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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acordos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 59

v. 186

p. 1-412

jul./set. 2008

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Superintendente Adjunto Des. Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Diretora Executiva de Desenvolvimento de Pessoas Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Maria Cristina Monteiro Ribeiro Cheib Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Joo Dias de vila Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Marisa Martins Ferreira Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Rachel Ribeiro de Lima Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8766 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil 1 www.tjmg.jus.br/ejef - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional

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Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2008 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1768 1

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO
Primeiro Vice-Presidente Presidente

Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA


Segundo Vice-Presidente

Desembargador REYNALDO XIMENES CARNEIRO


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador JARBAS DE CARVALHO LADEIRA FILHO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador JOS FRANCISCO BUENO Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 29/08/2008)

Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho Antnio H lio S ilva Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney O liveira Reynaldo X imenes C arneiro Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Jos Francisco B ueno Clio C sar P aduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Nilson R eis Dorival G uimares P ereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando T eixeira Jos D omingues F erreira E steves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim S oares

Eduardo Guimares Andrade Antnio C arlos C ruvinel Fernando B rulio Ribeiro Terra Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria E lza de Campos Zettel Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Ernane F idlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila

Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos .... Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa

Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho Fernando Alvarenga Starling lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Madeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen Electra Maria de Almeida Benevides Eduardo Csar Fortuna Grion

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas

Roney Oliveira* Mrio Lcio Carreira Machado Nilson Reis Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Nilo Schalcher Ventura) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Manuel Bravo Saramago Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa

Jos Tarczio de Almeida Melo* Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Dorival Guimares Pereira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Antnio Hlio Silva Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva Mauro Soares de Freitas

Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvim Soares) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat

Fernando Brulio Ribeiro Terra* Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto Elias Camilo Sobrinho Fernando Neto Botelho

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho

Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva* lvares Cabral da Silva Marcos Lincoln dos Santos

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula* Selma Maria Marques de Souza Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela Marcelo Guimares Rodrigues

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho* Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Carlos Augusto de Barros Levenhagen

Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Rogrio Medeiros Garcia de Lima

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Srgio Antnio Resende Jos Affonso da Costa Crtes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Maurlio Gabriel Diniz Electra Maria de Almeida Benevides

Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Unias Silva Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro Eduardo Brum Vieira Chaves Judimar Martins Biber Sampaio Fernando Alvarenga Starling*

Joaquim Herculano Rodrigues* Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Antoninho Vieira de Brito

Jane Ribeiro Silva Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos* Eduardo Csar Fortuna Grion

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Edelberto Santiago

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras


Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Delmival de Almeida Campos Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais Walter P into d a R ocha Renato M artins J acob
* Presidente da Cmara

Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira Hlcio Valentim de Andrade Filho* Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Desembargadores

Orlando Ado Carvalho


Presidente

Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes

Claudio Renato dos Santos Costa


Primeiro Vice-Presidente

Reynaldo Ximenes Carneiro


Segundo Vice-Presidente

Jos Francisco Bueno


Corregedor-Geral de Justia

Jarbas de Carvalho Ladeira


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho


Presidente

Jos Francisco Bueno


Corregedor-Geral de Justia

Clio Csar Paduani


Vice-Corregedor-Geral de Justia

Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa


Primeiro Vice-Presidente

Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho
Terceiro Vice-Presidente

Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Reynaldo Ximenes Carneiro


Segundo Vice-Presidente

Jos Altivo Brando T eixeira Jos D omingues F erreira E steves Antnio Marcos Alvim S oares Antnio C arlos C ruvinel Fernando B rulio Ribeiro Terra Geraldo Jos Duarte d e P aula Alvimar d e vila

Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo
Presidente do TRE

Jos Antonino Baa Borges


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia


(em 21.05.2008) Desembargadores Reynaldo Ximenes Carneiro - Presidente Ddimo Inocncio de Paula - 1, 2 e 3 Cveis Jos Domingues Ferreira Esteves - 4, 5 e 6 Cveis Helosa Helena de Ruiz Combat - 7 e 8 Cveis Paulo Roberto Pereira da Silva - 9, 10 e 11 Cveis Antnio de Pdua Oliveira - 12, 13, 14 e 15 Cveis Sebastio Pereira de Souza - 16, 17 e 18 Cveis Beatriz Pinheiro Caires - 1, 2 e 3 Criminais Maria Celeste Porto Teixeira - 4 e 5 Criminais

SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Gouva Rios - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 As constituies brasileiras e o patrimnio - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16 DOUTRINA Direito, economia e corrupo - Rogrio Medeiros Garcia de Lima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 Anlise normativo-teleolgica do Projeto Novos Rumos na Execuo Penal, do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, luz dos direitos humanos internacionais - Carlos Frederico Braga da Silva . . . . . . . . 30

As alteraes do rito dos crimes de competncia do Tribunal do Jri e o devido processo legal Thiago Colnago Cabral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
Breves consideraes sobre as reformas no CPP - Daniel Csar Boaventura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39

O contraditrio e a prova no processo penal: breves comentrios Lei 11.690, de 2008 Haroldo Pimenta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 Reflexes sobre a ab-rogao do inciso I, art. 5, da Lei 1.533/51 pela Constituio Federal Gustavo Angelim Chaves Corra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281 Superior Tribunal de Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371 Supremo Tribunal Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379 ndice Numrico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383 ndice Alfabtico e Remissivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387

DESEMBARGADOR JOS LUCIANO GOUVA RIOS

Memria do Judicirio Mineiro

NOTA BIOGRFICA*
DESEMBARGADOR GOUVA RIOS Jos Luciano Gouva Rios, mineiro de Pouso Alegre, nasceu em 27 de julho de 1945. Era filho do Desembargador Jos da Costa Rios Filho e de Guiomar Gouva Rios e casado com Eula Marina de Souza Gouva Rios. Bacharelou-se em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais em 1968, turma do GAT-64. Aprovado em 3 lugar em concurso pblico para a Magistratura, foi nomeado Juiz de Direito da Comarca de Buenpolis em 22 de janeiro de 1974. Foi promovido, por antiguidade, para a Comarca de Paracatu, em 14 de junho de 1979. Em 30 de abril de 1981, promovido por antiguidade, transferiu-se para Par de Minas, onde assumiu o exerccio no dia 14 de maio. Por antiguidade foi promovido, em 1 junho de 1988, para o cargo de Juiz de Direito da 9 Vara Criminal de Belo Horizonte. Em 19 de maro de 1998, foi promovido, por antiguidade, ao cargo de Juiz do extinto Tribunal de Alada, passando a integrar a 1 Cmara Cvel, da qual foi Presidente, sendo tambm Superintendente da Comisso de Licitao e Diviso de Compras e Contratos. Em 27 de janeiro de 2004, tambm por antiguidade, atingiu o grau mximo de sua carreira, promovido ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, compondo a 1 Cmara Cvel. Aposentou-se, a pedido, em 1 de fevereiro de 2006. Foi membro da Comisso Supervisora dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do Estado de Minas Gerais e, no Magistrio, ministrou aulas de Prtica de Sentena Criminal nos cursos A. Carvalho, Judicare e Praetorium.

Faleceu em 31 de maio de 2006. Na homenagem por ocasio de sua aposentadoria, prestada pela 1 Cmara Cvel, realizada em 17 de janeiro de 2006, o Desembargador Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins, ento Presidente daquela Cmara, assim se manifestou: bem verdade que voc no deixar nunca o convvio do Tribunal de Justia, porque pea imprescindvel, pelo que voc foi, pelo que voc fez, pela sua atuao brilhante aqui. O Tribunal jamais o esquecer, como no esqueceu seu pai. O Desembargador Gouva Rios, em seu discurso de despedida, proferiu as seguintes palavras:
Neste egrgio Tribunal de Justia, como de resto nos demais locais onde exerci minha funo jurisdicional, muito aprendi e vivenciei, convivendo com grandes magistrados, com eles dividindo as angstias e a enorme dificuldade na busca da melhor soluo para os dramas e problemas de terceiros, na incessante busca de uma Justia que se emociona, e de cujos olhos vertem lgrimas; no por ser cega, mas pela angstia de no poder ser mais justa.

Referncias RIOS, Eula Marina de Souza Gouva; RIOS, Rodrigo de Souza Gouva. Desembargador Jos Luciano Gouva Rios. Belo Horizonte, 2006. No publicado. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Lista de Desembargadores. Belo Horizonte. Disponvel em: <http://www.tjmg.gov.br/institucional/desembargadores>. Acesso em: 28 jun. 2005. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de provimento de comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Belo Horizonte. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Nota taquigrfica de homenagem prestada pela 1 Cmara Cvel. Belo Horizonte. 17.01.2006.

...

________________________ * Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e Shirley Ker Soares Carvalho, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro, em 12.03.2009.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 186, p. 13-17, jul./set. 2008

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Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

NOTA HISTRICA

As constituies brasileiras e o patrimnio *


No ano de 2008, comemoraram-se os 20 anos de promulgao da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, a Constituio Cidad. Cumprindo com as suas atribuies de preservao, conservao, pesquisa e informao de acontecimentos histricos relevantes, esta Memria do Judicirio Mineiro, Mejud, tambm esteve presente nas atividades realizadas em comemorao a essa data to importante, atravs da exposio Constituies Brasileiras. A pesquisa para a formatao da referida exposio buscou descobrir em qual perodo o patrimnio histrico, artstico e cultural brasileiro foi contemplado no marco jurdico estruturante do Pas em suas diversas formulaes ao longo de nossa histria. Sabe-se que Constituio o
[...] conjunto das leis fundamentais que rege a vida de uma nao, geralmente elaborado e votado por um congresso de representantes do povo, e que regula as relaes entre governantes e governados, traando limites entre os Poderes e declarando os direitos e garantias individuais; carta constitucional, carta magna, lei bsica, lei maior. a lei mxima, qual todas as outras leis devem ajustar-se.

A segunda, a Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, promulgada no dia 24 de fevereiro de 1891, apresenta dispositivos de proteo a inventos e direitos autorais. Entretanto, no cita monumentos, bens culturais ou materiais. A primeira constituio que contm dispositivo atribuindo ao Estado deveres de proteo ao patrimnio a Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, promulgada em 16 de julho de 1934. O texto constitucional diz, em seu Captulo II, da Educao e da Cultura, art. 148, que:
Cabe Unio, aos Estados e Municpios favorecer e animar o desenvolvimento das cincias, das artes, das letras e da cultura em geral, proteger os objetos de interesse histrico e o patrimnio artstico do pas, bem como prestar assistncia ao trabalhador intelectual.

A questo da preservao abordada pela primeira vez na Constituio de 1937, promulgada pelo ento Presidente da Repblica Getlio Vargas, no dia 10 de novembro de 1937. No Captulo da Educao e da Cultura, segundo o art. 134:
Os monumentos histricos, artsticos e naturais, assim como as paisagens ou os locais particularmente dotados pela natureza gozam da proteo e dos cuidados especiais da Nao, dos Estados e dos Municpios. Os atentados contra eles cometidos sero equiparados aos cometidos contra o patrimnio nacional.

Por sua vez,


[...] a palavra patrimnio tem conotao jurdica e vem do latim patrimonium, significando herana paterna, legado. A noo de patrimnio histrico, tal como a entendemos hoje, s adquire consistncia a partir do sculo XIX, quando a histria, influenciada pelo movimento positivista, ganha status de cincia, incorporada que foi s cincias sociais [...]. O conceito de patrimnio histrico, portanto, contemporneo ao de nao e se relaciona ao processo de construo da nacionalidade.

No Brasil, a noo de importncia da preservao do patrimnio histrico, artstico e cultural foi sendo construda ao longo do tempo. A primeira Carta Magna que regulamenta o assunto a de 1934, influenciada pelo movimento europeu do ps-guerra, quando os pases, destrudos pelo conflito, acordaram para a emergncia de reconstruir a sua memria coletiva. A questo da preservao foi plenamente contemplada na Constituio de 1988, como se pode depreender dos breves histricos a seguir relatados. Na primeira Constituio brasileira, a Constituio Poltica do Imprio do Brasil, outorgada por D. Pedro I, no h normas que contemplem o Patrimnio Artstico. ________________________

Em 30 de novembro de 1937, o governo assinou o Decreto-Lei n 25, instrumento legal que orientaria os trabalhos na rea de preservao. Esse decreto instituiu o tombamento e criou o Sphan - Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, instituio subordinada ao Ministrio da Cultura, com competncia legal para as questes de proteo ao patrimnio. A defesa do patrimnio foi assim estabelecida na Constituio dos Estados Unidos do Brasil, promulgada no dia 18 de setembro de 1946:
Art. 175. As obras, monumentos e documentos de valor histrico e artstico, bem como os monumentos naturais, as paisagens e os locais adotados de particular beleza ficam sob a proteo do poder pblico.

A sexta carta brasileira, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, outorgada pelo Congresso Nacional em 24 de janeiro de 1967, sob a influncia do Comando Revolucionrio de 64, determina, no art. 172, pargrafo nico, no que se refere proteo ao patrimnio, o que se segue:

* Escrita por Andra Vanessa da Costa Val e Tnia Mara Caador (sob a superviso do Des. Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro).
16
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 186, p. 13-17, jul./set. 2008

H que se ressaltar que a Emenda Constitucional n 1, de 17 de outubro de 1969, repete esse artigo em sua totalidade. A conduta poltica que contempla o patrimnio cultural em toda a sua amplitude e complexidade ser encontrada somente na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988 pela Assemblia Nacional Constituinte, que teve como presidente o saudoso Deputado Ulysses Guimares. O texto constitucional abrange no s os bens de natureza material de valor artstico e histrico, mas tambm o patrimnio imaterial ou intangvel. Nele, so valorizadas as formas de expresso e os modos de criar, fazer e viver, como se pode depreender da transcrio abaixo:
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I - as formas de expresso; II - os modos de criar, fazer e viver; III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; IV - as obras, objetos, documentos, edificaes de demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais; V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico. 1 O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao. 2 Cabem administrao pblica, na forma da lei, a gesto da documentao governamental e as providncias para franquear sua consulta a quantos dela necessitem. 3 A lei estabelecer incentivos para a produo e o conhecimento de bens e valores culturais. 4 Os danos e ameaas ao patrimnio cultural sero punidos na forma da lei. 5 Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias histricas dos antigos quilombos. 6 facultado aos Estados e ao Distrito Federal vincular a fundo estadual de fomento cultura at cinco dcimos por cento de sua receita tributria lquida, para o financiamento de programas e projetos culturais, vedada a aplicao desses recursos no pagamento de: I - despesas com pessoal e encargos sociais; II - servio da dvida; III - qualquer outra despesa corrente no vinculada diretamente aos investimentos ou aes apoiados.

[...] sobremaneira revelador que o faamos ressaltando o marco jurdico estruturante do Pas, em suas diversas formulaes, ao longo de nossa histria. Nossa inteno a de demonstrar de forma muito didtica a correspondncia entre cada poca da vida nacional e sua respectiva regra regente. A Constituio um documento jurdico-poltico por excelncia. E, se poltica a arte do possvel, esse documento, que conforma as instituies, define suas competncias e funcionamento e, sobretudo, estabelece as salvaguardas de que dispe o cidado contra a atuao do Estado todopoderoso, guarda uma necessria correlao com a quadra histrica em que surge e vigora. Da a importncia de tornar conhecido o contexto de cada qual. Por isso, visitar esta exposio corresponde a percorrer a histria brasileira em sua evoluo.

Referncias BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil: Texto constitucional promulgado em 5 de outubro de 1988, com as alteraes adotadas pelas Emendas Constitucionais nos 1/92 a 56/2007 e pelas Emendas Constitucionais de Reviso nos 1 a 6/94. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2008. 464p. GANDELMAN, Slvia Regina Dain. Acervos culturais e . acesso ao pblico - Questes jurdicas. Disponvel em:<http://virtualbib.fgv.br/dspace/bitstream/handle/10438/2135/CPDOC2006SilviaReginaDainGalde man.pdf/ sequece=1>. Acesso em: 09 mar. 2009. HOUAIS, Antnio. Dicionrio da Lngua Portuguesa. Brasil. Instituto Antnio Houais: Objetiva. Disponvel em: <http://dicionariotj.intra.tjmg.gov.br/cgi-bin/houaissnetb. dll/frame>. Acesso em: 09 mar. 2009. NORTHFLEET, Ellen Gracie. Discurso da Ministra Ellen Gracie, Presidente do Supremo Tribunal Federal, na abertura oficial da exposio As Constituies Brasileiras [24 de maio de 2007]. Disponvel em: <http://www.stf.jus. br/bicentenario/publicacao/verPublicacao.asp/numero= 233686>. Acesso em: 09 mar. 2009.

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Memria do Judicirio Mineiro

Art. 172. O amparo cultura dever do Estado. Pargrafo nico. Ficam sob a proteo especial do Poder Pblico os documentos, as obras e os locais de valor histrico ou artstico, os monumentos e as paisagens naturais notveis, bem como as jazidas arqueolgicas.

A Constituio Cidad, cumprindo o seu destino, no poderia deixar de tratar de assunto de to grande importncia como o patrimnio, que representa, segundo Fonseca (1997), [...] o conjunto de bens de valor cultural que passaram a ser propriedade da nao, ou seja, do conjunto de todos os cidados. No que se refere exposio realizada pela Mejud, permitimo-nos apropriar das palavras proferidas pela Ministra Ellen Gracie, quando da abertura oficial da exposio As Constituies Brasileiras, promovida pelo Supremo Tribunal Federal:

DOUTRINA
Direito, economia e corrupo
Rogrio Medeiros Garcia de Lima
*

J tivemos ocasio de refletir sobre os reflexos do pensamento neoliberal no Direito Contemporneo (LIMA, 2004, p. 9-17). O chamado Estado Liberal, paradigma constitucional surgido no sculo XVIII, teve como pedra angular o princpio da legalidade (SARAIVA, 1983, p. 8-11). Era calcado na teoria dos trs poderes de Montesquieu. Intentava coibir o arbtrio dos governantes e oferecer segurana jurdica aos governados. O Estado legalmente contido denominado Estado de Direito. Consolidada a Revoluo Industrial, emergiram necessidades sociais expostas pelos sucessivos movimentos socialistas. Demonstravam no bastar ao ser humano o atributo da liberdade. preciso conferir a ele condies socioeconmicas dignificantes da pessoa humana. Diante da crise econmica do primeiro Ps-guerra, o Estado teve de assumir papel ativo. Premido pela sociedade, tornou-se agente econmico, instalou indstrias, ampliou servios, gerou empregos e financiou diversas atividades. Intermediou a porfia entre poder econmico e misria, assumindo a defesa dos trabalhadores, em face dos patres, e dos consumidores, em face de empresrios. Desde as Constituies Mexicana, de 1917, e de Weimar, de 1919, os textos constitucionais incorporaram compromissos de desenvolvimento da sociedade e valorizao dos indivduos socialmente inferiorizados. O Estado abandonou o papel no intervencionista e assumiu postura de agente do desenvolvimento e da justia social (SUNDFELD, 1997, p. 50-54). o denominado Estado Social. Prosseguiu a evoluo dos paradigmas at culminar no Estado Democrtico de Direito. Superada a fase inicial, paulatinamente o Estado de Direito incorporou instrumentos democrticos e permitiu a participao do povo no exerccio do poder. Manteve o projeto inicial de controlar o Estado. Dessarte, o Estado Democrtico de Direito aquele: a) criado e regulado por uma Constituio; b) onde os agentes pblicos fundamentais so eleitos e renovados periodicamente pelo povo e respondem pelo cumprimento de seus deveres; c) onde o poder poltico repartido entre o povo e rgos estatais independentes e harmnicos, que se controlam uns aos outros; d) onde a lei, produzida pelo Legislativo, neces_________________________

sariamente observada pelos demais Poderes; e e) onde os cidados, sendo titulares de direitos, inclusive polticos, podem op-los ao prprio Estado. Paralelamente a esses paradigmas de organizao poltica do Estado, fala-se tambm nos direitos de primeira gerao (individuais), direitos de segunda gerao (coletivos e sociais) e direitos de terceira gerao (difusos, compreendendo os direitos ambientais, do consumidor e congneres). O historiador britnico Eric Hobsbawm (1995) considerou breve o sculo XX. Comeou somente em 1914, at quando foram mantidas as mesmas caractersticas histrico-polticas dominantes no sculo XIX. Terminou em 1989, com a queda do Muro de Berlim. A partir de ento, aceleraram-se mudanas radicais e se constituiu novo estgio na Histria Contempornea. Fala-se em crise da ps-modernidade (MARQUES, 1999, p. 91). Operam-se mudanas legislativas, polticas e sociais. Os europeus denominam esse momento de queda, rompimento ou ruptura. o fim de uma era e o incio de algo novo, ainda no identificado: psmodernidade. Entraram em crise os ideais da Era Moderna, concretizados na Revoluo Francesa. Liberdade, igualdade e fraternidade no se realizaram para todos e nem so hoje considerados realmente realizveis. Desconfia-se da fora e suficincia do Direito para servir de paradigma organizao das sociedades democrticas. Viceja o capitalismo neoliberal, bastante agressivo e com perversos efeitos de excluso social. Nos anos 1980, o chamado Welfare State, que combinava democracia liberal na poltica com dirigismo econmico estatal, cedeu espao ao novo liberalismo. Foram questionadas as polticas de benefcio social at ento praticadas. Estados Unidos e Inglaterra, sob os governos de Ronald Reagan e Margaret Thatcher, respectivamente, lideraram a implantao de uma nova poltica econmica. Assentava-se precipuamente nos conceitos liberais: Estado mnimo, desregulamentao do trabalho, privatizaes, funcionamento do mercado, sem interferncia estatal, e cortes nos benefcios sociais. Norberto Bobbio, grande pensador contemporneo, sintetizou (1995, p. 87-89):
Por neoliberalismo se entende hoje, principalmente, uma doutrina econmica conseqente, da qual o liberalismo poltico apenas um modo de realizao, nem sempre necessrio; ou, em outros termos, uma defesa intransigente da liberdade econmica, da qual a liberdade poltica apenas um corolrio. [...] Na formulao hoje mais corrente, o liberalismo a doutrina do Estado mnimo (o minimal state dos anglo-saxes).

* Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Doutor em Direito Administrativo pela UFMG. Professor universitrio e da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes - TJMG.
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Doutrina

No Brasil, Roberto Campos foi arauto do resgate do iderio liberal (1996):


A esperana que nos resta um choque de liberalismo, atravs de desregulamentao e de privatizao. Governo pequeno, impostos baixos, liberdade empresarial, respeito aos direitos de propriedade, fidelidade aos contratos, abertura a capitais estrangeiros, prioridade para a educao bsica - eis as caractersticas do Estado desejvel: o Estado jardineiro.

Mudando a ideologia dominante, muda a forma de se conceber o Estado e a Administrao Pblica. No se quer mais o Estado prestador de servios, mas, segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro (1997, p. 11-12).
Quer-se o Estado que estimula, que ajuda, que subsidia a iniciativa privada; quer-se a democratizao da Administrao Pblica pela participao dos cidados nos rgos de deliberao e de consulta e pela colaborao entre pblico e privado na realizao das atividades administrativas do Estado; quer-se a diminuio do tamanho do Estado para que a atuao do particular ganhe espao; quer-se a parceria entre o pblico e o privado para substituir-se a Administrao Pblica dos atos unilaterais, a Administrao Pblica autoritria, verticalizada, hierarquizada.

formulao do futuro em proveito das hegemonias supranacionais j esboadas no presente (BONAVIDES, 1996). A Constituio de 1988, saudada por Ulysses Guimares como cidad, foi impiedosamente retalhada para assegurar uma controvertida governabilidade. Celso Antnio Bandeira de Mello condenou acerbamente o desmantelamento das instituies polticas estabelecidas juridicamente. Processa-se mediante o desfazimento da Constituio da Repblica, democraticamente promulgada, o aniquilamento dos direitos fundamentais, conquistados ao longo de embates histricos, e o comprometimento da prpria dignidade humana (Jornal do Advogado, OAB-MG, janeiro de 1998):
Imperialismo, hoje, chama-se globalizao, queda de fronteiras, destruio da economia nacional, cujo resultado o agravamento da misria, em funo do bem-estar de um grupo. No se pode aceitar isso com submisso.

Nos Estados Unidos, a nova ideologia consolidouse. Curiosamente, na ptria do New Deal, conjunto de reformas econmicas e sociais implantadas pelo Presidente Franklin Delano Roosevelt, aps a crise de 1929, abrangendo a interveno do Estado na economia e vrias medidas de cunho social, inclusive para a conteno do desemprego. Em agosto de 1996, o Presidente norte-americano Bill Clinton anunciou a reforma da assistncia oficial aos pobres, pondo termo poltica social implantada com o New Deal. Proclamou o fim do Welfare State, considerando-o falido (Jornal do Brasil, 02.08.1996). Ao lado do triunfo neoliberal, propaga-se a globalizao, consistente na
mundializao da economia, mediante a internacionalizao dos mercados de insumo, consumo e financeiro, rompendo com as fronteiras geogrficas clssicas e limitando crescentemente a execuo das polticas cambial, monetria e tributria dos Estados nacionais (FARIA, 1996, p. 10).

Com invulgar franqueza, John Kenneth Galbraith salientou no ser a globalizao um conceito srio. Inventado pelos americanos, dissimula a sua poltica de entrada econmica nos outros pases (Folha de So Paulo, 03.11.1997). Essa nova ordem internacional, uma ordem sobretudo econmica, mas tambm poltica, despreza os valores sociais e humanitrios. Significa economia globalizada e desemprego incessantemente gerado (CASTRO, 1996, p. 134). um desgnio de perpetuidade do statu quo de dominao, como parte da estratgia mesma de
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Alain Touraine (1998) proclama j ser hora de eleger como prioridade sair do liberalismo e no entrar nele. Parece no haver mais sistema poltico capaz de administrar os problemas sociais. De um lado, o Estado se submete aos ditames da economia internacional; de outro, crescem os protestos por alterao de rumos. Amplia-se o vazio, preenchido pelo caos e pela violncia. A prioridade reconstruir o sistema poltico e abandonar a perigosa idia de que os mercados podem regular a si mesmos. Essa idia, do ponto de vista poltico, gravemente insatisfatria. O desemprego em massa, a queda do nvel de vida, para muitos, e o aumento das desigualdades, no so apenas variveis econmicas. So, sobretudo, vidas e sofrimentos. O Brasil um pas com notria desigualdade social. No obstante, no limiar da dcada 1990, o ento presidente Fernando Collor de Melo aderiu incondicionalmente ao modelo neoliberal. Fernando Henrique Cardoso, seu sucessor, consolidou-o em seus dois mandatos. Conseqentemente, o pas teve uma dcada perdida, com estagnao econmica, desemprego e endividamento externo e interno. Estropiado, chegou ao sculo XXI. De modo surpreendente, o governo do presidente Luiz Incio Lula da Silva, a despeito do discurso vigorosamente contrrio do combativo Partido dos Trabalhadores (PT), manteve a poltica econmica calcada na busca do supervit primrio. No obstante o bem-sucedido programa social Bolsa Famlia, permanecem intocados os altos ndices de analfabetismo, desemprego e problemas sanitrios. S para exemplificar. Nessa quadra de insucessos, verificamos que passou a ser cobrado tambm do Poder Judicirio o compromisso com a dita governabilidade do pas. conceito fluido, porque deriva das concepes subjetivas dos governantes de momento.

Contudo, a princpio o juiz deve estar subordinado aos princpios democrticos (AGUIAR JNIOR, 1998). Responde, perante a sociedade, pelo exerccio da sua funo. Esta, como as demais funes do Estado, meio de realizao dos valores fundamentais socialmente consagrados. No Estado democrtico, o juiz assume o compromisso de exercer o poder estatal de acordo com os princpios orientadores do ordenamento jurdico, do qual derivou sua investidura no cargo e de onde lhe advm a fora da deciso. O notvel Georges Ripert j assinalava haver a regra moral impregnado o mundo jurdico (2002, p. 24):
preciso inquietarmo-nos com os sentimentos que fazem agir os assuntos de direito, proteger os que esto de boa-f, castigar os que agem por malcia, m-f, perseguir a fraude e mesmo o pensamento fraudulento. [...] O dever de no fazer mal injustamente aos outros o fundamento do princpio da responsabilidade civil; o dever de se no enriquecer custa dos outros, a fonte da ao do enriquecimento sem causa.

urbana. Passamos do individualismo e do formalismo do primeiro, para o sentido socializante do segundo. Ficamos mais atentos s mutaes sociais, numa composio eqitativa de liberdade e igualdade. Alm disso, superado o apego a solues estritamente jurdicas, reconhecendo-se o papel que na sociedade contempornea voltam a desempenhar os valores ticos, a fim de que possa haver real concreo jurdica. Socialidade e eticidade condicionam os preceitos do novo Cdigo Civil, atendendo-se s exigncias de boa-f e probidade, em um ordenamento constitudo por normas abertas, suscetveis de permanente atualizao. Reale perorou (2002):
O que importa verificar que o novo Cdigo Civil vem atender sociedade brasileira, no tocante s suas aspiraes e necessidades essenciais. [...] indispensvel, porm, ajustar os processos hermenuticos aos parmetros da nova codificao. [...] Nada seria mais prejudicial do que interpretar o novo Cdigo Civil com a mentalidade formalista e abstrata que predominou na compreenso da codificao por ele substituda.

Estaremos retornando ao glido dogma pacta sunt servanda? Clusulas contratuais devem ser cumpridas, mesmo quando propiciem enriquecimento injusto a uma das partes? Consoante Carlos Alberto Bittar (1991, p. 25-26), a Constituio de 1988 acompanhou a evoluo processada no Direito Privado, tanto ao nvel doutrinrio, quanto jurisprudencial. Agasalhou solues adotadas nacional e internacionalmente, inclusive pelos pases mais desenvolvidos:
Na tnica da prevalncia dos valores morais, institutos prprios clssicos, doutrinrios, ou jurisprudenciais, comandaro a resposta do ordenamento jurdico a leses havidas nas relaes privadas. Figuras como a reviso judicial dos contratos, o desfazimento de contratos face leso, o controle administrativo de atividades, sero utilizadas com freqncia, e conceitos como o abuso de direito, a citada leso e o enriquecimento ilcito ganharo explicitao no novo Cdigo, em defesa de pessoas, de categorias, de consumidores, individual ou coletivamente considerados, dentre inmeras outras aplicaes possveis. [...] O destaque dos elementos sociais impregnar o Direito Privado de conotaes prprias, eliminando os resqucios ainda existentes do individualismo e do formalismo jurdico, para submeter o Estado brasileiro a uma ordem baseada em valores reais e atuais, em que a justia social o fim ltimo da norma, equilibrando-se mais os diferentes interesses por elas regidos, luz de uma ao estatal efetiva, inclusive com a instituio de prestaes positivas e concretas por parte do Poder Pblico para a fruio pela sociedade dos direitos assegurados.

Evocamos clebres decises do Superior Tribunal de Justia:


O Cdigo de Defesa do Consumidor veio amparar a parte mais fraca nas relaes jurdicas. Nenhuma deciso judicial pode amparar o enriquecimento sem justa causa. Toda deciso h que ser justa (Recurso Especial n 90.366-MG, Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, publicao da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes, Tribunal de Justia de Minas Gerais, Dirio do Judicirio - MG, 13.06.1997). Civil. Locao. Aluguel. Reviso. A clusula pacta sunt servanda no absoluta. Cumpre considerar tambm a clusula rebus sic stantibus. Significativa modificao ftica das condies da poca do contrato autoriza rever as clusulas. Busca-se, assim, evitar o seu enriquecimento sem causa (Recurso Especial n 35.506-0-RS, Min. Vicente Cernicchiaro, DJU de 28.03.1994). A antiga parmia - o contrato faz lei entre as partes - hoje, devido ao sentido social da norma jurdica, precisa ser analisada cum granis salis. O aresto afrontado foi sensvel a esse aspecto. Tanto assim, fundamenta: a previso contratual no tem assim valor absoluto e nem poderes de superar o justo. Os princpios da autonomia da vontade e da obrigatoriedade das convenes sofrem limitaes impostas pela idia de ordem pblica. [...] Ou, em outras palavras, dentro da moderna tendncia social do direito, aquele que se mostra fraco, ainda que por culpa prpria, tem direito de ser protegido (MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. 16. ed. 4 vol., p. 204-205).

Miguel Reale, um dos responsveis pela elaborao do novo Cdigo Civil, sublinhava a diferena entre o Cdigo de 1916, elaborado para um pas predominantemente rural, e o Cdigo de 2002, projetado para uma sociedade na qual prevalece o sentido da vida

A atividade do juiz no pode ser discricionria e nem neutra (AGUIAR JNIOR, 1998). Deve ser exercida em considerao a regras e princpios, implcitos e explcitos, adotados pelo sistema. A deciso, ainda que inovadora, deve manter coerncia com o ordenamento jurdico vigente, para que este no perca sua identidade.
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Doutrina

O sistema jurdico de um Estado democrtico permite liberdade decisria, nas condies acima referidas. Espera do juiz, a quem garante independncia institucional e funcional, a utilizao dessa liberdade para a realizao dos seus valores. Por isso, o magistrado tem responsabilidade social. Em voto lapidar, o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira sublinhou:
O jurista, salientava Pontes de Miranda em esclio ao Cdigo de 1939 XII/23, h de interpretar as leis com o esprito ao nvel do seu tempo, isto , mergulhado na viva realidade ambiente, e no acorrentado a algo do passado, nem perdido em alguma paragem, mesmo provvel, do distante futuro. Para cada causa nova o juiz deve aplicar a lei, ensina Ripert (Les forces cratives du droit, p. 392), considerando que ela uma norma atual, muito embora saiba que ela muita vez tem longo passado; deve levar em conta o estado de coisas existentes no momento em que ela deve ser aplicada, pois somente assim assegura o progresso do Direito, um progresso razovel para uma evoluo lenta (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 196-RS, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, in Revista dos Tribunais, vol. 651, janeiro de 1990, p. 170-173).

Entretanto, o fenmeno da globalizao econmica faz com que os mercados globalizados obstem a capacidade dos governos nacionais de condicionar politicamente o ciclo econmico. crescente a integrao dos sistemas financeiros e econmicos, em escala global. Aumenta a capacidade dos movimentos mundiais de capital de condicionar as posturas internas. No so apenas as economias nacionais que se inserem nas fronteiras dos estados, pois os estados tambm esto inseridos nos mercados. O peso determinante dos processos econmicos - em particular os financeiros - transformou os atores econmicos transnacionais em poderosos competidores dos estados nacionais. So transpostas barreiras comerciais e abertos novos mercados. Aos atores polticos reserva-se somente a tarefa de recriar, em nvel global, as tradicionais garantias de segurana jurdica prpria do direito privado nacional (GREBLO, 2005, p. 30-32). Nesse contexto, cabe aos magistrados analisar cada caso em suas circunstncias peculiares. No podem desprezar o impacto macroeconmico das suas decises. O economista Armando Castelar, do Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA), sustentou que abalam o mercado de crdito a ineficincia do Poder Judicirio e as decises judiciais causadoras de insegurana jurdica (Folha de So Paulo, 19.02.2003). Igualmente, argumenta Fbio Ulhoa Coelho (2006, p. 86):
A instabilidade do marco institucional manifesta-se por vrios modos. Um deles a jurisprudncia desconforme ao texto legal. Se a lei diz x, mas sua aplicao pelo Judicirio implica no-x, os investimentos se retraem. O investidor busca outros lugares para empregar seu dinheiro; lugares em que ele tem certeza das regras do jogo e pode calcular o tamanho do risco (que sempre existe em qualquer empreitada econmica). Numa economia globalizada, ele os encontra com facilidade. Tanto o investidor estrangeiro comea a evitar o pas com marco institucional instvel, como o nacional passa a considerar outros pases como alternativa melhor para seus investimentos.

De outro ngulo, no mundo contemporneo - inclusive em nosso pas - surgem cada vez maiores tenses entre o Direito e a Economia. Segundo Giorgio Del Vecchio, as consideraes meramente econmicas representam apenas um dos aspectos da realidade, a qual, em concreto, sempre mais alguma coisa do que econmica (1952, p. 229 e 258):
O direito, como princpio universal de operar, domina, com a moral, todas as aes humanas e, portanto, tambm as que tendem satisfao das necessidades e aquisio dos bens materiais. Domina todos os motivos humanos e, portanto, tambm os de natureza egostica e utilitria. Numa palavra, o direito domina a Economia.

O renomado constitucionalista alemo Peter Hberle tambm crtico da subordinao do Direito ao mercado (2006, p. 113-114):
A economizao de quase todos os domnios da vida, propagando-se largamente, (mercado mundial) igualmente um desafio. H de servir de ajuda, aqui, a noo de que os mercados tm um significado apenas instrumental. O homem a medida de todas as coisas, no o mercado, que no possui um fim em si prprio; o capitalismo tem de ser domado (Grfin Dnhoff), por muito criativo que possa ser o mercado, como procedimento de descoberta (F. A. von Hayek). A preveno dos riscos conduz ao perigo de uma teoria da insuficincia do sistema, leva ao renascimento de um pensamento radicado na idia do estado de exceo, como foi tpico e fatdico no perodo final de Weimar. A conservao do Estado Social, positivado em tantas constituies mais recentes, num tempo economicamente difcil, mais um desafio, que est para ficar (limites da privatizao?).
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A magistratura brasileira tem-se confrontado com a tenso entre a justia e a segurana jurdica ou a estabilidade econmica. O ministro Luiz Fux, do Superior Tribunal de Justia, refletiu:
Se ns oferecemos uma justia caridosa, se ns oferecemos uma justia paternalista, se ns oferecemos uma justia surpreendente que se contrape segurana jurdica prometida pela Constituio Federal, evidentemente que isso afasta o capital estrangeiro, como afasta o capital das grandes corporaes. o que sucede com o no-cumprimento de tratados, o no-cumprimento de laudos arbitrais convencionados previamente... Isso, segundo a Corte Especial, aumenta o que se denomina Risco Brasil (Impacto das decises judiciais na concesso de transportes. Revista ENM, n 5, p. 12).

