadas as Demais Partes, contudo, a assinar o citado instrumento, desde que tenham sido observadas as formalidades previstas nesta Clusula 6.

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1.4. AULA 4: TROCA OU PERMUTA. CONTRATO ESTIMATRIO

1.4.1. EMENTRIO DE TEMAS: Permuta. Contrato Estimatrio.

1.4.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 533 a 537 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 325 a 328. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 169 a 172.

1.4.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: JNIOR, Jos Osrio de Azevedo, Compra a venda, troca ou permuta, vol.III, So Paulo: Revista de tribunais, 2005. LBO, Paulo Luiz Neto, In Antonio Junqueira de Azevedo (coord.), Comentrios ao Cdigo Civil, vol.VI, Saraiva: So Paulo, 2003. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, v. II, pgs. 201 a 212.

1.4.4. CASO GERADOR Durante o processo de diligncia legal, ns, na qualidade de advogados da Grana Certa S.A., tivemos a oportunidade de visitar o supermercado Pechincha por diversas vezes. Em uma de nossas visitas, o senhor Eduardo Russo nos contou a seguinte histria. H muitos anos era grande amigo do senhor Nicanor Tcio, dono de um jornal de bairro. H algum tempo atrs, eles resolveram unir o til ao agradvel e celebraram um contrato de permuta, segundo o qual todo domingo o jornal do Nicanor publicaria anncio do Supermercado Pechincha e em troca ao final do ano o Supermercado Pechincha forneceria aos funcionrios do jornal uma cesta de Natal, completa, com produtos fartos e de alta qualidade. Ele explica, um pouco sem graa, que por ter sido celebrado entre grandes amigos, o contrato no era muito detalhado, no contendo, por exemplo, o nmero exato de cestas de Natal a serem
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trocadas. Ocorre que, cansado e j querendo se aposentar, o senhor Nicanor vendeu seu jornalzinho a uma grande editora que quer transform-lo em um jornal de grande circulao em Braslia, j tendo contratado, inclusive, o dobro de funcionrios. Sabendo disso, o senhor Eduardo est um pouco preocupado, pois no estava contando com um nmero to grande de cestas de Natal. E agora? O contrato continua vlido? O que recomendar?

1.4.5. ROTEIRO DE AULA

A) Permuta

A troca ou permuta o contrato mais antigo. Consiste na entrega de uma coisa para recebimento de outra, que no seja dinheiro. Ela deu origem ao contrato de compra e venda, quando os bens passaram a ser trocados por moeda. Atualmente a compra e venda muito mais utilizada, mas a permuta mantm seu espao no ordenamento jurdico. O contrato de permuta tem a mesma natureza jurdica da compra e venda: bilateral, oneroso e consensual. Assim como o contrato de compra e venda, no gera efeitos reais, mas sim a obrigao de transferir ao outro o domnio da coisa objeto de permuta. Todas as coisas que no sofram indisponibilidade natural, legal ou convencional podem ser permutadas, no sendo necessrio que os bens sejam da mesma espcie ou valor. Por serem to parecidos, aplicam-se permuta as regras da compra e venda. O Cdigo Civil fez apenas duas distines no que diz respeito aplicao das regras da compra e venda. Quais so elas? Quando os bens a serem permutados tm valores desiguais, a parte cujo bem tem valor inferior ao outro, completa sua prestao com dinheiro, conhecido neste caso como torna. O uso da torna no contrato de permuta divide os doutrinadores sobre a natureza do contrato: seria ele uma compra e venda ou uma permuta? Muitos entendem que a existncia da torna no descaracteriza a permuta, a no ser que o valor da torna seja de tal modo superior, que seja na verdade o objeto da prestao principal. O que voc acha? A caracterizao como compra e venda ou permuta leva a conseqncias prticas em razo dos itens que foram especificamente diferenciados no art. 533 da Lei n 10.406/2002.

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B) Contrato Estimatrio

Embora j fosse realizado na prtica, esse contrato s veio a ser regulado como contrato tpico no novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002), que nada mais do que a venda em consignao. Sendo assim, por que voc acha que o legislador chamou de contrato? Contrato estimatrio o contrato pelo qual o proprietrio (consignante) entrega a posse da coisa outra pessoa (consignatrio), cedendo-lhe o poder de dispor da coisa, dentro de prazo determinado, ficando o consignatrio obrigado a devolver o bem ou entregar ao consignatrio o preo previamente ajustado pela coisa dentro do prazo determinado. Apenas os bens mveis e que esto no comrcio podem ser objeto do contrato estimatrio. As partes estimam um preo pelo bem. A parte que recebe o bem pode vend-lo a terceiro por qualquer valor, desde que pague a parte que lhe entregou o bem o preo que entre elas foi estimado. Para retribuir a um favor seu, sua amiga, Ana Maria, lhe oferece um conjunto de xcaras de porcelanas chinesas. Mesmo sem ver muita utilidade para tal presente, voc agradece e pergunta quando pode busc-lo. Ana Maria ento lhe explica que o conjunto est na loja Brech da Vov. Intrigado, voc pergunta o que o conjunto est fazendo na loja e ela lhe explica que celebrou um contrato estimatrio com o dono da loja. Curioso, voc vai ao Cdigo Civil para consultar esse tipo de contrato e fica um pouco desapontado. Por qu? Estando para terminar o prazo do contrato estimatrio, a loja Brech da Vov procura Ana Maria para devolver o conjunto de xcaras que no foi vendido. Voc vai junto com Ana Maria para busc-lo. Ao chegarem loja, porm, Ana Maria nota que alm de faltar uma das peas, muitas outras esto rachadas. O dono da loja explica a Ana Maria que um de seus funcionrios estava arrumando a loja e que sem querer esbarrou no conjunto, deixando o cair, mas que felizmente apenas uma das peas havia se quebrado, ficando as demais apenas rachadas. Ana Maria fica muito triste, pois percebe que seu conjunto de ch no poder mais ser utilizado. Como voc aconselharia Ana Maria, neste caso?

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1.5. AULA 5: DOAO

1.5.1. EMENTRIO DE TEMAS: Caractersticas do contrato de doao Aceitao Espcies de doao Restries liberdade de doar Doao de ascendente para descendente Resoluo e revogao da doao.

1.5.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 538 a 564 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 253 a 264. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 207 a 226.

1.5.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: ALVIM, Agostinho, Da doao, 3.ed., So Paulo: Saraiva, 1980. MORAES, Maria Celina Bodin de, Notas sobre promessa de doao In Revista Trimestral de Direito Civil, vol. XXIV, 2005. SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira, Contratos nominados II, vol. IV, 2.ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 212 a 249.

1.5.4. CASO GERADOR: Dentre os contratos recebidos, voc notou o contrato abaixo: INSTRUMENTO PARTICULAR DE DOAO EDUARDO RUSSO, brasileiro, casado, empresrio, portador da carteira de identidade n xxxxxxxxx, inscrito no CPF/MF sob o n 01010101, residente e domiciliado em Braslia, Distrito Federal, doravante denominado simplesmente DOADOR;

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JEREMIAS RUSSO, brasileiro, solteiro, empresrio, portador da carteira de identidade n yyyyyyyyy, inscrito no CPF/MF sob o n 02020202, residente e domiciliado em Braslia, Distrito Federal, doravante denominado simplesmente DONATRIO. DOADOR e DONATRIO doravante denominados, em conjunto, simplesmente como Partes. CONSIDERANDO QUE: (i) O DOADOR titular de 99.000 (noventa e nove mil) quotas representativas de 99% do capital social da sociedade limitada denominada Pechincha Comrcio Varejista Ltda., com sede em Braslia, Distrito Federal, com seus atos constitutivos registrados na Junta Comercial de Braslia sob o nmero 11111111, doravante denominada Sociedade; (ii) O DONATRIO herdeiro necessrio do DOADOR; (iii) O DOADOR deseja doar, em vida, ao DONATRIO, 50.000 (cinqenta mil) quotas (Quotas), para iniciar a transferncia dos negcios da famlia e fomentar negcios das futuras geraes da sua famlia; (iv) O DOADOR sujeita tal doao execuo integral e tempestiva, por parte do Donatrio, de determinados encargos, abaixo estabelecidos, todos relacionados com a finalidade de manter a tradio da famlia preocupada com o bem estar da comunidade em que vive, incluindo dos funcionrios do Supermercado Pechincha (Funcionrios); e (v) as quotas representativas do capital social da Sociedade, objeto da presente doao, encontram-se livres e desembaraadas de quaisquer dvidas, nus ou encargos de qualquer natureza; resolvem as Partes de comum acordo e na melhor forma de direito celebrar o presente Instrumento Particular de Doao (Instrumento), que viger de acordo com as seguintes clusulas e condies, observados os artigos 538 e seguintes do Cdigo Civil Brasileiro: 1. O DOADOR, de livre e espontnea vontade, sem qualquer induzimento ou coao, decide doar, como na verdade efetivamente doa, ao Donatrio, as Quotas, que representam 50% do capital social da Sociedade. 2. Esta doao fica sujeita ao cumprimento dos encargos abaixo estabelecidos, conforme autoriza o artigo 553 do Cdigo Civil Brasileiro, ficando,

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portanto, o Donatrio, obrigado a cumprir, no prazo mximo de 24 (vinte e quatro) meses, contados da data de assinatura deste Instrumento, as seguintes obrigaes: 2.1 O DONATRIO dever providenciar um clube para que os funcionrios possam desfrut-lo nos dias de folga. O clube dever atender aos seguintes requisitos: (a) O clube dever ter no mnimo: (i) duas quadras polivalentes para a prtica de esportes em grupo; (ii) uma piscina rasa para crianas at 5 anos; (iii) uma piscina profunda, com pelo menos as seguintes medidas...; (iv) um bar; (v) um play para crianas, com escorrega, balano e, pelo menos, outros dois brinquedos do gnero. (b) O clube dever funcionar todos os fins de semana e feriados. (c) O clube dever empregar pelo menos 20 funcionrios para segurana, limpeza e bom funcionamento do clube. (d) Os funcionrios e seus cnjuges, descendentes e ascendentes tero direito de desfrutar do clube mediante pagamento de mensalidade em valor simblico, nunca superior a 5% de seu salrio. (e) O clube ser aberto apenas aos Funcionrios e seus familiares, no sendo mais permitido o seu acesso em caso de demisso ou desligamento. 2.2 O DONATRIO dever, com auxlio jurdico, providenciar a constituio legal do clube e a contratao da mo de obra necessria para o funcionamento do clube. 2.3 O DONATRIO poder alugar, comprar ou arrendar um terreno para que o clube seja instalado. 3. A doao ora feita obrigatria para as partes contratantes, herdeiros e sucessores. 4. Fica registrado que o imposto de doao incidente sobre a presente operao foi recolhido, mediante o DARJ cuja cpia constitui o Anexo I ao presente Instrumento.

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5. Fica eleito o foro Central da Comarca de Capital do Estado do Rio de Janeiro, com a renncia expressa de qualquer outro, por mais privilegiado que venha a ser, para dirimir as questes decorrentes do presente Instrumento. E por estarem assim justas e contratadas, as partes firmam o presente Instrumento em 02 (duas) vias de igual forma e teor, na presena das 02 (duas) testemunhas abaixo assinadas. Braslia, 24 de abril de 2004.

Eduardo Russo

Jeremias Russo

Testemunhas: 1. Nome: CPF/MF:

2. Nome: CPF/MF:

Esse contrato deixou nossa equipe de diligncia apreensiva, pois, de acordo com ele, o senhor Eduardo Russo no seria mais o proprietrio de 99% das quotas, como havamos sido informados no incio da diligncia legal. Seu filho, Jeremias, que sempre demonstrou ser contra a realizao do negcio entre o senhor Eduardo e o nosso cliente, aparentemente detm 50% das quotas da Pechincha Ltda., podendo, portanto, inviabilizar a compra do negcio. E agora? Que pontos devem ser levados em considerao? A doao vlida? Tem alguma medida que possa ser tomada para anular essa doao? Supondo que voc fosse o advogado do senhor Eduardo Russo e tivesse sido consultado antes do contrato ser assinado, voc teria alguma sugesto?

1.5.5. ROTEIRO DE AULA


A) Caractersticas do contrato de doao

O contrato de doao : Unilateral envolve prestao de apenas uma das partes; Gratuito em regra, o doador no espera qualquer prestao do donatrio. uma liberalidade do doador; Solene a lei impe forma escrita para doao, exceto nos casos de bens mveis de pequeno valor, havendo a tradio imediatamente depois. (art. 541)

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Lucy, grande f dos Beatles, conta que ganhou de sua prima a coleo de discos desse famoso grupo ingls. Curioso (a) voc pede para ver a coleo. Lucy conta, porm, que ainda no recebeu os discos porque eles esto guardados na casa de veraneio de sua tia. Analisando, do ponto de vista legal, Lucy j pode se considerar proprietria da coleo? O sorteio da Mega Sena estava acumulado e o prmio estimado em vinte milhes de reais. Seu amigo Jos resolveu fazer uma aposta. Chegando a casa, ele contou a sua av que havia jogado na Mega Sena. Percebendo que ela, que se encontrava doente e com dificuldade para se movimentar, ficou muito triste porque no conseguiria jogar, Jos deu para a av o bilhete da Mega Sena. Ocorre que a famlia era p quente e os nmeros escolhidos por Jos foram sorteados! Analisando esta situao, voc consideraria que foi uma doao de pequeno valor?

B) Aceitao

A aceitao pelo donatrio elemento indispensvel para a doao e pode ser: expressa quando manifestada de forma verbal, escrita ou por gestos. tcita quando resulta de comportamento do donatrio incompatvel com sua recusa doao. presumida pela lei nos casos previstos nos arts. 539, 543 e 546 da Lei n 10.406/2002.

C) Espcies de Doao

Doao pura pura liberalidade. O doador no espera do donatrio qualquer ato ou prestao por parte do donatrio. Doao remuneratria tem o objetivo de pagar um servio prestado pelo donatrio, mas que no podia ser exigido pagamento pelo doador. Por exemplo, prmio pago a algum que encontrou seu cachorro desaparecido. Doao com encargo nessa espcie de doao, o doador impe ao doador uma contraprestao que resulta em vantagem para o prprio doador ou para terceiro. Exemplo: Doador doa recursos ao donatrio, mas o donatrio fica obrigado a pagar uma mesada a um parente do doador. A doao remuneratria e a doao com encargo perdem a caracterstica da gratuidade?

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D) Restries liberdade de doar

DOAO DE TODOS OS BENS DO DOADOR ART. 548 DA LEI N 10.406/2002

O objetivo dessa restrio proteger o doador e tambm a sociedade, evitando que o doador passe a ficar totalmente desamparado e tenha que ser assistido pelo Estado.

DOAO DE PARTE QUE CABERIA LEGTIMA ART. 549 DA LEI N 10.406/2002

Essa restrio visa proteger o patrimnio dos herdeiros. De acordo com o art. 1.846, pertence aos herdeiros necessrios13 a metade dos bens da herana. Sendo assim, se o doador tem herdeiros necessrios, ele s pode doar metade de seus bens, tendo em vista que a outra metade constitui a legtima, e assegurada aos herdeiros necessrios. No momento da doao deve ser aferido se o bem a ser doado superior metade dos bens do doador. Por outro lado, se o doador no tiver herdeiros necessrios, ele ter ampla liberdade de doar seus bens, observando-se apenas as demais restries previstas no Cdigo Civil, como visto anteriormente.
DOAO QUE PREJUDIQUE OS CREDORES DO DOADOR ART. 158 DA LEI N 10.406/2002

Embora esta restrio no esteja expressa no captulo sobre doao do Cdigo Civil, ela est prevista no art. 158 do Cdigo Civil, que trata da fraude contra credores. Para proteger os credores quirografrios14 do doador, o cdigo prev que eles podem anular a doao quando o doador estiver insolvente com eles ou ficar insolvente com os credores por ter doado bens a terceiros.
DOAO DO CNJUGE ADLTERO A SEU CMPLICE ART. 550 DA LEI N 10.406/2002
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Essa restrio tem como propsito proteger o cnjuge e os herdeiros necessrios.

Os herdeiros necessrios so os descendentes, os ascendentes e o cnjuge. (art. 1.845 da Lei n 10.406/2002). Credor Quirografrio ou simples: aquele que no tem ttulo que lhe d preferncia; possui os mesmos direitos que os credores comuns, sendo pago em rateio do saldo que houver, depois de ressarcidos os privilegiados. (Dicionrio Tcnico Jurdico/ organizao Deocleciano Torrieri Guimares; coordenao Luiz Eduardo Alves de Siqueira 3 ed. rev. e atual. So Paulo: Rideel, 2001.)

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E) Doao de ascendente para descendente

Como j vimos anteriormente, o legislador preocupou-se em tentar evitar que um dos filhos seja beneficiado pelos pais em detrimento do outro.

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Dessa forma, no caso da compra e venda, vimos que anulvel a venda de ascendente a descendente, exceto se os outros descendentes expressamente consentirem. Na permuta entre descendente e ascendente, anulvel a troca de valores desiguais, sem consentimento dos outros descendentes. Qual foi o mecanismo adotado no caso da doao? E se o pai realmente quiser doar algo para um dos filhos em detrimento dos outros? Com a morte de seus pais, Ruth e Raquel abriram o inventrio. Raquel pede que o juiz considere como adiantamento de legtima Ruth os gastos que os pais tiveram com a festa de casamento de Ruth. Ruth, por sua vez, solicita que o juiz considere como adiantamento de legtima a Raquel, todas as despesas que os pais tiveram para pagamento do doutorado de Raquel em Paris. Se voc fosse o juiz, o que voc faria?

F) Resoluo e revogao da doao

A doao pode ser desfeita: por motivos comuns a todos os contratos embora no esteja prevista no captulo especfico sobre doaes, aplicam-se as regras gerais a todos os contratos, ou seja, os defeitos15 que podem macular o ato jurdico, como erro, dolo, coao, simulao e fraude, so motivos para anular a doao. por ser resolvel o negcio ocorre, por exemplo, no caso previsto no art. 547, no qual o doador sobrevive ao donatrio e o domnio do bem volta ao patrimnio do doador. A doao pode ser revogada: por descumprimento do encargo no caso de doao com encargo, se o donatrio no cumprir o encargo no prazo assinalado pelo doador, o doador pode desfazer a doao. por ingratido do donatrio o legislador visou punir o donatrio, mas restringiu a possibilidade de revogar a doao por ingratido a determinadas causas e regulou seus efeitos. Rita foi visitar sua me na casa de veraneio e aproveitou para buscar a coleo de discos dos Beatles e entreg-la a Lucy. Lucy ficou muito satisfeita com a prima, mas isso no foi suficiente para apagar a velha briga que tem com o seu vizinho Paul, que tambm irmo de Rita. Paul um pssimo vizinho, que, alm de fazer barulho at altas horas da madrugada, no paga em dia as cotas do condomnio do prdio onde vivem. Para completar, uma noite, ao chegar bbado, acabou por bater no carro de Lucy que estava estacionado na garagem do prdio. Essa foi a gota dgua para Lucy que, no dia seguinte,

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Rever arts. 138 a 155 (erro, dolo e coao) e arts. 158 a 165 (fraude) e 167 (simulao).

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encontrando-o na entrada do prdio, acabou perdendo a pacincia e, na frente dos porteiros e de alguns moradores que aguardavam o elevador, chamou de irresponsvel e outros adjetivos de baixo calo que no convm replicar para nosso leitor. Paul se disse muito ofendido por Lucy. Lucy diz que Rita muito ligada a seu irmo e diz que teme que esse incidente com Paul possa ter impacto na doao de Lucy. Lucy tem razo de ficar preocupada? E se Lucy tiver alugado a coleo para um amigo?

1.5.6. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 10 Exame de Ordem 1 fase) No constitui regra aplicvel s doaes a que abaixo se destaca: a. A doao dos pais aos filhos importa adiantamento da legtima; b. A doao poder conter clusula de retorno do bem ao doador, se sobreviver ao donatrio; c. A doao dever ser feita por escrito, ainda que se trate de bem mvel de pequeno valor; d. anulvel a doao do Cnjuge adltero ao seu cmplice. Prova: 22 Exame de Ordem 2 fase PROVA DISCURSIVA Joo acreditando que Alfredo era seu filho natural (filho biolgico no registrado) do namoro que manteve com me do Alfredo, resolveu fazer uma doao de um apartamento para ele. Depois que fez a doao descobriu que Alfredo no era seu filho e ento pretende anular a doao. Esclarea se existe algum vcio na manifestao de vontade, indicando em caso positivo qual o seu fundamento.

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1.6. AULA 6: CONTRATO DE LOCAO. LOCAO DE COISAS.

1.6.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo Elementos do contrato de locao Obrigaes do locador Obrigaes do locatrio

1.6.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 565 a 578 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 329 a 350. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14.ed., pgs. 229 a 254.

1.6.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: ESPNOLA, Eduardo, Dos contratos nominados no Direito Civil Brasileiro, Campinas: Bookseller, 2002. SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira, Contratos nominados II, vol.IV, 2.ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 249 a 288.

1.6.4. ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

Modernamente, ao se falar em locaes, se fala sempre em locao de coisas. A locao de servios e de obras, tratadas no direito romano como espcies de locao, evoluiu para a prestao de servios (e para o Direito do Trabalho, quando h vnculo empregatcio) e para a empreitada, respectivamente. Portanto, no mbito destas aulas, quando se fala em locao, ter-se- sempre em mente a idia de locao de coisas (locatio rei). Todavia, ainda hoje existe uma diferenciao no ordenamento quanto s diversas espcies de locao; algumas so consideradas to especiais pela mens legis, que merecem um regramento especial prprio, e o maior exemplo disto
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a locao de prdios urbanos (residenciais, comerciais e de temporada), que so regidos por legislao especial, conforme diretiva do prprio cdigo (art. 2.036 do cdigo e Lei n 8.245/1991).
CONCEITO DO CONTRATO DE LOCAO.

O ncleo do contrato de locao a cesso de uma coisa no fungvel entre o seu proprietrio o locador e aquele que se utilizar da coisa o locatrio.
Cdigo Civil Art. 565. Na locao de coisas, uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado ou no, o uso e gozo de uma coisa no fungvel, mediante certa retribuio.

Do claro conceito legal, pode-se extrair as caractersticas principais do contrato: a cesso da coisa (ceder outra... uso e gozo de uma coisa no fungvel), preo (certa retribuio), consentimento (se obriga a) e prazo (por tempo determinado ou no). Trata-se de contrato: (i) bilateral, porque confere obrigaes e direitos recprocos s duas partes; (ii) oneroso, como se v do prprio conceito legal, pois da natureza do contrato a retribuio econmica por parte do locatrio; (iii) consensual, pois se forma s pelo acordo de vontades, sem exigir forma especfica16; a tradio da coisa, como na compra e venda, j diz respeito fase da execuo do contrato, no se trata de contrato real; (iv) comutativo, porque as partes j tem conhecimento de suas respectivas prestaes, em regra, na celebrao da avena; e (v) no solene, pois a lei no exige forma especfica para sua validade. Todavia, os efeitos do contrato podem ser diferentes conforme houver registro ou no. A proteo do locatrio, em caso de alienao do bem, maior se houver registro (art. 576). Em regra, o contrato de locao no personalssimo, embora possa se tornar mediante consentimento das partes. Alm disso, o contrato de locao de execuo continuada ou de trato sucessivo, pois envolve prestaes seguidas no tempo; o pagamento de uma prestao no exaure o contrato, ao contrrio da compra e venda, mas to somente considerado como contrapartida pelo uso em um determinado perodo, normalmente mensal.

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Note-se que, no caso de locaes prediais urbanas, a lei d (art. 46 da lei 8.245) um tratamento especial s locaes reduzidas a contrato escrito, incentivando sua utilizao, como se ver no ponto especfico.

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B) Elementos do contrato de locao

Os elementos do contrato so, simplificadamente, o tempo, o preo e o objeto do negcio, isto , a coisa, embora alguns autores17 enxerguem tambm o consentimento e a forma como seus elementos.
I) A CESSO DA COISA O OBJETO DO CONTRATO DE LOCAO

Embora seja uma confuso bastante comum, o objeto do contrato de locao no a coisa em si, mas seu uso e gozo por algum que no o seu proprietrio, transferidos por meio de manifestao de vontade. O principal atributo da coisa que ser objeto de locao a sua infungibilidade. Disso decorrem algumas conseqncias: (i) segundo o art. 569, IV, do Cdigo Civil, o locatrio obrigado a restituir a coisa no estado em que a recebeu, salvo as deterioraes do seu uso regular; ou seja, a lei privilegia a no-fungibilidade do bem; (ii) no se destinam locao as coisas consumveis no seu primeiro uso, como o dinheiro; e (iii) por outro lado, pode ser objeto da locao se algum acessrio da coisa for consumido, sem que ela perca a sua infungibilidade (ex.: corte de rvores em casa de campo). O fato de um bem ser inalienvel no impede o seu uso em locao, como bens fora do comrcio ou bens pblicos. Pode ser objeto da locao bens mveis ou imveis, contanto que sejam infungveis. Ressalte-se que, embora a Lei do Inquilinato tenha tomado para si a normatizao de boa parte dos imveis urbanos, seu art. 1, pargrafo nico, exclui diversos tipos de imveis, que continuam sendo tratados pelo cdigo (ou por legislao especial, se houver), como, por exemplo, as vagas autnomas de garagem. O aluguel de lojas em shoppings centers tambm possui toda uma sistemtica prpria, havendo um grande avano jurisprudencial na matria. muito comum considerar o contrato de leasing ou arrendamento mercantil como uma locao de coisas mveis; todavia, tal contrato possui peculiaridades especficas com relao locao comum de coisas regulada pelo Cdigo Civil (como, por exemplo, a opo de compra ao final do prazo contratual), e, portanto, com ele no se confunde. Em regra, a celebrao da locao transfere a posse do bem, salvo se houver previso contratual especfica em contrrio. O art. 566, II, do Cdigo Civil, determina ser obrigao do locador garantir ao locatrio o uso pacfico da coisa durante o tempo do contrato.
II) PREO O ALUGUEL

Como dito anteriormente, o pagamento do aluguel o que diferencia a locao do comodato. H de haver, sob pena de invalidao do contrato ou

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Caio Mrio, pg. 276.

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de sua configurao em emprstimo disfarado ou at mesmo comodato, uma certa proporcionalidade entre o valor do bem e o aluguel cobrado. Podem as partes estipular aluguel que no seja em dinheiro? Por qu? No mbito da discricionariedade das partes, podem ser deduzidos do aluguel as obras e benfeitorias feitas pelo locatrio.
III) PRAZO O TEMPO DA LOCAO.

A definio legal do contrato de locao j permite que ela seja celebrada tanto por prazo determinado quanto por prazo indeterminado, embora a sua temporariedade o diferencie, por exemplo, do instituto extinto da enfiteuse, em que a transferncia da posse perptua. A lei, contudo, d efeitos diferentes (mais sensveis ainda no caso da locao de prdios urbanos sujeitos Lei n 8.245/1991) ao contrato de locao conforme o seu prazo. O art. 571 estabelece que, na locao por prazo determinado, por um lado o locador no pode exigir a devoluo da coisa antes do trmino do contrato, a no ser que pague as perdas e danos correspondentes, mas, por outro, o locatrio tambm no poder devolver a coisa sem o pagamento proporcional da multa contratual. Numa interpretao a contrario sensu, portanto, sendo o contrato sem prazo determinado, qualquer das partes pode resilir o contrato sem o pagamento de penalidades. Sendo o contrato por prazo determinado (arts. 573 e 574), extingue-se a locao pelo mero decurso do tempo, sem necessidade de notificao ou aviso. Caso, todavia, o locatrio, sem oposio do locador, permanea com a posse da coisa, presume-se prorrogada a locao por prazo indeterminado. Essa presuno legal admite prova em contrrio?

C) Obrigaes do locador

As obrigaes do locador esto dispostas no art. 566 e seguintes do Cdigo Civil. Dentre todas, a fundamental a de proporcionar ao locatrio o uso e gozo da coisa locado, a qual pode ser desdobrada, basicamente, nos deveres de entrega, manuteno e garantia da coisa locada. Entrega A entrega da coisa, conforme art. 566, I, deve ser feita em estado de servir ao fim a que se destina. Por exemplo: o locador no pode alugar uma televiso com o tubo de imagem queimado, pois o locatrio no poder fazer o uso esperado dela. A entrega o ato por meio do qual a coisa locada muda de possuidor, e presume-se que deve ser feita imediatamente, junto com os seus acessrios e pertenas, salvo se em contrrio dispuser o contrato.

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Manuteno No basta isso, todavia, j que o mesmo artigo fala que o locador deve mant-la neste estado (dever de manuteno). Esse dever, assim como o de garantia, prolonga-se durante o prazo da locao, embora no caiba a reteno do aluguel como contrapartida a ausncia do cumprimento deste dever. A questo da manuteno da coisa envolve, naturalmente, o tratamento jurdico da conservao e reparao do bem, em razo de sua natural deteriorao. O art. 567 do Cdigo Civil reza que, se no houver culpa do locatrio, pode este pedir a reduo proporcional do aluguel, ou at mesmo a resoluo do contrato, se deteriorar-se a coisa durante a vigncia do contrato. Como proprietrio da coisa, e, portanto, principal interessado na manuteno do seu valor econmico, em regra se atribui ao locador o dever de promover as obras necessrias sua conservao, sem, contudo, sob esse pretexto, mudar a destinao da coisa alugada, embora seja normal que o locatrio responda pelas despesas de conservao de pequeno porte, consertos, reparos etc. A prtica, porm, especialmente nos imveis urbanos, que o contrato de locao estabelea exatamente que tipo de despesas caber o locatrio e ao locador, sendo esse assunto inclusive objeto de regramento prprio na Lei do Inquilinato. Garantia o j mencionado art. 566, II, determina ser obrigao do locador garantir ao locatrio o uso pacfico da coisa, para o fim a que se destina. Isso quer dizer, conforme sistematiza Caio Mrio da Silva Pereira, que o locador deve garantir o locatrio quanto a: (i) vcios da coisa, ou defeitos que possam prejudicar o seu uso. Art. 568, in fine, respondendo pelas perdas e danos (graduados pelo seu grau de culpa, sobretudo para os vcios ou defeitos posteriores ao contrato) e sujeitando-se resoluo do contrato, ou reduo proporcional do aluguel, conforme a escolha do locatrio (v. tb. Art. 567). Isso vale somente para os vcios ocultos ou tambm para os vcios aparentes? (ii) incmodos ou turbaes de terceiros, embora caiba ao locatrio o desforo que a lei lhe assegura (Cdigo Civil, art. 1.210, 1)18, conforme o mesmo art. 568. Esse dever imposto mesmo no caso de turbaes feitas por colocatrios. (iii) Absteno de incmodos. Se o locador deve garantir ao locatrio o uso pacfico da coisa com relao a terceiros, com muito mais razo no pode ele praticar atos que venham a prejudicar esta utilizao pacfica, sob pena de resoluo do contrato e pagamento das perdas e danos correspondentes. (iv) Evico. Se for total, alm da resoluo do contrato decorrente da prpria evico, o locatrio deve ser indenizado dos frutos que tiver

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Caio Mrio, pg. 289.

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que restituir, as despesas dela oriundas, alm das perdas e danos. Caberia ao locatrio o pedido de restituio dos aluguis pagos? Se parcial a evico, o locatrio pode pedir a resoluo do contrato ou abatimento proporcional no aluguel. (v) Atos da administrao pblica no s a desapropriao, mas tambm os chamados fatos do prncipe que desnaturem a coisa ou o uso a que ela se destina, exceto se causadas pelo prprio locatrio (ex.: fechamento de estabelecimento comercial pela vigilncia sanitria), caso em que pode o locador solicitar as perdas e danos sofridas. A desapropriao tem um regramento prprio, na medida em que em regra o contrato no pode ter sobrevida pelo interesse pblico subjacente. Se o locador tinha conhecimento do decreto expropriatrio, responde pela indenizao. Se, todavia, ela sobrevier na vigncia do contrato, o locador indenizar o locatrio pelas benfeitorias e os aluguis so devidos at que o ente pblico seja imitido na posse da coisa.

D) Obrigaes do locatrio:

Esto dispostas fundamentalmente no art. 569 do Cdigo Civil. A mais importante delas a de pagar pontualmente o aluguel, na forma ajustada no contrato. O aluguel est para a locao assim como o preo est para a compra e venda. A lei estabelece inclusive um penhor legal sobre os mveis que guarnecem o imvel locado como garantia de pagamento, conforme o art. 1.467, II do cdigo. Deve tambm o locatrio usar a coisa para os usos convencionados ou presumidos, tratando-a como se sua fosse (art. 569, I). A eventual tolerncia do locador, em regra, no permite afastamento desta regra. O desvio de finalidade analisado no caso concreto, conforme as circunstncias do contrato, do local em que ele celebrado e o princpio da boa-f objetiva. O locatrio deve ter a diligncia esperada para o cuidado com a coisa, de maneira, por exemplo, a impedir a deteriorao do bem se ela evidente, sem prejuzo de seu dever de pequenos reparos e consertos j mencionado. O locatrio obrigado a levar ao conhecimento do locador as turbaes de terceiros. Isso contrapartida do dever do locador de garantir a coisa locada. Esse dever de informao deve ser exercido de modo a permitir a que o locador possa tomar todas as providncias para o exerccio do seu prprio dever, isto , to logo o locatrio tome conhecimento da turbao, deve notificar o locador, para que ele, por exemplo, possa entrar com as medidas judiciais cabveis para a proteo de sua propriedade e da posse do locador.

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Por fim, findo o contrato de locao, deve o locatrio restituir a coisa no estado em que a recebeu, salvo por sua deteriorao natural. As nicas excees permitidas por lei so as em conferido ao locatrio direito de reteno, como se ver a seguir. Caso o locatrio descumpra esse dever, a lei prov a soluo no art. 575: ficar responsvel pelos aluguis enquanto mantiver a coisa em seu poder, no valor arbitrado pelo locador, e responder pelos danos a ela, ainda que proveniente de caso fortuito.
ALIENAO DO BEM DURANTE O PRAZO LOCATCIO

A questo est regulada no art. 576 do cdigo, sem prejuzo das regras especficas da Lei n 8.245. O adquirente do bem somente estar obrigado a respeitar a locao se o contrato contiver clusula expressa e tiver sido submetido ao registro prprio.
DIREITO DE RETENO

um poder, uma defesa que a lei d ao locatrio de conservar em sua posse a coisa alheia locada, mesmo depois de findo o prazo contratual, enquanto no lhe forem indenizadas as despesas ou perdas sofridas em razo da coisa. Pode-se dizer at que um dos poucos casos de Justia privada aceita pelo Direito brasileiro. A lei confere direito de reteno ao locatrio pelas benfeitorias necessrias19, e tambm pelas teis20, caso tenham sido feitas com o consentimento do locador (art. 578). Tratando-se de norma dispositiva, contudo, podem as partes dispor em contrrio no contrato.

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Art. 96, pargrafo 3 da Lei n 10.406/2002: So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore. Art. 96, pargrafo 2 da Lei n 10.406/2002: So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem.

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1.7. AULA 7: CONTRATO DE LOCAO (LOCAO DE PRDIOS URBANOS LOCAO RESIDENCIAL)

1.7.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo mbito de aplicao Obrigaes das partes Garantias Locatcias Prazo e forma Alienao do imvel Locao residencial

1.7.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Lei n 8.245/1991. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 329 a 350. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 254 a 273.

1.7.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: FUX, Luiz. Locaes Processo e Procedimento. Rio de Janeiro: Destaque, 1999. JNIOR, Alcides Tomasseti, OLIVEIRA, Juarez de, Comentrios lei de locao de imveis urbanos: Lei n. 8,245, de 18 de outubro de 1991. So Paulo: Saraiva, 1991.

1.7.4. CASO GERADOR Imagine que o senhor Eduardo Russo tenha alugado um de seus apartamentos em Braslia por 30 meses. No 17 ms de vigncia, Maria Lcia, sua filha, decide morar sozinha e, como no possui imvel prprio, pede ao pai que lhe ceda esse apartamento que se encontra alugado, para ela morar. Pergunta-se: Cabe a denncia cheia nos contratos por prazo igual a 30 meses? E se, ao invs da filha, fosse o seu sobrinho? E se o imvel estivesse sendo vendido?

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1.7.5. ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

Vimos na aula passada o regime geral das locaes de coisas no Cdigo Civil. Todavia, em grande parte devido ao fato de que mais de 80% da populao brasileira vive em centros urbanos, indubitavelmente o maior nmero de casos, envolvendo o contrato de locao, que o profissional do Direito levado a lidar, o de locao de prdios urbanos. O regime da locao de imveis urbanos de tal importncia para o Direito que mereceu uma disciplina prpria, separada do Cdigo Civil, que hoje encontra abrigo na Lei n 8.245, de 18 de outubro de 1991, que, todavia, no foi a primeira legislao especfica sobre o tema no Direito brasileiro. Com efeito, a questo habitacional vem sendo uma das maiores preocupaes legislativas em todo mundo a partir do Sculo XX, e o crescente dficit na oferta de casas tem gerado uma verdadeira sucesso de regras jurdicas sobre o tema. Pode-se at dizer que a atividade legislativa, pelo menos no Brasil, tem-se mostrado at certo ponto pendular, com as normas ora protegendo mais o proprietrio, ora protegendo mais o inquilino. A relativa longevidade da legislao vigente deve-se, podemos inferir, ao fato de que procura equilibrar os interesses, normalmente contrapostos, de locadores e locatrios. A experincia mostrou que a proteo demasiada ao locatrio, soluo que parece mais simples em face do direito constitucional de moradia, gerava um aumento no preo dos aluguis, aumentando o dficit habitacional, e no ao contrrio, como o esprito da lei.

B) mbito de aplicao

Nem todos os imveis em reas urbanas esto sujeitos ao tratamento jurdico da Lei do Inquilinato. Os imveis rurais so regulados pelo Estatuto da Terra (Lei n 4.504/1964). As excees ao mbito de aplicao da lei, expostas j no pargrafo nico do seu art. 1, incluem, por exemplo, imveis de propriedade de entes pblicos, vagas autnomas de garagem, apart-hotis etc. O legislador entendeu que, nestes casos, o impacto social no to relevante, no se verifica um desnvel econmico significativo entre as partes que enseje a atuao do legislador, nem tampouco uma necessidade social tutelvel. Por outro lado, a disciplina do Cdigo Civil no totalmente afastada nas locaes de imveis urbanos. Todos os princpios contratuais expostos no cdigo, como o da boa-f objetiva e do equilbrio contratual, aplicam-se

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a este tipo de locao. A prpria lei (em seu art. 79) determina a aplicao subsidiria da legislao geral nos casos omissos. Uma situao especial diz respeito aos espaos comerciais em shopping centers. Esse tipo de locao, em regra, possui caracteres especficos, que chegam a extrapolar a mera relao locatcia de transferncia da posse, como, por exemplo, a variao do aluguel a ser pago em funo do faturamento da loja, da sua localizao dentro do shopping, as regras para o uso do estacionamento, a submisso a promoes do shopping etc. O art. 54 da lei determina que, neste caso, livre a pactuao das clusulas do contrato entre locador e locatrio, exceto por algumas questes referentes a despesas condominiais tratadas no prprio artigo. Tambm no se aplica a lei no caso de leasing de imveis, em virtude de exceo expressa no texto legal. Esto, portanto, sujeitos aplicao da Lei n 8.245/1991 todos os imveis urbanos no includos nas excees legais expressas. A configurao de imvel urbano, todavia, obedece mais a um critrio funcional/econmico do que um geogrfico. Isto , nos casos limtrofes, o intrprete decidir preponderantemente de acordo com a atividade econmica praticada ou desenvolvida naquele imvel. A Lei do Inquilinato regula trs tipos de locao: a residencial, a no residencial (ou comercial) e a por temporada, sendo que as duas ltimas sero tratadas na prxima aula.

C) Obrigaes das partes

Esto listadas fundamentalmente nos art. 22 e 23 da lei. Como visto na aula anterior, as principais obrigaes do locador se referem entrega, manuteno e garantia da posse do locatrio, ou seja, permitir o uso e gozo pleno do imvel pelo locatrio, garantindo o seu uso pacfico inclusive perante terceiros. muito comum, porm, no que tange s despesas condominiais, que o contrato transfira para o locatrio tais despesas. legal esta estipulao? No que tange ao locatrio, sua obrigao primordial a de pagar pontualmente o aluguel. Alm disso, num patamar imediatamente inferior, est o dever de cuidar do imvel e servir-se dele para o fim acordado no contrato, restituindo-o ao locador ao fim do prazo estipulado. O aluguel deve ser fixado em dinheiro, embora o contrato possa contemplar clusula de reajuste (arts. 17 e 18).

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D) Garantias locatcias

A lei estabelece que o locador pode exigir do locatrio uma das seguintes garantias: (i) cauo; (ii) fiana; ou (iii) seguro de fiana locatcia, conforme dispe o art. 37. No lhe permitido, porm, solicitar o acmulo de garantias para um mesmo contrato. Por outro lado, a lei faculta ao proprietrio o direito de exigir um reforo ou at mesmo uma troca da garantia nas hipteses previstas no art. 40 da lei.

E) Prazo e forma

O art. 3 da lei determina que o contrato pode ser ajustado por qualquer prazo, mas, se for superior a dez anos, depende do consentimento do cnjuge do proprietrio, que, se no obtido, no estar obrigado a respeitar o prazo da avena. A questo do prazo , talvez, a mais importante no regime da lei, j que a depender do que as partes acordarem os efeitos sero bem distintos. A regra geral a de que, durante a vigncia do contrato, no pode o locador reaver o imvel locado, e o locatrio somente poder devolv-lo mediante pagamento proporcional da multa estipulada no acordo. Tal regra, todavia, recebe um tempero especial quando se trata de locao residencial, como se ver adiante. Quanto forma, a lei determina que o contrato consensual, isto , no depende de forma especfica. Pode-se dizer, ento, que a proteo jurdica do locatrio independe da forma escrita do contrato?

F) Alienao do imvel

O sistema de propriedade adotado pelo nosso cdigo (art. 1.228) confere ao proprietrio o direito de usar, gozar e dispor de seus bens. Como j vimos anteriormente, o contrato de locao transfere ao locatrio a posse do bem, o direito de uso e gozo. Entretanto, o direito de vender o bem continua com o proprietrio. Por isso, em regra, o adquirente pode denunciar o contrato de locao, isto , consolidar novamente posse e propriedade em suas mos, mas a lei regula e confere alguns direitos ao locatrio nestas hipteses a forma e o procedimento que deve ser respeitado pelo proprietrio e pelo adquirente no caso de venda do imvel alugado. Primeiramente, o art. 8 da lei estabelece que quando o contrato contm a chamada clusula de vigncia, e o contrato foi averbado na matrcula do
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imvel no Registro de Imveis, o adquirente no poder denunciar o contrato. Este requisito indispensvel para possibilitar a manuteno do contrato em caso de alienao do imvel. Sendo assim, como j dito anteriormente, apesar de o contrato de locao ser, em regra, consensual e no solene, a diversidade de efeitos do registro no caso da alienao do imvel um grande incentivo no s a reduzir o contrato por escrito como tambm averb-lo na matrcula do imvel. Alm disso, o art. 27 cria um direito de preferncia, para o locatrio, de adquirir o imvel em condies de igualdade de condies com o terceiro, no prazo de 30 dias contados do conhecimento da proposta. Resumidamente, se o proprietrio vender o imvel, a regra geral que se resolve o contrato de locao. Todavia, a lei confere ao locatrio dois direitos, necessariamente excludentes entre si: (i) exercer a preferncia para compra do imvel em igualdade de condies com o terceiro, na forma do art. 27; ou (ii) manter-se na posse do imvel, permanecendo o contrato em vigncia, desde que, cumulativamente, o contrato contenha clusula de vigncia e esteja averbado na matrcula do imvel no Registro de Imveis.

G) Locao residencial

Locao residencial aquela destinada habitao de pessoas. Residncia o lugar onde algum fica habitualmente, ainda que sem a inteno de nele permanecer sempre. Seu elemento essencial a habitualidade.21 No devem ser confundidas as noes jurdicas de residncia e de domiclio. Esse o lugar da atividade jurdica da pessoa, onde ela se estabelece com nimo definitivo, onde pratica em regra os seus atos jurdicos; aquela, a morada habitual da pessoa, que pode ou no ser o mesmo local do domiclio. Destinam-se habitao da pessoa natural, sempre. Pessoa jurdica no pode ser parte em contrato de locao residencial, mesmo se para os seus administradores (art. 55). O principal trao da locao residencial diz respeito ao prazo, no qual o legislador fixou uma referncia (30 meses) em torno da qual os efeitos do contrato e os direitos e obrigaes das partes sero modificados, especialmente no que tange denncia do contrato. Para melhor entendimento da matria, estudemos a tabela abaixo:

21 RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. pg. 486.

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Prazo Contratual

Efeito

Indeterminado

o locador pode denunciar o contrato a qualquer tempo. O locatrio, exercida a denncia, tem um prazo de trinta dias para desocupao do imvel (art. 46, 2) Findo o prazo estabelecido, a locao prorroga-se imediatamente por prazo indeterminado. S cabe a denncia cheia nos casos previstos no art. 47. A resoluo do contrato ocorre no fim do prazo estipulado, com prorrogao automtica se no houver oposio do locador. Nesse tipo de prorrogao, aps os trinta meses cabe a denncia vazia, isto , imotivada, e cabe o locatrio desocupar o imvel em trinta dias.

Inferior a 30 meses (art. 47)

Igual ou superior a 30 meses (art. 46)

A lei, portanto, fixa o parmetro dos 30 (trinta) meses como razovel para o prazo locatcio. As prorrogaes previstas no art. 47 no podem ser afastadas pelas partes, sob pena de nulidade do contrato (art. 45).

1.7.6. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 09 Exame de Ordem 1 fase) Arnaldo reside h dez anos consecutivos em um imvel locado atravs de instrumento escrito e atualmente vigorando por prazo indeterminado, tendo sempre cumprido rigorosamente todas as condies do contrato, foi surpreendido com uma notificao para desocupar o imvel no prazo de doze meses. A hiptese importa para o locatrio: a. O direito a uma indenizao proporcional ao nmero de anos em razo do rompimento imotivado do contrato; b. O direito de no pagar os locativos no perodo estipulado na notificao; c. Findo o prazo, proceder a desocupao do imvel, devolvendo-o nas mesmas condies que o recebeu; d. Poder ficar ainda mais trs meses alm do prazo estabelecido.

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(Prova: 02 Exame de Ordem 1 fase) Sendo alienado o imvel durante a vigncia de contrato de locao: a. O adquirente poder denunciar o contrato com prazo de sessenta dias para desocupao, independentemente de clusula de vigncia em razo do princpio venda rompe a locao; b. O adquirente poder denunciar o contrato com prazo de noventa dias para desocupao, salvo se a locao for por tempo determinado e o contrato contiver clusula de vigncia em caso de alienao e estiver averbado junto matrcula do imvel; c. O adquirente no poder denunciar o contrato se este vigorar por prazo indeterminado; d. A denncia dever ser exercitada no prazo de 30 dias contados do registro da venda ou do compromisso, presumindo-se, aps esse prazo, a concordncia na manuteno da locao.