Para ilustrar, a tormentosa questo das tarifas de servios de telefonia tem despertado a ateno dos juristas.

Em se tratando de contrato administrativo de concesso, aplica-se a regra da manuteno do equilbrio econmico-financeiro:


O equilbrio econmico-financeiro ou equao econmicofinanceira a relao que se estabelece, no momento da celebrao do contrato, entre o encargo assumido pelo contratado e a contraprestao assegurada pela Administrao. Preferimos falar em contraprestao assegurada e no devida pela Administrao, porque nem sempre ela que paga; em determinados contratos, o usurio do servio pblico que paga a prestao por meio de tarifa; o que ocorre nos contratos de concesso de servio pblico (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 15. ed. Atlas, 2003, p. 263, grifos no original).

O colendo Superior Tribunal de Justia assentou:


Administrativo. Recurso especial. Servio de telefonia. Discriminao de pulsos excedentes. No-obrigatoriedade. Relao de consumo. Cobrana de assinatura bsica mensal. Natureza jurdica: tarifa. Prestao do servio. Exigncia de licitao. Edital de desestatizao das empresas federais de telecomunicaes MC/BNDES n. 01/98 contemplando a permisso da cobrana da tarifa de assinatura bsica. Contrato de concesso que autoriza a mesma exigncia. Resolues n. 42/04 e 85/98, da Anatel, admitindo a cobrana. Disposio na Lei n. 8.987/95. Poltica tarifria. Lei 9.472/97. Ausncia de ofensa a normas e princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor. Precedentes da Corte admitindo o pagamento de tarifa mnima em casos de fornecimento de gua. Legalidade da cobrana de assinatura bsica de telefonia. 1. A Corte Especial, na questo de ordem no Ag 845. 784/DF, entre partes Brasil Telecom S.A. (agravante) e Zenon Luiz Ribeiro (agravado), resolveu, em 18.04.2007, que, em se tratando de aes envolvendo questionamentos sobre a cobrana mensal de assinatura bsica residencial e de pulsos excedentes, em servios de telefonia, por serem preos pblicos, a competncia para processar e julgar os feitos da Primeira Seo, independentemente de a Anatel participar ou no da lide. 2. A Primeira Turma, apreciando a matria discriminao de pulsos excedentes e ligaes de telefone fixo para celular no REsp 925.523/MG, em sesso realizada em data de 07/08/2007, unanimidade, exarou o entendimento de que as empresas que exploram os servios concedidos de telecomunicaes no estavam obrigadas a discriminar todos os pulsos nas contas telefnicas, especialmente os alm da franquia, bem como as ligaes de telefone fixo para celular, at o dia 01 de janeiro de 2006, quando entrou em vigor o Decreto n. 4.733/2003, art. 7. A partir dessa data, o detalhamento s se tornou obrigatrio quando houvesse pedido do consumidor com custo sob sua responsabilidade. 3. A tarifa, valor pago pelo consumidor por servio pblico voluntrio que lhe prestado, deve ser fixada por autorizao legal. 4. A prestao de servio pblico no obrigatrio por empresa concessionria remunerada por tarifa. 5. A remunerao tarifria tem seu fundamento jurdico no art. 175, pargrafo nico, inciso III, da Constituio Federal, pelo que a poltica adotada para a sua cobrana depende de lei. 6. O art. 2, II, da Lei n. 8.987/95, que regulamenta o art. 175 da CF, ao disciplinar o regime de concesso e permis-

so da prestao de servios pblicos, exige que o negcio jurdico bilateral (contrato) a ser firmado entre o poder concedente e a pessoa jurdica concessionria seja, obrigatoriamente, precedido de licitao, na modalidade de concorrncia. 7. Os participantes do procedimento licitatrio, por ocasio da apresentao de suas propostas, devem indicar o valor e os tipos das tarifas que iro cobrar dos usurios pelos servios prestados. 8. As tarifas fixadas pelos proponentes servem como um dos critrios para a escolha da empresa vencedora do certame, sendo elemento contributivo para se determinar a viabilidade da concesso e estabelecer o que necessrio ao equilbrio econmico-financeiro do empreendimento. 9. O artigo 9 da Lei n. 8.987, de 1995, determina que a tarifa do servio pblico concedido ser fixada pelo preo da proposta vencedora da licitao .... 10. No contrato de concesso firmado entre a concessionria e o poder concedente, h clusula expressa refletindo o constante no Edital de Licitao, contemplando o direito de a concessionria exigir do usurio o pagamento mensal da tarifa de assinatura bsica. 11. A permisso da cobrana da tarifa mencionada constou nas condies expressas no Edital de Desestatizao das Empresas Federais de Telecomunicaes (Edital MC/BNDES n. 01/98) para que as empresas interessadas, com base nessa autorizao, efetuassem as suas propostas. 12. As disposies do Edital de Licitao foram, portanto, necessariamente consideradas pelas empresas licitantes na elaborao de suas propostas. 13. No contrato de concesso firmado entre a concessionria e o poder concedente, h clusula expressa afirmando que, para manuteno do direito de uso, as prestadoras esto autorizadas a cobrar tarifa de assinatura, segundo tabela fixada pelo rgo competente. Estabelece, ainda, que a tarifa de assinatura inclui uma franquia de 90 pulsos. 14. Em face do panorama supra descrito, a cobrana da tarifa de assinatura mensal legal e contratualmente prevista. 15. A tarifa mensal de assinatura bsica, incluindo o direito do consumidor a uma franquia de 90 pulsos, alm de ser legal e contratual, justifica-se pela necessidade de a concessionria manter disponibilizado o servio de telefonia ao assinante, de modo contnuo e ininterrupto, o que lhe exige dispndios financeiros para garantir a sua eficincia. 16. No h ilegalidade na Resoluo n. 85, de 30.12.1998, da Anatel, ao definir: XXI - Tarifa ou Preo de Assinatura valor de trato sucessivo pago pelo assinante prestadora, durante toda a prestao do servio, nos termos do contrato de prestao de servio, dando-lhe direito fruio contnua do servio. 17. A Resoluo n. 42/05 da Anatel estabelece, ainda, que para manuteno do direito de uso, caso aplicvel, as Concessionrias esto autorizadas a cobrar tarifa de assinatura mensal, segundo tabela fixada. 18. A cobrana mensal de assinatura bsica est amparada pelo art. 93, VII, da Lei n 9.472, de 16.07.1997, que a autoriza desde que prevista no Edital e no contrato de concesso, como o caso dos autos. 19. A obrigao de o usurio pagar tarifa mensal pela assinatura do servio decorre da poltica tarifria instituda por lei, sendo que a Anatel pode fix-la, por ser a reguladora do setor, tudo amparado no que consta expressamente no contrato de concesso, com respaldo no art. 103, 3 e 4, da Lei n. 9.472, de 16.07.1997. 20. O fato de existir cobrana mensal de assinatura, no servio de telefonia, sem que chamadas sejam feitas, no
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constitui abuso proibido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, por, primeiramente, haver amparo legal e, em segundo lugar, tratar-se de servio que, necessariamente, disponibilizado, de modo contnuo e ininterrupto, aos usurios. 21. O conceito de abusividade no Cdigo de Defesa do Consumidor envolve cobrana ilcita, excessiva, possibilitadora de vantagem desproporcional e incompatvel com os princpios da boa-f e da eqidade, valores negativos no presentes na situao em exame. 22. O STJ tem permitido, com relao ao servio de consumo de gua, a cobrana mensal de tarifa mnima, cuja natureza jurdica a mesma da ora discutida, a qual garante ao assinante o uso de, no mximo, 90 pulsos, sem nenhum acrscimo ao valor mensal. O consumidor s pagar pelos servios utilizados que ultrapassarem essa quantificao. 23. Precedentes do STJ garantindo o pagamento de tarifa mnima: REsp 759.362/RJ, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ 29/06/2006; REsp 416.383/RJ, Rel. Min. Luiz Fux, DJ 23/09/2002; REsp 209.067/RJ, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ 08/05/2000; REsp 214.758/RJ, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ 02/05/2000; REsp 150. 137/MG, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ 27/04/1998, entre outros. Idem do STF: RE 207.609/DF, deciso da relatoria do Ministro Nri da Silveira, DJ 19/05/1999. 24. Precedentes do STJ sobre tarifa de assinatura bsica em servio de telefonia: MC 10235/PR, Rel. Min. Teori Zavascki, Primeira Turma, DJ 01.08.2005; REsp 911.802/PR, Rel. Min. Jos Delgado, Primeira Seo. 25. Artigos do Cdigo de Defesa do Consumidor que no so violados com a cobrana mensal da tarifa de assinatura bsica nos servios de telefonia e ao negar pedido do consumidor para a concessionria discriminar as ligaes locais. 26. Recurso especial no provido por ser legtima e legal a cobrana mensal da tarifa acima identificada e pela impossibilidade de a empresa de telefonia, s suas expensas, proceder ao detalhamento das ligaes efetuadas (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 979.220-RS, Min. Jos Delgado, DJU de 26.11.2007).

realizadas por instituies pblicas ou privadas que integram o sistema financeiro nacional (Enunciado da Smula n 596 do Supremo Tribunal Federal). As empresas administradoras de carto de crdito so instituies financeiras e, por isso, os juros remuneratrios por elas cobrados no sofrem as limitaes da Lei de Usura (Enunciado da Smula n 283 do Superior Tribunal de Justia). A limitao dos juros taxa de 12% ao ano, estabelecida pela Lei de Usura (Decreto n 22.626/33), no se aplica s operaes realizadas por instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional, salvo excees legais (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 164.890-RS, Min. Csar Asfor Rocha, DJU de 28.09.1998). Direito bancrio. Agravo no recurso especial. Contrato de abertura de crdito. Juros remuneratrios. Comisso de permanncia. Capitalizao dos juros. Descaracterizao da mora. - No se aplica o limite da taxa de juros remuneratrios aos contratos celebrados com as instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional, salvo nas hipteses excepcionadas pela legislao especfica e pela jurisprudncia. Precedentes. - Por fora do art. 5 da MP 2.170-36, possvel a capitalizao mensal dos juros nas operaes realizadas por instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional, desde que pactuada nos contratos bancrios celebrados aps 31 de maro de 2000, data da publicao da primeira medida provisria com previso dessa clusula (art. 5 da MP 1.963/2000). Precedentes. Esta Corte j pacificou o entendimento no sentido da aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de mtuo (Smula 297/STJ). Precedentes (AgRg REsp 630.957/RS e REsp 505.152/RS). Igualmente consolidado que, nos contratos firmados por instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional, anteriormente edio da MP 1.963-17/2000, de 31 de maro de 2000 (atualmente reeditada sob o n 2.17036/2001), ainda que expressamente pactuada, vedada a capitalizao dos juros, somente admitida nos casos previstos em lei, quais sejam nas cdulas de crdito rural, comercial e industrial, inocorrentes, na presente hiptese (art. 4 do Decreto n 22.626/33 e Smula n 121-STF). In casu, conforme asseverado na contestao, o contrato de abertura de crdito foi firmado em 09 de maio de 1996, o que impossibilita a aplicabilidade do disposto na citada medida provisria. Precedentes (AgRg REsp nos 702.524/RS e 523.007/ RS) (Superior Tribunal de Justia, Agravo Regimental no Agravo n 511.316-CE, Min. Jorge Scartezzini, DJU de 21.11.2005). A comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis (Enunciado da Smula n 30 do Superior Tribunal de Justia). No potestativa a clusula contratual que prev a comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato (Enunciado da Smula n 294 do Superior Tribunal de Justia).

Posteriormente, a mais alta Corte infraconstitucional brasileira editou duas smulas sobre o tema versado:
legtima a cobrana de tarifa bsica pelo uso dos servios de telefonia fixa (Enunciado da Smula n 356 do STJ). A pedido do assinante, que responder pelos custos, obrigatria, a partir de 1 de janeiro de 2006, a discriminao de pulsos excedentes e ligaes de telefonia fixa para celular (Enunciado da Smula n 357 do STJ).

Ainda como exemplo, a jurisprudncia dos Tribunais Superiores ptrios sedimentou a tormentosa matria dos contratos bancrios:
A norma do pargrafo 3 do artigo 192 da Constituio, revogada pela Emenda Constitucional 40/2003, que limitava a taxa de juros reais a 12% ao ano, tinha sua aplicabilidade condicionada edio de lei complementar (Enunciado da Smula Vinculante n 7 do Supremo Tribunal Federal). As disposies do Dec. 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes
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Os juros remuneratrios, no cumulveis com a comisso de permanncia, so devidos no perodo de inadimplncia, taxa mdia do mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil, limitada ao percentual contratado (Enunciado da Smula n 296 do Superior Tribunal de Justia). Direito processual civil. Agravo no recurso especial. Ao revisional. Comisso de permanncia. Compensao/ repetio de indbito. - admitida a incidncia da comisso de permanncia, aps o vencimento do dbito, desde que pactuada e no cumulada com juros remuneratrios, correo monetria, juros moratrios, e/ou multa contratual. Precedentes (Superior Tribunal de Justia, Agravo Regimental no Recurso Especial n 990.053-RS, Min. Nancy Andrighi, DJU de 25.02.2008).

No se perca de vista que a Reforma do Judicirio (Emenda Constitucional n 45/2006) estabeleceu o efeito vinculante das smulas de decises do Supremo Tribunal Federal, ao acrescentar o artigo 103-A e pargrafos ao texto da Carta de 1988. Posteriormente, o Congresso Nacional editou a Lei Federal n 11.417, de 19 de dezembro de 2006, a qual regulamentou o novo dispositivo constitucional e disciplinou a edio, reviso e cancelamento de enunciado de smula vinculante pelo Supremo Tribunal Federal. O culto Desembargador paulista Jos Renato Nalini (2004) vislumbra a adoo do instituto como expressa reao do constituinte derivado aparente insolubilidade do problema das lides repetidas, as quais tomam ao juiz brasileiro tempo precioso, por ele subtrado ao conhecimento de questes novas. Um trabalho repetitivo, artesanal, hoje de cpia digitalizada e contida nos acervos eletrnicos, sem nenhuma criatividade:
A rigor, a utilizao da smula liberaria a comunidade jurdica do enfrentamento de questes idnticas e j decididas. A smula no ferramenta de libertao do juiz. tentativa de obviar a necessidade de repetio de processos idnticos e que j mereceram apreciao do Judicirio. Parece contrasenso reiterar pedido j formulado, percorrer todas as instncias e suas vicissitudes, com a exata pr-cincia de qual ser o resultado final. As teses sumuladas sero apenas aquelas emblemticas, originadas de questes quais as tributrias, fiscais ou previdencirias e de potencialidade multiplicadora de lides. Questes insuscetveis de interpretao objetiva e prxima ao consenso, quais as criminais e de famlia, nunca sero objeto de smula. H de confiar no discernimento da Suprema Corte, que se utilizar com parcimnia da atribuio sumular. No todo e qualquer tema que merecer sumulao. Antes disso, muitos juzes e tribunais j tero se debruado e se manifestado sobre a questo posta em juzo (grifei).

secundrio s demais fontes do direito. A tradio latina ou continental (civil law) acentuou-se especialmente aps a Revoluo Francesa, quando a lei passou a ser considerada a nica expresso autntica da Nao, da vontade geral, tal como verificamos na obra de JeanJacques Rousseau, O contrato social. Ao lado dessa tradio, que exagera e exacerba o elemento legislativo, temos a tradio dos povos anglo-saxes, nos quais o Direito se revela muito mais pelos usos e costumes e pela jurisdio do que pelo trabalho abstrato e genrico dos parlamentos. Trata-se, mais propriamente, de um Direito misto, costumeiro e jurisprudencial. Se, na Inglaterra, h necessidade de saber-se o que lcito em matria civil ou comercial, no h um Cdigo de Comrcio ou Civil que o diga, atravs de um ato de manifestao legislativa. O Direito , ao contrrio, coordenado e consolidado em precedentes judiciais, isto , segundo uma srie de decises baseadas em usos e costumes prvios. J o Direito em vigor nas Naes latinas e latino-americanas, assim como tambm na restante Europa continental, funda-se, primordialmente, em enunciados normativos elaborados atravs de rgos legislativos prprios. Conclua Reale:
Seria absurdo pretender saber qual dos dois sistemas o mais perfeito, visto como no h Direito ideal seno em funo da ndole e da experincia histrica de cada povo. Se alardearmos as vantagens da certeza legal, podem os adeptos do common law invocar a maior fidelidade dos usos e costumes s aspiraes imediatas do povo. Na realidade, so expresses culturais diversas que, nos ltimos anos, tm sido objeto de influncias recprocas, pois, enquanto as normas legais ganham cada vez mais importncia no regime do common law, por sua vez, os precedentes judiciais desempenham papel sempre mais relevante no Direito de tradio romanstica (grifei).

Igualmente, o processualista Jos Carlos Barbosa Moreira (2003, p. 53-63) salienta que as diferenas entre os sistemas civil law e common law tendem a se tornar menos salientes do que j foram. Assistimos sua progressiva aproximao. A influncia recproca tende a se intensificar na esteira do fenmeno globalizao. O efeito vinculante de decises de tribunais superiores j fora reconhecido, na prtica, pela jurisprudncia. O aresto, que cito, aplica-se analogicamente ao caso sob exame:
O juiz deve negar liminar quando, em lides semelhantes, o STF tem suspendido a eficcia de liminares concedidas. Seria quase uma deslealdade para com a parte o juiz incutir-lhe esperanas infundadas (Superior Tribunal de Justia, Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 8.793-PB, Min. Humberto Gomes de Barros, DJU de 02.03.1998).

Miguel Reale (1980, p. 141-142) distinguiu os ordenamentos jurdicos de tradio romanstica (naes latinas e germnicas) e de tradio anglo-americana (common law). Os primeiros caracterizam-se pelo primado do processo legislativo, com atribuio de valor

No obstante a torrencial jurisprudncia favorvel s instituies financeiras, h espao para realizao da justia nos casos concretos, como revelam arestos abaixo colacionados:
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Ao cautelar. Liminar prevista. Demonstrao do possvel comprometimento da medida. Concesso parcial. Desconto em conta corrente destinada a depsito de salrio. Limitao. Liminar para retirada do nome do agravante dos cadastros de restrio ao crdito. Inadimplncia comprovada. Depsito da parte incontroversa da dvida ou cauo idnea. - Somente diante da demonstrao do fumus boni iuris e do periculum in mora, que se justifica a concesso da liminar. - Pelo princpio da dignidade da pessoa humana deve-se limitar o desconto de parcela na conta do devedor para a quitao de dbitos, a fim de preservar o direito vida, alimentao e sade. - Pode o credor efetuar o desconto das parcelas em dbito, automaticamente, na conta corrente do devedor, at o limite de 30% do que o mesmo aufere (Tribunal de Justia de Minas Gerais, Agravo n 1.0145.07.408829-8/001, Des. Cludia Maia, j. em 06.09.2007). Agravo de instrumento. Revisional de clusulas contratuais. Banco. Reteno de salrio para satisfao de crditos. Parcial provimento. - vlido o desconto em conta corrente do devedor, de prestaes contratadas. razovel, outrossim, que tal desconto no exceda a trinta por cento, quando alcana benefcio de salrio do cliente, lembrando-se o carter alimentar que reveste a verba em apreo (Tribunal de Justia de Minas Gerais, Agravo de Instrumento n 1.0024. 06.987398-2/001, Des. Pedro Bernardes, j. em 06.06.2006). Agravo de instrumento. Emprstimo bancrio. Parcelas. Desconto. Conta corrente. Salrio. Razoabilidade. - No obstante a legalidade da clusula que prev a cobrana do pagamento por meio de desconto na conta corrente da agravada, mister se faz a limitao do dbito ao percentual de 30% da remunerao ali depositada a ttulo de salrio, sob pena de se inviabilizar a sobrevivncia do devedor, o que atentaria contra o princpio da dignidade da pessoa humana (Tribunal de Justia de Minas Gerais, Agravo de Instrumento n. 2.0000.00.520240-0/000, Des. Renato Martins Jacob, j. em 06.10.2005).

Conforme Giovanni Reale (1994, p. 405), Aristteles subordinou a tica poltica:


Nessa subordinao da tica poltica, incidiu clara e determinadamente a doutrina platnica que amplamente ilustramos, a qual, como sabemos, dava forma paradigmtica concepo tipicamente helnica, que entendia o homem unicamente como cidado e punha a Cidade completamente acima da famlia e do homem individual: o indivduo existia em funo da Cidade e no a Cidade em funo do indivduo. Diz expressamente Aristteles: Se, de fato, idntico o bem para o indivduo e para a cidade, parece mais importante e mais perfeito escolher e defender o bem da cidade, certo que o bem desejvel mesmo quando diz respeito s a uma pessoa, porm mais belo e mais divino quando se refere a um povo e s cidades.

sempre atual a lcida advertncia do saudoso poltico, filsofo e jurista Andr Franco Montoro (MARCLIO et al., 1997, p. 14):
Quiseram construir um mundo sem tica. E a iluso se transformou em desespero. No campo do direito, da economia, da poltica, da cincia e da tecnologia, as grandes expectativas de um sucesso pretensamente neutro, alheio aos valores ticos e humanos, tiveram resultado desalentador e muitas vezes trgico.

Por derradeiro, a lastimvel realidade brasileira, marcada por corrupo e impunidade, influencia negativamente a estabilidade econmica. O economista norteamericano James Robert apontou a queda do Brasil no ranking de liberdade econmica (revista Veja, 03.09. 2008, p. 20):
Saiu do que chamamos de moderadamente livre para uma economia majoritariamente no livre. Os dois fatores que empurram o pas para baixo so a corrupo e a falta de liberdade financeira [...]. As leis brasileiras so pouco receptivas aos investimentos estrangeiros. O pas precisa melhorar as leis de investimento, reduzir as restries moeda estrangeira e facilitar a vida dos empresrios estrangeiros que queiram operar no pas.

Enfim, a tenso entre Direito e Economia torna angustiante o cotidiano do juiz contemporneo. Dever enfrent-la com o sopeso dos interesses individuais e macroeconmicos envolvidos em cada caso. Se for prefervel que prevalea a segurana jurdica sobre interesses dos indivduos litigantes, assim decidir. Do contrrio, far prevalecer a justia sobre os interesses macroeconmicos. Em sntese, trata-se de julgamento tico. Will Durant discorria sobre tica (2000, p. 61-62):
Todas as concepes morais giram em torno do bem geral. A moralidade comea com associao, interdependncia e organizao. A vida em sociedade requer a concesso de uma parte da soberania do indivduo ordem comum; e a norma de conduta acaba se tornando o bem-estar do grupo. A natureza assim o quer, e o seu julgamento sempre definitivo; um grupo sobrevive, em concorrncia ou conflito com um grupo, segundo sua unidade e seu poder, segundo a capacidade de seus membros de cooperarem para fins comuns. E que melhor cooperao poderia haver do que aquela em que cada qual estivesse fazendo aquilo que melhor sabe fazer? Este o objetivo da organizao que toda sociedade deve perseguir, para que tenha vida.
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Com efeito, desde o Descobrimento, enraizou-se no Brasil o patrimonialismo. Srgio Buarque de Holanda destacava no clssico Razes do Brasil (1976, p. 105-106):
No era fcil aos detentores das posies pblicas de responsabilidade [...] compreenderem a distino fundamental entre os domnios do privado e do pblico. Assim, eles se caracterizam justamente pelo que separa o funcionrio patrimonial do puro burocrata conforme a definio de Max Weber. Para o funcionrio patrimonial, a prpria gesto poltica apresenta-se como assunto de seu interesse particular; as funes, os empregos e os benefcios que deles aufere, relacionam-se a direitos pessoais do funcionrio e no a interesses objetivos, como sucede no verdadeiro Estado burocrtico, em que prevalecem a especializao das funes e o esforo para que se assegurem garantias jurdicas aos cidados. A escolha dos homens que iro exercer funes pblicas faz-se de acordo com a confiana pessoal que meream os candidatos, e muito menos de acordo com

as suas capacidades prprias. Falta a tudo a ordenao impessoal que caracteriza a vida do Estado burocrtico.

As elites econmicas e polticas se apropriaram do Estado, em detrimento da cidadania. Por cidado, designamos o indivduo na posse dos seus direitos polticos. Cidadania a manifestao das prerrogativas polticas que um indivduo tem no Estado Democrtico. Consiste, portanto, na expresso da qualidade de cidado e no direito de fazer valer as prerrogativas que defluem do regime democrtico (BASTOS, 1994, p. 19-20). Na sbia reflexo de Jos Murilo de Carvalho (1995, p. 1011), cidadania tambm a sensao de pertencer a uma comunidade, de participar de valores comuns, de uma histria comum e de experincias comuns. Nos pases latino-americanos, o desenvolvimento da cidadania no seguiu o modelo ingls. No Brasil colonial, escravido e latifndio no eram slidos alicerces para a formao de futuros cidados. Nem a Independncia propiciou a conquista imediata dos direitos de cidadania. A herana colonial fora bastante negativa. O processo de emancipao, bastante suave, no permitiu qualquer mudana radical. Apesar das expectativas, poucas coisas mudaram com a Proclamao da Repblica em 1889. Na Primeira Repblica, governaram oligarquias estaduais (CARVALHO, 1995, p. 10-31). Em contraponto, Joaquim Nabuco considerava a Inglaterra, ainda no sculo 19, o pas mais livre do mundo. Em sua clssica obra Minha formao (1981, p. 85), elogiou a postura da Cmara dos Comuns de se sintonizar com as oscilaes do sentimento pblico. E muito admirava a autoridade dos juzes britnicos:
Somente na Inglaterra, pode-se dizer, h juzes [...]. S h um pas no mundo em que o juiz mais forte do que os poderosos: a Inglaterra. O juiz sobreleva famlia real, aristocracia, ao dinheiro, e, o que mais que tudo, imprensa, opinio. [...] O Marqus de Salsbury e o Duque de Westminster esto certos de que diante do juiz so iguais ao mais humilde de sua criadagem. Esta a maior impresso de liberdade que fica da Inglaterra. O sentimento de igualdade de direitos, ou de pessoa, na mais extrema desigualdade de fortuna e condio, o fundo da dignidade anglosaxnica (grifei).

S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.

No olvidemos a postura contempornea da Unio Europia, ao adotar rgidos critrios institucionais para admisso de pases-membros. Ao admitir a Romnia e a Bulgria em seu seio, a Comisso Europia saudou a conquista histrica, mas apontou problemas persistentes, principalmente em termos de luta contra a corrupo e independncia do Judicirio, sobre os quais os dois pases devero prestar contas a cada seis meses (Folha de So Paulo, 31.12.2006, caderno Mundo). O Brasil, mesmo com a notvel evoluo social verificada no decorrer do sculo 20, chegou Assemblia Constituinte de 1987 com enorme dbito

Reportar-nos-amos tambm festejada deciso do Superior Tribunal de Justia, a qual anulou interceptaes telefnicas, no curso de investigaes feitas pela Polcia Federal contra grupo empresarial do Paran. O processo j continha sentena de mrito, mas os autos retornaram Vara Federal de origem para o Ministrio Pblico excluir da denncia referncias s provas colhidas ilicitamente. Tudo porque a lei fixa prazo de quinze dias para as escutas telefnicas, mas as escutas do caso julgado foram prorrogadas, sem justificativa razovel, por mais de dois anos. Conforme o voto do Relator, se h normas de opostas inspiraes ideolgicas, como a Constituio e a lei que autoriza a escuta telefnica, a soluo deve ser a favor da liberdade: inviolvel o direito vida, liberdade, intimidade, vida privada (Superior Tribunal de Justia, Habeas Corpus n 76.686PR, Relator Min. Nilson Naves; fonte: Notcias do Superior Tribunal de Justia, (Disponvel em: <http://www.stj. gov.br>. Acesso em: 09 set. 2008). O preclaro Ministro Gilmar Ferreira Mendes, Presidente do Supremo Tribunal Federal, apontou a existncia de um Estado de medo no Brasil e pregou o controle das escutas telefnicas (Folha de So Paulo, 05.08.2008, caderno Brasil). Na seqncia, o egrgio Conselho Nacional de Justia percebeu que os magistrados brasileiros, sobretudo os de primeiro grau, so os infratores que mais amedrontam a sociedade brasileira. Adotaram a ousada prtica de autorizar escutas telefnicas. Por isso, o CNJ inusitadamente invadiu a seara jurisdicional e baixou resoluo destinada a monitorar as quebras de sigilos de ligaes telefnicas em todo o pas (jornal Estado de Minas, 10.09.2008, p. 4). O Ministro Mendes tambm criticou as varas judicirias especializadas em lavagem de dinheiro, por ele consideradas redutos parajurdicos geridos a seis mos, por delegados de polcia, procuradores e magistrados. Aderindo a essa histrica cruzada constitucionalista, advogados pregaram a extino daquelas varas (jornal O Estado de S. Paulo, 12.09.2008, caderno Nacional). Em dissonncia, o Juiz federal Srgio Fernandes obtemperou (Folha de So Paulo, 12.09.2008, caderno Brasil):
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Doutrina

histrico a resgatar. O desafio era instituir o controle do Estado pelo povo e assegurar a plena cidadania a todos (PINHEIRO, 1985, p. 55 e 68). Em dado momento histrico, contudo, passamos a nos portar como se estivssemos na Sucia. Verbi gratia, orgulhosamente poderamos apontar o Enunciado da Smula Vinculante n 11 do Supremo Tribunal Federal:

At ontem, as capas de revistas diziam que o Brasil era o pas da impunidade. Agora, falam que o Brasil um Estado policial. Tenho a sensao de que perdi alguma coisa, de que dormi cinco anos e no vi essa transformao.

O jornal Folha de So Paulo (Currais do Crime, 01.08.2008, editorial) reportou-se ao domnio de traficantes e milcias como ameaa ao direito dos eleitores do Rio de Janeiro, nas eleies municipais de 2008:
[Em uma] comunidade carioca, indivduos armados impediram que jornalistas circulassem livremente, enquanto acompanhavam a passagem de um candidato prefeitura pelo local. Fotgrafos foram obrigados a apagar as imagens que traziam gravadas em suas cmeras. [...] Cumpre indagar qual o papel dos prprios partidos polticos, que admitem sem o menor problema candidatos com extensa ficha criminal e histrico notrio de colaborao com o crime organizado (grifei).

Referir-nos-amos, ao cabo, clebre deciso do Tribunal Superior Eleitoral, segundo a qual candidatos que so rus podem disputar as eleies municipais de 2008. Para o culto ministro Eros Grau, o Poder Judicirio no pode, na ausncia de lei complementar, estabelecer critrios de avaliao da vida pregressa de candidatos para o fim de definir situaes de inelegibilidade. Vencido, o Presidente do TSE, Ministro Carlos Ayres Britto, obtemperou que deve ser estabelecida uma condio para elegibilidade de todos os candidatos, para se exigir. Conforme Britto, o detentor de poder tem garantias como a inviolabilidade material, imunidade processual e foro especial que o submetem a maiores exigncias: A Constituio no exigiria do exercente do cargo um padro de moralidade que j no fosse a natural continuao de uma vida pregressa tambm pautada por valores ticos (Fonte: Notcias do Supremo Tribunal Federal. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br>. Acesso em: 10 jun. 2008). Por nove votos a dois, o Supremo Tribunal Federal corroborou esse entendimento e enfatizou a garantia constitucional da presuno da inocncia (Fonte: Notcias do Supremo Tribunal Federal, argio de descumprimento de Preceito Fundamental n 144-DF, Min. Celso de Mello, j. em 06.08.2008. Disponvel em: <http:// www.stf.gov.br/>. Acesso em: 06 ago.2008). Todos os exemplos apontados so paradigmticos. No entanto, algum cidado brasileiro, ignaro das garantias constitucionais, poderia formular estas indagaes: Qual a contrapartida para to firme defesa de garantias individuais? Passaremos a viver em um pas muito mais seguro e incorruptvel? Vamos ter menos crimes de colarinho branco? O Judicirio ser mais eficaz? Deveras. Criada para coibir a corrupo no pas, a Lei de Improbidade Administrativa (Lei Federal n 8.429/ 1992) tornou-se smbolo da impunidade. Apenas cerca de 7% das autoridades processadas por improbidade foram condenadas. Em quinze anos, a maioria das 14 mil aes de improbidade, ajuizadas nos tribunais de todo o pas, ainda no recebeu sentena. Nos crimes do mercado financeiro, o ndice de condenao no passa de 5% (jornal O Globo, 17.06.2007). Responsvel pelo julgamento das maiores autoridades do pas, o Supremo Tribunal Federal instaurou, desde 1968 (ano em que os dados passaram a estar disponveis), 137 processos criminais contra deputados, senadores, ministros e presidentes da Repblica. Todavia, desde ento, no se condenou um deles sequer. As acusaes abrangem desvio de verbas pblicas, evaso de divisas e at homicdios. H processos que tramitaram por mais de uma dcada, sem concluso (jornal O Globo, 18.06.2007).
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Em suma, no se nega o avano da democracia brasileira. As instituies republicanas esto se fortalecendo paulatinamente e se destaca o papel do Poder Judicirio na garantia do Estado de Direito. H prenncio de grande desenvolvimento econmico nos prximos anos, em decorrncia da descoberta de fartas reservas petrolferas no mar territorial brasileiro. No entanto, a caminhada ser longa at atingirmos a plenitude de uma social-democracia. Nesse aspecto, os Poderes constitudos, inclusive o Judicirio, tm enorme passivo a resgatar com a sociedade brasileira. Para concluir este ensaio, recorro clssica reflexo de Rudolf von Ihering (1980, p. 94-95), bastante apropriada realidade brasileira:
Qualquer norma que se torne injusta aos olhos do povo, qualquer instituio que provoque seu dio, causa prejuzo ao sentimento de justia, e por isso mesmo solapa as energias da nao. Representa um pecado contra a idia do direito, cujas conseqncias acabam por atingir o prprio Estado. [] Nem mesmo o sentimento de justia mais vigoroso resiste por muito tempo a um sistema jurdico defeituoso: acaba embotando, definhando, degenerando.