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1.8. AULA 8: CONTRATO DE LOCAO

1.8.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo Locao para temporada Locao no residencial Aes locatcias.

1.8.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Lei 8.245/1991. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 227 a 239.

1.8.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2006. pgs. 481-573. VENOSA, Silvio de Salvo. Lei do inquilinato comentada. So Paulo: Atlas, 1997. Comentrios aos artigos 48 a 57. FUX, Luiz. Locaes Processo e Procedimento. Rio de Janeiro: Destaque, 1999.

1.8.4. CASO GERADOR Durante o curso da diligncia legal, recebemos uma cpia de um contrato de locao no residencial de uma das lojas dos Supermercados Pechincha, celebrado inicialmente em 1 de janeiro de 2000 com prazo de vigncia at 31 de dezembro de 2005. Questionada sobre o vencimento do contrato, a senhora Maria Lcia Russo alegou que o advogado da Pechincha Comrcio Varejista Ltda. a orientou a escudar-se no pargrafo nico do art. 56, que garante a permanncia do locatrio se no houver oposio do locador no prazo de 30 dias. Sendo assim, ela argumenta que, passados vrios meses do prazo legal, o contrato deve ser considerado como renovado. Como advogado da Grana Certa S/A, quais so os riscos para o seu cliente dessa situao? Seu chefe no escritrio, preocupado com isso, pede a voc uma pesquisa para verificar se possvel a propositura de ao renovatria. O que voc responde a ele?
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Paralelamente, o senhor Odin Heiro pretende contratar um administrador profissional para assumir a administrao da Pechincha Ltda. quando o negcio for fechado. Dentro do pacote oferecido para os candidatos vaga, inclui-se o pagamento de aluguel de uma manso no Lago Sul, em Braslia, onde sero sediadas as operaes da Grana Certa S/A no ramo de distribuio alimentcia. Neste cenrio, o seu cliente lhe pergunta qual seria o prazo recomendvel para a vigncia do contrato. O que voc diz a ele?

1.8.5. ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

A Lei n 8.245/1991, alm das locaes residenciais, estabelece ainda o regime das locaes no-residenciais (ou comerciais) e por temporada, cada qual com uma finalidade econmica especfica. Assim, a Lei do Inquilinato divide em trs grandes sistemticas o regramento das locaes prediais urbanas, atendendo aos bens jurdicos respectivamente tutelados a locao residencial protege o direito habitao, a locao no residencial protege o fundo de comrcio e a locao por temporada, por no ser nem habitacional nem parte de atividade econmica, merece regulamento prprio.

B) Locao para temporada

O conceito de locao para temporada est disposto no art. 48 da Lei do Inquilinato, segundo o qual so requisitos para a caracterizao da locao para temporada o fim ao qual destinado o imvel (recreativo ou na necessidade do locatrio de celebrar o contrato, seja por realizao de curso, seja por tratamento de sade ou obras em seu imvel), e o prazo de sua vigncia (que no pode ser superior a 90 (noventa) dias). O prazo superior a 90 (noventa) dias descaracteriza a locao como para temporada. O art. 50 mostra que, se permanecer o locatrio no imvel para alm do prazo mximo estipulado, no possvel mais se exigir o pagamento antecipado do aluguel, descaracterizando a temporada. Assim, o artigo equipara locao residencial, s podendo ser denunciado nas hipteses do art. 47. Parte da doutrina entende que necessrio contrato escrito. Embora contivesse do projeto original uma disposio especfica neste sentido, h quem entenda que o prazo exguo a torna incompatvel com o contrato verbal, sobretudo porque o contrato no escrito, como pode no deixar claro o prazo contratado, pode ser confundido com uma locao residencial comum.
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E voc, acha necessria, conceitualmente, a forma escrita para a locao por temporada? Em todo caso, se o imvel estiver mobiliado, o pargrafo nico determina que deva constar do contrato o rol dos mveis e utenslios que o guarnecem, bem como o estado em que se encontra. E se as partes no procederem assim, qual a sano jurdica? Torna-se invlido o contrato? Outro grande trao da locao para temporada a possibilidade de exigncia, por parte do locador, de recebimento dos aluguis antecipadamente, o que vedado para os demais tipos de locao segundo o art. 20. Se, todavia, o contrato for resolvido, por algumas das hipteses estabelecidas no art. 9, o locador ser obrigado a devolver, proporcionalmente, o valor recebido antecipadamente, sob pena de seu enriquecimento sem causa.

C) Locao no residencial

Considera-se locao no residencial, naturalmente, aquela que no destinada habitao de pessoas. Sempre que a destinao do imvel no for a moradia de algum, ser para fins no residenciais. O contrato de locao no residencial ganha uma importncia maior na medida em que pode ser e quase sempre parte integrante do fundo de comrcio (ou fundo de empresa) do empresrio. O ponto, o estabelecimento, a loja, so partes fundamentais da atividade empresarial, apesar de ser um bem imaterial, e, desta forma, no pode o legislador que sempre procura preservar a atividade empresarial, em prol do crescimento econmico (que gera empregos e tributos) tratar esse tipo de locao da mesma forma que trata a locao residencial. Como o legislador se utilizou da expresso no residencial, e no de empresa, empresrio etc., irrelevante para a lei se a atividade desenvolvida no local empresarial, civil, industrial, ou qualquer outra. O critrio da lei residual todas as locaes que no sejam destinadas moradia de pessoas naturais so no residenciais e sua disciplina ento a aplicvel. H tambm a locao no residencial por fora de lei, estabelecida no art. 55 da lei. De modo a proteger, ento, a atividade econmica, o legislador, ao contrrio do que ocorre na locao residencial, outorgou ao locatrio, nestes casos, um direito renovao compulsria, ao qual corresponde uma ao a ao renovatria. Note-se que a possibilidade de renovao compulsria do contrato encerra uma revoluo paradigmtica no direito dos contratos: a vigncia do contrato independe da vontade de uma das partes. Em outras palavras: o locador pode inclusive ter manifestado sua inteno de no renovar o contrato, mas se o locatrio cumprir os requisitos legais, o juiz dever autorizar a manuteno da vigncia do contrato.

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A resciso do contrato, em regra, nesses casos, se d ao fim de seu prazo, conforme estabelecido no art. 56 da lei, que d um tratamento semelhante ao que ocorre na locao residencial. Para que o locador possa fazer jus ao direito renovao compulsria, a lei exige determinados requisitos que devem constar do contrato, necessariamente. Tais requisitos esto expostos nos trs incisos do art. 51, que so cumulativos, ou seja, necessria a presena das trs condies para a possibilidade da renovao compulsria. Vale ressaltar que, neste caso, a lei cogente; significa dizer que o contrato no pode afastar a possibilidade de renovao, estando presentes os requisitos legais. Note que (i) a lei obriga que o contrato seja por escrito volta-se aquela definio vista anteriormente: o contrato consensual, mas dependendo de sua finalidade, a forma escrita garantir uma determinada sorte de efeitos; e (ii) o legislador realmente privilegia a formao do fundo de empresa quando estabelece prazos mnimos e requer que seja o mesmo ramo de atividade. No que tange ao inciso II, ressalte-se que se o contrato for estipulado por menos de cinco anos e houver um lapso temporal entre o seu vencimento e a sua efetiva renovao, a jurisprudncia entende que se computa este tempo, valendo o tempo que o inquilino est no imvel. Um outro requisito fundamental de validade da ao renovatria est previsto no 5 do referido artigo, que estabelece um prazo decadencial para a propositura da ao, de seis meses, entre um ano e seis meses antes do vencimento previsto do contrato vigente. Portanto, quando voc estiver estagiando em um escritrio e tiver que protocolar um prazo de ao renovatria, muita ateno: NO PERCA O PRAZO; seu cliente pode sofrer gravssimos prejuzos. D uma olhada atenta nos arts. 52 e 53 da lei l esto estabelecidas algumas excees regra da renovao compulsria, por matria de poltica legislativa. Luvas: uma quantia paga pelo locatrio, alm dos aluguis, para o locador, como adiantamento ou para a renovao do contrato. No regime anterior da locao no residencial, sua cobrana era permitida. No atual sistema legislativo, parte da doutrina acha que a lei atual no veda a cobrana, que ocorria, na prtica, mesmo com a existncia de vedao expressa do decreto anterior (lei de luvas). Mas no matria pacificada; alguns entendem que o Art. 45 probe a cobrana de luvas.

D) Aes locatcias

Por fim, e sem querer entrar na aula do professor de Processo Civil, a Lei do Inquilinato possui regras processuais especficas para o caso de locao de imvel urbano, criando alguns remdios para locadores e locatrios sujeitos ao mbito da lei.

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1) Ao de despejo (art. 59) a ao utilizada pelo locador para retomar o imvel, por qualquer que seja o motivo (e no somente por falta de pagamento). Assim, sempre que o locatrio se mantiver na posse do imvel e a lei conferir ao locador o direito de retomada, ele poder propor a ao de despejo e poder, inclusive, pedir liminar ao juiz para desocupao em 15 (quinze) dias, nos casos previstos no art. 59. Se a ao de despejo for proposta com fundamento na falta do pagamento pontual do aluguel, o objeto da ao incluir tambm a cobrana dos valores devidos, no sendo necessria, at mesmo por um primado de economia processual, a propositura de ao de cobrana. O locatrio poder, nesse caso, impedir a resoluo do contrato mediante a purga da mora, isto , o depsito judicial do valor do dbito atualizado, com multa, juros e encargos. 2) Ao de consignao de aluguel (art. 67) a ao do locatrio quando o locador se nega a receber os valores do aluguel, e por meio da qual ele ir depositar em juzo a importncia que acha devida, indicada na petio inicial. Caso o locador levante o depsito ou no oferecer contestao, o juiz acolher o pedido (art. 67, IV). Por outro lado, o locatrio poder, a qualquer tempo, levantar o depsito sobre o valor que no est sendo mais objeto da disputa. 3) Ao revisional de aluguel (art. 68) serve para qualquer tipo de locao prevista no ordenamento. Tinha muita relevncia na poca da escalada inflacionria, em que muitas vezes o locador era prejudicado por um ndice defasado no contrato, gerando um enriquecimento sem causa do locatrio. Sendo assim, na maioria das vezes o autor da ao era o locador. Nessa ao, basicamente o que se busca uma percia judicial para que seja arbitrado o valor de mercado justo do imvel, ajustando-se, desta forma, a retribuio a ser paga pelo locatrio. 4) Ao renovatria (art. 71) aquela usada para a renovao compulsria da locao, conforme visto acima, na locao no residencial. Vale ressaltar que, no intuito de preservar o fundo de empresa, o legislador limitou as matrias de fato que podem ser objeto da contestao do locador, no art. 72. Neste caso, tambm por medida de economia processual, poder ser cobrada a diferena aferida no valor dos aluguis, que tambm ser discutido na ao (art. 73).

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1.8.6. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 21 Exame de Ordem 1 fase) No defesa possvel ao locador na ao renovatria: a. Proposta de terceiro para a locao em condies melhores; b. No preenchimento dos requisitos legais para a renovao; c. A inteno de se instalar no imvel com comrcio no mesmo ramo que o inquilino; d. A necessidade de realizao de obras urgentes, de radical transformao no imvel, determinadas pelo poder pblico. Prova: 24 Exame de Ordem 2 fase PROVA DISCURSIVA Padaria Alvino, na qualidade de locatria, em contrato de locao no residencial, celebrado em 01/12/1999, por prazo determinado de 5 (cinco) anos, pretendendo renovar a relao, iniciou tratativas com o locador, as quais restaram infrutferas. Assim, a locatria, na data de hoje, lhe procura como advogado, expondo todo o caso concreto e desejando sua opinio sobre a possibilidade de compelir a realizao da renovao contratual. Pergunta-se: no caso concreto, face resistncia do locador, que no deseja renovar o contrato, existe, ou no, alguma soluo judicial para a questo? Qual? Explique e fundamente a sua resposta

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1.9. AULA 9: EMPRSTIMO (COMODATO)

1.9.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo. Caractersticas. Obrigaes do comodatrio. Extino do comodato.

1.9.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 579 a 585 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 384 a 389. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 309 a 314.

1.9.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: ESPNOLA, Eduardo, Dos contratos nominados no Direito Civil Brasileiro, Campinas: Bookseller, 2002.

1.9.4. CASO GERADOR: Recebemos na diligncia o contrato de comodato de um dos imveis utilizados pela rede de Supermercados Pechincha. Tendo em vista a importncia desse imvel para a rede de supermercados e, conseqentemente, para o nosso cliente, potencial adquirente do negcio, que comentrios voc teria a fazer com relao ao contrato abaixo? CONTRATO DE COMODATO XYZ LTDA, sociedade limitada com sede na Rua dos Oitis, So PauloSP, inscrita no CNPJ/MF sob n 00000000, neste ato representada por seu representante legal, doravante denominada simplesmente Comodante; e

PECHINCHA COMRCIO VAREJISTA LTDA., com sede em Braslia, Distrito Federal, com seus atos constitutivos registrados na Junta Comercial de Braslia sob o nmero 11111111, neste ato representada por seu represenFGV DIREITO RIO 74

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tante legal, Sr. Eduardo Russo, doravante denominada simplesmente Comodatria;

Comodante e Comodatria so doravante, conjuntamente, denominadas Partes e, individualmente, Parte. CONSIDERANDO QUE:

a Comodante proprietria e legtima possuidora do imvel localizado no Lago Sul, Quadra ABC (o Imvel), matrcula 555 do Cartrio de Registro de Imveis do Distrito Federal; a Comodatria tem interesse na utilizao do Imvel e que a Comodante deseja dar em comodato Comodatria parte do Imvel,

RESOLVEM, Comodante e Comodatria, celebrar o presente Contrato, que ser regido pelo artigo 579 e seguintes do Cdigo Civil, e pelas seguintes clusulas e condies: 1. Do Objeto. 1.1. Pelo presente Contrato, a Comodante cede em comodato Comodatria o Imvel.

1.2. A Comodante declara, para todos os fins de direito, que o Imvel se encontra livre e desembaraado de quaisquer nus reais, pessoais ou fiscais, ou ainda restries de qualquer natureza.

1.3. A Comodatria ser a responsvel exclusiva pelo custeio de todas e quaisquer despesas decorrentes de adaptaes e reformas eventualmente realizadas a fim de permitir a instalao e o funcionamento das atividades da Comodatria no Imvel. Tais adaptaes e reformas, se realizadas pela Comodatria, sero consideradas despesas necessrias para o uso e gozo do Imvel, e as benfeitorias delas decorrentes a ele se incorporaro. Fica desde j ajustado entre as Partes que as benfeitorias realizadas pela Comodatria no Imvel no criaro para a Comodatria direito a qualquer indenizao, no podendo a Comodatria reter o Imvel nos termos deste Contrato pelas benfeitorias nele realizadas.
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2. Da Utilizao da rea. 2.1. A Comodatria declara que utilizar o Imvel ora dado em comodato exclusivamente para a consecuo de seus objetivos sociais, em conformidade com o seu Contrato Social e respectivas alteraes, ficando, desde j, vedada sua utilizao para qualquer outra finalidade sem o prvio e expresso consentimento da Comodante, sob pena de responder por perdas e danos, na forma do artigo 582 do Cdigo Civil. 2.2. Fica, desde j, vedado Comodatria o aluguel ou comodato do Imvel, bem como a cesso ou transferncia dos direitos e obrigaes oriundos deste Contrato, sem o expresso e inequvoco consentimento da Comodante. 2.3. Durante a vigncia do presente Contrato, a Comodatria se obriga, ainda, a preservar e manter em perfeito estado de conservao e limpeza o Imvel cedido. 3. Da Imisso na Posse. 3.1. Neste ato, na melhor forma de direito, a Comodatria imitida na posse do Imvel, obrigando-se, a partir da posse, a defend-la contra ameaas, turbaes ou esbulhos e a preservar o Imvel como se seu fosse, comprometendose a no lhe causar danos ou avarias e a conserv-lo no mesmo estado em que o recebeu, ressalvado o desgaste natural decorrente do uso regular do Imvel. 4. Das Despesas. 4.1. A Comodatria ser exclusivamente responsvel pelo pagamento de todas as despesas ordinrias tais como, gua, luz, gs, taxas, impostos e demais encargos que recaiam sobre o Imvel, bem como sobre o exerccio de suas atividades. 5. Da Vigncia e da Resciso. 5.1. O presente Contrato celebrado por prazo indeterminado, podendo ser rescindido por qualquer das Partes mediante aviso prvio de 30 (trinta) dias.

5.2. O presente Contrato poder ser rescindido por qualquer uma das Partes, sem prejuzo das sanes aplicveis, em caso de inobservncia, pela outra Parte, de qualquer de suas clusulas e/ou condies, caso tais irregula-

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ridades no sejam sanadas dentro de 02 (dois) dias contados a partir da data do recebimento de aviso escrito enviado pela Parte prejudicada. 5.2.1. A Comodante reserva-se o direito de rescindir este Contrato, mediante notificao com efeitos imediatos, na ocorrncia de qualquer uma das seguintes hipteses: (a) protesto de ttulos de responsabilidade da Comodatria; ou (b) pedido de concordata ou falncia da Comodatria; ou (c) utilizao do Imvel para outros fins alm daqueles descritos neste Contrato. 6. Das Noticaes. 6.1. Todas as notificaes, avisos ou comunicaes exigidas, permitidas ou decorrentes deste Contrato, por qualquer das Partes outra, devero ser feitas por carta com aviso ou protocolo de recebimento ou, ainda, por notificao judicial ou extrajudicial, fax, e-mail com comprovao de recebimento, dirigidos e/ou entregues s Partes nos endereos constantes do prembulo deste Contrato ou em outro endereo que uma das Partes venha a comunicar outra, a qualquer tempo, na vigncia deste instrumento. 7. Das Penalidades. 7.1. A Parte que infringir qualquer das clusulas ou condies do presente Contrato ficar sujeita ao pagamento, Parte inocente, das perdas e danos a que tiver dado causa. 8. Do Foro. 8.1. As Partes elegem o foro da comarca da capital do Estado de So Paulo como competente para solucionar qualquer conflito decorrente do presente Contrato, com renncia expressa de qualquer outro, por mais privilegiado que seja. POR ESTAREM ASSIM JUSTAS E CONTRATADAS, as Partes assinam o presente Contrato de Comodato em trs vias de igual teor e forma na presena de duas testemunhas abaixo assinadas. Braslia, 10 de novembro de 1995.
Pechincha Comrcio Varejista Ltda.

Testemunhas:
Nome: RG: Nome: RG:

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1.9.5. ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

Emprstimo o contrato pelo qual uma das partes entrega um bem outra, para ser devolvido em espcie ou gnero. Existem duas espcies de emprstimo: comodato e mtuo. Nesta aula, veremos as caractersticas do comodato e na prxima aula estudaremos as diferenas entre comodato e mtuo e as regras especficas do mtuo. O comodato o emprstimo de coisa no fungvel22, eminentemente gratuito, no qual o comodatrio recebe a coisa emprestada para uso, devendo devolver a mesma coisa, ao termo do negcio23.

B) Caractersticas

Art. 579 da Lei n 10.406/2002: O comodato o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto. Pela anlise do artigo acima, possvel extrair trs elementos desse contrato: a gratuidade, a no-fungibilidade do objeto e a necessidade de sua tradio para o aperfeioamento do negcio. A natureza jurdica do contrato de comodato, portanto, : Gratuito caso fosse oneroso, poderia ser confundido com a locao, j analisada neste curso. Real necessrio que o bem seja transferido ao comodatrio para que o contrato exista. No basta a mera troca de consentimentos. Unilateral aps a entrega do bem, incumbem obrigaes apenas ao comodatrio. No solene a lei no prescreve qualquer forma. Vale notar que no comodato, embora haja transferncia do bem, o domnio no transferido ao comodatrio.

C) Obrigaes do comodatrio

Velar pela conservao da coisa O comodatrio deve zelar pela coisa como se prpria fosse. Assim, mesmo em caso de fora maior, o comodatrio responde pelo dano que venha a ser sofrido pelo comodante, se em caso de risco, o comodatrio privilegiar a segurana de seus bens prprios, abandonando os bens do comodante. Usar a coisa de forma adequada O bem em comodato s poder ser usado, pelo comodatrio, para a finalidade e de acordo com os termos do contrato de comodato. Se o contrato for omisso quanto

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Relembrando: art. 85 da Lei n 10.406/2002: So fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pg. 255.

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finalidade, deve ser entendido que a coisa foi emprestada para ser utilizada de acordo com sua natureza. Restituir a coisa emprestada no momento devido O comodatrio deve restituir o bem no prazo acordado. No havendo prazo expressamente pactuado, deve ser restitudo findo o prazo necessrio para a finalidade para a qual ele foi emprestado. A princpio, o comodante no pode exigir o bem antes do termo do contrato, exceto se ele comprovar necessidade urgente e imprevista para exigilo antes. O comodatrio, que descumpra a obrigao de devolver o bem no prazo, fica em mora e, portanto, sujeito aos efeitos da mora24. Um dos diferenciais do Supermercado Pechincha o atendimento aos clientes. H, por exemplo, uma rea perto da seo de confeitaria, onde os clientes podem tomar um gostoso cafezinho. Para tanto, o Supermercado Pechincha entrou em acordo com uma renomada empresa de caf expresso, que cedeu duas mquinas em comodato ao supermercado para que os clientes comprem os produtos e coloquem nas mquinas que ficam ali disposio. Recebemos o contrato celebrado entre o Supermercado Pechincha e a empresa de caf e notamos que, embora as mquinas permaneam no supermercado, o prazo do contrato j terminou. Que conseqncias podem resultar desse fato?

D) Extino do Comodato

O contrato de comodato se extingue: pelo decurso do prazo pactuado ou, caso no haja termo ajustado, aps o uso pelo comodatrio de acordo com a finalidade para que foi emprestada. pelo comodante, se o comodatrio descumpre qualquer de suas obrigaes. pelo comodante, caso prove a supervenincia de necessidade imprevista e urgente. Nesse caso, a resciso decorrer de sentena judicial que reconhea o advento de necessidade urgente e imprevisvel poca do negcio. Irene e Vital eram amigos desde a poca do colgio. Sabendo que Irene tinha acabado de abrir um restaurante e que queria implementar um servio de entrega em domiclio, Vital deu sua moto em comodato a Irene. Ocorre que, infelizmente, Irene veio a falecer poucos dias depois. Apesar de estar muito chateado, Vital pleiteou em juzo a resoluo do contrato de comodato, alegando que somente tinha feito aquele contrato porque conhecia muito

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Rever arts. 394 a 401 da Lei n 10.406/2002.

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bem Irene e que agora no fazia sentido manter o contrato de comodato. Os herdeiros de Irene, por sua vez, alegaram que o contrato de comodato ainda estaria em vigor e que a moto era responsvel por uma boa parte da renda do restaurante uma vez que viabilizava o servio de entrega em domiclio. Alm disso, de acordo com os herdeiros, embora o contrato de comodato tivesse sido celebrado com Irene, o comodante estava ciente de que no era ela quem dirigia a moto. Se voc fosse o juiz, como julgaria a questo?

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1.10. AULA 10: EMPRSTIMO (MTUO)

1.10.1. EMENTRIO DE TEMAS: Diferenas entre mtuo e comodato Caractersticas Mudana na situao econmica do devedor Mtuo oneroso ou feneratcio Prazos no mtuo.

1.10.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 586 a 592 da Lei n. 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 389 a 395. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 314 a 321.

1.10.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: ESPNOLA, Eduardo, Dos contratos nominados no Direito Civil Brasileiro, Campinas: Bookseller, 2002. SANSEVERINO, Paulo de Tarso, Contratos nominados II, vol. IV, 2.ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 307 a 319.

1.10.4. CASO GERADOR: Nosso cliente, Grana Certa Empreendimentos S.A., pretende obter recursos, por meio de mtuo, para viabilizar a compra da participao na Pechincha Comrcio Varejista Ltda.. Ele comenta que soube que houve muita discusso a respeito da cobrana de juros com a edio do novo Cdigo Civil e lhe consulta sobre esta questo. Ao explicar a situao, no deixe de apontar as diferenas entre o regime geral do mtuo no Cdigo Civil e o mtuo bancrio.

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1.10.5. ROTEIRO DE AULA


A) Diferenas entre mtuo e comodato

Embora ambos sejam espcie do gnero emprstimo, apresentam algumas diferenas, tais como: Objeto Como vimos na aula anterior, o comodato o emprstimo de coisas no fungveis. J o mtuo, conforme art. 586 da Lei n 10.406/2002, o emprstimo de coisas fungveis. As coisas fungveis so substituveis por outras. Dessa diferena decorre a segunda distino entre comodato e mtuo. Transferncia de domnio Enquanto no comodato, o comodatrio recebe coisa no fungvel, tendo que devolv-la ao comodante ao final do comodato, no mtuo, como o bem emprestado fungvel, o muturio tem que entregar ao mutuante, no prazo pactuado, um bem que tenha as mesmas caractersticas do que o recebido, mas no necessariamente o mesmo recebido. Desta forma, diferentemente do que ocorre no comodato, no mtuo, o domnio do bem transferido pelo mutuante ao muturio. Jeremias vinha conversando muito com um amigo que se dizia entendido de investimentos na bolsa de valores. Curioso e atrado pela conversa de seu amigo, Jeremias decidiu investir em aes. Como no tinha recursos para faz-lo, Jeremias pediu R$ 500.000,00 a Joo Alberto, para devolv-lo no prazo de seis meses. Jeremias entregou o dinheiro ao amigo para que ele fizesse o investimento na bolsa. Ocorre que a bolsa de valores despencou, assim como o valor das aes que foram adquiridas pelo amigo de Jeremias. No dia fixado para pagamento do mtuo, Jeremias lhe procura e pergunta se tem obrigao de devolver a Joo Alberto os R$ 500.000,00, tendo em vista que agora ele s tem metade desse valor. Ele lembra que certa vez uma das mquinas de caf expresso emprestadas para uma das filiais do supermercado quebrou e que o supermercado teve apenas que devolv-la a empresa proprietria das mquinas. Dessa forma, assim como o supermercado pde entregar apenas a mquina quebrada, sem ter a obrigao de consert-la ou pagar pelo seu conserto, ele tambm pagaria ao Joo Alberto apenas o que havia sobrado. O que voc responde? Quais so as principais diferenas entre a locao e o comodato e a locao e o mtuo?

B) Caractersticas

O mtuo contrato: Real S se aperfeioa com a entrega da coisa, no bastando o acordo entre as partes.

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Unilateral Como o contrato somente se concretiza com a entrega do bem pelo mutuante ao muturio, possvel dizer que a partir desse momento apenas o muturio tem obrigaes para com o mutuante, uma vez que a nica obrigao do mutuante seria a entrega da coisa, mas essa necessria para que o contrato exista. Gratuito ou oneroso O contrato de mtuo tanto pode ser gratuito, no caso de ajuda a um amigo, como tambm oneroso, com a previso de juros sobre o valor emprestado, por exemplo. Atualmente, tem sido cada vez mais comum a pactuao de mtuos onerosos. No solene A lei no determina uma forma obrigatria para a celebrao do mtuo. Para provar a existncia do mtuo, contudo, aplica-se a regra geral25 de que, no caso de negcios jurdicos de valor superior a dez salrios mnimos, no admitida apenas a prova testemunhal, sendo conveniente, portanto, celebrar esse tipo de contrato por escrito.

C) Mudana na situao econmica do devedor

Seguindo a orientao de proteo ao credor, prevista no art. 333 da Lei n 10.406/2002, o legislador prev no art. 590 da mesma lei, que no caso de notria mudana na situao econmica, o mutuante pode exigir do muturio garantia de que poder cumprir sua obrigao de pagar o mtuo.

D) Mtuo Oneroso ou Feneratcio

O caso mais usual de mtuo o emprstimo de dinheiro. No mtuo oneroso ou feneratcio, o muturio deve devolver ao mutuante valor equivalente ao recebido, acrescido de juros, que a remunerao pelo uso do capital. A cobrana de juros vem sendo discutida durante a histria, inclusive, do ponto de vista moral e religioso. Atualmente, a cobrana de juros no s aceitvel, como tambm muito comum. Os juros, de um modo geral, so definidos como o rendimento do capital, os frutos produzidos pelo dinheiro, da mesma forma que o aluguel o rendimento produzido pela coisa cedida em locao. bem acessrio e depende do principal26. Os juros so classificados em juros remuneratrios e juros moratrios. Os juros remuneratrios podem ser definidos como os frutos de um capital emprestado, resultantes da utilizao permitida desse capital27. Os juros moratrios, por sua vez, so definidos como a compensao, a indenizao por descumprimento de uma obrigao pecuniria. Aplicamse quando o devedor deixar de cumprir sua obrigao no tempo acordado como credor28.

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Caput do art. 227 da Lei n 10.406/2002: Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. Vale lembrar que o art. 402 do Cdigo de Processo Civil prev excees a regra do arts. 227 da Lei n 10.406/2002 e 401 do Cdigo de Processo Civil. Comentrios ao Cdigo Civil. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. Vol. 7. Teresa Ancona Lopez; (coord) Antnio Junqueira de Azevedo. So Paulo: Saraiva, 2003. pg. 174. Comentrios ao Cdigo Civil. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. Vol. 7. Teresa Ancona Lopez; (coord) Antnio Junqueira de Azevedo. So Paulo: Saraiva, 2003. pg. 175. Comentrios ao Cdigo Civil. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. Vol. 7. Teresa Ancona Lopez; (coord) Antnio Junqueira de Azevedo. So Paulo: Saraiva, 2003. pg. 175.

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Os juros tambm podem ser legais ou convencionais. Os juros legais decorrem de imposio legal e os juros convencionais decorrem da vontade das partes. Como o art. 591 da Lei n. 10.406/2002 no faz referncia a um tipo especfico de juros, podemos afirmar que ele refere-se aos dois tipos: remuneratrios e moratrios. No Cdigo Civil de 1916, a fixao dos juros tinha que ser expressa. J no Cdigo Civil de 2002, mesmo que no haja previso expressa de cobrana de juros, eles so presumidamente devidos no caso de mtuo para fins econmicos. O art. 591 da Lei n. 10.406/2002 remete ao art. 406 da mesma lei para fixar teto para a taxa de juros: Art. 406 da Lei n. 10.406/2002: Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao de lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. A taxa em vigor para pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional a taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e Custdia (SELIC)29. Dessa forma, as partes so livres para pactuar a taxa de juros, desde que seja observado o limite mximo estabelecido no referido art. 406.

E) Prazos no mtuo

Caso as partes no convencionem o prazo para o trmino do mtuo, o Cdigo Civil estabeleceu prazos em seu artigo 592. Vale ressaltar o prazo previsto no inciso III do referido artigo: do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel. Essa regra no se aplica ao mtuo de dinheiro ou de produtos agrcolas, pois esses bens tm disciplina especfica prevista nos incisos anteriores. A princpio, portanto, o mutuante poder intimar o muturio para restituir o bem no prazo que fixar. Esse prazo deve ser razovel para que o muturio possa usar e gozar do bem mutuado.

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Lei n 9.065/95

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1.10.6. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 12 Exame de Ordem 1 fase) Joo tendo emprestado certa importncia a seu primo Jos, no cuidou de obter sua assinatura em documento que tornasse hbil a futura cobrana, diante do constrangimento decorrente da relao de parentesco, sendo certo que tais tratativas verbais ocorreram na presena de Manoel e Joaquim. Diante desta hiptese Joo poder: a. Nada poder fazer, pois dvida no se comprova com testemunha; b. Poder se valer de prova testemunhal, independentemente do valor contratado, face ao impedimento moral existente; c. S poder se valer de testemunhas se estas forem em nmero de quatro ou mais; d. No existe previso legal para esta hiptese.

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1.11. AULA 11: PRESTAO DE SERVIOS. EMPREITADA.

1.11.1. EMENTRIO DE TEMAS: Prestao de Servios Introduo. Caractersticas da Prestao de Servios. Empreitada Introduo. Caractersticas da Empreitada. Riscos com aumento ou reduo de preos. Espcies de Empreitada. Obrigaes do Empreiteiro. Obrigaes do dono da obra.

1.11.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 593 a 626 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 351 a 361 (Prestao de servios); pgs. 362 a 372 (Empreitada). PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 339 a 347 (Prestao de servios); 277 a 287 (Empreitada).

1.11.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: CARVALHO, J.M de, BARRETO, Plnio, ESPNDOLA Eduardo e DANTAS San Tiago. Empreitada Construo por administrao e pelo preo de custo, In Revista dos Tribunais, n. 254, dez., 1956, pgs.24-57. PEREIRA, Caio Mario da Silva, Empreitada Clausula de reviso de preo reajustamento lcito. Quer em face do art. 1.246 do Cdigo civil. quer vista do curso legal da moeda. In Revista dos Tribunais, n. 245, mar., 1956, pgs.07 ss. RO, Vicente, Empreitada, Modalidades do contrato, In Revista dos Tribunais, n. 254, dez., 1956. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 319 a 341 (Prestao de Servios); 341 a 382 (Empreitada).

1.11.4. CASO GERADOR Em visita a uma das filiais do supermercado Pechincha, para anlise de contratos que ali estavam, encontramos Maria Lcia, filha do senhor EduarFGV DIREITO RIO 86

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do Russo e administradora das lojas, que est completamente irada. Ela conta que contratou, h mais de cinco meses, Pedro, um rapaz conhecido por ser um bom empreiteiro, como executor de uma obra para ampliao do estacionamento da loja. A previso inicial era de que a obra duraria trs meses e custaria R$ 20.000,00. Ocorre que a obra j ultrapassou tanto a previso de tempo quanto a de custo e Pedro ainda est cobrando de Maria Lcia valores adicionais pela obra. Perguntado sobre o descumprimento do prazo e do oramento previstos, Pedro alega que alguns materiais necessrios para a obra tiveram seus preos reajustados e que o projeto original sofreu modificaes durante a obra, que ele no tinha como prever quando foi contratado. Para piorar, Pedro acaba de avisar Maria Lcia, que em razo de um acidente ocorrido no dia anterior, o material que iria ser utilizado para revestir as paredes do estacionamento deteriorou-se e que ser necessrio repor boa parte do material. Se fssemos advogados do Supermercado Pechincha, como orientaramos Maria Lcia? E se, ao contrrio, fssemos advogados do empreiteiro, o que poderamos alegar?

1.11.5. ROTEIRO DE AULA


A) Prestao de Servios Introduo

No Cdigo Civil anterior, a prestao de servios era tratada como locao de servios. Modernamente, o termo locao utilizado apenas para coisas e no mais para pessoas. O trabalho com vnculo empregatcio regulado pelo Direito do Trabalho. O Cdigo Civil regula a prestao de servios residual, ou seja, o trabalho avulso feito por pessoa fsica ou jurdica (geralmente microempresa) e o trabalho dos profissionais liberais. H servios especficos que so tratados em seo especfica do Cdigo Civil, como transporte, corretagem, agncia e distribuio, ou at mesmo em lei especfica, como os servios de telefonia e bancrio. Desde que respeitados os pressupostos e requisitos30 para os negcios jurdicos, qualquer espcie de servio pode ser objeto do contrato de prestao de servio.

B) Caractersticas da Prestao de Servios

Relembrando nossa primeira aula, como poderamos classificar o contrato de prestao de servios? Bilateral h obrigaes e direitos recprocos par ambas as partes.

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Relembrando: capacidade das partes, objeto lcito e forma.

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Consensual aperfeioa-se com o simples acordo entre contratante e contratado. Oneroso a remunerao da essncia da prestao de servios. No h presuno de gratuidade em qualquer trabalho. Neste ponto, vale a pena comentar da Lei n 9.608/1998 que disciplina o trabalho voluntrio. No solene a lei no exige forma determinada para sua validade.] Tendo atuado muitos anos no comrcio varejista, o senhor Eugnio foi contratado com exclusividade pelo Supermercado Pechincha para prestar servios de pesquisa de tcnicas de atrao ao consumidor. Durante a diligncia, tivemos conhecimento de que Jeremias Russo vinha mantendo conversas e negociaes com o senhor Eugnio para que ele parasse de prestar servios ao supermercado e passasse a trabalhar para o seu scio em um novo negcio que Jeremias estava pensando em abrir. Ao saber disso, nosso cliente, o senhor Odin Heiro, preocupado, nos pergunta se h alguma providncia que possa ser tomada caso o senhor Eugnio resolva parar de trabalhar para o Supermercado Pechincha.

C) Empreitada Introduo

Empreitada o contrato por meio do qual o empreiteiro se compromete a executar determinada obra, pessoalmente ou por terceiros, em troca de certa remunerao fixa a ser paga pelo outro contraente dono da obra , de acordo com instrues deste e sem relao de subordinao31. Quais so as diferenas entre o contrato de empreitada e o de prestao de servios?

D) Caractersticas da Empreitada

O contrato de empreitada : Bilateral ou sinalagmtico envolve prestao de ambas as partes. O empreiteiro entrega a obra e o dono da obra entrega o preo. Consensual se aperfeioa com a mera vontade das partes, sem que seja necessria a entrega da coisa, como ocorre no mtuo. Oneroso envolve um sacrifcio patrimonial para ambas as partes. No solene a lei no impe forma especfica para sua execuo. Pode ser ajustado verbalmente.
31 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pg.243.

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E) Riscos com aumento ou reduo de preos

Em regra, salvo estipulao em contrrio, os riscos da alta ou baixa do preo dos materiais e do salrio so assumidos pelo empreiteiro. (art. 619 da Lei n 10.406/2002). O empreiteiro s pode exigir acrscimo no preo do dono da obra se forem feitas modificaes no projeto a ser implementado, por meio de instrues por escrito do dono da obra e, no caso de no haver autorizao escrita do dono da obra, se esse presente s obras verificou a alterao no projeto e no protestou, sendo a ausncia de protesto considerada uma aceitao tcita do dono da obra.

F) Espcies de empreitada

Empreitada de lavor aquela em que o empreiteiro contribui apenas com seu trabalho. Empreitada mista aquela em que o empreiteiro contribui com mo-deobra e materiais. Por que importante distinguir entre a empreitada de lavor e a empreitada mista?

G) Obrigaes do empreiteiro

A principal obrigao do empreiteiro entregar a coisa no tempo e na forma acertados. Caso o empreiteiro no cumpra as obrigaes do contrato, fica sujeito obrigao de reparar o prejuzo, conforme regra geral32. Alm disso, se o empreiteiro no atende as especificaes contratadas, o dono da obra tem duas alternativas: rejeitar a coisa ou receb-la com abatimento do preo. Ao ser entregue, a obra pode ter defeitos aparentes ou ocultos. Para os defeitos aparentes, a lei criou as alternativas referidas acima. Para os vcios ocultos, aplicam-se as regras de vcio redibitrio33. A lei prev ainda uma regra especfica no caso de empreitada de edifcios e outras construes considerveis, segundo a qual o empreiteiro de materiais e execuo responder pela solidez e segurana do trabalho, em razo dos materiais como do solo, durante o prazo de cinco anos.

32

Art. 389 da Lei n 10.406/2002: No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Arts. 441 e seguintes da Lei n 10.406/2002.

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H) Obrigaes do dono da obra

A principal obrigao do dona da obra efetuar o pagamento do preo. Embora no haja previso legal, a doutrina entende que o empreiteiro tem direito de reteno, como garantia do pagamento do preo. O dono da obra tem obrigao de receber a coisa, no podendo recusar injustificadamente o seu recebimento. Caso o dono da obra recuse o recebimento da coisa sem motivo, ele ser tido como em mora, ficando responsvel pelos efeitos decorrentes da mora. Maria Lcia est muito insatisfeita com o trabalho do senhor Pedro, devido a isso pensa em extinguir o contrato que mantm com ele. Ela lhe procura com a seguinte pergunta: qual a regra geral para suspenso dos servios no caso de empreitada?

1.11.6. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 29 Exame de Ordem 1 fase) A obrigou-se a construir para B um edifcio, de 10 andares, cuja obra foi concluda segundo afirmativa categrica de A no prazo estabelecido pelo contrato. Por sua vez, B alega que houve cumprimento insatisfatrio e inadequado da obrigao por parte de A, que no observou, rigorosamente, a qualidade dos materias especificados no memorial de incorporao. Assim B suspende os ltimos pagamentos devidos a A: a. Aguardando que este cumpra, corretamente a obrigaao; b. Ajuizando ao com fundamento na exceptio non adimpleti contractus; c. Ajuizando ao com fundamento na clusula rebus sic stantibus; d. Ajuizando ao com fundamento na exceptio non rite adimpleti contractus. Gabarito: 15 D

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1.12. AULA 12: DEPSITO

1.12.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo. Depsito Voluntrio. Depsito Necessrio.

1.12.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 627 a 652 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 26. ed., 2007, pgs. 413 a 423. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14.ed., pgs. 325 a 336.

1.12.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: ESPNOLA, Eduardo, Dos contratos nominados no Direito Civil Brasileiro, Campinas: Bookseller, 2002. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 382 a 417.

1.12.4. CASO GERADOR Os Supermercados Pechincha ficam em Braslia, por isso, durante a diligncia, tivemos que fazer algumas visitas ao supermercado. Em nossa ltima viagem, ficamos hospedados no Hotel Descanse em Paz. Um dia, ao voltarmos do trabalho para o hotel, para nossa surpresa, encontramos nossos quartos revirados e percebemos que alguns itens pessoais, como relgios e aparelhos de celular, haviam sido furtados. Aborrecidos com o acontecimento, fomos conversar com o gerente do hotel. Este, no entanto, nos disse que o hotel nada tinha a fazer e que um eventual prejuzo deveria ser imputado prpria omisso dos hspedes, por no terem utilizados os cofres eletrnicos de segurana postos disposio nos apartamentos em que nos hospedamos. Como argumento final, ele nos mostrou uma placa afixada na recepo que assim dizia: O HOTEL NO SE RESPONSABILIZA PELOS OBJETOS DEIXADOS NO INTERIOR DOS APARTAMENTOS. E agora? O gerente tem razo?
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1.12.5. ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

Conforme dispe o artigo 627 da Lei n 10.406/2002, o contrato de depsito aquele segundo o qual recebe o depositrio um bem mvel, para guardar, at que o depositante o reclame. Qual a principal diferena entre o contrato de depsito e o contrato de comodato? O depositrio no pode utilizar a coisa depositada, a no ser que tenha expressa autorizao do depositante. (art. 640 da Lei n 10.406/2002). O depsito tem por objeto apenas bens mveis. H duas espcies de depsito reguladas pelo Cdigo Civil: o voluntrio e o necessrio.

B) Depsito voluntrio

aquele ajustado nica e exclusivamente em razo da vontade das partes. O contrato de depsito voluntrio classificado como: Real o contrato de depsito s se aperfeioa com a entrega do bem, no basta apenas a celebrao do contrato. No solene embora o art. 646 da Lei n 10.406/2002 disponha que o depsito voluntrio provar-se- por escrito, muitos autores entendem que no h forma prevista para a validade do ato, apenas para sua prova. Assim, independentemente do debate a respeito das duas espcies de forma, podemos concluir que esta no da essncia do contrato de depsito, que pode ser pactuado sem qualquer formalidade pelas partes e mesmo assim existir e ser vlido. Entretanto, para a sua prova, se exceder ao dcuplo do salrio mnimo vigente, necessitar de prova outra, que no a testemunhal, admitindo-se, para tanto, qualquer comeo de prova escrita (cf. Art. 227 do CC de 2002)34. Gratuito ou oneroso De acordo com o Cdigo Civil, em regra, o contrato de depsito gratuito. Nada impede, porm, que as partes convencionem uma retribuio ao depositrio. Quando o depsito gratuito, entende-se que ele um contrato intuitu personae, pois tem por base a confiana que o depositante tem no depositrio. J no depsito oneroso, muitos sustentam que no h o carter intuitu personae. Unilateral ou bilateral aps o aperfeioamento do contrato, com a entrega do bem pelo depositante ao depositrio, cabem obrigaes apenas para o depositrio. No caso de depsito oneroso, porm, cabe ao depositante a obrigao de pagar ao depositrio.

LOPEZ, Teresa Ancona. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junqueira de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol. 7, p. 414.

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necessrio, portanto, analisar o caso especfico para classificar o depsito como gratuito ou oneroso e unilateral ou bilateral.
OBRIGAES DO DEPOSITRIO:

Obrigao de guardar a coisa alheia a obrigao inerente e principal do contrato de depsito. A Lei prev que o depositrio poder devolver a coisa ou deposit-la judicialmente, se o depositante se recusar a receb-la, quando, por motivo plausvel, no puder continuar a guard-la (art. 635 da Lei n 10.406/2002). Obrigao de conservar a coisa alheia essa obrigao uma conseqncia da obrigao de guardar. Conforme artigo 629, o depositrio obrigado a conservar a coisa como se sua fosse. O depositrio no responde pela deteriorao ou perda do bem em caso de fora maior, cabendo a ele, porm, provar a ocorrncia de fora maior (art. 642 da Lei n 10.406/2002). Caso o depositrio no cumpra essa obrigao, dever reparar o prejuzo do depositante. Obrigao de restituir a coisa O depositrio deve devolver o bem ao depositante quando solicitado, independentemente do prazo inicialmente ajustado entre as partes. A coisa deve ser restituda no estado em que foi recebida pelo depositrio, acompanhada dos frutos e acrescidos. Uma das sanes previstas para o descumprimento da obrigao de restituir o bem depositado a priso civil, sendo assim uma das excees ao princpio de que ningum pode ser preso em razo de dvidas. Nesse sentido, o art. 652 da Lei n 10.406/2002 dispe: Seja o depsito voluntrio ou necessrio, o depositrio que no restituir quando exigido ser compelido a faz-lo mediante priso no excedente a um ano, e ressarcir os prejuzos. Nosso cliente, senhor Odin Heiro, nos procura para falar sobre um assunto pessoal. Ele desabafa que est com problemas porque descobriu que seu pai, j falecido, era depositrio dos seguintes bens: um ba de madeira, um conjunto de xcaras de porcelana e um automvel. Desconhecendo a existncia desse contrato de depsito, ele se desfez do ba de madeira e do conjunto de xcaras, vendendo-os a terceiros. Quanto ao carro, ele manteve o mesmo na garagem do pai, mas descobriu que o mesmo foi deteriorado em um recente incndio ocorrido no prdio. Dias atrs, a senhora Juracema, depositante dos bens, sabendo do falecimento do pai do senhor. Odin Heiro, procurou nosso cliente, mostrou o contrato que foi celebrado entre eles, e pediu a devoluo dos bens. Diante dessa situao, ele nos pergunta: O contrato de depsito se extingue com a morte do depositrio? O herdeiro tem alguma responsabilidade quanto aos bens depositados? O que fazer tendo em vista que alguns bens foram vendidos e outro foi deteriorado? Ele reparou

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que, de acordo com o contrato, a senhora Juracema deveria ter pago ao seu pai uma quantia semestral como pagamento pelo depsito e que sabia que ela no havia efetuado o pagamento de, pelo menos, duas ltimas contribuies. Alguma providncia a tomar quanto a esse caso?
OBRIGAES DO DEPOSITANTE:

Como vimos, o contrato de depsito unilateral quando o contrato gratuito e bilateral quando o contrato oneroso. Mesmo nos casos em que o contrato unilateral, cabem ao depositante algumas obrigaes que no decorrem da natureza do contrato de depsito em si, mas sim de obrigaes subsidirias, como a de reembolsar as despesas feitas pelo depositrio na guarda da coisa e de indeniz-lo pelos prejuzos que venha a ter em razo do depsito.
DEPSITO DE COISAS FUNGVEIS

o chamado depsito irregular. Em regra, ocorre quando o bem depositado dinheiro. O legislador entendeu que nesses casos deveriam ser aplicadas as regras referentes ao mtuo. H discusso na doutrina quanto natureza do depsito bancrio, pois de acordo com Teresa Ancona Lopez: ... nos depsitos bancrios, feitos como meio de guardar valores e perceber rendimentos e juros, no h um depsito, mas um genuno emprstimo por fora da inteno das partes35. A autora conclui: em concluso, os chamados depsitos bancrios no so depsitos, mas sim emprstimos36.