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Anlise normativo-teleolgica do Projeto Novos Rumos na Execuo Penal, do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, luz dos direitos humanos internacionais
Carlos Frederico Braga da Silva*

cia do STF. 5 Disposies de leis federais. 6 Disposies estaduais. 7 Dos princpios e deveres do juiz de direito. 8 Concluso. 9 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo O presente trabalho analisa sob o prisma normativo-teleolgico o Projeto Novos Rumos na Execuo Penal, do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, considerando o texto dos tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil que tratam das finalidades da imposio da pena privativa de liberdade, bem como da sua respectiva posio hierrquica no ordenamento jurdico do Brasil. Tambm sero apreciadas as legislaes federal e estadual sobre o tema em exame,1 alm dos efeitos jurdicos delas decorrentes. O trabalho de investigao se inicia quando terminam as discusses doutrinrias e de poltica criminal sobre as mltiplas finalidades da pena privativa de liberdade no mbito do Direito Penal, sendo que o recurso dogmtica constitucional e aos precedentes ser adotado to-somente na atividade hermenutica discursiva para que se compreenda o sentido lgico das normas e se justifique, pragmaticamente, a sua observncia. A final, ser proposta uma interpretao racional que acomode a aplicao da pena privativa de liberdade de forma consistente ao princpio da dignidade da pessoa humana, para que se cumpra a finalidade normativa de reforma e readaptao social dos apenados. A aceitao da autoridade do argumento constitucional dimensionar o alcance da compreenso sugerida. 2 Surgimento do direito internacional dos direitos humanos Aps o trmino da Segunda Guerra Mundial e da apurao das monstruosidades praticadas na era Hitler, elaborou-se o documento jurdico mais traduzido de todos os tempos e festejado por muitos como marcante obra jurdica: a Declarao Universal dos Direitos Humanos. O seu artigo primeiro assimila relevante influncia da filosofia, do direito natural e do universalismo ao declarar que todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. O expresso reconhecimento da jurgena condio de ser humano repele a viso tradicional de que os direitos somente poderiam ser conferidos pelos governos,1 bem como concretiza o

Resumo: O presente estudo analisa, sob o prisma normativo-teleolgico, dispositivos de tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil referentes s finalidades especficas do sistema prisional. Sugere-se a acomodao do estabelecido no Cdigo Penal com o sentido do tratamento dos delinquentes previsto nas normas internacionais - de status constitucional - levando-se em considerao cada finalidade especfica. Ressalta-se a importncia da funo do Juiz da Execuo Penal, para que a individualizao da pena prevista na Constituio da Repblica seja observada, principalmente para que se evite a reincidncia, protegendo-se a sociedade e prestigiando-se a justia. Palavras-chave: Direitos humanos; standards internacionais; tratamento de condenados; finalidade; reincidncia; deveres do juiz. ABSTRACT: This paper assays, in a normative-teleological account, international human rights treaties ratified by Brazil regarding the specific purposes of the imprisonment system. One suggests an accommodation approach when analyzing the Criminal Code dispositions with the meaning of the treatment of offenders established in international norms - which have had constitutional status - taking into account each specific purpose. One stresses the importance of the judge of penal execution (corrections), to grant the observance of the right of individualization of punishment established in the Federal Constitution, mainly to avoid recidivism, protect society and improve justice. KEY WORDS: Human rights law; international standards; treatment of prisoners under sentence; purposes; recidivism; judge duties. Sumrio: 1 Introduo. 2 Surgimento do direito internacional dos direitos humanos. 3 Disposies internacionais sobre a funo da pena privativa de liberdade. 4 Tratados internacionais de direitos humanos luz da jurisprudn_________________________

* Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Passos/MG. Diretor de Cidadania e Direitos Humanos da Amagis - Associao dos Magistrados Mineiros. Professor de Direito Constitucional e de Cidadania e Direitos Humanos da FESP/UEMG. Mestre em Direito Constitucional Comparado - Cumberland School of Law, Birmingham, Al/EUA. 1 As normas estaduais citadas esto disponveis no endereo , ltimo acesso em 04.09.2009. 30
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entendimento de que o direito a ter direitos2 conquista histrica da humanidade. Porm, principalmente em decorrncia da guerra fria e da condio social e poltica que vigia quela poca, somente em 1966 foram publicados pela Organizao das Naes Unidas o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional de Direitos Culturais, Econmicos e Sociais, compondo a Carta Internacional dos Direitos Humanos ou The International Bill of Human Rights, de acordo com a terminologia adotada pela doutrina internacional,3 inaugurando-se o sistema global de proteo desses direitos.4 3 Disposies internacionais sobre a funo da pena privativa de liberdade Estabelece o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos5 que toda pessoa privada de sua liberdade dever ser tratada com humanidade e respeito dignidade inerente pessoa humana e que o regime penitencirio consistir em um tratamento cujo objetivo principal seja a reforma e reabilitao social dos prisioneiros.6 Ou seja, o dispositivo prev a maneira como a pena de priso tem que ser executada e tambm prescreve a sua finalidade precpua. A Organizao das Naes Unidas adota regras mnimas para o tratamento dos prisioneiros,7 define que o fim e a justificao de uma pena de priso ou de qualquer medida privativa de liberdade , em ltima instncia, proteger a sociedade contra o crime e que o fim somente pode ser atingido se o tempo de priso for aproveitado para assegurar, tanto quanto possvel, que, depois de seu regresso sociedade, o delinqente no apenas queira respeitar a lei e se auto-sustentar, mas tambm que seja capaz de faz-lo.8 Para alcanar esse propsito, o sistema penitencirio deve empregar, tratando de aplic-los conforme as
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necessidades do tratamento individual dos delinqentes, todos os meios curativos, educativos, morais, espirituais e de outra natureza, e todas as formas de assistncia de que pode dispor.9 A Conveno Americana de Direitos Humanos estabelece que as penas privativas da liberdade devem ter por finalidade essencial a reforma e a readaptao social dos condenados.10 A ilao obrigatria que o sistema penitencirio tem que ao menos disponibilizar os instrumentos transformadores, principalmente levando em considerao que grande parte dos condenados ser originariamente submetida ao sistema oficial de formao da sua personalidade no interior das penitencirias. 4 Tratados internacionais de direitos humanos luz da jurisprudncia do STF O Presidente da Repblica no subscreve tratados como Chefe de Governo, mas como Chefe de Estado.11 Dissertando sobre os fins do Estado, o Desembargador Kildare Gonalves de Carvalho esclarece que, dentre as medidas destinadas a assegurar as bases da existncia, inclui-se a reintegrao de grupos socialmente marginalizados, como, por exemplo, os drogados, os alcolatras e dos delinqentes.12 No julgamento do RE 466343, o Ministro Gilmar Mendes afirmou, em seu voto13, que tanto o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos quanto a Conveno Americana sobre Direitos Humanos Pacto de San Jos da Costa Rica so diplomas internacionais sobre direitos humanos que tm lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da Constituio, porm acima da legislao interna. O status normativo supralegal dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil, dessa forma, torna inaplicvel a legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ela anterior ou posterior ao ato de ratificao.

LAUREN, Paul Gordon. The evolution of international human rights: visions seen 213-227. University of Pennsylvania Press. 2. ed. 2003. A expresso atribuda a Hannah Arendt por Flvia Piovesan, em Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 118. 3 Disponvel em http://www2.ohchr.org/english/law/, ltimo acesso em 08.09.2008. 4 PIOVESAN, Flvia, op. cit., p. 158. 5 Art. 10, 1. 6 Id., 3. 7 Adotadas pelo 1 Congresso das Naes Unidas sobre Preveno do Crime e Tratamento de Delinqentes, realizado em Genebra, em 1955, e aprovadas pelo Conselho Econmico e Social da ONU atravs de sua Resoluo 663 CI (XXIV), de 31 de julho de 1957, aditada pela Resoluo 2076 (LXII), de 13 de maio de 1977. Em 25 de maio de 1984, atravs da Resoluo 1984/47, o Conselho Econmico e Social aprovou treze procedimentos para a aplicao efetiva das Regras Mnimas, conforme Cleyson de Moraes; Thelma Arajo Esteves Fraga. Direitos humanos: coletnea de legislao. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2003, p. 1.097 e segs. 8 Regra 58. 9 Regra 59.Ressalte-se, por fim, a regra 61, a qual prescreve que, no tratamento, no dever ser enfatizada a excluso dos presos da sociedade, mas, ao contrrio, o fato de que continuam a fazer parte dela. Com esse objetivo, deve-se recorrer, na medida ao possvel, cooperao de organismos comunitrios que ajudem o pessoal do estabelecimento prisional na sua tarefa de reabilitar socialmente os presos. Cada estabelecimento penitencirio dever contar com a colaborao de assistentes sociais encarregados de manter e melhorar as relaes dos presos com suas famlias e com os organismos sociais que possam lhes ser teis. Tambm devero ser feitas gestes visando proteger, desde que compatvel com a lei e com a pena imposta, os direitos relativos aos interesses civis, os benefcios dos direitos da previdncia social e outros benefcios sociais dos presos. 10 Art. 5, 6. 11 STF. Tribunal Pleno, RE 229096/RS, Relatora para o acrdo: Min. Carmen Lcia, j. em 16.08.2007. 12 CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito constitucional, teoria do estado e da constituio, direito constitucional positivo. 14. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2008, p. 158.
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STF. Tribunal Pleno, RE 229096/RS, Relatora para o acrdo: Min. Carmen Lcia, j. em 16.08.2007.
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Doutrina

O eminente Ministro Celso de Mello, em voto proferido no dia 12.03.2008, quando do julgamento do HC 87.585-8/TO, tambm brilhantemente explicou, aps mencionar as lies doutrinrias dos eminentes professores Antnio Augusto Canado Trindade, Flvia Piovesan, Celso Lafer e Valrio de Oliveira Mazzuoli, que os tratados internacionais de direitos humanos assumem, na ordem positiva interna brasileira, qualificao constitucional, acentuando, ainda, que as convenes internacionais em matria de direitos humanos, celebradas pelo Brasil antes do advento da EC n 45/2004, como ocorre com o Pacto de So Jos da Costa Rica, revestem-se de carter materialmente constitucional, compondo, sob tal perspectiva, a noo conceitual de bloco de constitucionalidade. No seu voto, o Ministro Celso de Mello transcreveu a lio de Celso Lafer sobre a matria em exame, verbis:
O bloco de constitucionalidade , assim, a somatria daquilo que se adiciona Constituio escrita, em funo dos valores e princpios nela consagrados. O bloco de constitucionalidade imprime vigor fora normativa da Constituio e por isso parmetro hermenutico, de hierarquia superior, de integrao, complementao e ampliao do universo dos direitos constitucionais previstos, alm de critrio de preenchimento de eventuais lacunas. Por essa razo, considero que os tratados internacionais de direitos humanos recepcionados pelo ordenamento jurdico brasileiro a partir da vigncia da Constituio de 1988 e a entrada em vigor da Emenda Constitucional n. 45 no so meras leis ordinrias, pois tm a hierarquia que advm de sua insero no bloco de constitucionalidade.

jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional15. 5 Disposies de leis federais Estabelece o Cdigo Penal que o juiz, atendendo s circunstncias judiciais, estabelecer a pena aplicvel, a sua quantidade e o regime inicial do seu cumprimento, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime.16 Por sua vez, a Lei de Execuo Penal determina que a execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado.17 O presente estudo sugere que as disposies internas antes transcritas merecem interpretao conforme o estabelecido nas normas internacionais de direitos humanos sobre as funes da pena privativa de liberdade, de maneira que se acomodem ambos os sentidos e se delineiem precisamente as respectivas esferas de incidncia. Lapidar, a meu sentir, a bicentenria regra de interpretao ditada pela Suprema Corte Americana no caso Murray v. The Schooner Charming Betsy: as leis aprovadas pelo congresso jamais devem ser interpretadas para violar o direito das gentes se outra interpretao for possvel18 (traduo livre). Cada ramo do direito antes mencionado tem um momento especfico de incidncia e no h coliso nesse caso. Atente-se para a advertncia de Flvia Piovesan, de que o Direito Internacional dos Direitos Humanos no pretende substituir o sistema nacional. Ao revs, situa-se como direito subsidirio e suplementar ao direito nacional, no sentido de permitir sejam superadas suas omisses e deficincias. Cuida-se de garantia adicional de proteo dos direitos humanos, quando falham as instituies nacionais.19 Assim, nos termos da legislao interna, primeiramente mister do juiz mensurar a pena para reprovar e prevenir o crime no interesse da sociedade, de acordo com a natureza jurdica da sano imposta. Ainda, o limite judicialmente fixado evita odioso arbtrio e punio eterna por parte do Estado, bem como revela ao condenado a quantidade da sano que lhe foi imposta. Em um segundo momento, tendo como paradigma o princpio da dignidade da pessoa humana, ou seja, o interesse do

sabido que o Direito Constitucional Brasileiro recebeu muita influncia da doutrina constitucionalista norte-americana. No leading case Marbury v. Madison,14 foi afirmado que no se pode presumir que qualquer disposio da Constituio possa restar sem efeito e uma interpretao judicial no poderia ser construda nesse sentido, a no ser que a Constituio literalmente assim determinasse. Por sua vez, o Pretrio Excelso j decidiu que, embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso - por importar em descumprimento dos encargos poltico_________________________
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Marbury v. Madison, 5 U.S. (1 Cranch) 137, 174 (1803). RE 436996-6Agr/SP Relator o Ministro Celso de Mello, j. em 22.11.2005. , Cdigo Penal Brasileiro, art. 59.

Lei n 7.210, de 11 de julho de 1984, art. 1. Murray v. The Schooner Charming Betsy, 6 U.S. 64 (1804): [t]he statutes enacted by Congress ought to never be construed to violate the law of nations if other possible construction remains. Confira-se, ainda, art. 5, 2, do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, bem como art. 29 da Conveno Americana de Direitos Humanos. 19 Op. cit., p. 159. 32
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condenado em agregar valores e o da comunidade de evitar a reincidncia do ru, obtendo-se a sua ressocializao, a execuo da pena privativa de liberdade j determinada pelo Estado-Juiz no pode distanciar-se da sua finalidade precpua, consistente num tratamento visando reforma e readequao social do condenado. Registre-se que a palavra tratamento, na tradio do Direito Penal brasileiro, sempre esteve mais ligada medida de segurana do que pena privativa de liberdade. Assim, admissvel uma primeira resistncia na aceitao do sentido previsto na norma internacional. Entretanto, considera-se que a interpretao finalstica a melhor, compreendendo-se o tratamento mencionado na normativa internacional no como uma singela soluo de clnica mdica, mas sim como uma interveno penitenciria complexa e de natureza multidisciplinar, dotada de eficcia suficiente a evitar a reincidncia daquele submetido ao regime prisional, a ser ministrada de maneira contempornea experincia carcerria. As circunstncias de cada caso, aliadas colaborao e indispensvel manifestao volitiva do condenado, a serem apuradas pelo juiz da execuo penal,20 iro reger o seu desenvolvimento, influenciar o resultado atingido e concretizar a disposio constitucional da individualizao da pena21 tambm na sua fase de execuo. 6 Disposies estaduais A legislao mineira estabelece como dever do Estado garantir ao preso as condies necessrias sua readaptao vida em sociedade, mantendo, para esse fim, profissional devidamente habilitado.22 O Poder Judicirio, como todo poder que se preza, possui cpula e hierarquia. O Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, no mbito de suas atribuies e concretizando23 as disposies antes mencionadas, bem como considerando que a funo essencial da pena a ressocializao do condenado, e que o art. 4 da Lei de Execuo Penal preceitua que o Estado dever 24 recorrer cooperao da comunidade nas atividades de exe_________________________

7 Dos princpios e deveres do juiz de direito Quando supre a omisso, o juiz apenas atua supletivamente, agindo provisria e secundariamente onde o legislador infrator no agiu.25 A ineficincia do Poder Judicirio, ao deixar de enfrentar a matria e de assegurar a efetividade dos direitos fundamentais, que poderia, ao menos em tese, contribuir para uma crise de legitimidade.26 O eminente Ministro Celso de Mello, no voto proferido no RE 466.343, j mencionado na primeira parte do estudo, esclareceu que:
o juiz, no plano de nossa organizao institucional, representa o rgo estatal incumbido de concretizar as liberdades pblicas proclamadas pela declarao constitucional de direitos e reconhecidas pelos atos e convenes internacionais fundados no direito das gentes. Assiste, desse modo, ao magistrado o dever de atuar como instrumento da Constituio - e garante de sua supremacia - na defesa incondicional e na garantia real das liberdades fundamentais da pessoa humana, conferindo, ainda, efetividade aos direitos fundados em tratados internacionais de que o Brasil seja parte. Essa a misso socialmente mais importante e politicamente mais sensvel que se impe aos magistrados em geral, e a esta Suprema Corte em particular. dever dos rgos do Poder Pblico - e notadamente dos juzes e Tribunais respeitar e promover a efetivao dos direitos garantidos pelas Constituies dos Estados nacionais e assegurados pelas declaraes internacionais, em ordem a permitir a prtica de um constitucionalismo democrtico aberto ao processo de crescente internacionalizao dos direitos bsicos da pessoa humana.

O Escritrio das Naes Unidas Contra Drogas e Crime (Unodc) estabeleceu os Princpios de Conduta Judicial de Bangalore, elaborados pelo Grupo de

20 Confira-se a Portaria-Conjunta n 862/07,de 23.05.2005, que estabelece normas para a transferncia de presos em cumprimento de pena privativa de liberdade para os Centros de Reintegrao Social - CRS geridos pelas Associaes de Proteo e Assistncia aos Condenados - APACs, editada pelo Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais e pelo Corregedor-Geral de Justia: Art. 2 O preso condenado a pena privativa de liberdade, nos regimes fechado, semi-aberto e aberto, independentemente da durao da reprimenda e do crime cometido, poder ser transferido para os CRS geridos pelas APACs, atravs de ato motivado do Juiz da Execuo, ouvidos o Ministrio Pblico e a administrao penitenciria, e satisfeitas as seguintes condies: I - manifestar, por escrito, interesse em ser transferido e propsito de, aps a transferncia, ajustar-se s regras do CRS). 21 Constituio Federal, art. 5, XLVI. 22 Lei Estadual n 12.936, de 08/07/1998, art. 2. 23 Resoluo n 433/04, de 28/04/2004, editada pela Corte Superior. 24 O Juiz Paulo Antnio de Carvalho, da Comarca de Itana, sempre ressalva o verbo usado na forma imperativa: dever. 25 CUNHA JNIOR, Dirley. Controle judicial das omisses do Poder Pblico. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 334. 26 Idem, p. 349.

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Doutrina

cuo da pena e da medida de segurana, criou o Projeto Novos Rumos na Execuo Penal com o objetivo de incentivar a criao das Associaes de Proteo e Assistncia aos Condenados, instituio apta a desenvolver mtodo de valorizao humana para oferecer ao condenado melhores condies de se recuperar, visando a proteger a sociedade e promover a justia.

Integridade Judicial, constitudo sob os auspcios das Naes Unidas, conforme prefcio da edio brasi-leira.27 Sua elaborao teve por objetivo debater o problema criado pela evidncia de que, em vrios pases, em todos os continentes, muitas pessoas estavam perdendo a confiana em seus sistemas judiciais (...). Foi ainda afirmado que, se aos jurisdicionados falta a confiana em sua Justia, restar ferido o prprio Estado Democrtico de Direito, cujo fundamento a aplicao a todos os atos e atores sociais de leis e regras preestabelecidas. Destaque-se o princpio segundo o qual competncia e diligncia so pr-requisitos da devida execuo do ofcio judicante28, bem como que o juiz deve manter-se informado sobre acontecimentos relevantes na lei internacional, incluindo convenes internacionais e outros instrumentos estabelecendo normas sobre direitos humanos.29 No Brasil, o Conselho Nacional de Justia exorta todos os juzes brasileiros fiel obervncia do Cdigo de tica da Magistratura Nacional,30 o qual prev que o conhecimento e a capacitao dos magistrados adquirem uma intensidade especial no que se relaciona com as matrias, as tcnicas e as atitudes que levem mxima proteo dos direitos humanos e ao desenvolvimento dos valores constitucionais. Com efeito, nos dias de hoje, indubitavelmente existem influncias recprocas entre as mais diversas culturas jurdicas, o que tem sido estimulado pela globalizao e por troca de informaes cientficas. De maneira similar, o advento do sistema internacional de proteo aos direitos humanos tem modificado a jurisdio constitucional em muitos pases, porquanto a coexistncia de sistemas nacionais e internacionais para a articulao e proteo dos direitos fundamentais dos indivduos pode resultar em conflito ou cooperao; nada obstante, inevitavelmente um sistema influenciar o outro.31 Assim, a criao de um autorizado sistema normativo internacional de direitos humanos tem provocado impacto. O seu papel, entretanto, essencialmente subsidirio. O destino dos direitos humanos a sua respectiva implementao, privao, proteo, violao, exeqibilidade, negativa ou desfrute , amplamente, matria de ao
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Disponvel em , ltimo acesso em 12.09.2008. Princpio 6. 29 Princpio 6.4.
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nacional, e no internacional. Isso implica uma particularidade na maneira como as normas internacionais so colocadas em prtica.32 Ainda, ao sistema internacional falta no somente um corpo legislativo prprio, mas principalmente um sistema judicial robusto e desenvolvido, ao invs dos fracos poderes coercitivos investidos nos rgos internacionais.33 Consequentemente, para a soluo do problema, prope-se que a linguagem internacional e a evoluo dos standards ajustados tambm penetrem no Direito substantivo domstivo atravs da incorporao pelos precedentes judiciais e pelas decises normativas das Cortes domsticas das razes e dos valores estabelecidos consensualmente nos tratados internacionais. No se pode desconsiderar a relevncia das matrias relacionadas aos direitos humanos no constitucionalismo internacional. Ensina o eminente Desembargador Almeida Melo que a constitucionalizao do Direito, mais do que a banalizao da Constituio ou a migrao das regras dos diversos ramos para a Constituio, a penetrao da Constituio para dar forma e vida s leis infraconstitucionais. No se concebe mais o texto hermtico de uma Constituio, porm sua associao a um bloco de constitucionalidade que abrange normas esparsas, dotadas de valor fundamental. Ainda, explica que a valorizao da jurisdio constitucional esbarra na judicializao das relaes sociais. O juiz constitucional precisa ser ativo, pr-ativo, mas contido.34 Assim, a atividade do juiz da execuo penal tem o efeito de aplicar, na prtica, o estabelecido nos tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil, bem como nas demais normas internacionais transcritas neste estudo. Um elemento a ser considerado o apoio da populao Lei de Talio (olho por olho, dente por dente), pois, ao contrrio das punies previstas pela lei, sujeitas a uma Justia lenta e muitas vezes considerada ineficiente, as punies ilegais acabam sendo vistas como soluo, ou pelo menos como um recurso quando se trata de combater o crime.35 Nada obstante, deve o magistrado afastar-se do pensamento popular e recordar-se da sua condio, principalmente para evitar a responsabilizao do Estado Brasileiro por suposta omis-

Aprovado na 68 Sesso Ordinria do Conselho Nacional de Justia, do dia 6 de agosto de 2008, nos autos do Processo n 200820000007337; publicado no DJ, p. 1 e 2, do dia 18 de setembro de 2008; disponvel em , art. 32, ltimo acesso em 02.10.2008. 31 NEUMAN, Gerald L. The uses of international law in constitutional interpretation, 98 A.J.I.L. 82, 85 (2004). DONNELY, Jack. Universal human rights in theory & practice 173 (Cornell University Press, 2. ed. 2003). SHELTON, Dinah. International human rights law: principled, double, or absent standards/ 25 Law & Ineq. J. 467 (2007). 34 MELO, Jos Tarczio Almeida. Direito constitucional do Brasil. Belo Horizonte: Del Rey, 2008, p. 41. 35 ALMEIDA, Alberto Carlos; YOUNG,Clifford. A cabea do brasileiro. 2. ed. Rio de Janeiro/So Paulo: Editora Record, 2007, p.132.
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so, por exemplo, perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos.36 8 Concluso O gabaritado Professor Paulo Bonavides ensina que os direitos fundamentais, em rigor, no se interpretam: concretizam-se. A metodologia clssica da velha hermenutica de Savigny, de ordinrio aplicada lei e ao Direito Privado, quando empregada para interpretar direitos fundamentais, raramente alcana decifrar-lhes o sentido.37 O aprimoramento do Estado Democrtico de Direito no Brasil demanda o resgate da credibilidade do Poder Judicirio, bem como a devoluo da tranqilidade das ruas populao. Atitudes firmes so imperiosas para que se atinja xito. A adoo dos Projetos Novos Rumos da Execuo Penal, sob o prisma normativo-teleolgico, a concretizao de direito humano fundamental expressamente previsto em tratados internacionais ratificados pelo Brasil, bem como de interpretao autorizada feita por rgo Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais das disposies legais incidentes espcie, de observncia cogente e de aplicao obrigatria no mbito da sua jurisdio. No se olvide, jamais, que se trata de um projeto de humanizao da execuo penal, que tem a funo de orientar as comarcas e municpios interessados em implantar e desenvolver um mtodo que atinge at 90% de recuperao do condenado, e que a deciso do TJMG de adotar a metodologia APAC como verdadeira poltica pblica de execuo penal no Estado surgiu porque a instituio oficialmente identificou parceria apta a auxiliar o Poder Judicirio na funo constitucional e humanstica que lhe compete. O enorme desafio que agora se apresenta implementar, na prtica, a inteireza lgica do mtodo, levando em considerao as particularidades e as necessidades de cada comarca das Minas Gerais, bem como municiar os Magistrados competentes da estrutura e das razes de convencimento a serem utilizadas no desenvolvimento rotineiro das suas atividades, zelando para que a execuo penal atinja as compulsrias finalidades prescritas pelo Direito. Registre-se, por fim, como evidncia emprica do sucesso da iniciativa, que a APAC de Nova Lima foi indicada como a melhor instituio penitenciria do Brasil pela CPI do sistema carcerrio, bem como que o Projeto Novos Rumos na Execuo Penal apoiado pelo Poder

Executivo do Estado de Minas Gerais, que est investindo cerca de R$ 18,5 milhes na construo de novas APACs por todo o Estado.38 9 Referncias bibliogrficas Doutrina ALMEIDA, Alberto Carlos; YOUNG, Clifford. A cabea do brasileiro. 2. ed. Rio de Janeiro/So Paulo: Editora Record, 2007. BONAVIDES, Paulo Bonavides. Curso de direito constitucional. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito constitucional, teoria do estado e da constituio, direito constitucional positivo. 14. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2008. CUNHA JNIOR, Dirley. Controle judicial das omisses do poder pblico. So Paulo: Saraiva, 2004. DONNELY, Jack. Universal human rights in theory & practice. 2. ed. Cornell University Press, 2003. LAUREN, Paul Gordon. The evolution of international human rights: Visions Seen, 2. ed. University of Pennsylvania Press, 2003. MELO, Jos Tarczio Almeida. Direito constitucional do Brasil. Belo Horizonte: Del Rey, 2008. MORAES, Cleyson; FRAGA, Thelma Arajo Esteves. Direitos humanos: coletnea de legislao. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2003. NAES UNIDAS (ONU). Escritrio Contra Drogas e Crime (Unodc). Comentrios aos Princpios de Bangalore de Conduta Judicial / Escritrio Contra Drogas e Crime. Traduo de Marlon da Silva Malha, Ariane Emlio Kloth. Braslia: Conselho da Justia Federal, 2008. NEUMAN, Gerald L. The uses of international law in constitutional interpretation, 98 A.J.I.L. 82, 2004. PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. SHELTON, Dinah. International human rights law: principled, double, or absent standards? 25 Law & Ineq. J. 467, 2007.

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36 Conveno Americana de Direitos Humanos, art. 63 -1: Quando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno, a Corte determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar tambm, se isso for procedente, que sejam reparadas as conseqncias da medida ou situao que haja configurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa parte lesada. (...) art. 68.2. A parte da sentena que determinar indenizao compensatria poder ser executada no pas respectivo pelo processo interno vigente para a execuo de sentenas contra o Estado. 37 BONAVIDES, Paulo Bonavides. Curso de direito constitucional. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 592. 38 Estado de Minas, edio de 04.08.2008, caderno Gerais.

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As alteraes do rito dos crimes de competncia do Tribunal do Jri e o devido processo legal*
Thiago Colnago Cabral**
O devido processo legal configura dupla proteo ao indivduo, atuando tanto no mbito material de proteo ao direito de liberdade, quanto no mbito formal, ao assegurar-lhe a paridade total de condies com o Estado-persecutor e plenitude de defesa (direito defesa tcnica, publicidade do processo, citao, de produo ampla de provas, de ser processado e julgado pelo juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal) (MORAES, Alexandre. Direito constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas, p. 93).

As recentes alteraes promovidas no Cdigo de Processo Penal, decorrentes da edio da Lei Federal n 11.689, de junho de 2008, sintetizam a toda prova reao do Poder Legislativo aos reclamos sociais decorrentes da sensao de impunidade devido demora da prestao jurisdicional nos procedimentos de ordem criminal. Assim, o objetivo perseguido foi, fundamentalmente, conciliar o interesse pblico representado pelo mbito material do dogma do devido processo legal com sua respectiva rbita processual, de modo a compatibilizar a paridade de condies com o Estado-persecutor e a plenitude da defesa, referidas por Alexandre de Moraes, com a necessidade de que se atenda o princpio do devido processo legal. Antes que se possa tecer qualquer exame tcnicojurdico acerca das inovaes legislativas em questo, h de ser exaltado, de incio, que a pretenso legislativa dificilmente lograr o efeito pretendido. A razo simples: talvez por estarmos em fase mais crtica de uma exigncia social de rigorismo sancionatrio, diametralmente oposta aos anseios libertrios que cultuaram a promulgao dos Direitos e Garantias Fundamentais da Constituio Federal de 1988, h grande vinculao da opinio pblica entre a eficcia das normas penais e a priso de cunho provisrio. H grande dificuldade da populao em geral em compreender a razo que justifica a libertao do ru confesso ou daquele que foi flagrado na prtica delitiva, ainda que no se tenha sequer deflagrado o processo persecutrio. Destarte, ainda que implementadas inmeras medidas que se prestem a possibilitar a prolao mais rpida da deciso definitiva na ao penal, dificilmente se conseguir atender aos reclamos sociais em face da regra da manuteno do status libertatis do ru salvo se verificada a presena dos requisitos segregao preventiva (art. 310, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal).
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Estabelecida esta premissa, ingresso no exame das alteraes legislativas que julgo mais relevantes: De incio, h de ser exaltada pertinncia da remodelagem do rito dos processos de competncia do Tribunal do Jri, estabelecida pela Lei n 11.689, de 2008, notadamente no tocante s inmeras providncias adotadas no af de, simplificando os atos processuais, inclusive a sesso de julgamento, possibilitar mais clere apreciao do litgio. A despeito disso, considero, ainda assim, que a efetiva acelerao dos procedimentos de um modo geral, inclusive aqueles de competncia do Tribunal do Jri, condicionam-se muito mais ao compromisso da atuao dos atores processuais do que a inovaes procedimentais. Dentre as mencionadas alteraes legislativas, destacam-se, por sua importncia, a nova redao do art. 411 do Cdigo de Processo Penal e a revogao do Captulo IV do Ttulo II do Livro III do citado diploma, as quais se prestaram, respectivamente, a impor a concentrao da produo das provas tcnicas e orais em audincia nica e a encerrar o cabimento do protesto por novo jri. Especificamente quanto revogao do permissivo de cabimento do protesto por novo jri, h de ser visto que, a despeito da razo histrica do referido vetor recursal, o mesmo no mais se compadece com os anseios gerais de celeridade processual, notadamente porque, para o caso de deciso do Conselho de Sentena manifestamente contrria prova produzida, cabvel o recurso de apelao. Tambm merecedora de nota, no tocante ao aspecto recursal dos processos de competncia do Tribunal do Jri, a dispensa, perpetrada pela Lei n 11. 689, de 2008, relativamente ao reexame necessrio, nas hipteses de absolvio sumria. Caber, como de regra cabe nos demais processos, acusao pblica avaliar sua aquiescncia ou irresignao com o ato decisrio em comento, submetendo-o, no primeiro caso, ao exame pela instncia superior mediante a competente interposio de apelao. Essa medida tem a profiltica inteno de evitar o notrio assoberbamento dos Tribunais de Justia e Tribunais Regionais Federais, que, alm de serem competentes para apreciar os ditos recursos voluntrios, ainda detm atribuio de processar e julgar inmeros casos de reexame obrigatrio. Apesar de serem estas relevantes modificaes no procedimento dos delitos de competncia do Tribunal do Jri, deve ser acentuado que a previso do quesito obrigatrio questionando se o jurado absolve o acusado?

* Artigo apresentado como condio de concluso com aproveitamento do III Vitaliciar, realizado com os Juzes de Direito Substitutos do 10 Curso de Formao Inicial da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes - EJEF. **

Juiz de Direito Substituto do Poder Judicirio do Estado de Minas Gerais.


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(art. 483, 2, do CPP) para o caso de serem respondidos afirmativamente os quesitos da materialidade e da autoria, a meu sentir, representa retrocesso do Processo Penal ptrio em virtude de prever possibilidade de absolvio do acusado sem que haja razo jurdica para tanto. Em menor grau de importncia, destaca-se a alterao decorrente do art. 423, inciso II, do Cdigo de Processo Penal, que impe ao Juiz-Presidente do Tribunal do Jri o encargo de, ao determinar a incluso do processo em pauta de julgamento, fazer relatrio sucinto do processo. A providncia em questo presta-se a substituir o relatrio verbal feito pelo Juiz-Presidente no curso da sesso de julgamento, porm, segundo penso, pode repercutir em prejuzo ao entendimento dos jurados acerca da matria litigiosa, mesmo ante a previso do art. 472 do Cdigo de Processo Penal, que prev a entrega aos jurados de cpias da pronncia. Com efeito, a explicao verbal, notadamente quando cuidadosamente exarada em termos coloquiais e desprovida de assertivas excessivamente tcnicas, assume maior acessibilidade, notadamente quando se tratar de corpo de jurados desprovido de conhecimentos jurdicos. Tambm assume relevo a alterao decorrente da nova redao do art. 427 do Cdigo de Processo Penal, a qual passa a prever, agora de modo literal, a possibilidade de desaforamento do processo para outra comarca da mesma regio, e no mais para comarca ou termo prximo, como dispunha a redao original do art. 424 do Cdigo de Processo Penal. No bastasse isso, com a alterao do art. 437 do Cdigo de Processo Penal, no mais so isentos dos servios do jri, ainda que o requeiram, os mdicos, os ministros da confisso religiosa e os farmacuticos. A Lei n 11.689, de 2008, alterou, ainda, substancialmente a composio do Tribunal do Jri ao elevar o nmero de jurados de 21 (vinte e um) para 25 (vinte e cinco), medida que tem, a toda evidncia, a inteno de evitar o chamado estouro de urna nas hipteses de recusas e impedimentos. Alterao pontual que demanda apreciao mais detida reside na prescrio do art. 457, 2, do Cdigo de Processo Penal, que prev expressamente a possibilidade da realizao da sesso de julgamento sem a presena do acusado, desde que consintam por escrito o defensor e o prprio acusado. Ainda antes da entrada em vigor da Lei n 11.689, de 2008, considerava-se que o art. 451, 1, do Cdigo de Processo Penal, demandava interpretao conforme a Constituio, especificamente no tocante regra do devido processo legal. Explico: o devido processo legal, especificamente no mbito da ampla defesa e do contraditrio, repercute no princpio da no-autoimputao, o qual dispensa o acusado de concorrer de qualquer maneira para a pro-

duo de provas em seu desfavor. Nesse contexto, h de ser assegurada ao acusado a prerrogativa, por exemplo, de ficar calado relativamente parte do interrogatrio que diz respeito imputao propriamente dita. Ora, se deve ser assegurada ao acusado a prerrogativa de se manter calado no interrogatrio, no enverga licitude qualquer providncia que se preste a compelir o ru a concorrer para sua condenao, de maneira que o no-comparecimento do acusado sesso de julgamento reflete corolrio do dogma da no-autoimputao. Nesse toar de idias, deve concluir-se que, afianvel ou no o delito, tratando-se de julgamento posterior ou anterior entrada em vigor da Lei n 11.689, de 2008, de ser assegurado ao acusado o direito de no comparecer sesso de julgamento. Alterao legislativa que assume inegvel relevo aquela decorrente da conjugao do art. 473, caput, do CP com seu respectivo 2, a qual se presta a, sepul, tando debates outrora estabelecidos na prtica judiciria, mitigar expressamente o princpio presidencialista na conduo da sesso do Tribunal do Jri. Digo isso porque o preceito em comento, a partir de 11 de agosto de 2008, passa a assegurar que o membro do Ministrio Pblico e o Defensor promovam diretamente, e no por intermdio do Juiz-Presidente, a inquirio do ofendido e das testemunhas. Caber, neste novo sistema, ao Juiz-Presidente cuidar para evitar que os excessos de linguagem e a emoo do discurso, to comuns no Tribunal do Jri, sirvam de escusa para que os atores parciais do processo possam intimidar ou vilipendiar o acusado, malferindo sua dignidade, ou confrontar a testemunha. Tambm no intento de acelerar as sesses de julgamento do Tribunal do Jri, que em algumas situaes assumem carter quase interminvel, a novel redao do art. 473, 3, da Lei n 11.689, de 2008, restringe a possibilidade de leitura de peas em plenrio aos depoimentos colhidos mediante carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis. Considero, porm, que a prescrio legislativa em questo pode alcanar resultado material diverso do pretendido, visto que, em algumas situaes, comum a dispensa de testemunhas pela acusao e pela defesa mediante substituio de sua oitiva pela leitura do depoimento prestado no sumrio de culpa. Doravante, tal no mais possvel, salvo em se tratando de testemunha ouvida por precatria, o que pode repercutir no alongamento da sesso de julgamento. O cotejo dos arts. 473 e 474 do Cdigo de Processo Penal, com a redao decorrente da promulgao da Lei n 11.689, de 2008, revela ainda outra modificao pertinente: est alterada a ordem da instruo, de modo que, tal como estabelecido na Lei n 9.099, de 1995, primeiro ouvem-se as testemunhas para, em seguida, ser interrogado o acusado.
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Doutrina

A finalidade do preceito deveras justificvel: apresentadas desde logo as provas ao julgador, mais eficiente seu interrogatrio, j que ciente das mincias do fato. Essas so, a meu sentir, as principais modificaes introduzidas no rito processual dos delitos de competncia do Tribunal do Jri, as quais retratam evidente inteno legislativa de conciliar os reclamos sociais de celeridade processual com o princpio constitucional do devido processo legal, de modo a possibilitar o regular exerccio da ampla defesa em procedimento clere para processamento e julgamento dos crimes dolosos contra a vida. No h dvidas de que o saldo final da remodelagem promovida no procedimento dos crimes de competncia do Tribunal do Jri positivo, especialmente por conta da concentrao de atos e da extino do cabimento do protesto por novo jri, porm no h como deixar de perceber que a previso do quesito obrigatrio referente absolvio imotivada do ru despropositada, notadamente por possibilitar, ao menos em tese, a

proclamao da improcedncia da pretenso punitiva estatal sem causa jurdica razovel. Finalmente, no pode deixar de ser anotado que a real acelerao do processamento das aes penais de competncia do Tribunal do Jri depende, muito mais, do real comprometimento dos atores processuais do que de alteraes normativas, conquanto estas tenham a secundria condio de catalisadores da relao processual. Referncias bibliogrficas MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007. MORAES, Alexandre. Direito constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2008. NUCCI, Guilherme de Souza. Tribunal do Jri. So Paulo: RT, 2008.