C) Depsito Necessrio

O depsito necessrio ocorre nas seguintes hipteses: depsito para desempenho de obrigao legal; e depsito que se faz em situao de calamidade. Estes so equiparados ao depsito necessrio e ao depsito de bagagens em hospedarias. Ao contrrio do depsito voluntrio que se presume gratuito, o depsito necessrio presume-se oneroso. Em um dia de chuvas torrenciais, ao ver sua casa inundando, Marvim retirou apressadamente alguns objetos, como a televiso e o computador, e os deixou na casa de um vizinho que, por morar em uma rea de ladeira, teve melhor sorte com a chuva. Alguns dias depois, quando foi buscar a televiso e o computador, foi surpreendido com a alegao do vizinho de que no devolveria aqueles bens. Como ajudar Marvim nessa situao? possvel enquadrar o vizinho como depositrio infiel mesmo sem a existncia de um contrato entre eles? Cabe a priso civil nesse caso?

LOPEZ, Teresa Ancona. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junqueira de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol. 7, p. 411. LOPEZ, Teresa Ancona. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junqueira de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol. 7, p. 412.
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1.13. AULA 13: MANDATO.

1.13.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo. Classificao. Procurao e Substabelecimento. Obrigaes do Mandatrio. Obrigaes do Mandante. Revogao e Extino do Mandato.

1.13.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 653 a 692 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 26. ed., 2007, pgs. 424 a 437. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 359 a 379.

1.13.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: ASSIS, Arakn de, Contratos nominados II, vol. IV, 2.ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. KROETZ, Maria Cndida do Amara, A representao voluntria no Direito Brasileiro, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. SCHREIBER, Anderson, A Representao no Novo Cdigo Civil, In Gustavo Tepedino (Coord.), A parte geral do Novo Cdigo civil: Estudos na perspectiva civil Constitucional, Rio de Janeiro, 2003, 2.ed.. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, v. II, pgs. 417 a 472. Gustavo Tepedino In Slvio de Figueiredo Teixeira (Coord.), Comentrios ao novo cdigo civil, vol. X, Rio de Janeiro: Forense, 2008, pgs. 25-208.

1.13.4. CASO GERADOR Sabendo que estaria fora do pas na provvel poca da assinatura do contrato de compra e venda das quotas da Pechincha Comrcio Varejista Ltda., o senhor Odin Heiro, na qualidade de diretor e representante da Grana Certa Empreendimentos S.A., outorgou uma procurao a um dos funcionrios de sua confiana, o senhor Justin Case, para adquirir a participao na Pechincha Ltda.
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Ao ser comunicado desse fato, o senhor Justin Case nos contou que o senhor Odin Heiro se esqueceu apenas de um pequeno detalhe: h uma boa probabilidade de a assinatura do contrato ocorrer justamente no perodo no qual Justin Case ia tirar frias para se casar com sua noiva no Paran. Sem querer desapontar o senhor Odin Heiro e muito menos a sua noiva, o senhor Justin Case lhe pergunta: ele poderia casar por procurao, ou seja, ele poderia outorgar a um amigo uma procurao para se casar em seu lugar? Ele poderia substabelecer a outro funcionrio da companhia os poderes que lhe foram outorgados na procurao para assinar o contrato de compra e venda?

1.13.5. ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

Por meio do mandato, o mandante se faz representar pelo mandatrio. O mandatrio age em nome do mandante. Qual a diferena entre o mandato e a comisso?

B) Classificao

O mandato contrato: Consensual para que se aperfeioe basta a vontade das partes. No solene embora a lei determine que a procurao o instrumento do mandato, possvel o mandato tcito e o verbal (art. 656 da Lei n 10.406/2002) Gratuito no havendo estipulao de remunerao, presume-se que o mandato gratuito, exceto quando tem por objeto a realizao de atos que o mandatrio realiza profissionalmente. O mandato outorgado a advogado, por exemplo, no se presume gratuito, pois ele um instrumento para que o advogado possa defender os interesses de seu cliente e exercer seu ofcio. Unilateral sendo o mandato gratuito, ele ser unilateral. Havendo remunerao prevista, ou seja, sendo oneroso, ser bilateral, pois implicar obrigaes para ambas as partes. O mandato intuitu personae, uma vez que o mandante confere poderes a algum de sua confiana. Dessa forma, havendo morte de uma das partes, o mandato ser extinto, salvo raras excees que sero vistas adiante. Pode um advogado prestar servio advocatcios sem mandato e vice-versa? De acordo com Teresa Ancona Lopez, ... no exerccio da advocacia os contratos quase sempre aparecem juntos, mas podemos ter prestao de servios de advogado sem mandato, como no caso de um parecer ou de defesa oral sem procurao. Porm mandato advocatcio sem prestao de servios
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parece-nos impossvel. (LOPEZ, Teresa Ancona. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junqueira de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol. 7, p. 207)

C) Procurao e Substabelecimento

A procurao o instrumento do mandato. A procurao pode ser outorgada por instrumento pblico ou particular. Tendo em vista que a lei admite mandato tcito, a procurao no indispensvel para concluso de negcios, exceto para aqueles que exigem instrumento particular ou pblico. Substabelecimento o ato pelo qual o mandatrio transfere ao substabelecido, os poderes que lhe foram conferidos pelo mandante37. Sendo o mandato outorgado por instrumento pblico, naturalmente o substabelecimento dever ser outorgado tambm por instrumento pblico, certo? Para efetuar determinados atos como alienar, hipotecar, transigir, o Cdigo Civil exige que a procurao contenha poderes expressos. Assim, um mandato com poderes de administrao em geral no bastaria para que o mandatrio assinasse escritura de hipoteca em nome do mandante. Antes de contratar com algum que se apresente como mandatrio do outro contratante, indispensvel conferir a procurao e os poderes que foram outorgados para no correr o risco de que o contrato seja ineficaz em relao ao mandante, tendo em vista que o artigo 662 da Lei n 10.406/2002 dispe que: os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados, salvo se este os ratificar.

D) Obrigaes do Mandatrio

As obrigaes do mandatrio so: Agir em nome do mandante (art. 653 da Lei n 10.406/2002) O mandatrio deve atuar respeitando os poderes outorgados na procurao. Se o mandatrio agir extrapolando os poderes que lhe foram conferidos, o ato invlido para o mandante, a no ser que este venha a ratificar o ato posteriormente. Agir com o zelo necessrio e diligncia habitual na defesa dos interesses do mandante (art. 667 da Lei n 10.406/2002) o mandatrio responsvel pelos prejuzos causados ao mandante, quando eles resultarem de culpa do mandatrio. Cabe ao mandatrio provar que no houve culpa sua para

37 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pg. 289.

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se livrar de ser responsabilizado pelo prejuzo que venha a ser sofrido pelo mandante. Prestar contas de sua gerncia ao mandante e transferir ao mandante todas as vantagens obtidas nos negcios (art. 668 da Lei n 10.406/2002) Prosseguir no exerccio do mandato mesmo aps extino do mandato por morte, interdio ou mudana de estado do mandante, para concluir negcio j iniciado ou at ser substitudo quando for para impedir que o mandante ou seus herdeiros sofram prejuzo (art. 647 da Lei n 10.406/2002). Um amigo seu lhe conta que o pai dele havia nomeado um conhecido como procurador dele para adquirir uma bela casa em Itaipava. Aproveitando-se das timas condies do negcio, o tal conhecido acabou adquirindo a casa para si prprio, deixando a famlia de seu amigo na mo. Muito chateado com a situao, ele diz que acha que no h nada mais a ser feito, neste caso, at porque o tal conhecido j at devolveu ao pai dele a quantia que havia recebido para pagar o sinal do imvel. Como voc orienta o seu amigo?

E) Obrigaes do Mandante

Cumprir os compromissos assumidos pelo mandatrio em seu nome (arts. 675 e 679 da Lei n 10.406/2002) O mandante, porm, somente se vincula dentro dos termos previstos na procurao. Vale notar que, se o mandatrio contrariar as instrues do mandante, mas no exceder os limites do mandato, o mandante ficar obrigado a cumprir as obrigaes perante terceiros, tendo apenas ao de perdas e danos contra o mandatrio pela inobservncia das instrues. Adiantar ao mandatrio os valores necessrios ou reembols-lo pelas despesas efetuadas em razo do cumprimento do mandato (arts. 675 e 676 da Lei n 10.406/2002). Pagar ao mandatrio a remunerao ajustada, caso o mandato seja oneroso (art. 676 da Lei n 10.406/2002). Indenizar o mandatrio pelos prejuzos que venha a sofrer em cumprimento ao mandato, desde que no resultem de culpa do mandatrio ou de excesso de poderes (art. 678 da Lei n 10.406/2002).

F) Revogao e Extino do mandato

O senhor Eduardo Russo outorgou uma procurao ao seu filho, Jeremias, para contratar pessoas para trabalharem em sua fazenda, podendo, inclusive fazer entrevistas e ajustar salrios. Meses depois, um pouco decepcionado pelo andamento dos trabalhos do filho, o senhor Eduardo Russo resolveu outorgar procurao, com poderes idnticos, a sua filha, Maria Lcia. MesFGV DIREITO RIO 98

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mo tendo conhecimento da nova procurao, Jeremias continuou a utilizar a procurao que havia recebido e a fazer entrevistas, tendo, inclusive, contratado alguns empregados. Maria Lcia lhe pergunta: afinal, ambos so mandatrios do pai? Jeremias pode continuar a desempenhar os poderes que a ele foram outorgados? A contratao dos empregados vlida? O senhor Odin Heiro lhe procura, preocupado, pois, em razo de alguns acordos familiares, ele havia sido constitudo mandatrio de sua tia Gertrudes para transferir a ele prprio um imvel que era de propriedade da referida tia. Ocorre que, infelizmente, tia Gertrudes faleceu inesperadamente, antes mesmo que ele houvesse efetuado a transferncia do imvel para seu nome. E agora? Ele ouviu dizer que o mandato se extingue com a morte de uma das partes. verdade?

1.13.6. QUESTES DE CONCURSO (Prova: 28 Exame de Ordem 1 fase) A procurao outorgada a vrios procuradores com esfera de atuao devidamente delimitada, cabendo a cada um agir apenas em seu setor, caracteriza: a. Mandato plural fracionrio; b. Mandato plural solidrio; c. Mandato plural conjunto; d. Mandato plural substitutivo. Gabarito: A (Prova: 26 Exame de Ordem 1 fase) Dentre as caractersticas abaixo arroladas, diga qual no est adequada procurao em causa prpria: a. irrevogvel b. outorgada no interesse exclusivo do mandatrio que, conseqentemente, fica isento de prestar contas ao mandante c. essencial para o advogado que postula em Juzo em causa prpria d. Subsiste mesmo aps a morte do mandante Gabarito: C (Prova: 13 Exame de Ordem 1 fase) Maria Jos, na qualidade de procuradora de Pedro, utilizando-se dos poderes especiais constantes da procurao, outorgou escritura definitiva de imvel prometido vender a Estela, vez que o preo j se achava quitado. Posteriormente, veio a saber que Pedro falecera dias antes, vtima de um acidente automobilstico. Diante do ocorrido, podemos dizer que: a. Ato praticado nulo de pleno direito, vez que, com a morte, cessou o valor da procurao;

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b. Ato anulvel, mas depender da iniciativa dos interessados; c. Ato tido como inexistente ou insubsistente; d. Ato perfeitamente vlido uma vez que visava a ultimao de negcio j iniciado. Gabarito: D Prova: 26 Exame de Ordem 2 fase PROVA DISCURSIVA 4 Tcio prometeu vender a Caio um imvel, outorgando-lhe procurao para que Caio assine por Tcio a escritura definitiva quando Caio tiver quitado integralmente o preo. Posteriormente, Tcio revogou a procurao. vlida a revogao ou poder Caio assinar a escritura de compra e venda, representando Tcio quando tiver quitado o preo?

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1.14. E 1.15 AULAS 14 E 15: COMISSO. AGNCIA E DISTRIBUIO (REPRESENTAO COMERCIAL).

1.14.1. E 1.15.1 EMENTRIO DE TEMAS: Anlise e comparao das caractersticas da comisso, agncia e distribuio.

1.14.2. E 1.15.2 BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 438 a 448 (Comisso); 449 a 462 (Agncia e Distribuio). PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 351 a 353 (Comisso); 353 a 355 (Agncia e Distribuio).

1.14.3. E 1.15.3 BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: ASSIS, Arakn de, Contratos nominados II, vol. IV, 2.ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. AZEVEDO, Antonio Junqueira de, Contrato de distribuio, In Revista dos Tribunais, n. 826, ago/2004. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, v. II, pgs. 472 a 488 (Comisso); 488 a 503 (Agncia e Distribuio). TEPEDINO, Gustavo In Slvio de Figueiredo Teixeira (Coord.), Comentrios ao novo cdigo civil, vol. X, Rio de Janeiro: Forense, 2008.

1.14.4. E 1.15.4 CASO GERADOR possvel perceber, por meio da leitura dos textos obrigatrios e dos recomendados, que o novo Cdigo Civil gerou algumas discusses acerca dos contratos de agncia, distribuio e representao. Tendo em vista os novos entendimentos e analisando as regras especficas de cada um desses tipos jurdicos, como voc orientaria o senhor Odin Heiro que, j pensando no futuro, pensa em contratar terceiros para fazer a revenda dos produtos do Supermercado Pechincha? Qual seria o contrato mais seguro, do ponto de vista do supermercado? Utilizando a planilha abaixo como
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base, compare as vantagens e desvantagens que cada uma dessas figuras jurdicas poderia trazer ao supermercado.
Aspecto Responsabilidade perante terceiros Responsabilidade pela solvncia das pessoas com quem contratar Exclusividade Dever de obedincia s instrues do comitente/ proponente Remunerao Demisso sem justa causa Demisso por justa causa Morte do comissrio/ agente Direito de reteno Demais regras aplicveis Especificidades Comisso Agncia/ Distribuio

1.14.5. E 1.15.4 ROTEIRO DE AULA A) Qual a principal diferena entre o contrato de comisso e o de agncia? B) Partindo do pressuposto, aceito por grande parte da doutrina, de que agncia e representao comercial so o mesmo contrato, voc entende que a Lei n 4.886/1965, que regulava especificamente as atividades dos representantes comerciais, foi revogada pela Lei n 10.406/2002?
LEITURA OBRIGATRIA:

Do contrato de agncia e distribuio no Novo Cdigo Civil Autor: Humberto Theodoro Jnior Publicado em: 29/9/2005 Desembargador Aposentado do TJMG. Professor Titular da Faculdade de Direito da UFMG. Doutor em Direito. Advogado SUMRIO: 1. Noes introdutrias. 2. A representao comercial. 3. O contrato de agncia no direito brasileiro. 4. Conceito de contrato de agncia. 4.1. Direito comparado. 5. Contratos afins. 5.1. Agncia e mandato. 5.2.
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Agncia e comisso. 5.3. Agente e viajante ou pracista (contrato de agncia e contrato de trabalho). 5.4. Agncia e distribuio por conta prpria (revenda), ou concesso comercial. 6. Os elementos essenciais do contrato de agncia. 7. Natureza jurdica. 8. Sujeitos do contrato de agncia. 8.1. A nomenclatura legal as partes no contato de agncia. 9. O objeto do contrato de agncia. 1. Noes introdutrias A atividade comercial realiza a circulao de produtos na cadeia econmica entre a produo e o consumo. O instrumento jurdico bsico de que se valem os empresrios, nessa cadeia, o contrato de compra e venda. O fabricante cria os produtos com o fim de coloc-los no mercado. Outros empresrios adquirem do fabricante esses produtos, tambm com o mesmo propsito de revend-los no mercado. Num estgio primrio da explorao do mercado, o arteso cria o produto, expe-no venda e, ele mesmo, o vende ao consumidor. Numa escala mais desenvolvida do processo industrial, o produtor no tem condies de explorar individualmente seu negcio. Recorre mo de obra alheia, contratando o servio de empregados, que se integram estrutura operacional da empresa, seja na produo seja na comercializao. Todos, porm, atuam dentro do estabelecimento sob o comando direto do empresrio. Conforme o volume da produo e da comercializao, o empresrio sente a necessidade de atuar alm dos limites fsicos do estabelecimento, para melhor colocao de suas mercadorias. Encarrega, ento, alguns empregados de sair do estabelecimento para ir em busca de clientes na praa da empresa ou em outras praas. Os empregados que captam clientela nestas circunstncias so os viajantes e pracistas. Embora atuando fora do recinto do estabelecimento do empresrio, continuam vinculados estrutura organizacional permanente da empresa, por meio do contrato de trabalho. Em lugar de usar empregados para angariar clientes fora do estabelecimento, o empresrio pode contratar esse servio junto a outros empresrios, que fazem do agenciamento de clientela o objeto de suas empresas. Nesse momento surge o fenmeno da representao comercial ou agncia, que integra a categoria dos chamados, contratos de colaborao empresarial. J ento o fornecedor no ter comando do processo, pois o agente um representante autnomo, que organiza sua prpria empresa e a dirige, sem interferncia dos empresrios que utilizam seus servios. O agente faz da intermediao de negcios sua profisso. No pratica a compra e venda das mercadorias do representado. Presta servio tendente a promover a compra e venda, que ser concluda pelo preponente. Por isso, na linguagem tradicional do direito brasileiro esse agente recebia o nome de representante comercial autnomo (Lei n 4.886, de 09.12.65).

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O novo Cdigo Civil, a exemplo do direito europeu, abandonou o nomem iuris de representante comercial, substituindo-o por agente. Sua funo, porm, continua sendo exatamente a mesma do representante comercial autnomo. Mas, alm de falar em contrato de agncia, o Cdigo fala tambm em contrato de agncia e distribuio. No so, porm, dois contratos distintos, mas o mesmo contrato de agncia no qual se pode atribuir maior ou menor soma de funes ao preposto. A palavra distribuio daquelas que o direito utiliza com vrios sentidos. H uma idia genrica de distribuio como processo de colocao dos produtos no mercado. A se pensa em contratos de distribuio como um gnero a que pertencem os mais variados negcios jurdicos, todos voltados para o objetivo final de alcanar e ampliar a clientela (comisso mercantil, mandato mercantil, representao comercial, fornecimento, revenda ou concesso comercial, franquia comercial, etc.). H, porm, um sentido mais restrito, que aquele com que a lei qualifica o contrato de agncia. No teor do art. 710 do Cdigo Civil, a distribuio no a revenda feita pelo agente. Esse nunca compra a mercadoria do preponente. ele sempre um prestador de servios, cuja funo econmica e jurdica se localiza no terreno da captao de clientela. A distribuio que eventualmente, lhe pode ser delegada, ainda faz parte da prestao de servios. Ele age como depositrio apenas da mercadoria do preponente, de maneira que, ao concluir a compra e venda e promover a entrega de produtos ao comprador, no age em nome prprio, mas o faz em nome e por conta da empresa que representa. Ao invs de atuar como vendedor atua como mandatrio do vendedor. Essas noes so muito importantes para que no se venha a confundir o contrato regulado pelo art. 710 contrato de agncia e distribuio com o contrato de concesso comercial, este, sim, baseado na revenda de mercadorias e sujeito a princpios que nem sequer foram reduzidos a contrato tpico pelo Cdigo Civil. 2. A representao comercial O novo Cdigo Civil, a exemplo do direito europeu, atribui atividade tradicional da representao comercial o nomen iuris de agncia. Em determinadas circunstncias, a mesma atividade empresarial passa a denominar-se distribuio, sem entretanto, confundir-se com a concesso comercial, visto que se conserva o carter de preposio, que inexiste nessa ltima modalidade. Embora j praticada, h um bom tempo nos meios empresariais, a figura do representante comercial, ora apelidado agente, s em 1965 mereceu disciplina legal especfica no Brasil. Foi a Lei n 4.886, de 09 de dezembro de 1965 que cuidou de regulamentar a representao comercial, correspondente

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atividade daquele que, amparado por contrato com uma ou vrias empresas, se dedica a angariar negcios em proveito destas. A primeira caracterstica do representante comercial, nos moldes de sua configurao legal, a autonomia com que age na intermediao: o representante no um empregado da empresa a que serve. Nos termos da Lei n 4.886, exerce a representao comercial autnoma a pessoa, fsica ou jurdica, sem relao de emprego, que desempenha em carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para transmiti-los aos representados, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios (art. 1). O seu segundo elemento caracterizador , pois a habitualidade (o carter no eventual) da prestao de servios realizada pelo agente em prol do representado. No , porm, um mandatrio, porque afinal os negcios agenciados so retransmitidos ao comitente e so por este aceitos, ou no, e, em caso positivo, por ele consumados. Pode, eventualmente, a representao ajustada, conferir poderes especiais ao agente, para que este pratique atos prprios do mandatrio. J ento, a representao ser negcio complexo e que, alm de suas regras prprias, se sujeitar tambm s do mandato mercantil (Cdigo Civil, arts. 710, parg. nico, e 721). Com a Lei n 4.886/65, a representao comercial (ou agncia) ganhou o status de atividade profissional regulamentada, criando-se um Conselho Federal e Vrios Conselhos Regionais, aos quais se confiou a fiscalizao do exerccio da profisso. Podem inscrever-se no respectivo Conselho, para legitimar-se ao exerccio da representao comercial, pessoas fsicas ou jurdicas. Em se tratando de pessoa fsica, o requerimento haver de ser instrudo com a prova de identidade; de quitao com o servio militar, quando exigvel; de estar em dia com as exigncias da legislao eleitoral; com a folha-corrida de antecedentes, expedida pelos cartrios criminais das comarcas em que o registrante houver tido domiclio nos ltimos dez anos; e com a quitao com o imposto sindical (Lei n 4.886, art. 3). No caso de pessoa jurdica, dever ser feita a prova de sua existncia legal, por meio de seu instrumento de constituio devidamente arquivado no Registro Pblico competente (Lei n 4.886. art. 3, 2). A lei interdita o exerccio da representao comercial a todo aquele que no possa ser comerciante; ao falido no reabilitado; ao condenado por infrao penal de natureza infamante, tais como falsidade, estelionato, apropriao indbita, contrabando, roubo, furto, lenocnio ou crimes tambm punidos com a perda de cargo pblico; e ao que estiver o seu registro comercial cancelado como penalidade (Lei n 4.886, art. 4).

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comum a existncia de estabelecimentos dedicados exclusivamente representao comercial, ou agncia. Nada impede, todavia, que uma empresa comercial, com objeto distinto da agncia, contrate com outra uma representao comercial para explorar negcio de intermediao conexo, ou no, com o seu ramo. A agncia, na espcie, funciona apenas como um acessrio ou complemento da atividade principal da empresa. Todas as regras especiais, que a Lei n 4.886 traou para disciplinar a profisso e os direitos e deveres do representante comercial, em princpio, continuam em vigor, porque o Cdigo Civil traou apenas normas gerais acerca do contrato de agncia (Lei de Introduo, art. 2, 2). , alis, o que se acha ressalvado, expressamente, no art. 721 do novo Cdigo. De tal sorte, apenas quando alguma norma do Cdigo estiver conflitando com preceito da Lei n 4.886 que ter ocorrido derrogao parcial desta. 3. O contrato de agncia no direito brasileiro Desde que, na vida empresarial brasileira, se introduziu a figura do representante comercial, a grande preocupao jurdica foi a de distingui-la da relao empregatcia, para atribuir-lhe uma funo autnoma e independente em relao empresa a que serve, diversamente do que se passa com o empregado. Durante longos anos, porm, a atividade do representante comercial foi desempenhada sem contar com o apoio de lei que lhe desse tipicidade. Muito fraca, outrossim, foi, na espcie, a contribuio pretoriana, j que a jurisprudncia limitava-se a negar enquadramento na legislao trabalhista, sem, contudo, construir uma estrutura dogmtica que pudesse fixar a natureza jurdica do contrato que vinculava a empresa e os agentes comerciais. Tal como se passava na Europa, tambm no Brasil, a reivindicao de um regulamento legal para a profisso do representante comercial autnomo tornou-se a maior aspirao dos rgos representativos da categoria. Em 1949, na II Conferncia Nacional das Classes Produtoras, realizada em Arax, foi aprovada a reivindicao classista de enviar-se o pleito comisso ento encarregada de elaborar o Projeto de novo Cdigo Comercial, no Ministrio da Justia, de que fosse nele definida e caracterizada a figura jurdica do representante comercial, estabelecendo-se as necessrias garantias da profisso. Na mesma ocasio, realizou-se em So Paulo o 1 Congresso Nacional de Representantes Comerciais, cujo objetivo principal era o de dar curso reivindicao antes aprovada pela Conferncia de Arax. Surgiu, ento, um anteprojeto que, levado ao Congresso Nacional, tomou o n 1.171/49 e que, em vrias legislaturas, foi reapresentado sem sucesso algum. Somente viria a ter maior represso o Projeto n 2.794/61, de autoria do deputado Barbosa Lima Sobrinho, que, no Senado provocou o surgimento do Substitutivo n 38/63, elaborado pelo Senador Eurico Resende, o qual

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mereceu aprovao de ambas as casas do Congresso. No entanto, no chegou a transformar-se em lei, porquanto recebeu veto total da Presidncia da Repblica, ao fundamento de que, nos termos em que se intentou regulamentar a profisso, ao representante apenas se estendiam as vantagens e garantias que a legislao do trabalho assegura ao trabalho assalariado. Tal equiparao foi considerada incabvel, entre outros motivos pela ausncia de subordinao hierrquica e pela possibilidade de a representao comercial ser exercida por pessoas jurdicas. O ento Presidente, General Castelo Branco, ao vetar o projeto aprovado pelo Congresso, encarregou o Ministrio da Indstria e Comrcio de reexaminar o assunto. Da surgiu novo Projeto que, aps tramitao parlamentar, se tornou a Lei n 4.886, de 09.12.1965, ainda em vigor, com as alteraes da Lei n 8.420, de 08.05.1992. Tal como o direito europeu, a lei brasileira previu uma representao comercial, simples, em que ao representante cabia apenas intermediar negcios, captando pedidos ou propostas da clientela, para encaminh-los deliberao do preponente; e tambm uma representao complexa, em que ao agente se conferiam poderes de concluso dos negcios angariados, mas sempre em nome e por conta do preponente (Lei n 4.886/1965, art. 1, pargrafo nico). Sobreveio, finalmente, o novo Cdigo Civil, sancionado em janeiro de 2.002, que insere o contrato de agncia e distribuio entre os contratos tpicos, mas sem revogar a legislao especial em vigor, como se ressalva no art. 721, especialmente, no tocante s indenizaes asseguradas pelas Leis ns 4.886 e 8.420 (art. 718). A maior novidade, no texto codificado o nomen iuris do contrato que passou a ser contrato de agncia. Explica RUBENS REQUIO, que o contrato de agncia, a que alude o Cdigo Civil nada mais do que o atual contrato de representao comercial, objeto da legislao especial, contida na Lei n 4.886, de 09.12.1965. Constitui importante contrato no moderno mundo comercial, e exercido por centenas de milhares de profissionais, distribudos por todas as praas do pas. A denominao do instituto foi tirada do Cdigo italiano, que o regula. Para o Prof. REQUIO, todavia, a linguagem do Cdigo no deslocar o uso correntio da expresso representante comercial. Que podia ser perfeitamente mantida... No seria criticvel se mantivesse a denominao representao comercial, j consagrada nos costumes do pas, e em nosso direito. de se ponderar, no entanto, que o direito comparado, de onde emergiu o instituto jurdico, prestigia, de fato, o nomen iuris agora adotado por nosso Cdigo Civil, razo pela qual este no merece censura pela nomenclatura inovada. de evidente convenincia procurar identificar a figura jurdica por denominao que seja de universal acolhida, evitando-se terminologia regional, que no tenha, por si s, capacidade de revelar a identidade da fi-

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gura local com aquela que j amadureceu e se consolidou na experincia do direito comparado. 4. Conceito de contrato de agncia Como o Cdigo Civil determina que ao contrato de agncia devem ser aplicadas, no que couber, as regras constantes de lei especial, necessrio cotejar-se a definio codificada (art. 710) com a constante da Lei n 4.886/65 e das alteraes da Lei n 8.420/92. Em primeiro lugar, bom ressaltar que a lei especial define diretamente o representante comercial (isto , o agente) (art. 1). J o Cdigo Civil enfoca o contrato tpico que vincula o representante e o representado (art. 710). Assim, na definio do Cdigo, o contrato de agncia (ou de representao comercial autnoma) aquele pelo qual uma pessoa o agente assume, em carter no eventual, e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover conta de outra o preponente ou fornecedor mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada. Dessa conceituao legal, deduz-se que o contrato de agncia envolve: a) relao entre empresrios, dentro da circulao mercadolgica de bens e servios; b) a relao, contudo, no de dependncia hierrquica entre representante e representado, pois aquele age com autonomia na organizao de seu negcio e na conduo da intermediao dos negcios do ltimo (embora tenha de cumprir programas e instrues do preponente); c) o objetivo do contrato no um negcio determinado, mas uma prtica habitual, de sorte que entre as partes se estabelece um vnculo duradouro (no eventual); d) a representao importa atos promovidos por uma das partes conta da outra, configurando, portanto, um negcio de intermediao na prtica mercantil de interesse do representado; e) prestao do servio de intermediao do agente corresponde o direito a uma remunerao ou retribuio, de maneira que o contrato bilateral, oneroso e comutativo; f ) a representao, finalmente, deve ser exercitada nos limites de uma zona determinada, ou seja, cabe ao agente praticar a intermediao dentro de um territrio estipulado pelo contrato, ou algo que a isso corresponda. A atividade do agente, em suma, a intermediao de forma autnoma, em carter profissional, sem dependncia hierrquica, mas, de acordo com as instrues do preponente. uma figura jurdica tpica a do agente, pois, embora guarde alguma semelhana, o agente no , em princpio, mandatrio, nem comissrio, nem tampouco empregado, ou prestador de servio no sentido tcnico. Presta, no entanto, um servio especial que , nos termos da lei, a coleta de propostas ou pedidos para transmiti-los ao representado. Eventualmente, o representado pode confiar ao agente os bens a serem colocados junto clientela, caso que o Cdigo trata como distribuio, mas no como revenda, visto que os atos de negociao se realizam em nome e por

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conta do comitente. Nessas hipteses especiais, o contrato, alm das normas prprias da agncia, rege-se complementarmente, pela disciplina do mandato e da comisso (arts. 710, in fine, e 721). O art. 1 da Lei n. 4.886/65 cuidou de definir o representante comercial e no o contrato de representao comercial. Segundo tal dispositivo, representante comercial autnomo a pessoa jurdica ou a pessoa fsica, sem relao de emprego, que desempenha, em carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para transmiti-los aos representados, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios. O pargrafo nico do questionado dispositivo legal, aduz que, na eventualidade de a representao comercial incluir poderes atinentes ao mandato mercantil isto , quando ao representante comercial forem conferidos poderes relacionados com a execuo dos negcios intermediados sero aplicveis, quanto ao exerccio deste, os preceitos prprios da legislao comercial. Em outros termos: se o agente for autorizado pelo preponente a realizar negcios jurdicos em seu nome, tais atos que ultrapassam o contedo normal do contrato de agncia, sero submetidos ao regime legal do mandato, como, alis, prev o art. 721 do novo Cdigo Civil. Da definio dada pela lei especial ao representante comercial autnomo (isto , ao agente), extraem-se as seguintes caractersticas: a) o agente no mantm relao de emprego com o representado, gozando, portanto, de autonomia laboral para organizar e desempenhar sua atividade; b) a atividade contratada no-eventual; deve ser exercida em carter permanente e profissional; c) a funo do agente, embora organizada e dirigida com autonomia, concluda por conta de outra pessoa (o representado), de modo que fica claro o carter de uma intermediao, ou de uma preposio. O agente, como prestador autnomo de servio, atua fora da estrutura interna da empresa a que serve, permitindo a esta colocar seus produtos e servios juntos clientela que o representante angaria, nos mais variados lugares. Os negcios, porm, so sempre promovidos em nome e por conta do representado; d) a mediao , pois, uma funo tpica do agente comercial, que se presta difuso dos produtos ou servios do representado no comrcio; e) a intermediao se d na realizao de negcios mercantis: o que a lei especial atribuiu ao agente comercial no qualquer representao, mas aquela que se volta para a promoo de negcios mercantis (vendas de produtos ou prestao de servios);

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f ) o modus faciendi da intermediao consiste em agenciar propostas ou pedidos relativos a operaes comerciais do representado, ou seja, relacionadas a bens ou servios a serem vendidos ou prestados pela empresa em cujo nome atua o agente; g) cabe, em princpio, ao representante transmitir as propostas ou pedidos ao representado. Eventualmente, o agente pode receber poderes que ultrapassem a simples intermediao de pedidos, caso em que realizar, sempre em nome do preponente, atos de consumao ou execuo dos negcios agenciados. Quanto a esses atos de consumao da venda dos produtos do representado, a atividade do representante ser regida pelas regras do mandado mercantil. Diante do cotejo entre o conceito legal, mais sinttico, que o Cdigo faz do contrato de agncia, e aquele que a Lei n 4.886/95 faz do representante comercial autnomo (isto , do agente), no se encontra contradio maior que possa incompatibilizar um com o outro. A circunstncia de o Cdigo no usar as expresses representante comercial ou negcios mercantis prende-se circunstncia de ter sido unificado o direito das obrigaes, de maneira que os contratos nele disciplinados, em princpio, tanto servem para as atividades civis como para as mercantis. No entanto, muito difcil ser imaginar o caso em que um contrato de agncia se configurar fora das relaes mercantis. Ademais, se isto eventualmente acontecer, ficar o negcio fora do alcance da Lei n 4.886/95, visto que esta se aplica especificamente aos agentes que servem, profissionalmente, intermediao de negcios mercantis. Harmonizando-se, de tal sorte, a disciplina do contrato de agncia instituda pelo Cdigo Civil com a do representante comercial, constante das Leis ns 4.886/65 e 8.420/92, ter-se- um negcio jurdico vocacionado naturalmente para as atividades mercantis. 4.1. Direito comparado A definio brasileira de representante ou agente comercial muito se aproxima da que consta do Cdigo Comercial da Alemanha, que o qualifica como toda pessoa que, a ttulo de exerccio de uma profisso independente, seja encarregada permanente de servir de intermediria em operaes negociadas por conta de um empresrio ou de os concluir em nome deste ltimo. independente quem pode organizar o essencial de sua atividade e determinar seu tempo de trabalho (art. 84). Na Frana, tambm, o agente comercial definido em termos que se aproximam do novo Cdigo Civil brasileiro, por Dec. de 23.12.58: Est agent commercial le mandataire qui, titre de profession habituelle et indpendant, sans tre li par un contrat de louage de services, ngocie et, eventuellement, conclut des achats, des ventes, de locations ou de prestations de service, au nom et pour le compte de producteurs, dindustriels ou de commerants.

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O Conselho da Comunidade Econmica Europia (CEE) em 18.12.1986 adotou uma Diretiva relativa aos agentes comerciais independentes, na qual se conceituou como agente comercial celui qui, en tant qu intermdiaire indpendant, est charg de faon permanente, soit de ngocier la vente ou lachat de marchandises pour une autre personne, ci-aprs dnomine commettant, soit de ngocier et de conclure ces oprations au nom et pour le compte du commettant. Em todos esses exemplos, tal como entre ns, a funo normal do contrato de agncia conferir ao representante poderes de intermediao para angariar negcios para o representado. S excepcionalmente, e mediante poderes adicionais explcitos, ocorre a atribuio de mandato para que o prprio representante conclua o negcio em nome do representado, seja firmando os contratos, seja mesmo entregando as mercadorias negociadas ao comprador. Nesta ltima hiptese, o Cdigo Civil brasileiro denomina o negcio jurdico de contrato de agncia e distribuio (art. 710). Essa distribuio, todavia, no se confunde com a concesso mercantil, j que esta s ocorre quando h revenda, ou seja, quando o concessionrio adquire o produto do concedente e o comercia em nome prprio e por conta prpria. O contrato de agncia e distribuio, a que alude o art. 710 do nosso Cdigo, continua sendo, malgrado a posse e disponibilidade da mercadoria pelo agente, um contrato de intermediao, que o distribuidor conclui como preposto ou mandatrio do representado (ou seja, em nome e por conta do preponente). 5. Contratos afins Com o incremento na economia moderna dos meios de distribuio da produo de bens e servios, novas figuras contratuais surgiram para atuar no mesmo segmento da mercancia, sem que a doutrina tivesse tempo para digerir as inovaes, captando-lhes com preciso a natureza e os contornos. Perante a representao comercial, ou agncia, freqentes so as dvidas e confuses que se instalam entre essa novel modalidade contratual e o mandato, a comisso mercantil, a locao de servios, o viajante ou pracista, e, mais ultimamente, a concesso mercantil e a franquia empresarial. Da a necessidade de tentar-se uma diferenciao que separe, com nitidez, o contrato de agncia dessas figuras afins. Como ponto de partida importante classificar os contratos de que se vale o empresrio para obter colaborao de outros agentes no escoamento de seus produtos. Em primeiro lugar, existe a possibilidade de utilizao de auxiliares internos, ou seja, a distribuio feita por meio de empregados que atuam na captao dos compradores, mantendo com a empresa vnculo empregatcio permanente. De outro lado, colocam-se os colaboradores externos, que so empresrios que se inserem na cadeia de comercializao sem vnculo empregatcio,

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prestando servios, de variada natureza, ao escoamento da produo, conquistando, conservando e ampliando o mercado para o produto de outro empresrio. De duas maneiras bsicas se processa a colaborao empresarial (externa) no escoamento dos produtos de uma empresa: a) pela distribuio propriamente dita (revenda) e b) pela busca de empresrios interessados na aquisio dos produtos do fornecedor (intermediao, como a do mandato, comisso mercantil e agncia). Dessa maneira, a colaborao empresarial no escoamento de mercadorias pode ser feita por intermediao ou aproximao. No primeiro caso, o colaborador ocupa um dos elos da cadeia de circulao, comprando o produto do fornecedor para revend-lo. No segundo, o colaborador procura outros empresrios potencialmente interessados em negociar com o fornecedor. Esse quadro classificatrio muito contribuir para obter-se a distino entre o contrato de agncia e outras figuras afins. certo, contudo, que o fato de o contrato de agncia conter traos comuns a outros contratos mercantis tradicionais, no o leva a confundir-se com nenhum deles, nem a revestir-se da natureza jurdica de alguma das figuras com que mantm inegvel afinidade. Para individu-lo e determinar a respectiva natureza, no h necessidade de subsumi-lo tipicidade de outros contratos: a agncia , no direito moderno, um contrato nominado (tpico) e, como tal, tem fisionomia e disciplina prprias. 5.1. Agncia e mandato O contrato de agncia no se confunde com o de mandato mercantil, porque os poderes de que dispe o agente nem sempre so aqueles que se conferem ao mandatrio. Em primeiro lugar, a outorga de mandato em regra, destinada a realizao de negcios determinados. A agncia refere-se a um relacionamento negocial permanente envolvendo operaes reiteradas e indeterminadas. O mandatrio detm poderes, outorgados pelo mandante, que lhe permitem deliberar sobre o negcio e o realizar em nome deste. O simples representante, no caso de agncia comercial, limita-se a aproximar comprador e fornecedor, no delibera, portanto, o negcio. Pode, eventualmente, concluir negcio por conta do preponente, mas, ento o contrato de agncia no ser mais simples, ter se tornado complexo, absorvendo em suas clusulas tambm o contrato de mandato. Nesse sentido, dispe o art. 710, pargrafo nico, que o preponente pode conferir poderes ao agente para que este o represente na concluso dos contratos. E, por isso, o art. 721 manda aplicar, ao contrato de agncia e distribuio, no que couber, as regras concernentes ao mandato. Ademais, o essencial ao contrato de agncia a mediao de negcios em favor do preponente, o que no depende de poderes inerentes ao mandato.

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Quando estes poderes, eventualmente, se incluem nas clusulas da agncia, representam apenas elemento acessrio, secundrio ou acidental, no interferindo, por isso mesmo, na conceituao ou configurao, propriamente dita, do contrato, nem tampouco na definio de sua natureza jurdica. 5.2. Agncia e comisso A comisso um contrato de colaborao empresarial, mas ao contrrio do mandato, o comissrio no representa, nos negcios que pratica, o comitente. O comissrio adquire ou vende bens conta do comitente, mas contrata em nome prprio, e no em nome da empresa a que presta colaborao (art. 693). A comisso, na linguagem antiga do Cdigo Comercial, seria um mandato sem representao. Isto porque o mandato mercantil implica necessariamente a representao para realizar negcios comerciais em nome do mandante, enquanto o comissrio no age em nome, e sim por conta do comitente. Com o outro contratante (isto , o comprador), quem se vincula o comissrio e no o comitente. A presena do comissrio cria uma certa barreira entre o comitente e os terceiros que negociam com o comissrio, em funo do encargo contratual. O comissrio, garantindo o anonimato para o comitente, confere-lhe maior segurana, porque s o comissionrio trava relaes jurdicas com os clientes, evitando ao principal interessado nas operaes suportar aes da parte da clientela. O agente comercial, por sua vez, no aparece no negcio que ele agenciou e que finalmente ser concretizado diretamente pelo preponente. Como ressalta RUBENS REQUIO, o representante comercial, agindo em nome e no interesse do representado, no atingido pelos atos que pratica, dentro dos poderes que recebeu. Na comisso mercantil, o comissrio age em seu prprio nome, sendo em face do terceiro o responsvel pelo ato praticado, muito embora o tenha realizado por conta e no interesse do comitente. Na agncia, portanto, o nico responsvel perante o cliente o comitente. Os produtos do comitente so postos disposio do comissrio, por meio de uma consignao, que o credencia a vend-los aos consumidores em nome prprio. Perante estes, o vendedor o comissrio e no o comitente. No contrato de agncia, o vendedor sempre o preponente, ainda que se confiram poderes ao agente para concluir e executar a venda. A atuao de um representante (mandatrio) do vendedor, e no de um vendedor propriamente dito. 5.3. Agente e viajante ou pracista (contrato de agncia e contrato de trabalho) O agente, por sua prpria definio legal, presta servios empresa sem estabelecer com ela um vnculo empregatcio. O viajante ou pracista, embora do ponto de vista prtico realize atividade econmica igual do agente

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pois angariam ambos clientela para a empresa liga-se ao preponente de maneira diversa. um empregado dele. Suas tarefas so comandas hierarquicamente pelo empregador. No dispe de autonomia alguma para organizar seu servio. O agente, embora preposto, porque no negocia o fornecimento em nome prprio e opera sempre em nome e por conta do representado, age contudo como empresrio e no como empregado. Tem sua sede prpria, seu escritrio, sua empresa de representao, que organiza e dirige com liberdade e autonomia. , em suma, a ausncia de um contrato de trabalho que caracteriza o agente comercial e o distingue do viajante ou pracista, na tarefa da conquista de clientela para a empresa a que servem uns e outros. Costumam-se arrolar as seguintes e principais distines entre agente e representante assalariado: a) O viajante ou pracista no pode contratar pessoal para desempenhar a representao que lhe cabe. J o agente comercial um empresrio, um profissional independente, que pode livremente organizar sua empresa, da maneira que melhor lhe convier; b) O viajante ou pracista no tem iniciativa pessoal, hierarquicamente subordinado ao comando do empregador; c) O viajante ou pracista no pode aceitar representao de outras empresas. O viajante no mandatrio e no capitaliza clientela. No faz jus, por isso, s indenizaes legais devidas ao agente autnomo; d) O viajante ou pracista somente pode ser pessoa fsica, enquanto o agente pode ser indiferentemente pessoa fsica ou jurdica; e) O viajante ou pracista no pode contratar sub-representantes, a no ser mediante autorizao do empregador. A lei, no entanto, assegura ao agente a faculdade de contratar sub-agentes. 5.4. Agncia e distribuio por conta prpria (revenda), ou concesso comercial A colocao da produo industrial no mercado raramente se faz, no mundo atual, por negociao direta entre produtos e consumidor. Quase sempre se estabelece uma intermediao entre empresrios, formandose uma cadeia de negcios, que envolve sucessivas compras-e-vendas: uma empresa vende a matria prima ao fabricante; este a transforma em manufaturados, que em seguida so vendidos aos atacadistas; estes, por sua vez, os vendem aos varejistas que, no fecho da cadeia econmica, os revendem ao consumidor final. Essa colaborao entre os elos da cadeia econmica pode acontecer de maneira avulsa, como contratos eventuais e isolados, ou pode se envolver numa relao contratual duradoura que gere a obrigao entre os empresrios de

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comprar e vender, com habitualidade e sob certas condies, os produtos de um deles (contratos-quadros). Se a articulao entre produtores e revendedores assume o feitio de uma conveno duradoura, tem-se o contrato de distribuio, que pode ser simples ou complexo. Na sua manifestao mais simples, a distribuio se exterioriza como contrato de fornecimento: o produtor se obriga a fornecer certo volume de determinado produto, e o revendedor se obriga a adquiri-lo, periodicamente. No h uma remunerao direta entre fornecedor e revendedor. Este se remunera com o lucro que a revenda dos produtos lhe proporciona. O fornecedor, por sua vez, no exerce interferncia alguma na gesto do negcio do revendedor. A colaborao empresarial, contudo, pode ser mais ampla, de maneira que o produtor exera certa interferncia na atividade do revendedor, criando um sistema racional de conjugao de esforos at a colocao do produto junto ao consumidor final. O revendedor, naturalmente, continuar negociando os produtos por conta prpria e em nome prprio. Sujeitar-se-, porm, a algumas regras, de orientao geral, traadas pelo fornecedor. Se h entre eles uma independncia jurdica, o mesmo no se passa na organizao econmica da revenda. A ingerncia do fornecedor no empreendimento do revendedor produz uma subordinao econmica. Essa modalidade de contrato de colaborao, com interferncia econmica do fornecedor sobre o negcio do revendedor configura o que modernamente se denomina contrato de concesso comercial, que no raro envolve outros negcios entre as partes, como uso de marca, assistncia tcnica etc.. Entre os contratos de concesso comercial assumiram grandes relevos os chamados contratos de franquia. Para RUBENS REQUIO, a franquia comercial no um contrato distinto da concesso comercial, podendo estabelecer-se sinnima entre os dois. No entanto, a doutrina majoritria aponta traos da franquia que lhe outorgariam uma identidade jurdica capaz de separ-la dos comuns casos de concesso comercial, como se demonstrar no tpico seguinte. Todas as formas de contrato de distribuio fornecimento ou concesso distinguem-se do contrato de agncia em dois aspectos bsicos: a autonomia e a remunerao da intermediao. O agente (representante comercial) no pratica o negcio de colocao dos produtos do representado em nome prprio; atua apenas em nome e por conta do representado. J o concessionrio ou revendedor, torna-se dono da mercadoria que o fornecedor lhe transfere, e a negocia com o consumidor em nome prprio e por sua prpria conta. Mesmo quando a lei admite que o agente atue tambm como distribuidor (art. 710 do Cdigo Civil), ele no se transforma num concessionrio comercial. que a mercadoria que o fornecedor coloca em poder do agente-distri-

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buidor objeto apenas de depsito ou consignao. O representante no a adquire do representado, de modo que a venda para o consumidor no assume a natureza de uma revenda. Juridicamente quem vende o fornecedor e no o agente-distribuidor. A interferncia deste na pactuao e execuo do negcio final de um mandatrio e no de um revendedor. No correta, portanto, a inteligncia que alguns apressadamente esto dando ao artigo 710 do Cdigo Civil, no sentido de ter sido nele disciplinado tanto a representao comercial como a concesso comercial. O dispositivo cuidou exclusivamente do contrato de agncia, como negcio que anteriormente se denominava contrato de representao comercial. A distribuio de que cogita o art. 710 aquela que, eventualmente, pode ser autorizada ao agente mas nunca como revenda, e sempre como simples ato complementar do agenciamento. Dentro da sistemtica da preposio que inerente ao contrato de agncia, as mercadorias de propriedade do comitente so postas disposio do agente-distribuidor para entrega aos compradores, mas tudo se faz em nome e por conta do representado. Alis, a Lei n 4.886/65, quando regulamentou a atividade do representante comercial, j previa a possibilidade de ser ele encarregado da execuo da venda, em nome do representante (art. 1 e seu pargrafo nico); sem que isso desnaturasse a representao comercial em sua essncia e a transformasse em concesso comercial. O contrato de distribuio em nome prprio (a concesso comercial) continua sendo atpico, mesmo porque a infinita variedade de convenes que os comerciantes criam no mbito da revenda autnoma torna quase impossvel sua reduo ao padro de um contrato tpico. Apenas para o caso dos revendedores de veculos que, pelas caractersticas e relevncia do negcio, o legislador houve por bem tipificar o contrato de concesso comercial (Lei n 6.729/79). Outra distino que se fez com nitidez entre o contrato de agncia e o contrato de revenda (distribuio por conta prpria, ou concesso comercial), situa-se na remunerao do intermedirio do processo de circulao dos produtos. O agente (mesmo quando exerce a distribuio) remunerado, quanto ao servio de intermediao, pelo fornecedor (o representado), segundo o volume e o preo das operaes agenciadas. O concessionrio nada recebe do fornecedor pela colaborao exercida na colocao de seus produtos. A remunerao que alcana se traduz nos lucros que a revenda lhe proporciona. Em suma no a operao econmica da distribuio que distingue a agncia da concesso comercial. H distribuio (ou pode haver distribuio) tanto por meio do contrato de agncia como do contrato de concesso comercial. Distribuio um gnero que corresponde aos vrios tipos de contrato de colaborao empresarial. A distribuio, porm, pode realizar-se por conta do fornecedor ou por conta do prprio distribuidor. Se no h venda

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e revenda de produtos, o contrato fica no plano da agncia; se h, entra-se no mbito da concesso comercial. E, assim, distingue-se a distribuio por conta alheia (mera preposio, sem independncia jurdica do agente) da distribuio por conta prpria (concesso comercial). Voltaremos ao tema da concesso comercial, nos comentrios relativos aos ressarcimentos cabveis na ruptura ou cessao do contrato (art. 721). 6. Os elementos essenciais do contrato de agncia Segundo a definio legal do contrato de agncia, contida no art. 710 do Cdigo Civil, sua estrutura fundamental envolve a combinao de quatro elementos essenciais: a) o desenvolvimento de uma atividade de promoo de vendas ou servios por parte do agente, em favor da empresa do comitente; b) o carter duradouro da atividade desempenhada pelo agente (habitualidade ou profissionalidade dessa prestao); c) a determinao de uma zona sobre a qual dever operar o agente; d) a retribuio dos servios do agente em proporo aos negcios agenciados. Nessa ordem de idias, pode-se afirmar que, na concepo legal, para configurar-se contrato de agncia, necessrio que uma parte (o agente) assuma de forma duradoura a funo de promover, mediante remunerao, a formao de negcios, e eventualmente de conclu-los e execut-los, sempre por conta da outra parte (o preponente) e dentro de uma determinada zona. 7. Natureza jurdica O contrato de agncia integra a classe dos contratos de distribuio comercial, nos quais o agente desenvolve um papel importante na colocao no mercado dos produtos gerados ou comercializados pela empresa preponente, de maneira que esta, em ltima anlise, se beneficia da contnua obra promocional levada a efeito pelo agente junto clientela. Contratos de distribuio, todavia, no so sinnimos de contratos de revenda de mercadorias. Configuram um gnero no qual se inserem vrios tipos negociais todos voltados para a chamada colaborao empresarial, tais como a comisso mercantil, a representao comercial, a concesso comercial, a franquia, a corretagem, a concesso do uso de marca etc. O que traa a tipicidade do contrato de agncia que a atividade de colaborao empresarial na espcie se d por meio de prestao do agente que tm por objeto o desempenho, em uma zona determinada, de uma atividade profissional dirigida promoo e concluso de contratos entre o preponente e os terceiros arrebanhados pelo preposto. Eventualmente os contratos agenciados podem ser concludos e executados pelo prprio

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agente, no porm em nome prprio, mas sempre em nome e por conta do preponente. De tal sorte, qualquer que seja a dimenso dos poderes do agente, os negcios por ele intermediados ou concludos se aperfeioam diretamente na esfera jurdica do preponente e do terceiro adquirente. De forma alguma se pode ver no contedo do contrato de agncia uma forma de compra e venda operada pelo agente, em seu prprio nome. Na concluso do negcio intermediado o agente no parte, de sorte que nele no se acha em jogo um interesse jurdico seu, mas apenas um interesse econmico, porque na medida da consumao dos negcios pelo preponente que o agente adquire direito remunerao pelos servios de intermediao empresarial levados a efeito. A construo da teoria do contrato de agncia se fez por influncia do direito francs a partir do mandato que, na espcie, seria uma modalidade excepcional daquele negcio, caracterizada pelo chamado mandato de interesse comum. Visto que tanto do lado do comitente como do agente, o objetivo perseguido um s formao e ampliao de clientela , entendia-se que este desempenhava um mandato que no dizia respeito apenas ao interesse do mandante, mas que igualmente se relacionava com seus prprios interesses. Assim, podia-se divisar o interesse comum como qualificativo do mandato contido no contrato de agncia comercial. Com isso, realizou-se a evoluo do tratamento jurdico do agente da categoria de mandatrio para a figura do mandatrio independente, profissional e empresrio, um mandatrio que aja a ttulo oneroso e em seu prprio benefcio. A lei francesa ainda hoje identifica o agente comercial como um mandatrio que como profissional independente, se encarrega de negociar contratos por ordem e conta de outros empresrios (Lei n. 91-593 de 25.06.1991, que se adaptou Diretiva Comunitria de 1986). No entanto, depois que se estabeleceu um regime legal particular para a agncia, no tem mais sentido atrel-la natureza jurdica do mandato. A independncia que a lei confere ao agente comercial no exerccio de sua atividade profissional faz dele um empresrio que se encarrega de uma funo com autonomia de objeto dentro da circulao do mercado. A prtica da agncia comercial, nos moldes atuais da figura jurdica se afasta das concepes primitivas, apagando os liames com o mandato e consagrando uma liberdade de iniciativa muito acentuada. Alm do mais, registra-se uma aproximao do regime legal da agncia com o direito social, em defesa de interesses do agente (durao indeterminada do contrato, indenizaes tarifadas, remunerao mnima, etc), o que tambm no adaptvel figura do mandato. Dentro da consagrao da autonomia do agente, reconhecido como profissional independente e ainda em face do estabelecimento de um regime de direito social de proteo ao agente, no se pode continuar a insistir na conceituao do contrato de agncia como forma de mandato.

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A natureza jurdica do contrato de agncia hoje a de um contrato tpico, que se formou a partir da idia de profissionalizao do mandato e, mesmo, por meio de uma evoluo das regras do mandato clssico. Assim, o agente se beneficia de um estatuto originado de modificao de regras civis do mandato, seja sobre influncia dos usos e regulamentos, seja do fato de uma abordagem econmica da agncia que se desenvolveu recentemente. De tal sorte, o agente comercial continua um mandatrio, mas deve ser apreciado enquanto profissional do comrcio. Na verdade, s por insistncia histrica se mantm entre os franceses a doutrina da agncia como modalidade de mandato. O que efetivamente se tem, entretanto, um mandatrio remunerado e profissional, que melhor se qualifica como um profissional do comrcio, cuja atividade especfica consiste na realizao de atos materiais que visam criao de uma corrente de negcios para a difuso dos produtos e servios de outra empresa. Se se pretender comparar a agncia atual com outros contratos tpicos, sua afinidade ser maior com o contrato de prestao de servios do que com o de mandato, pois apenas excepcionalmente o agente se encarrega de tarefas que so prprias do mandatrio. 8. Sujeitos do contrato de agncia De um lado coloca-se o preponente que tem bens e servios a colocar no mercado; e de outro, o agente (um preposto) que um profissional que se encarrega de colaborar na promoo dos negcios do preponente, sem estabelecer vnculo de subordinao a este e que deve ser remunerado em funo do volume de operaes promovidas. Ambos, preponente e agente, so empresrios, cada um dedicando-se a um ramo prprio de negcios. Um realiza a comercializao de suas mercadorias ou servios (preponente) e outro exerce uma especial atividade profissional (o agente), que a de angariar clientela para adquirir os produtos do primeiro. V-se, pois, que o agente se apresenta como autntico empresrio porque seu servio desempenhado de forma autnoma e constitui um tipo de negcio de evidente valor econmico e jurdico, na circulao de bens do mercado. O agente comercial, nessa ordem de idias, desempenha uma atividade de mercado cujo requisito fundamental a liberdade de iniciativa na prestao do servio de agenciamento. Da reconhecer-se sua posio de titular da prpria empresa, em cuja organizao e administrao no interfere a empresa do preponente. Dessa maneira, inegvel que o contrato de agncia estabelece uma relao jurdica entre empresrios, em funo da qual o agente promove e s vezes conclui negcios em favor do preponente, mas sempre com plena liberdade de organizar seu trabalho e com assuno do risco de seu negcio de intermediao.

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8.1. A nomenclatura legal as partes no contato de agncia A legislao italiana adota as expresses agente e preponente para indicar as duas partes do contrato de agncia ou representao comercial (Cdigo Civil italiano, arts. 1.742 e 1.753). A lei portuguesa que regula o mesmo contrato, sob influncia da terminologia com que common law se identifica a agency, denomina de agente e principal os respectivos sujeitos. H quem, todavia, censure a opo do Dec-Lei n 178/76, e preferiria que, em Portugal fosse prestigiada a denominao de proponente (em lugar de principal), porquanto j era esta a palavra utilizada pelo direito portugus para nomear a contraparte dos representantes comerciais no autnomos, antes da legislao atual. No Brasil, o novo Cdigo Civil escolheu a nomenclatura recomendada pela antiga doutrina portuguesa, ou seja, proponente e agente, muito embora nos contratos de prestao de servios com subordinao jurdica a tradio, entre ns, seja a de identificar o representado como preponente e no como proponente. De fato, os lxicos nacionais no registram proponente com o sentido de denominar quem delega poderes de gesto a outrem; mas como aquele que prope algo. , outrossim, o designativo preponente que identifica aquele que constitui um auxiliar direto para ocupar-se dos seus negcios, em seu nome, por sua conta e sob sua dependncia. Ademais, h um inconveniente de ordem prtica. Na relao econmica desenvolvida pelo agente em prol do fornecedor, j h o cliente que, ao formular propostas endereadas a este tambm dever ser identificado como proponente. Duas partes, portanto, em posies jurdicas diversas teriam titulao igual dentro do mesmo negcio. As confuses sero inevitveis o que recomendaria o uso da designao preponente para o fornecedor. Dessa forma, melhor teria andado o legislador brasileiro se, a exemplo do Cdigo italiano, tivesse nomeado de preponente o empresrio que contrata a intermediao do agente. Malgrado a opo da lei, no estar incorrendo em censura alguma quem empregar o termo preponente em lugar de proponente, por ser lexicamente correto e, praticamente, mais expressivo. 9. O objeto do contrato de agncia O contrato de agncia, em sua feio tpica, tem como objeto uma prestao de servio entre empresrios: a promoo de negcios constitui a obrigao fundamental que o agente contrai em favor do preponente. O agente organiza com autonomia seu negcio e, pelos expedientes que livremente engendrar, dar cumprimento obrigao contrada de angariar clientela para quem contratou seus especiais servios. Objeto, portanto, do contrato de agncia, que um contrato tpico e de execuo continuada, uma atividade de promoo de negcios individuais,

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consistente na busca e visita da clientela, para coletar propostas ou encomendas a serem repassadas empresa representada. Eventualmente, esse objeto pode ser ampliado, para compreender a concluso do contrato de venda e entrega das mercadorias. Quando esses poderes adicionais so includos no ajuste, o contrato denominado de agncia e distribuio. O objeto do contrato, todavia, continua sendo uma prestao de servios profissionais na rea da intermediao de negcios, visto que o agente no revende os produtos que o preponente apenas coloca sua disposio. A operao toda ela desenvolvida e consumada em nome e por conta do preponente. O agente-distribuidor apenas representa o fornecedor, que, afinal o vendedor das mercadorias consignadas ao preposto e negociadas com a clientela. No h, repita-se, revenda, mas apenas venda, operada entre o preponente e o consumidor. Integra o contrato, da parte do preponente, a obrigao de remunerar o servio prestado pelo agente, mas isto no corresponde a um preo fixo, e sim a um percentual sobre as operaes teis captadas pelo agente em benefcio do representado. Dessa forma, pode-se afirmar, em sntese, que caracterstica essencial do contrato de agncia a promoo, mediante remunerao, de contratos por conta do preponente, ou seja, de negcios que venham a ser concludos entre os terceiros e o preponente, ou que se concluam junto ao preposto, mas em nome do representado. Com essa noo do objeto contratual, excluem-se do campo da agncia as vendas em nome prprio, que so objeto de outros contratos de colaborao empresarial, como os de fornecimento ou de concesso comercial, que em hiptese alguma se podem confundir com a figura delineada no art. 710 do novo Cdigo Civil. Outra grande caracterstica do objeto da obrigao veiculada pelo contrato de agncia o carter duradouro da prestao a cargo do agente. Trata-se de um contrato de durao, pelo que o agente se obriga a exercer habitualmente a intermediao de negcios em favor do preponente enquanto permanecer em vigor o ajuste. O contrato de agncia, nessa ordem de idias, tem como objeto a atividade do agente, com carter de estabilidade, voltada para a promoo, dentro de uma zona determinada, de contratos que sero concludos pelo preponente, para cuja consecuo empenhar mltiplas atividades, de impulso e de agilizao, tudo em busca de conquistar, manter e incrementar a demanda dos produtos do preponente. Belo Horizonte, abril de 2003. Artigo publicado no Mundo Jurdico (www.mundojuridico.adv.br) em 02.05.2003

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BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:

hora de definir agncia e distribuio no novo Cdigo Civil

Antonio Felix de Arajo Cintra advogado, scio de Tozzini, Freire, Teixeira e Silva Advogados Renato Berger consultor de Tozzini, Freire, Teixeira e Silva Advogados O captulo sobre agncia e distribuio no Cdigo Civil tem causado muita discusso. Algumas dvidas fundamentais precisam ser eliminadas para que se tenha razovel segurana jurdica na utilizao desses contratos. As principais dvidas referem-se ao impacto do Cdigo Civil sobre as conhecidas relaes de representao comercial e distribuio. Mais especificamente, necessrio definir: (a) se o contrato de agncia previsto no Cdigo Civil o mesmo contrato previsto na Lei do Representante Comercial (Lei 4.886/65, conforme posteriormente alterada) e, em caso positivo, de que maneira devem ser interpretadas as normas desses dois diplomas legais sobre a matria e (b) se a distribuio prevista no Cdigo Civil a mesma relao contratual que tradicionalmente no era objeto de legislao especfica e que era conhecida por distribuio. Analisando o Cdigo Civil e a Lei do Representante Comercial, a melhor interpretao indica que os contratos de agncia e os de representao comercial constituem a mesma figura jurdica. So vrios os motivos para tanto. Antes de qualquer coisa, a questo da nomenclatura. O nome representao comercial foi muitas vezes criticado por no traduzir corretamente a noo do contrato. Vrios autores apontavam, inclusive citando leis estrangeiras, que o termo mais adequado seria agncia, posto que a relao negocial implica agenciamento de pedidos. A representao poderia ou no ocorrer, dependendo de serem ou no conferidos poderes para que o agente representasse o proponente na contratao dos negcios. Ou seja, o agenciamento sempre ocorreria por fora da natureza do contrato, sendo que a representao apenas existira se, alm de agenciar os pedidos em favor do proponente, o agente tivesse poderes para represent-lo nas respectivas relaes de compra e venda dos produtos agenciados. Diante dessa situao, fcil entender que os legisladores do Cdigo Civil apenas utilizaram o nome que lhes pareceu refletir de maneira correta a natureza do contrato. E de fato a nomenclatura no deve ser considerada to relevante. Afinal, o que interessa na definio da natureza jurdica do instituto o seu contedo e

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no a embalagem. Passando ento para o exame do negcio em si, percebe-se que a definio de agncia no Cdigo Civil equivalente definio de representao comercial na Lei do Representante Comercial. A nica diferena no Cdigo Civil a excluso da expresso negcios mercantis que aparece na Lei do Representante Comercial, mas a excluso absolutamente coerente com o desaparecimento da diferenciao entre negcios civis e mercantis na lei brasileira. Em ambos os casos, trata-se do agenciamento de pedidos em favor do proponente e do recebimento de remunerao pelos negcios concludos. Ou seja, caracteriza-se a figura clssica de aproximao do comprador e vendedor, realizada pelo agente, que contratado para encontrar compradores para os produtos do proponente. Note-se ainda, curiosamente, que a Lei do Representante Comercial utiliza a expresso agenciando propostas ou pedidos exatamente na definio da atividade do representante. Nessa linha de raciocnio, no se justifica a amplitude que alguns querem dar ao contrato de agncia no Cdigo Civil, dizendo que serviria para agenciamento de artistas, atletas e outras atividades que no fossem relacionadas compra e venda de mercadorias. Vale frisar novamente que o Cdigo Civil apenas deu outro nome para a mesma relao conhecida tradicionalmente como representao comercial. Isso decorre no apenas da definio equivalente do contrato, acima mencionada, mas tambm da prpria regulamentao encontrada nos artigos 710 e seguintes do Cdigo Civil. Toda a linguagem e toda a lgica desses dispositivos apontam para o agenciamento na compra e venda de mercadorias, por exemplo, quando se fala em zona de atuao do agente, cessao de atendimento de propostas, direito remunerao pelos negcios concludos dentro da zona de atuao e assim por diante. At a definio de distribuio, que conforme ser visto aparece dentro da definio de agncia e como um desdobramento desta ltima, menciona claramente coisa a ser negociada. Ainda para demonstrar que o Cdigo Civil tratou agncia da mesma forma que a chamada representao comercial, verifica-se que o captulo de agncia ressalva expressamente a aplicao de lei especial sobre a matria, tanto na parte especfica de indenizaes (art. 718) como na utilizao da lei especial sempre que couber (art. 721). Ora, evidente que a lei especial contemplada no Cdigo Civil, cujo projeto foi elaborado em 1972, a Lei do Representante Comercial, datada de 1965, ou aquela que viesse a substitu-la. Resta, portanto, estabelecer como deve ser compatibilizada a Lei do Representante Comercial com o captulo de agncia do Cdigo Civil. A resposta razoavelmente simples. Dado que o Cdigo Civil no pretendeu esgotar a regulamentao da matria, tendo inclusive ressalvado a aplicao de lei especial, devem ser considerados revogados apenas os dispositivos da Lei do Representante Comercial cuja matria tenha sido regulada de forma diferente no Cdigo Civil, permanecendo em vigor os demais. Por exemplo, na ausn-

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cia de clusula contratual, vale agora a presuno de exclusividade do Cdigo Civil tanto para a zona de atuao do agente (exclusividade em favor do agente) como para o agenciamento (exclusividade em favor do proponente). E naquela que deve ser a maior diferena, o aviso prvio para encerramento de contratos por prazo indeterminado no ser simplesmente de 30 dias como previsto na Lei do Representante Comercial, mas dever ter no mnimo 90 dias e, ainda assim, desde que j tenha transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos exigidos do agente. Por fim, uma nota sobre a distribuio. Infelizmente, a terminologia empregada no Cdigo Civil pode gerar grande confuso, mas a distribuio ali prevista no se confunde com a relao chamada distribuio a que todos se acostumaram no Brasil. A antiga distribuio caracterizada pela compra dos produtos do fornecedor para posterior revenda, negcio realizado, portanto, em nome prprio e por conta e risco do distribuidor. O lucro do distribuidor deriva ento da diferena entre o preo de compra e venda dos produtos distribudos. Ao contrrio da agncia, no h que se falar em remunerao paga pelo fornecedor. Tal distribuio era e continua sendo contrato atpico, posto que no regulado expressamente na lei, exceto com relao distribuio de veculos automotores, objeto da Lei Ferrari (Lei 6.729/79). Utilizando o nome distribuio, o Cdigo Civil contempla uma nova e diferente figura contratual, que nada mais do que um desdobramento da relao de agncia. A distribuio do Cdigo Civil contrato de agenciamento de negcios em favor do proponente, com a particularidade de que os bens objeto do agenciamento encontram-se na posse do agente, que passa a ser chamado tambm de distribuidor. Todo o captulo de agncia e distribuio corrobora tal constatao, desde a definio da distribuio como um derivado da agncia (art. 710) at as disposies sobre o direito do distribuidor remunerao por negcios concludos em sua zona sem sua interferncia (art. 714) e direito indenizao no caso de diminuio no atendimento de propostas (art. 715), todas referentes apenas a contratos de aproximao entre comprador e vendedor e nunca aquisio de produtos para revenda por conta prpria. Naturalmente sero aplicveis distribuio clssica as normas gerais do Cdigo Civil sobre obrigaes e contratos, da mesma forma que ocorre em qualquer contrato atpico. Isso inclui os conceitos e princpios de boa f contratual e funo social dos contratos, alm de importantes dispositivos especficos, como por exemplo, a necessidade de ter transcorrido prazo compatvel com o investimento realizado pela outra parte quando da denncia unilateral de contrato (art. 473). Os dispositivos do captulo de agncia e distribuio, porm, no sero aplicveis s relaes de distribuio na sua forma tradicional de aquisio para revenda, j que no tratam de tal figura. (http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4148)

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A representao no novo Cdigo Civil Por Slvio de Salvo Venosa O novo Cdigo Civil introduz no mesmo captulo, os dispositivos sobre os contratos de agncia e distribuio. Nesses contratos h inmeros pontos de contato com a representao comercial. A nova posio legal mais serve para baralhar a questo, pois o contrato de representao comercial costuma ser identificado pela doutrina e pela jurisprudncia com o de agncia e distribuio. O legislador do novo cdigo deveria ter sido mais claro, embora se reporte, no artigo 721, aplicao de legislao especial, a qual, no caso, a principal delas protege e regula o representante comercial (Lei n 4.886/65). A harmonizao dessa nova lei com os novos dispositivos complexa. Assim, o novo cdigo dispe no artigo 710: Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada. Pargrafo nico. O proponente pode conferir poderes ao agente para que este o represente na concluso dos contratos. Portanto, conforme a nova lei, a disponibilidade da coisa em mos do sujeito caracteriza a diferena entre a agncia e a distribuio. Pela lei, se a pessoa tem a coisa que comercializa consigo ser distribuidor; caso contrrio, ser agente. No mais, procura a lei unificar os direitos de ambos e, conseqentemente, aplicam-se ao representante comercial, no que couber. A primeira concluso inafastvel no sentido da aplicao da lei do representante comercial sempre que este for devidamente registrado, nos termos do artigo 5 da Lei n 4.886/65, e realiza negcios em razo dessa profisso habitual. Pouco importa que pratique ele negcios de agncia ou de representao segundo o novo cdigo. Tratando-se de profisso regulamentada, estando o sujeito inscrito nos Conselhos Regionais dos Representantes Comerciais, subordinados estes ao Conselho Federal, aplica-se essa lei, que lhe protetiva e cria, na verdade, um microssistema jurdico. Subsidiariamente poder ser aplicado o novo cdigo. H que se levar em conta, contudo, que essa lei atribui os direitos bsicos do representante, que doravante devem ser harmonizados com os dispositivos do novo Cdigo Civil. Assim, naquilo que o contrato e a lei protetiva forem omissos, preponderaro as disposies do novo cdigo. Leve-se em conta que os dispositivos contratuais do cdigo so de direito dispositivo. Quanto ao representante comercial, no h de se ter preocupao se sua atividade de agncia ou representao de acordo com o novo cdigo, porque, conforme os princpios da lei especfica, para o representante irrelevante ter ou no a posse dos bens comercializados.

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Questo maior vai se colocar quando o agente e o distribuidor em sentido amplo, sem a compreenso de representante, pretenderem os mesmos direitos expostos na Lei n 4.886/65. No h que se entender que somente os representantes comerciais devidamente inscritos em sua corporao de ofcio tenham direito aplicao da lei especfica. Eventual transgresso administrativa irrelevante para a definio dos direitos e a respectiva natureza jurdica dos contratos. Desempenhando a funo de representante, o sujeito far jus aos benefcios da lei respectiva, segundo remansosa jurisprudncia, que se lastreia em princpios constitucionais sobre a liberdade do trabalho. Caber jurisprudncia definir, pois, se adotada a caracterizao de representante para a relao jurdica, far jus o sujeito aos direitos respectivos conforme os artigos 31 e seguintes da lei especfica. Essa tendncia, que j vinha sendo adotada, dever persistir. Nada impede, contudo, que as prprias partes indiquem no contrato como aplicvel essa lei do representante comercial autnomo. O que ser ineficaz, sob o prisma de direito cogente, afastar-se contratualmente sua aplicao. Nessa introduo nova problemtica importante estabelecer que os contratos de agncia e distribuio podem, em princpio, ser firmados com qualquer pessoa e a esta situao se dirigem os dispositivos do novo Cdigo Civil, os quais se aplicam, tambm, aos representantes comerciais oficiais, no que no conflitar com seu estatuto especfico, o qual garante direitos bsicos a esses profissionais. A situao no fica clara, mormente quando as partes no definem claramente suas obrigaes, como j no estava clara no sistema anterior e qualquer das solues apresenta dificuldades. De qualquer modo, em princpio, se o sujeito adquire os bens do produtor ou fornecedor e os revende, atendendo a clusulas de exclusividade e de rea geogrfica, sua situao ser de distribuidor, excluindo-se a possibilidade de ser considerado representante. As gradaes entre um extremo e outro devero ser definidas no caso concreto. Sempre que se examina a comercializao de produtos ou servios por terceiros, existiro sempre duas partes, pois o fornecedor de produtos e servios sempre atribuir a outrem essa funo. Nesse sentido, alude-se distribuio como referncia genrica a vrios fenmenos. Como regra geral, a empresa concentra sua atividade principalmente na produo, atribuindo a intermedirios a atividade de promover e vender. Nesse sentido, a prpria legislao comercial, consagrada pelo nosso velho Cdigo Comercial, disciplinava os auxiliares de comrcio, os corretores, os comissionistas e os agentes de comrcio. O novo universo da empresa cria novas formas de comercializao, com a interveno de terceiros, como a franquia, a concesso, a representao. Sob essa gide, a palavra distribuio equvoca, absorvendo vrios significados, tcnicos ou no. No conceito h um sentido amplo, de carter geral, que inclui todas as formas que uma empresa se utiliza para colocar

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bens e servios no mercado, diretamente, ou por meio de terceiros, mandatrios, agentes, representantes etc. Por outro lado, h um conceito restrito, que aquele doravante presente no Cdigo Civil, que diz respeito relao jurdica que vincula o produtor e o sujeito que coloca seus produtos no mercado, referindo-se a expressamente ao contrato de distribuio. Como j de incio apontamos, h confuso terminolgica entre os contratos de representao mercantil, agncia e distribuio, que no foi aclarada pelo legislador. Desse modo, surge assim uma nova famlia de contratos, para desenvolvimento de uma antiga funo econmica, qual seja, a de colocar no mercado os bens ou servios de uma empresa produtora, quando ela no o faz por si mesma. Esses contratos possuem caractersticas comuns, o que contribui, por vezes, para a confuso terminolgica. Assim, pressupem a existncia de empresas e sujeitos independentes que desempenham atividade em favor dela; h possibilidade de que a empresa celebre muitos contratos da mesma natureza, com vrias pessoas, naturais ou jurdicas. Nesses contratos h um forte aspecto de colaborao entre as partes e a possibilidade de exclusividade dentro de determinada rea geogrfica. So contratos, por natureza, de durao, com prazo mais ou menos longo. O distribuidor, agente ou representante deve se submeter a uma sria de diretrizes impostas pelo produtor em prol do bom andamento do negcio. A regra de exclusividade importante nesses contratos, embora possa no se fazer presente. Caber s partes mant-la ou no. Por seu lado, o distribuidor ou qualquer nome ou natureza jurdica que se lhe d, no importando qual a modalidade de contrato que lhe permite comercializar bens de terceiros (distribuio, representao, agncia, franquia), obtm uma posio vantajosa no mercado, pois, em princpio, ter exclusividade sobre determinada regio ou goza de benefcios e vantagens para adquirir bens da empresa produtora. Geralmente, o nome do produtor j outorga aos intermedirios um patamar de ganhos superior. Sob esse prisma, a moderna empresa cria uma rede de distribuio, nem sempre juridicamente homognea, cuja finalidade cobrir uma cidade, uma regio, um Estado ou Provncia, um pas ou o exterior. Essa distribuio mais ou menos ampla seria muito custosa e difcil para que o produtor a encetasse com recursos prprios, alm de esbarrar em leis de proteo econmica, que probem a cartelizao ou o truste. Inmeros outros aspectos devem ser estudados em funo desses novos contratos que ora se tipificam no novo Cdigo Civil. http://www.societario.com.br/demarest/svrepresentacao.html

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Agncia e Distribuio x Representao Comercial Francisco Wanderson Pinho Dantas Data: 09/09/2004 1. Contratos iguais com nomes diferentes ou contratos diferentes com leis aplicveis diferentes? O novo cdigo civil trouxe algumas inovaes ao tratar do contrato de agncia e distribuio em suas disposies. Isso causou uma divergncia na doutrina, sendo que a maior parte dela acredita ser esse contrato, no mencionado no C.C. anterior, o mesmo contrato de representao comercial, disciplinado pela lei 4886/65, enquanto uma minoria defende que se trata de um novo contrato. Nesta minoria esto Fbio Ulhoa e Venosa, defendendo este ltimo que ao representante, diferentemente do agente, poderia ser dado o poder de concluir os negcios que ele prepara, sendo aplicado, ao ato de concluso, a legislao referente ao contrato de mandato. Contudo, no haveria essa possibilidade para o agente, alertando o autor que se, no contrato de agncia, houvesse a incumbncia de concluir o negcio, o contrato estaria desnaturado. Entretanto, esses argumentos no so fortes o suficiente para rebater a outra posio doutrinria, de que o contrato de agncia e o de representao so o mesmo contrato com nomes diferentes. Esse raciocnio, defendido por Humberto Theodoro Jr, Rubens Requio e Felix de Arajo Cintra tem como base o fato de que a definio de representante, dada pela lei 4886/65, lei da representao comercial, totalmente compatvel com a definio de contrato de agncia dada pelo cdigo civil. De acordo com as duas legislaes, tanto o agente quanto o representante atuam agenciando propostas e pedidos, conta de outrem, sem vnculo de dependncia e em carter no eventual. A nica diferena que existe entre as duas referidas legislaes que, na definio de contrato de agncia, dada pelo C.C., no h a expresso negcios mercantis, existente na definio de representante, dada pela lei de representao comercial. Entretanto, isso se explica pela igualdade que o novo C.C. atribuiu ao negcio civil e ao negcio comercial. Alm disso, outro argumento que favorvel identidade dos dois contratos baseia-se nas reclamaes doutrinrias feitas em relao ao nome antigo do contrato, representao comercial, atribudo pela lei 4886/65. Tal nome no reflete o objeto do contrato, que o agenciamento de propostas, mas a possibilidade de o terceiro representar quem o contratou na concluso dos negcios, ou seja, a representao. Internacionalmente, o nome agncia j consagrado para referir-se ao contrato da lei 4886/65, o que permite visualizar a possibilidade de o legis-

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lador do C.C. ter utilizado esse nome para adequar o contrato s influncias internacionais. Destarte, o prprio artigo 721 do C.C. prev a aplicao no que couber da lei especial para o contrato de agncia e distribuio, o que refora a afirmativa de tratarem as duas leis, a 4886/65 e a 10.406/02 (C.C.), do mesmo contrato. 2. Qual a lei predominante, se for o mesmo contrato? Apesar de o critrio cronolgico ter aplicao subsidiria em relao ao da especialidade, o C.C., que traz uma legislao mais nova, porm mais geral, deve ser aplicvel de forma predominante, pois ele amplia as garantias do agente, permitindo que a lei 4886/65, nos aspectos mais detalhados, seja tambm aplicada. O C.C. j traz disposto no artigo 718 o seu papel de regra geral em relao lei 4886/65, estabelecendo, para o caso de dispensa sem culpa do agente, a remunerao at ento devida, alm das indenizaes previstas em lei especial. Em regra, considera-se o C.C. como um microssistema constitucional para o direito privado, tendo as outras leis uma aplicao subsidiria em relao a ele. 3. Quais os artigos conflitantes e quais as novidades que o C.C. trouxe para o agente? O artigo 31 da lei 4886/65 entra em conflito com o artigo 711 do C.C., pois os dois falam a respeito de exclusividade nas zonas, tanto para o agente quanto para o proponente, de modo diverso. O artigo 31 da lei 4886/65 diz, a princpio, que o representante far jus comisso pelos negcios realizados em sua zona, ainda que diretamente pelo representado ou por intermdio de terceiros, quando prevista no contrato a exclusividade de zona ou mesmo quando o contrato for omisso a esse respeito (at este ponto, a previso a mesma no C.C.). Entretanto, em seu pargrafo nico, ele estabelece que na ausncia de ajustes expressos, a exclusividade do representante para o representado no se presume. Assim, pode o representante, se no houver proibio contratual, prestar servios para mais de uma empresa (art. 41), no havendo restrio na lei para as empresas de mesmo gnero O C.C., em seu artigo 711, presume, no caso da omisso do contrato, a exclusividade tanto para o agente quanto para o proponente, no podendo o agente prestar servios a empresas concorrentes. Tal norma veio beneficiar o proponente. Outra diferena entre a lei 4886/65 e o C.C. diz respeito ao prazo do aviso prvio no caso de denunciao unilateral e injustificada do contrato de agncia por tempo indeterminado. A lei de representao comercial estabeleceu no seu artigo 34 a antecedncia mnima de 30 dias para o aviso

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prvio. Entretanto, o novo C.C. veio estabelecendo um prazo maior, de 90 dias, estabelecendo como condio para ocorrer a denncia o transcurso de um prazo compatvel com a natureza e o vulto do investimento exigido do agente, enquanto a lei de representao especifica um prazo de 6 meses de vigncia do contrato para poder haver a denncia dele. Tal norma veio em benefcio do representante. 4. Diferena entre agncia e distribuio A polmica que surgiu devido ao nome distribuio ao lado de agncia, no novo cdigo, deu-se porque aquele nome j era culturalmente usado para fazer referncia a um outro tipo de contrato muito diferente do de agncia. O contrato de distribuio, que j era conhecido, uma espcie de contrato de colaborao por intermediao, atravs do qual o distribuidor adquire os bens do distribudo e os revende a consumidores, atacadistas ou a qualquer outro. A distribuio referida no cdigo to somente um desdobramento do contrato de agncia. Trata-se de uma figura contratual nova, mas no muito diferente do contrato de agncia, pois tambm tem como objeto o agenciamento de propostas para o preponente, mas tem como acrscimo o fato de a coisa a ser vendida para o consumidor estar com o agente. O agente, nesse caso, no adquire a coisa. Ele simplesmente a detm ou a tem a sua disposio para ser entregue quele que a adquirir, quando concludo o negcio do preponente. Desta forma, o contrato de distribuio referido pelo cdigo no o mesmo contrato de distribuio, espcie de contrato de colaborao por intermediao. Este contrato continua atpico, sendo regido pelas normas gerais dos contratos, e nele o colaborador revende o produto do distribudo, ganhando os lucros sobre a revenda. Na distribuio do C.C., em suma um contrato de agncia, o distribuidor ganha uma remunerao do distribudo, agindo em nome e no interesse deste. http://cacbufc.org.br/artigos/verartigo.asp?id=215

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AULA 16: CORRETAGEM

16.1 EMENTRIO DE TEMAS: Introduo Classificao do contrato de corretagem Direitos do corretor Obrigaes e responsabilidades do corretor Extino do contrato de corretagem

16.2 BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: ASSIS, Araken de in Miguel Reale e Judith Martins-Costa (coord.), Contratos nominados: mandato, comisso, agncia e distribuio, corretagem, transporte. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. TEPEDINO, Gustavo in TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (coord.), Comentrios ao novo cdigo civil. vol. 10. Rio de Janeiro: Forense, 2008.

16.3 CASO GERADOR: O casal Marcela e Gustavo tinha um imvel que estava venda pela a imobiliria de Adalberto, mediante contrato verbal de corretagem. Adalberto, ento, realizou devidamente a divulgao da venda do imvel, bem como as tratativas do negcio de compra e venda com Marina. Contudo, a concluso do contrato deu-se diretamente entre a compradora e os vendedores. Nesse caso, tendo em vista que Adalberto efetivamente participou na mediao entre os contratantes, devida sua remunerao integral pelo contrato de compra e venda do imvel?

16.4 ROTEIRO DE AULA:


A) Introduo

Pelo contrato de corretagem, uma pessoa, no ligada a outra em virtude de mandato, de prestao de servios ou por qualquer relao de dependncia, obriga-se a obter para a segunda um ou mais negcios, conforme as instrues recebidas. Os corretores devem agir com independncia. Se sua atividade for por fora de subordinao, no celebram contrato de correo.

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Em relao ao seu objeto, o contrato de corretagem pode ter para esse escopo todos os negcios, salvo os que devem ser praticados desinteressadamente.

B) Classificao do contrato de corretagem

O contrato de corretagem : Consensual: O consentimento dos contratantes bastante para formar o contrato. Bilateral: Gera deveres para ambas as parte. Caracterizando-se, assim, a corretagem pela contraposio entre a aproximao das partes, perseguida pelo corretor, e o pagamento da comisso, que lhe assegurado, normalmente, no momento em que alcana o resultado almejado pelo cliente. Oneroso: Cada contratante visa obter uma vantagem. Informal: As partes podem celebr-lo verbalmente ou por escrito particular ou pblico. Aleatrio: No se tem certeza, de antemo, se haver pagamento, pois este se condiciona ao xito da operao negocial. De resultado: Ordinariamente, apresenta relevncia jurdica quando o corretor alcana objetivos que as partes tiveram em mira: a realizao do negcio. Por no ser um contrato de meio que o corretor no faz jus remunerao quando no venha promover o negcio.38 Mas, convm lembrar que esta dependncia entende-se em termos. Tendo o corretor cumprido todas as obrigaes ditadas pelo outro contratante a simples e desmotivada recusa em concluir a transao, ou o arrependimento em seguir o negcio, no desvinculava o desistente de sofrer perdas e danos, que se resolviam no pagamento de parte do valor combinado.

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C) Direitos do corretor

O corretor tem direito remunerao pelo servio que presta, qual seja, realizar o contato entre duas ou mais pessoas para a concluso de um negcio. Comisso , tambm, uma expresso utilizada para designar a remunerao do corretor. A comisso do corretor devida, em tese, pelas partes, visto que ambas usufruem de seu trabalho. Contudo, tal obrigao de pagamento no solidria. Em relao sua quantificao, a comisso, se no estiver fixada em lei, nem ajustada entre as partes, ser arbitrada segundo a natureza do negcio e os usos locais. A remunerao devida ao corretor quando (i) o resultado previsto no contrato de mediao foi alcanado em virtude dos servios do corretor; (ii)

Ementa: CIVIL. CORRETAGEM. COMISSO. COMPRA E VENDA DE IMVEL. NEGCIO NO CONCLUDO. RESULTADO TIL. INEXISTNCIA. DESISTNCIA DO COMPRADOR. COMISSO INDEVIDA. HIPTESE DIVERSA DO ARREPENDIMENTO. 1. No regime anterior ao do CC/02, a jurisprudncia do STJ se consolidou em reputar de resultado a obrigao assumida pelos corretores, de modo que a no concretizao do negcio jurdico iniciado com sua participao no lhe d direito a remunerao. 2. Aps o CC/02, a disposio contida em seu art. 725, segunda parte, d novos contornos discusso, visto que, nas hipteses de arrependimento das partes, a comisso por corretagem permanece devida. H, inclusive, precedente do STJ determinando o pagamento de comisso em hiptese de arrependimento. 3. Pelo novo regime, deve-se refletir sobre o que pode ser considerado resultado til, a partir do trabalho de mediao do corretor. A mera aproximao das partes, para que se inicie o processo de negociao no sentido da compra de determinado bem, no justifica o pagamento de comisso. A desistncia, portanto, antes de concretizado o negcio, permanece possvel. 4. Num contrato de compra e venda de imveis natural que, aps o pagamento de pequeno sinal, as partes requisitem certides umas das outras a fim de verificar a convenincia de efetivamente levarem a efeito o negcio jurdico, tendo em vista os riscos de inadimplemento, de inadequao do imvel ou mesmo de evio. Essas providncias se encontram no campo das tratativas, e a no realizao do negcio por fora do contedo de uma dessas certides implica mera desistncia, no arrependimento, sendo, assim, inexigvel a comisso por corretagem. 5. Recurso especial no provido (STJ, 3 T., REsp 1183324/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 18/10/2011, DJe 10/11/2011).

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se o contrato se efetivou em virtude de arrependimento das partes; (iii) se realizado o contrato sem mediao do corretor, contudo existindo contrato por escrito com clusula de exclusividades, desde que no comprovado a sua inrcia ou ociosidade; (iv) havendo prazo determinado no contrato, o dono do negcio dispensar o corretor, e o negcio se realizar posteriormente, como fruto da sua mediao; (v) se o negcio se realizar aps a decorrncia do prazo contratual, mas por efeito dos trabalhos do corretor.

D) Obrigaes e responsabilidades do corretor

O corretor obrigado a executar a mediao com diligncia e prudncia. Sob pena de responder por perdas e danos, o corretor prestar ao cliente todos os esclarecimentos acerca da segurana ou do risco do negcio, das alteraes de valores e de outros fatores que possam influir nos resultados da incumbncia.

E) Extino do contrato

O contrato de corretagem pode se extinguir devido /ao: (i) concluso do negcio almejado; (ii) morte do corretor/do contratante; (iii) prazo ou (iv) revogao. No primeiro caso a extino d-se no momento em que esgota a interveno do corretor, mas se no se realizar, por ter-se arrependido uma das partes, nem por isso deixa de existir a mediao, do mesmo modo se considerado extinta, como se fora concludo. Extingue-se ainda pela morte do corretor. Por ser uma atividade de natureza pessoal, o servio do corretor intransmissvel. Do mesmo modo, tem-se a corretagem extinta pela morte de quem contratou com o corretor. Quando estipulada por prazo determinado, a corretagem extinguir-se- se, decorrido prazo, o corretor no tiver encontrado nenhum comprador. Pode ser, contudo, rescindido antes do tempo, ocorrendo justa causa. Se no for estipulado prazo determinado, a revogao do contrato livre, mas, em certas circunstncias, o corretor poder ser indenizado pelas despesas efetuadas.

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16.5. QUESTES DE CONCURSO: 1. (OAB/SP/131 2007) O contrato de corretagem tem por pressuposto a mediao: a) apenas de negcio imobilirio. b) de um ou mais negcios. c) apenas de contrato de seguro. d) apenas de compra e venda mercantil. 2. (OAB/SP/132 2007) A corretagem no devida a) quando ajustada com exclusividade, desde que celebrado o negcio sem a mediao do corretor. b) quando, alcanado o resultado previsto no contrato de mediao, este no se efetivarem razo do arrependimento das partes. c) se o negcio se realizar aps a decorrncia do prazo contratual, ainda que por efeito dos trabalhos do corretor. d) quando o negcio for iniciado e concludo diretamente entre as partes, sem que haja clusula de exclusividade para corretagem.

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AULA 17: TRANSPORTE

17.1: EMENTRIO DE TEMAS: Introduo Natureza Jurdica Transporte de Coisa Transporte de pessoas.

17..2: BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 175 a 204. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 305 a 324.

17.3: BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 515-558. TJSP, 1 CC, AC n. 193.382, j. em 22.12.1970 in Revista dos Tribunais, n. 429, So Paulo: Revista dos tribunais, 1970, pp. 94-95.

17.4: CASO GERADOR: [caso 1] Maria Eduarda, com a finalidade de adquirir um imvel, dirigiuse Imobiliria doce lar, momento em que combinou com o corretor, Jorge, de visitar 5 apartamentos na sexta-feira, 20.01.2008, s 13 horas. Na referida data, aps ter visitado a terceira unidade, Maria Eduarda juntamente com Jorge, encaminhou-se imobiliria a fim de selar o futuro contrato. Ocorre que no meio do itinerrio, o veculo dirigido por Jorge colidiu com caminho, sendo que esse estava na contramo. Em razo do sinistro sucedido, Maria Eduarda ingressou, em 03.03.2012, com ao indenizatria em face de Jorge reclamando danos materiais oriundos de fratura exposta. No momento processual oportuno, Jorge arguiu inexistncia de dever de ressarcir, uma vez que o acidente ocorreu por culpa exclusiva do motorista do caminho, e, adicionalmente, suscitou estar prescrito o pleito indenizatrio da Autora.