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Breves consideraes sobre as reformas no CPP


Daniel Csar Boaventura* Sumrio: 1 Notas introdutrias. 2 Lei n 11.690, de 9 de junho de 2008. 3 Lei n 11.689, de 9 de junho de 2008. 4 Lei n 11.719, de 20 de junho de 2008. 5 Concluso. 6 Referncias bibliogrficas. 1 Notas introdutrias semelhana das modificaes relativamente recentes promovidas na Lei Processual Civil, optou o legislador por fatiar o projeto de novo Cdigo de Processo Penal, cuja tramitao e, mesmo, aprovao seriam costumeiramente morosas, trazendo a lume reformas pontuais, como se verifica nas Leis n 11.689, de 9 de junho de 2008, relativas ao Tribunal do Jri; n 11.690, de 9 de junho de 2008, referentes prova; e, finalmente, n 11.719, de 20 de junho de 2008, relativas suspenso do processo, emendatio libelli, mutatio libelli e aos procedimentos. Nas linhas seguintes, faz-se uma leitura despretensiosa das alteraes promovidas no CPP sem intuito de , esgotar o tema, ainda em estado de flagrncia e por atingir imediatamente direitos fundamentais da pessoa humana - vida, liberdade, ampla defesa e contraditrio -, sendo merecedor de debates e profunda reflexo. Far-se- a anlise isolada de cada lei acima mencionada, em seus aspectos mais relevantes, no se fazendo referncia ao que nos pareceu apenas adequao de redao de dispositivo legal. Registre-se que, se no mencionada a lei, o artigo tratado se referir ao Cdigo de Processo Penal brasileiro. 2 Lei n 11.690, de 9 de junho de 2008 Essa lei visou modificar, principalmente, dispositivos relativos prova, inserindo o processo penal, estabelecido na primeira metade do sculo XIX, sob a gide de governo ditatorial, em que liberdade e garantias individuais cedem ao controle da ordem pblica, num contexto garantista, em que se homenageiam a presuno de inocncia, o contraditrio e a ampla defesa. Primeira e relevante alterao se deu no art. 155, para eliminar a possibilidade de um decreto condenatrio baseado exclusivamente em elementos colhidos na fase pr-processual, qual seja a da investigao policial. O inqurito policial deixou, h muito, de ser a fonte de provas do processo penal para ser visto como ele_________________________

mento formador de convico do Ministrio Pblico, como garantia ao cidado de que no sofrer processo penal - que por si s j traz desgaste imagem e restries a direitos de quem a ele submetido - sem um mnimo de substrato probatrio, dizer, sem justa causa. Assim, destina-se ao representante do Ministrio Pblico, e no ao juiz, cuja convico dever ser formada pelas provas produzidas em procedimento judicial sob os auspcios da ampla defesa e do contraditrio. Foi inserido o inciso I no art. 156, que prev, expressamente, a possibilidade de o juiz determinar a produo de provas consideradas urgentes e relevantes, antes mesmo de iniciada a ao penal. A previso d respaldo ao que j adotado na prtica, haja vista a colheita de elementos probatrios em interceptaes telefnicas deferidas ainda no inqurito policial, nas prises temporrias, que substituram as odiosas prises para averiguao e outras medidas. No nos parece adequada, contudo, a faculdade conferida ao juiz, na nova redao do caput do art. 156, de que a produo de tais provas pode ser determinada de ofcio. Sendo inerte a jurisdio, em regra, e sendo o inqurito policial destinado formao de convico do Parquet, e no do juiz, como pode o magistrado aquilatar a necessidade da prova antecipada ex officio, se no se encontra em curso um processo penal, por ele conduzido? Basear sua convico em mera notitia criminis? Melhor seria a previso de que a prova antecipada pode ser colhida por autorizao judicial mediante requerimento da autoridade policial ou do Ministrio Pblico, ouvido previamente este quando requerida por aquela. A redao do art. 157, que previa a formao de convico do juiz pela livre apreciao das provas, foi profundamente alterada para positivar construo doutrinria e jurisprudencial acerca da prova ilcita. O dispositivo acima considerou ilcitas tanto a prova obtida por meios ilcitos como a que for desta derivada (fruits of the poisonous tree), salvo se sua obteno fosse possvel por outro meio. Quanto prova obtida a partir de prova ilcita, insta ressaltar: se a segunda prova se desligar juridicamente da prova ilcita primria, poder ser admitida. a aplicao da teoria da inevitable discovery exception ou seja, de que o fato seria descoberto de qualquer modo, ou da hipothetical independent source rule (descobrimento provavelmente independente). A inevitable discovery exception se ope fruits of the poisonous tree: esta se aplicar quando houver relao direta entre a prova ilcita e aquela dela derivada, de tal modo que sem a primeira a segunda no existiria. Em sntese, deve-se afastar a segunda prova quando disso

* Juiz de Direito no Estado de Minas Gerais. Mestre em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. Ps-graduado em Direito pela Fundao Getlio Vargas.

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resultar a efetiva proteo ao bem jurdico violado pela ilicitude da primeira prova, observado o princpio da proporcionalidade dos valores contrastantes. Na hipothetical independent source rule, tem-se que a prova tida como derivada possa produzir efeitos em razo de que sua descoberta seria naturalmente trazida por uma outra prova. Assim, rompe-se o prprio nexo de causalidade entre a prova ilcita e sua derivada (enquanto, no caso acima, o nexo permanece intacto, afastando-se apenas a antijuridicidade da prova derivada). Cabe registrar que a aceitao da prova ilcita ou sua derivada no afasta eventuais sanes civis ou penais quele que atuou ilicitamente na obteno da prova. Inseriu-se um captulo (V) para tratar exclusivamente sobre o ofendido. Dentre as previses do caput e pargrafos do art. 201, a maioria j estava contida na redao anterior do mesmo dispositivo. Chama-nos ateno, todavia, a salutar previso do novel 2, que impe a comunicao do ofendido sempre ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem. J no era sem tempo que a vtima (ou ofendido, na dico legal) fosse considerada como sujeito de direitos, e no apenas objeto. A descrena na Justia devese, tambm, ao fato de que o processo penal corre sua revelia, de modo que a nica memria que lhe resta a da ofensa contra ela praticada. O art. 212 teve sua redao alterada para eliminar o sistema de reperguntas, o que nos parece de extremo acerto. No h dvidas de que, mesmo reformulada pelo juiz, a pergunta dirigida anteriormente formulada pela parte (acusao ou defesa) j estava incutida na cabea do depoente, de modo que a resposta, se no indeferida, seria ao questionamento primevo, e no ao reformulado. A teatralidade foi eliminada, prevendo-se to-s o sistema de perguntas diretas, que j vigorava no Tribunal do Jri, cabendo ao juiz indeferir as impertinentes ou tendenciosas. O pargrafo nico includo no art. 212 daria a entender que a ordem de indagaes se iniciaria pela acusao ou defesa, conforme fosse daquela ou desta a pessoa a ser ouvida, cabendo ao juiz apenas formular esclarecimentos. No nos parece a melhor interpretao. Ora, mesmo e principalmente pelo fato de que visou a lei homenagear o sistema garantista, ningum melhor que o juiz, o qual imparcial e deve velar pela defesa do garantismo penal, dos direitos fundamentais da pessoa humana, pela paridade de armas e que o destinatrio da prova e perseguidor da verdade real, para formular perguntas ao depoente, em ordem inicial. Isso lhe permite saber, at mesmo, da pertinncia ou no das perguntas das partes (caput, art. 212). Impor que as partes faam primeiramente suas perguntas para,
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s ao fim, permitir ao juiz esclarecimentos, conduzir a audincias interminveis e, por outro lado, restringir o processo penal, sobretudo a produo da prova oral, a mero jogo de estratgia das partes (acusao e defesa). Alm de no enxergamos, na previso legal, tal posio, ainda que pudesse ser admitida, a manuteno do atual sistema no traria nulidade ao ato, a menos que fosse efetivamente comprovado algum prejuzo para a parte. Algumas modificaes foram promovidas nos dispositivos legais que tratam da sentena, mas o que nos chama a ateno o cochilo do legislador, que, preocupado em privilegiar os direitos fundamentais da pessoa e o garantismo penal, olvidou-se de modificar o inciso I, pargrafo nico, do art. 386, o qual, ao dispor sobre a sentena absolutria, continuou a prever que o juiz mandar, se for o caso, pr o ru em liberdade. Ora, se, mesmo na sentena condenatria, dever do juiz pronunciar-se sobre a necessidade de se manter a custdia preventiva, o que permite concluir pela sua excepcionalidade, ante o princpio da presuno de inocncia, digna de estranheza a persistncia do dispositivo supra-referido, que admite a manuteno da custdia de algum que foi absolvido. 3 Lei n 11.689, de 9 de junho de 2008 Reforma de maior repercusso se deu nos procedimentos relativos ao Tribunal do Jri, instituda pela Lei 11.689, de 9 de junho de 2008. Instituiu-se um procedimento preliminar, antes da fase de pronncia, impronncia ou absolvio sumria, ora previsto nos arts. 408 a 412. Os antigos arts. 408 a 412 correspondem e foram modificados pelos atuais arts. 413 e seguintes. Ao invs de citao para interrogatrio, o acusado citado para apresentar defesa escrita. Realizam-se diligncias requeridas pelas partes ou determinadas ex officio e designa-se audincia de instruo e julgamento, em que so feitos os debates orais e, preferencialmente, proferida a sentena da primeira fase do procedimento. Eliminam-se os procedimentos de vista para alegaes do antigo art. 406 e concluso para sentena em 48 horas, do antigo art. 408. Como a AIJ se presta, inclusive, juntada de documentos, e as alegaes finais devero ser orais, parece-nos que, embora revogada a previso do antigo 2, art. 406, que vedava a juntada de documentos no prazo de alegaes finais, caso excepcionalmente elas no possam ser sustentadas na audincia e se venha a admitir sua apresentao por escrito, restaria implcita a vedao. Contudo, na excepcionalidade mencionada, o adequado seria designar audincia em continuao, para alegaes finais orais. Aguardem-se jurisprudncia e doutrina. As diligncias devem ser requeridas na resposta do acusado e na inicial ou impugnao do Ministrio

Pblico ou querelante. No despacho em que se designar a audincia de instruo e julgamento (AIJ) sero deferidas ou no, conforme 2 do art. 411. Parece-nos que o objetivo da lei que as diligncias e AIJ sejam realizadas no prazo mximo de 10 dias, conjugando-se os arts. 410 e 411. Contudo, a prtica mostra invivel a observncia do prazo. A proposta legal bem-intencionada - pressupondo-se que no foi promovida apenas para dar satisfao sociedade e imputar exclusivamente ao Judicirio a morosidade do processo -, mas de difcil atendimento, como ressalta Guilherme de Souza Nucci:
Alm do empenho das partes envolvidas no processo, devese contar com boa dose de sorte, para que todas as pessoas sejam encontradas e intimadas e ningum falte. H uma ordem legal expressa para a inquirio (...). Ora, se uma testemunha de acusao faltar e no for possvel determinarse, de imediato, a sua conduo coercitiva (...), o que se far? (...) Em suma, a audincia ser adiada e nova data designada. J no haveria, ento, uma nica audincia. Porm, h outro aspecto negativo a considerar. O juiz deve reservar um dia inteiro de sua pauta para ouvir tantas pessoas de uma s vez. Logo, se alguma testemunha faltar, impedindo a continuidade dos trabalhos, ter sido perdido o dia no tocante pauta da Vara. Outra data, no futuro, ser designada, mas muitas audincias se acumularo e os prazos ficaro ainda mais extensos. A idia da concentrao das provas numa nica audincia salutar, em homenagem celeridade processual, mas irreal para as sobrecarregadas pautas das Varas do Jri e das Comarcas em geral. (...) De nada adianta a lei determinar o impossvel (...). (Tribunal do Juri: de acordo com a Reforma do CPP Leis 11.689/2008 . e 11.690/2008. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 50).

Se houver prova cuja produo no possa ser concluda dentro do prazo, o ideal, a nosso ver, seria adequar a designao de AIJ ao prazo provvel de concluso das diligncias, ainda que superior aos 10 dias, mas sempre os tendo como parmetro de celeridade. Digna de nota a questo da manuteno ou decreto de priso por ocasio da sentena de pronncia (art. 413). Diz o 2 do novo art. 413 que, se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. O 3, por sua vez, dispe que
O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.

Ora, o 3 elimina a previso de priso automtica em razo da pronncia, que j era objeto de grande controvrsia doutrinria e jurisprudencial. Andou mal, todavia, o 2, aparentemente em contradio com o 3.

Parece-me inconstitucional, primeira anlise, arbitrar fiana para manuteno da liberdade provisria. Ou h motivos para revogao de liberdade provisria / decretao de priso preventiva, ou se mantm a liberdade provisria, independentemente de fiana, at porque seria incompatvel com o disposto no 3. Noutro giro, embora tenha sido mantida a nomenclatura liberdade provisria, provisria a priso, antes de sentena condenatria transitada em julgado, e nunca a liberdade, em face do princpio da presuno de inocncia. Ora, se o pronunciado presumidamente inocente e gozava de liberdade (definitiva, e no provisria, j que no se pode antever condenao transitada em julgado), no admissvel fixar-lhe fiana para permanecer livre. A nova redao do art. 416 alterou o sistema recursal: Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. Na absolvio sumria, antes eram cabveis o recurso de ofcio (art. 411 do CPP antiga redao) e , recurso em sentido estrito (art. 581, VI, do CPP revoga, do expressamente). Agora, apenas apelao (art. 416, nova redao). Na impronncia, antes era cabvel recurso em sentido estrito. Agora, prev-se apelao (art. 416, nova redao), mas no houve revogao expressa do art. 581, IV, que prev recurso em sentido estrito. Ter sido tacitamente derrogada, ou continuar existindo a possibilidade de interposio do recurso em sentido estrito? O tempo dir. Com a previso do art. 422, em sua nova redao, foram eliminadas as figuras do libelo e da contrariedade ao libelo, reduzindo o tempo para submisso do feito ao Jri. Seguiu-se longa previso sobre procedimento de preparao e realizao da sesso do Jri, de forma sistemtica e organizada. Dentre relevantes modificaes, insta salientar a previso do art. 457, caput e 2, que permite a realizao da sesso em caso de ausncia do ru solto e, mesmo, do que estiver preso, mas tiver sua presena dispensada a requerimento seu e de seu defensor. Mas a principal modificao, a nosso ver, foi trazida pelo art. 483, 2, que determina seja quesitada, aps confirmao da materialidade e autoria, a seguinte indagao: O jurado absolve o acusado? A simplicidade de tal quesito condensa todas as teses de defesa, evitando-se tradicionais dificuldades na elaborao dos quesitos, perplexidades e nulidades. Lado outro, abre ensejo admisso de teses de defesa as mais improvveis. Se boa ou ruim a alterao, os resultados dos prximos Jris diro. A bem da verdade, parece-nos que melhor teria andado o legislador se fossem substitudos todos os quesitos pela indagao supramencionada, inclusive materialidade e autoria, semelhana do Jri norte-americano,
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cabendo ao juiz-presidente proferir sentena, como o faz nos processos de competncia do juiz singular. Registre-se, por fim, a eliminao do protesto por novo Jri, esdrxula previso da lei processual de que o condenado a pena maior de 20 anos poderia, sem qualquer justificativa ou fundamentao, pleitear novo julgamento. 4 Lei n 11.719, de 20 de junho de 2008 A ltima das leis mencionadas, mas no a ltima das que ainda tramitam, dispe sobre a suspenso do processo, emendatio libelli, mutatio libelli. Importante alterao foi trazida pelo art. 362, que antes dispunha sobre a citao por edital do ru no localizado para citao pessoal e agora prev a citao por hora certa, tal como j admitida no processo civil. Significativa modificao foi introduzia no art. 383, que trata da emendatio libelli. No para alterar a emendatio, em si, mas para admitir o que parte da jurisprudncia garantista j vinha fazendo. o que se v no 1: se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. Injustia se fazia quando, no momento da sentena, verificava-se que a mera incorreo da tipificao do delito na pea acusatria havia obstado ao acusado o benefcio da suspenso condicional do processo a que teria direito, conforme a tipificao dada pelo decreto condenatrio. Assim como no procedimento do Jri, nos procedimentos ordinrio e sumrio adotou-se a defesa prvia por escrito, a partir do prazo de citao, conforme o art. 396, introduzindo-se a possibilidade de absolvio sumria, antes mesmo da instruo processual, pelo novel art. 397, em casos de excludentes de ilicitude ou culpabilidade, atipicidade ou ocorrncia de causa extintiva da punibilidade. Conquanto valorize o princpio da presuno da inocncia e procure evitar as conseqncias danosas que a s existncia do processo penal traz pessoa do acusado, a norma deve ser tida com a necessria cautela, para se evitarem concluses afoitas, que, a pretexto de salvaguardar o acusado, geram impunidade e descrdito do Judicirio.

Institui-se no 2 do art. 399 o princpio j consagrado no processo civil da identidade fsica do juiz, impondo quele que colheu a prova oral o dever de proferir sentena. Digna de aplausos, pois inegvel a carga probatria da prpria postura dos depoentes, as expresses corporais, a forma como se manifesta, da reao do acusado, para formao da convico do magistrado. 5 Concluso O novo sempre temido, mesmo por quem o aguarda. Em sede de legislao penal ou processual penal, que afeta diretamente os direitos e garantias fundamentais da pessoa humana, a reao que a novidade traz ainda mais impactante. O pessimismo dos que vem nas modificaes retrocessos, inconsistncias e impunidade contrabalanceado pelo otimismo dos que vem um processo penal mais gil, clere e garantista. Nosso ceticismo e mineiridade nos impedem de adotar, neste momento, uma viso crtica das novas leis, a ponto de nos manifestarmos sobre se benficas ou malficas Justia penal. Justia com letra maiscula, pois abrangente dos interesses da sociedade, das pessoas submetidas aos processos penais, dos ofendidos e dos profissionais que militam nas lides criminais. Estudo e reflexo so imprescindveis a um posicionamento crtico. Qualquer manifestao dogmtica ser precipitada e indesejvel. A doutrina e a jurisprudncia sabero interpretar a contento o que se mostra, a princpio, inconsistente ou equivocado, e valorizar e buscar seguir o que, embora oferea obstculos prticos, mostre-se como o caminho da verdadeira Justia. 6 Referncias bibliogrficas CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. NUCCI, Guilherme de Souza. Tribunal do Jri. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 4. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2005.

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O contraditrio e a prova no processo penal: breves comentrios Lei 11.690, de 2008*


Haroldo Pimenta** Sumrio: 1 Introduo. 2 Esprito da reforma. 3 Anlise dos principais dispositivos alterados. 4 Concluso. 5 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo O Encontro de Vitaliciamento de Magistrados realizado em 27 e 28 de junho de 2008 sob os auspcios da EJEF foi uma rara oportunidade de permuta de experincia entre os colegas magistrados integrantes da turma do 10 Curso de Formao Inicial para Juzes Substitutos. Neste breve colquio, vrios temas foram objeto de exposio e debate, sendo incumbida a cada participante a elaborao de um artigo sobre qualquer deles. Resolvi escrever sobre o instigante tema da prova no processo penal luz das modificaes trazidas pela Lei 11.690, de 9 de junho de 2008. A empreitada arriscada, porquanto, tratando-se de lei que nem sequer entrou em vigor, o intrprete no depara com parmetro jurisprudencial que oriente a atividade hermenutica. Nem sequer conta com o conforto da reflexo doutrinria, que ainda se mostra incipiente. Por conseguinte, os breves comentrios que se seguem tm carter propedutico, subjetivo e, por isso mesmo, hesitante ante um objeto que no passou pelo crivo da experincia e que apenas se entremostra no horizonte dos aplicadores do direito. 2 Esprito da reforma Ao perlustrar o texto da Lei 11.690, de 2008, o intrprete percebe de imediato a tnica da reforma, que prestigiar o garantismo penal, reforando o poder de participao das partes na fase instrutria do processo. O processualista Michele Taruffo, ao dissertar sobre o inquietante problema da deciso justa, refutando os critrios substantivos que procuram responder questo, sustenta que os elementos aferidores do quociente da maior ou menor justia da deciso judiciria so trs: a) correo na escolha e interpretao da regra jurdica aplicvel ao caso; b) apurao satisfatria dos
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fatos relevantes do caso; c) emprego de um procedimento vlido e justo para alcanar a deciso.1 O tema da prova concerne apurao satisfatria dos fatos relevantes do caso. Ningum sustentar a justia de uma deciso que, em medida considervel, afastou-se da realidade concreta que lhe serviu de suporte emprico. Porm, verifica-se a um olhar atento que o direito prova est intimamente vinculado ao emprego do procedimento vlido e justo para alcanar a deciso. Com efeito, a prova somente ser metodologicamente til formao do convencimento judicial e justa no sentido de sua legtima insero no processo, se o procedimento relativo a sua admissibilidade, produo e valorao foi orientado pela possibilidade de participao dos sujeitos do processo. para esse sentido axiolgico que convergem os dispositivos alterados pelo novo diploma legal. Luigi Ferrajoli aponta as causas que contribuem para a inefetividade do modelo garantista de direito penal previsto na Constituio:
Vimos como o modelo penal garantista, recebido na Constituio italiana, como em outras Constituies como um parmetro de racionalidade, de justia e de legitimidade da interveno punitiva, , na prtica, largamente desatentido: seja ao se considerar a legislao penal ordinria, seja ao se considerar a jurisdio, ou pior ainda, as prticas administrativas e policialescas.2

A lei em estudo tentou diminuir a distncia entre o direito penal vlido, isto , aquele referto de garantias extravel da Constituio Federal e o direito penal vigente, isto , aquele consolidado pela prtica, regulado por uma legislao ordinria pretrita que, em parte, o subtrai da influncia do princpio do contraditrio. 3 Anlise dos principais dispositivos alterados O art. 155 do Cdigo de Processo Penal, com sua redao alterada pela Lei 11.690, de 2008, interdita ao juiz o proferimento de sentena fundada exclusivamente nos elementos probatrios coligidos na fase de inqurito policial. Como ensina Guilherme de Souza Nucci, o encontro da Constituio com o Cdigo de Processo Penal produziu um sistema hbrido, no qual temos um Cdigo de forte alma inquisitiva, iluminado por uma Constituio Federal imantada pelos princpios democrticos do sistema acusatrio. 3

Trabalho apresentado Escola Judicial Des. Edsio Fernandes por ocasio do encerramento do III Vitaliciar - Encontro de Vitaliciamento de Magistrados. Juiz de Direito no Tribunal de Justia de Minas Gerais. Idee per una teoria della decisione giusta. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, ano LI, n. 2, giugno 1997, p. 319. No original, eis os requisitos enumerados pelo processualista: a) corretezza della scelta e dellinterpretazione della regola giuridica applicabile al caso; b) accertamento attendibile dei fatti rilevanti del caso; c) impiego di un procedimento valido e giusto per giungere alla decisione. 2 Direito e razo: teoria do garantismo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 683. 3 Manual de processo penal e execuo penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 104.
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Doutrina

O novo art. 155 do Cdigo de Processo Penal prestigia o sistema acusatrio, atenuando em muito o hibridismo denunciado pelo autor. Em rigor, a regra jurdica em comento obtida diretamente do texto constitucional, notadamente do art. 5, LV, norma de eficcia plena, cuja interseo com a realidade no demandaria edio de lei de escalo inferior. Contudo, no despiciendo que o legislador infraconstitucional tenha expressamente adotado a diretriz que mais se coaduna com a interpretao da Constituio. Alm do carter didtico da modificao, ela se presta como elemento simblico de uma hermenutica garantista, a que no se pode furtar o juiz no momento de julgar. Para alm do mbito textual da norma jurdica, vem reforada a seguinte diretriz: o valor de toda e qualquer prova depende do influxo do princpio do contraditrio. No somente as provas advindas do inqurito policial, mas tambm aquelas reunidas na fase preliminar da Lei 9.099, de 1995, ou de qualquer procedimento investigativo no tero eficcia se no corroboradas com as provas colhidas em contraditrio. O legislador formula trs excees regra: as provas cautelares, as no repetveis e as antecipadas, a ltima das quais falaremos em seguida. O art. 156 do Cdigo de Processo Penal foi modificado para permitir a produo antecipada de prova. A grande novidade reside no fato de que a prova poder agora ser antecipada no apenas em relao ao momento prprio do procedimento em que deveria ser produzida, mas ao prprio processo penal em que ser apurada a responsabilidade do imputado. Nesse aspecto, o legislador seguiu regramento j existente no processo civil, em que lcito aos envolvidos em lide potencial incoar procedimento com a finalidade exclusiva de antecipar a produo da prova a ser eventualmente utilizada no processo principal. A medida est subordinada demonstrao da urgncia e da relevncia. A esses requisitos tradicionais fumus boni iuris e periculum in mora -, o legislador adiciona outros: a necessidade, a adequao e a proporcionalidade da medida. Uma observao deve ser feita em relao prova antecipada produzida antes do oferecimento da denncia. No pode o juiz, por mais que a medida instrutria se afigure urgente, relevante, necessria, adequada e proporcional, determinar sua produo de ofcio, sob pena de violao do princpio da imparcialidade. Nesse sentido, concordamos inteiramente com a argumentao de Andrey Borges de Mendona.4
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Ivan Lus Marques da Silva tenta contemporizar a novidade, sustentando que, para bem aplicar a lei ao caso concreto, o juiz deve ter sua disposio todos os elementos fticos existentes e relacionados com a conduta investigada.5 Porm, quer nos parecer que a questo no foi colocada sob a melhor perspectiva. H dois problemas distintos: a atuao participativa do juiz na instruo do feito, determinando a produo de provas de ofcio, que atitude louvvel desde que respeitado o contraditrio; outro distinto a produo antecipada de prova antes da instaurao do prprio processo e por determinao ex officio, que nos parece conduta temerria. Condio indispensvel para o julgador atuar no feito sua posio de estraneidade. Nas palavras de Italo Andolina e Giuseppe Vignera, deve o juiz ocupar uma posio equidistante rispetto alle parti. 6 Assim, qualquer iniciativa do juiz que se antecipe instaurao do processo pelo titular da ao penal poder comprometer a serenidade e a iseno do julgador, vinculando-o psicologicamente s razes que o levaram instaurao da providncia cautelar. Tema de envergadura constitucional, a inadmissibilidade da prova ilcita, agora disciplinada pelo art. 157 do Cdigo de Processo Penal. A prova proibida gnero do qual derivam duas espcies: a prova ilcita e a prova ilegtima. Esta produzida com violao das normas de direito processual; aquela produzida com violao das normas de direito material. A primeira ultraja a esfera de direitos do sujeito do processo; a segunda viola a esfera de direitos do sujeito no processo. A redao alterada do art. 157 do cdigo d a impresso de que o legislador considerou ambas as espcies de prova proibida, porquanto afirma que as provas ilcitas devem ser consideradas aquelas obtidas em violao a normas constitucionais e legais. Assim, a violao de norma processual concernente prova, tema ento afeto ao captulo das nulidades, passaria a ser tratada com maior severidade no mbito da admissibilidade da prova. Esse o entendimento esposado por Luiz Flvio Gomes.7 No podemos concordar com semelhante posicionamento doutrinrio. O art. 157 do Cdigo de Processo Penal teve por escopo apenas internalizar na codificao processual penal a garantia prevista no art. 5, LVI, da Constituio.

4 Nova reforma do Cdigo de Processo Penal. So Paulo: Mtodo, 2008, p. 165 e 165. Vale registrar que, ante a omisso do legislador em regular o procedimento da prova antecipada, o autor citado recomenda a integrao da lacuna pela aplicao das regras do Cdigo de Processo Civil. 5 Reforma processual penal de 2008. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 65. 6 Il modelo costituzionale del processo civile italiano. Torino: G. Giapichelli, 1990, p. 41. 7 Lei 11.690/ 2008 e provas ilcitas: conceito de inadmissibilidade. Artigo disponvel no site da internet. Acesso em 12 de julho de 2008.

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Autorizada doutrina j criticava proibio to rgida consagrada no texto constitucional, verberando-a por seu carter aparentemente absoluto.8 Se o legislador constitucional lanou a barra longe demais, no possvel ao intrprete tornar a faz-lo na exegese da lei infraconstitucional. O direito prova encontra limite constitucional expresso consubstanciado na proibio de obt-la por meio ilcito. Ora, meio ilcito diz respeito produo da prova com violao dos direitos funda-mentais do indivduo, no tendo o legislador constitucional cogitado da violao de normas do processo penal. A conseqncia da violao de normas processuais no pode estar associada a priori e de forma inexorvel sano da inadmissibilidade. Deve o juiz apreciar se o ato processual praticado atipicamente feriu o direito de participao das partes no processo, sancionando-o ou no em conformidade aos princpios que informam o sistema de nulidades: princpio do prejuzo, princpio do interesse, princpio da convalidao etc. Assim, deve o dispositivo, no que tange prova ilegtima, ser contextualizado com as normas acerca das nulidades, insertas nos arts. 563 a 573 do Cdigo de Processo Penal, no se lhe aplicando o novo art. 157 do Cdigo de Processo Penal. Se a tnica da reforma a intensificao do princpio do contraditrio em sua manifestao na fase instrutria do processo, nada mais justo que, antes de decretar a ineficcia da prova violadora de norma processual, seja formulada a seguinte questo: a no-observncia da regra processual interferiu no direito das partes participao no procedimento, carreando-lhes prejuzo? A lei consagrou tambm a teoria das provas ilcitas por derivao, construo formada pela jurisprudncia norte-americana, e que vinha sendo aplicada pelo Supremo Tribunal Federal (vide, por exemplo: RHC 90376-RJ - 2 T. - Rel. Min. Celso de Mello - DJU de 18.05.2007 - p. 00113). Com efeito, o 1 do art. 157 do Cdigo de Processo Penal proscreve as provas derivadas das ilcitas, exceto em duas situaes, quais sejam: quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. A respeito da aplicabilidade mitigada da teoria dos frutos da rvore envenenada, j ensinava a melhor doutrina antes mesmo da modificao do texto legal:
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No entanto, preciso atentar para as limitaes impostas teoria da inadmissibilidade das provas ilcitas por derivao, ou dos frutos da rvore envenenada, pelo prprio Supremo norte-americano e pela doutrina internacional: excepcionam-se da vedao probatria as provas derivadas da ilcita, quando a conexo entre umas e outra tnue, de modo a no se colocarem a primria e as secundrias como causa e efeito; ou, ainda, quando as provas derivadas da ilcita poderiam de qualquer modo ser descobertas de outra maneira. Fala-se, no primeiro caso, em independent source e, no segundo, na inevitable discovery. Isso significa que, se a prova ilcita no foi absolutamente determinante para o descobrimento das derivadas ou se estas derivam de fonte prpria, no ficam contaminadas e podem ser produzidas em juzo. 9

Ivan Lus Marques da Silva antev a inconstitucionalidade do dispositivo mitigador da ineficcia da teoria dos frutos da rvore envenenada. Para o autor, a regra constitucional no comporta exceo seno por outra regra de simtrico escalo.10 No podemos emprestar nossa adeso ao pensamento do estudioso. O equvoco aninha-se na premissa inicial. A proibio da prova derivada da ilcita no decorre lgica e necessariamente da regra do art. 5, LVI, que somente interdita as provas obtidas por meio ilcito. A teoria dos frutos da rvore envenenada construo jurisprudencial que pode muito bem ser matizada pela variedade das situaes concretas. Modificao sensvel sofreu a prova pericial. Visando a simplificar esse meio de prova, o legislador mais uma vez alterou o art. 159 do Cdigo de Processo Penal, assentando que o exame de corpo de delito e as percias sero feitos por um perito oficial, e no dois como exigia a redao anterior da norma. No havendo perito oficial, o trabalho tcnico ser realizado por duas pessoas idneas, portadoras de diploma superior, preferencialmente na rea especfica, nada sendo modificado a propsito. A novidade mais significativa na prova pericial a faculdade atribuda s partes e ao ofendido de formular quesitos e indicar assistentes tcnicos. Alm do mais, permite-se s partes requerer a oitiva dos peritos em audincia para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos. Afora isso, possvel a designao de mais de um perito pelo juiz ou a indicao de mais de um assistente tcnico se a percia for complexa, isto , abranger mais de uma rea de conhecimento. Todas as modificaes impressas no vetusto Cdigo de Processo Penal j estavam contempladas no

8 Jos Carlos Barbosa Moreira assim afirma: A Constituio de 1988 optou evidncia por uma soluo - ao menos primeira vista - radical. No s proibiu em termos amplos a utilizao de provas ilcitas, mas fixou limites muito estreitos ao poder do juiz de, mediante autorizao, legitimar a obteno de provas que sem ele ficam sujeitas ao veto literalmente categrico (A Constituio e as provas ilicitamente obtidas in Temas de direito processual 6 srie. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 121). 9 GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; GOMES FILHO, Antonio Magalhes. As nulidades no processo penal. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 154. 10 Op. cit., p. 68.

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Doutrina

Cdigo de Processo Civil. Embora o procedimento deva adequar-se aos aspectos substanciais da lide, nada exigindo que o procedimento civil seja idntico ou at mesmo semelhante ao penal, no se justificava que o contraditrio como garantia de participao fosse mais intenso em um deles no que toca produo da prova pericial. Fez bem o legislador em aproximar os contornos da prova pericial cvel e criminal, ficando doravante, no apenas a primeira, mas ambas sob o influxo saudvel do contraditrio. Reconhecendo a similitude da disciplina legal da prova pericial no mbito do processo civil e do criminal, Andrey Borges de Mendona, de forma percuciente, aponta para duas diferenas relevantes: diversamente do que ocorre no primeiro, no segundo a atuao do assistente tcnico depender de admisso do juiz, e esta somente ocorre aps a elaborao do laudo pelo perito.11 Assim, o assistente tcnico no processo penal no poder, por exemplo, acompanhar o procedimento de produo da prova, porquanto sua admisso ocorre posteriormente concluso do laudo. O controle de admissibilidade do juiz acerca do assistente tcnico indicado pela parte salutar para evitar que, no processo penal, seja indicada como assistente pessoa inabilitada ou inidnea para opinar sobre os conhecimentos requeridos pela percia. A admisso de assistente tcnico tal poder causar tumulto no processo, em nada contribuindo para o esclarecimento da verdade. Contudo, sempre que a prova pericial puder ser produzida na fase instrutria do processo, nada obstaria, em princpio, a participao do assistente tcnico, tal como ocorre luz do Cdigo de Processo Civil, cujo art. 431-A determina que as partes devem ter cincia do local e hora e data do incio da produo da prova, facultando-se aos respectivos assistentes tcnicos acompanhar a produo da prova. A aplicao supletiva do dispositivo permitir que o contraditrio ocorra no apenas no momento da crtica da prova, mas tambm no momento de sua produo. Outro dispositivo, que sinaliza uma mudana interferente na cultura forense, profundamente vincada pelo sistema presidencialista de coleta de prova, o novo art. 212 do Cdigo de Processo Penal. Agora, na inquirio das testemunhas, as partes protagonizaro a atividade de inquirio, porquanto a elas competir formular per_________________________

guntas diretamente s testemunhas, antecipando-se ao prprio juiz. Apenas sobre pontos no esclarecidos lcito ao magistrado complementar a inquirio. Ao se aproximar do sistema adversarial tpico do mundo anglo-saxo, entendeu o legislador que as partes podem e devem assumir papel de maior destaque na produo da prova oral12 Vale a pena mencionar a lio de Jos Carlos Barbosa Moreira, que tem trazido em seus recentes estudos valiosas contribuies comparatsticas entre os dois sistemas:
O confronto entre civil law e common law tem sido feito por diversos prismas. No campo do processo, critrio recorrente o que se tira da diviso do trabalho entre juiz e partes (rectius: entre juiz e advogados das partes) na instruo probatria. Adverte-se a uma diferena de acentuao: os ordenamentos anglo-saxnicos atribuem a tarefa principalmente aos advogados, enquanto nos da famlia romano-germnica assume relevncia maior o papel do rgo judicial. Cunharam-se at denominaes, no mbito do common law, para assinalar o contraste: ao processo do tipo dominante na famlia romano-germnica chama-se inquisitorial, ao outro tipo adversarial. 13

Pergunta-se: essa alterao na diviso de trabalho entre juiz e advogados presta-se a concretizar de melhor forma o princpio constitucional do contraditrio? conveniente alterar a metodologia de produo da prova oral, j to sedimentada em nossa prtica judiciria? Em relao ao princpio do contraditrio, tanto o sistema presidencialista como o adversarial prestigiamno, embora de forma diversa. No possvel afirmar que um mais garantista do que outro. Quanto convenincia ou no da medida, s o tempo dir se o legislador procedeu com acerto. Porm, lcito no ao juiz ignorar a vontade reformista do legislador e seguir o modelo antigo. s partes agora compete o direito processual subjetivo de primeiramente formular perguntas s testemunhas por elas indicadas. Nem se diga que a alterao da ordem indiferente. O modo como se formula pergunta testemunha e a seqncia do questionamento, tudo a depender da maior ou menor sagacidade do advogado ou do promotor, podero conduzir a resultados diversos. A atividade inquisitiva do juiz agora meramente suplementar. Problema pode surgir ante a ausncia do promotor de justia audincia de instruo. A ausncia do advogado implicar nomeao de dativo; obviamente, a ausncia do promotor no conduz idntica soluo.