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(i) Se voc fosse o julgador desse litgio, qual seria a sua deciso? [resposta: Jorge tem o dever de ressarcir Maria Eduarda uma vez que trata-se de transporte com interesse patrimonial indireto (opinio Tepedino, comentrios, p. 535, vii), assim aplica-se ao caso nico art. 736 CC/02 c/c art. 735. Ainda, houve prescrio trienal no caso por fora no art. 3, V, do CC ] [caso 2] Paula e Tadeu compraram um pacote turstico de cruzeiro rumo ao arquiplago de Fernando de Noronha/PE, partindo de Recife/PE no dia 07/02/2010, e passando ainda por Natal/RN e Fortaleza/CE. Ocorre que, quando se preparava para fundear no porto do arquiplago, o navio passou a oscilar de forma especialmente violenta. Ato contnuo,foi noticiado aos passageiros que no seria possvel atracar naquele local, fazendo-se ento meiavolta em direo a Recife/PE. Em razo do acontecido, o casal ingressou, em 10/07/2011, com ao indenizatria contra a companhia martima a fim de ser ressarcido pelo valor referente ao trecho da viagem para o arquiplago. Em defesa, a companhia martima alegou, no mrito, que o balano excessivo do navio e a impossibilidade de desembarque em Fernando de Noronha/PE foram causados por um fenmeno meteorolgico denominado swell, o qual normalmente ocorre entre fevereiro e maro. Referiu, tambm, que o item 11 das condies gerais do contrato de adeso explicitaram ser possvel eventual impossibilidade de desembarque no arquiplago de Fernando de Noronha/PE. (i) Se voc fosse julgador desse caso, com base no que foi acima exposto, qual seria o teor de sua sentena? [resposta: Tendo em vista a previsibilidade do fenmeno swell, esse no pode ser considerado um caso fortuito. Assim, deve ser observada a primeira parte do art. 737 do CC. Em relao clusula excludente de responsabilidade dever esta ser considerada abusiva por tratar-se de contrato de adeso e CDC]

17.5:ROTEIRO DE AULA:
a) Introduo:

Negcio jurdico de uso corrente, o transporte deixou de ser simples modalidade de prestao de servios para se tornar relao contratual autnoma. O contrato de transporte definido pela doutrina como aquele pelo qual uma pessoa se obriga, em troca de uma contraprestao, a receber pessoa ou coisas e lev-las at o lugar de destino, com segurana, por meio terrestre martimo ou areo.

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O contrato de transporte pode ser constitudo pelas seguintes partes: condutor/transportadores aquele que se obriga a deslocar pessoa ou coisa, mediante retribuio. Tanto pode ser pessoa fsica como jurdica. Passageiro traduz-se, no transporte de pessoa, na outra parte. J no contrato de coisa a outra pessoa chamada de expedidor /remetente. Destinatrio/consignatrio a pessoa a quem expedida a mercadoria. O destinatrio, contudo, no parte no contrato, mas lhe assistem direitos contra o transportador.

b) Natureza Jurdica

[BILATERAL E SINALAGMTICO] Do contrato de transporte nascem obrigaes para as duas partes. Para o transportador, a de prestar o servio. O passageiro e o expedidor possuem a obrigao de pagar a passagem ou frete, respectivamente. O contrato de transporte sinalagmtico, uma vez que as obrigaes acima descritas, alm de outras, so interdependentes. [CONSENSUAL] Isso porque forma-se, exclusivamente, pelo acordo de vontades, sendo superada a vetusta viso segundo a qual seria um contrato real, uma vez que a concluso do contrato se condicionaria entrega, ao transportador, da mercadoria a transportar. [ONEROSIDADE] O servio de transporte atividade econmica com fim lucrativo, no se podendo conceber sua prestao gratuita, embora excepcionalmente ocorra sem retribuio do condutor. [ADESO] O contrato de transporte de mercadorias ou pessoas por empresas que se encarregam habitualmente de realiz-lo perfaz-se por contrato de adeso, uma vez que as clusulas do contrato so estipuladas por tais empresas, devendo ser aceitas ou rejeitadas em bloco pelos que pretendem o servio. J nos transportes individuais, o contrato realizado da forma clssica, podendo haver negociao preliminar das clusulas do contrato.

c) Transporte de Coisa

O primeiro ato de sua execuo entrega da mercadoria a ser transportada ao transportador. A partir da, torna-se o transportador depositrio das mercadorias recebidas emitindo conhecimento com a meno de dados que a identifiquem. permitido ao transportador recusar a mercadoria nas seguintes hipteses: (i) se estiverem mal embaladas; (ii) se oferecerem risco sade das
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pessoas; (iii) se danificarem outras ou o prprio veculo em que devam ser conduzidas; (iv) se cujo transporte ou comercializao no sejam permitidos, (v) se no vierem acompanhadas dos documentos exigidos em lei. Recebida a mercadoria, tem o condutor a obrigao de transport-la ao lugar do destino segundo a rota habitual. Para a entrega de mercadoria em domiclio, necessria conveno expressa. O transportador deve comunicar a ocorrncia das seguintes circunstncias ao expedidor: (i) se houver necessidade de alterar o itinerrio; (ii) se por fora maior ou defeito no veculo tiver o transporte de ser interrompido. Em caso de interrupo, o transportador solicitar, incontineti, instrues ao remetente, e zelar pela coisa, por cujo perecimento ou deteriorao responder, salvo fora maior. Ao transportador, ainda, incumbe conduzir a coisa ao seu destino, tomando todas as cautelas necessrias para mant-la em bom estado e entreg-la no prazo ajustado ou previsto. A doutrina induz que a expresso bom estado seja interpretada de forma ampla. Em relao ao prazo, caso no seja ajustado, a jurisprudncia aduz que o transportador assumir os eventuais riscos de sua atividade quando a mesma fizer constar na oferta ou mensagem publicitria notvel pontualidade e eficincia de seus servios de entrega (STJ, REsp 196.031). Faz-se a entrega ao prprio destinatrio ou pessoa a quem o conhecimento tenha sido endossado. Se dvidas surgirem a respeito de quem deve receb-la, o transportador deve deposit-la em juzo. O expedidor obriga-se a pagar o frete, em contraprestao do transporte. Contudo, nada impede que, de comum acordo, a obrigao seja transferida ao destinatrio. Tambm obrigao do expedidor pagar o seguro das mercadorias expedidas. O destinatrio tem ao direta contra o transportador, podendo reclamar a entrega da mercadoria, exigir a verificao de seu estado, e pedir reduo do preo. Responsabilidade do transportador. Desde o momento em que recebe a mercadoria at o da entrega, responde o transportador pela perda ou avaria, se no provar que foi devida a fora maior ou vcio intrnseco. O prazo de 10 dias, contado do dia em que se fizer a entrega, aquele pelo qual o destinatrio, ou o expedidor, tem o direito de reclamar contra perda parcial ou avaria. Esse prazo tem natureza decadencial. Em relao s clusulas sobre responsabilidade do transportador, quaisquer que tenham como escopo o afastamento sero nulas. Contudo, permitida a clusula de limitao de responsabilidade, como, por exemplo, clusula penal que estabelea o mximo de indenizao e facilite a liquidao do dano.

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d) Transporte de pessoas

Em decorrncia de ser corriqueiro, o transporte de pessoas mais simples, limitando-se especificao do preo, do lugar de partida e do ponto de chegada. H distino entre o transporte individual do coletivo. No primeiro, o transporte , quase sempre, objeto do contrato de prestao de servios. J no ltimo, variam as condies do contrato, conforme o meio de que se utiliza o passageiro. O transportador apenas pode recusar-se a transportar passageiros cujas condies de higiene e sade o justifiquem. O contrato torna-se perfeito com a entrega do bilhete contra pagamento. Contudo, no transporte por navio ou aeronave exige-se a identidade do passageiro. Em relao resciso do contrato do transporte pelo passageiro: (i) se a reciso for antes de iniciada a viagem, ser devida restituio do valor da passagem, desde que feita a comunicao ao transportador em tempo de ser renegociada; (ii) caso o usurio tenha desistido da viagem, mesmo depois de iniciada, ser devida restituio do valor correspondente ao trecho no utilizado, desde que provado que outra pessoa haja sido transportada em seu lugar; (iii) caso o usurio no tenha embarcado, este no ter direito ao reembolso do valor da passagem, salvo se provar que outra pessoa foi transportada em seu lugar. Em todas as hipteses, o transportador ter o direito de reter at 5% da importncia a ser restituda. O transportador est sujeito aos horrios e itinerrios previstos, sob pena de responder por perdas e danos, salvo motivo de fora maior. Por outro lado, dever idntico de pontualidade incumbe ao passageiro que deve encontrar-se no dia e hora designados para o incio da viagem. Por fim, acerca da responsabilidade no transporte de pessoas, esse responde pelos danos causados s pessoas transportadas e suas bagagens, salvo motivo de fora maior, sendo nula qualquer clusula excludente da responsabilidade. Porm, lcito o transportador exigir a declarao do valor da bagagem a fim de fixar o limite da indenizao. A indenizao, contudo, poder ser equitativamente reduzida pelo juiz, na circunstncia de a vtima ter concorrido para o dano ao transgredir normas ou instrues estipuladas pelo transportador. O prazo prescricional para pleitear a indenizao de trs anos estabelecido no art. 3, V, do CC, ao menos que se trate de relao de consumo (CDC, art. 2, caput e par. n.). Ainda, em relao ao transporte coletivo, o STJ tem julgado inmeros casos sobre responsabilidade civil nos crimes ocorrido nessa modalidade de transporte. Entre eles, est a discusso sobre a culpa de empresas de transportes coletivos, cuja funo levar o passageiro, inclume, de um lugar para

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outro, por crimes ocorridos durante o trajeto. Afinal, a empresa tambm vtima e se defende, alegando, geralmente, caso fortuito ou fora maior. Os seguintes julgados foram os mais relevantes: (i) REsp 50.129, Fatos: Morte durante assalto num vago de trem da Companhia Brasileira de Trens Urbanos (CBTU). Deciso STJ: A empresa foi condenada ao pagamento de indenizao. Foi considerado que o assalto mo armada, no Brasil, no pode ser considerado caso fortuito ou fora maior, pois no constitui um fato imprevisvel; (ii) REsp 294.610Fatos: Durante assalto mo armada em nibus, passageiros pediram para que o motorista abrisse as portas. Um deles saltou com o veculo em movimento, foi atingido pelas rodas traseiras e morreu. Deciso STJ: O STJ entendeu que o motorista agiu imprudentemente ao abrir as portas para que os passageiros saltassem, o que caracterizou culpa concorrente da empresa de transporte; (iii) REsp 231.137 Fatos: O estudante do Rio Grande do Sul perdeu um olho, atingido por objeto atirado pela janela. Deciso STJ: Considerou que a presuno de culpa da transportadora pode ser ilidida pela prova de ocorrncia de fato de terceiro, comprovadas a ateno e cautela a que est obrigada no cumprimento do contrato de transporte; (iv) REsp 232.649. Fatos: Grvida, atingida por um tiro durante tentativa de assalto ao nibus em que estava, teve paraplegia permanente dos membros inferiores, impedindo-a totalmente de exercer atividade remunerada. Deciso STJ: manteve deciso que reconheceu que a empresa possua o dever legal e contratual, como transportador, de conduzir o passageiro so e salvo a seu destino. E ainda foi acrescido pelo o ministro Ruy Rosado de Aguiar o seguinte argumento: A existncia de dinheiro no caixa do cobrador um atrativo, muitas vezes, para a prtica do delito. Por isso, em outros pases, j no se usa moeda para pagamento de transporte coletivo. Ento, se a empresa no demonstrou que tomou as providncias necessrias para evitar ou pelo menos diminuir o risco, que existe, penso que ela responde.; (v) REsp 437.328. Fatos: A famlia entrou na Justia pedindo indenizao pela morte do esposo e pai, um motorista de nibus. Ele estava armado, e ao tentar evitar o roubo do cobrador e de passageiros, foi baleado pelos ladres e acabou morrendo. Deciso STJ: O STJ fixou indenizao para a viva e filho, por dano moral de 50 mil para cada um, sob o seguinte argumento: Configurada situao em que a empresa, por omisso, permitiu que motorista seu andasse armado ao conduzir coletivo, bem como deixou de trein-lo adequadamente para que no reagisse a assalto no nibus, que terminou por lhe ceifar a vida, no se caracteriza, em tais circunstncias, fora maior a afastar a responsabilidade civil da empresa pela morte de seu empregado.

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17.6: QUESTES DE CONCURSO: (Prova: EJEF 2005 TJ-MG Tcnico Judicirio) Considerando-se o que determina o Cdigo Civil vigente em relao ao transporte de pessoas, CORRETO afirmar que: a) a responsabilidade contratual do transportador por acidente com o passageiro elidida por culpa de terceiro. b) o contrato gratuito, por cortesia ou amizade, quando feito por transportadora, se subordina s normas do contrato de transporte. c) o prejuzo sofrido pelo passageiro no propiciar indenizao quando for atribuvel transgresso de normas e instrues regulamentares. d) o transporte gratuito, feito sem remunerao, se submete s regras do contrato de transporte, quando o transportador aufere vantagem indireta. [Resposta: d] (Prova: FGV 2008 SEFAZ-RJ Fiscal de Rendas Prova 1 / Direito Civil / Direito das Obrigaes Contratos) No contrato de transporte sobressai o princpio: a) da boa-f. b) da transparncia. c) do equilbrio pelo valor da tarifa. d) da confiana. e) da segurana [resposta: e]

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1.18. AULA 18: FIANA.

1.18.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo. Classificao. Efeitos da Fiana. Extino da Fiana. A Fiana na Msica.

1.18.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 818 a 839 da Lei n. 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 536 a 542. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 449 a 458.

1.18.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: PASQUALOTTO, Adalberto, Contratos nominados III, vol.IX, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. SIDOU, J.M. Othon, Fiana: convencional, legal, judicial: no Direito vigente e no projeto de Cdigo Civil, Rio de Janeiro: Forense, 2000. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 629 a 655.

1.18.4. CASO GERADOR O Sr. Odin Heiro novamente nos procura apreensivo com uma questo pessoal. Dessa vez, ele nos conta que entrou como fiador em um emprstimo que seu cunhado, Olavo, tomou com o banco. Ele descobriu que seu cunhado ficou desempregado e deixou de pagar algumas parcelas do emprstimo. Para piorar, descobriu, conversando com sua irm, que Olavo e o banco recentemente aditaram o contrato para aumentar o valor do emprstimo e, conseqentemente, da fiana. Como voc pode orient-lo?

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1.18.5 ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

A fiana uma espcie de garantia. A garantia pode ser real ou pessoal. Garantia real aquela que recai sobre um bem, mvel ou imvel, que servir como garantia do cumprimento de determinada obrigao. Ocorre, por exemplo, na hipoteca e no penhor. Garantia pessoal ou fidejussria consiste apenas na segurana que, individualmente, algum presta, de responder pelo cumprimento de obrigao se faltar o devedor principal39. Em outras palavras, a garantia pessoal aquela dada por um terceiro, que se compromete a cumprir a obrigao, caso o devedor no o faa. A fiana garantia pessoal. A fiana pode ser: convencional resulta da vontade das partes; legal resulta de lei judicial resulta de imposio do juiz. A fiana a ser analisada nesta aula a fiana convencional, que ajustada por meio de contrato.

B) Classificao

A fiana contrato: Acessrio A fiana visa assegurar o cumprimento de outra obrigao, objeto do contrato principal, que pode ser um mtuo, locao... A fiana pode ser contratada no mesmo contrato da obrigao principal ou em contrato em separado, mas sem perder seu carter acessrio. Conforme j havamos sido informados, Jeremias tem o pssimo hbito de jogar pquer por dinheiro. Maria Lcia nos contou que estava aborrecida porque na semana passada, os parceiros de pquer de Jeremias, desconfiando da sua capacidade de pagar, exigiram um fiador. Depois de ser pressionada por Jeremias, Maria Lcia acabou aceitando ser sua fiadora. Como sempre, Jeremias perdeu uma boa quantia em dinheiro e agora Maria Lcia estava preocupada de ser executada porque assinou um instrumento no qual se dizia fiadora da dvida de Jeremias. Por ser acessria, a fiana no pode ser mais onerosa que a dvida principal. Se isto ocorrer, a fiana no ser nula, apenas ser reduzido o montante da fiana at o valor da obrigao principal. Unilateral Uma vez contratada a fiana, ela s gera obrigaes do fiador para com o credor. Solene A lei impe forma escrita para a validade da fiana.

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Dicionrio Tcnico Jurdico. GUIMARES, Deocleciano Torrieri (Org.); SIQUEIRA, Luiz Eduardo Alves de. So Paulo: Rideel, 2001.

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Gratuito Em regra, a fiana contrato gratuito. possvel, porm, que o fiador queira receber remunerao em troca da garantia que oferece. o que ocorre na fiana bancria, na qual o banco garante a obrigao em troca de um percentual sobre o montante garantido. Nesses casos, a fiana onerosa. Na diligncia legal, encontramos um contrato de locao, segundo o qual o Supermercado Pechincha alugava uma parte de um dos supermercados confeitaria Guloseimas Ltda. Notamos que o contrato de locao prev que a senhora Teresa Assuno, brasileira, casada e proprietria da Guloseimas Ltda., assina o contrato na qualidade de fiadora, garantindo o pagamento do aluguel, caso a Guloseima Ltda. no efetue o pagamento em dia. Notamos ainda que o contrato no foi assinado pelo marido de dona Teresa. H algum problema nesse fato? Mesmo aps a promulgao da Constituio Federal, que estabeleceu a igualdade jurdica dos cnjuges, dona Teresa precisaria de autorizao do marido para prestar fiana? Sendo a autorizao necessria, qual a conseqncia de no t-la?

C) Efeitos da Fiana

Podemos notar a existncia de duas relaes distintas no contrato de fiana: uma entre fiador e credor e outra entre fiador e devedor. O credor tem o direito de exigir do fiador o pagamento da dvida garantida. Esse direito pode ter algumas limitaes: Benefcio de ordem O fiador tem o direito ao benefcio de ordem. Em outras palavras, ele pode exigir que, at a contestao da lide, seja primeiramente executado o devedor. Para se valer desse benefcio, o fiador dever indicar bens do devedor, localizados no mesmo muncpio e que estejam livres e desembaraados, que sejam suficientes para pagar a dvida. O fiador no tem direito ao benefcio de ordem se: (i) renunciar expressamente ao mesmo; (ii) se obrigar como principal pagador, ou devedor solidrio; ou (iii) o devedor for insolvente ou falido. Benefcio da diviso Havendo mais de um fiador, a presuno legal a de que so solidariamente responsveis pela dvida (art. 829 da Lei n 10.406/2002). A lei permite, porm, que cada fiador reserve apenas uma parte da dvida como de sua responsabilidade. A relao entre o fiador e o devedor s passa a existir se o fiador obrigado a efetuar o pagamento da dvida, passando, assim, a ter o direito de exigir do devedor o reembolso do valor por ele, acrescido de juros, perdas e danos que pagar ao credor e perdas e danos que vier a sofrer em razo da fiana (art. 832 e 833 da Lei n 10.406/2002).

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D) Extino da Fiana

Sendo a fiana, em regra, um contrato intuitu personae, a morte do fiador extingue a fiana? No havendo prazo determinado previsto no contrato, a fiana pode ser extinta pelo fiador, que ficar liberado de sua obrigao 60 dias aps a notificao ao credor para esse fim. A fiana tambm extinta se: o credor conceder moratria40 ao devedor, sem o consentimento do fiador; o credor tornar impossvel a sub-rogao nos seus direitos e preferncias. Ocorre, por exemplo, quando o credor renuncia seu direito hipoteca ou a direito de reteno, implicando assim, na perda de direitos que o fiador teria caso efetuasse o pagamento da dvida. o credor aceitar receber em pagamento bem diverso do que foi originalmente ajustado. Ainda que o credor venha a perder, por evico, o bem aceito em pagamento, a fiana no ser restaurada. o fiador opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as extintivas da obrigao, se no resultarem apenas de incapacidade pessoal.

E) A Fiana na Msica

O Direito incrvel mesmo! Podemos encontr-lo em todos os cantos, inclusive na msica. Veja abaixo a letra de Samba do Grande Amor, do genial Chico Buarque. Que motivo teria o autor para fazer meno fiana nesse grande samba? SAMBA DO GRANDE AMOR Chico Buarque Tinha c pr mim que agora sim Eu vivia enfim o grande amor, mentira Me atirei assim de trampolim Fui at o fim, um amador, Passava um vero a gua e po Dava o meu quinho pro grande amor, mentira Eu botava a mo no fogo ento Com meu corao de fiador, Hoje eu tenho apenas uma pedra no meu peito Exijo respeito, no sou mais um sonhador Chego a mudar de calada quando aparece uma flor E dou risada do grande amor, mentira Fui muito fiel, comprei anel

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Moratria dilao de prazo que se concede ao devedor para pagar a dvida depois de vencida. (...). (Dicionrio Tcnico Jurdico. GUIMARES, Deocleciano Torrieri (Org.); SIQUEIRA, Luiz Eduardo Alves de. So Paulo: Rideel, 2001)

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Botei no papel o grande amor, mentira Reservei hotel, sarapatel e lua de mel em Salvador, Fui rezar na S pr So Jos Que eu levava f no grande amor, mentira Fiz promessa at pr Oxumar Que subir a p o redentor,

1.18.6 QUESTES DE CONCURSO (Prova: 01 Exame de Ordem 1 fase) Olavo Bento de Souza, bancrio, casado e com 21 anos de idade, obrigou-se como fiador e principal pagador num contrato de locao, onde figurava como locatrio seu amigo Armando Amaro Gomes, que no cumpriu a obrigao de pagar o preo ajustado. Executado pela dvida de seu afianado, pretende Olavo alegar o benefcio de ordem. Tal alegao procedente? a. Sim, pois ele no o devedor principal; b. Sim, pois no caso h solidariedade passiva; c. No, porque ele se obrigou como principal pagador; d. Sim, porque sendo ele o executado, de se supor que seu afianado no tenha bens suficiente para responder pela execuo. Gabarito: C Prova: 27 Exame de Ordem 2 fase PROVA DISCURSIVA 4 Crasso e Mrio se obrigaram solidariamente como fiadores de Pompeu, num contrato em que o credor Marco Antonio, sem terem estabelecido o beneficio de diviso previsto no artigo 829, do Cdigo Civil. Como Pompeu no pagou o dbito no vencimento, no tendo bens para serem executados, Crasso, executado por Marco Antonio, pagou o dbito na sua totalidade. Pode Crasso, que no estabeleceu o benefcio de diviso com Mrio, cobrar de Mrio metade do que pagou a Marco Antonio?

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1.19. E 1.20 AULAS 19 E 20: JOGO E APOSTA. SEGURO.

1.19.1. E 1.20.1. EMENTRIO DE TEMAS: Introduo. Espcies de Jogo e Efeitos. Introduo Seguro. Classificao Seguro. Elementos do Contrato de Seguro. Obrigaes do Segurado. Obrigaes do Segurador.

1.19.2. E 1.20.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 814 a 817 da Lei n 10.406/2002. Arts. 757 a 802 da Lei n 10.406/2002. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 526 a 535 (Jogo e Aposta); 504 a 525 (Seguro). PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 439 a 445 (Jogo e Aposta); 409 a 427 (Seguro).

1.19.3. E 1.20.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, vol. II, pgs. 559 a 612 (Seguro); 624 a 629 (Jogo e Aposta).

1.19.4. E 1.20.4 CASO GERADOR Durante a diligncia, ouvimos boatos de que Jeremias era um inveterado jogador. Por isso no foi surpresa quando este nos procurou para contar que, na semana passada, havia jogado pquer na casa de um conhecido e que perdeu naquela noite aproximadamente um milho de reais. Ele disse que pagou a dvida, mas que depois conversando com um amigo ficou sabendo que dvida de jogo inexigvel. Sendo assim, ele quer pedir seu dinheiro de volta. Como voc aconselha Jeremias? E se Jeremias lhe contasse que descobriu que o jogo foi roubado? Jeremias pergunta se o mtuo que ele havia tomado na vspera para jogar tambm seria inexigvel e se ele poderia deixar de pagar ao mutuante. Para piorar a situao, Jeremias diz que saiu do jogo um tanto atordoado por ter perdido aquela boa quantia em dinheiro e acabou batendo
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com o carro e dando perda total. A seguradora no est querendo pagar a indenizao alegando que Jeremias no efetuou o pagamento das trs ltimas parcelas do prmio.

1.19.5. E 1.20.5 ROTEIRO DE AULA


A) Introduo

O jogo e a aposta esto dispostos entre as vrias espcies de contratos previstos na Lei n 10.406/2002, mas eles podem ser considerados como contrato? O novo Cdigo Civil trouxe duas alteraes significativas na disciplina do jogo e da aposta. Quais foram?

B) Espcies de Jogos e Efeitos

Proibidos So os jogos de azar41, como a roleta, o bicho, aposta sobre corrida de cavalos fora de hipdromos, briga de galo. Tendo em vista que so ilcitos no geram direitos e sujeitam o infrator a punio. Tolerados So aqueles que o resultado no depende preponderantemente da sorte, como o truco, a canastra, o pquer. Embora no sejam contravenes penais, no so protegidos pela lei uma vez que no h interesse social em proteger relaes que no passam de divertimento sem utilidade42, exceto se forem eivados de vcios, como dolo, que meream represso. Autorizados So aqueles que trazem algum benefcio Sociedade, seja por estimularem o esprito esportista (competies esportivas) ou atividades econmicas (turfe), seja por gerarem outra fonte de renda ao Estado (loterias). Nesse caso, as obrigaes oriundas de jogo ou aposta so exigveis. Apenas os jogos e apostas autorizados perdem o carter ilcito e do causa exigibilidade da prestao.

C) Seguro Introduo

O seguro regulado pela Lei n 10.406/2002 e por diversas leis esparsas, que regulam minuciosamente os tipos de seguro. Em nossas aulas daremos nfase s regras previstas no novo Cdigo Civil.

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Definio de jogo de azar est no artigo 50, pargrafo 3 da Lei de Contravenes Penais: O jogo em que o ganho e a perda dependem exclusiva ou principalmente da sorte. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2005 - vol. III, pg. 488.

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D) Classificao Seguro

O contrato de seguro : Bilateral gera obrigaes para ambas as partes. Oneroso requer desembolso patrimonial para segurado e para o segurador. De adeso ao segurado no dada opo de alterar as clusulas do contrato. O segurado pode aceitar ou no as clusulas impostas na aplice de seguro. Aplicam-se, dessa forma, as regras previstas nos artigos 423 e 424 da Lei n 10.406/2002, que protegem os aderentes.

E) Elementos do Contrato de Seguro

Os elementos do contrato de seguro so: Segurador Somente pode ser segurador entidade legalmente autorizada para esse fim. O Decreto-Lei n 2.063/1940 estabelece algumas exigncias para que a entidade possa atuar como seguradora. Exemplo: capital mnimo, nacionalidade dos scios, autorizao governamental. Segurado o contratante. Ele paga o prmio ao segurador para transferir a este o risco. Risco O objeto do contrato de seguro o risco. Dessa forma, a Lei n 10.406/2002 prev uma multa (dobro do prmio recebido) a ser paga pelo segurador que expedir aplice de seguro mesmo sabendo que no possvel o risco que se pretende cobrir. O objetivo do legislador tentar coibir essa prtica. Afinal, se no h risco, no h contrato de seguro. Nos seguros privados, possvel estipular a espcie ou combinao de espcies de seguro. Prmio a prestao devida pelo segurado ao segurador para que este assuma os riscos do segurado e pague indenizao em caso de sinistro. Aplice Assim como o instrumento do mandato a procurao, o instrumento do seguro a aplice. A aplice deve conter os requisitos previstos no art. 760 da Lei n 10.406/2002, tais como os riscos cobertos e o prmio devido. As aplices podem ser nominativas, ordem ou ao portador. A lei veda que a aplice de seguro de pessoas seja ao portador.

F) Obrigaes do Segurado

O segurado tem obrigao de: veracidade A declarao falsa ou omisso de informaes pode levar o segurador a fixar prmio diverso do que fixaria ou at mesmo a aceitar seguro que normalmente no aceitaria se tivesse acesso a todas as informaes. pagar o prmio.
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no agravar os riscos do contrato se o segurado passa a se comportar de forma diferente da que vinha se comportando, que resulte em um aumento de seus riscos, ele est, de certa forma, alterando unilateralmente o contrato, pois estar sujeitando o segurador a riscos distintos dos previstos no momento da celebrao do contrato. comunicar ao segurador qualquer fato que possa aumentar o risco do bem sob pena de perder o direito garantia (art. 769 da Lei n 10.406/2002). Analisando os contratos de seguro contra danos do supermercado, notamos que cada um dos estabelecimentos onde o supermercado funciona, foi segurado por duas seguradoras diferentes. Ao ser perguntada sobre esse fato, a senhora Maria Lcia nos explica que seu pai estava to preocupado em evitar prejuzos decorrentes de eventual sinistro, que resolveu segurar duplamente os estabelecimentos. Voc v algum problema nessa situao?

F) Obrigaes do Segurador

A principal obrigao do segurador pagar ao segurado os prejuzos decorrentes de sinistro sobre o bem segurado. Contornos atuais do contrato de seguro Frederico Eduardo Zenedin Glitz As inovaes em matria securitria sempre so questes candentes. A reconhecida complexidade do tema elemento que acentua, ainda mais, a importncia da anlise do tratamento jurisprudencial e doutrinrio dispensado ao assunto. Os recentes pronunciamentos dos Tribunais Superiores demonstram cada vez mais a preocupao em se socializar o contrato de seguro e atribuir-lhe uma funo social. Tambm contribuir para essa nova adequao do instituto, a recente aprovao do novo Cdigo Civil (Lei 10.406/2002). Esta posio, alis, est consignada expressamente na exposio de motivos, quando se deixa clara a inteno de preservar o segurado, sem com isso abrir mo da segurana e certeza jurdicas essenciais ao contrato de seguro. O novo Cdigo incorpora a idia de clusulas gerais que introduzem princpios orientadores de condutas, abandonando a pretenso de total regulamentao e oportunizando maior liberdade ao intrprete da lei.. O novo Cdigo Civil traz, ainda, outras inovaes em matria securitria. O legislador previu, por exemplo, a possibilidade de prova da relao contratual por meio de aplice, do bilhete de seguro ou, ainda, por outro documento na falta de algum desses (art. 758).

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No que tange aos riscos, o novo Cdigo Civil estabelece que a agravao do risco por ato intencional do segurado implica na perda da garantia (art. 768). Entretanto se essa agravao se der por fato alheio a sua vontade, o segurado possui prazo para comunicar o evento a seguradora, sob pena de perda da garantia (art. 769). Possibilita-se, ento, a readequao dos negcios s novas circunstncias, mantendo-se o equilbrio do contrato. Caso haja diminuio considervel do risco, assegura-se ao segurado o direito de reviso do prmio ou a resoluo do contrato (art. 770). Essas inovaes refletem uma preocupao do legislador na manuteno do equilbrio contratual. Pode-se afirmar, alis, que esta uma tendncia geral no novo Cdigo Civil, principalmente com a positivao dos institutos da leso (art. 157), do estado de perigo (art. 156) e da reviso do contrato por excessiva onerosidade (art. 478). A jurisprudncia tambm vem reconhecendo a necessidade de manuteno base econmica do contrato. Recentemente, no entanto, o Superior Tribunal de Justia entendeu que a seguradora deve indenizar o segurado ainda que parte do prmio no tenha sido pago (1), uma vez que a clusula de cancelamento automtico da aplice nula em face do Cdigo de Defesa do Consumidor, isso porque a resoluo do contrato deveria ser requerida previamente em Juzo. Tal entendimento baseou-se no argumento de que a resciso unilateral criaria uma excessiva desvantagem ao segurado, ou seja, o equilbrio contratual estaria quebrado. Essa posio, alis, inova em relao a tradicional jurisprudncia e o disposto no art. 763 do novo Cdigo Civil, que reafirmam a regra de que no h direito a indenizao se o segurado estiver em mora no pagamento do prmio. Talvez uma boa soluo para o dilema seja a permisso a purgao da mora mesmo aps o sinistro quando for o caso de cumprimento substancial do contrato (apesar de o Cdigo expressamente prever que a purgao da mora deve ser anterior ao sinistro). Outro recente posicionamento do Superior Tribunal de Justia em relao ao prazo prescricional para o segurado demandar a seguradora. Este, segundo o atual entendimento, s passa a ser contado a partir da recusa formal ao pagamento da indenizao (2). Este prazo mantido pelo novo Cdigo Civil, que estabelece em seu art. 206 que o prazo contado para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador. Para os demais seguros, o prazo corre da cincia do fato gerador da pretenso. O novo Cdigo Civil tambm incorpora inovaes jurisprudenciais, tal como o reconhecimento da possibilidade de denunciao lide ao segurador

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pelo segurado. Ou, ainda, a proibio expressa de o segurado reconhecer sua responsabilidade (confessar ou transigir com o terceiro prejudicado) sem a anuncia da seguradora (art. 787, 2). Em se tratando do seguro de responsabilidade civil o novo Cdigo Civil previu, expressamente, a obrigao (normalmente tida como contratual) de que o segurado avise a seguradora do sinistro ocorrido (art. 787, 1), bem como da ao intentada contra sua pessoa (art. 787, 3). Prev tambm a responsabilidade do segurado frente ao terceiro no caso de insolvncia do segurador (art. 787, 4). Previu a responsabilidade da seguradora, nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios, de indenizar diretamente ao terceiro prejudicado (art. 788). E, ainda, a necessidade da seguradora promover a citao do segurado para integrar a lide quando demandada em ao direta pela vtima do dano (no podendo, simplesmente, opor a exceo de contrato no cumprido pelo segurado art. 784, nico). Mas talvez a inovao que crie mais impacto nesta carteira ainda incipiente no Brasil, a alterao do prazo prescricional para a ao indenizatria. O prazo anteriormente de 20 (vinte) anos foi reduzido para 03 (trs) (art. 206, 3, V), contado da data em que se conhece o dano (e no de sua ocorrncia art. 206, 1, II). Sendo que a interrupo da prescrio passa a se dar com o despacho do juiz determinando a citao (mesmo que incompetente art. 202, I). Tal modificao poder representar uma reduo significativa do valor do prmio, vez que quanto maior o prazo maior o risco, e quanto maior o risco mais caro o seguro. Todas essas inovaes legislativas e jurisprudenciais pretendem solucionar dilemas constantes enfrentados pelos operadores jurdicos que atuam no setor. O novo Cdigo Civil entrar em vigor apenas em 2003, pode no engendrar grandes alteraes paradigmticas (e por certo possui muitas imperfeies (3)), mas, pelo menos, reflete uma nova viso acerca do contrato, impondo o respeito a sua funo social e a obedincia aos princpios da boaf, moralidade, lealdade e equilbrio contratual. Notas 1. Recurso Especial 323186/SP (2001/0053944-4). DJ 04/02/2002, p.386. Relator Min BARROS MONTEIRO, QUARTA TURMA do STJ 2. Neste sentido, Recurso Especial 323416/RO, Recurso Especial 132357 /RJ e Recurso Especial 236034/RJ, bem como o enunciado da Smula 229/ STJ: O pedido do pagamento de indenizao seguradora suspende o prazo de prescrio at que o segurado tenha cincia da deciso. 3. A comear pela prpria tcnica superada das grandes codificaes.

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1.21. AULA 21: TRANSAO. COMPROMISSO.

1.21.1. EMENTRIO DE TEMAS: Transao. Compromisso.

1.21.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA: Arts. 840 a 853 da Lei n 10.406/2002. Lei n 9.307/1996. GOMES, Orlando, Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, 26. ed., pgs. 543 a 548. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. III, 14. ed., pgs. 461 a 467.

1.21.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: PASQUALOTTO, Adalberto, Contratos nominados III: vol.IX, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. REALE, Miguel. Transao, In Revista dos Tribunais, n. 508, fev., 1978. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina de. Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, v. II, pgs. 655 a 668 (Transao); 668 a 682 (Compromisso).

1.21.4. CASO GERADOR Embora no fosse de costume, o Supermercado Pechincha emprestou dinheiro a um de seus fornecedores, que estava passando por um perodo financeiramente delicado. Na poca do pagamento do mtuo, as partes divergiram quanto ao valor a ser pago e aos juros incidentes no perodo. Aps muita discusso, o supermercado e o fornecedor chegaram a um acordo e assinaram um termo de transao. Tendo em vista que o devedor no vem efetuando os pagamentos pactuados no instrumento de transao, o supermercado quer cobrar o valor do mtuo do fiador. Comente a situao.

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1.21.5. ROTEIRO DE AULA


A) Transao

O Cdigo Civil de 1916 no tratava a transao como contrato, mas sim como um dos modos de extino das obrigaes. Atendendo a algumas crticas doutrinrias, o novo Cdigo Civil incluiu a transao no rol dos contratos. A transao a composio a que recorrem as partes para evitar os riscos da demanda ou para liquidar pleitos em que se encontram envolvidas; de modo que, receosas de tudo perder ou das delongas da lide, decidem abrir mo, reciprocamente, de algumas vantagens potenciais, em troca da tranqilidade que no tem43. A transao contrato bilateral e solene. Assim, a transao que no versar sobre objeto de disputa judicial deve ser feita por escritura pblica, nas obrigaes que a lei assim o exigir, ou por instrumento particular, quando for admitido em lei. A transao para extinguir processo judicial em curso deve ser feita por escritura pblica ou termo assinado nos autos, assinado pelas partes e homologado pelo juiz. Princpios que decorrem da natureza jurdica da transao: (i) Indivisibilidade De acordo com o art. 848 da Lei n 10.406/2002, sendo nula qualquer das clusulas da transao, nula ser esta. A lei abranda essa regra ao dispor no pargrafo nico desse artigo que quando a transao versar sobre diversos direitos contestados, independentes entre si, o fato de no prevalecer em relao a um no prejudicar os demais. (ii) Interpretao restritiva A transao no pode ser alterada por analogia ou ser utilizada para casos que no estejam expressamente refletidos no instrumento de transao (art. 843 da Lei n 10.406/2002). (iii) Assim como os demais contratos, admite pena convencional44. Elementos da Transao Divergncia entre as partes e a vontade de terminar com ela as partes podem estar discutindo em juzo ou em vias de faz-lo. Maria Lcia lhe conta que um cliente entrou com um processo contra o Supermercado Pechincha pedindo perdas e danos por ter sido mal atendido no supermercado. Ora, a existncia do processo em si seria uma propaganda negativa para o supermercado. Sendo assim, apesar de achar que o supermercado sairia vitorioso da disputa judicial, o supermercado resolveu assinar um termo de transao com o cliente, segundo o qual, em troca de desistir da ao judicial, o cliente poderia levar mercadorias do supermercado em valor total equivalente a R$ 200,00. Ocorre que, aps a assinatura do termo de transao, Maria Lcia descobriu que o processo j havia terminado com sentena favorvel ao supermercado. E agora?

43 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pg. 366. 44

Arts. 408 a 416 da Lei n 10.406/2002.

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Acordo entre as partes com concesses recprocas na transao, ambas as partes devem abrir mo de algo para alcanar a segurana desejada. Vale lembrar que, de acordo com o pargrafo primeiro do artigo 661 da Lei n 10.406/2002, a procurao deve conter poderes especiais e expressos para transigir. Objeto da transao Conforme art. 841 da Lei n 10.406/2002, a transao s pode ter por objeto direitos patrimoniais de carter privado.

B) Compromisso

O compromisso tambm entrou para o rol dos contratos com a edio da Lei n 10.406/2002. Voc concorda com o legislador que entendeu que o compromisso um contrato? Assim como na transao, s possvel compromisso que envolva direito patrimonial. No podem ser objeto de compromisso questes de estado, de direito pessoal de famlia, entre outras. Recebemos cpia de um termo de compromisso celebrado entre o supermercado e um revendedor. Notamos que o compromisso foi assinado por um procurador do revendedor e pedimos para analisar o teor da procurao que foi outorgada. A procurao continha poderes especficos para transigir. Isso suficiente? Distino entre compromisso e clusula compromissria O compromisso contrato perfeito e acabado. Tem fora vinculativa e obriga as partes a submeterem determinada questo ao julgamento de rbitros. J a clusula compromissria diz respeito a litgio futuro e incerto. Por meio da clusula compromissria, as partes comprometem-se a submeter eventual pendncia deciso do juzo arbitral. Qual a vantagem de se escolher o juzo privado, como a arbitragem, ao invs do juzo pblico?

BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR Da conveno de arbitragem e seus efeitos Lidio Francisco Benedetti Junior Advogado em So Paulo Sinopse Nosso estudo trata da conveno de arbitragem, que abrange a clusula compromissria e o compromisso arbitral, de acordo com a Lei 9.307, de 23 de setembro de 1996.

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A temtica proposta assume especial relevncia, pois est intrinsecamente relacionada com a livre e voluntria vontade das partes em se submeter arbitragem, em detrimento ao Poder Judicirio, para resolver impasses ou conflitos surgidos num relacionamento pessoal ou negocial. Assim, com esse simples estudo, espero compartilhar as idias e, ainda, contribuir e divulgar as vantagens que a justia alternativa proporciona: como ser mais rpida e menos onerosa do que a Justia Comum. Introduo Este trabalho no consiste num aprofundamento sobre o tema especfico, mas simples tentativa de anlise da Lei de 9.307, de 23 de setembro de 1996, no que diz respeito conveno de arbitragem e seus efeitos. Ressalta-se que a arbitragem j estava presente em nosso ordenamento jurdico, desde a primeira Constituio (1) brasileira, de 1824, posteriormente, contemplada no Cdigo Civil Brasileiro (2), de 1916. Contudo, at a promulgao da nova Lei de Arbitragem, em 1996, esse sistema encontrava-se estagnado, isto , no acompanhou a evoluo dos tempos, comportamento decorrente da cultura e tradio reinante em nosso pas. H que se considerar, tambm, que a Arbitragem no se desenvolveu, no Brasil, devido insegurana jurdica que o sistema transmitia s partes, uma vez que, por exemplo, mesmo que o compromisso de arbitragem contivesse a clusula sem recurso as partes poderiam recorrer ao tribunal superior. Ademais, entendia-se anteriormente que, embora as partes tivessem acordado de institurem o juzo arbitral, atravs da clusula compromissria, e, posteriormente, uma parte desistisse de celebrar o compromisso arbitral, geraria para a outra parte apenas o direito a perdas e danos. Entretanto, com a promulgao da Lei de Arbitragem, em setembro de 1996, as barreiras legais que causavam insegurana jurdica para as partes contratantes foram revogadas. Hoje, a nova Lei de Arbitragem considerada um instrumento privado alternativo para soluo de conflitos ou, como ensina ALEXANDRE FREITAS CMARA, um meio paraestatal de soluo de conflitos (3), capaz de garantir segurana jurdica s partes que voluntariamente vierem a instituir a clusula compromissria em seus contratos. H que se ressaltar, tambm, que a questo da constitucionalidade levantada no Supremo Tribunal Federal encontra-se superada. Assim, a Arbitragem, como instrumento eficaz para soluo de controvrsias consolida-se no Brasil, com o mesmo consentimento que encontra em outros pases, como Estados Unidos da Amrica, Japo e pases da Europa. Cabe frisar, ainda, que o novo Cdigo Civil, Lei 10.406/2002, nos artigos 851 a 853, fortaleceu o instituo da arbitragem no Brasil, admitindo a nova lei o compromisso e a clusula compromissria para resolver divergncias mediante o juzo arbitral.