Op. cit., p. 186. No de toda ela, entenda-se, pois o procedimento do interrogatrio do ofendido no foi alterado no aspecto em estudo. Contudo, a Lei 11.719, de 20 de junho de 2008, perfilhando regra existente na Lei 9.099, de 1995, alterou a ordem da produo da prova oral, estabelecendo que o interrogatrio do ofendido ocorrer aps a oitiva das testemunhas. Alm do mais, no procedimento do Jri, reformulado pela Lei 11.689, de 9 de junho de 2008, as perguntas formulveis pelo juiz s testemunhas em plenrio antecedem as que sero formuladas pelas partes, mantendo-se o sistema ento vigente, conforme art. 473 do Cdigo de Processo Penal. 13 Processo civil contemporneo: um enfoque comparativo in Temas de direito processual 9 srie. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 41.
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A jurisprudncia do Tribunal de Justia vem entendendo que no h nulidade se, previamente intimado, o promotor no se faz presente na audincia.14 Porm, como poder o juiz complementar inquirio que no houve, sobretudo se o advogado do ru no formular perguntas? Em tal caso, a soluo mais drstica seria adiar a audincia, haja vista a existncia de prejuzo, conquanto a soluo contribua para estender o desfecho do processo. Propomos, contudo, outra soluo. Realmente, na ausncia de perguntas de uma ou de ambas as partes, seja pelo no-comparecimento do promotor, seja por outro motivo qualquer, o juiz no teria o que complementar. Porm, nada impede que o juiz, em casos tais, assuma o papel que o revogado art. 212 lhe atribua; porm, o far a ttulo diverso. O juiz agora atuar com base nos poderes instrutrios que lhe so conferidos para agir de ofcio previstos no art. 156 do Cdigo de Processo Penal. Se o mesmo juiz pode determinar de ofcio a oitiva de testemunha, poder, nessa situao excepcional, entendendo que a prova importante para o esclarecimento dos fatos, ouvir a testemunha arrolada pela parte como testemunha do juzo, tal como lhe faculta o art. 209 do Cdigo de Processo Penal. Sobre a forma de inquisio da testemunha cujo depoimento determinado de ofcio pelo juiz, no incide, em rigor, a regra do art. 212 do Cdigo de Processo Penal. Outra nota digna de meno que o art. 217 do Cdigo de Processo Penal permite na situao ali descrita a inquirio das testemunhas por videoconferncia. Ainda que o meio deva ser utilizado de forma excepcional, como se infere da redao do dispositivo, permanece a controvrsia acerca da constitucionalidade da medida, havendo um precedente desfavorvel no Supremo Tribunal Federal quanto ao interrogatrio do ru (conferir: HC 88914-SP - 2 T. - Rel. Min. Cezar Peluso - J. em 14.08.2007). Por fim, das modificaes impressas no art. 386 do Cdigo de Processo Penal, falaremos sobre a de maior destaque no campo da prova, qual seja a do inciso VI do referido dispositivo. Agora a lei permite ao juiz a prolao de sentena absolutria ainda que haja dvida fundada sobre a causa de justificao ou sobre a dirimente. Em vrias decises ento proferidas, j vnhamos sufragando esse entendimento, seguindo, nesse passo, a orientao de Vicente Greco Filho, que relativizava o alcance da norma do art. 156, primeira parte, do
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Cdigo de Processo Penal (A prova da alegao incumbir a quem a fizer), por entender que o nus da prova que compete defesa nus imperfeito. Em sentido similar, doutrina Vicente Greco Filho que o nus da prova da excludente de ilicitude nus imperfeito:
Ao ru incumbe, em princpio, a prova da existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo da pretenso acusatria, ou seja, o fato que, a despeito da existncia do fato constitutivo, tem, no plano do direito material, o poder de impedir, modificar ou extinguir aquela pretenso - so desse tipo as excludentes.

O descumprimento desse nus, contudo, por parte do ru, no acarreta necessariamente a procedncia da imputao, porque o nus da prova para a defesa um nus imperfeito ou diminudo, em virtude do princpio in dubio pro reo, que leva absolvio, no caso de dvida quanto procedncia da imputao. Assim, em princpio defesa incumbe a iniciativa da prova das excludentes, mas basta-lhe a prova que suscite dvida razovel, porque a dvida milita em seu favor. 15 Dessarte, o legislador consagra em texto positivo a melhor orientao doutrinria sobre o ponto, suprimindo divergncia quanto correta aplicao da lei. 4 Concluso O Direito sempre foi uma arte da prudncia; o juiz no pode se render ao devaneio de aplic-lo com abstrao de seus resultados prticos; tampouco o estudioso deve fazer do sistema jurdico um conjunto de premissas rgidas a partir das quais deduz com a inexorabilidade da lgica pura concluses necessrias. A reconstruo da verdade emprica, afirmamos no incio, elemento indispensvel para que se obtenha uma deciso justa. Contudo, soa acaciano diz-lo, a deciso justa poder no s conduzir absolvio do ru, como tambm sua condenao. Se o grau de garantismo do sistema processual penal foi intensificado pela nova legislao processual penal, nem por isso a interpretao de seus dispositivos pode conduzir ao absurdo. H que se manter o necessrio equilbrio entre os direitos fundamentais do ru e a efetividade da persecuo penal, ltimo instrumento com que conta a sociedade civilizada para punio daqueles que colocam em risco os valores indispensveis convivncia.

14 Processual penal. Alegao de nulidade. Audincia de instruo e julgamento realizada sem a presena do promotor de justia. Ausncia de prejuzo. Membro do Parquet que foi devidamente intimado e notificado para o ato processual. Inteligncia do art. 565 do CPP Lei . Antitxicos. Art. 12 c/c 18, III. Absolvio. Necessidade. Fragilidade da prova coligida. Recurso no provido. No h falar-se em nulidade, se o promotor de justia, regularmente intimado para os atos do processo, a estes no compareceu. (TJMG; ACr 1.0080.03.9000171/001; Bom Sucesso; Terceira Cmara Criminal; Rel. Des. Erony da Silva; julg. em 23.03.2004; DJMG de 30.04.2004.) 15 GRECO FILHO, Vicente. Manual de processo penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 205-206.

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Doutrina

Por isso mesmo, na exegese que fizemos dos dispositivos da Lei 11.690, de 9 de junho de 2008, evitamos o vcio de descontextualiz-los. Tentamos p-los em harmonia com a teleologia que inspira a nova legislao, que inserir todos os momentos da prova penal no palco do contraditrio. Mais do que isso, atribuir carter fetichstico s regras processuais penais em prejuzo da boa administrao da justia. 5 Referncias bibliogrficas ANDOLINA, Italo; VIGNERA, Giuseppe. Il modelo costituzionale del processo civile italiano. Torino: G. Giapichelli, 1990. FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo. Vrios tradutores. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. GOMES, Luiz Flvio. Lei 11.690/2008 e provas ilcitas: conceito de inadmissibilidade. Artigo disponvel no site da internet www.lfg.com.br. Acesso em 12 de julho de 2008. GRECO, Vicente Filho. Manual de processo penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997.

GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; GOMES FILHO, Antonio Magalhes. As nulidades no processo penal. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. MARQUES, Ivan Lus. Reforma processual penal de 2008. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. MENDONA, Andrey Borges. Nova reforma do Cdigo de Processo Penal. So Paulo: Mtodo, 2008. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. A Constituio e as provas ilicitamente obtidas in Temas de direito processual 6 srie. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 107-123. _______. Processo civil contemporneo: um enfoque comparativo in Temas de direito processual 9 srie. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 39-54. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. TARUFFO. Michele. Idee per una teoria della decisione giusta. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, ano LI, n. 2, giugno 1997.

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Reflexes sobre a ab-rogao do inciso I, art. 5, da Lei 1.533/51 pela Constituio Federal
Gustavo Angelim Chaves Corra* A Lei 1.533, de 31.12.1951, que regulamenta o mandado de segurana, como do conhecimento geral, veda, em seu art. 5, I, a impetrao na hiptese de ato de que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independente de cauo. As disposies legais editadas aps a mencionada Lei 1.533, a exemplo das Leis 2.770, de 04.05.1956; 4.116, de 04.12.1962; 4.348, de 26.06.1964; 4.410, de 24.09.1964; 5.021, de 09.06.1966; 6.014, de 27.12.1973; 6.017, de 03.07.1974; 6.978, de 19.01.1982; 7.969, de 22.12.1989; 8.076, de 23.08.1990; 9.259, de 09.01.1996; 10.910, de 15.07.2004, e, finalmente, at o momento, a MP 2.18035, de 24.08.2001, no trouxeram qualquer modificao ao aludido inciso, que se mantm, sem alterao, desde sua edio. O Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria de 1.06.1964, com base em precedentes da lavra dos eminentes Relatores Hahnemann Guimares, Henrique Dvila, A. H. Ribeiro da Costa e Victor Nunes Leal e no art. 141, 24, da Constituio de 1946, editou a Smula 430.1 Logo, se o art. 5, I, da Lei 1.533/51 veda a impetrao da ordem de segurana quando cabvel o recurso administrativo, e este, por seu turno, no interrompe o prazo para o mandado de segurana, como estabelecido no art. 18 da Lei 1.533/51, no h dvidas de que ao interessado se est a negar a aplicao do art. 5, XXXV e LV,2 da CF/88. Ora, ainda que haja pendncia de recurso administrativo, no pode a Lei 1.533/51 ou qualquer outra impor restries e limitaes ao acesso Justia. Tenho, assim, da exegese do art. 5, I, da Lei 1.533/51, a rigor da disposio expressa do art. 2, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil,3 que ele se afigura plenamente incompatvel com a literalidade e o esprito do art. 5, XXXV e LV, da CF/88. que posies autorizadas, de peso, como a do eminente Ministro Carlos Velloso (ADIN n. 927-3/RS, Medida Liminar, 04.11.1993, apud Uadi Lammgo Bulos (Constituio Federal anotada, 5. ed. So Paulo:
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O art. 5, XXXV, consagra o direito de invocar a atividade jurisdicional, como direito pblico subjetivo. [...]. Garante-se a plenitude da defesa, agora mais incisivamente assegurada no inc. LV do mesmo artigo: aos litigantes, em processo judicial e administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Agora a seguinte passagem do magistrio de Liebman tem ainda maior adequao ao Direito Constitucional brasileiro: O poder de agir em juzo e o de defender-se de qualquer pretenso de outrem representam a garantia fundamental da pessoa para a defesa de seus direitos e competem a todos indistintamente, pessoa fsica e jurdica, italianos [brasileiros] e estrangeiros, como atributo imediato da personalidade, e pertencem por isso categoria dos denominados direitos cvicos. (g.)

A propsito do tema em debate, Uadi Lammgo Bulos (Constituio Federal anotada. 5. ed. So Paulo: Saraiva, p. 561-563) assenta que:
Muito se tem dito a respeito das normas gerais [...] vale transcrever excerto do voto do Ministro Carlos Mrio da Silva Velloso, do Supremo Tribunal Federal: A formulao do conceito de normas gerais tanto mais complexa quando se tem presente o conceito de lei em sentido material - norma geral, abstrata. Ora, se a lei, em sentido material, norma geral, como seria a lei de normas gerais referida na Constituio? Penso que essas normas gerais devem apresentar generalidade maior do que apresentam, de regra, as leis. Penso que norma geral, tal como posta na Constituio, tem o sentido de diretriz, de princpio geral. A norma geral federal, melhor ser dizer nacional, seria a moldura do quadro a ser pintado pelos Estados e Municpios no mbito de suas competncias (STF, voto na ADIN n. 9273, Rio Grande do Sul, Medida Liminar, 04.11.1993). (g.)

Em seguida, pondera o constitucionalista: Numa palavra, tais normas so gerais, devendo levar em conta, por exemplo, o princpio republicano, a autonomia municipal, a independncia dos Poderes, os direitos e garantias fundamentais etc..

* Assessor de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. 1 Pedido de reconsiderao na via administrativa no interrompe o prazo para o mandado de segurana. 2 XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; [...] LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; [...]. da CF/88. 3 Art. 2, 1 - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
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Doutrina

Saraiva), reputam que [...] os direitos e garantias fundamentais constituem-se em normas gerais, nacionais, e, como tal, lhe devem obedincia todas as demais disposies legais, de modo que considero que aquele preceito restritivo impresso no art. 5, I, da Lei 1.533/51 no tem mais qualquer sobrevivncia ou consistncia jurdica, estando ab-rogado pela CF/88. Jos Afonso da Silva (Curso de direito constitucional positivo, 12. ed., Editora M, 1996, p. 411) acentua:

Logo, no pode a lei especial do MS estabelecer, na hiptese em apreciao, resistncia aplicao do comando constitucional explcito no art. 5, XXXV e LV, que, como visto, no recepcionou aquela. Alis, o autor Lammgo Bulos d, com preciso, a real extenso desses preceitos constitucionais, intitulando-os de elementos mnimo-irredutveis. Confira-se:
Elementos mnimo-irredutveis das constituies so itens imprescindveis conformao dos textos constitucionais. A doutrina constitucional clssica, capitaneada por Carl Schmitt, Manuel Garcia-Pelayo, Adolfo Posada, Karl Loewenstein, Garnet et alli abordaram o tema em epgrafe sob o ttulo elementos das constituies, sem mencionar o qualificativo mnimo-irredutveis. Tal adjetivo encontra origem no pensamento de Kenneth C. Wheare (Modern Constitutions, p. 46 e s.). [...] Esses elementos so mnimoirredutveis, porquanto no podem faltar num documento constitucional. [...] No Brasil, a estrutura normativa da Constituio de 1988 evidencia os seguintes elementos mnimoirredutveis: [...] 2) elementos mnimo-irredutveis limitativos: freiam o poder estatal perante os cidados, evitando o arbtrio, o abuso de autoridade, o desrespeito aos direitos garantias fundamentais. Exemplos: art. 5, I a LXXVII; arts. 14 a 17. (g.)

Constituio escrita foi, sobretudo, declarar direitos para a posteridade, e no organizar Estado. Duguit disse que as normas de declarao de direitos so as chamadas normas da superlegitimidade constitucional, normas que no precisam de estar escritas na Constituio para valerem, normas de primeira grandeza, que so chamadas normas de deciso fundamental, por Carl Schmitt. H uma gradao das normas constitucionais e, dentro desta estrutura, a Declarao de Direitos ocupa uma grandeza superior a outras normas constitucionais. No conjunto constitucional, se tivermos de fazer uma interpretao, devemos t-la harmnica, orgnica, e dando valor principal s normas constitucionais relativas Declarao de Direitos. As normas secundrias, que so aquelas acessveis emenda constitucional, so inferiores s normas da Declarao de Direitos. (g.)

O Desembargador Kildare Carvalho, em sua indispensvel obra Direito constitucional didtico, Belo Horizonte: Del Rey Editora, 2002, p. 215-218, cuidando da extenso dos direitos fundamentais, expe:
A Constituio Federal de 1988 foi promulgada com 315 artigos, sendo 245 na parte permanente e 70 do ato das disposies transitrias, superando em extenso normativa as Constituies brasileiras anteriores. Essa circunstncia poderia contribuir para o agravamento de conflitos ou tenses normativas, no fosse a existncia, no texto constitucional, de princpios fundamentais (Ttulo I), harmonizando e dando coerncia e consistncia ao complexo normativo da Constituio, alm de fixar as bases e os fundamentos da nova ordem constitucional. [...] De se notar que os princpios expressam valores fundamentais adotados pela sociedade poltica, vertidos no ordenamento jurdico, e informam materialmente as demais normas, determinando integralmente qual deve ser a substncia e o limite do ato que os executam. (g.)

Andr Ramos Tavares, no excerto Elementos para uma Teoria Geral dos Princpios na Perspectiva Constitucional (f. 21/51) na obra Dos princpios na perspectiva constitucional - Consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio, organizada por Geraldo Salomo Leite, So Paulo: Malheiros Editores, outubro de 2003, pontua:
[...] Princpios infraconstitucionais - Tem-se por certo que os princpios constitucionais desempenham a funo de cimentao sistemtica do ordenamento - ou seja, reduzem o ordenamento a uma unidade congruente de normas. Todas as leis, decretos e atos normativos de qualquer ndole devem obedincia e acatamento aos mais altos padres normativos - ou seja, aos princpios constitucionais. [...] Os princpios constitucionais, especialmente os direitos fundamentais, possuem a condio de abertura normativo-material - quer dizer, tm a capacidade de expandir seu comando consoante as situaes concretas que se forem apresentando. o que se pode denominar de eficcia irradiante. (g.)

Conclui-se, dessa forma, aliado melhor doutrina, que, com a edio da Constituio Federal, houve autntica ab-rogao do art. 5, I, da Lei 1.533/51 pelo art. 5, incisos XXXV e LV, da CF/88. Referncias bibliogrficas BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal anotada. 5. ed. So Paulo: Saraiva. CARVALHO, Kildare. Direito constitucional didtico. Belo Horizonte: Del Rey Editora, 2002. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 12. ed., Editora M, 1996. TAVARES, Andr Ramos. Elementos para uma teoria geral dos princpios na perspectiva constitucional, p. 21-51. In:

O Desembargador Jos Tarczio de Almeida Melo, em sua notvel obra Reformas administrativa - previdenciria - do Judicirio, Belo Horizonte: Del Rey Editora, 2000, p. 131, salienta:
O direito, estando na Declarao, intangvel e imutvel. J o ensinou Leon Duguit, h muitos anos, quando lhe questionaram que a Constituio francesa de 1899 no consagrava, no seu texto, a Declarao de Direitos, como era o propsito de todas as Constituies. O sentido da

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TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS CORTE SUPERIOR


Ao direta de inconstitucionalidade - Tributao Servio notarial e de registro - ISS - Incidncia Imunidade tributria - Ausncia Improcedncia do pedido
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Tributao de ISSQN sobre servios notariais e de registro. Constitucionalidade da prtica, conforme nova posio do STF, diante do intuito lucrativo da atividade somado ausncia de imunidade tributao de servios pblicos prestados por particulares.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N 1.0000. 07.451102-3/000 - Comarca de Bueno Brando 3

Requerente: Recivil - Sindicato dos Oficiais do Registro Civil das Pessoas Naturais do Estado de Minas Gerais Requerido: Municpio Bueno Brando - Relator: DES. JARBAS LADEIRA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR E JULGAR IMPROCEDENTE, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR, POR MAIORIA. Belo Horizonte, 24 de setembro de 2008. - Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas DES. JARBAS LADEIRA - Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pelo Sindicato dos Oficiais do Registro Civil das Pessoas Naturais do Estado de Minas Gerais - Recivil - por meio da qual requer sejam declarados inconstitucionais os itens 21 e 21.01 da lista de servios do Municpio de Bueno Brando, includos pela Lei Complementar 1.645/2006. Alegou o postulante, em sntese, que os servios notariais e de registro so imunes exao de qualquer modalidade de tributo, razo por que pugnou pelo deferimento de liminar, para que fossem suspensos os efeitos da Lei Complementar n 1.645/2006, bem como, ao final, se d procedncia ao pedido, declarando-se inconstitucional a norma referida. O eminente Desembargador Francisco Figueiredo, anteriormente sorteado Relator para o presente feito, indeferiu a liminar rogada.

Ao prestar informaes, o Municpio de Bueno Brando argiu, inicialmente, a inadequao da via eleita, sob o fundamento de que o autor no enumerou qualquer dispositivo da Constituio Estadual que tenha supostamente sido violado frente norma municipal em testilha. Quanto ao mrito, aduziu a constitucionalidade da legislao impugnada. Manifestando-se nos autos, a douta ProcuradoriaGeral de Justia se posicionou pela inconstitucionalidade dos itens 21 e 21.01 da lista de servios, disposta no art. 128 da Lei Complementar 1.645/2006, do ente requerido. Em face da aposentadoria do insigne Desembargador Francisco Figueiredo, vieram-me redistribudos os autos. o relato do essencial. Passo a decidir. Inicialmente, rejeito a preliminar de impropriedade da via processual escolhida, tendo em vista que os dispositivos da Carta Mineira supostamente violados foram expressamente citados pelo autor e tambm por se encontrar devidamente alinhado o objeto da ao com o procedimento a ela afeito. Quanto ao mrito, em que pese este Tribunal, arrimado na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, ter-se posicionado, em arestos anteriores, no sentido da inconstitucionalidade das leis municipais que instituem o ISSQN sobre os servios realizados pelas serventias extrajudiciais, recentemente o Excelso Pretrio reformou seu posicionamento acerca da matria, quando do julgamento da ADIN 3.089 (julgada em 13.02.2008, cuja publicao se deu em 1.08.2008), passando a entender pela possibilidade de incidncia do tributo referido sobre as atividades notariais e de registro. Fundamentou a Corte Suprema que, pelo fato de a atividade notria e registral ser exercida por pessoas privadas, com o intuito de lucro, e tambm por no ser aplicvel a imunidade tributria prevista no art. 150, VI, da Constituio a entes privados, mas apenas s entidades polticas, no haveria bice constitucional exao em espeque. Para fins ilustrativos e didticos, transcrevo parte do mencionado julgado:
Considero que a tributao a ttulo de Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza, recebido por particulares como contraprestao pelo exerccio delegado de servios notariais e de registro (art. 236, caput, da Constituio), no viola a imunidade recproca prevista no art. 150, VI, a, da Constituio. Assim entendo, pois a tributao, nessas bases, coerente com as garantias federativas que a Constituio busca assegurar com o implemento da imunidade recproca.
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Inicialmente, anoto que a atividade notarial sempre exercida por entes privados, mediante contraprestao com vis lucrativo, posto que de ndole estatal, submetida ao poder de polcia do Judicirio (art. 236, caput e 1 e 2, da Constituio). A circunstncia de a atividade ser remunerada, isto , explorada com intuito lucrativo por seus delegados j atrairia, por si somente, a incidncia do art. 150, 3, da Constituio, que textualmente dispe: [...]. Ademais, no h como conciliar a funo a que se destina a imunidade recproca com o efeito jurdico e pragmtico pretendido pela requerente. Observo que a imunidade tributria recproca opera como mecanismo de ponderao e calibrao do pacto federativo, destinado a assegurar que entes desprovidos de capacidade contributiva vejam diminuda a eficincia na consecuo de seus objetivos definidos pelo sistema jurdico. [...] Assim, a imunidade recproca uma garantia ou prerrogativa imediata de entidades polticas federativas, e no de particulares que executem, com inequvoco intuito lucrativo, servios pblicos mediante concesso ou delegao, devidamente remunerados (trecho do voto proferido pelo Ministro Joaquim Barbosa).

DES. EDELBERTO SANTIAGO - De acordo. DES. CLUDIO COSTA - De acordo. DES. REYNALDO XIMENES CARNEIRO - De acordo. DES. HERCULANO RODRIGUES - De acordo. DES. CARREIRA MACHADO - De acordo. DES. JOS FRANCISCO BUENO - De acordo. DES. CLIO CSAR PADUANI - De acordo. DES. HYPARCO IMMESI - De acordo. DES. KILDARE CARVALHO - De acordo. DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA - De acordo. DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES - De acordo. DES. NILSON REIS - De acordo. DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo. DES. ERNANE FIDLIS - Sr. Presidente. Penso que essa declarao no vinculativa. Se h um pedido de declarao de inconstitucionalidade, o julgamento em sentido contrrio no diz automaticamente que ela constitucional. S se fosse uma ao de constitucionalidade. Ento, continuo entendendo que inconstitucional. No considero constitucional essa cobrana, porque incide sobre taxa e uma bitributao. Repito, o julgamento no vinculativo. No somos obrigados a seguir este julgamento, porque a ao foi de declarao de inconstitucionalidade, julgada improcedente, e no declarao de constitucionalidade julgada procedente. Fica no poder de independncia do juiz se se julga inconstitucional ou constitucional. Se o Supremo Tribunal Federal reconhece a inconstitucionalidade, ele tira a lei de circulao. A outro problema, mas, aqui, neste caso, ele no tirou e considerou constitucional a cobrana. Se considerou constitucional, no sou obrigado a seguir o Supremo. Tenho a minha independncia e, modestamente, permito-me julgar que um verdadeiro absurdo a cobrana de tributo, que uma bitributao sobre emolumentos de oficial do servio notarial. Por essas razes, acolho esta ao direta de inconstitucionalidade. DES. BELIZRIO DE LACERDA - De acordo com o Relator.

Reafirmando a tese defendida pelo Ministro Joaquim Barbosa e que selou a posio do Supremo, de se citar o judicioso voto expedido pelo Ministro Marco Aurlio, tambm proferido no exame da aludida ADIN 3089:
Consta do artigo 150 a vedao de a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios institurem impostos sobre patrimnio, renda ou servios uns dos outros. De incio, o preceito encerra viso nica sobre a atuao pblica, pressupe que a relao jurdica estabelecida envolva diretamente um dos entes mencionados - Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios. Vale dizer: exclui o artigo 150 da Constituio Federal a colocao de qualquer deles como contribuinte. Ora, isso no ocorre quando se trata de servio notarial e de registro exercido em carter privado por terceiro, pouco importando que o seja por delegao do poder pblico. O terceiro mostra-se um contribuinte em potencial.

Posto isso, forte na nova posio adotada pelo Supremo Tribunal Federal acerca do recolhimento de ISSQN sobre os servios notariais e de registro, voto pela improcedncia do pedido inicial. Sem custas. DES. BRANDO TEIXEIRA - De acordo. DES. ALVIM SOARES - De acordo. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - De acordo. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - De acordo. DES. WANDER MAROTTA - De acordo. DES. ALVIMAR DE VILA - De acordo.
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DES. MOREIRA DINIZ - De acordo com o Relator. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo com o Relator. DES. JARBAS LADEIRA - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria, apenas, de fazer um esclarecimento, porque o art. 102, 2, da Constituio Federal, respondendo ao Des. Ernane Fidlis, diz que:

As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.

Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E JULGARAM IMPROCEDENTE, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR, POR MAIORIA.

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JURISPRUDNCIA CVEL
Reserva de bens - Plano de partilha Apresentao pela inventariante Vista aos investigantes - Possibilidade
Ementa: Reserva de bens. Plano apresentado pela inventariante. Vista aos investigantes. Possibilidade. - A cumulao da investigao de paternidade com a petio de herana e reserva de quinho hereditrio possvel, tendo em vista que o que se almeja a proteo dos bens referentes herana at que seja exaurida a discusso acerca da real filiao dos peticionrios. Assim, deve ser dada cincia aos inventariantes dos bens reservados pela inventariante, sem que isso configure instaurao de nova lide dentro dos autos de inventrio.
AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0017.05.012693-1/002 1

nas vias ordinrias. De outro lado, no foi apreciado o pedido de cota dos agravantes, tendo a deciso atacada instaurado contraditrio no processo de inventrio, o que no se admite. Pedem seja reformada a deciso impugnada:
[...] que determina a intimao dos agravados para se manifestarem nos autos, determinando-se, ainda, que os mesmos sejam excludos dos autos e remetidos para as vias ordinrias na forma da lei (f. 04).

Comarca de Almenara - Agravantes: Esplio de C.F.C., representado p/ inventariante E.B.C.O. - Agravados: N.F.P. e outros - Relator: Des. WANDER MAROTTA Acrdo

Contudo, em 22.07.1999, N.F.P .A., N.F.P e D.F.P ., . .P ora agravados, ajuizaram uma ao de investigao de paternidade, c/c petio de herana, contra os herdeiros e sucessores de C., pedindo:
[...] o sobrestamento do processo de inventrio [...] at que seja julgada e elucidados os fatos aventados na ao de verificao de paternidade (f. 13/14 - AI n 1.0017.05. 0126931/001).

1/001).

Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de setembro de 2008. - Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDER MAROTTA - Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo esplio de C.F.C., representado nos autos pela inventariante E.B.C. e outros, contra a r. deciso que determinou fosse dada vista aos demais herdeiros e aos investigantes N.F.P N.F.P e D.F.P para se ., . . manifestarem sobre o plano de partilha e reserva de quinhes apresentados pela inventariante. Afirmam os recorrentes, em sntese, que os agravados ajuizaram, no curso do processo de inventrio, ao de investigao de paternidade contra o falecido, tendo o Juiz e este Tribunal determinado a reserva de bens at que haja soluo da ao proposta nas vias ordinrias. Feita a reserva de bens determinada, foi apresentado o plano de partilha dos bens inventariados, no tendo o Magistrado, contudo, examinado a impugnao da entrada de estranhos no inventrio do Sr. C. Afirma que os investigantes, agravados, no poderiam atuar nos autos do inventrio, uma vez que a questo por eles suscitada de alta indagao, que s pode ser examinada

O ilustre Juiz indeferiu [...] o pedido de suspenso do feito ante a desnecessidade, mas determinou a reserva dos possveis quinhes dos investigantes, a fim de garantir eventuais direitos hereditrios, tendo sido essa deciso confirmada por este Tribunal. Contudo, insurgem-se os agravados contra a petio de f. 71/72 (f. 14/15-TJMG), que, segundo afirmaram em 26.08.1999, jamais poderia ter sido juntada aos autos. Ora, essa petio - e o pedido de f. 20-v. (84-verso dos autos originais) - tinha por objetivo apenas o sobrestamento dos autos do inventrio at que fosse julgada a ao de investigao de paternidade, j decidida a questo quando do julgamento do AI n 1.0017.05. 012693-1/001. De outro lado, no h nenhuma ilegalidade na deciso atacada, que determina seja dada vista aos herdeiros e aos investigantes do plano de partilha e da reserva de quinhes feitos pela agravante conforme determinao judicial, podendo os agravados discordar da reserva feita. Como ficou ressaltado, a cumulao da investigao de paternidade com a petio de herana e reserva de quinho hereditrio possvel, tendo em vista que o que se almeja a proteo dos bens referentes herana at que seja exaurida a discusso acerca da real filiao dos peticionrios. E deve ser dada cincia aos
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Conheo do recurso. Quando do exame do AI n 1.0017.05.012693-1/ 001, verifiquei que, em 6 de julho de 1993, E.B.C. pediu a abertura do inventrio de seu falecido marido, C.F.C. (f. 06/08 - AI n 1.0017.05.012693-1/001), tendo sido nomeada inventariante (f. 09/10 - AI n 1.0017.05.012693-

inventariantes dos bens reservados pela inventariante, sem que, com isso, configure instaurao de nova lide dentro dos autos de inventrio. Por tais motivos, nego provimento ao recurso. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BELIZRIO DE LACERDA e HELOSA COMBAT. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Cuida-se de apelao cvel interposta por Plnio Rodrigues Nunes contra a sentena de f. 152/153, que, nos autos dos embargos execuo que move em desfavor de Banco do Brasil S.A., indeferiu a petio inicial e julgou extinto o processo sem resoluo de mrito. Aduz-se nas razes recursais que no foi observado o art. 215 do CPC na espcie, j que o apelante no foi citado para instruir a petio inicial com as cpias relevantes da execuo; que restaram violados tambm os princpios do contraditrio e da ampla defesa; que deve ser observados a garantia do devido processo legal e o direito fundamental razovel durao do processo; que deve ser levada em considerao a natureza jurdica do crdito rural; requerendo-se por fim a reforma da sentena primeva. No foram apresentadas contra-razes. Recurso prprio, tempestivo, regularmente processado e isento de preparo. Dele conheo, visto que presentes todos os pressupostos para a sua admissibilidade. No h preliminares a serem examinadas, motivo pelo qual adentro de imediato o exame do mrito recursal. E, nele, tenho que razo desassiste ao apelante. A questo principal a ser dirimida no presente apelo refere-se possibilidade de indeferimento da exordial dos embargos de devedor em face da ausncia de juntada de peas indispensveis sua instruo. Passemos a tal anlise, ento. Os embargos do devedor tm natureza de ao incidental de conhecimento. Como tal, iniciam-se por petio nos moldes exigidos pelos arts. 282 e 283 do CPC. Com o advento da Lei 11.382/06, acrescentou-se aos requisitos extrnsecos da proemial comando adicional, de instruo compulsria, com peas processuais relevantes (art. 736, pargrafo nico, do CPC), in verbis:
Art. 736. (...) Pargrafo nico. Os embargos execuo sero distribudos por dependncia, autuados em apartado, e instrudos com cpias (art. 544, 1, in fine) das peas processuais relevantes.

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Embargos do devedor - Inicial - Peas indispensveis - Ausncia - Indeferimento Art. 736, pargrafo nico, c/c art. 267, IV, do CPC - Norma processual nova Aplicao imediata
Ementa: Apelao cvel. Embargos de devedor. Inicial desprovida de peas essenciais. Indeferimento. Inteligncia do art. 736, pargrafo nico, c/c art. 267, IV, do CPC. Norma processual de aplicao imediata. - Com o advento da Lei 11.382/06, exige-se instruo dos embargos execuo com peas relevantes a sua apreciao, cabendo ao embargante, em face da novel disciplina do art. 739/CPC, instru-lo com as que considere indispensveis cognio incidental. - As normas processuais novas, por via de regra, tm aplicao imediata - art. 1.211 do Cdigo de Processo Civil -, alcanando os processos em curso, resguardados apenas atos processuais implementados, o ato jurdico perfeito e o direito adquirido.
APELAO CVEL N 1.0515.06.021676-6/001 - Comarca 6

de Piumhi - Apelante: Plnio Rodrigues Nunes - Apelado: Banco do Brasil S.A. - Litisconsortes: Juvncio Rodrigues Nunes e outro - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO, COM RECOMENDAO PARA PUBLICAO Belo Horizonte, 10 de setembro de 2008. Domingos Coelho - Relator.
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Ao editar a alterao normativa, o legislador revela inteno maior (mens legislatoris) e atenta aos princpios da economia e celeridade processual - fazer cumprir, no plano infraconstitucional, o disposto no inciso LXXVII do art. 5 da CR/88, que, com a EC 45 (Reforma do Judicirio), passou a assegurar a todos novo direito fundamental: o da razovel durao do processo. A inteno se liga, desse modo, ao objetivo imediato, de permitir o processamento fsico da execuo e dos embargos, mas possibilitando prosseguimento simultneo dessas aes, viabilizando, inclusive, o envio singular dos embargos ao tribunal, como ocorre no caso em apreo.

O alcance teleolgico dessas prescries inovadoras constitui o seu mais importante trao, que reside na imposio de cumprimento, por elas, do verdadeiro esprito que se instala, agora, no mbito do processo: o de no mais se permitir, como no passado, sejam os embargos, de veculo desconstitutivo-incidental (da execuo forada), transformados em fomento de emperramento eternizante do processo executivo. Por essa razo, a lei concede efeito no mais suspensivo-automtico aos embargos, que somente suspendero o curso da execuo quando provado excepcional periculum in mora (art. 739, 1, do CPC). No s modificativa da estrutura em si dos embargos, mas tambm de aplicao imediata, se faz a lei nova, dado o carter de ordem pblica de que se revestem, como regra, as normas processuais. Vale dizer: a alterao interfere no s com o trmite dos embargos do devedor distribudos aps o incio de sua vigncia, mas, tambm, com o daqueles j em curso, resguardada, apenas, a vedao ao atingimento de ato jurdico perfeito e direito adquirido consolidados na pendncia destas ltimas instncias. Sobre a aplicabilidade da lei e do direito intertemporal-processual, ressalta-se que o sistema ptrio adotou, para transio temporal de leis, o princpio do isolamento dos atos processuais,
que disciplina que a lei nova no atinge os atos processuais j praticados, nem seus efeitos, mas as aplica aos atos processuais a praticar, sem limitao relativa s chamadas fases processuais (THEODORO JNIOR, Humberto. As novas reformas do Cdigo de Processo Civil).

Assim, e em princpio, as leis passam a regrar os fatos imediatamente, ou seja, a partir do momento em que passam a ser leis vigentes. No so disciplinados pela lei nova fatos que ocorreram no passado, nem fatos que no futuro tero lugar, depois da sua (da lei) revogao. A lei, de regra, se aplica ao presente...

A propsito, a jurisprudncia deste Tribunal:


Agravo de instrumento - Execuo de ttulo extrajudicial Embargos do devedor - Aplicao das novas regras processuais - Regramento - Recebimento apenas no efeito devolutivo. - A lei processual nova aplica-se inclusive aos processos em curso, no podendo, contudo, atingir os atos processuais j praticados, nem os seus efeitos, mas to-somente aqueles no iniciados, sem qualquer limitao fase processual em que ele se situa. - fundamental que, para a suspenso da execuo, em decorrncia da oposio dos embargos, a parte, alm do requerimento expresso e da relevncia dos seus fundamentos, demonstre que o prosseguimento do processo de execuo vir a causar-lhe grave dano de difcil ou incerta reparao e, alm disso, e tambm como condio essencial, a segurana do juzo (AI n 1.0024. 07.426296-5/001 - Rel. Osmando Almeida - 9 Cmara Cvel - pub. em 23.06.2007). Processual civil - Agravo de instrumento - Embargos execuo - Ajuizamento antes da vigncia do 5 do art. 739A do CPC introduzido pela Lei 11.382/06 - Direito intertemporal - Ao interposta na vigncia da lei antiga - Provas j pedidas - Deciso que determina ao embargante juntar planilha de clculo - Rejeio dos embargos em caso de descumprimento - Impossibilidade - Prosseguimento dos embargos - Recurso parcialmente provido. - O direito brasileiro, quanto eficcia da lei processual no tempo, adotou o sistema do isolamento dos atos processuais, no qual a lei nova no atinge os atos processuais j praticados, nem seus efeitos, e se aplica aos atos processuais subseqentes. Processados os embargos antes da vigncia da referida lei e j estando os embargos na fase de produo de provas, no se h de cogitar em possvel rejeio dos embargos anteriores nova lei, por ausncia da planilha de clculo do devedor. Recurso parcialmente provido. (AI n 1.0024.06.1024675/001 - Rel. Mrcia De Paoli Balbino - 17 Cmara Cvel pub. em 13.07.2007).

O art. 1.211 do CPC traz, estampado, o critrio, in verbis:


Art.1.211. Este Cdigo reger o processo civil em todo o territrio brasileiro. Ao entrar em vigor, suas disposies aplicar-se-o desde logo aos processos pendentes.