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Assim, como afirmamos acima, a Lei de Arbitragem torna-se um instrumento seguro, alternativo ao Poder Judicirio, para aqueles que procuram rapidez e Justia na soluo do conflito; Para tanto, devem firmar, nos termos do artigo 3o da Lei n 9.307/96, uma conveno de arbitragem, atravs da clusula compromissria, contratada anteriormente ao eventual conflito, ou atravs do compromisso arbitral, que firmado quando surge a controvrsia. 1.Da Conveno de Arbitragem e seus efeitos 1.1.Da Conveno de Arbitragem Por intermdio da conveno de arbitragem (4), as partes, livres e voluntariamente, podem resolver suas controvrsias, relativas a direito patrimonial disponvel, submetendo-se ao juzo arbitral. Em recente julgamento, o ilustre Relator MINISTRO MAURICIO CORRA, ao prolatar seu voto, manifestou-se, a respeito da conveno de arbitragem, no seguinte sentido: A conveno de arbitragem a fonte ordinria do direito processual arbitral, espcie destinada soluo privada dos conflitos de interesses e que tem por fundamento maior a autonomia da vontade das partes. Estas, espontaneamente, optam em submeter os litgios existentes ou que venham a surgir nas relaes negociais deciso de um rbitro, dispondo da jurisdio estatal comum. (5). A respeito da autonomia da vontade das partes, a ilustre Advogada e Membro da Comisso Relatora do Projeto de Lei sobre Arbitragem, DRA. SELMA MARIA FERREIRA LEMES, pontifica que o Principio da Autonomia da Vontade a mola propulsora da arbitragem em todos os seus quadrantes, desde a faculdade de as partes em um negcio envolvendo direitos patrimoniais disponveis disporem quanto a esta via opcional de conflitos (art. 1o), at como ser desenvolvido o procedimento arbitral, no que pertine forma de indicao dos rbitros (art.13), seja material ou formal, desde que no viole os bons costumes e a ordem pblica (art. 2o, 1o e 2o); se a deciso ser de direito ou por eqidade (art.2o); eleger a arbitragem institucional (art.5o); prazo para o rbitro proferir a sentena arbitral (arts. 11, Inciso III e 23). (6) Concluindo que: O objetivo do princpio da autonomia do pacto arbitral salvar a clusula compromissria, para que, em virtude dela, possa se julgar a validade, ou no, do contrato arbitrvel. (7). Com efeito, cabe esclarecer que, conforme adotado pela lei 9.307/96, artigo 3o, a conveno de arbitragem abrange tanto a clusula compromissria como o compromisso arbitral Assim, cabe frisar que, a clusula compromissria ou clusula arbitral, como tambm conhecida, nasce antes do surgimento do conflito, isto , as partes envolvidas em algum negcio pessoal ou negocial, convencionam que se ocorrer qualquer impasse ou controvrsia a questo ser resolvida pelo procedimento arbitral em detrimento ao Poder Judicirio. Ao passo que, o com-

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promisso arbitral surge apenas quando o conflito j se instaurou e as partes, de comum acordo, resolvem que o impasse ser resolvido pela Arbitragem. 1.2. Da Clusula Compromissria A clusula compromissria, como j mencionado, conhecida, tambm, como clusula arbitral, entretanto, nesse estudo a identificaremos apenas como clusula compromissria, conforme a definio dada pela Lei de Arbitragem. De acordo com o artigo 4o, da lei 9307/96, clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato.. Entretanto, essa clusula deve ser estipulada por escrito pelas partes, seja no prprio contrato ou em um adendo. O texto da lei claro ao conceituar a clusula compromissria, todavia, necessrio trazer a luz deste estudo, a definio da melhor doutrina. Assim que, segundo o ilustre professor WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO a clusula compromissria (pacto de compromittendo) constitui apenas parte acessria do contrato constitutivo da obrigao; a clusula pela qual as partes, preventivamente, se obrigam a submeter-se deciso do juzo arbitral, a respeito de qualquer dvida emergente na execuo do contrato. (8). Nesse sentido, ensina ALEXANDRE FREITAS CMARA que a clusula compromissria um contrato preliminar, ou seja, uma promessa de celebrar o contrato definitivo, que o compromisso arbitral.. (9). Esclarece, ainda, que essa promessa gera a obrigao de celebrar o compromisso arbitral. Assim, conclui-se que a clusula compromissria o primeiro acordo de vontade das partes, substituindo no contrato a clssica clusula que designa o Foro Judicial, para que, numa possvel e futura controvrsia, o conflito venha a ser dirimido pelo juzo arbitral. Isto , as partes ao acordarem sobre a clusula compromissria, comprometem-se, em existindo o conflito, a instaurar o compromisso arbitral. 1.2.1 Da autonomia de vontade e forma escrita A clusula compromissria deve ser estipulada por escrito, seja no prprio contrato negocial ou em outro documento aditivo. Importante salientar que, uma vez acordada, ela obriga s partes a resolver o conflito atravs do Juzo Arbitral, por essa razo a Lei exige a manifestao de vontade das partes ao aderirem clusula compromissria, sob pena de ser declarada nula. No contrato de adeso, a clusula compromissria s ter validade se a mesma estiver em negrito e conter a assinatura, do aderente, especialmente para essa clusula, como manifestao de sua vontade em instituir o compromisso arbitral. Esse o entendimento da Lei (10). Nesse sentido, se posicionou o eminente MINISTRO MAURCIO CORREA, ao proferir seu voto em sentena estrangeira contestada n 6.7537, oriunda do Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte: a lei brasi-

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leira sobre o tema exige clara manifestao escrita das partes quanto opo pela jurisdio arbitral (Lei 9.307/96, artigos 3o, 4o e 5o). Tanto que nos contratos de adeso requer-se destaque e a assinatura especial na clusula compromissria e, nos ajustes remissivos no se dispensa que as partes reportem-se expressamente opo. No se admite, em conseqncia, at pela sua excepcionalidade, conveno de arbitragem tcita, implcita e remissiva... (11) 1.2.2 Espcies da Clusula Compromissria A respeito da clusula compromissria de grande relevncia, tambm, distinguir a clusula compromissria vazia da clusula compromissria cheia. Segundo as melhores doutrinas, as chamadas clusulas vazias so quelas que no contemplam os elementos mnimos necessrios para instituio da arbitragem (12), enquanto que, chama-se cheia a clusula compromissria quando j contm todos os elementos necessrios instaurao do processo arbitral (13). Segundo ensina ALEXANDRE DE FREITAS CMARA, essa distino importante principalmente nos casos em que uma das partes se recuse a, surgindo o conflito, celebrar o compromisso arbitral. Isto porque sendo cheia a clusula compromissria, tudo o que ali tenha sido estipulado ser obrigatoriamente observado pelo juiz ao proferir a sentena do processo a que se refere o artigo 7o, da Lei de Arbitragem. (14) 1.2.3 Fora obrigatria da Clusula Compromissria De acordo com o artigo 8o da Lei de Arbitragem, a clusula compromissria independente do contrato negocial, e a nulidade deste no implica a nulidade daquela. Ou seja, peculiar da clusula compromissria a autonomia, cuja inteno do legislador foi dar maior segurana s partes que, livre e voluntariamente, acordaram pela instituio do juzo arbitral. Assim, surgindo o conflito esto as partes obrigadas, por fora da clusula compromissria, a celebrarem o compromisso arbitral. Entretanto, havendo a recusa de qualquer uma das partes em celebrar o compromisso, gera para a outra parte o direito de recorrer Justia comum para ver garantido a instaurao do procedimento arbitral. (15) Ademais, sendo procedente o pedido de instaurao do procedimento arbitral, a sentena judicial valer como o compromisso arbitral. Esse o entendimento do 7o, do artigo 7o, da Lei de Arbitragem. 1.3 Do Compromisso Arbitral O Compromisso arbitral, como uma segunda espcie da conveno de arbitragem, a primeira pea onde constam as regras que iro reger o processo arbitral. Ou ainda, o compromisso o ato instituidor do juzo arbitral. (16) nesta pea inicial que as partes, criteriosamente, definem todos os aspectos que sero observados no processo arbitral, devendo para tanto, serem observadas as regras dos artigos 10 e 11 da Lei 9.307/96, que tratam das clusulas obrigatrias e facultativas do compromisso arbitral.

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Ademais, ressalte-se que, o compromisso arbitral, diferente da clusula compromissria, celebrado aps o surgimento da controvrsia entre as partes, que submetem esta deciso de um rbitro. Conclui-se, portanto, que o compromisso arbitral a conveno em que, as partes interessadas em resolver a controvrsia existente, renunciam soluo no Judicirio, em favor da arbitragem. 1.3.1 Do Compromisso Arbitral judicial e extrajudicial O compromisso arbitral, conforme artigo 9o, da Lei de Arbitragem, pode ser judicial ou extrajudicial. (17) A Do Compromisso Arbitral Judicial De acordo com a Lei de Arbitragem h duas hipteses de compromisso arbitral celebrado em juzo. A primeira hiptese vem estabelecida no artigo 7o, 1o ao 7o, da lei de arbitragem, e ocorre quando a clusula compromissria j existe. Ou seja, surgindo o conflito entre as partes esse deveria ser solucionado pela arbitragem, porm, uma das partes impe resistncia para se lavrar o compromisso arbitral, fazendo com que a outra parte ingresse com um processo judicial requerendo o cumprimento da declarao de vontade instituda no contrato (clusula compromissria), que de submeter o conflito apreciao de um rbitro. A segunda hiptese tratada pelo 1o do artigo 9o. Ocorre quando as partes, em litgio na justia comum, decidem optar pela arbitragem, mesmo sem ter combinado, anteriormente, a instituio da clusula compromissria. As partes, de comum acordo, desistem do processo judicial e lavram o compromisso arbitral, manifestando a vontade de solucionar o conflito atravs da arbitragem. B Compromisso Arbitral Extrajudicial O compromisso arbitral extrajudicial vem regulado no 2o, do artigo 9o. Este compromisso lavrado quando no foi instituda a clusula compromissria e, tambm, no existe demanda ajuizada, mas as partes, voluntariamente, decidem que o conflito existente ser submetido deciso de um rbitro, lavrando-se ento o compromisso arbitral. Esse compromisso, de acordo com a lei, pode ser lavrado por escritura pblica ou por documento particular, obrigatoriamente, assinado por duas testemunhas. 1.3.2 Da extino do Compromisso Arbitral O compromisso arbitral extingue-se nas hipteses do artigo 12, da Lei de Arbitragem, ou seja, (i) quando qualquer rbitro recusar-se, antes de aceita a nomeao, e as partes terem deliberado que no seria aceito substituto; (ii) quando, tambm, deliberado, que no seria aceito substituto em caso de falecimento ou impossibilidade do rbitro proferir seu voto; (iii) quando tiver expirado o prazo fixado no compromisso e o rbitro, embora notificado a

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respeito do prazo de 10 dias para apresentar a sentena arbitral, no apresente sua deciso. 2.Concluso Diante desse modesto estudo, dos pontos relevantes da conveno de arbitragem clusula compromissria e compromisso arbitral , a concluso a que se chega, de que: A clusula compromissria poder ser utilizada antes de surgir controvrsia; A clusula compromissria poder ser acordada no momento judicial do negcio principal ou, posteriormente, em um adendo, se assim for a vontade das partes, deixando claro que, essa clusula refere-se a um conflito futuro e incerto; O compromisso arbitral retrata o conflito atual e especfico, quando ento as partes lavram o compromisso prevendo as regras que sero utilizadas no juzo arbitral e, tambm, o rbitro regularmente escolhido para solucionar e prolatar a sentena arbitral. Ressalta-se que, esses conceitos dispostos na Lei n 9.307/96, traduzem hoje, sem dvida alguma, uma segurana maior ao instituto da arbitragem no Brasil o que, anteriormente, no tnhamos em nosso ordenamento jurdico. Segurana capaz de garantir as partes, que espontnea e consensualmente optaram por esse sistema privado e alternativo ao judicirio, a soluo de suas controvrsias atravs do juzo arbitral. A arbitragem, como se encontra normalizado, hoje, em nosso ordenamento jurdico, reflete a modernidade do mundo globalizado, instituto utilizado por vrios paises, tais como: Japo e Estados Unidos. Podendo, portanto, afirmar que a arbitragem pode e deve ser utilizada por toda a sociedade brasileira como um instrumento alternativo a Justia Comum, por ser mais gil e objetiva na soluo dos conflitos que envolvam direito patrimoniais disponveis. Alias, cumpre salientar que, a sentena arbitral tem o mesmo efeito da sentena judicial tendo, ainda, algumas peculiaridades mais benficas, tais como: prolatada por um rbitro escolhido livremente pelas partes; No cabe recurso ou a homologao pelo Poder Judicirio; auto-executvel. Essas peculiaridades demonstram a preciso da nossa Lei de Arbitragem, iniciando, no Brasil, na perspectiva de ALEXANDRE FREITAS CMARA, uma nova era, era em que o processo jurisdicional fique reservado para aqueles em que nenhuma outra forma de resoluo de conflitos foi adequada. (18) Por fim, vale transcrever aqui os ensinamentos do ilustre professor VICENTE RO, por entender que a Lei de Arbitragem reflete esse pensamento: Boa s a norma que traduz uma aspirao ou uma necessidade reveladas,

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esta e aquela, pela conscincia social e humana e no a que impe a prtica de doutrinas eivadas de mero logicismo. NOTAS 01. Artigo 164 da Constituio Imperial do Brasil Nas causas cveis e nas penais civilmente intentadas, podero as Partes nomear Juzes rbitros. Suas sentenas sero executadas sem recurso, se assim o convencionarem as mesmas Partes. 02. Lei n 3.071, de 1o. de janeiro de 1996, artigos 1.037 a 1048. 03. Cmara, Alexandre Freitas. Arbitragem Lei n 9307/96, p. 9. 04. art. 3o, da Lei 9.307 de 1996 As partes interessadas podem submeter a soluo de seus litgios ao juzo arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula compromissria e o compromisso arbitral. 05. STF Tribunal Pleno Sentena Estrangeira Contestada n 6.7537 Reino Unido da Gr-Bretanha e da Irlanda do Norte, Acrdo de 13/06/2002, D.J. de 04/10/2002, Ementrio n 2085-2. 06. Lemes, Selma Maria Ferreira. Princpios e Origens da Lei de Arbitragem. AASP/Revista do Advogado n 51, p. 32. 07. Ibidem, p. 33. 08. Monteiro, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, p. 319, v.4. 09. Cmara, Alexandre Freitas. Arbitragem Lei n 9307/96, p. 28. 10. art. 4o, 2o, da Lei 9.307 de 1996 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula. 11. STF Tribunal Pleno Sentena Estrangeira Contestada n 6.7537 Reino Unido da Gr-Bretanha e da Irlanda do Norte, Acrdo de 13/06/2002, D.J. de 04/10/2002, Ementrio n 2085-2. 12. Carmona, Carlos Alberto. A Aspectos Atuais da Arbitragem. Arbitragem no Brasil no terceiro ano de vigncia da Lei n 93047/96.. p. 53. 13. Cmara, Alexandre Freitas. Arbitragem Lei n 9307/96, p. 34. 14. Ibidem. p.34 15. art. 7o, da Lei 9.307 de 1996 Existindo clusula compromissria e havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, poder a parte interessada requerer a citao da outra parte para comparecer m juzo, a fim de lavrar-se o compromisso, designando o juiz audincia especial para tal fim. 16. Ro, Vicente. O Direito e a Vida dos Direitos. Anotao (114) de atualizao da obra, por Ovdio Rocha Barros Sandoval,, p.792, v.2. 17. art. 9o, da Lei 9.307 de 1996 O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes submetem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoa, podendo ser judicial ou extrajudicial. 18. Cmara, Alexandre Freitas. Arbitragem Lei n 9307/96, p. 159.

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APNDICE I

1.1 ANLISE DE CONTRATOS


Roteiro de Aula

Esta aula ser diferente das anteriores. Maria Lcia nos informa que h uma caixa de contratos que ser disponibilizada hoje, mas que no poderemos tirar cpia e nem lev-los para nosso Escritrio. Assim, seremos obrigados a analisar os contratos durante a aula. Para agilizar nosso trabalho, nos dividiremos em grupos e cada grupo ser responsvel pela anlise de alguns contratos. Abaixo, inclumos um quadro com os pontos fundamentais a serem observados em cada contrato. Vale lembrar que esses pontos devem orientar a anlise dos contratos, mas no so suficientes por si s. necessrio analisar o contrato como um todo e qualquer outro aspecto que parea relevante deve ser informado no campo observaes.
Nome do contrato Contratante Contratado Data de Assinatura Objeto Valor/ Forma de Pagamento Cesso de direitos Vigncia do Contrato Formalidades Garantias Resciso Contratual por Transferncia de Controle e/ou Reorganizao Societria Demais Hipteses de Resciso Foro e Lei Aplicvel Outras observaes (O contrato pode ser rescindido em razo de transferncia de controle do contratante? H multa prevista?) ( possvel?) (Ainda est em vigor? Qual o prazo de vigncia?) (Obs: Est assinado? Tem assinatura de duas testemunhas?)

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1.2.: LICENA E CESSO DE MARCAS.


1.2.1. Ementrio de temas:

Marcas. Contrato de Licena de Marcas. Contrato de Cesso de Marcas.

1.2.2. Bibliografia obrigatria:

Lei n 9.279/1996. BARBOSA, Denis Borges. Uma Introduo Propriedade Intelectual. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2003, pgs. 1.041 a 1.058. SANTA ROSA, Dirceu P. de. A importncia da due diligence de propriedade intelectual nas fuses e aquisies (Debaixo dos caracis dos seus cabelos). Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 58, ago. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3006>. Acesso em: 04 ago. 2006. (em anexo).

1.2.3. Bibliografia complementar:

BARBOSA, Denis Borges. Uma Introduo Propriedade Intelectual. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2003, pgs. 797 a 963.

1.2.4. Caso gerador

Ao analisarmos os contratos que nos foram disponibilizados na aula anterior, deparamo-nos com um contrato de licena de marcas, segundo o qual o senhor Eduardo Russo permitia que um comerciante do Rio de Janeiro utilizasse a marca do Supermercado Pechincha em suas lojas na cidade maravilhosa. Considerando que nosso cliente pretende expandir seus negcios, inclusive, para o Rio de Janeiro, o que poderamos recomendar ao nosso cliente? Conversamos com a equipe de due diligence responsvel pela rea de propriedade intelectual sobre o contrato de licena que encontramos, e fomos alertados pela equipe sobre os seguintes aspectos: (i) metade das marcas do Supermercado Pechincha esto registradas no INPI e a outra metade ainda est com pedido de registro; (ii) os registros das marcas e os pedidos de registros foram feitos em nome do senhor Eduardo Russo e no em nome da sociedade Pechincha Comrcio Varejista Ltda.. Tendo em vista que a marca desempenha papel fundamental no negcio, o que fazer nessa situao? A simples aquisio das quotas da Pechincha Comrcio Varejista Ltda. resultaria na transferncia da marca para o nosso
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cliente? Considerando que o supermercado que efetivamente exerce as atividades relacionadas s marcas, o senhor Renato Russo, sendo pessoa fsica, poderia ter as marcas do Supermercado Pechincha registradas em seu nome? O que fazer quanto aos registros das marcas e os pedidos de registro?

1.2.5 Roteiro de Aula

A) MARCAS

Antes de estudarmos os contratos de licena e de cesso de marcas propriamente ditos, vale analisar brevemente o seu objeto: a marca. Considerada por muitos como uma das mais importantes modalidades da propriedade intelectual, a marca o sinal visualmente representado, que configurado para o fim especfico de distinguir a origem dos produtos e servios. Smbolo voltado a um fim, sua existncia fctica depende da presena destes dois requisitos: capacidade de simbolizar, e capacidade de indicar uma origem especfica, sem confundir o destinatrio do processo de comunicao em que se insere: o consumidor. Sua proteo jurdica depende de um fator a mais: a apropriabilidade, ou seja, a possibilidade de se tornar um smbolo exclusivo, ou legalmente unvoco, em face do objeto simbolizado45. Os direitos de propriedade intelectual, como a marca, so bens mveis, imveis ou semoventes? Para ter proteo jurdica, o proprietrio da marca deve registr-la no INPI Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Entretanto, antes mesmo do registro, que pode ser bem demorado, alguns entendem que a partir do depsito da marca no INPI haveria uma expectativa de direito, suscetvel de proteo. O senhor Odin Heiro nos pergunta se terceiros poderiam registrar as marcas (j registradas) do Supermercado Pechincha em outros Estados, como Rio de Janeiro e So Paulo, tendo em vista que a sede do supermercado em Braslia. Compreendendo a importncia do registro das marcas para o supermercado, o senhor Odin Heiro nos pergunta se h prazo para o registro das marcas e se o registro pode ser extinto.
B) MARCAS CONCEITO

O artigo 5, inciso XXIX, da Constituio da Repblica Federativa Brasileira de 1998 dispe que a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes

45 BARBOSA, Denis Borges. Uma Introduo Propriedade Intelectual. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2003, pg. 803.

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industriais, propriedade e ao direito de uso exclusivo de marcas e outros signos distintivos. Neste sentido, foi promulgada a Lei n 9.279 de 1996 (Lei de Propriedade Industrial), em vigor desde 15.05.1997, que visa a regular os direitos e obrigaes relativos propriedade industrial no Brasil, regulando as normas referentes s marcas, patentes, desenhos industriais e concorrncia desleal. Conforme o artigo 122 da Lei de Propriedade Industrial, marcas so todos os sinais distintivos visualmente perceptveis, no compreendidos nas proibies legais. Esta definio segue os conceitos e princpios previstos nas convenes internacionais, tais como a Conveno de Paris e o TRIPS. De acordo com o artigo 15.1 do Acordo sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual Relacionados ao Comrcio (TRIPS), poder constituir marca qualquer sinal, ou combinao de sinais, capaz de distinguir bens e servios de um empreendimento daqueles de outro empreendimento. Com relao definio de marca, Denis Borges Barbosa46 comenta o que se segue:
(...) marca o sinal visualmente representado, que configurado para o fim especfico de distinguir a origem dos produtos e servios. Smbolo voltado a um fim, sua existncia ftica depende da existncia destes dois requisitos: capacidade de simbolizar, e capacidade de indicar uma origem especfica, sem confundir o destinatrio do processo de comunicao em que se insere: o consumidor. Sua proteo jurdica depende de um fator a mais: a apropriabilidade, ou seja, a possibilidade de se tornar um smbolo exclusivo, ou legalmente unvoco, em face do objeto simbolizado.

Para Joo da Gama Cerqueira, marca todo sinal distintivo aposto facultativamente aos produtos e artigos das indstrias em geral para identific-los e diferenci-los de outros idnticos ou semelhantes de origem diversa47. Embora Carvalho de Mendona no a defina especificamente, o referido autor entende que a marca de comrcio no , propriamente falando, marca distintiva da mercadoria quanto origem, uma marca representativa da atividade mediadora do comerciante e, como a de indstria ou de comrcio, tambm reveladora do trabalho, da capacidade e da probidade de seu titular48. Com relao s proibies legais a que se refere o artigo 122, a Lei de Propriedade Industrial elenca, no artigo 124, uma srie de situaes em que o sinal que no poder ser registrado marca: I braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento oficiais, pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a respectiva designao, figura ou imitao; II letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva;

46

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual Lmen Jris. Rio de Janeiro, 2003. p. 803.

47

CERQUEIRA, Joo da Gama. Tratado de propriedade industrial, t. I, pp. 365 366. MENDONA, Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, Freitas Basto, 1963.

48

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III expresso, figura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente contra liberdade de conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos de respeito e venerao; IV designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no requerido o registro pela prpria entidade ou rgo pblico; V reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou diferenciador de ttulo de estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de causar confuso ou associao com estes sinais distintivos; VI sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo, quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou aquele empregado comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio, quanto natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de produo ou de prestao do servio, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva; VII sinal ou expresso empregada apenas como meio de propaganda; VIII cores e suas denominaes, salvo se dispostas ou combinadas de modo peculiar e distintivo; IX indicao geogrfica, sua imitao suscetvel de causar confuso ou sinal que possa falsamente induzir indicao geogrfica; X sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia, natureza, qualidade ou utilidade do produto ou servio a que a marca se destina; XI reproduo ou imitao de cunho oficial, regularmente adotada para garantia de padro de qualquer gnero ou natureza; XII reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como marca coletiva ou de certificao por terceiro, observado o disposto no art. 154; XIII nome, prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico, cultural, social, poltico, econmico ou tcnico, oficial ou oficialmente reconhecido, bem como a imitao suscetvel de criar confuso, salvo quando autorizados pela autoridade competente ou entidade promotora do evento; XIV reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e cdula da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou de pas; XV nome civil ou sua assinatura, nome de famlia ou patronmico e imagem de terceiros, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores; XVI pseudnimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome artstico singular ou coletivo, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores; XVII obra literria, artstica ou cientfica, assim como os ttulos que estejam protegidos pelo direito autoral e sejam suscetveis de causar confuso ou associao, salvo com consentimento do autor ou titular; XVIII termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que tenha relao com o produto ou servio a distinguir;

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XIX reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca alheia registrada, para distinguir ou certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia; XX dualidade de marcas de um s titular para o mesmo produto ou servio, salvo quando, no caso de marcas de mesma natureza, se revestirem de suficiente forma distintiva; XXI a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de acondicionamento, ou, ainda, aquela que no possa ser dissociada de efeito tcnico; XXII objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial de terceiro; e XXIII sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade, cujo titular seja sediado ou domiciliado em territrio nacional ou em pas com o qual o Brasil mantenha acordo ou que assegure reciprocidade de tratamento, se a marca se destinar a distinguir produto ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com aquela marca alheia.
C) TIPOS DE MARCAS

O artigo 123, por sua vez, diferencia as marcas em trs tipos, quais sejam: (i) marcas de produto ou servio, (ii) marca de certificao e (iii) marca coletiva, definindo-as da forma que se segue: Marca de produto ou servio: aquela usada para distinguir produto ou servio de outro idntico, semelhante ou afim, de origem diversa; Marca de certificao: aquela usada para atestar a conformidade de um produto ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada; e Marca coletiva: aquela usada para identificar produtos ou servios provindos de membros de uma determinada entidade.
D) NATUREZA JURDICA

H muita discusso acerca da natureza jurdica dos direito da propriedade industrial, incluindo a natureza jurdica das marcas. Alguns afirmam se tratar de um direito pessoal, equivalente proteo que se d aos direitos da personalidade de qualquer pessoa. Outros alegam se tratar de bem imaterial, de carter patrimonial. H, ainda, uma outra corrente que entende ter a propriedade industrial um carter dualista, ou seja, com elementos pessoais e, tambm patrimoniais.

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No Brasil, h o entendimento de que se trata de uma propriedade imaterial, de cunho incorpreo. Alm disso, faz-se necessrio ressaltar que a Lei de Propriedade Industrial, em seu art. 5, considerou os direitos da propriedade industrial como bens mveis, para efeitos legais. A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, assegurou aos autores de inventos industriais, privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas. Embora se tratando de objetos de criao no corprea, fruto da atividade intelectual do homem, a maioria dos autores afirma que as marcas so consideradas como um direito de propriedade. Desta forma, entende-se que a marca definida como direito de propriedade e tal conceito est expresso na Lei de Propriedade Industrial, em seu artigo 129:
Art. 129. A propriedade da marca adquire-se com o registro validamente expedido, conforma as disposies desta lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo o territrio nacional (...)

O direito de propriedade o mais amplo dos direitos reais. um direito complexo, se bem que unitrio, constituindo num feixe de direitos consubstanciados nas faculdades de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa que lhe serve de objeto49. Gama Cerqueira acrescenta que definindo a propriedade como o direito de usar, gozar e dispor dos bens, e de reav-los de quem injustamente o possua, o Cdigo Civil emprega a palavra bens, cuja significao mais lata do que a expresso coisa compreendendo no s as coisas corpreas, como as incorpreas.50
E) FUNO DAS MARCAS

(i) Funo Distintiva: No que tange funo das marcas, estas se caracterizam por preencher a funo precpua de distinguir os produtos e servios aos quais se opem, de outros produtos ou servios idnticos. De acordo com a autora Mait Ceclia Fabbri Moro51, a funo distintiva considerada a mais relevante pela maioria dos autores, bem como pela legislao atual. Sobre o assunto, Pontes de Miranda comenta o que se segue:
A marca tem de distinguir, se no o faz, no sinal distintivo, no assinala o produto, no se lhe podem mencionar elementos caractersticos. Confundir-se-ia com

49 GOMES, Orlando, Direitos Reais, 10 edio, Ed. Forense, p. 85. 50

CERQUEIRA Gama, Tratado de Propriedade Industrial, vol. I, parte I, pg. 147. MORO, Mati Ceclia Fabbri. Direito das marcas. So Paulo: Editora revista dos Tribunais. p. 36.

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as outras marcas registradas, ou apenas em uso, antes ou aps ela. A distino da marca h de ser em relao s marcas registradas ou em uso, e em si mesma; porque h marcas a que falta qualquer elemento caracterstico, marcas que so vulgaridades notrias.52

Alm da funo distintiva da marca, nota-se que h outras funes que a marca tem por finalidade, tais como a funo de identificao de origem, a funo de garantia da qualidade, a funo econmica e a funo de propaganda. (ii) Funo de identificao de origem: A funo de identificao de origem tem o intuito de indicar a origem dos produtos, permitindo ao titular destes distinguir suas mercadorias ou seus produtos/servios de outros, idnticos ou semelhantes, de procedncia diversa, conforme artigo 123, I da Lei n 9279/1996. (iii) Funo de garantia de qualidade: Observamos, por conseguinte, a funo de garantia da qualidade dos produtos, pois os consumidores, por meio da identificao da marca de uma empresa, concluiro, de fato, que os produtos tm a mesma origem, possuindo uma qualidade constante. Segundo Albert Robin, a proteo das marcas o reconhecimento legal da funo psicolgica dos smbolos. Se verdade que vivemos por smbolos, no menos verdadeiro que por eles compramos mercadorias. A marca um atrativo de comercializao que induz um comprador a escolher o que quer. O dono da marca explora esta propenso humana fazendo todo esforo para impregnar a atmosfera do mercado com o poder atrativo de um smbolo congenial53. O poder sugestivo da marca representa indubitavelmente a sua principal funo do ponto de vista econmico. A doutrina reconhece esta importncia da funo econmica, sendo ela imprescindvel para o funcionamento do mercado e das empresas em geral. (iv) Funo de Propaganda: Cabe entender que a marca pode ser considerada como qualquer sinal, marca, smbolo ou palavras, pelo qual o produto conhecido e distinguido no mercado consumidor. Esta funo de propaganda ou publicidade decorre do fato de ser a marca um dos principais veculos de propaganda dos produtos por ela cobertos, servindo para recomend-lo e para atrair a ateno dos consumidores. A publicidade o meio pelo qual o pblico toma conhecimento de uma marca. Por meio da compra dos produtos e satisfazendo os consumidores, presumese que estes voltem a compr-los devido ao conhecimento da marca. Esta fora atrativa utilizada para obter, manter e aumentar a clientela, exercendo, com isso, a proteo no sentido de se evitar o enfraquecimento do seu carter distintivo.

52

MIRANDA, Pontes de .Tratado de Direito Privado, parte especial, Borsoi, 1956, p. 7.

53 ROBIN Albert, Comparative Advertising: A Skeptical View, in Trademark Reporter, vol. 69, n 4, agosto de 1997, pg 364.

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F) AQUISIO DE DIREITOS

A aquisio do direito sobre uma marca depende da legislao de cada pas, uma vez que h pases que atribuem direitos sobre a marca pelo seu simples uso, e outros que exigem determinadas formalidades de registro para fins de obter o direito sobre uma marca. O sistema que atribui direito sobre a marca pelo seu simples uso, considerado como sistema declarativo. J o sistema em que o direito sobre uma marca somente reconhecido por meio de registro o sistema atributivo de direitos, visto que o registro que atribui a propriedade de uma marca ao interessado. O sistema misto o sistema que tem caractersticas do sistema declarativo e, tambm, do sistema atributivo. Com relao a este sistema misto, Mait Ceclia Fabbri Moro54 comenta que, na prtica, verifica-se a predominncia de um ou do outro sistema puro, que no prejudica a diviso terica mencionada acima (sistema atributivo e sistema declarativo). No Brasil, para que uma pessoa fsica ou jurdica seja titular de uma marca, deve-se fazer o registro da mesma junto ao Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI. O artigo 129 da Lei de Propriedade Industrial estabelece, em seu artigo 129, que a propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme as disposies desta Lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo o territrio nacional. Nota-se que este o sistema atributivo de direitos, onde o registro atribui propriedade sob uma marca. No entanto, este princpio atributivo excepcionado pelo direito de precedncia que ser estudado no item a seguir. Desta forma, pode-se dizer ento que, no Brasil, observa-se um sistema misto. Em regra, a aquisio do direito sobre uma marca se faz pelo registro, mas, excepcionalmente, a prova anterior do uso suficiente (direito de precedncia). , portanto, um sistema misto com predominncia do sistema atributivo.55
G) DIREITO DE PRECEDNCIA

O registro de uma marca concedido quele que primeiro solicitar o seu registro. Esta uma regra caracterstica do princpio atributivo para a aquisio do direito marcrio, conforme mencionado acima. No entanto, esta regra limitada e excepcionada pelo direito de precedncia, previsto o artigo 129 da Lei de Propriedade Industrial. Diz o referido artigo:
54

Art. 129 (...) 1 Toda pessoa que, de boa f, na data da prioridade ou depsito, usava no Pas, h pelo menos 6 (seis) meses, marca idntica ou semelhante, para distinguir ou

MORO, Mati Ceclia Fabbri. ob.cit, 2003, p.53. MORO, Mati Ceclia Fabbri. ob. cit. p. 54.

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certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim, ter direito de precedncia ao registro. 2 O direito de precedncia somente poder ser cedido juntamente com o negcio da empresa, ou parte deste, que tenha direta relao com o uso da marca, por alienao ou arrendamento.

Sobre o assunto, Ricardo Luiz56 comenta o que se segue:


A marca continua sendo adquirida atravs de um competente registro. Entretanto, em face de um pedido em trmite, pode ser oposto um direito, pertencente a um determinado titular, eventualmente com valor patrimonial, decorrente do uso, de forma regular e de boa-f, de uma marca, entretanto, desprovida do necessrio registro. A esse utente, procurou a lei proteger, estabelecendo a possibilidade de impedir o pedido de registro de marca similar, que assinale produto ou servio idntico ou afim, no impondo outras obrigaes, to-somente vedando o registro de uma marca que lhe seja similar e que assinale o produto ou servio idntico ou afim. As regras de colidncia, no caso em espcie, so idnticas quelas utilizadas quando do conflito entre uma marca registrada e um registro anterior. importante mencionar a questo referente ao momento para argio desse direito de precedncia, uma vez que a lei silente sobre o assunto. Muitos indagam sobre a possibilidade de restringir a alegao desse direito de precedncia to somente na fase de oposio ou mesmo aps o registro da marca em face do terceiro, argindo, com isso, um processo administrativo de nulidade, com base no direito de precedncia. Para o autor Ricardo Luiz Sichel, por exemplo, a existncia dessa precedncia vicia um registro eventualmente concedido, fato esse ensejador do processo administrativo de nulidade, a teor do artigo 168 da Lei n 9.279/96. Com relao cesso mencionada no pargrafo segundo do artigo 129, segundo Ricardo Luiz Sichel, a Lei de Propriedade Industrial silente no tocante natureza dessa cesso, somente estabelecendo que a mesma dar-se- concomitantemente com o negcio da empresa. Para o autor, trata-se, evidentemente, de uma modalidade de cesso de direitos cujos parmetros encontram-se estabelecidos pelo Cdigo Civil, especificamente na parte relacionada a contratos, na medida que uma parte a cessionria cede, gratuitamente ou onerosamente, o direito de uso da marca a um terceiro (contratado ou cessionrio). Assim, estar-se-ia aventando as figuras do contrato de compra e venda, da doao ou da transmisso hereditria.57

H) REQUERENTES DO REGISTRO

O artigo 128 da Lei de Propriedade Industrial dispe sobre as pessoas aptas a requerer o registro de uma marca. Segundo este artigo, podem requerer registro de marca as pessoas fsicas ou jurdicas de direito pblico ou de direito privado.

56

SICHEL, Ricardo Luiz. Palestra: Direito De Precedncia- Anais do XXI Seminrio Nacional da Propriedade Intelectual, 2001. SICHEL, Ricardo Luiz. ob. cit.

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No entanto, o pargrafo nico do artigo 128 estabelece uma limitao ao registro por parte das pessoas jurdicas de direito privado, prevendo que as pessoas de direito privado s podem requerer registro de marca relativo atividade que exeram efetiva e licitamente, de modo direto ou atravs de empresas que controlem direta ou indiretamente. Desta forma, necessrio que exista perfeita compatibilizao entre o ramo de atividade do depositante e os produtos ou servios reivindicados no pedido de registro. No que se refere ao registro de marca coletiva, este somente poder ser requerido por pessoa jurdica representativa de coletividade, a qual poder exercer atividade distinta da de seus membros. Com relao ao registro da marca de certificao, este somente poder ser requerido por pessoa sem interesse comercial ou industrial direto no produto ou servio atestado.
I) REGISTRO E O PRINCPIO DA ESPECIALIDADE

Nota-se que a marca imprescindvel para o sucesso de uma empresa, sendo um fator de identificao e valorizao no mercado. Ela incorporada no patrimnio de seus titulares, chegando a ser o bem mais valioso do patrimnio de uma empresa. Conforme argumenta Mariana Barbosa, num mundo altamente competitivo, onde praticamente qualquer categoria de produto, a partir de um certo nvel de preo, funciona com a mesma eficincia, a marca uma das poucas armas que restam s empresas para garantir a lucratividade. Valoriz-la cada vez mais essencial58. Uma marca pode ser to valiosa quanto o resultado financeiro que ela pode gerar, atraindo consumidores no pelos seus produtos em si, mas pelo seu grau de identificao no mercado. A marca tida como uma caracterstica marcante no processo de conquista de mercados e clientes das economias globalizadas59. O registro de uma marca muito importante para a sua proteo, em virtude do explicitado no artigo 129 da Lei de Propriedade Industrial, o qual prev que a propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme j estudado nesta apostila. Este registro realizado por intermdio do Instituto Nacional de Propriedade Industrial, que tem por funo executar, no mbito nacional, as normas que regulam a propriedade industrial, inclusive as normas relativas ao registro de marcas, tendo em vista a sua funo social, econmica, jurdica e tcnica. O INPI uma autarquia federal criada pela Lei n 5648, de 11 de Dezembro de 1970, sendo o rgo responsvel pela concesso dos registros de marcas, patentes, modelos de utilidade e desenho industrial no Brasil.

58

BARBOSA, Mariana, Quanto Custa o Nome?, Jornal Valor, 16.05.2001. BRANT, Leonardo, Cultura e Investimento Social, site rits.org.br22.05.2001.

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O princpio bsico que norteia o sistema de concesso de marcas em nosso pas o princpio da especialidade, visando limitar o campo de extenso da proteo marcria de acordo com o segmento mercadolgico no qual a mesma se insere. luz deste princpio, conclui-se que possvel a convivncia de marcas semelhantes no mercado, e at idnticas, por parte de empresas diferentes, sem qualquer vinculao entre si. Este princpio fundamental para a distino das marcas e dos nomes de domnio, como se ver a seguir. Com relao ao princpio da especialidade das marcas, Paul Mathly ensina que:
A regra da especialidade substancial, uma vez que advm, direta e necessariamente, da natureza e funo da marca. De fato, uma marca no consiste num signo apropriado em si mesmo, mas num signo apropriado em funo da aplicao a um objeto ou servio especfico, estando nesta relao identificador/identificado, presente a funo primordial de distinguir.60

O Supremo Tribunal de Justia pronunciou-se afirmando que a marca deve distinguir-se suficientemente das j existentes, mas tratando-se de produtos ou indstria diversa, no importa que ela seja idntica a outra j em uso.61 De acordo com Mait Ceclia Fabbri Moro62, a regra da especialidade como princpio do direito marcrio, influi em toda a sua regulamentao, mas ressaltada, dentre outros artigos, no artigo 124, inciso XIX, em que se impede a reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca alheia registrada, para distinguir ou certificar produtos ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia. Segundo a autora, quando o legislador fala em produto ou servio idntico, semelhante ou afim, est limitando o direito de marca no campo de sua especialidade. Esta forma de limitao, pode-se dizer, a mais justa, pois depende de uma anlise caso a caso, no que se analisa a possibilidade de confuso ou associao de marcas. No entanto, para Gama Cerqueira, o princpio da especialidade no absoluto, nem neste assunto podem firmar-se regras absolutas, pois se trata sempre de questes de fato, cujas circunstncias no podem ser desatendidas quando se tem de decidir sobre a novidade das marcas e as possibilidades de confuso. Quando se trata de indstrias ou gneros de comrcio inteiramente diversos, a questo da coexistncia das marcas idnticas ou semelhantes facilmente se resolve63. importante mencionar que o princpio da especialidade sofre algumas excees no que tange s marcas de alto renome e s marcas notoriamente conhecidas, de acordo com o artigo 125 e 126 respectivamente, da Lei 9.279 de 1996, as quais sero objetos de estudo nas prximas aulas.

60

MATHLY, Paul, Le Noveau Droit Franais de Marques, 1994, pg 171. Recurso Especial n 9.380/ SP, 10.06.1991. MORO, Mait Ceclia Fabbri. ob. cit. p.71. CERQUEIRA, Jos da Gama. ob. cit. vol. I, p. 37.

61

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J) FORMAS DE REGISTRO DAS MARCAS

As marcas podem ser registradas sob a forma nominativa, mista, figurativa ou tridimensional, de acordo com definio abaixo64: Nominativa: constituda por uma ou mais palavras no sentido amplo do alfabeto romano, compreendendo, tambm, os neologismos e as combinaes de letras e/ou algarismos romanos e/ou arbicos. Exemplos: FGV e coca-cola Figurativa: constituda por desenho, imagem, figura ou qualquer forma estilizada de letra e nmero, isoladamente, bem como dos ideogramas de lnguas tais como o japons, chins, hebraico etc. Nesta ltima hiptese, a proteo legal recai sobre o ideograma em si, e no sobre a palavra ou termo que ele representa, ressalvada a hiptese de o requerente indicar no requerimento a palavra ou o termo que o ideograma representa, desde que compreensvel por uma parcela significativa do pblico consumidor, caso em que se interpretar como marca mista. Exemplos:

Mista: constituda pela combinao de elementos nominativos e elementos figurativos ou de elementos nominativos, cuja grafia se apresente de forma estilizada.

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Fonte: www.inpi.gov.br

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Tridimensional: constituda pela forma plstica (estende-se por forma plstica, a configurao ou a conformao fsica) de produto ou de embalagem, cuja forma tenha capacidade distintiva em si mesma e esteja dissociada de qualquer efeito tcnico. Exemplos:

L) DIREITO DE PRIORIDADE

O artigo 127 da Lei de Propriedade Industrial estabelece que, ao pedido de registro de marca depositado em pas que mantenha acordo com o Brasil ou em organizao internacional, que produza efeito de depsito nacional, ser assegurado direito de prioridade, nos prazos previstos na referida Conveno de Paris, no sendo o depsito invalidado nem prejudicado por fatos ocorridos nesses prazos. Este princpio do direito da prioridade previsto no artigo 4 da Conveno da Unio de Paris, da qual o Brasil signatrio, como segue abaixo:
A (1) Aquele que tiver devidamente apresentado pedido de patente de inveno, de depsito de modelo de utilidade, de desenho ou modelo industrial, de registro de marca de fbrica ou de comrcio num dos pases da Unio, ou o seu sucessor, gozar, para apresentar o pedido nos outros pases, do s direito de prioridade durante os prazos adiante fixados.

Segundo a Lei de Propriedade Industrial, a reivindicao da prioridade dever feita no ato de depsito, podendo ser suplementada dentro de 60 (sessenta) dias, por outras prioridades anteriores data do depsito no Brasil, devendo ser comprovada por documento hbil da origem, contendo o nmero, a data e a reproduo do pedido ou do registro, acompanhado de traduo simples, cujo teor ser de inteira responsabilidade do depositante.

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Sobre o prazo para apresentao da reivindicao de prioridade, a Conveno de Paris, em seu artigo 4 (C) dispe da forma abaixo:
(1) Os prazos de prioridade acima mencionados sero de doze meses para invenes e modelos de utilidade e de seis meses para os desenhos ou modelos industriais e para as marcas de fbrica ou de comrcio

Cumpre destacar que, se no efetuada por ocasio do depsito, a comprovao da prioridade dever ocorrer em at 4 (quatro) meses, contados do depsito, sob pena de perda da prioridade. Tratando-se de prioridade obtida por cesso, o documento correspondente dever ser apresentado junto com o prprio documento de prioridade.
M) LIMITAES E PERDA DE DIREITOS

As limitaes aos direito de propriedade das marcas encontram-se discriminadas no artigo 132 da Lei de Propriedade Industrial, o qual discrimina que o titular da marca no poder: impedir que comerciantes ou distribuidores utilizem sinais distintivos que lhes so prprios, juntamente com a marca do produto, na sua promoo e comercializao; impedir que fabricantes de acessrios utilizem a marca para indicar a destinao do produto, desde que obedecidas as prticas leais de concorrncia; impedir a livre circulao de produto colocado no mercado interno, por si ou por outrem com seu consentimento, ressalvado o disposto nos 3 e 4 do art. 68; ou impedir a citao da marca em discurso, obra cientfica ou literria ou qualquer outra publicao, desde que sem conotao comercial e sem prejuzo para seu carter distintivo. Com relao perda dos direitos marcrios, o artigo 142 preceitua que o registro da marca extingue-se: pela expirao do prazo de vigncia; pela renncia, que poder ser total ou parcial em relao aos produtos ou servios assinalados pela marca; pela caducidade; ou pela inobservncia do disposto no art. 217 da referida Lei, que dispe sobre a falta de constituio de procurador no pas pela pessoa domiciliada no exterior.

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O prazo de validade de registro de uma marca de dez anos, contados a partir da data de concesso, sendo prorrogvel, a pedido do titular, por perodos iguais e sucessivos. Em caso contrrio, ser extinto o registro e a marca estar, em princpio, disponvel. No tocante renncia dos direitos, Pontes de Miranda explica sobre as formalidades da renncia:
Pode dar-se a renncia propriedade industrial, expressa em documento hbil ou o no uso, considerado abandono, com a declarao da caducidade de que cogitam os arts 152-155 do Decreto Lei 7.90365.

No que tange caducidade da marca, o artigo 143 da Lei de Propriedade Industrial dispe o que se segue:
Art. 143 Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com legtimo interesse se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concesso, na data do requerimento: I o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; ou II o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com modificao que implique alterao de seu carter distintivo original, tal como constante do certificado de registro.

Desta forma, o titular do registro de uma marca deve utiliz-la para mant-la em vigor, sob pena de extino do registro. O prazo para incio de uso de 05 (cinco) anos, contados da data da concesso do registro. Uma vez requerida a caducidade da marca, caber ao detentor do registro provar a sua utilizao. possvel, no entanto, que a caducidade seja concedida apenas parcialmente, de acordo com o artigo 144 da Lei de Propriedade Industrial:
Art. 144. O uso da marca dever compreender produtos ou servios constantes do certificado, sob pena de caducar parcialmente o registro em relao aos no semelhantes ou afins daqueles para os quais a marca foi comprovadamente usada.

Com relao comprovao de uso, o artigo 145 da Lei de Propriedade Industrial dispe que no se conhecer do requerimento de caducidade se o uso da marca tiver sido comprovado ou justificado seu desuso em processo anterior, requerido h menos de 5 (cinco) anos. Da deciso que declarar ou denegar a caducidade caber recurso. Vale ressaltar, ainda, a questo da cesso dos pedidos de registro ou dos registros de marcas como caso de perda de direitos sobre as mesas.

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MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado - Parte Especial, Tomo XVII, 4 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1983, pp. 15-16.

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O artigo 134 estabelece que o pedido de registro e o registro podero ser cedidos, desde que o cessionrio atenda aos requisitos legais para requerer tal registro. Contudo, o artigo 135 da Lei de Propriedade Industrial prev que a cesso dever compreender todos os registros ou pedidos, em nome do cedente, de marcas iguais ou semelhantes, relativas a produto ou servio idntico, semelhante ou afim, sob pena de cancelamento dos registros ou arquivamento dos pedidos no cedidos. Diante do exposto, nota-se que a hiptese de cesso parcial de marcas iguais ou semelhantes relativas a produtos ou servios idnticos, semelhantes ou afins, leva, tambm, perda dos pedidos de registros ou registros que no foram transferidos do cedente ao cessionrio.
N) CONTRATO DE LICENA DE MARCAS

O registro da marca como o pedido, aps publicado e requerido o exame, podem ser objeto de licena. Embora no seja necessria para comprovar a explorao da marca, a averbao no INPI necessria para produzir efeitos perante terceiros. Vale notar que a licena s poder vigorar enquanto o registro da marca estiver em vigor. Se o registro da marca extinto, conseqentemente o contrato de licena perde seu objeto.
O) CONTRATO DE CESSO DE MARCAS

Qual a diferena entre o contrato de licena de marcas e o contrato de cesso de marcas? Ao ser consultado pelo nosso cliente quanto cesso das marcas, o senhor Eduardo Russo fez a seguinte proposta: cederia os pedidos de registro de marcas para a Pechincha Comrcio Varejista Ltda., mas permaneceria com os registros das outras marcas. Voc teria algum comentrio a essa proposta?