Noutro modo de dizer, as normas de direito processual tm aplicao imediata, atingindo, inclusive, processos pendentes de julgamento, respeitando-se, contudo, situaes jurdicas consolidadas sob a vigncia da lei anterior, sob pena de violao ao art. 5, inciso XXXVI, da CR/88, que consagra que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Luiz Arruda Wambier e outros, em Breves comentrios nova sistemtica processual civil, Revista dos Tribunais:
... Sabe-se que as normas jurdicas, em princpio, regem as situaes fticas que ocorrem enquanto elas (normas) esto em vigor. Portanto, as normas jurdicas disciplinam situaes que ocorrem no mundo emprico, no espao que vai desde o momento em que entraram em vigor at aquele em que foram tcita ou expressamente revogadas.

In casu, a determinao de emenda petio inicial dos embargos foi publicada em 21 de novembro de 2007 - certido de f.150 - ou seja, quando j vigentes as alteraes trazidas ao procedimento executrio extrajudicial pela Lei 11.382/06. Ademais, daquela deciso no foi interposto qualquer recurso, tornando a questo preclusa. Desta feita, em face da autonomia da presente ao, imperioso o cumprimento, nela, da disposio contida no art. 736, pargrafo nico, do CPC, sob pena de no-conhecimento, conforme preconiza o art. 267, IV, do CPC. De se dizer, uma vez mais - agora, sob o dogma de que a lei no contm palavras ou comandos inteis - que a prescrio inovadora, sistemicamente examinada, colima, exatamente, o (novo) princpio institudo para os
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embargos, que da autonomia (ainda que relativa) dos mesmos, que no mais tramitaro apensados execuo, pelo que, como elementos fsico-processuais autnomos, devero ser instrudos com as peas necessrias cognio que exigem. Exonerar o acionamento dessa nova exigncia equivale a mais que descumprir comando textual da lei de regncia do processamento. A hiptese afronta o escopo buscado pela reforma processual produzida e, fundamentalmente, o princpio constitucional, da razovel durao da instncia incidental, em sentido diametralmente oposto ao afirmado pelo apelante em seu recurso. Alis, no h se falar, tambm, em qualquer ofensa s garantias do contraditrio, ampla defesa, devido processo legal, na medida em que na hiptese dos autos o que se fez foi, to- somente, dar aplicabilidade a uma norma processual em vigor. O recorrente teve a faculdade de emendar sua petio inicial - nos termos do art. 284 do CPC -, mas no o fez. Tal fato, por si s, no caracteriza ofensa aos princpios supracitados. Tampouco houve ofensa ao art. 215 do CPC, visto que a citao ato processual de comunicao ao demandado, e no ao demandante, como parece confundir o recorrente. E, ainda que se tratasse, em tese, de suposta ausncia de intimao vlida ao advogado para emenda da petio inicial, de se ver que a certido de f. 150, que goza de f pblica, d notcia de que houve regular publicao de deciso de f. 149 (que determinara a emenda inicial) em 21 de novembro de 2007, no tendo o recorrente apresentado qualquer prova apta a elidir tal presuno (como, por exemplo, a juntada do Minas Gerais do dia ou certido expedida pelo cartrio informando haver equvoco naquela anterior certido). Frise-se, aqui, que o advogado no pode se fiar meramente em informativos eletrnicos e por isso de se ter como vlida e regular a intimao realizada nos autos, mngua de prova em contrrio - nus este que era do apelante, nos termos do art. 333, I, do CPC. Confira-se a doutrina a respeito:
A distribuio do nus da prova repousa principalmente na premissa de que, visando vitria na causa, cabe parte desenvolver perante o juiz e ao longo do procedimento uma atividade capaz de criar em seu esprito a convico de julgar favoravelmente (...) O nus da prova recai sobre aquele a quem aproveita o reconhecimento do fato. Assim, segundo o disposto no art. 333 do Cdigo de Processo Civil, o nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito; e ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini & DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 9. ed. Malheiros: So Paulo, 1992, p. 297). O nus da prova regra de juzo, isto , de julgamento, cabendo ao juiz, quando da prolao da sentena, proferir
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julgamento contrrio quele que tinha o nus da prova e dele no se desincumbiu. O sistema no determina quem deve fazer a prova, mas sim quem assume o risco caso no se produza (ECHANDIA. Teoria general de la prueba judicial, v. I, n. 126, p. 441).

Isso posto, nego provimento ao recurso, ficando mantida a muito bem-lanada sentena primeva. Custas recursais, pelo apelante, suspensa sua exigibilidade pelo prazo de 5 anos, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Acompanho o excelente voto proferido por V. Exa. e recomendo a sua publicao, dado o seu carter pedaggico. DES. NILO LACERDA - De acordo com V. Exa., inclusive com a recomendao feita pelo eminente Des. Jos Flvio de Almeida. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, RECOMENDAO PARA PUBLICAO. COM

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Registro pblico - Carta de arrematao - Imvel Caracterizao precisa - Ausncia - Averbao Necessidade - INSS - Certido negativa de dbito - Inexigibilidade
Ementa: Registro pblico. Carta de arrematao. Ausncia de caracterizao precisa do imvel frente aos termos constantes do registro pblico. Necessidade de averbao. Certido negativa de dbito do INSS. Inexigibilidade. - No pode a carta de arrematao ser registrada se dela consta edificao que no figura no registro pblico, sendo necessria a devida averbao, em ateno ao disposto na Lei 6.015/73 e aos princpios da especialidade e da continuidade do registro pblico. - No cabvel a exigncia de apresentao de certido negativa de dbito do INSS, quando a aquisio do bem ocorreu em hasta pblica, diante do art. 130, pargrafo nico, do Cdigo Tributrio Nacional. Apelo provido parcialmente.
APELAO CVEL N 1.0287.07.034399-4/001 - Comarca 4

de Guaxup - Apelante: Agrocredi - Cooperativa de Crdito Rural dos Cafeicultores Agropecurios de Guaxup Ltda. - Apelada: Baslia Amlia Marinho de Carvalho Balbino - Relator: DES. JARBAS LADEIRA

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de agosto de 2008. - Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Roberto Wagner Marotta Reis Almeida. DES. JARBAS LADEIRA - Cuida-se de recurso de apelao interposto em face da sentena de f. 72/73, que julgou procedente a dvida suscitada pela registradora substituta do Servio Registral Imobilirio, mantendo os requisitos exigidos para a efetuao do registro, quais sejam averbao das construes mencionadas na carta de arrematao e apresentao da certido negativa de dbito - CND - junto ao Instituto Nacional do Seguro Social - INSS. Argumenta o apelante no ser sua a obrigao de proceder averbao das edificaes realizadas no terreno, visto no ter sido informado sobre tanto quando da arrematao do bem. Refora a fundamentao, alegando que no possui a planta do imvel, essencial para a averbao imposta pelo servio. Insurge-se, outrossim, contra a imposio de apresentar a CND do INSS, argumentando que, para cumprir a exigncia, necessrio seria ter dados e documentos dos quais no dispe. Assevera que somente o antigo proprietrio poderia requerer a certido, tendo em vista, ainda, o sigilo fiscal. A apelada pugna pela manuteno da sentena e inova, deduzindo novo pedido, a fim de que haja instituio e especificao de condomnio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Depreende-se dos autos que, da carta de arrematao levada a registro, oriunda dos autos de execuo n 284.01.1282-4, consta que o exeqente, ora apelante, arrematou os seguintes bens: a) 01 (uma) loja para comrcio, com 230 m, aproximadamente, com piso frio e 4 (quatro) banheiros com azulejos; b) 01 (um) galpo de 25 x 10 m de construo, aberto nas laterais, cobertura com estrutura metlica e telhas galvanizadas; c) 01 (um) galpo aberto, com 10 x 6 m de construo, cobertura de madeira e telhas de amianto. Frise-se que esses bens foram construdos sobre um terreno situado na Rua Capito Amrico Cirino, formado

pelos lotes nos 60, 61 e 62 e por partes dos lotes de nos 56, 40 e 55, constante da matrcula n 278, folha 1 do SRI de Guaxup. Levada a carta a registro, o ttulo foi prenotado sob o n 63.933, do protocolo 1-G, em 1 de fevereiro de 2007. No entanto, foi devolvido em razo das exigncias expostas pela registradora substituta, conforme f. 08. No se conformando, o apelante reiterou o pedido de registro, reconhecendo a procedncia da exigncia do recolhimento do imposto de transmisso inter vivos, mas questionando as demais, tendo a registradora suscitado a dvida. Pela anlise do documento colacionado f. 21, constata-se que do registro constam apenas os lotes, no havendo meno a qualquer edificao. Atentando-se para os arts. 167, inciso II, 4, e art. 225 e 2, ambos da Lei 6.015/73, o registro deve recair sobre objeto precisamente individualizado e caracterizado. O 2 do art. 225 da Lei de Registros Pblicos expresso ao dispor que se consideram irregulares, para efeito de matrcula, os ttulos nos quais a caracterizao do imvel no coincida com a que consta do registro anterior. Ademais, no h como registrar a carta de arrematao sem que haja rastro das edificaes no servio registral, sob pena de se ferir o princpio da continuidade dos registros pblicos. Fato que os imveis arrematados no coincidem com a descrio constante do registro do imvel, como demonstrado. Por conseguinte, em obedincia ao princpio da especialidade, as construes no podem passar a fazer parte do registro imobilirio sem que se proceda competente averbao, com todas as indicaes e caractersticas exigidas pela Lei 6.015/73. Explica-se: O assentamento bsico da propriedade imvel a matrcula, ncleo do registro imobilirio. Ela define e caracteriza o imvel, sendo a base para os casos de registro e averbao. O registro lanado na matrcula, devendo constar a data, a forma do ttulo aquisitivo, sua procedncia e caracterizao, dentre outras caractersticas. A averbao, por sua vez, a anotao de ocorrncia que, por qualquer modo, altere o registro de um imvel. No caso presente, o que se encontra registrado so apenas lotes, sem alterao alguma averbada. Entretanto, a carta de arrematao, que deve ser registrada, refere-se a construes j prontas - lojas e galpes. Sem sombra de dvidas, alteraes no imvel registrado, que devem, por imperativo legal, ser averbadas junto ao registro, de acordo com o explicitado acima. No h meios de se registrar a carta de arrematao se ela no corresponde realidade registral. O princpio da continuidade alhures mencionado determina o imprescindvel encadeamento entre assentos pertinentes a um dado imvel e s pessoas nele interessadas.
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Caso se proceda ao registro da carta de arrematao, estar-se- infringindo o princpio, pois nada h, no servio registral, em relao s edificaes (alteraes), no havendo seqncia do incio de sua existncia legal e de sua transmisso. Para o registro da carta, imperioso que se observe o registro anterior e que dele conste a descrio exata do imvel. A confrontao entre a carta e o registro tem que ser exata. Dessarte, evidenciada a necessidade da averbao determinada. No que toca apresentao da certido negativa de dbito do INSS, como, no caso sub examine, a transmisso do imvel ocorreu atravs de arrematao, entendo ser inexigvel a imposio. Dispe o Cdigo Tributrio Nacional, no art. 130, serem os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, sub-rogados na pessoa do adquirente, salvo prova de quitao. No entanto, o pargrafo nico preceitua que, no caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao ocorre sobre o respectivo preo. Nesse sentido:
Agravo de Instrumento - Ao monitria - Execuo - Arrematao - Crdito tributrio - Registro - Certido negativa de dbito - Inexigibilidade - Art. 130, pargrafo nico, do CTN. - Quando a transmisso de um imvel se opera por arrematao, o arrematante no ser responsabilizado pelos nus tributrios devidos at a data de realizao da hasta pblica, pois a sub-rogao se d sobre o preo por ele depositado, passando o bem livre ao domnio de quem o arrematou, conforme dispe o pargrafo nico do art.130 do CTN. (Agravo de Instrumento n 2.0000.00.415664-5/001(1) Relator Juiz Armando Freire - Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais.)

Deixo de fixar honorrios advocatcios, em virtude da natureza administrativa do processo de dvida, em que no h lide, nem partes em conflito. Custas, ex lege. DES. BRANDO TEIXEIRA - De acordo. DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

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Servidor pblico efetivo e estvel - Concurso pblico para o mesmo cargo - Nvel diferente Aprovao - Estgio probatrio - Dispensa Princpio da razoabilidade e da economicidade Estabilidade - Manuteno - Diferenas devidas Honorrios de advogado - Fixao
Ementa: Administrativo. Servidor pblico. Aprovao em novo concurso para ingresso no mesmo cargo ocupado anteriormente. Estgio probatrio. Dispensa. Estabilidade. Manuteno. Diferenas devidas. - Em funo do princpio da razoabilidade e da economicidade, o servidor pblico efetivo e estvel, aprovado em novo concurso pblico no mesmo cargo que ocupava anteriormente, apenas em nvel diferente, deve ser dispensado do cumprimento de novo estgio probatrio, pois o seu desempenho no referido cargo j foi devidamente avaliado pela Administrao Pblica. - Vencida a Fazenda Pblica, os honorrios devem ser fixados com moderao, consoante apreciao eqitativa do Juiz, pelo que a verba deve ser reduzida, levandose em conta o trmite rpido do processo, que no exigiu dilao probatria.
APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.06. 090109-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remeten7

H que se atentar que, nas contra-razes, a apelada deduz nova providncia, relativamente instituio e especificao de condomnio por no constar frao ideal de terreno no que se refere s edificaes. No obstante ser dever da registradora apontar todas as faltas do ttulo levado a registro, devendo formular as exigncias que atendam lei, deduzir novo pleito em sede de apelao fere o direito do interessado de impugnar a dvida, no merecendo, portanto, guarida. Ante o exposto, dou parcial provimento apelao para, reformando em parte a r. sentena, determinar sejam cumpridas as exigncias de recolhimento do imposto de transmisso inter vivos e averbao das edificaes descritas na carta de arrematao para que se proceda ao seu registro, abstendo-se a apelada de exigir a certido negativa de dbito junto ao INSS.
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te: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais Apelados: Carlos Alberto Anto Siqueira e outro Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA EM

PARTE NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 23 de setembro de 2008. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas DES. EDILSON FERNANDES - Trata-se de reexame necessrio e recurso voluntrio interposto contra a r. sentena de f. 57/61, proferida nos autos da ao ordinria ajuizada por Carlos Alberto Anto Siqueira e outros em face do Estado de Minas Gerais, que julgou procedentes os pedidos para declarar a continuidade da estabilidade dos autores por no estarem sujeitos a um novo estgio probatrio, tendo condenado o ru ao pagamento integral da Gratificao de Desempenho e Produtividade Individual, conforme 100% da pontuao aferida, bem como as diferenas retroativas. Condenou o ru, ainda, a pagar o Prmio de Produtividade aos autores e honorrios advocatcios fixados em R$ 1.500,00. Nas razes recursais, o apelante sustenta a obrigatoriedade do cumprimento de novo estgio probatrio, com base na Lei 15.304/04 e no Decreto 43.952/05, pois os apelados foram exonerados dos cargos efetivos que ocupavam anteriormente, formando novo vnculo com a Administrao com o reingresso em novo cargo pblico mediante aprovao de novo concurso. Salienta que o pagamento de 70% da gratificao de desempenho e produtividade individual e institucional e do prmio de produtividade encontra-se em conformidade com o disposto na legislao pertinente. Considera excessivos os honorrios advocatcios fixados, devendo os juros de mora incidir no percentual de 0,5% ao ms (f. 62/75). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio. Versam os autos sobre ao ordinria em que os autores pleiteiam o recebimento integral (100%) da Gratificao de Desempenho e Produtividade Individual e Institucional, bem como o Prmio de Produtividade, sob o argumento de que no teriam de cumprir novo estgio probatrio, pois j eram estveis no cargo de Especialista em Polticas Pblicas e Gesto Governamental do Estado (EPPGG), nos nveis I e II, quando foram aprovados em novo concurso pblico para ingresso no mesmo cargo, porm, no nvel III. Segundo o ru, os autores estariam agora ocupando novo cargo pblico, por isso devem se submeter a novo estgio probatrio. A controvrsia est em saber se os autores podem ou no ser dispensados de cumprir outro estgio probatrio como EPPGG nvel III, para assim fazerem jus ao pagamento integral (100%) da Gratificao de Desempenho e Produtividade Individual e Institucional, bem como ao Prmio de Produtividade. A Lei 15.304/2004, que reestruturou a carreira de Especialista em Polticas Pblicas e Gesto Governamental e

instituiu a carreira de Auditor Interno do Poder Executivo, dispe em seus arts. 10, pargrafo nico, II, e 12, que, para o ingresso no nvel III da carreira de EPPGG, o candidato deve possuir ttulo de ps-graduao stricto sensu e ser aprovado em concurso pblico e em curso de formao terico-prtico. Nos termos do 1 do aludido art. 12 da Lei, durante o curso de formao, o candidato far jus a auxlio financeiro de at 70% do valor resultante da soma do vencimento bsico inicial do cargo com as vantagens previstas na legislao poca vigente. Por sua vez, prescreve o pargrafo nico do art. 13 que a nomeao dos candidatos aprovados no concurso pblico para o nvel III da carreira de EPPGG somente ocorrer depois da promoo vertical dos servidores da mesma carreira que j tenham atendido os requisitos de promoo para o referido nvel, nos termos dos arts. 20 e 21. Os autores foram aprovados em concurso pblico e tomaram posse no mesmo cargo EPPGG que ocupavam anteriormente, ou seja, na mesma carreira, mas em nvel diferente (f. 27/32), sendo que o desempenho dos mesmos j foi devidamente avaliado pela Administrao estadual. A propsito, no tivessem os autores participado do novo concurso, atingiriam naturalmente o nvel III da carreira, por promoo, em virtude do decurso de tempo, de modo que realmente devem ser dispensados do cumprimento de novo estgio probatrio. O objetivo do estgio probatrio a comprovao da aptido do servidor para a realizao satisfatria das atribuies do cargo a ser ocupado, e no o mero decurso do prazo. Como bem evidenciado pelo ilustre Magistrado, em funo dos princpios da razoabilidade e da economicidade, o estgio probatrio j cumprido pelos autores h de ser observado, mantendo-se, por conseguinte, a estabilidade adquirida pelos mesmos no servio pblico. Nesse sentido j decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia no julgamento do RMS 13.649/RS, da relatoria do eminente Ministro Jorge Scartezzini (DJ de 17.02. 2003), conforme ementa citada na r. sentena (f. 59/60) A propsito, com o mesmo entendimento j se posicionou este egrgio Tribunal de Justia:
Ao declaratria. Servidor pblico. Detentor de cargo efetivo. Novo concurso. Mesma rea de atuao. Estgio probatrio. Dispensa. Possibilidade. Previso legal. - Admite-se a dispensa do cumprimento do perodo de estgio probatrio para servidora que tomou posse em cargo similar ao que ocupava anteriormente e junto ao mesmo ente estatal (AC 1.0024.05.695989-3/002, Rel. Des. Silas Vieira, DJ de 28.02.2008).

Em conseqncia, os autores tambm fazem jus ao recebimento da Gratificao de Desempenho e Produtividade Individual, na forma prescrita no art. 16, 1, da
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Lei 13.085/98 (100%), assim como do Prmio de Produtividade, nos termos do art. 33 da Lei 14.694/03, em decorrncia do aproveitamento do estgio probatrio e da avaliao de desempenho especial cumpridos anteriormente. Ademais, no que se relaciona Gratificao de Desempenho e Produtividade Individual, importante ressaltar que o ru deve ser condenado a pagar aos autores o valor da diferena apurada em relao ao valor efetivamente pago e o realmente devido, aps a posse no nvel III do cargo de EPPGG, sob pena de enriquecimento ilcito da Administrao. Quanto aos honorrios advocatcios, a verba deve ser fixada em quantia suficiente para remunerar com dignidade os servios prestados pelos ilustres patronos dos autores, sem onerar excessivamente o Poder Pblico, segundo apreciao eqitativa do Julgador ( 4 do art. 20 do CPC). No caso concreto, a causa foi julgada em aproximadamente um ano e quatro meses, e no exigiu dilao probatria, estando os pedidos fundamentados em jurisprudncia do STJ e deste egrgio Tribunal de Justia, e mesmo reconhecendo o grau de zelo dos Procuradores dos autores, a quantia certa de R$ 1.000,00 (um mil reais) atende os comandos das alneas a, b e c do 3 do art. 20 CPC. Por fim, conforme alegado pelo ru nas razes do presente recurso, anoto que a r. sentena foi omissa na fixao dos juros moratrios. A fim de evitar discusses futuras e por estar a matria includa no pedido principal (art. 293, CPC), sendo dele decorrncia lgica, devem os juros incidir no percentual de 0,5% ao ms (art. 1-F da Lei 9.494/97), contados a partir da citao (art. 405, CC). Em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena, apenas para fixar os honorrios de sucumbncia em R$ 1.000,00 (um mil reais) e determinar a incidncia dos juros moratrios em 0,5% ao ms, a partir da citao. Julgo prejudicado o recurso voluntrio. Isenta de custas (Lei 14.939/03). Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA EM PARTE, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

- Os danos materiais devem ser indenizados nos limites do prejuzo demonstrado. Quanto aos danos morais, sua fixao deve ser estabelecida em quantia que constitua uma punio para o causador do dano e uma compensao para a vtima, sem que, contudo, fique caracterizado o enriquecimento sem causa.
APELAO CVEL N 1.0672.03.104642-4/004 - Comarca 4

de Sete Lagoas - 1 Apelante: Antnio Joo Simo - 2 Apelante: Municpio de Sete Lagoas - Apelados: Antnio Joo Simo, Municpio de Sete Lagoas - Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 18 de setembro de 2008. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas DES. AUDEBERT DELAGE - Trata-se de recursos de apelao interpostos por Antnio Joo Simo e pelo Municpio de Contagem contra a sentena de f. 251/258, que, nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais aforada pelo primeiro apelante, julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar o Municpio ao pagamento de trs parcelas de R$ 302,00 (trezentos e dois reais) a ttulo de danos materiais, corrigidas pela tabela da CGJ a partir da data que efetivamente o ento autor teria auferido seus rendimentos (maro, abril e maio de 2000), e juros legais de 1% ao ms, a partir da citao. Alm disso, arbitrou indenizao a ttulo de danos morais em quarenta salrios mnimos, bem como honorrios advocatcios arbitrados em 15% sobre o valor da condenao e periciais em dois salrios mnimos. Nas razes recursais de f. 266/270, o apelante Antnio Jos Simo, preliminarmente, pleiteia o julgamento do agravo retido interposto contra a deciso que indeferiu o pedido de renovao de percia, apontando ainda a ocorrncia de cerceamento de defesa consistente na negativa de esclarecimento da percia e na realizao de novo estudo tcnico, visto que o perito confundiu o caso do apelante com outro. Alm disso, que nunca requereu aposentadoria junto ao INSS. Quanto indenizao por danos materiais, entende que deve ser majorada, informando que sua incapacidade para atividades laborais foi superior a trs meses e dura at os dias atuais. Alm disso, alega que seus rendimentos mensais so de R$ 900,00 (novecentos reais), pleitean-

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Responsabilidade objetiva do Estado - Corte de rvores - Acidente - Dano material - Dano moral Caracterizao - Indenizao devida
Ementa: Direito administrativo. Responsabilidade civil objetiva da Administrao. Corte de rvores. Acidente. Danos materiais e morais caracterizados. Indenizao devida. - A Administrao possui responsabilidade objetiva pelos atos praticados por seus agentes (art. 37, 6, da CF), devendo indenizar os danos resultantes das condutas.
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do ainda o ressarcimento de todas as despesas mdicas futuras. Por fim, pela majorao dos danos morais. No segundo recurso de apelao, s f. 273/280, o Municpio de Sete Lagoas alega que o apelado no trouxe aos autos prova capaz de fundamentar a pretenso. Assevera que este tinha conhecimento do corte das rvores que estava sendo realizado e que, mesmo assim, transitou de forma imprudente no local em que estava sendo realizado o servio. Informa que foram tomados todos os cuidados exigidos por lei, sendo a culpa do acidente exclusiva da vtima, que no observou seu dever de cuidado e no obedeceu aos avisos. Alternativamente, aponta a ocorrncia de culpa concorrente. Alega que no foram demonstrados os danos materiais e, quanto aos danos morais, entende que no so devidos e que, caso assim no se entenda, que o valor arbitrado em primeiro grau (40 salrios mnimos) se apresenta excessivo para o caso em debate, pleiteando sua reduo para a quantia equivalente a 5 salrios mnimos. Por fim, aponta a ocorrncia de sucumbncia recproca e, quanto aos honorrios periciais, pugna que o apelado seja condenado ao seu pagamento, ao menos de forma parcial. Como relatrio adoto, ainda, o da r. deciso hostilizada, acrescentando que as contra-razes foram apresentadas pelo Municpio de Sete Lagoas. Deixei de remeter os autos douta ProcuradoriaGeral de Justia, diante da desnecessidade de interveno no feito. Conheo das apelaes, visto que preenchidos seus pressupostos de admissibilidade. Preliminarmente, procedo ao julgamento do agravo de instrumento convertido em retido em apenso, interposto pelo primeiro apelante em face da deciso que indeferiu o pedido de renovao de percia. A meu juzo, tal provimento no importou no cerceamento de defesa alardeado pelo agravante. Embora na referida percia tenha sido consignado como ru da ao o INSS (f. 218), tal fato apresenta contornos de simples erro material, sendo respondidos todos os quesitos apresentados pelas partes. Alm disso, da leitura do histrico de f. 219 e seguintes, tem-se que o estudo versa sobre os fatos narrados na inicial, se apresentando como prova vlida a ser considerada pelo julgador. Assim, no vislumbro o cerceamento de defesa alegado. Diante disso, nego provimento ao agravo retido, afastando tambm, diante disso, a alegao de cerceamento de defesa. Na questo de fundo, trata-se de pedido de indenizao de danos morais e materiais formulado por Antnio Joo Simo em face do Municpio de Sete Lagoas, sob a alegao de que veio a ser atingido por tora de madeira quando funcionrios contratados pela Municipalidade efetuavam corte de rvores em via pblica. Por possurem pontos convergentes, procedo anlise conjunta dos recursos.

A responsabilidade civil do Estado, segundo norma do art. 37, 6, da Constituio Federal, , em regra, objetiva, bastando que se provem sua conduta e o nexo de causalidade entre a mesma e o dano sofrido pelo indivduo, para que nasa seu dever de indenizar. Basta ao lesado a referida comprovao, podendo a Administrao argir, por sua vez, as excludentes da ilicitude civil, consistentes na fora maior e no caso fortuito, ou a culpa exclusiva ou concorrente da vtima ou de terceiros. O presente pleito baseia-se na responsabilidade civil objetiva do Municpio de Sete Lagoas, diante do acidente sofrido pelo autor em via pblica no ms de fevereiro de 2000, quando, ao passar em local em que estava sendo efetuado corte de rvores por funcionrios da Prefeitura, foi atingido por tora de madeira. Embora tenha sido alegado pelo apelante, no restou demonstrado que os funcionrios da Prefeitura tenham adotado as cautelas necessrias. Em seu depoimento, cuja ata se encontra f. 160, o responsvel pela poda das rvores informou que a sinalizao foi colocada apenas de um lado da rua, sendo que do outro se resumiu ao pedido para que as pessoas se afastassem. Na hiptese contemplada nos autos, tenho que presente a responsabilidade da Administrao em indenizar a vtima, no havendo, tampouco, que falar em culpa concorrente, mesmo porque no se pode imputar a esta a culpa por haver se acidentado em via pblica diante da desdia dos funcionrios da Administrao, que efetuavam corte de eucaliptos, sem as devidas precaues. A meu juzo, se apresenta ntido o liame causal eficaz e exclusivo entre a omisso do ente pblico municipal e o dano experimentado. Quanto aos danos materiais, tenho que a sentena os arbitrou com acerto. Demonstrado que o autor ficou trs meses afastado de sua atividade habitual de carpinteiro. Ao contrrio do alegado pela Municipalidade, o exerccio de tal atividade restou evidenciado pelo depoimento pessoal do autor, prestado em AIJ. Quanto ao lapso temporal, evidenciado pelos atestados mdicos trazidos com a inicial, s f. 22 e seguintes. Embora em seu recurso o apelante tenha alegado que se encontra incapacitado at os dias atuais, a prova dos autos no milita nesse sentido. Ao contrrio, a prova pericial informou que as leses sofridas em virtude do acidente se encontram devidamente consolidadas, conforme resposta ao quesito 6, f. 222 dos autos. Por esse mesmo fundamento, no merece provimento o pedido de indenizao quanto a despesas mdicas futuras ou perodo maior que aquele reconhecido na deciso. Por fim, alegou que percebia mensalmente a quantia de R$ 900,00 (novecentos reais), sem, contudo fazer prova nesse sentido. Ao contrrio, o documento de f. 29/30 indica como salrio-base de carpinteiro, poca dos fatos, o valor de R$ 320,00 (trezentos e vinte reais). Ausente qualquer prova que auferisse valor maior, deve
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ser adotado o vencimento-base. A sentena prolatada no Juizado Especial trazida aos autos s f. 47/49 no tem o condo de demonstrar os rendimentos do autor. Em relao aos danos morais, estes so presumveis, em virtude do sofrimento fsico e psicolgico suportado pela vtima. Entendeu por bem o Magistrado sentenciante em fixar a indenizao em 40 salrios mnimos, quantia que, ao mesmo tempo considerada aviltante pelo Municpio de Sete Lagoas e insuficiente por Antnio Joo Simo. certo que o critrio de fixao dos danos morais deve seguir dois parmetros, alicerando-se a condenao no carter punitivo para que o causador do dano sofra uma reprimenda pelo ato ilcito praticado, assim como deve possuir um carter de compensao para que a vtima possa se recompor do mal sofrido e da dor suportada. A propsito, a doutrina e a jurisprudncia tm estabelecido critrios para o arbitramento do valor da indenizao, trazidos, v.g., nas circunstncias do fato, na condio do lesante e do ofendido, devendo a condenao corresponder a uma sano ao autor do fato, para que no volte a comet-lo. Ainda deve-se levar em considerao que o valor da indenizao no deve ser excessivo a ponto de constituir fonte de enriquecimento ilcito do ofendido, nem apresentar-se irrisrio, visto que, segundo observa Maria Helena Diniz:
Na determinao do dano moral, o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso, e no ser equivalente, por impossvel, tal equivalncia. A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao ofensor; e compensatria, sendo uma sano que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender as necessidades materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, seu sofrimento (A responsabilidade civil por dano moral, in Revista literria de direito, ano II, n. 9, jan./fev. de 1996, p. 9).

Assim, devem ser mantidos os nus sucumbenciais arbitrados em primeiro grau, inclusive no tocante ao pagamento dos honorrios de perito. Ante tais consideraes, nego provimento aos recursos e mantenho inalterada a r. deciso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MOREIRA DINIZ e DRCIO LOPARDI MENDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E AOS RECURSOS.

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Mandado de segurana - Exame supletivo Ensino mdio - Concluso - Menoridade Aprovao em vestibular - Subsuno ao exame - Possibilidade
Ementa: Mandado de segurana. Exame supletivo de concluso do ensino mdio. Menoridade. Aprovao em vestibular. Possibilidade de subsuno ao exame. - As normas constitucionais que regulamentam a educao asseguram a progressiva universalizao do ensino mdio, bem como a garantia de acesso aos nveis mais elevados de ensino, razo pela qual se revela desarrazoado o impedimento da realizao do exame supletivo de concluso do ensino mdio, ante a menoridade da postulante, mormente na hiptese em que esta tenha logrado aprovao em vestibular realizado por instituio de ensino superior. - O impedimento do menor ao acesso a estgio superior de ensino no se coaduna com o sentido das normas protetivas do direito educao, alm de contrariar os princpios constitucionais erigidos como norteadores do sistema nacional de ensino, frustrando a realizao do direito e o desempenho concreto de sua funo social.
APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0702.07. 367396-5/001 - Comarca de Uberlndia - Remetente: 5

Assim, e neste contexto, considerando que o valor da indenizao no deve ser excessivo ou irrisrio, deve ser mantido o valor estipulado na sentena, demonstrando-se condizente com o caso exposto. Por fim, no que tange ao pedido de reconhecimento da sucumbncia recproca, razo no assiste ao Municpio. Isso porque o no-acolhimento do valor da indenizao pleiteado na inicial no implica sucumbncia recproca. Como j dito, cabe ao magistrado, com prudncia e aps analisar as circunstncias do caso concreto, fixar o valor devido a ttulo de indenizao. O valor constante da pea exordial funciona apenas como um parmetro, meramente estimativo, e a sua no-adoo, na sentena, no implica sucumbncia recproca.
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Juiz de Direito da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Uberlndia - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Ligia de Faria Costa assistida pela me Nelma Divina de Faria Costa - Autoridade Coatora: Diretor Cesec Centro Estadual Educao Continuada Uberlndia - Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorpo-

rando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME
NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

Belo Horizonte, 12 de agosto de 2008. - Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Conheo da remessa oficial, bem como do recurso voluntrio, visto que presentes seus pressupostos de admissibilidade. A questo delineada nos autos subsume-se aferio da conduta das autoridades apontadas como coatoras, consistente na negativa em permitir impetrante a realizao da prova de concluso do ensino mdio perante o CESEC - Centro Estadual de Educao Continuada de Uberlndia, argumentando, as impetradas, que a menoridade da impetrante consubstancia-se em bice realizao do referido exame, invocando a norma do art. 38, 1, inciso II, da Lei Federal n 9.394/96. Para obter a segurana pretendida, a impetrante argumenta que a Constituio Federal assegura o direito educao e, como logrou aprovao em vestibular realizado pela Universidade Federal de Uberlndia, a negativa realizao do exame para a concluso do ensino mdio est lhe obstando a efetivao da matrcula na referida instituio de ensino superior. Sobre o tema vertido aos autos, calha trazer colao alguns dispositivos de nossa Carta Magna, que disciplinou a matria a partir do art. 205, in verbis:
Art. 205 - A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Art. 208 - O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: II - progressiva universalizao do ensino mdio gratuito; [...] V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo a capacidade de cada um;

norteadores do sistema nacional de ensino, impedindo a realizao do direito e o desempenho concreto de sua funo social. Outrossim, importa frisar que o colendo Superior Tribunal de Justia, em casos anlogos aos dos autos, j analisou a questo, fazendo-o sob o prisma do princpio da razoabilidade e necessidade de adoo de critrios que permitam avanos progressivos dos alunos, pela conjugao dos elementos de idade e aproveitamento, conforme se infere dos arestos abaixo colacionados, in verbis:
Recurso especial. Exame supletivo especial. Estudante menor de 21 anos. Artigo 26, 1, da Lei n 5.692/71. Inocorrncia de violao. Aplicabilidade do art. 38, II, da Lei n 9.394/96. Novas diretrizes e bases para a educao. 1. No obstante seja necessria a existncia de uma legislao que normatize o acesso dos que no tiveram oportunamente a chance de cursar os cursos de 1 e 2 graus, deve-se tomar o cuidado de evitar ficar restrito ao sentido literal e abstrato do comando legal. preciso traz-lo, por meio da interpretao e atento ao princpio da razoabilidade, realidade, tendo as vistas voltadas para a concretude prtica. 2. Ainda que o artigo 26, 1, da Lei 5.692/71 disponha como condio concluso do Curso Supletivo a complementao da idade mnima de 21 anos, esta mesma lei, em seu artigo 14, 4, estatui que: Verificadas as necessrias condies, os sistemas de ensino podero admitir a adoo de critrios que permitem avanos progressivos dos alunos pela conjugao dos elementos de idade e aproveitamento, e a Lei n 9.394/96, em seu artigo 38, 1, II, reduziu o limite de idade para fins de prestao do Exame Supletivo de 2 Grau. 3. In casu, a estudante prestou o Exame Supletivo Especial e efetivou a matrcula por fora da liminar concedida, j estando cursando provavelmente o 4 ou 5 do Curso de Direito. No se deve reverter a situao consolidada sob pena de se contrariar o bom senso. Estando em conflito a lei e a justia, o Julgador deve estar atento ao atendimento desta ltima (1 T., REsp n 194.782/ES, Rel. Min. Jos Delgado, j. em 09.02. 99, DJ de 29.03.99). Administrativo. Mandado de segurana. Curso supletivo. Idade mnima para o ingresso. Concluso. Aprovao em vestibular e freqncia ao curso de letras durante seis semestres. Situao jurdica irreversvel. Descabida a declarao de ineficcia do certificado de concluso do 2 grau. Provimento do recurso. I - Tendo a aluna ingressado no curso supletivo, quando faltava apenas uma semana para completar a idade mnima exigida, no admissvel declarar-se ineficaz o seu certificado de concluso do 2 grau, depois de j ter sido aprovada em vestibular e cursado seis semestres do curso de letras, em Universidade Federal. II - Na hiptese, tendo percorrido a aluna penoso caminho, para galgar aprovao no vestibular e cursos j realizados, estando to prxima da concluso de curso superior, descabida a imposio to rigorosa, verdadeira punio, que desestimula o acesso aos nveis mais elevados de ensino, segundo a capacidade de cada um, com inobservncia a preceito constitucional (art. 208, V, da CF). III - Recurso a que se d provimento, para conceder a segurana. Deciso unnime (1 T., ROMS n 8.353/RS, Rel. Min. Demcrito Reinaldo, j. em 11.12.97, DJ de 02.03.98, p. 11).
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Assim, embora a norma do art. 38, pargrafo nico, inciso II, da Lei Federal n 9.394/96 estabelea que os exames supletivos para a concluso do ensino mdio s podem ser aplicados aos maiores de 18 anos, tal dispositivo de duvidosa constitucionalidade, indo de encontro s disposies da CF/88, que preconiza e incentiva o acesso aos nveis mais elevados de ensino. Importa destacar que a impetrante logrou aprovao em vestibular realizado por instituio de ensino superior, e como a CF/88 impede a imposio de limitaes ao acesso educao, no pode a impetrante ser tolhida de seus direitos em razo de idade. Entendimento em sentido contrrio frustraria o sentido das normas protetivas do direito educao, alm de contrariar os princpios constitucionais erigidos como

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

No mesmo sentido indivergente entendimento jurisprudencial deste egrgio Tribunal de Justia, conforme se infere dos arestos abaixo colacionados, se no vejamos:
Mandado de segurana. Exame supletivo. Aprovao. Certificado de concluso do ensino mdio. Negativa. Idade mnima. Direito assegurado. - Tendo o aluno freqentado curso supletivo, com a realizao e aprovao nos exames a ele referentes e subseqente xito em vestibular de cincias econmicas, no lcito negar-lhe o certificado de concluso no ensino mdio, sob a escusa de que no preenche a idade mnima de dezoito anos exigida pela Lei n 9.394/96, tendo em vista o princpio da razoabilidade e o preceito constitucional segundo o qual a educao dever ser incentivada, visando o pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Em reexame necessrio, confirma-se a sentena (TJMG. Processo n 1.0000.00.241381-3/000; Rel. Des. Kildare Carvalho; DJ de 02.08.02). Reexame necessrio. Administrativo. Mandado de segurana. Preliminar. Rejeio. Menor. Aprovao em concurso vestibular. Exame supletivo. Ensino mdio. Inscrio. Recusa. Razoabilidade. Ausncia. Educao. Garantia constitucional. Precedentes deste eg. Tribunal de Justia. Segurana confirmada. 1. Consoante a correta exegese, deve ser viabilizado ao adolescente, j aprovado em concurso vestibular em instituio de ensino superior, a realizao de exame supletivo de nvel mdio, no intuito de obteno do certificado de concluso do segundo grau, a uma porque assegurado aos estudantes o acesso aos nveis mais elevados de ensino segundo a capacidade individual (CF, art. 208, V); a duas porque dever do Estado garantir aos adolescentes, com absoluta prioridade, o direito educao e profissionalizao (CF, 227, caput). 2. Rejeita-se a preliminar e confirma-se a sentena, no reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio (TJMG Processo n 1.0024.05.573351-3/001; Rel. Des. Clio Csar Paduani; DJ de 05.09.06). Mandado de segurana. Exame supletivo de concluso do ensino mdio. Menor de 18 anos. Aprovao em vestibular. Possibilidade de realizao do exame. - A garantia de acesso aos nveis mais elevados do ensino segundo a capacidade de cada um revela a escolha de um critrio de mrito, inferindo-se que em virtude da obrigatoriedade do ensino fundamental e do compromisso de progressiva universalizao do ensino mdio, conforme art. 208, I e II, o preceptivo constitucional volta-se essencialmente para o ingresso no nvel superior. - A tutela jurisdicional ser devida em hipteses em que o ingresso no nvel superior esteja condicionado a outros fatores que no a capacidade tcnica, aferida por critrios objetivos. - O impedimento do menor ao acesso a estgio superior de ensino no se coaduna com o sentido das normas protetivas do direito educao, alm de contrariar os princpios constitucionais erigidos como norteadores do sistema nacional de ensino, frustrando a realizao do direito e o desempenho concreto de sua funo social (TJMG - Processo n 1.0024. 05.573056-8/001; Rel. Des. Teresa da Cunha Peixoto; DJ de 16.02.07).
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Com tais consideraes, e em reexame necessrio, confirmo a sentena, restando prejudicado o julgamento do recurso voluntrio. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ERNANE FIDLIS e MAURCIO BARROS. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Execuo de alimentos - Idoso - Interesse Acordo - Referendo do promotor de justia Fora de ttulo executivo extrajudicial Homologao judicial - Desnecessidade
Ementa: Execuo de alimentos. Interesse de idoso. Acordo celebrado perante Conselho Municipal do Idoso. Referendo do promotor de justia. Fora de ttulo executivo extrajudicial. Art. 13 do Estatuto do Idoso c/c o art. 585, II, do CPC. - Segundo o art. 13 do Estatuto do Idoso, interpretado sob a luz do art. 585, II, do CPC, o acordo sobre alimentos celebrado entre devedores e credor tem fora de ttulo executivo desde que seja referendado por promotor de justia. Em momento algum a lei exige homologao judicial para que o acordo tenha nesse caso fora executiva, sendo impossvel ao Judicirio exigi-la.
APELAO CVEL N 1.0702.07.401895-4/001 - Comarca 4

de Uberlndia - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelada: C.S. - Relatora: DES. VANESSA
VERDOLIM HUDSON ANDRADE

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de setembro de 2008. - Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Trata-se de apelao proposta s f. 20/38 pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, nos autos

Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ARMANDO FREIRE e ALBERTO VILAS BOAS. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Art. 13. As transaes relativas a alimentos podero ser celebradas perante o Promotor de Justia, que as referendar, e passaro a ter efeito de ttulo executivo extrajudicial nos termos da lei processual civil.