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LEITURA COMPLEMENTAR: A importncia da due diligence de propriedade intelectual nas fuses e aquisies (Debaixo dos caracis dos seus cabelos) Dirceu P. de Santa Rosa Advogado no Rio de Janeiro (RJ), mestre em Direito pela The George Washington University (EUA). Um dia a areia branca / seus ps iro tocar e vai molhar seus cabelos / a gua azul do mar Janelas e portas vo se abrir / pr ver voc chegar e ao se sentir em casa, sorrindo vai chorar. Debaixo dos caracis dos seus cabelos uma histria pr contar / de um mundo to distante debaixo dos caracis dos seus cabelos um soluo e a vontade / de ficar mais um instante. Roberto Carlos/Erasmo Carlos De alguns anos para c, questes legislativas e judiciais envolvendo aspectos de propriedade intelectual vem se destacando cada vez mais, ganhando considervel espao no mundo dos negcios e at mesmo nas manchetes dos principais jornais do pas. No setor farmacutico, por exemplo, a disputa entre os Estados Unidos e o Brasil envolvendo as licenas compulsrias e a exigncia de fabricao de certos produtos farmacuticos no territrio nacional, se tornou tpico de grande importncia no noticirio poltico nacional. Na biotecnologia e na rea cientfica, os pesquisadores brasileiros cada dia mais buscam uma recompensa justa para suas pesquisas, dimensionando-as para a concesso de patentes, ao invs apenas do reconhecimento acadmico. Situao semelhante ocorre em outros setores da economia, como nos de telecomunicaes, esporte e energia, onde se nota cada vez mais que proteger, desenvolver ou adquirir inovaes tecnolgicas podem fazer a diferena num mercado globalizado e altamente competitivo. E falando em economia globalizada, o crescimento de setores da chamada nova economia e o desenvolvimento da internet e do e-commerce valorizou os ativos intangveis das empresas, e alertou muitas delas para o desenvolvimento de polticas de gerenciamento de propriedade intelectual. Esta tendncia do mundo empresarial tambm se reflete na economia brasileira. Diversos setores esto sendo totalmente reformulados, tendo em vista uma avalanche de fuses e aquisies de empresas brasileira, capitaneada por companhias estrangeiras que desejam se fixar em nosso promissor mercado. Neste cenrio globalizado, as empresas nacionais se transformaram tam-

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bm em mercadorias, e despertam o interesse de empresrios que pretendem estender suas atividades ao Brasil por meio de joint ventures, investimentos e operaes de compra envolvendo empresas locais. Operaes de fuses, aquisies ou financiamentos so geralmente precedidas de uma criteriosa avaliao da instituio prospectada, visando evitar que passivos ocultos comprometam o negcio. Tais procedimentos so conhecidos como due diligence, e as bancas de advocacia que prestam este servio geralmente do nfase anlise dos aspectos societrios, trabalhistas e fiscais, que consideram como os principais, relegando outras reas a um segundo plano. O objetivo principal deste artigo desmistificar a idia, a nosso ver errnea, de que a propriedade intelectual matria acessria, em se tratando de fuses e aquisies de empresas. Hoje em dia, no mais possvel enxergar o Direito da Propriedade Intelectual como uma rea subsidiria, distante do Direito Empresarial moderno. Pelo contrrio, seu estudo ganha importncia na maior parte das operaes de fuso ou aquisio, tanto que um descuido na anlise de seus aspectos relevantes pode trazer conseqncias desastrosas. I A Importncia da Propriedade Intelectual no mundo dos negcios Os profissionais de propriedade intelectual esto vivendo um momento sui generis. Nunca o meio empresarial esteve to antenado com a necessidade de se proteger devidamente as criaes intelectuais e obter lucro destes ativos. O gerenciamento de propriedade intelectual deixou de ser um assunto limitado seara do especialista, e ganhou destaque em setores como a administrao de empresas e a gesto estratgica de negcios. Apenas para melhor ilustrar a afirmao acima, a publicao norte-americana MBA Jungle, direcionada para estudantes e profissionais de administrao, recentemente promoveu uma interessante pesquisa entre diversos professores de cursos de MBA, administradores e diretores das maiores empresas dos EUA para identificar quais foram os 25 maiores erros corporativos do mundo (1). Surpreendentemente, dentre os principais erros abordados nesta pesquisa, alguns diretamente relacionados propriedade intelectual tiveram destaque: O fato da produtora de cinema 20th Century Fox no ter se interessado em reter os direitos de licenciamento e merchandising de produtos associados ao filme Guerra nas Estrelas, bem como de suas possveis seqncias. Aceitou repassar os mesmos, gratuitamente, ao produtor do filme, George Lucas; Em 1981, a IBM, preocupada com acusaes de formao de monoplio no setor de computadores, preferiu no adquirir a licena exclusiva do sistema operacional MS-DOS, oferecida por um jovem Bill Gates e desenvolvida por uma pequena empresa chamada Microsoft. Sem exclusividade, a Microsoft ofereceu o referido sistema s concorrentes da IBM, o que possibi-

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litou as bases do seu crescimento, e o declnio da IBM no desenvolvimento de software para computadores pessoais. Em 1984, a Apple Computers, aps criar o computador pessoal Macintosh (2), decidiu no conceder licenas aos possveis concorrentes que desejavam fabricar computadores compatveis, acreditando poder lucrar mais com a exclusividade. Acabou vitima de sua prpria ganncia, pois enquanto os consumidores adquiriam a preos competitivos computadores baseados na arquitetura dos PCs, desenvolvida pela IBM e licenciada para uma mirade de empresas, a nica opo para comprar um Macintosh era por meio da Apple, cujos preos eram bem mais caros. Em pouco mais de uma dcada, a dominncia dos PCs consolidou-se, enquanto s restou para a Apple um nicho do mercado de computadores pessoais (3). E como a arquitetura do sistema operacional grfico dos Macintosh era realmente inovadora, uma cpia do mesmo acabou sendo desenvolvida tambm para os PCs por uma outra empresa, e levou o nome de Windows. A Xerox Corporation, durante anos, manteve um centro de pesquisas em Palo Alto, na Califrnia. Nos anos 70, pesquisadores deste centro desenvolveram no apenas a interface grfica para sistemas operacionais (precursora tanto do sistema Windows como do Macintosh), mas tambm o mouse, a impressora laser e alguns conceitos bsicos sobre redes de computadores (4). Por no terem uma estratgia de pesquisa e desenvolvimento de produtos atrelada propriedade intelectual, executivos da Xerox preferiram ignorar tais criaes, concentrando seus esforos nas fotocopiadoras que, poca, geravam mais lucro para a empresa. Sendo assim, no se importaram quando os jovens Steve Jobs, da Apple, e Bill Gates, da Microsoft, foram conhecer as tecnologias desenvolvidas pelos pesquisadores da Xerox, que as apresentaram sem qualquer cuidado com confidencialidade ou patenteamento. Invenes deixadas de lado por no serem lucrativas, mas que se tornaram muitssimo lucrativas no futuro, nas mos destas outras empresas para quem eles gentilmente as apresentaram. A importncia que hoje dada pelos renomados professores de administrao de empresas aos fatos acima no fruto do acaso. Afinal, o desenvolvimento de polticas de gesto de patentes tema de muitos estudos e livros de negcios (5) que concluem, em um quase unssono, que a propriedade intelectual assume papel de destaque nos modernos mtodos de gesto empresarial. Trata-se do reconhecimento de que a proteo da propriedade intelectual precisa, cada vez mais, ser tratada como um ativo estratgico, uma vantagem competitiva para qualquer empresa. Portanto, nada mais atual que discutir a propriedade intelectual sob um ponto de vista tanto negocial como jurdico, especialmente quando analisamos ramos de negcio cuja atividade principal est baseada na explorao do conhecimento tecnolgico e em ativos intangveis tais como patentes e marcas.

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II A due diligence no meio empresarial Apesar de muitos profissionais associarem o termo due diligence a procedimentos de auditoria legal e financeira que envolvem fuses, reorganizaes societrias, aquisies, e investimentos, pouco se comenta sobre o surgimento desta atividade e os motivos que a tornaram essencial na prtica empresarial moderna. Alguns remontam sua origem nos Estados Unidos, mais precisamente aps a promulgao do Securities Exchange Act de 1933, e a instituio de regras sobre a responsabilidade de compradores e vendedores na prestao de informaes, em procedimentos de aquisio de empresas (6). Outros autores como LAJOUX e ELSON (7) remontam a origem das due diligences a tempos mais antigos: Teria sido desenvolvida a partir de um conceito do Direito Romano: diligentia quam suis rebus (diligencia de um cidado em gerenciar suas coisas) que foi trazido para a Common Law e j era adotado em decises judiciais antigas. Porm, o conceito foi melhor depurado aps decises de Cortes norte-americanas, se tornando ento aceito no ordenamento jurdico-comercial norte americano. Independente de suas origens, foi mesmo na prtica empresarial que a due diligence ganhou forma e se tornou um procedimento comum no mundo inteiro. Uma conseqncia da autonomia da vontade das partes que, fixando livremente certas prticas, criaram este mecanismo que garante ao adquirente ou investidor a possibilidade de realizar uma investigao prvia sobre a empresa a ser adquirida ou que receber investimentos (e que doravante ser denominada empresa-alvo). Por isso mesmo, utilizada nas mais diversas circunstncias, tanto em operaes envolvendo fuses e aquisies de negcios como no planejamento de reestruturaes societrias, operaes financeiras complexas, processos de privatizao de empresas estatais, dentre outros (doravante denominadas de transao ou transaes). II-a) O que , afinal, uma due diligence? Expresso de origem anglo-saxnica, due diligence, se traduzida literalmente, significaria devida cautela ou diligncia (8). Porm, difcil trazer uma definio precisa que possa abarcar a amplitude de uma due diligence jurdica, visto que seu escopo depende inteiramente da transao comercial que a motiva. Mesmo assim, o excelente trabalho de MORI nos traz uma boa definio de due diligence, interpretada no contexto jurdico brasileiro: Atualmente, usa-se a expresso due diligence para definir o que, resumidamente, consiste no procedimento sistemtico de reviso e anlise de informaes e documentos, visando verificao sob um escopo predefinindo da situao de sociedades, estabelecimentos, fundos de comrcio ou de parte significativa dos ativos que os compem (9) Embora a due diligence tenha surgido para resguardar as partes em litgios ps-compra ou fuso, especialistas como o portugus CORREA DE SAMPAIO a reconhecem como uma medida de carter preventivo: A due

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diligence um procedimento de anlise levado a cabo normalmente pela compradora com a colaborao da vendedora e tem por finalidade verificar e avaliar a situao das empresas e/ou dos negcios a transaccionar, seja para determinao do real valor das empresas e seus activos, verificao do funcionamento da empresa e do cumprimento das regras legais, avaliao dos riscos inerentes, garantias a prestar, determinao de responsabilidades ou outras, consoante cada caso concreto. Due diligence significa, numa ptica jurdica, o que fazer para verificar que o objecto da operao pode ser transacionado legitima e livremente e apresenta as caractersticas e tem o valor que o vendedor lhe atribui, bem como para garantir, tanto quanto possvel, o regular cumprimento de obrigaes legais ou contratualmente assumidas, prever riscos e definir a sua partilha pelas partes, definir garantias e evitar eventuais situaes de incumprimento (10). O processo de due diligence no existe como figura jurdica autnoma na legislao ptria. Assim, melhor entend-la como uma metodologia que, antes de tudo, fruto da prudncia e do bom senso das partes, e no uma obrigao legal. Em poucas palavras, uma due diligence a prova incontestvel de que a velha mxima popular mais vale prevenir que remediar verdadeira. II b) Os Procedimentos de due diligence A realizao de uma due diligence uma opo das partes, e pode ser til em diversos nveis e momentos de uma negociao ou transao. Via de regra, seu ponto de partida o perodo de entendimentos iniciais entre as partes e, dependendo do tamanho da transao e das contingncias encontradas, pode ser demorada, envolver prazos exguos e um custo altssimo para a parte que solicita o servio (doravante denominada de encomendante). Porm, tais dados geralmente so de conhecimento das partes, a quem cabe acordar os termos e condies nas quais a due diligence ser desenvolvida. Quanto s conseqncias que decorrero de seus resultados, geralmente dependem dos interesses da empresa encomendante do servio. Algumas das prticas elencadas abaixo so caractersticas nos mais diversos procedimentos de due diligence: 1.Declarao de inteno do comprador. Esta fase inicial envolve a celebrao de um acordo preliminar de compra (conhecido como Engagement Letter) ou uma Carta de Intenes preliminar. onde so determinadas as regras da due diligence, por meio de um documento que indica normas e temas estratgicos importantes, tanto para o potencial vendedor como para o comprador, bem como aborda aspectos como confidencialidade (11), direitos de preferncia no negcio (12), dentre outros. Sendo um acordo que formata uma negociao que se dar entre as partes, no existe como enumerar com preciso o que deve constar neste documento. O bom senso das partes o que prevalece. Geralmente uma Engagement Letter vem acompanhada da

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prestao de diversos Representations and Warranties por parte do vendedor, uma parte importante de seu contedo (13). 2.Envio de Check List. Documento que geralmente preparado pelos advogados contratados para realizar a due diligence, listando as informaes que devero ser disponibilizadas pela empresa-alvo. Um check list pode at mesmo incluir perguntas diretas, e geralmente entregue aos diretores da empresa-alvo pouco depois da assinatura da Engagement Letter; 3.Fornecimento e/ou obteno das informaes. Aps o recebimento do check list, inicia-se a fase mais rdua da due diligence, que envolve a reviso das informaes passadas pela empresa-alvo, bem como a pesquisa e coleta de dados complementares. Pode ser efetuado por meio da consulta em bases de dados pblicas (como o site do INPI (14)), da anlise dos documentos entregues pela empresa-alvo, dentre outros. Os documentos podem ser disponibilizados em local determinado, que no jargo negocial, conhecido como data room, uma opo que garante maiores cuidados quanto ao sigilo e segurana dos documentos (15). 4.Consolidao das informaes Aps a anlise dos dados coletados pelas equipes de advogados, um extenso relatrio preparado, nos moldes solicitados pela contratante do servio e seguindo os padres adotados pelos advogados responsveis. 5.Entrega do relatrio final de due diligence. Este relatrio poder ser utilizado pelo encomendante diretamente na mesa de negociaes, ou ser criteriosamente analisado pelo mesmo ao avaliar a viabilidade da transao. A partir dai, caber a ambas as partes continuar as negociaes at a assinatura de um acordo final. O objetivo de grande parte das due diligences jurdicas pode ser resumido de maneira simples: como se a misso do advogado fosse tirar um retrato da empresa-alvo, avaliando todos os riscos legais inerentes ao seu negcio. E as vantagens deste retrato superam em muito qualquer prestao de garantias por parte da empresa-alvo. Afinal, a identificao e anlise de contingncias por uma empresa independente, e num momento anterior concluso de qualquer transao, favorecem a empresa interessada, permitindo renegociar o preo final, identificar problemas a serem resolvidos aps a concretizao do negcio, ou mesmo exigir maiores garantias por parte do vendedor. Assim, pode avaliar, no momento certo, se as condies e o preo sugeridos pela empresa-alvo so realmente justos. O timing de uma due diligence tambm muito importante. Geralmente, a empresa-alvo far o mximo para que o procedimento seja encerrado com a mxima brevidade, de modo que no implique em um atraso no fechamento do negcio (uma fase tambm conhecida como closing). Do outro lado, o encomendante da due diligence quer se precaver o mximo possvel, e tentar iniciar os trabalhos antes mesmo de assinar uma eventual

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carta de intenes (16). Em alguns casos, ele utilizar a due diligence at mesmo para ganhar tempo e decidir sobre o negcio, no se importando com a eventual pressa da empresa-alvo. (17) A abrangncia dos seus resultados tambm um assunto polmico. Alguns especialistas entendem que relatrios de due diligence devem destacar, impreterivelmente, a anlise da situao fiscal e tributria da empresa, uma avaliao de seu passivo processual (inclusive reclamaes trabalhistas e processos administrativos), bem como examinar as operaes financeiras realizadas. A nosso ver, visto que o advogado avalia aspectos de um negcio do qual jamais participou diretamente, todas as pendncias legais em uma reorganizao societria devem ser observadas com a mesma ateno e detalhe. Assim, o bom relatrio de due diligence deve destacar no s os aspectos relevantes da prtica do escritrio contratado, mas os da empresa-alvo e de sua indstria, incluindo a anlise de todos os ativos importantes da empresa, at mesmo os bens de propriedade intelectual. III A due diligence de propriedade intelectual Num mercado dominado pela informao e tecnologia, a importncia de uma companhia est cada vez mais baseada no valor que seus ativos intangveis podem atingir. Desenvolver, gerenciar e utilizar estrategicamente estes ativos se tornou matria fundamental para as empresas verdadeiramente antenadas com o futuro e, mais que nunca, as atenes do meio empresarial esto se voltando para a propriedade intelectual como ferramenta estratgica para garantir a melhor utilizao destes bens intelectuais. Porm, a preocupao dos empresrios e investidores com a propriedade intelectual passa, geralmente, por apenas duas abordagens: Por um lado, existe o dever e o interesse em proteger o maior nmero de invenes, marcas e outros ativos incorpreos. De outro, a preocupao em no infringir os direitos de terceiros, e poder identificar quem est infringindo os seus. Assim, na maior parte das due diligence jurdicas preparadas por bancas de advocacia empresarial, os aspectos de propriedade intelectual so abordados de modo raso, to somente identificando os bens intelectuais existentes e, se possvel, avaliando sua situao atual. O uso de procedimentos mais detalhados para analisar aspectos de propriedade intelectual nas due diligences no muito difundido no Brasil. Poucas bancas nacionais esto realmente capacitadas para fazer anlises mais criteriosas sobre o assunto, e as auditorias preventivas oferecidas no mercado so, alm de muito raras, prestadas por profissionais sem formao tcnica e, em alguns casos, at sem o necessrio cuidado tico. (18). Alguns meses atrs, ao noticiar a compra de um tradicional peridico carioca, a mdia especializada em finanas e negcios alardeou com grande surpresa que a maior preocupao do grupo comprador era adquirir apenas

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a marca do jornal, e que o resto do patrimnio da empresa seria apenas uma contingncia a ser absorvida. Os compradores at efetuaram uma cuidadosa anlise da situao das principais marcas da empresa-alvo junto ao INPI, inclusive quanto penhora das mesmas, antes mesmo de iniciar qualquer negociao com os donos do peridico. Portanto, a due diligence de propriedade intelectual no deve ser vista como algo inusitado em diversos procedimentos de fuso ou aquisio. Afinal, no mais incomum que o principal interesse da empresa compradora possa ser adquirir marcas que lhe garantam uma fatia do market share, ou invenes patenteadas que lhe possibilitariam fabricar um produto ou melhor desenvolver determinada tecnologia. IIIa) Fundamentos das due diligences de propriedade intelectual Como j vimos anteriormente, uma due diligence envolve a identificao e anlise dos ativos de propriedade intelectual da empresa-alvo de uma fuso, aquisio ou outro tipo de negociao. E no mbito da propriedade intelectual, tal procedimento tem como base quatro questes-chaves: 1. Qual o tamanho e a fora do portfolio de propriedade intelectual da empresa-alvo? 2. Quais so as possveis contingncias envolvendo este portfolio que podem gerar riscos, tanto para o bom andamento do negcio como para o comprador? 3. possvel identificar se a empresa-alvo tem uma poltica de proteo dos seus ativos intangveis? A empresa-alvo protege devidamente seus ativos intelectuais? 4. A empresa-alvo utiliza tecnologias, marcas e/ou programas de computador licenciados de terceiros? Em que situao legal encontra-se tais licenas? So elas fundamentais para o desenvolvimento do negcio? Dependendo do cliente e de seus objetivos, claro que uma due diligence pode enfatizar alguns aspectos especficos: Porm, na fase de Declarao de Intenes do comprador, e na celebrao de acordos preliminares, crucial ter em mente os pontos acima, pois no interessante que as regras de uma due diligence criem entraves complexos que impeam a realizao do trabalho. IIIb) Identificando ativos de propriedade intelectual Numa due diligence de propriedade intelectual, o processo de identificao de ativos e anlise de sua situao legal (que se inicia a partir da preparao e do envio do check list ou da abertura do data room) no diferente do que ocorre em quaisquer outras due diligences legais. Os mtodos para a obteno destas informaes tambm envolvem a compilao e anlise de documentos complexos, bem como o uso de todos os mtodos lcitos e acordados pelas partes para a obteno de dados. Dentre estes possveis recursos, destacamos:

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__Solicitao direta empresa-alvo de cpias de documentos de patentes, no Brasil e no exterior; __Solicitao de cpias de certificados de registro de marca, no Brasil e no exterior, bem como cpias de pedidos de registro de marca; __Obteno de informaes sobre registros declaratrios de direito autoral e de programas de computador; __Obteno de cpias de contratos envolvendo licenas de uso de software e quaisquer outros bens intelectuais; __Consultas nas bases de dados (nacionais e internacionais) de propriedade intelectual, tais como a do INPI (19). __Compilao e obteno de informaes subjetivas sobre polticas de proteo dos ativos intelectuais da empresa-alvo; Em nossa prtica, reconhecemos que nesta fase onde aparecem alguns dos entraves mais complexos de uma due diligence. Isto porque, na obteno e compilao de dados, muitas vezes descobrimos empresas que nunca organizaram ou gerenciaram de modo sistemtico seus ativos de propriedade intelectual. Ademais, em algumas situaes a empresa-alvo sequer obteve registros de marca ou patente, e utiliza indiscriminadamente seus ativos intelectuais sem o mnimo cuidado com a proteo dos mesmos. Assim, importante que a fase de reconhecimento dos ativos seja conduzida, sempre que possvel, do modo mais direto e com o apoio irrestrito da empresa-alvo. Nas due diligences em que existe a possibilidade de se requerer documentos diretamente empresa-alvo, convm deixar a cargo do advogado a preparao das listagens dos dados a serem solicitados e analisados. As informaes obtidas devem ser organizadas e separadas pelo seu nvel de importncia para o encomendante do relatrio final, e os dados disponibilizados no data room ou fornecidos pela empresa-alvo sobre cada ativo intelectual devem ser revisados e confirmados. O mesmo procedimento preventivo deve ser adotado na coleta de quaisquer informaes subjetivas, pois a empresa-alvo pode acabar omitindo, por m-f ou puro desconhecimento, dados vitais sobre a existncia de problemas envolvendo seu patrimnio intelectual. A identificao de ativos tambm pode ser realizada mediante entrevistas a diretores, tcnicos e especialistas da prpria empresa-alvo. Este recurso complementar pode ser muito eficiente para identificar prticas e procedimentos utilizados pela empresa-alvo para a proteo de seu patrimnio intelectual, e que nem sempre so facilmente identificveis. Uma consulta formal aos agentes de propriedade industrial da empresa-alvo, se autorizada, tambm pode significar uma reduo do tempo a ser dispensado na coleta de dados e informaes. IIIc) Elaborando o relatrio final Considerada por muitos como a fase mais interessante de uma due diligence, aps a fase investigativa inicia-se a elaborao do relatrio final, onde o resultado das pesquisas de ativos devidamente analisado. (20) Quase sempre

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cabe aos advogados mais experientes, com bastante conhecimento especfico da rea, e envolve as questes eminentemente jurdicas do trabalho. Nesta fase, j no imprescindvel um entendimento genrico da transao que motivou a due diligence. O diferencial saber analisar os dados disponveis e identificar quais devem figurar no relatrio final e com que nfase, levando em conta a importncia que o encomendante do relatrio dar para cada aspecto de propriedade intelectual da transao (21). Ademais, no menos importante tecer as necessrias consideraes sobre todas as contingncias identificadas na anlise do relatrio, em alguns casos at propondo solues emergenciais. IV Analisando tpicos especficos em uma due diligence de propriedade industrial Como vimos acima, o relatrio final a fase em que as informaes compiladas so analisadas, em vista do interesse do encomendante e das contingncias encontradas. Procuraremos nos fixar a seguir nos tpicos que, a nosso ver, so essenciais em qualquer due diligence de propriedade intelectual (22). Para efeito de metodologia, e como cada caso um caso, os pontos abaixo foram divididos e abordados de maneira resumida e modo exemplificativo. IVa) Marcas e nomes comerciais Nos termos do artigo 122 da Lei n 9.279/1996, que regula a propriedade industrial no Brasil, dispe que registrvel como marca todo e qualquer sinal distintivo visualmente perceptvel, que permita distinguir produtos ou servios de outros idnticos, semelhantes ou afins, de origem diversa. Quando a empresa-alvo titular de signos altamente reconhecidos no mercado, ou obteve, por meio de terceiros, direitos de uso sobre os mesmos, um dos aspectos mais importantes da due diligence realizar uma anlise integral do seu portfolio de marcas. Para tanto, um exame detalhado da situao atual de cada registro e/ou pedido de registro em nome da empresa-alvo, no Brasil e no exterior, o passo inicial. A existncia de oposies, pedidos indeferidos e recursos tambm deve ser pesquisada e abordada, sempre que necessrio. Outro tpico importante verificar, se possvel, se as marcas registradas esto em uso regular no seu territrio de validade (o que evita riscos de caducidade (23)) e se as taxas de registro e prorrogao esto sendo pagas tempestivamente, para que o encomendante possa no apenas se precaver, mas at mesmo definir quais marcas sero mantidas ou abandonadas. Quanto ao nome comercial, uma anlise de pesquisas na Junta Comercial dos estados onde a empresa-alvo est estabelecida, tem filiais ou realiza negcios, altamente recomendvel. Tpicos adicionais que podem fazer parte de um relatrio detalhado incluem ainda uma avaliao dos procedimentos adotados pela empresa-alvo

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para evitar o uso indevido de suas marcas por terceiros, dados sobre o real valor de mercado dos signos principais da empresa (uma avaliao que geralmente efetuada por especialistas no assunto (24)). Porm, admitimos que estes temas so mais pertinentes numa auditoria de propriedade intelectual. IVb) Patentes Quando a empresa-alvo tem entre suas atividades a pesquisa e o uso de tecnologia em seus principais produtos e servios, uma parcela significativa do relatrio final deve cuidar do portfolio de patentes. A patente , numa definio breve, um ttulo de propriedade outorgado pelo Estado, por fora de lei e em carter temporrio, a um inventor, para que este possa excluir terceiros de certos atos relativos matria protegida, tais como fabricao, comercializao ou importao, sem sua prvia autorizao (25). Anlises semelhantes tambm podem ser efetuadas com relao a modelos de utilidade e desenhos industriais. A due diligence jurdica de patentes deve, ento, enfatizar a verificao da situao atual de cada uma das patentes depositadas e/ou concedidas empresa-alvo, bem como analisar se o pagamento das anuidades e outras taxas para a manuteno de cada patente est ocorrendo dentro dos prazos legais (26). Outros tpicos podem incluir a titularidade dos direitos patentrios e os termos de cesso de cada patente por seus respectivos inventores. Porm, importante estudarmos o momento no qual uma anlise tcnica deve complementar o trabalho do advogado. Um exame mais detalhado de um portfolio de patentes deve ser realizado por profissionais especializados, com slida formao tcnica na rea de atuao da empresa-alvo. O escopo de uma patente importante na rea qumica, por exemplo, deve ser examinado por um especialista na rea, habilitado em propriedade intelectual, e capaz de um parecer tcnico sobre a possibilidade de utilizar dita patente contra um concorrente, ou mesmo verificar sua forca perante tecnologias j existentes e/ou patenteadas. E este tipo de avaliao s pode ser realizado por meio do exame tcnico do teor das reivindicaes, com base no relatrio descritivo. IVc) Bens sujeitos proteo autoral Tema altamente complexo em qualquer due diligence, o direito autoral um exemplo tpico de propriedade imaterial. Este instituto visa proteger todo tipo de criaes intelectuais do esprito humano, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que venha a ser inventado. Em pases que adotam o sistema de copyright (27) , habitual a utilizao de obras autorais como objeto de negociao ou garantia colateral para pagamento de dvidas e captao de fundos. Astros como David Bowie e James Brown j utilizaram seu repertrio com esta finalidade, e as disputas envolvendo Michael Jackson e a Sony Music, sobre os direitos de edio do repertrio do grupo The Beatles (que dispensa qualquer apresentao), envolvem milhes de dlares, um valioso investimento para

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qualquer empresa (28). Da a importncia da abordagem especializada de questes autorais em due diligence de propriedade intelectual. Tendo em vista a natureza incorprea do direito autoral e que praticamente qualquer trabalho intelectual pode ser objeto de sua proteo, quase impossvel que a empresa-alvo consiga, para uma due diligence, listar todos os textos e obras de natureza intelectual que esteja autorizada a utilizar em vista das circunstncias especficas de seu negcio. O ideal verificar, se possvel, quais obras autorais so importantes para a natureza do negcio da empresaalvo, em vista de seu escopo de atividades. E partindo destas informaes, bem como do material disponibilizado pela empresa-alvo, inicia-se o relatrio analisando se as obras mais importantes esto devidamente resguardadas. Em alguns casos, como nas empresas de desenvolvimento de software, a verificao minuciosa deste assunto imprescindvel, em vista da caracterizao dos programas de computador como obras autorais perante a legislao brasileira (29). importante lembrar ainda que, mesmo que o registro da obra intelectual no seja pr-requisito para garantir sua proteo, o relatrio deve indicar se a empresa-alvo tem como prtica identificar devidamente os autores de obras intelectuais (e se guarda em seus arquivos estas informaes), celebrar termos de cesso de direitos patrimoniais com os autores, bem como auxiliar no registro das obras intelectuais mais relevantes junto aos rgos competentes (30). So poucas as companhias que solicitam a todos os seus funcionrios criadores de obras intelectuais que assinem termos especficos de cesso, e este risco deve ser bem avaliado (31). IVd) Segredos de negcio e know-how Outra preocupao que afeta muitos procedimentos de due diligence, especialmente nas empresas que lidam com desenvolvimento de tecnologia, a proteo de certos tipos de informaes e prticas comerciais que, passveis ou no de proteo por meio de direitos de propriedade intelectual, so to crticas para o negcio da empresa-alvo que necessrio mant-las em rigoroso sigilo. A rigor, no existe uma definio na lei brasileira do que seja um segredo de negcio. Mas autores como SILVEIRA o especificam com preciso: O segredo de negcio consiste em conhecimentos tcnicos, experincias, frmulas, processos de fabricao, mtodos, listas e informaes de clientes, tcnicas de comercializao, marketing, custos, formao de preos e outras espcies de dados confidenciais relativos ao desempenho de atividades empresariais. Em todos os casos, tratar-se- de um elemento incorpreo sigiloso suscetvel de aplicao prtica que confere uma vantagem competitiva a seu detentor enquanto de conhecimento restrito, motivo pelo qual devem ser adotadas medidas protetivas contra a sua revelao (32) Em uma due diligence de propriedade intelectual, nossa experincia mostra que informaes tratadas pela empresa-alvo como segredos de ne-

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gcio dificilmente so fornecidas aos advogados da encomendante, mesmo que os mais rgidos acordos de confidencialidade sejam celebrados entre as partes. Existe sempre um risco de contaminao tecnolgica que nem todos preferem correr e que, como advogados, devemos respeitar. Porm, o fato do profissional de due diligence no ter acesso ao segredo de negocio no deve ser um bice para que ele analise se o mesmo existe, e como protegido pela empresa-alvo. Se no possvel identific-los, o relatrio final deve abordar se os segredos comerciais esto devidamente protegidos e se no existe risco de que sejam divulgados ou perdidos caso a empresa-alvo sofra mudanas, ou que seus funcionrios-chave a abandonem. O relatrio pode tambm enfatizar se vale ou no a pena buscar uma proteo mais segura para esta tecnologia (por meio do seu patenteamento, por exemplo), em vista de quaisquer riscos de vazamento da informao. IIIe) Analisando contratos de licena e outros acordos Juntamente com a anlise do patrimnio intelectual pertencente empresa-alvo, importante tambm examinar a existncia de contingncias envolvendo ativos intelectuais licenciados de terceiros, ou para terceiros. A interrupo de um importante contrato de licenciamento de patente ou tecnologia em vista de uma reorganizao societria da empresa-alvo, por exemplo, pode deix-la em situao desfavorvel e, em alguns casos, ser crucial para que uma transao no se concretize. Considerando que os contratos a serem destacados no relatrio final sero aqueles mais pertinentes ao negcio da empresa-alvo, um tpico especfico de qualquer due diligence de propriedade intelectual deve abordar este tema, e alguns dos contratos que geralmente so examinados incluem: __Todos os acordos de licenciamento de marcas, patentes, nomes comerciais e/ou obras intelectuais de natureza autoral em que a empresa-alvo tenha participado, quer como licenciado ou licenciante; __Contratos que envolvam transferncia de tecnologia, nos quais a empresa-alvo seja a licenciadora, com especial ateno aos casos nos quais esteja licenciando tecnologias que tambm utiliza em seus produtos ou servios para empresas que atuam no mesmo mercado; __Acordos que envolvam transferncia de tecnologia, nos quais a empresaalvo seja a licenciada, com ateno aos casos nos quais a empresa-alvo esteja obtendo licenas cujo objeto essencial para a continuidade de seu negcio; __Contratos que objetivam a aquisio de conhecimentos e de tcnicas no amparadas por direitos de propriedade industrial, depositados ou concedidos no Brasil. No curso da reviso de todos estes acordos, o trabalho do profissional de due diligence acaba ensejando a leitura de inmeros contratos preparados por outros advogados, em circunstncias totalmente diferentes das que norteiam a anlise encomendada. Tendo em vista que a negociao de cada

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contrato analisado certamente teve suas particularidades, sempre importante lembrar que o objetivo de uma due diligence no deve ser avaliar a qualidade tcnica das clusulas de cada acordo ou criticar o trabalho de algum colega, mas sim verificar e destacar as disposies contratuais que possam afetar a transao, tais como: __Confirmar se todos os acordos examinados permanecem em vigor e, se possvel, que nenhuma das partes est em flagrante violao dos termos e condies de cada um dos mesmos. Assim, necessrio identificar qualquer contrato que gere perdas significativas, ou cujas obrigaes no estejam sendo cumpridas pela empresa-alvo. ___Verificar se as obrigaes de ambas as partes podem ser transferidas para outra empresa ou serem sublicenciadas, e se necessria aprovao da outra parte para que isto ocorra. Contratos de maior importncia contm, muito freqentemente, demandas que precisam ser atendidas mesmo em caso de transferncia de controle acionrio, por exemplo. ___Identificar riscos negociais, desde compromissos mnimos de produo, clusulas de exclusividade e direitos de preferncia at mesmo opes de renegociao ou resciso do contrato, com especial ateno a quaisquer limitaes de responsabilidade ou garantias excessivas estabelecidas contratualmente. claro que a profundidade da anlise dos contratos que envolvem bens intelectuais depende do interesse da encomendante e, muitas vezes, da boa vontade da empresa-alvo em ceder tais documentos. Em alguns casos, necessria ateno redobrada ao interpretar clusulas duvidosas e ambguas de contratos cujo objeto vital para o negcio da empresa-alvo (33). Em outros, preciso investigar se, nos contratos com fornecedores de tecnologia, o licenciante garantiu contratualmente desde a atualizao da tecnologia licenciada at que o fornecimento da mesma no ser encerrado caso a empresa-alvo sofra alguma reorganizao societria. Tambm entendemos ser necessrio identificar quais destes contratos necessitam de averbao junto ao INPI e, se tal averbao no ocorreu, indicar se os procedimentos necessrios para faz-lo ainda podem ser devidamente efetuados pela empresa-alvo (34). Lembrando que nem todos os contratos que envolvem a explorao de ativos intelectuais precisam de averbao, (35) mas, quando envolvem o licenciamento de ativos intelectuais do exterior e prevem o pagamento de royalties, imperativo examinar se a remessa das respectivas divisas est sendo realizada de modo legtimo, por intermdio do Banco Central, e nos termos da Lei n 4.131/1962. IVf ) Analisando pendncias judiciais de propriedade industrial Um outro assunto que pode ser abordado a situao das pendncias judiciais envolvendo marcas, patentes e quaisquer outros ativos de propriedade intelectual da empresa-alvo. Numa due diligence jurdica mais ampla, dita

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verificao seria provavelmente feita pelos advogados que analisam os aspectos do contencioso da empresa-alvo. Eles avaliariam de forma genrica cada litgio, identificando o tipo de ao, o foro competente, sua situao atual e se existe risco de pagamento de indenizao pela empresa-alvo. As fontes principais para a coleta destes dados so as certides forenses e de protestos emitidas em nome do negcio (e de suas filiais), mostrando as aes judiciais nas quais a empresa-alvo est envolvida, como autora ou r, bem como informaes prestadas por seus prprios advogados a respeito de litgios nos quais a empresa participa e emitidas por todos os distribuidores que a jurisdicionam. Convm lembrar que a ocorrncia reiterada de processos semelhantes envolvendo a empresa-alvo, provavelmente pode indicar algum procedimento de risco adotado pela mesma e, por isso mesmo, passvel de uma reviso ainda mais detalhada. VI Concluso No mercado de fuses e aquisies, sempre recomendvel uma profunda investigao em todos os aspectos jurdicos de uma companhia objeto de qualquer modalidade de aquisio, fuso ou incorporao, antes de se fechar qualquer negcio, com o objetivo de demonstrar empresa interessada quais as contingncias legais existentes e avaliar os riscos da transao. Uma due diligence bem feita proporciona ao encomendante um valioso panorama de todos os aspectos legais da empresa-alvo. E na propriedade intelectual, isto no diferente. A prtica internacional tem demonstrado que adotar uma metodologia para a pesquisa e anlise dos ativos intelectuais de uma empresa, o mtodo mais eficiente no somente para identificar contingncias, mas tambm buscar solues que evitem ou minimizem quaisquer riscos para o ativo intelectual da empresa. Os dados coletados por meio deste exame podem ser teis at para fixar o valor patrimonial de marcas e patentes de uma empresa, ou mesmo avaliar como est sendo feito o gerenciamento de sua propriedade intelectual. Mostramos que a metodologia das due diligences jurdicas uma ferramenta que, se bem adaptada, pode valorizar em muito o trabalho dos profissionais de propriedade intelectual no meio empresarial. Porm, para alcanar este objetivo, necessria uma conscientizao, mas tambm necessrio que, nos grandes escritrios de advocacia empresarial, a rea atue em harmonia com outros setores. Debaixo dos caracis dos cabelos das due diligences, nosso estudo encontrou no apenas os subsdios que confirmam uma nova realidade da propriedade intelectual nas fuses e aquisies, mas tambm um caminho quase inexplorado no estudo do planejamento e gerenciamento de propriedade intelectual.

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Notas 1. The 25 Dumbest Business Decisions of All Time, MBA Jungle, May 2001. 2. Cujo sistema operacional grfico era altamente inovador e eficiente se comparado concorrncia da poca, o MS-DOS, citado acima. 3. Em situao semelhante que no foi listada no artigo ora citado, mas merece nossa ressalva, a Sony Corporation se recusou a licenciar para terceiros as patentes para a fabricao de aparelhos de videocassete com o sistema Betamax. Ao mesmo tempo a Japan Victor Company JVC licenciava gratuitamente a tecnologia para o sistema VHS e, com esta ttica, conseguiu que sua criao se tornasse o padro do mercado de aparelhos de videocassete. 4. No seria tolice afirmar que os pesquisadores do Palo Alto Research Center, ou PARC, no apenas desenvolveram o embrio do computador de hoje como auxiliaram em estudos que levariam a nossa concepo atual de internet e a interligao de computadores por rede. 5. Dentre os livros importantes sobre o assunto, voltados para administradores, destacamos: SULLIVAN, Patrick, Profiting from Intellectual Capital, 1a. Ed., John Wiley & Sons, 1998. 6. Algumas destas regras surgiram para por ordem em uma situao que se tornou comum nos tempos da depresso norte-americana e da quebra da Bolsa de Nova Iorque: Como lembra SAVAGE, dentro do processo de venda de uma empresa, empresrios espertalhes deliberadamente no informavam os possveis compradores sobre a existncia de dvidas, penhora de bens ou outras obrigaes, e muitas vezes apresentavam documentao falsa ou incorreta. Deste modo, todo comprador sempre corria o risco de adquirir gato por lebre. Assim, passou a constar na Section 11(b)(3) do Securities Act de 1933 participants had, after reasonable investigation, reasonable ground to believe and did believe that the offering materials were accurate and were free of material omissions em SAVAGE, Diane; Intellectual Property Due Diligence In Acquisitions of Technology Companies, disponibilizado em www.fenwick. com (visitado em 18 de novembro de 2001). 7. LAJOUX, Alexandra & ELSON, Charles, The Art of M&A Due Diligence, ed. Mc.Graw Hill, 2000. 8. Nossa concluso parte da traduo simples das palavras da lngua inglesa due (devida, em portugus) e diligence (diligncia, cautela). 9. MORI, Alberto, Afinal o que o due diligence? Disclosure Das Transaes Financeiras Outubro 2001. 10. CORRA DE SAMPAIO, Jos Maria, Como reduzir os riscos de uma aquisio, fuso ou financiamento de uma empresa atravs de uma Due Diligence, disponvel em http://www.pacsa.pt/main_4.htm (visitado em 01 de abril de 2002).

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11. A execuo de um acordo de confidencialidade especfico tambm um dos primeiros passos que pode ser tomado no incio de qualquer procedimento de due diligence. Aps a fase de discusses e negociaes preliminares, no recomendvel ir adiante sem que esta questo esteja devidamente acordada entre as partes, em especial se ambas so competidoras. 12. Assim, antes do incio de qualquer due diligence, preciso lembrar que o relacionamento entre a empresa-alvo, o comprador e os advogados que realizam o servio deve ser cercado de todo cuidado tico e profissional. A celebrao de extensos acordos de confidencialidade na fase das Engagement Letter ou Representations and warranties, que incluem garantias como a de que as partes comprometem-se a no aceitar nenhuma outra oferta, seja ela de compra ou de venda, um exemplo destes cuidados que, em se tratando de propriedade intelectual merecem destaque. Deste princpio resulta que s partes que cabe acordar os termos em que a due diligence ser desenvolvida, bem como a definio das conseqncias que decorrero dos resultados que vierem a ser apurados. 13. MORI, op.cit. 15, define bem o papel dos representations and warranties: Na rea jurdica, sempre que o due diligence for provocado por uma transao entre partes no-relacionadas (aquisio ou joint aventure por exemplo), estas geralmente prestam o que se costuma chamar de representations and warranlies ou declaraes e garantias como se costumou traduzir estas expresses. Consiste nas afirmaes expressas em contrato pelas partes, no que diz respeito situao legal do negcio, na sua prpria situao, e no que mais for pertinente transao que pretendem fechar. Juntamente com as clusulas contratuais que disciplinam as indenizaes a serem efetuadas por uma parte outra (por passivos ocultos, por exemplo), as declaraes e garantias podem ser vistas como um retrato do negcio a ser concretizado. Por isso, uma das finalidades das informaes obtidas no due diligence na rea jurdica revisar as representations and warranlies, corrigindo-se assertivas incorretas. 14. www.inpi.gov.br A sigla INPI significa Instituto Nacional da Propriedade Industrial. 15. Para assegurar o acesso de todos os interessados a um mesmo volume de informaes, a empresa-alvo pode abrir um data room, ou seja, uma sala contendo todos os dados que se quer mostrar aos possveis adquirentes, para prepararem suas respectivas propostas de preo. A confidencialidade destes data rooms , por vezes, e motivo de situaes inusitadas. Certa vez, em vista da perda de um documento importante, o Autor e todos os advogados que estavam no data room passaram pelo constrangimento de serem colocados em crcere privado e brutalmente revistados por seguranas de uma empresa, que solicitaram at mesmo que alguns advogados tirassem a roupa e se perfilassem contra a parede. Soube-se depois que o documento havia sido roubado por um estagirio de um escritrio de advocacia.

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16. Sobre o uso da carta de intenes na fase iniciai de uma due diligence, e suas vantagens sobre a Engagement Letter, merece destaque o comentrio de WARVIAS: The main advantages of a letter or intent are that (i) issues that could be deal breakers can be identified early in the negotiation process before substantial expenses are incurred in a due diligence review and the drafting of a definitive agreement, and (ii) resolution of the principal terms of the transaction at an early stage can make the negotiation of the definitive agreement more focused and straightforward. While letters of intent are relatively common, attorneys may often disagree regarding the desirability of a letter of intent in a particular situation. For example, many attorneys believe that a letter of intent is generally more advantageous to a buyer than a seller. In the case of a smaller deal, the costs of preparing, negotiating and revising a letter of intent can be substantial in comparison to the size of the deal and the overall transaction costs. A letter of intent may burden the parties negotiations with too may difficult issues too early in the process and may impair, or even halt, a deals momentum. In some situations, a court may find that provisions of a letter of intent that one of the parties considered to be non-binding are binding. Nevertheless, many buyers and sellers prefer a letter of intent as a method of testing the waters for the likelihood that a definitive agreement can be reached, before proceeding with the time commitments and costs of negotiating a definitive agreement, or before allowing a detailed due diligence investigation to begin. Conversely, certain problems may never be discovered during due diligence and can only be addressed through adequate representations and warranties (e.g., a claim of patent infringement that is brought six months after the closing). LETTERS OF INTENT IN THE ACQUISITION OR SALE OF THE PRIVATELY HELD COMPANY, Maryann A. Waryjas, 2001, Practising Law Institute, Corporate Law and Practice Course Handbook Series, September 2001. 17. Se a concluso da due diligence no for uma condio para o fechamento do negcio, lembre-se que as contingncias descobertas pelo encomendante no decorrer do procedimento nem sempre podero ser utilizadas como justificativa para a recusa ou cancelamento do negcio, a no ser caso esta contingncia tenha sido prevista nas Declaraes de Inteno. 18. Por razes ticas, importante lembrar que o trabalho do profissional do Direito numa due diligence deve estar focalizado na coleta das informaes fornecidas pela empresa que est sendo analisada, ou nos dados obtidos em bases pblicas de dados. 19. O site do INPI a principal fonte para consultas sobre a situao de marcas e patentes no Brasil. Porm, no uma base de dados totalmente atualizada e 100% confivel. Pedidos de registro recm depositados geralmente no esto includos nesta base de dados, o que nos leva a crer que as buscas eletrnicas no Brasil so limitadas e no devem ser utilizadas em substituio da inspeo fsica dos documentos de patentes, marcas e afins.

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20. Alguns aspectos importantes na elaborao de um relatrio final so tambm abordados por DAHL: The due diligence report summarizes the findings regarding the intellectual property rights, applications, ownership, the scope of protection, any issues of validity which have arisen, and any other questions regarding litigation or prior art. The report will also (normally in a separate section) identify significant other patents, trademarks, or copyrights in the field and recommend what action needs to be taken in terms of re-negotiating the deal, agreeing to a license with a third party or threatening litigation. The report allows the best-quality information to be factored-in and if necessary enables the acquirer to use a discount rate reflecting the risk. For many acquiring companies, it can be the crucial document determining whether the deal goes ahead and at what price. And it can be important for the adviser, too: if significant issues are omitted through counsels negligence, the firm could face a malpractice suit. DAHL, Christopher T Intellectual Property Due Diligences, Lucash, Gesmer & Updegrove, LLP, 2000. 21. Apesar de ser sempre recomendvel efetuar uma due diligence completa dos aspectos de propriedade intelectual, lembramos que a prpria parte interessada pode, muitas vezes, dispensar a anlise de determinadas reas por ach-las irrelevantes, com base nos mais diversos critrios s vezes puramente subjetivos. Tal deciso, claro, deve ser respeitada, e cabe ao advogado apenas alertar no relatrio que a due diligence s abordou alguns assuntos, conforme instrues da encomendante. 22. Tendo em vista que este artigo voltado eminentemente para os profissionais que atuam na propriedade intelectual, no iremos detalhar aspectos gerais do direito patentrio, prazos legais que envolvem o registro de marca, dentre outros. Alguns livros que podem proporcionar uma viso mais detalhada sobre estes assuntos, incluem: CERQUEIRA, Joo de Gama, Tratado Da Propriedade Industrial. Rio de Janeiro: Forense, 1946, OLIVEIRA, M. L. Propriedade Industrial. mbito de proteo marca registrada. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000; DOMINGUEZ, Douglas Gabriel. Marcas e expresses de propaganda. Rio de Janeiro: Forense, 1984 PONTES DE MIRANDA, Tratado de Direito Privado. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais; 1983; v. 17; DI BLASI, PARENTE & SORENSEN GARCIA, A Propriedade Industrial. Rio de Janeiro: Forense, 1997, dentre outros. 23. O Art.143 da Lei n 9279/1996 prev as hipteses em que pode ocorrer a caducidade de um registro de marca: Art. 143 Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com legtimo interesse se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concesso, na data do requerimento: I o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; ou II o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com modificao que implique alterao de seu carter distintivo original, tal como constante do

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certificado de registro. Pargrafo 1 No ocorrer caducidade se o titular justificar o desuso da marca por razes legtimas. Pargrafo 2 O titular ser intimado para se manifestar no prazo de 60 (sessenta) dias, cabendo-lhe o nus de provar o uso da marca ou justificar seu desuso por razes legtimas. 24. Existem vrios critrios e metodologias para medir o valor econmicofinanceiro e o valor intangvel de uma marca. Sobre o assunto, recomendamos MARTINS, op. Cit. 25. Art. 42 da Lei n 9.279/1996: A patente confere ao seu titular o direito de impedir terceiro, sem o seu consentimento, de produzir, usar, colocar venda, vender ou importar com estes propsitos: I produto objeto de patente; II processo ou produto obtido diretamente por processo patenteado. 26. O prazo de validade de uma patente de 20 anos da data do depsito, conferido pelo Art. 40 da Lei n 9279/1996. A previso de pagamento das anuidades pelo depositante do pedido ou o titular da patente esto previstas pelo Art. 84 da mesma Lei n 9.279, que demanda o pagamento de retribuio anual, a partir do incio do terceiro ano da data do depsito da patente. 27. O Brasil adota sistema baseado no Droit dauteur, que prev a existncia e o reconhecimento dos direitos morais do autor. Sobre o assunto ver ASCENSAO, Jos O., Direito Autoral, Ed. Renovar, 1998. 28. A batalha judicial entre a Sony Music e o pop star Michael Jackson envolve a reteno de 50% dos direitos de explorao das musicas dos Beatles. O cantor comprou os direitos em 1985 e vendeu 50% a gravadora por US$ 100 milhes. Na poca, pediu que a Sony fosse avalista de um emprstimo de US$ 200 milhes que levantou dando como garantia os 50% restantes. A gravadora quer se responsabilizar pelo pagamento do emprstimo e pretende que Jackson transfira sua parte dos direitos. O catlogo dos Beatles avaliado em US$ 598 milhes. 29. Lei n 9609/1998: Art. 2. O regime de proteo propriedade intelectual de programa de computador o conferido s obras literrias pela legislao de direitos autorais e conexos vigentes no Pas, observado o disposto nesta Lei. 30. No Brasil, o registro das obras intelectuais regulamentado pelo artigo 17, pargrafos 1 e 2 da Lei n 5.988/1973, em vigor por fora da Lei n 9.610/1998: So incumbidos para procederem ao registro das obras intelectuais os seguintes rgos ainda existentes: Fundao Biblioteca Nacional (obras literrias em geral), Escola de Msica da Universidade Federal do Rio de Janeiro (composies musicais, com ou sem letras), Escola de Belas Artes da Universidade Federal do Rio de Janeiro (obras de desenho, fotogrficas), Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia (projetos, esboos e obras plsticas concernentes engenharia e arquitetura) Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI (programas de computador).

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31. Na AP. Civ. n 3118/1992, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro condenou a Cia Cervejaria Brahma a pagar vultuosa indenizao aos herdeiros do criador de seu logotipo, bem como reconhecer os direitos morais de sua criao. O inteiro teor de referida deciso pode ser encontrado em DA VEIGA, Rosiane (org.), Direito Autoral, 3a. ed., Ed. Esplanada, 2000, p.141. 32. SILVEIRA, Joo Marcos. A Proteo Jurdica dos Segredos Industriais e de Negcio, disponvel em http://www.silveiraadvogados.adv.br/pjs.rt (visitado em 01 de maio de 2002). 33. A importncia de uma anlise jurdica destes contratos no pode ser deixada de lado. Afinal, parafraseando Robert Page e Jimmy Plant, autores da letra de Stairway to Heaven, imortalizada pelo conjunto Led Zeppelin: Theres a sign on the wall but she wants to be sure And you know sometimes words have two meanings. (grifos nossos) 34. Contratos que objetivam a Explorao de Patentes: o Uso de Marcas, Fornecimento de Tecnologia, Prestao de Servios de Assistncia Tcnica e Cientfica, Franquia. O contrato deve ser avaliado e averbado pelo INPI para que gere determinados efeitos econmicos no territrio nacional, tais como: Legitimar remessas de divisas ao exterior, como pagamento pela tecnologia negociada dedutibilidade fiscal para a empresa receptora da tecnologia pelos pagamentos contratuais efetuados para produzir efeitos em relao a terceiros. Os requisitos e procedimentos para a averbao podem ser encontrados em www.inpi.gov.br. 35. Alguns contratos so dispensados de averbao por caracterizarem transferncia de tecnologia, nos termos do Art. 211, da Lei no 9279/1996: Agenciamento de compras, incluindo servios de logstica (suporte ao embarque, tarefas administrativas relacionadas liberao alfandegria etc.) Beneficiamento de produtos; Homologao e certificao de qualidade de produtos brasileiros, visando a exportao Consultoria na rea financeira, econmica jurdica e comercial; Servios de marketing, Servios realizados no exterior sem a presena de tcnicos da empresa brasileira e, que no gerem quaisquer documentos e/ou relatrios; Servios de manuteno de software sem a vinda de tcnicos ao Brasil, prestados, por exemplo, por meio de help-desk; Licena de uso de software sem o fornecimento de documentao completa, em especial o cdigo-fonte comentado, conforme Art. 11, da Lei no 9609/1998; Aquisio de cpia nica de software; Distribuio de software.

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APNDICE II PROBLEMAS ELABORADOS PELAS MONITORAS ANNA LUIZA DE ARAUJO SOUZA, GABRIELLE LEAL LACERDA E GIOVANNA LOUISE BODIN DE SAINT-ANGE COMNNE CARLONI 1) Maria no se conteve de alegria quando soube que o stio que ela tanto amava quando criana estava posto a venda por um valor irrisrio. O Stio de Tia Joaquina a lembrava dos bons tempos de criana e das cavalgadas que fazia com seus pais. Ao saber do interesse de Tia Joaquina em vender o stio, rapidamente, Maria entrou em contato com seu advogado para lhe ajudar na compra desse imvel. Maria marcou com Tia Joaquina de rever uma pequena parte do terreno (porque afinal, o stio que ela se lembrava era enorme e ela mal conseguia caminhar por todo aquele terreno quando criana), os bens e tudo o que continha e que a lembrava tanto de sua memria. Tia Joaquina aproveitou tamanho o amor de Maria e aumentou um pouco o preo, aumento esse que no influenciou em nada o interesse de Maria em no realizar a compra. Acertado o preo, Maria se disps a depositar o valor de 1 milho de reais na conta da Tia Joaquina no mesmo dia, dada a sua ansiedade. Tia Joaquina, por sua vez, providenciou a elaborao de toda a documentao necessria para a venda, afinal, seu to conhecido stio, o stio da Tia Joaquina, no mais a pertenceria. Realizada a compra e venda, Maria tirou o dia para percorrer a total redondeza do terreno, de ponta a ponta e rapidamente lhe ocorreu uma ideia: esse stio era muito maior antes. A raiva subiu cabea de Maria, que tratou logo de entrar em contato com seu advogado para lhe contar o ocorrido. Muito chateada, Maria queria desfazer a compra realizada porque as medidas que hoje o terreno possua no equivaliam quele que em sua poca ela frequentava. Diante desse cenrio, pergunta-se: (i) Como pode ser caracterizada a compra do terreno? (ii) possvel desfazer a compra, tendo em vista a alegao de Maria? (iii) Supondo que a venda a ser realizada no tenha tido como objeto de aquisio o Stio da Tia Joaquina, mas, sim, a sua extenso, sendo clara a escritura quanto s medidas do imvel. Tendo em vista que a sua dimenso foi reduzida, o que pode Maria alegar para revisar essa venda? Quais as aes relevantes para soluo do impasse? 2) Luciana vendeu, antecipadamente, para sua querida amiga Jessica uma fornada de cupcakes que sua me havia acabado de fazer. Luciana avisou a Jessica que ela deveria pegar os bolinhos no mximo em 4 dias para no estragarem. Jessica confirmou com Luciana que pegaria, mas no apareceu no primeiro dia. Luciana avisou a Jessica de todas as formas possveis que os bolinhos j estavam prontos e que ela deveria busc-los, assim que possvel. Jessica no apareceu e no deu nenhuma satisfao a Luciana. Na semana seguinte, ambas se encontraram na faculdade e Luciana perguntou a Jessica porque ela no havia ido buscar os bolinhos, Jssica, sem nenhuma resposta
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plausvel, disse somente que no pagaria sustaria o cheque dado porque ela no havia recebido o combinado. Pergunta-se: (i) Pode Jssica sustar o cheque entregue Luciana por no ter recebido os bolinhos? (ii) A compra e venda realizada vlida? (iii) A quem cabe o risco pelo no recebimento dos bolinhos? 3) Joo, Jos e Maria so todos filhos de Dona Luiza e Seu Jorge. Dona Luiza e Seu Jorge se casaram muito cedo, mas ainda assim se preocuparam em realizar o casamento com comunho total de bens porque acreditavam em um futuro juntos. Quando seus filhos nasceram, ficaram muitos felizes, mas Seu Jorge no conseguiu esconder uma predileo por Joo. Com o passar dos anos, a famlia foi adquirindo muito patrimnio principalmente seu Jorge , e Seu Jorge ficou cogitando que no caso de sua morte, seus bens, provavelmente, seriam divididos entre seus filhos e sua esposa. Pensando em deixar grande parte para o seu filho favorito, seu Jorge arquitetou uma compra e venda desses bens de famlia a Joo e, por ser uma compra e venda, ningum poderia falar nada. Pergunta-se: (i) A compra e venda desses bens da famlia realizada entre seu Jorge e Joo possvel? (ii) Dona Luiza, caso no queira que essa venda ocorra, tem como opinar? (iii) Maria, ao saber da compra e venda fajuta, pode tomar alguma atitude? 4) Gabriela perdeu todo o seu dinheiro em uma operao realizada no mercado de aes. Ainda que tivesse muita experincia, por um lapso, acabou interpretando mal um sinal e perdeu tudo o que tinha aplicado. Seu apartamento de alguns mil reais foi a nica coisa que lhe sobrou. Para que pudesse manter seu padro de vida, decidiu vender seu apartamento para um desconhecido, porm, incluiu uma clusula de retrato cuja redao dizia que em um prazo de no mximo 4 anos poderia ter seu imvel de volta. Pergunta-se: (i) Qual o instituto usado por Gabriela para retomar seu imvel? Em que consiste a clusula de retrato? (ii) A clusula estipulada vlida? Justifique. 5) Gabrielle decidiu vender sua casa de Bzios para Carol, mas se lembrou de que Marcos detm um direito de preferncia em relao ao bem. Carol ofereceu 500 mil pela casa e Gabrielle logo se animou com o valor porque sabia que sua casa valia bem menos. Tamanha foi sua alegria que ela nem se lembrou de ligar para Marcos contando o ocorrido, ademais, Gabrielle tinha plena certeza de que Marcos jamais poderia cobrir esse valor. Logo fechou contrato e entregou as chaves para Carol. Marcos, ao saber do ocorrido, rapidamente contactou seu advogado para desfazer a compra e venda reali-

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zada anteriormente exigindo o cumprimento de seu direito de preferncia. Pergunta-se: (i) A compra e venda realizada entre Gabrielle e Carol valida? (ii) Caso Carol soubesse do direito que Marcos possua e mesmo assim fizesse questo de comprar a casa e fingir que nada estava acontecendo, teria ela alguma responsabilidade? (iii) Gabrielle agiu conforme o direito positivo? 6) Letcia, filha de um jogador famoso, detesta ir ao shopping comprar roupa porque todos a reconhecem e sempre pedem que lhes d um autgrafo do pai. Desta forma, a loja Forever 21 sabe que lucrar muito se enviar as peas para a casa de Letcia para que ela as experimente e as escolha em casa e depois envie uma resposta falando quais peas lhe agradou e quais peas ela comprar. Martina, vendedora da Forever 21, est mais do que acostumada a fazer isso com Letcia e no v nenhum problema em lhe enviar as peas para que a menina escolha e depois deposite o dinheiro na conta da loja. A nova gerente, contudo, no gostou muito disso porque no entendeu como podia a vendedora entregar os bens a compradora sem que essa pagasse antecipadamente. Martinha no sabia bem como explicar isso e pediu a sua ajuda como estudante de direito. Pergunta-se: (i) Qual o nome do contrato realizado por elas? Qual o adjeto especial a ele? (ii) Se h uma tradio, como pode o contrato no estar perfeitamente formado? (iii) Explique a nova gerente como funciona esse contrato. 7) Manuela sempre amou sua coleo de pratos de porcelana chinesa porque a coleo era to antiga que nunca se conseguiria compr-la hoje em dia em uma loja normal de artigos para casa. Por um azar do destino, Manuela ficou completamente sem dinheiro e pensou em deixar suas maiores relquias no antiqurio de Dona Rosa para ver se ela conseguiria vend-las por um preo razovel. Dona Rosa, assim que viu o tesouro, disse Manuela, minha querida, isso aqui vai sair em menos de uma semana, com certeza! Mas volta de qualquer forma, em dois meses, porque se no vender, eu te devolvo. Caso eu venda, eu te ligo!. Manuela adorou e foi para casa torcer para que conseguisse vender, e caso no conseguisse, ao menos, ela teria seu tesouro de volta. Pergunta-se: (i) Qual o contrato em questo? (ii) Pode Manuela vender para sua colega de faculdade os bens que ficaram com Dona Rosa? Por qu? (iii) Caso a gata de Dona Rosa, ao andar pelas prateleiras, quebre um prato, pode Dona Rosa se eximir da obrigao de pagar o dano?

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8) Minerva, primeira-dama da cidade de Preciosa, sempre ajudou sem marido, Isaas, nas suas campanhas eleitorais. Sabendo que Dona Dulce, uma humilde faxineira, uma mulher com muitos contatos, pois organiza a associao de moradores do bairro mais pobre da cidade, decide com ela ter uma conversinha. Props um acordo: caso Dona Dulce a ajudasse a organizar cerca de cem comcios para a associao de moradores, Minerva doaria, Dona Dulce, a lojinha da rua da praa, para que ali pudesse vender suas cocadas e organizar um micro-empreendimento, expandindo o negcio para cuz-cuzes e bolos de milho. Dona Dulce, animada com a idia, porm desconfiada das intenes da primeira-dama e sabida de que ela, na condio de poltica que estava, fazia muitas promessas no-cumpridas, no sabia se aceitava ou no. Entretanto, Minerva apresentou a soluo definitiva: elaborou um pequeno contrato de promessa de doao, o qual assinou com Dulce, deixando-a, assim, completamente segura de que cumpriria com sua promessa. Diga quais so os vcios da situao acima descrita. 9) Muito feliz porque sua filha Aurora finalmente se casaria, Rei Augusto doou, a Jesuno, uma fazenda de plantao de cana de acar na cidade de Borogod, para que ali pudessem viver perto de seus amigos e famlia de criao de Aurora. Os negcios vo muito bem e Jesuno adquire o hbito de, todos os dias, beber caldo de cana de acar. Esse hbito se tornou cada vez mais elevado, de forma que Jesuno, frequentemente, chegava em casa bbado por conta da grande quantidade de caldo de cana ingerida. Em determinada noite, Aurora, j cansada dessa situao e desiludida por seu amor estraalhado pelo lcool, comeou uma discusso com Jesuno, que resultou em um empurro em Aurora, quem caiu no cho abrindo o superclio. Rei Augusto, depois de ouvir queixas de sua filha e sempre querendo proteg-la ao mximo, se arrepende profundamente de ter, um dia na sua vida, doado aquela fazenda a Jesuno. Acredita que Jesuno no deveria nunca ter sido o proprietrio nem daquele imvel nem de seus frutos e se culpa por ter sido a cana disposta por ele a Jesuno que tenha estragado o casamento de sua filha. Pede que Jesuno lhe restitua de todos os bens arrecadados com aquela plantao. Argumente em favor de Rei Augusto, dizendo o que ele pode fazer neste caso e at quando ele poder tomar alguma medida. 10) Dona Dulce, humilde faxineira cuja vida tentava levar arduamente, trabalhando durante as noites em uma praa vendendo cocadas para poder comprar maisena para o mingau de seu recm-nascido neto, foi obrigada a vender sua nica propriedade por conta de dvidas que seu indcil filho teria feito com o advogado, decorrentes de grandes mentiras e peas que havia pregado no passado. A compradora foi Dona Salom, uma senhora muito rica e egosta que passaria por cima de qualquer um para acrescentar novos

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bens ao seu vasto patrimnio. Para no ter que sair da casa que herdou de seus pais e viveu a vida inteira, mesmo porque no teria para onde ir com seu filho e neto, Dona Dulce efetivou um contrato de locao com Dona Salom, ficando de posse do ento imvel. Dona Salom, estudada e tendenciosa, no definiu prazo para o contrato de locao. Por fatalidade do destino, o ento Prefeito da cidade de Preciosa, Isaas, que disputava as prximas eleies com sua ex-esposa Minerva, com fins de atrair o eleitorado da cidade, decide construir um hospital exatamente onde se encontra a antiga casa de Dona Dulce, agora por ela alugada. Para isto e para o desespero de Dona Salom, que afirmou ser o feito um profundo prejuzo, o Prefeito desapropria a casa, tendo, portanto, Dona Dulce que sair do local com seu filho e neto. No sabendo mais para onde ir, Dona Dulce, aconselhada por sua amiga Julia, procura amparo na Justia, ajuizando ao contra Dona Salom requerendo indenizao pelo fato de, em virtude da desapropriao, ser obrigada a sair do imvel do qual mantinha posse. Na qualidade de juiz da causa, decida sobre o caso, fundamentando juridicamente sua deciso. 11) Dona Salom, uma ex-rica que passou para o nome de sua ex-empregada Cleonice uma srie de bens na tentativa de proteg-los, celebrou com ela um contrato de locao em que ela, Salom, figurava como locatria. Por conta de sua ambio, Dona Salom inadimplia todo ms com o pagamento do aluguel e Cleonice, no pretendendo expuls-la de casa por d, se viu obrigada a ajuizar ao contra Salom objetivando satisfazer seu crdito. Amedrontada, a locatria, antes de emitida a sentena, adimpliu com sua obrigao, pagando, inclusive, juros de mora. Entretanto, a situao se repetiu, de forma que Cleonice s via a cor do dinheiro caso ajuizasse ao de cobrana contra sua inquilina. Exausta de tanta insistncia, Cleonice decide, por fim, ajuizar ao de despejo contra Dona Salom que, por ser uma senhora que criara muitas desavenas ao longo de sua vida, no teria quem a acolhesse e no teria dinheiro para pagar outro aluguel. Na condio de advogado de Cleonice, sustente sua argumentao. 12) Natlia, moradora da cidade de Preciosa, foi obrigada a vender o imvel que recebera de seu ex-marido Marcus, no qual mantinha um famoso caf. Objetivando dar continuidade ao empreendimento, decide alugar um imvel e o escolhido, coincidentemente e evidentemente, de propriedade de Dona Salom, sua ex-sogra, mulher muito rica. Assinado o contrato no dia 10 de outubro de 2006 por prazo de cinco anos, Natlia monta novamente seu caf naquele imvel. Infelizmente, o negcio no deu certo e Natlia, no querendo resolver o contrato de locao, recebe a oferta de fazer um contrato de sub-locao com Jlia, pesquisadora famosa que trabalha na cidade procurando fsseis de dinossauros, que pretende abrir uma loja de

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suvenirs de dinossaurinhos, patrocinada pelo ento Prefeito Isaas que est fazendo polticas pblicas de incentivo ao turismo na regio. Ambas assinam o contrato de sub-locao em 26 de agosto de 2008 pelo tempo restante do contrato principal e montada a lojinha. As polticas pblicas deram muito certo e o Prefeito Isaas consegue muitos votos dos eleitores de Preciosa e, portanto, a lojinha de suvenirs apresenta um lucro inestimvel. Jlia, animada com seu novo trabalho, est ansiosa para continuar o negcio. Nesse cenrio, pergunta-se: (i) Quando deve ser proposta a ao renovatria? Fundamente juridicamente sua resposta. (ii) Se, aps renovado o contrato de locao, Natlia tem uma grande briga com Marcus e sua me, Dona Salom, a ttulo de vingana, decide resolver o contrato de locao, o que ocorrer com o contrato de sub-locao entre Natlia e Julia? Fundamente juridicamente sua resposta e nomeie os institutos jurdicos citados. 13) Minerva, ex-primeira-dama da cidade de Preciosa, aps ser expulsa de sua casa pelo seu ex-marido, ento Prefeito, Isaas ou, para os mais ntimos, Zaz, vai morar de favor em um pequeno e humilde apartamento cuja propriedade dos pais biolgicos de sua filha, Alice. Minerva se diz no ter dinheiro pois Zaz a deixara sem nada, para que os eleitores dela tenham pena e, ento, ela concretize seu mrbido desejo de vingana acabando com as campanhas de reeleio de seu ex-marido. Combina, ento, com Lilian e Moiss, os proprietrios do imvel, que arcar com os custas do condomnio e as contas derivadas do uso do apartamento. Isso desconfiguraria o comodato entre eles? E se, para a felicidade de Minerva, o sndico comeasse a construir uma piscina no prdio e, para tanto, aumentasse o preo do condomnio, quem deveria arcar com as despesas? 14) Lucimara prestava servios domsticos e assistncia a senhoras. Sete meses antes do falecimento de Dona Fran, uma doce senhora que migrara da Alemanha para o sul do Brasil (vivendo em uma comunidade alem, nunca teve a necessidade de aprender a lngua portuguesa), quando estava com 100 anos, assistida pela sua tutora Alice, firmou contrato de comodato com prazo de 20 anos com Silvia, sua atenciosa enfermeira, por conta da imensa gratido que por ela sentia depois de tantos anos de trabalho. Os filhos de Dona Fran, que h muito no visitavam a me e dela pouco sabiam, s tomaram conhecimento do feito aps a assinatura. Os filhos, preocupados em tomar posse do imvel, ajuizaram ao de interdio e requisitaram a nomeao de intrprete para acompanhar sua me no processo, ao que no teve trmino visto o falecimento de Dona Fran. Desesperados e acreditando ter a enfermeira dado o golpe em sua idosa me, os filhos de Dona Fran ajuzam

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ao de anulao de contrato de comodato. Silvia, muito astutamente, afirmou que no existe, no ordenamento jurdico brasileiro, idade mxima para aquisio e transferncia de direitos, logo, no importaria a avanada idade da comodante, esta tinha direito de dispor sobre os prprios bens da maneira que quisesse e decidiu fazer o comodato em gratido aos tantos anos de ajuda e companhia que Creuza teria lhe dado, enquanto os filhos se apresentavam ausentes no lar e vida da me. Entretanto, os filhos vieram a descobrir, por acaso, que Silvia sobrinha de Alice, a tutora de Dona Fran. Voc, na qualidade de advogado dos filhos de Dona Fran, defenda seu interesse pela anulao do contrato de comodato. 15) Jlia, pesquisadora de fsseis de dinossauros, possua em sua casa inutilizada uma cadeira de rodas, que fora usada por sua prima, a qual veio a falecer em decorrncia de infeces hospitalares. Sua amiga e vizinha Dona Dulce sofrera um acidente e ficara paraplgica e, em decorrncia da sua m situao financeira, no tinha dinheiro para comprar cadeira de rodas. Julia, muito amigavelmente, se encontrou em uma possibilidade de fazer uma boa ao e, com Dulce, celebrou um contrato de comodato, por prazo indeterminado, da cadeira de rodas. Acontece que, por fora do tempo, o av de Julia, que sempre teve a sade tima, imprevistamente sofreu um AVC (Acidente Vascular Cerebral) que o impossibilitou de andar. Julia, em piedade do querido av e afirmando a urgncia da situao, requereu de Dulce a suspenso do uso e gozo da cadeira de rodas emprestada e, portanto, a anulao do contrato de comodato. Caso Dulce cedesse anulao, teria que viver indignamente, visto que no teria condies financeiras de retomar a situao na qual se encontrava com o contrato de comodato. Responda: aplicvel, neste caso, o artigo 581 do CC? 16) Gerard Pique famoso jogador do Barcelona, contratado pela empresa COCA COLA para ser garoto propaganda da empresa. Essa negociao sai em todos os jornais e revistas, portanto todos acabando sabendo que Pique ser o novo rosto da Coca Cola. O contrato tem prazo de trs anos, fixandose uma remunerao anual de 1 milho de Reais. Durante o primeiro ano de vigncia do contrato, Pique recebe proposta para se tornar garoto propaganda da Pepsi, que como todos sabem concorrente da COCA COLA. A PEPSI oferece o dobro do valor anual a ser pago pela concorrente. PIQUE achando que estava ganhando pouco, aceita a nova proposta. Responda DESCONSIDERANDO a parte de indenizao por descumprimento contratual. A COCA COLA tem direito a receber alguma indenizao da PEPSI? Se afirmativo, de quanto ser a quantia devida? Fundamente com dispositivo(s) legal(is) pertinentes.

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17) O jogador Cristiano Ronaldo assina um contrato de prestao de servio com a Giorgio Armani pelo perodo de 5 anos. Por um descuido, ele e a empresa no fixaram um valor correspondente ao contrato, deixando que esse fosse estabelecido depois. Importante ressaltar para fins contratuais, que a empresa no estabeleceu clsula de exclusividade, ou seja, Cristiano poderia fazer propagandas para outras marcas ao mesmo tempo. Na semana da moda em Paris, Cristiano chamado por Karl Lagerfeld da Channel para fazer alguns desfiles para ele. O modelo adorou desfilar para a marca e pede para Giorgio Armani ficar trabalhando com Karl durante dois meses. Armani fica muito chateado com a situao, visto que Cristiano por ser muito ocupado, no pode trabalhar ao mesmo tempo para as duas marcas tendo que abandonar o servio no meio do contrato para dar mais ateno a Channel. Os desfiles acabam, os dois meses se passam e Cristiano volta para a Armani e quer agora estabelecer o valor devido no contrato que antes no tinham pactuado. Alm disso, afirma que como o contrato com a Armani estava vigendo no perodo que ele estava trabalhando para a Channel, os dois meses no foram desconsiderados, contanto para o prazo contratual. O problema que Giorgio muito revoltado diz que o contrato se presumiu gratuito visto que eles no tinham fixado um preo. Diante da situao, aponte qual(is) o(s) problema(s) existente(s) e justifique com os dispositivos legais. 18) Fernanda brigando com seu suposto namorado de forma descontrolada quebrou toda sua casa. Quando ela se acalmou percebeu que no tinha nem mais lugar para ficar visto que as paredes estavam quebradas, a cama destruda e os sofs rasgados. Portanto, contratou o pedreiro Z que tinha fama no seu condomnio por ser muito eficiente, para consertar tudo. Os dois celebraram um contrato de prestao de servio no perodo de um ms, que seria o tempo necessrio para fazer a obra. Enquanto Fernanda ficava na casa da me durante o servio, Z trabalhou dia e noite para acabar a obra. Para fiscalizar o trabalho, ela vai em seu apartamento uma semana depois e encontra Z no cho ainda tentando recuperar o flego, visto que toda sua casa j estava no lugar. Fernanda parabenizou pelo trabalho e disse que j que ele tinha acabado o servio em uma semana e o contrato era de um ms, ele poderia ento prestar servio nas trs semanas restantes no apartamento de sua me. Z recusa, dizendo que j tinha acabado, portanto estava livre. Na qualidade de advogado de Z, estabelea os argumentos em sua defesa com fundamento legal. 19) Dr. Hollywood resolve comprar um terreno na Barra da Tijuca para construir um prdio para seu centro modernizado de esttica. Depois de uma grande obra, enfim se conclui. Dianta disso, ele como dono da obra vai at o local para fiscalizar se existe algum problema, porm encontra tudo em

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perfeita ordem. Dr. Hollywood comea a utiliz-lo, porm depois de um ms percebe que suas pacientes que faziam tratamento com Dona Clotilde no ltimo andar estavam saindo reclamando do cheiro e at mesmo Dona Clotilde pediu demisso porque segundo ela estava afetando sua sade. A partir de tal reclamao ele foi averiguar o que ocorria e descobriu que o prdio tinha um defeito de umidade decorrente da pssima qualidade do material utilizado no tempo da obra. Dr. Hollywood entra com uma ao contra o empreiteiro alegando que aquele prdio estaria em condies imprprias ao uso e o vcio era oculto portanto ele deveria responder. Em contra partida, o empreiteiro diz que esse vcio deveria ter sido percebido quando o prdio fora entregue e a partir do momento que foi averiguado e aceito por parte do dono da obra, ele estaria excluido de qualquer responsabilidade. Responda na qualidade de advogado do Dr. Hollywood se ele tem direito a indenizao no caso em tela. 20) Jssica resolve fazer uma obra em sua casa e diz para o empreiteiro que ir fornecer os materiais. Diante disso, vai at a loja de Z para comprar o que era preciso. O grande problema que ela no entende nada de material para construo e seu Z querendo tirar proveito da situao lhe fornece os materiais da pior qualidade e d um desconto para tirar o peso da concincia. Jssica, achando estar fazendo um bom negcio, volta para casa e entrega os materiais para o empreiteiro Clvis, que ento comea a obra. Dois dias antes da entrega, Clvis avisa que os materiais fornecidos para a construo eram de pssima qualidade e portanto solicitou novos materiais. Jssica ficou desesperada, visto que faltavam dois dias para a entrega e ela estava enrolada com o trabalho, portanto no conseguiu comprar nada. No dia seguinte (um dia anterior a entrega) a obra pereceu e Clvis ligou para Jssica e a responsabilizou por no ter fornecido novos materiais quando solicitado. O que fazer em defesa da dona da obra? Ele perde sua remunerao? Fundamente com o dispositivo pertinente do cdigo civil e diga de qual princpio contratual esse artigo tira seu fundamento. 21) Fernanda, desesperada com seu casamento, procura Carol especialista em vestido de noiva, para fazer o seu. O problema que ela resolve casar em junho, que o ms preferido das noivas, ento, o preo dos materiais subiu, assustadoramente. Diante disso, Carol liga para Fernanda para comunicar o aumento de 1/10 no preo do projeto original, visto que as rendas para o vestido haviam aumentado e ela no poderia incorrer com o prejuzo. Fernanda com os hormnios do casamento aflorados, responde que o contrato no tinha nenhuma clusula prevendo possveis aumentos e que no iria pagar mais nada. Pergunta-se:

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(i) Como defender a noiva no caso em tela? E se fosse ao contrrio, ou seja, se houvesse diminuio de 1/10 ao invs de aumento, faria diferena na resposta? (ii) O caso em questo um tipo de contrato de prestao de servio ou de empreitada? Classifique o contrato de sua resposta. O que diferencia o contrato de prestao de servio do contrato de empreitada? 22) Anna, muito descontralada com compras, gasta todo seu dinheiro, no sobrando nada para pagar a FGV. Resolve ento pedir dinheiro emprestado para a Gisella, que o empresta sem cobrar nenhum juros. A partir disso, pergunta-se: (i) Esse um contrato unilateral ou bilateral? Mudaria a resposta se a Gisella emprestasse juros? (ii) Aponte a diferena doutrinria sobre a classificao desse contrato. 23) Giovanna tinha problemas de consumismo descontrolado, e para continuar comprando, visto que seu dinheiro do ms tinha acabado, pede a sua neta Matilde de 16 anos para que essa solicite dinheiro com a Flvia que era me de seu namorado. O problema que, como seu namorado era mais velho, ela com vergonha da idade mentia dizendo ter 19 anos. Dessa forma, sabendo que Matilde era maior e que iria pagar de volta, Flvia emprestara o dinheiro. Passados cinco meses o dinheiro no foi devolvido, e ela resolve cobrar. Matilde se reporta para a av pedindo o dinheiro e essa diz que em uma semana arrumaria a quantia devida. Porm, no dia seguinte a menina descobre que seu namorado estava traindo-a e com raiva resolve no pagar mais nada. Comunica ento a av, e essa prontamente concorda. Flvia desesperada em reaver o dinheiro, entra com uma ao judicial contra a Matilde. Em contrapartida, essa alega ser menor e que, portanto, no pagaria nada. Diante de tal surpresa, Flvia recorre ento av da menina para que essa ratifique o emprstimo. Giovanna nega a ratificao. Como defender Flvia? 24) Gabriela, repentinamente, ficou sabendo que teria que viajar para solucionar um conflito de famlia no meio do Amazonas. Com medo de no conseguir acesso internet e, prximo ao horrio do seu vo, Gabriela passou na casa de sua melhor amiga, Alice, e lhe deixou uma procurao para que Alice lhe representasse perante a FGV e realizasse a sua matrcula no prazo devido. Mal sabia Gabriela que Alice no receberia aquele papel to cedo, visto que estava viajando. Visto o exposto, PERGUNTA-SE: 01. O ato realizado um contrato de mandato? Sim ou no? Justifique. Gabriela perdeu o prazo da matricula. Raivosa, foi procurar sua ami-

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ga dizendo que isso era uma irresponsabilidade de sua parte no ter realizado a matricula como havia sido combinado. Defenda Alice. 02. O que a representao? A procurao instrumento essencial da representao? 25) Carol passou meses escolhendo seu novo apartamento e logo na data que, finalmente,celebraria seu contrato de compra e venda, foi chamada ao seu escritrio s pressas. Ficou sabendo que teria que viajar, imediatamente, e com isso, no conseguiria cumprir o acordado com o vendedor (celebrar o contrato no dia seguinte, s 2 da tarde). Entrou em desespero porque sabia que se no aparecesse naquele dia para celebrar o contrato, o outro comprador interessado no perderia a chance de fechar o contrato em seu lugar. Rapidamente ligou para Caio, seu melhor amigo, afirmando que deixaria uma procurao em seu nome para que ele celebrasse o contrato daquele imvel em particular nas condies j acordadas por ela com o corretor. Cio, como bom amigo que , nem fez muitas perguntas e aceitou a misso. Prometeu a Carol que quando ela voltasse, o imvel seria seu. Visto o exposto, PERGUNTA-SE: Claramente no h nem um contrato de mandato e nem uma representao. A afirmao est correta? Caio, ao chegar ao local combinado, no parou de rir. O imvel lhe pertencia, mas no sabia que Carol era a sua compradora j que quem havia marcado o encontro fora sua irm, Dora. Com isso, resta a dvida: isso um autocontrato? Se sim, ele anulvel? 26) Luiza e Maria sempre foram melhores amigas. A amizade era to grande que, frequentemente,uma fazia uma procurao para a outra agir em seu nome. Suas procuraes, normalmente continham clusula de irrevogabilidade porque elas acreditavam que isso demonstrava o tamanho da amizade delas. Com o passar dos anos, Maria comeou a fazer muitas besteiras por conta da doena mental que herdou de sua me e Luiza passou a ter medo do que Maria poderia fazer com todas aquelas procuraes em mos. Visto o exposto, PERGUNTA-SE: 01. Como pode Luiza cessar os contratos realizados com Maria sob o ttulo de mandato? Maria, ainda com rastros de conscincia, exalta-se ao saber que Luiza quer revogar as procuraes que lhe foram datas ao passar dos meses, por isso vai at voc e pergunta o que pode fazer para evitar que sua amiga revogue os mandatos ou ao menos, que ela tenha algum ganho com a revogao deles. 27) Ricardo, dono da Ricardo Eletro, est bastante interessado no terreno de Jorge para construir mais uma loja da Ricardo Eletro, sendo que Jorge no faz ideia disso. Ricardo, pra no chamar muita ateno, contrata Mrcia para

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negociar com Jorge a compra do terreno. Jorge est vendendo o terreno pela quantia de 100 mil reais. Ricardo tem medo de que se Jorge descubrir seu interesse pelo local, aumentar preo para 200 mil. Ricardo celebra um mandato com Luiza para que ela faa a compra do terreno sem que Jorge saiba que o comprador Ricardo. Visto o exposto, PERGUNTA-SE: Isso possvel? O mandato a melhor soluo para o caso? Faz-se necessria a realizao de outro contrato que no/ alm do exposto no problema? Supondo que Luiza cumpra o seu servio e Ricardo no a pague: o que acontece? 28) Henrique sempre foi conhecido por ser popular. Desde criana sempre conheceu todos, e quando cresceu, isso o ajudou muito no trabalho. Henrique trabalha em uma grande distribuidora de alimentos, e seu conhecimento o ajuda a procurar mais clientes para a sua empresa. Ao longo de todos esses anos de carreira, Henrique no perdeu a amizade com Renato, seu grande amigo de colgio. Renato tirou uma licena da prefeitura para produzir empadas em casa e revend-las em ambientes comerciais. Por poder sempre contar com Henrique, mas sem querer abusar dele logo, garantindo-lhe uma retribuio, celebram um contrato para que Henrique o venda no mercado (leia-se, apresente Renato para o mercado), tendo em vista seus contratos. Visto o exposto, PERGUNTA-SE: Dentre os contratos em espcie, qual o melhor representaria a situao relatada? Justifique. Pode-se considerar o uso do contrato de distribuio? Justifique. Renato pede que Henrique celebre os contratos por ele, isso possvel? Como? Caso se tratasse de um contrato de distribuio, poderia Renato outorgar poderes de representao a Henrique? 29) Fernando um escritor nacionalmente famoso: a venda dos seus livros j bateu todos os recordes da indstria literria e algumas de suas obras, inclusive, foram transformadas em filmes, os quais tambm se tornaram grandes sucessos. O que poucas pessoas sabem que Fernando possui um heternimo Alberto e que este tambm escritor. Dessa forma, Fernando escreve dois novos livros. O primeiro livro A ser lanado com o nome real do autor, sendo que o segundo livro B , o ser sob o nome de seu heternimo. Para tanto, Fernando precisa vender os direitos de suas obras para editoras eventualmente interessadas. Com o objetivo de agilizar os negcios, Fernando decide contratar os servios de Rogrio, que possui diversos contatos na indstria de livros.

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As particularidades do caso so as seguintes: a. O livro A ser lanado sob o heternimo de Alberto, e no sob o nome real do autor Fernando. Como ningum conhece o escritor Alberto, Rogrio dever buscar possveis interessados na compra dos direitos da obra de modo a realizar eventuais negcios diretamente com aqueles. b. Sabe-se que, por conta da fama de Fernando, muitas editoras demonstraro interesse em publicar o livro B. Rogrio dever, assim, sondar o mercado editorial nacional e informar a Fernando sobre as melhores propostas para que, a sim, este possa tomar a sua deciso. Visto o exposto, PERGUNTA-SE: Quais os contratos, de acordo com o Cdigo Civil, que melhor se encaixariam em ambos os casos s pretenses de Fernando? Por qu? Imagine, na situao B, que Fernando invista Rogrio com poderes para a assinatura do contrato com o editor. Esse fato descaracteriza o contrato primitivamente estabelecido entre Fernando e Rogrio? Explique. Caso Fernando j soubesse com qual editor fosse realizar o negcio, indaga-se sobre a existncia de um contrato que melhor atendesse s suas necessidades. Explique. 30) Fernanda, uma empresria de sucesso, prope uma ao em face de Carolina, e pede que corretores devolvessem os valores recebidos na negociao de sua empresa, no Rio de Janeiro. Isso porque a venda no se concretizou. Segundo Fernanda, os corretores receberam a comisso e depois os compradores tiveram problemas com a liberao de financiamento de parte do valor e desistiram do negcio. Voc na qualidade de juiz, decida o caso com base em dispositivos pertinentes. 31) Luciana, corretora da Patrimvel, estava fazendo mediao para sua amiga Marcela de um apartamento na Barra da Tijuca. Nesse caso, por ser um contrato celebrado entre duas pessoas que j se conheciam, no houve preocupao com a forma contratual, ou seja, tal contrato foi feito, verbalmente. O problema foi que Luciana no sabia que sua amiga era golpista e no pagou sua comisso. Dessa forma, Luciana entra com uma ao de cobrana contra Marcela. Para que a corretora receba a corretagem, preciso que demonstre ao Juiz que foi incumbido da corretagem e praticou os atos causadores do negcio. Na qualidade de advogado de Luciana, alegue os possveis argumentos de defesa. 32) Jssica e Fernanda resolveram estudar juntas para a prova de contratos jurdicos. Fernanda no sabia nada sobre a matria e pediu a Jssica que explicasse a parte de corretagem e suas principais caractersticas. Disse ela que o

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contrato de corretagem eventual e o corretor tem poderes de representao. Alm disso, afirmou ser um contrato que tem forma prevista em lei e que, obviamente, bilateral, visto que gera obrigaes para ambas as partes. Por fim, afirmou que o corretor no pode ser imparcial, j que o corretor age em nome de terceiro. Fernanda entende perfeitamente, mas pergunta a amiga se a remunerao devida se duas pessoas celebrarem um contrato de corretagem sem prazo determinado e o negcio venha a se realizar depois da dispensa do corretor pelo dono do negcio. Jssica no soube responder. Percebendo a necessidade que as duas amigas tem, elas procuram voc, que na qualidade de monitor da matria ter que responder a pergunta de Fernanda e consertar os erros de Jssica na explicao da matria. 33) Um banco estrangeiro quer que todos os scios do Banco do Brasil figurem como fiadores de um eventual passivo oculto que poder vir a aparecer, uma espcie de fiana de dvida futura. Esse banco era 95 % de uma nica pessoa fsica. Os outros 5% eram divididos em vrios scios. O problema que esses diante da exigncia ficam com medo de no terem dinheiro para pagar. Na qualidade de advogado, d as possveis solues fundamentadas para a situao dos minoritrios. 34) Thais necessita de um fiador para comprar uma casa, ento solicita ajuda de sua amiga Paula, que, imediatamente, aceita. O problema que a empresa de Thais deu incio ao processo de abertura de falncia, logo no paga a casa. Sendo assim, Suzana, a alienante da casa, entra com uma ao judicial em face de Paula para satisfao do crdito, ou seja, para que Paula pagasse inteiramente aquilo que Thais no pagara. Porm, Leandro marido de Paula alega no ter sido informado de tal contrato e como eles so casados em comunho universal de bens, tal fiana no teria efeitos. Alm disso, Paula informa a Suzana que primeiro deve esgotar os bens de Thais. a) A alegao de Leandro seria vlida no ordenamento brasileiro? b) E a alegao de Paula? 35) A 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Paran condenou a Ita Previdncia e Seguros S.A. a indenizar os beneficirios de segurado que cometeu suicdio por enforcamento. A seguradora recusou-se a pagar a indenizao securitria com a alegao de que a causa da morte do segurado no se enquadrava em nenhuma das hipteses abrangidas pelo contrato de seguro de vida. Tendo em vista que o seguro foi firmado em 27/09/2004, com vigncia at 27/09/2005 e renovado at outubro de 2006, e que a morte do segurado se deu em 09/10/2005 e com base no trecho acima, RESPONDA: a) Que argumentos podem ser alegados por parte da seguradora?

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b) Uma vez provado que o suicdio no foi premeditado, quais fundamentos poderiam ser utilizados por esse juiz, para motivar sua deciso? Desconsidere as normas do CDC. 36) Maria celebrou contrato de seguro com a empresa de Bia. Em um determinado momento, Maria emprestou seu carro para Carol. Porm, mais de quatro meses aps tal emprstimo e quase dois meses sem notcias do paradeiro de seu automvel, Maria lavrou boletim de ocorrncia e comunicou a seguradora. Sendo assim, Maria pede que o seguro cubra tal prejuzo. Bia alega que o contrato previamente se estabeleceu excluso do dever de indenizar prejuzos advindos de estelionato, furto, extorso e apropriao indbita, que tenham ocorrido mediante fraude contra o segurado. Maria, diante de tal situao, o convoca para ser advogado da causa. Utilize argumentos jurdicos.

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SRGIO BRANCO Doutor e Mestre em Direito Civil pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro UERJ. Lder de Projetos do CTS - Centro de Tecnologia e Sociedade da FGV Direito Rio. Professor de direito civil e de propriedade intelectual da graduao e da ps-graduao da FGV Direito Rio. Professor da Rede Conveniada da FGV. Ex-Procurador-Chefe do Instituto Nacional de Tecnologia da Informao ITI. Ex-Coordenador de desenvolvimento acadmico do programa de ps-graduao da FGV Direito Rio. Autor dos livros Direitos Autorais na Internet e o Uso de Obras Alheias e O Domnio Pblico no Direito Autoral Brasileiro. Especialista em propriedade intelectual pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro PUCRio. Ps-graduado em cinema documentrio pela FGV. Graduado em Direito pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro UERJ. Advogado no Rio de Janeiro.

FGV DIREITO RIO

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CONTRATOS

FICHA TCNICA

Fundao Getulio Vargas Carlos Ivan Simonsen Leal PRESIDENTE FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco DIRETOR Srgio Guerra
VICE-DIRETOR ACADMICO

Rodrigo Vianna
VICE-DIRETOR ADMINISTRATIVO

Thiago Bottino do Amaral


COORDENADOR DA GRADUAO

Rogrio Barcelos Alves


COORDENADOR DE METODOLOGIA E MATERIAL DIDTICO

Paula Spieler
COORDENADORA DE ATIVIDADES COMPLEMENTARES E DE RELAES INSTITUCIONAIS

Andre Pacheco Mendes


COORDENADOR DO NCLEO DE PRTICA JURDICA

Thais Maria L. S. Azevedo


COORDENADORA DE TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO

Mrcia Barroso
NCLEO DE PRTICA JURDICA PLACEMENT

Diogo Pinheiro
COORDENADOR DE FINANAS

Milena Brant
COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO

FGV DIREITO RIO

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