A lei no exige homologao judicial para que o acordo em tela ganhe fora de ttulo executivo. Pelo contrrio, o nico requisito para tanto o referendo do Promotor de Justia. O acordo juntado s f. 07/08 supre o requisito, porquanto ao final da avena, aps a assinatura das partes e dos advogados, existe o expresso referendo do Promotor de Justia: referendo nesta data o presente acordo (f. 08), com sua assinatura. Nem se haveria de dizer que a regra da Lei 10.741/03 revogaria as disposies da anterior Lei 5.869/73 (CPC), uma vez que a norma prevista no art. 13 daquela est consoante as disposies desta:
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais: [...] II - a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores [...].

Ao declaratria - Reviso contratual - Venda de passagens areas - Contrato de comisso Condies - Alterao unilateral - Possibilidade Art. 704 do Cdigo Civil
Ementa: Ao declaratria. Contrato de comisso. Venda de passagens areas. Possibilidade de alterao unilateral das condies. Art. 704 do Cdigo Civil. - No contrato de comisso mercantil por tempo indeterminado, o comitente pode modificar unilateralmente o valor a ser pago ao comissrio. - Tratando-se de tpico contrato de comisso, em que o legislador atribuiu, obviedade, a total liberdade ao comitente para deliberar sobre as condies que melhor lhe assistirem, conforme destacado no art. 704 do Cdigo Civil, no h qualquer ilegalidade na atitude da companhia area em rever sua poltica de preos, independentemente da discordncia das agncias a ela atreladas.
APELAO CVEL N 1.0024.07.432228-0/002 - Comarca 0

Mais uma vez a lei erige o acordo celebrado perante o MP a ttulo executivo sem que haja quaisquer referncias a uma eventual homologao judicial. E no poderamos entender de outra forma, dada a clareza com que a lei trata do tema.

de Belo Horizonte - Apelante: Abav/MG - Associao Brasileira de Agncias de Viagens de Minas Gerais Apelada: Gol Transportes Areos S.A. - Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 186, p. 55-280, jul./set. 2008

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da execuo de alimentos ajuizada por F.M.S., representado pela filha M.S.D., contra a devedora C.S., diante do seu inconformismo quanto deciso de f. 18, que extinguiu o feito sem julgamento do mrito, por entender que o termo de acordo que acompanha a inicial no ttulo executivo hbil para o manejo da execuo de alimentos, conforme estabelecido no art. 733 do CPC. O apelante sustenta que os acordos dos Juizados de Conciliao podem servir como ttulo executivo, no s porque esto assinados por um Juiz de Direito, como porque o entendimento contrrio consistiria em obstculo de acesso Justia, consagrando a inocuidade dos Juizados Informais de Conciliao. Intimado, o apelado deixou de apresentar contrarazes. A d. Procuradoria-Geral de Justia se manifestou s f. 45/49 pelo provimento do recurso. Conheo da apelao, presentes os pressupostos de admissibilidade. Como visto, a deciso recorrida extinguiu o feito sem anlise de mrito sob o fundamento de que o acordo celebrado no Conselho Municipal do Idoso depende de homologao judicial para que tenha fora executiva. No entanto a Lei 10.741/03 - Estatuto do Idoso trata o tema de forma diversa. Vejamos:

O apelante tem razo. Caso fosse mantido o posicionamento adotado pelo Juiz monocrtico, estaramos dando lei interpretao que vai alm daquilo que foi efetivamente dito pelo legislador. Como se no bastasse, a sentena no traz fundamentos legais que sustentem a tese do MM. Juiz, balizando-se apenas em uma jurisprudncia que, diga-se, trata de acordo diverso do referido nestes autos. O acordo de f. 07/08, devidamente referendado pelo representante do rgo Ministerial, tem, sim, fora de ttulo executivo, segundo a regra do art. 13 da Lei 10.741/03 interpretada sob a luz do art. 585, II, do CPC. Por todo o exposto dou provimento apelao, para cassar a sentena, reconhecer o documento de f. 07/08 como ttulo executivo extrajudicial e, finalmente, determinar que os autos sejam devolvidos instncia de origem para que a execuo tenha seu regular prosseguimento.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de agosto de 2008. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Abav/MG Associao Brasileira de Agncia de Viagens de Minas Gerais ajuizou ao declaratria de reviso contratual de remunerao em face de Gol Transportes Areos S.A., aduzindo que teria sido modificado o percentual de repasse das comisses de vendas de passagens areas tanto nacionais quanto internacionais, reduzindo as primeiras de 10% para 7%, e de 10% para 6% no segundo tipo de bilhetes, o que desequilibrou a relao comercial entre as partes. Afirmou que a r incorreu em desobedincia a diversos artigos do Cdigo Civil, sobretudo aqueles que relacionam o contrato sua funo social, bem como o respeito aos princpios da boa-f objetiva e ao equilbrio entre as partes, tornando a prestao de servios da autora onerosa e mesmo insuportvel. Sustentou que se trata de forma de enriquecimento ilcito, abuso de direito e desvio do fim social e econmico do contrato, o que d ensejo interveno judicial, para que os patamares de remunerao sejam revistos, impedindo-se a reduo da remunerao, por bilhete, da ordem de cerca de 40%. Pretendeu fosse deferida a tutela antecipada para que fosse assegurado s associadas da autora o pagamento da remunerao de 10% para qualquer tipo de bilhete areo vendido, at deciso final da demanda, sendo cominada multa diria por descumprimento da medida. Requereu a procedncia do pedido, para que ao final do processo seja fixado o percentual nico de 14% de remunerao para todos os bilhetes, devendo cada uma das agncias associadas ser indenizada pelos danos morais sofridos, em valor a ser arbitrado pelo Juzo. s f. 236/256, a r apresentou contestao, alegando que legal a reduo tarifria promovida, tendo em vista que, no contrato estabelecido entre as partes, no havia qualquer percentual de comisso a ser pago entre a Gol e as agncias associadas da autora, sendo varivel a remunerao de acordo com a flutuao do mercado, no havendo dvidas, portanto, de que poderiam ser unilateralmente alterados. Sustentou que o contrato firmado entre a r e as agncias de viagem do tipo de comisso mercantil, e no de prestao de servios, como quer fazer crer a autora.
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Disse que o art. 704 do Cdigo Civil expresso ao autorizar qualquer modificao no contrato por parte do comitente, sendo que o art. 701 do mesmo codex assegura que a remunerao ao comissrio ser estipulada segundo os usos correntes do lugar. Asseverou que, em se tratando de contrato com prazo de vigncia indeterminado, a sua resciso por parte da Gol poder ser feita mediante simples notificao. Afirmou que a alterao das condies poderia ser empreendida, como de fato foi regularmente feita. Ressaltou que as tarifas por ela indicadas so as mesmas praticadas pelas demais companhias areas, no havendo razo para a irresignao da autora, tratando-se de uma readaptao das condies do mercado areo que sofre uma crise, sendo impossvel imaginar uma majorao do repasse de comisso no presente momento. Aduziu que no h sustentao jurdica para o pedido de indenizao por danos morais, tendo em vista que a comunicao da reduo tarifria se deu de maneira uniforme, sem desprestigiar qualquer contratante. Irresignou-se contra o deferimento da tutela antecipada, afirmando que em vrios tribunais j foi concedido efeito suspensivo ao recurso contra deciso monocrtica que determinou majorao das tarifas da remunerao ora mencionada. O pedido de antecipao de tutela foi indeferido, conforme deciso de f. 410/412, tendo a autora interposto agravo de instrumento em face de tal deciso s f. 415/425, ao qual foi negado provimento, conforme f. 495/501. s f. 444/448, sobreveio aos autos a r. sentena, em que a MM. Juza julgou improcedentes os pedidos iniciais, condenando a autora ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, que fixou em R$ 800,00. Inconformada com a r. sentena, a autora apelou, alegando que demonstrou a existncia do fato constitutivo de seu direito, assegurando tratar a hiptese de um contrato atpico de prestao de servios para venda comissionada ou intermediao remunerada de bilhetes areos, e no de um contrato de comisso mercantil, como pretendeu demonstrar a r, e foi acatado pela deciso recorrida. Aduziu que a funo social do contrato foi desrespeitada, no havendo que falar em qualquer motivo drstico para reduo unilateral to elevada da remunerao paga s agncias de viagem, o que provoca evidente desequilbrio contratual e enriquecimento indevido da apelada. Disse que as agncias representadas por ela seriam a parte hipossuficiente da relao, que estabelecida mediante contratos de adeso. s f. 480/492, a r apresentou contra-razes, batendo-se pela manuteno da r. sentena primeva. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. cedio que a questo debatida nos presentes autos j foi objeto de diversas decises em tribunais

ptrios, tendo inclusive o colendo Superior Tribunal de Justia assentado entendimento de tratar a espcie versada de um contrato de comisso, previsto na legislao atual nos arts. 693 e seguintes do Cdigo Civil de 2002. Descreve o art. 693 do alegado Codex:
Art. 693. O contrato de comisso tem por objeto a aquisio ou a venda de bens pelo comissrio, em seu prprio nome, conta do comitente.

Importante mencionar o disposto no art. 701, que se aplica controvrsia instaurada neste processado:
Art. 701. No estipulada a remunerao devida ao comissrio, ser ela arbitrada segundo os usos correntes no lugar.

E, ainda, o art. 704 do mesmo cdigo define que:


Art. 704. Salvo disposio em contrrio, pode o comitente, a qualquer tempo, alterar as instrues dadas ao comissrio, entendendo-se por ela regidos tambm os negcios pendentes.

Nesse exato sentido, as decises do colendo STJ:


Comisso - Mercantil - Venda de passagens areas - Valor da comisso - Alterao - Possibilidade. - No contrato de comisso mercantil por tempo indeterminado, o comitente pode modificar unilateralmente o valor a ser pago ao comissrio (STJ - 3 Turma - REsp n 762773/GO - Relator: Min. Humberto Gomes de Barros - j. em 17.04.2007 - DJ de 07.05.07, p. 316). Direito comercial. Contrato de comisso mercantil. Venda de passagens areas. Percentual devido s agncias de viagens (comissrias). Reduo unilateral pelas companhias de aviao (comitentes). - Em contrato verbal de comisso mercantil, pode o comitente reduzir unilateralmente o valor das comisses referentes a negcios futuros a serem realizados pelas comissrias, mngua de ajuste expresso em sentido contrrio. Recursos especiais conhecidos pelo dissdio, mas improvidos (STJ - 4 Turma - REsp n 617244/MG - Relator: Min. Csar Asfor Rocha - j. em 07.02.2006 - DJ de 10.04.06, p. 198).

Pelo que se pode depreender da prova colhida nos autos, a forma dos contratos assinados entre a ora apelada, Gol Transportes Areos S.A. e as diversas agncias de viagens estabelecidas em todo o Pas segue aquele modelo e formato de contrato acostado s f. 288/295, onde se l, na clusula 2.3, que:
2.3 - As tarifas praticadas, os horrios, os itinerrios dos vos, os prazos e as formas de pagamento pelas passagens [...] o valor correspondente comisso, so parte integrante da poltica comercial da Gol e podero ser alterados unilateralmente pela Gol de acordo com as nuances do mercado.

apelada, nada mais fez que adaptar as tarifas por ela empreendidas no mercado s condies atuais da malha viria do Pas, que foram evidentemente transformadas, fato que no foi infirmado pela apelante em momento algum, no se descurando de seu nus probatrio no sentido de provar que as condies mercadolgicas se apresentam normais. De fato, o Pas atravessou recentemente forte queda de comercializao de bilhetes areos devido crise area denominada pela imprensa de apago areo, quando centenas de milhares de consumidores se viram tolhidos em seus direitos, havendo atrasos, cancelamentos e perdas de vos, o que foi noticiado diuturnamente em todos os veculos de comunicao, sendo evidente o reflexo na comercializao de passagens areas, pacotes tursticos, sendo que toda a indstria hoteleira tambm se viu prejudicada. Tal fato por si s comprova saciedade a modificao das condies normais de operao da malha area do Pas, sendo o fato de conhecimento notrio, sendo prescindveis maiores aprofundamentos. Ademais, entendo que, tendo em vista tratar a hiptese de tpico contrato de comisso, em que o legislador atribuiu, obviedade, a total liberdade ao comitente para deliberar sobre as condies que melhor lhe assistirem, conforme destacado no art. 704 do Cdigo Civil, no h qualquer ilegalidade na atitude da companhia ora apelada em rever sua poltica de preos, independentemente da discordncia das agncias a ela atreladas. As disposies contratuais so extremamente claras e no trata a espcie de pacto atpico de prestao de servios, como quis fazer crer a apelante, em que as condies poderiam ser pactuadas de forma bilateral. O contrato existente entre a apelada e as agncias de viagem contrato de comisso mercantil, cujas caractersticas peculiares lhe atribuem o direito de rever sua atuao comercial. Entendo, por outro lado, que a apelante no se descurou de provar qualquer atitude ilcita da companhia apelada, ou mesmo que tenha descumprido qualquer clusula especfica do contrato, quedando-se inerte em seu nus probatrio. Em sua moderna e abalizada doutrina, o professor Fredie Didier Junior traz a lio acerca do nus da prova:
nus o encargo atribudo parte e jamais uma obrigao. nus, segundo Goldschmidt, so imperativos do prprio interesse, ou seja, encargos, sem cujo desempenho o sujeito se pe em situaes de desvantagem perante o direito (in Curso de direito processual civil. 2. ed. Ed. Podivm, v. 2, 2008, p. 72).

Prossegue o douto processualista, assegurando que:


A expresso nus da prova sintetiza o problema de se saber quem responder pela ausncia de prova de determinado fato. No se trata de regras que distribuem tarefas processuais
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Em que pesem todas as alegaes de excessos e mesmo de desrespeito s condies pactuadas entre as partes, feitas pela apelante, entendo que a Gol, ora

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

(regra de conduta); as regras do nus da prova ajudam o magistrado na hora de decidir, quando no houver prova do fato que tem de ser examinado (regra de julgamento). [...] O sistema no determina quem deve produzir a prova, mas sim quem assume o risco caso ela no se produza (ob. cit., p. 75).

da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de agosto de 2008. - Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - Trata-se de apelao interposta da r. sentena proferida nos autos do mandado de segurana impetrado por Walker Henrique da Silva contra ato do Diretor-Geral da Acadepol - Academia de Polcia Civil do Estado de Minas Gerais, que reconheceu a decadncia e julgou extinto o processo nos termos do art. 18 da Lei 1.533/1951 (f. 120/122). O apelante aduz, em sntese, que, tendo obtido liminarmente o direito de permanecer no certame em que havia sido aprovado, hoje se encontra exercendo o cargo de agente penitencirio; que, convocado para a 5 etapa do concurso, de comprovao de idoneidade e conduta ilibada, havia sido desclassificado em razo de estar inscrito em cadastro de proteo ao crdito; e que o ato que maculou seu direito foi a desclassificao do certame, o que se deu em 08.12.2006, tendo sido proposta a ao mandamental em 20.12.2006, de modo que no se operou a decadncia. Pede o provimento do apelo, para a reforma da deciso e a concesso da segurana (f. 123/128). O apelado no ofereceu contra-razes (f. 155). A douta Procuradoria de Justia opinou pelo noprovimento do recurso (f. 161/165). Estando presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Constitui objeto deste recurso a definio do dies a quo do prazo decadencial para a impetrao do mandado de segurana, nos termos do art. 18 da Lei 1.533/1951. Insurge-se o impetrante/apelante contra o ato administrativo que o desclassificou do concurso pblico para provimento do cargo de agente penitencirio, relativo ao edital Seplag 03/2005, pelo fato de seu nome constar de registro cadastral de banco de dados de proteo ao crdito. A ao foi extinta com base na decadncia, ao fundamento de que o edital do concurso j previa expressamente a exigncia da regularidade cadastral, no item 12.4, alnea f, que constitui norma de efeito concreto. O referido dispositivo determina a apresentao, pelo candidato, por ocasio da convocao, como comprovao de idoneidade e conduta ilibada, dentre outros documentos, aquele previsto na aliena f, ou seja, Certido Negativa de Dbitos do Servio de Proteo ao Crdito SPC, expedida pela entidade competente nas Comarcas onde tenha residido nos ltimos 5 (cinco) anos (f. 63). Segundo a lio do jurista Ernane Fidlis dos Santos:
Admite-se, outrossim, a segurana contra a lei em tese, quando ela auto-executvel e contra todos os atos de efeitos concretos (Manual de direito processual civil. 11. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2007, v. 3, p. 220).

Para concluir, com propriedade, que:


Compete, em regra, a cada uma das partes o nus de fornecer os elementos de prova das alegaes de fato que fizer. A parte que alega deve buscar os meios necessrios para convencer o juiz da veracidade do fato deduzido como base da sua pretenso/exceo, afinal a maior interessada no seu reconhecimento e acolhimento (idem, ibidem, p. 75).

Diante do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo in totum a r. sentena primeva por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator as DESEMBARGADORAS EVANGELINA CASTILHO DUARTE e HILDA TEIXEIRA DA COSTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Mandado de segurana - Concurso pblico Edital - Norma - Efeito concreto - Decadncia Termo inicial
Ementa: Mandado de segurana. Edital de concurso pblico. Norma de efeito concreto. Decadncia. Termo inicial. - No ocorre a decadncia pela impetrao do mandado de segurana contra ato praticado pela comisso julgadora do concurso, em aplicao de norma editalcia de efeito concreto, uma vez que se admite a impetrao do writ tanto contra a norma quanto contra o ato de sua aplicao, que individualiza a ameaa ou leso ao direito do impetrante.
APELAO CVEL N 1.0024.07.451387-0/001 - Comarca 0

de Belo Horizonte - Apelante: Walker Henrique da Silva - Apelado: Estado de Minas Gerais - Autoridade coato ra: Diretor-Geral da Acadepol - Academia da Polcia G Civil de Minas Gerais - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade
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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 186, p. 55-280, jul./set. 2008

Trata-se de exceo, uma vez que a regra para a concesso da segurana a existncia de ameaa ou leso concreta ao direito da parte, que em geral decorre de ato material, e no normativo. Por isso, inicia o eminente jurista afirmando admite-se, outrossim [...]. a possibilidade de impetrao do writ contra lei de efeitos concretos que constitui uma hiptese a mais de admisso do remdio herico, no excluindo, entretanto, a possibilidade de sua impetrao contra a concretizao do ato previsto na norma pelo agente que, ao cumpri-la, constrange individualmente um dos seus destinatrios. Nesse sentido, a seguinte deciso do egrgio Superior Tribunal de Justia:
Embargos de declarao em agravo regimental em agravo regimental. Administrativo e processo civil. Concurso pblico. Reprovao em exame psicotcnico. Ato administrativo de efeito concreto. Impugnao por via de mandado de segurana. Decadncia no configurada. Aclaratrios acolhidos. Agravo regimental parcialmente provido. Recurso especial parcialmente provido. 1. [...]. 2. O ato administrativo de regulamentao abstrata (geral), contido no edital de abertura, pode ser atacado pela via do mandado de segurana, quando o impetrante almeja a declarao de ilegalidade em sua concepo, buscando, dessa forma, evitar subsuno aos modelos nele previstos; para esse fim, conta-se o prazo decadencial, previsto no art. 18 da Lei n 1.533/51, a partir da publicao do ato normativo, no caso, o edital de abertura do certame. 3. O remdio herico tambm pode ser impetrado em face de ato administrativo de efeitos concretos (individual), importando consignar que o ato administrativo de efeitos concretos aquele que malfere direito lquido e certo de candidato a cargo por concurso pblico, individualmente identificado, interferindo concretamente na sua relao jurdica com a Administrao, em sentido lato. Nesse caso, o prazo decadencial para a propositura do mandamus comear a fruir a partir da publicao do ato administrativo determinante de prejuzo ao concorrente [...] (STJ, 6 Turma, EDcl no AgRg no AgRg no REsp 682767/SC, Relator Ministro Hlio Quaglia Barbosa, j. em 18.08.2005).

Mandado de segurana - Documentos fiscais Apreenso - Autorizao judicial Desnecessidade


Ementa: Apelao cvel. Mandado de segurana. Apreenso de documentos fiscais. Autorizao judicial. Desnecessidade. - Somente dependem de autorizao judicial as apreenses de documentos fiscais realizadas fora das dependncias de estabelecimento comercial ou quando este for utilizado como moradia. - A verificao de livros, documentos e arquivos fiscais decorre do exerccio do poder de polcia do Estado, que tem o dever de fiscalizar os contribuintes, impor o cumprimento das obrigaes fiscais, controlar o recolhimento de tributos, combater a sonegao e, assim, resguardar a supremacia do interesse pblico. Recurso conhecido, porm no provido.
APELAO CVEL N 1.0024.07.461405-8/002 - Comarca 8

de Belo Horizonte - Apelante: RDEA Indstria e Comrcio Importao e Exportao Ltda. - Apelado: Estado de Minas Gerais - Autoridade Coatora: Delegacia Fiscal de Belo Horizonte DFBH-2 - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA 2 Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de setembro de 2008. Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de recurso de apelao interposto por RDEA Ind. Com. Importao e Exportao Ltda. contra a sentena de f. 52/55, que denegou a segurana impetrada contra ato do Delegado Fiscal da Delegacia Fiscal BH-02. Em suas razes recursais (f. 62/68), a recorrente defendeu que abusiva a apreenso de documentos fiscais sem a prvia autorizao judicial, sobretudo quando realizada em estabelecimento de terceiro e sem que tenha sido iniciado qualquer procedimento fiscal contra a impetrante. Sustentou que o trabalho fiscal irregular, porquanto no houve a lavratura do termo de incio de ao fiscal e do termo de apreenso, nos moldes da legislao de regncia.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 186, p. 55-280, jul./set. 2008

Verifica-se, assim, que tanto pode o ofendido impetrar o mandado de segurana contra a norma de efeitos concretos quanto contra o ato administrativo de sua aplicao, que individualiza a ameaa ou leso a direito protegido seu. Com esses fundamentos, dou provimento apelao, para afastar a decadncia e cassar a sentena, determinando o retorno dos autos origem, a fim de que seja enfrentado o mrito propriamente dito. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO SRVULO e JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Por ltimo, aduziu que somente podem ser objeto de apreenso os documentos que constituam prova de infrao tributria, no sendo esta a hiptese dos autos. Requereu o provimento do apelo e a devoluo da documentao apreendida. Sem contra-razes, conforme certificado f. 89verso. Ouvida, a Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo desprovimento do apelo (f. 98/104). o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Cuida-se de mandado de segurana em que a impetrante questionou a apreenso de documentos de sua propriedade, durante fiscalizao realizada no estabelecimento da empresa Atual Confeces Ltda., pessoa jurdica diversa da recorrente. Segundo defendeu, seus documentos estavam naquele estabelecimento por uma infeliz coincidncia, uma vez que as duas sociedades mercantis possuem o mesmo prestador de servios de informtica, a quem teria sido entregue a documentao apreendida. A primeira questo devolvida pela recorrente diz respeito necessidade de autorizao judicial para a apreenso de documentos fiscais. Nesse sentido, pertinente a transcrio do art. 44 da Lei n 6.763/75, que consolida a legislao tributria no mbito estadual:
Art. 44 - Depende de autorizao judicial a busca e apreenso de mercadorias, documentos, papis, livros fiscais, equipamentos, meios, programas e arquivos eletrnicos ou outros objetos quando no estejam em dependncias de estabelecimento comercial, industrial, produtor ou profissional. Pargrafo nico - A busca e a apreenso de que trata o caput deste artigo tambm depender de autorizao judicial quando o estabelecimento comercial, industrial, produtor ou profissional for utilizado como moradia.

de objetos e papis existentes no estabelecimento do sujeito passivo, ou mesmo no escritrio do seu contador. A estes o acesso pelos fiscais sempre franqueado, independentemente de prvia autorizao judicial (Anotaes ao Cdigo Tributrio Nacional. Ed. Saraiva, 2000, p. 757/758).

No caso dos autos, a fiscalizao foi realizada nas dependncias da empresa Atual Confeces Ltda., de modo que os agentes fiscais, ao visitarem aquele estabelecimento comercial, estavam autorizados a apreender mercadorias, livros ou documentos que fossem necessrios ao desempenho de sua atividade, ainda que pertencentes a terceiro. Veja-se que o ato apontado como coator encontra amparo no art. 195 do CTN, segundo o qual para os efeitos da legislao tributria, no tm aplicao quaisquer disposies legais excludentes ou limitativas do direito de examinar mercadorias, livros, arquivos, documentos, papis e efeitos comerciais ou fiscais, dos comerciantes industriais ou produtores, ou da obrigao destes de exibi-los. A rigor, a apreenso ultimada pela autoridade impetrada decorre do exerccio do poder de polcia do Estado, que tem o dever de fiscalizar os contribuintes, impor o cumprimento das obrigaes fiscais, controlar o recolhimento de tributos, combater a sonegao e, assim, resguardar a supremacia do interesse pblico. Alm disso, pouco importa que no tenham sido lavrados contra a recorrente o termo de incio de ao fiscal e o termo de apreenso e depsito. Primeiro, porque a ao fiscal foi promovida contra a empresa Atual Confeces Ltda., de modo que eventuais termos deveriam ser lavrados contra aquela e no contra a impetrante, a quem defeso reclamar direito alheio em nome prprio. No fosse isso, Hugo de Brito Machado ensina que
ordinariamente a ao fiscal tem incio com a lavratura de um termo, denominado Termo de Incio de Fiscalizao, mas pode iniciar-se com atos outros, como a apreenso de mercadorias, livros ou documentos, e, em se tratando de mercadorias importadas, com o comeo do despacho aduaneiro (Curso de Direito Tributrio. 27. ed. Malheiros: So Paulo, p. 457).

Nos termos do dispositivo transcrito, somente dependem de autorizao judicial as apreenses realizadas fora das dependncias de estabelecimento comercial ou quando este for utilizado como moradia. Corrobora este entendimento a concluso de Paulo Roberto Decomain:
A fiscalizao fazendria tem acesso a todos os negcios do contribuinte, ou do responsvel tributrio, que possam de algum modo estar ligados a fatos geradores de obrigao tributria. Nenhuma disposio legal limitativa desse direito pode ser oposta ao Fisco. Deve ficar registrado, todavia, nesse particular, que, se os objetos ou papis a serem examinados estiverem na residncia do sujeito passivo ou do terceiro, somente podero a eles ter acesso os agentes do Fisco com a concordncia do prprio destinatrio da fiscalizao, ou mediante autorizao judicial para que lhe seja quebrada a inviolabilidade do domiclio, que representa garantia constitucional. O mesmo no vale, porm, quando se trate
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Segundo, porque o recibo visto f. 31 supre satisfatoriamente a lavratura do termo de apreenso, pois dele constam a discriminao dos documentos apreendidos, a assinatura do agente fiscal apreensor e a assinatura do detentor dos bens apreendidos, tudo em conformidade com o art. 202 do RICMS/MG. Por ltimo, no se pode olvidar que a apreenso dos documentos prescinde da comprovao de infrao tributria, at porque eventuais irregularidades somente podero ser apuradas e comprovadas aps a anlise dos elementos retidos. No obstante isso, as informaes prestadas pela autoridade impetrada revelam a suspeita de controles

extrafiscais de sadas de mercadorias desacobertadas de documento fiscal (f. 42), alm do fato de a empresa fiscalizada e a empresa recorrente possurem pessoa comum em seu quadro societrio. Ou seja, os documentos da impetrante possivelmente no estavam no estabelecimento fiscalizado por uma infeliz coincidncia - alegao, a propsito, no comprovada pela recorrente. Isso posto, nego provimento ao recurso de apelao, mantendo inalterada a sentena de primeiro grau. Custas, pela recorrente. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES KILDARE CARVALHO e SILAS VIEIRA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Belo Horizonte, 25 de setembro de 2008. - Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas DES. CLIO CSAR PADUANI - Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte interps apelao em face da sentena de f. 50-TJ, proferida pelo Juiz da 3 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da execuo fiscal proposta pela ora apelante em desfavor de Mrcia Regina Felicssimo, extinguiu o processo de execuo, em face da ocorrncia da prescrio. A apelante sustenta, s f. 52/63-TJ, em sntese, que houve parcelamento do dbito exeqendo, ocasionando a interrupo do prazo prescricional. Alega que o despacho que determinou a citao interrompe tal prazo e, por fim, colaciona arestos sobre o tema. Contra-razes s f. 69/70-TJ. Desnecessria a interveno da Procuradoria-Geral de Justia nos autos, ao teor da Smula n 189 do colendo STJ. Decido. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Deflui dos autos que a Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte props a presente execuo fiscal em 23.12.2004, no sendo possvel a citao do devedor, pois no localizado. Aps diversas diligncias, foi determinada a citao do executado por edital, sendo nomeado executada curador especial para embargar a execuo. Conclusos, optou o Magistrado pela prolao de sentena extintiva do processo, por reconhecer de ofcio a prescrio dos crditos tributrios. Com efeito, uma vez lanado o crdito, o sujeito passivo notificado para pagar o tributo ou oferecer impugnao administrativa em tempo hbil, caso discorde da referida cobrana. Por outro lado, a doutrina e jurisprudncia so unssonas em afirmar que o prazo da prescrio tributria enceta com a constituio definitiva do crdito fiscal, que tanto pode se efetivar na notificao do sujeito passivo ou, na hiptese de impugnao do crdito, no encerramento da instncia administrativa. No caso dos autos, verifica-se que o Fisco no observou o prazo de 5 (cinco) anos da data do lanamento para providenciar a citao do contribuinte. Em se tratando de matria relativa prescrio tributria, a Constituio Federal de 1988 determina, in verbis:
Art. 146. Cabe lei complementar: [...] III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre:
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Execuo fiscal - IPTU - Prescrio Parcelamento - Comprovao - No-ocorrncia


Ementa: Apelao cvel. Direito tributrio. Execuo fiscal. IPTU. Prescrio. Parcelamento. Comprovao. Inocorrncia. Recurso a que se nega provimento. - Conforme dispe o art. 174 do CTN, o direito de executar o crdito fiscal tem como marco inicial a data da constituio definitiva do crdito tributrio, atravs do lanamento, que justamente o ato administrativo destinado a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria, outorgando Fazenda Pblica o direito de exigir seu crdito. - A Lei n 6.830/80 no tem o condo de dilatar o prazo prescricional previsto no art. 174 do CTN, como se a relao processual pudesse aguardar prazo to longnquo, ofendendo, assim, a segurana jurdica. Nega-se provimento ao recurso.
APELAO CVEL N 1.0024.04.468143-5/001 - Comarca 5

de Belo Horizonte - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Apelada: Mrcia Regina Felicssimo, representada por Curador Especial Defensor Pblico - Relator: DES. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO.

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a) [...] b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios.

Cedio que nosso Cdigo Tributrio Nacional, apesar de ter sido institudo como lei ordinria, possui eficcia de lei complementar, merc do fenmeno da recepo em face ao seu objeto. A meu ver, a Lei n 6.830/80 no tem o condo de dilatar o prazo prescricional previsto no art. 174 do CTN, como se a relao processual pudesse aguardar prazo longnquo, ofendendo a segurana jurdica. Ademais, toda matria relacionada prescrio tributria representa norma geral de Direito Tributrio e, dessarte, somente pode ser veiculada por lei complementar nacional, conforme o art. 146, III, b, da Constituio Federal. No sendo complementar a Lei n 6.830/80, mas sim lei ordinria, a regra daquele dispositivo no pode ser aplicada prescrio de crdito tributrio, sob pena de malferimento da Carta Maior. E, mesmo antes da Constituio de 1988, no regime constitucional anterior, vigente quando a LEF foi publicada, a prescrio no podia ser regulada por lei ordinria, mas somente por lei complementar. Portanto, sob qualquer ngulo, tem-se que os crditos reclamados na execuo foram fulminados pela prescrio, porquanto o prazo prescricional se conta a partir da data da constituio definitiva do crdito tributrio. Em caso semelhante, transcrevo excerto do voto do Des. Audebert Delage, quando do julgamento do Agravo de Instrumento n 1.0024.04.217.449-0/001, DJ de 16.02.06:
No caso, trata-se de execuo fiscal de IPTU e taxas referentes aos anos de 1999 e 2000. No a data de inscrio na dvida ativa que constitui o crdito tributrio. O prazo prescricional conta-se a partir do aperfeioamento do lanamento que se d com a efetiva notificao do contribuinte.

Tributrio e processual civil - Execuo fiscal - Parcelamento da dvida - Ausncia de comprovao - Prescrio configurada - Extino do processo, com resoluo de mrito Possibilidade - Improvimento da irresignao - Inteligncia do art. 792, pargrafo nico, do CPC e art. 151 do CTN. O parcelamento extrajudicial do dbito exeqendo deve ser comprovado de forma cabal, para que se possa averiguar a ocorrncia da interrupo do prazo prescricional, no servindo, para tanto, a mera juntada ao feito executivo de print retirado de Sistema Integrado de Dvida Ativa, com o que, decorrido o lapso temporal superior a 5 (cinco) anos da inscrio do crdito tributrio, configura-se a prescrio (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.00.088728-1/001, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, DJ de 29.04.2008).

Ademais, ainda que consideremos as informaes constantes das CDAs e dos prints trazidos aos autos, tenho que estaria comprovada a prescrio da dvida, uma vez que o parcelamento importa no reconhecimento da dvida, interrompendo o prazo prescricional, que recomea a contar com o trmino do pagamento ou do descumprimento do acordo firmado entre as partes, denotando-se dos autos que o termo dos ltimos parcelamentos ocorreu em 25 de maio de 2003. Considerando que estes ltimos parcelamentos no foram cumpridos, denota-se que o prazo de contagem da prescrio foi logo reiniciado, evidenciando, portanto, o decurso do prazo de cinco anos a ensejar a configurao da prescrio, em razo de no haver sido realizada a citao vlida do executado. Nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE e MOREIRA DINIZ. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Com efeito, no se pode afirmar que o despacho que determina a citao do contribuinte tem o condo de interromper a contagem do prazo prescricional, conforme previsto no art. 8, 2, da Lei 6.830/80, o que s se verifica com a citao vlida. Registro que a Lei Complementar 118/2005 se aplica to-somente aos processos interpostos aps seu prazo de vacatio legis. De fato, a prescrio indefinida, que escapa das disposies normativas aplicveis espcie, afronta os princpios informadores do sistema tributrio nacional. Por fim, ressalto que a apresentao de mera pesquisa de parcelamento no capaz, por si s, de comprovar a sua ocorrncia, porquanto produzida unilateralmente. No mesmo sentido:
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Conflito negativo de competncia Vara cvel e criminal - Lei Maria da Penha Medidas protetivas de urgncia Competncia do juzo criminal
Ementa: Conflito negativo de competncia. Lei Maria da Penha. Vara cvel e criminal. - Tratando-se de procedimento com pedido de medidas protetivas constantes da denominada Lei Maria da Penha, competente o Juzo Criminal.
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000.08. 470953-4/000 - Comarca de Manhuau - Suscitante: 4

Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Manhuau - Suscitado: Juiz de Direito da Vara Criminal

e de Infncia e Juventude da Comarca de Manhuau Relator: DES. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE O CONFLITO
E DECLARAR A COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO.

Belo Horizonte, 21 de agosto de 2008. - Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BRULIO - Conheo do conflito negativo de competncia, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de conflito negativo de competncia entre o Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Manhuau (suscitante) e Juiz de Direito da Vara Criminal e de Infncia e Juventude da Comarca de Manhuau (suscitado), nos autos de inqurito oriundo da Delegacia Especializada de Crimes contra a Mulher, figurando como ofendida J.D.G. e agressor J.C.O. A ofendida no representou contra o agressor, mas requereu a concesso de medidas protetivas de urgncia, conforme f. 05/06. O ilustre Procurador de Justia, Dr. Arnaldo Gomes Ribeiro, opina pela fixao da competncia para apreciao, processamento e julgamento do feito do Juzo suscitado (Vara Criminal da Comarca de Manhuau - f. 30/31-TJ). J.D.G. alegou sofrer violncia fsica praticada por seu amsio J.C.O. e, apesar de no ter representado contra o agressor, pleiteou medidas protetivas de urgncia constantes da denominada Lei Maria da Penha (Lei n 11.340/2006), que, em seu art. 33, dispe:
Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente. Pargrafo nico. Ser garantido o direito de preferncia, nas varas criminais, para o processo e o julgamento das causas referidas no caput.

Em todos os casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, uma vez registrada a ocorrncia, dever a autoridade policial, entre outras providncias, remeter, no prazo de quarenta e oito horas, expediente apartado ao juiz com o pedido da ofendida, ou a requerimento do Ministrio Pblico (art. 19 da LMP), para a concesso de medidas protetivas de urgncia a serem aplicadas isoladas ou cumulativamente, podendo, ainda, ser substitudas a qualquer tempo por outras de maior eficcia (art. 19, 2, da LMP). Onde no existirem os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, a competncia ser das varas criminais para prover e ordenar a tomada das medidas protetivas de urgncia, dentre as quais est a de ordenar o afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida (art. 22, II, da LMP) e a separao de corpos (art. 23, IV, da LMP), alm da proibio de determinadas condutas, como a aproximao do agressor em relao ofendida, seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo de distncia (art. 22, II, a, da LMP); proibio de contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicao (art. 22, III, b, da LMP); proibio de freqentar determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da ofendida (art. 22, III, c, da LMP); restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar (art. 22, IV, da LMP) e, por fim, a prestao de alimentos provisionais ou provisrios (art. 22, V, da LMP) (Curso de direito de famlia. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 223-224).

Ante o exposto, declaro competente o Juzo suscitado da Vara Criminal da Comarca de Manhuau. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de conflito negativo de competncia, nos autos do procedimento para a aplicao de medidas protetivas em favor de

H, como visto, medidas protetivas tanto de natureza penal como de natureza cvel e, possivelmente, doutrina e jurisprudncia identificaro algumas de natureza mista, hbrida ou pelo menos de natureza temporariamente incerta, visto ainda desconhecida a causa principal de que seja preparatria. O autor acima citado, por exemplo, sobre a medida de proteo prevista no art. 22, inc. II, assevera:
A ordem de afastamento do agressor emana de um juiz criminal e tem a finalidade de proteger a mulher vtima de violncia domstica ou familiar, como igual previso j existia no pargrafo nico do art. 69 da Lei n 9.099/95, acrescido pela Lei n 10.455/02, enquanto o afastamento temporrio
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

J.D.G., instaurado pelo il. Juiz da 2 Vara Cvel em face do il. Juiz da Vara Criminal e de Infncia e Juventude da Comarca de Manhuau. Anote-se, de incio, que a prpria Lei Maria da Penha, ao criar mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, inclui entre eles as aes judiciais penais e cveis, a cujo processo, julgamento e execuo aplicar-se-o as normas dos Cdigos de Processo Penal e Processo Civil e da legislao especfica relativa criana, ao adolescente e ao idoso que no conflitarem com o estabelecido nesta Lei (art. 13 c/c os arts. 15 e 16). J no mbito das medidas protetivas de urgncia, o Captulo II do Ttulo IV da aludida Lei disciplina a matria, arrolando, no exaustivamente, nos arts. 22, 23 e 24, diversas modalidades de medidas, sobre as quais calha transcrever a opinio de Rolf Madaleno:

de um dos cnjuges da morada do casal, ordenado pelo art. 888, inc. VI, do CPC, tem a sua natureza eminentemente cvel (Ob. cit., p. 130).

Por outro lado, em relao competncia para conhecer e julgar as causas envolvendo violncia domstica e familiar contra a mulher, aquela legislao especial prev juzos especializados, da seguinte forma:
Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher.

- A competncia territorial relativa no pode ser declarada de ofcio, mormente quando o consumidor, cuja norma do CDC visa proteger, escolhe foro diverso de seu domiclio para demandar.
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000.08. 471540-8/000 - Comarca de Itamarandiba - Suscitante: 8

Juiz de Direito da Comarca de Itamarandiba - Suscitado: Juiz de Direito da 33 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE O CONFLITO E DECLARAR COMPETENTE O JUZO DA 33 VARA CVEL DA COMARCA DE BELO HORIZONTE. FAZER RECOMENDAO DE PUBLICAO DO ACRDO Belo Horizonte, 23 de julho de 2008. - Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas DES. SALDANHA DA FONSECA - Constituem os autos conflito negativo de competncia, levantada pelo ilustre Juiz de Direito da Comarca de Itamarandiba, sendo suscitada a ilustre Juza de Direito da 33 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, visando a manuteno da competncia desta em ao ordinria de pleito indenizatrio com pedido de antecipao dos efeitos da tutela. Alega o suscitante que a competncia estabelecida no art. 101 da Lei 8.078/90 seria uma garantia protetiva e poderia ser renunciada pelo consumidor para ajuizamento da ao em local diverso de seu domiclio. Sustenta que a competncia territorial relativa, somente argvel por meio de exceo, nos termos do art. 112 do CPC e da Smula 33 do STJ. A Douta Procuradoria-Geral de Justia elaborou o parecer de f. 35/38-TJ, opinando pela procedncia do conflito negativo. A MM. Juza de Direito da 33 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte prestou as informaes de f.42/48-TJ, requerendo que seja declarado o suscitante competente para apreciao da presente demanda. O presente conflito negativo de competncia se refere possibilidade de declnio de ofcio da competncia em razo do lugar, em caso de demanda proposta por consumidor em foro diverso de seu domiclio. Em primeiro lugar importante ressaltar que sobre a matria h divergncias em sede de doutrina e jurisprudncia. Apesar das controvrsias que permeiam o assunto, entendo que, tratando-se de competncia territorial e

guisa de disposio transitria, a propsito do assunto, estabelece a lei:


Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente.

De tudo o que se viu, possvel inferir que as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher sero julgadas, no mbito da Justia Estadual, em primeira instncia, independentemente da natureza cvel, criminal ou mista, quando j criados e instalados, pelos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, ou, transitoriamente, pelos juzos das Varas Criminais. O mesmo raciocnio se aplica relativamente s medidas protetivas previstas na multicitada Lei Maria da Penha, sejam preparatrias, ou incidentais, a procedimentos ou processos judiciais. Diante do exposto, na esteira do voto do em. Relator, declaro a competncia do Juzo suscitado. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO De acordo. Smula - JULGARAM PROCEDENTE O CONFLITO E DECLARARAM A COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO.

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Conflito negativo de competncia - Ao ordinria - Competncia territorial - Relao de consumo - Consumidor - Foro diverso do domiclio - Demanda - Possibilidade
Ementa: Conflito negativo de competncia. Ao ordinria. Competncia territorial. Relao de consumo. Possibilidade de o consumidor demandar em comarca diversa de seu domiclio.
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no ocorrendo a hiptese de atribuio funcional, vedado ao juiz declinar de ofcio da competncia. Necessria seria a argio da exceo de incompetncia no prazo legal. Dispe a smula 33 do Superior Tribunal de Justia in verbis: A incompetncia relativa no pode ser declarada de oficio (DJ de 29.10.1991, p. 15.312). So os precedentes que ensejaram a referida smula:
Conflito de competncia. Incompetncia relativa. - O juiz no pode, de oficio, declinar da competncia quando se trata de incompetncia relativa. Necessria a provocao da parte (CC 1.506/DF, S1, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJ 19.08.1991, p. 10.974) Processual civil. Execuo fiscal proposta pela Fazenda Nacional perante o juzo da comarca em que domiciliado o devedor. A incompetncia relativa deve ser argida pela parte no momento oportuno, sob pena de precluso e prorrogao da competncia, sendo defeso ao juiz declar-la de oficio. Conflito procedente (CC 1.519/SP S1, Rel. do , acrdo Min. Ilmar Galvo, DJ 08.04.1991, p. 3.862). Processual civil. Competncia. Incompetncia relativa. I - Cabe ao ru argir a incompetncia relativa do foro onde o autor ajuizar a ao. A possibilidade de o juiz, de ofcio, declarar-se incompetente, ou suscitar conflito negativo de competncia, limita-se aos casos de competncia absoluta. II - Conflito conhecido, para declarar-se competente o juzo de direito da terceira Vara de Cajazeiras-PB, suscitado (CC 1.589/RN, S2, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 1.04.1991, p. 3.413). Conflito de competncia. Execuo fiscal. - Tratando-se de competncia relativa e no sendo oposta exceo declinatria de foro, no pode o juiz, de ofcio, declinar de sua competncia (CC 1.496/SP S1, Rel. Min. Hlio , Mossimann, DJ de 17.12.1990, p. 15.336). Conflito de competncia. A possibilidade de o juiz, de ofcio, declarar-se incompetente, limita-se aos casos de competncia absoluta (CC 872/SP S2, Rel. Min. Athos Carneiro, DJ de 20.08.1990, p. , 7.954).

Diante do exposto, entendo que a competncia territorial relativa, e no deve ser conhecida de ofcio. Resguardado o direito da autora de demandar onde for mais favorvel defesa de seu direito, caber r argir exceo de incompetncia no prazo legal, sob pena de prorrogao da competncia, conforme disposto no art. 114 do CPC. Com tais razes, julgo procedente o conflito negativo de competncia, para declarar a competncia do Juzo da 33 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte-MG. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Com o Relator. DES. NILO LACERDA - Acompanho o voto do eminente Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Pela ordem. Sr. Presidente, gostaria de recomendar a publicao desse voto, porque tem um forte contedo pedaggico e seria interessante para servir de baliza a outras decises. Smula - JULGARAM PROCEDENTE O CONFLITO E DECLARARAM COMPETENTE O JUZO DA 33 VARA CVEL DA COMARCA DE BELO HORIZONTE. FIZERAM RECOMENDAO DE PUBLICAO DO ACRDO.

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Mandado de segurana - Reexame necessrio - Ipsemg - Menor sob guarda - Incluso como dependente Possibilidade - Art. 227 da Constituio Federal e art. 33, caput , 3, da Lei Federal n 8.069/90 Aplicao - Lei Complementar Estadual n 64/2002 Revogao de norma federal - Inadmissibilidade Hierarquia das leis Ementa: Previdencirio. Mandado de segurana. Reexame necessrio. Incluso de menores que se encontram sob guarda judicial como dependentes junto ao Ipsemg. Possibilidade. Aplicao do art. 227 da Constituio Federal de 1988 e art. 33, caput, 3, da Lei Federal n 8.069/90. Alegao de que somente menores sob tutela judicial podem ser cadastrados como beneficirios do aludido instituto em virtude do art. 4, 3, II, da Lei Complementar do Estado n 64/2002. Insubsistncia em face da hierarquia das leis que no permite que a lei complementar do Estado tenha o condo de revogar norma insculpida na Carta Magna, nem tampouco dispositivo constante de lei federal Sentena mantida, em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio.
APELAO CVEL N 1.0024.07.527202-1/001 - Comarca 1

O Cdigo de Defesa do Consumidor traz em seus dispositivos o princpio da facilitao da defesa, que deve ser interpretado da forma mais benfica ao tutelado. Neste contexto, de se admitir que a clusula de eleio de foro seja declarada nula de ofcio pelo magistrado em casos de aes propostas por pessoas jurdicas em face de consumidores, remetendo os autos comarca referente ao domiclio do demandado. Entretanto, o contrrio no deve prevalecer, porque, se nos casos que no envolvem relao consumerista o autor pode demandar em qualquer foro e esta competncia no poder ser conhecida de ofcio, por fora do art. 112 do CPC, se revelaria verdadeiro absurdo aplicar tal norma em desfavor do destinatrio do diploma legal protetivo.

de Belo Horizonte - Apelante: Ipsemg - Apelada: M.G.F.


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- Autoridade coatora: Presidente do Ipsemg - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 1 de julho de 2008. - Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas DES. ERNANE FIDLIS - Reexame necessrio. Com a devida vnia da digna Juza de primeiro grau, tratando-se de mandado de segurana, mister se faz o reexame necessrio (pargrafo nico, art.12, Lei 1.553/51), pelo que assim recebo a remessa. Inicialmente, cumpre ressaltar que incontroverso nos autos que a impetrante obteve a guarda definitiva do menor F.C.F. mediante sentena transitada em julgado. O impetrado tenta furtar-se concesso do benefcio com o fundamento de que somente os menores sob tutela judicial podem ser includos como dependentes de segurados obrigatrios do Ipsemg em virtude do disposto no art. 4, 3, II, da Lei Complementar Estadual n 64/02. Tenho, todavia, que a tese insubsistente, uma vez que os direitos assegurados criana e ao adolescente se encontram elencados no art. 227 da Carta Magna, seno vejamos:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloclos a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

Assim, verifica-se, no presente caso, a ilegalidade do ato praticado pelo Sr. Presidente do Ipsemg em face do direito lquido e certo da impetrante de ter o menor sob sua guarda includo como seu beneficirio perante o Instituto. Com essas consideraes em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDILSON FERNANDES e MAURCIO BARROS. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Manuteno de posse - Cemig - Linhas de transmisso de energia eltrica - Faixa de segurana - Imvel particular - Construo irregular - M-f do proprietrio - Servido administrativa preexistente - Conhecimento Benfeitorias necessrias - Inexistncia Indenizao indevida
Ementa: Constitucional, administrativo, civil e processual civil. Ao de manuteno de posse. Imvel particular. Construo irregular. Cemig. Faixa de segurana das linhas de transmisso de energia eltrica. Obrigao de demolio. Caracterizao da m-f do proprietrio do imvel na sua efetivao. Conhecimento prvio da servido administrativa. Benfeitorias necessrias. Inexistncia. Indenizao indevida. Procedncia do pedido. Manuteno. Improvimento da irresignao. Inteligncia dos arts. 96 do Cdigo Civil e 927 do CPC. - Demonstrada a m-f do proprietrio do imvel ao construir sob faixa de segurana das linhas de transmisso de energia eltrica da Cemig, desrespeitando servido administrativa preexistente, deve ser demolida parte da construo, sendo-lhe indevida qualquer indenizao, j que no comprovou a existncia de benfeitorias necessrias.
APELAO CVEL N 1.0024.05.659226-4/001 - Comarca 4

Ademais, destaca-se, ainda, que a norma insculpida no art. 33, caput, 3, da Lei Federal n 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente) estabelece que:
A guarda obriga prestao de assistncia material, moral e educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais. [...] 3 A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios.

de Belo Horizonte - Apelante: Aulus Tarso Barbosa Fantoni - Apelada: Cemig Distribuio S.A. - Relator: DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-

Portanto, o art. 4, 3, II, da Lei Complementar Estadual n 64/02 no tem o condo de revogar norma insculpida na Constituio Federal, nem tampouco dispositivo constante de lei federal.
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porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de agosto de 2008. - Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA - Trata-se de apelao sentena de f. 160/172-TJ, proferida nestes autos de ao de manuteno de posse com pedido liminar movida pela Cemig Distribuio S.A. contra Aulus de Tarso Barbosa Fantoni, com o objetivo de resguardar a posse da autora sobre imvel existente sob a linha de transmisso de energia eltrica, situada na Rua Ferrovirio Oromar Ribeiro, Bairro Nova Vista, nesta Capital, diante da construo irregular promovida pelo ru, tendo o referido decisum julgado procedente o pedido exordial, para reintegrar a concessionria de energia eltrica na posse da servido da faixa de segurana da linha de transmisso LT Horto-Taquaril, devendo o requerido desocupar e demolir a rea invadida, correspondente a aproximadamente 6,25 metros, nos termos do laudo pericial (litteris, f. 171-TJ), pleiteou ela sua reforma. Para tanto, alega que no tinha conhecimento acerca da proibio da construo, pois no recebeu qualquer notificao da requerente e no teve cincia da lavratura da ocorrncia policial, salientando a sua evidente boa-f, insurgindo-se, ainda, em relao determinao de demolio de parte de sua residncia ou, ao menos, a indenizao pelas benfeitorias construdas, tudo consoante as razes despendidas s f. 176/189-TJ. Conheo do recurso, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Cuida-se de ao de manuteno de posse ajuizada pela Cemig contra o ora recorrente, sustentando que ele teria construdo sua residncia dentro da faixa de segurana das linhas de transmisso de energia eltrica LT Horto-Taquaril, infringindo a servido administrativa e causando riscos sade e integridade fsica, razo pela qual requereu a demolio da construo irregular e a imediata manuteno na posse. O requerido, por sua vez, sustenta nunca ter tido cincia acerca da proibio da construo, j que no foi cientificado da notificao exarada pela Cemig nem participou da lavratura do boletim de ocorrncia de f. 15/16-TJ. A digna Magistrada sentenciante, com base em prova pericial produzida nos autos, determinou a demolio de parte do imvel do ru, notadamente o correspondente a 6,25 metros, a qual se encontra dentro da faixa de segurana da autora e, quanto ao direito de reteno e indenizao por benfeitorias requeridas por aquele, entendeu inexistente o direito, j que caracterizada a m-f na construo irregular, valendo transcre-

ver trechos do referido decisum que retratam bem a concluso tomada, segundo o qual:
[...] mesmo notificado o requerido continuou a construo das obras. Logo, no agiu com a boa-f exigida e, portanto, no faz jus ao direito de reteno e, a indenizao, em princpio, limitar-se-ia s benfeitorias necessrias. [...] a casa construda no se trata de uma benfeitoria necessria, j que no valorizou ou conservou a regio serviente. Se bem se analisar, o que houve foi a construo de uma obra que veio a dificultar o acesso da autora linha de transmisso. Desta forma, no se tratando a construo de uma benfeitoria necessria, no h qualquer ressarcimento a ser promovido (litteris, f. 169/170-TJ).

Postula o recorrente, portanto, a reforma do julgado monocrtico, ratificando as suas alegaes de que agiu de boa-f, no podendo ser determinada a demolio de sua casa, a menos que lhe sejam indenizadas todas as benfeitorias. Resta incontroverso do processado que o requerido adquiriu o terreno sobre o qual passam linhas de transmisso de energia eltrica, l construindo sua residncia, respeitando apenas parte do imvel onde passam exatamente as linhas, tomando-se uma linha vertical, o que motivou a propositura desta demanda pela concessionria de energia eltrica, argumentando ser possuidora da rea, com base em servido administrativa regularmente constituda. Importante ressaltar que a restrio sofrida pelo ru, em relao rea em que existem as linhas de transmisso de energia eltrica, no corresponde, efetivamente, perda da propriedade, pois no a hiptese de desapropriao. De fato, na constituio de servido administrativa, no ocorre propriamente ocupao, mas simples uso pblico do imvel, que no exclui, bem verdade, sua utilizao pelo proprietrio, desde que compatvel com a servido, nos termos da doutrina do saudoso mestre Hely Lopes Meireles, in verbis:
Servido administrativa ou pblica nus real de uso imposto pela Administrao propriedade particular para assegurar a realizao e conservao de obras e servios pblicos ou de utilidade pblica, mediante indenizao dos prejuzos efetivamente suportados pelo proprietrio (in Direito administrativo brasileiro. 27. ed. So Paulo: Malheiros Editores 2002, p. 593).

Pode-se perceber, pela certido de registro de imvel anexada s f. 53/53-v.-TJ, que a servido administrativa no terreno do requerido j existe, pelo menos, desde o ano de 1992, ocasio em que Antnio Ramos Gaspar adquiriu o lote da empresa Unio Rio Empreendimentos S.A., sendo advertido que
O comprador declarou ter pleno conhecimento de que a parte do lote acima mencionado acha-se gravado com
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escritura de servido a favor da Cemig para passagem de uma rede de transmisso de energia eltrica, conforme escritura lavrada no livro de transcrio 04 sob n 552, f. 267, no Cartrio do 1 Ofcio de Registro de Imveis-BH, que o ora comprador declara respeitar por si, herdeiros e sucessores (litteris, f. 53-TJ).

segurana e conseqentemente dentro da faixa de servido da autora. Informamos ainda que as linhas de transmisso encontram-se dentro do terreno do ru (f. 120-TJ).

Por tal razo, no aceitvel que o proprietrio do bem alegue desconhecimento da servido administrativa, nem mesmo pleiteie indenizao pelo prejuzo a ele causado, pois, quando o adquiriu, ele j se encontrava gravado, sendo tal fator evidentemente levado em considerao no ajuste do preo do negcio. Verifica-se, ainda, que, na data de 16.03.2004, o imvel foi inspecionado pela Cemig, tendo sido constatado o incio de construo, em desrespeito faixa de segurana das linhas de transmisso de energia eltrica, no existindo assinatura do ru tomando cincia deste ato. Por sua vez, em 30.03.2004, foi lavrado o boletim de ocorrncia de f. 15/16-TJ, em que ficou consignado que o responsvel pela obra impediu a entrada no imvel para o fiscal da Cemig fotografar o local, sendo certo que naquela oportunidade o recorrente, proprietrio do imvel, manteve contato telefnico com aquele, tomando cincia das irregularidades constatadas pela autora. Lado outro, as fotografias juntadas pela apelada em sua exordial, tiradas em 15.04.2004, do conta de que, naquela poca, a construo estava ainda em seu incio, conforme se constata s f. 19/20-TJ. No entanto, no momento do ajuizamento desta ao (15.03.2005, papeleta constante da contracapa) as obras j se encontravam evoludas, observando-se que as fotografias juntadas pelo ru em sua contestao (datada de 10.05.2005) demonstram a casa praticamente pronta, deixando claro que ele reservou uma parte do lote sem qualquer construo, notadamente o local onde passam as linhas de transmisso. Ocorre que, como j mencionado, a faixa de segurana abrange no s o local onde as linhas passam, mas tambm uma rea de 12,5 metros para cada lado (croqui de f. 18-TJ), razo pela qual, produzida prova pericial neste feito, ficou comprovado que, efetivamente, a casa do irresignante foi construda dentro da faixa de segurana, sendo vlido transcrever trecho do laudo produzido:
VIII.1) Do local da construo da residncia Durante diligncia pericial, constatamos que a edificao (telhado da residncia) do ru est aproximadamente 3,00 metros, na horizontal, da linha de transmisso da Cemig e aproximadamente 6,25 metros, na horizontal, do eixo das linhas de transmisso. Portanto, sendo a faixa de segurana 12,50 metros do eixo (documentao juntada pela autora s f. 14 e 18 dos autos), a residncia do ru encontra-se edificada aproximadamente 6,25 metros dentro da faixa de
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Assim, no h reparo a ser feito no decisum monocrtico, que imps a demolio da parte da residncia do recorrente, especificamente o correspondente a 6,25 metros, no havendo, pois, violao sua dignidade e direito de moradia, sendo certo que tal regra deveria ter sido observada desde o incio da construo. Quanto indenizao por benfeitorias, realmente, no deve ser paga ao requerido, ficou demonstrado que ele j tinha ou pelo menos j deveria ter cincia da servido administrativa existente em seu imvel, no podendo qualific-lo, pois, como de boa-f. Realmente, sabendo da existncia das linhas de transmisso de energia sobre o seu terreno, deveria ele ter tomado todos os cuidados a fim de evitar os inconvenientes, como a demolio da rea construda, como tambm os riscos inerentes a tal tipo de situao. Assim, demonstrada a m-f do irresignante, somente poderiam lhe ser indenizadas as benfeitorias necessrias, na forma do art. 96 do Cdigo Civil, o que no o caso presente, j que a construo da parte da casa que adentra na rea da faixa de segurana da Cemig no ser em nada aproveitada por esta, conforme muito bem detectado pela ilustre Magistrada a quo. A propsito, este eg. Tribunal de Justia possui diversos precedentes sobre o assunto em debate, demonstrando que, infelizmente, a situao aqui discutida no rara, sendo vlido transcrever os seguintes arestos:
Servido administrativa. Faixa de segurana da linha de transmisso de energia eltrica. rea serviente. Manuteno de posse. Construo irregular. Turbao de posse comprovada (2 CC, Apelao Cvel n 1.0024.05.699065-8/002, Rel. Des. Brando Teixeira, j. em 23.01.2007, DJ de 09.02.2007). Reintegrao de posse - Esbulho sobre faixa de segurana das redes de transmisso e distribuio de energia eltrica da Cemig - Obrigao de desfazimento da obra - Edificao irregular e inconveniente ao local - Inexistncia de benfeitorias necessrias ou teis - Improcedncia do pedido contraposto de ressarcimento pelos gastos despendidos na construo. - As reas que cercam os postes, fios e cabos de transmisso de energia eltrica so denominadas faixas de segurana protegidas pelo instituto da servido administrativa, que cerceia os direitos possessrios do particular em prol de um bem maior, no caso, a transmisso e fornecimento de energia eltrica. A construo na rea serviente vedada, uma vez que dificulta o acesso e a manuteno dos equipamentos, alm de trazer risco de vida aos invasores. - A natureza dplice das aes possessrias permite que haja pedido contraposto pelo ru. O pleito de ressarcimento pelos gastos despendidos na edificao irregular somente ser deferido ao ocupante de boa-f que proceder a gastos teis e necessrios ao bem serviente (1 CC, Apelao Cvel n 1.0079.03.113992-0/001, Rel. Des. Vanessa Verdolim, j. em 30.10.2007, DJ de 23.11.2007).

Com tais consideraes, nego provimento apelao interposta, confirmando a sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA ELZA e NEPOMUCENO SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 10 de julho de 2008. - Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Jos Jorge Neder e, pela apelada, o Dr. Eduardo Dinelli Costa Santa Ceclia.
DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de ao cautelar de busca e apreenso cumulada com ao de indenizao, ao fundamento de ser a apelada titular de direitos autorais de diversos programas de computador, bem como dos respectivos manuais de usurios utilizados pela apelante sem o devido licenciamento de uso e reproduo. Pretende a busca e apreenso dos aludidos softwares, bem como a fixao de indenizao pelo uso e reproduo indevidos. O MM. Juiz a quo julgou procedente o pedido, determinando a cessao do uso dos programas de computador pela apelante, bem como a destruio das respectivas cpias, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 por programa indevidamente utilizado, condenando a recorrente ao pagamento de indenizao equivalente a 50 vezes o valor de mercado do programa para cada cpia irregular, conforme arbitrado em liquidao de sentena. A apelante foi tambm condenada ao pagamento de custas e honorrios advocatcios, arbitrados em 15% sobre o valor apurado em liquidao. A apelante ops embargos de declarao, f. 237/ 239, que foram rejeitados, conforme deciso de f. 240. A apelante pretende a reforma integral da deciso recorrida, argindo a preliminar de nulidade do processo por ausncia de cauo idnea para assegurar o pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios de sucumbncia, conforme determina o art. 835 do CPC, ressaltando que a apelada empresa com sede em territrio estrangeiro. Argi, ainda, a nulidade do processo por no ter sido observado o princpio da identidade fsica do juiz, j que o Magistrado que proferiu a sentena no foi o que presidiu o processo. No mrito, pretende a reduo do valor arbitrado a ttulo de indenizao, ressaltando que no fez uso das cpias para fins de comercializao, devendo as perdas e danos se restringir ao que a apelada deixou de lucrar com a venda dos programas.
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Direito autoral - Nulidade da deciso - Software pirata - Utilizao - Quantum Honorrios de advogado
Ementa: Direito autoral. Nulidade da deciso. Utilizao de software pirata. Indenizao. Quantum. Verba honorria. - A identidade fsica do juiz ocorre quando este preside audincia de instruo e julgamento e procede colheita de provas, como oitiva de testemunha, depoimento pessoal, esclarecimento de perito, vinculando-o ao processo. - A exigibilidade da garantia prevista no art. 835 do CPC consiste em faculdade do juiz, que dever avaliar a pertinncia de sua imposio. - De conformidade com o art. 102 da Lei 9.610/98, que versa sobre os direitos autorais, o titular de obra fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos, sem prejuzo da indenizao cabvel. - O quantum indenizatrio restringe-se obrigao de reparar os danos efetivamente causados ao titular do software, que deixou de lucrar com a venda dos originais do programa pirateado. De conformidade com o art. 20, 3, CPC, os honorrios advocatcios sero fixados entre o mnimo de dez por cento e o mximo de vinte por cento sobre o valor da condenao, atendidos o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado e o tempo exigido. Preliminares rejeitadas. Apelao provida em parte. APELAO CVEL N 1.0024.05.874758-5/001 5 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Sonel Sociedade Nacional de Eletricidade Hidrulica Ltda. - Apelada: Microsoft Corporation - Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE

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Pretende a reduo dos honorrios advocatcios de sucumbncia. Contra a sentena de f. 232/236, foram opostos embargos de declarao, cuja deciso foi publicada em 12 de dezembro de 2007. A apelante apresentou seu recurso em 4 de janeiro de 2008, no prazo legal, promovendo o devido preparo. Conheo o recurso porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. I - Identidade fsica do juiz. A apelante argi a nulidade do processo por violao ao princpio da identidade fsica do juiz, visto que o Sentenciante no o mesmo Magistrado que presidiu o processo. Aplica-se o princpio da identidade fsica do juiz, ou do juiz natural, quando o magistrado preside audincia de instruo e julgamento e procede colheita de provas, como oitiva de testemunha, depoimento pessoal, esclarecimento de perito, vinculando-se ao processo. Nesse sentido pertinente a lio de Humberto Theodoro Jnior:
h) caber, finalmente, ao julgador observar o princpio da identidade fsica do juiz, segundo o qual o juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido, ou aposentado, caso em que passar os autos ao seu sucessor (art. 132). Entende a jurisprudncia, com inteira razo, que a vinculao do juiz causa s ocorre quando, na audincia, houver coleta de prova oral, pois esta que fundamenta o princpio da identidade fsica do juiz (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 25. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, v. I, p. 203.)

A cauo de que trata o art. 835 do CPC pode ser prestada em carter incidental. Trata-se de um obstculo processual que s acarreta a extino do processo sem julgamento do mrito quando no removido no prazo assinalado pelo juiz (REsp n 42.424-0-SP Rel. Min. Costa Leite, RSTJ 68/314). ,

No mesmo sentido a jurisprudncia do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:


Medida cautelar de vistoria e busca e apreenso - Ao ordinria - Cauo - Art. 835 do CPC - Cerceamento de defesa - Inocorrncia - Pirataria de software - Direitos autorais - Violao - Perdas e danos - Pedido ilquido Sentena lquida - Impossibilidade. - O art. 835 do CPC, ao estabelecer que o autor, nacional ou estrangeiro, que residir fora do Brasil ou dele se ausentar na pendncia da demanda, prestar, nas aes que intentar, cauo suficiente s custas e honorrios de advogado da parte contrria, se no tiver no Brasil bens imveis que lhes assegurem o pagamento, no impe ao magistrado a obrigao de determinar a prestao desta garantia, mas outorga-lhe a faculdade de assim o fazer, observadas as peculiaridades de cada caso. (...) (TAMG - Apelao Cvel n 2.0000.00.298057-2/000 - Relator: Juiz Edlson Fernandes - DJ de 15.04.2000).

Oportuna a transcrio de parte do voto da Apelao Cvel n 298.057-2, acima especificado:


Na hiptese dos autos, o fato de a liminar de vistoria e busca e apreenso, para confirmar a ocorrncia de violao de direitos autorais pela r, ter sido deferida sem que o Magistrado exigisse cauo das autoras, apesar destas terem ressaltado, na pea de ingresso, que a prestariam, to logo o Juiz singular determinasse o valor e a forma, no pode conduzir extino do processo, sem julgamento do mrito, uma vez que a cauo de que trata o art. 835 do CPC no exige procedimento especfico e pode ser prestada a qualquer momento, at em carter incidental, se o julgador entender necessrio, o que, no entanto, no foi o caso. Registre-se, ademais, que no h risco algum para a primeira apelante, porque a finalidade desta cauo assegurar o pagamento das custas e honorrios de advogado da parte contrria e, no caso dos autos, o pedido fora julgado procedente, sendo certo que eventual reforma da deciso no trar prejuzo algum para a recorrente, neste sentido, j que as autoras tm domiclio certo e so empresas de mbito internacional, muito bem-sucedidas e de largo poder econmico, revelando-se muito pouco provvel que a parte tenha problemas com o recebimento de eventual verba de sucumbncia a que vier a fazer jus.

No caso dos autos, no foram produzidas provas em audincia, tendo ocorrido o julgamento antecipado da lide, razo pela qual no h vinculao do juiz a quem foi apresentada a inicial. Rejeito, pois, a preliminar. II - Ausncia de cauo idnea. A apelante argi, ainda, a nulidade do processo, por ausncia de prestao de cauo idnea, que assegure o pagamento de custas processuais e verba honorria, nos termos do art. 835, CPC, por tratar a apelada de empresa com sede fora do territrio nacional. Ressalte-se que a exigibilidade da garantia prevista no art. 835 do CPC consiste em faculdade do juiz, que dever avaliar a pertinncia de sua imposio, conforme leciona Humberto Theodoro Jnior:
A contracautela no uma imposio permanente da lei ao juiz, que tenha de ser observada em todo e qualquer deferimento de medida cautelar. apenas uma faculdade a ele oferecida, cujo exerccio depender da verificao, no caso concreto, da existncia de risco bilateral para ambos os litigantes na situao litigiosa a acautelar (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, v. II, p. 411/412).
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No caso dos autos, o Magistrado entendeu ser necessria a prestao de cauo, conforme deciso de f. 138/139 dos autos da ao cautelar em apenso, o que foi cumprido f. 150. A fiana prestada venceu em 17 de outubro de 2006, conforme clusula 3 da carta de fiana de f. 150, expirando-se, pois, no curso do processo. Ressalte-se, porm, que a ausncia de renovao da garantia no resulta em extino automtica do processo, especialmente quando o pedido foi acolhido, no haven-

zado(s) (AC n 1.0672.03.105293-5/001, 12 CC do TJMG, Rel. Des. Alvimar de vila, j. em 14.09.2005.) Cautelar busca e apreenso. Indenizao. Propriedade intelectual. Edio fraudulenta. Inocorrncia. Utilizao desprovida de autorizao do titular dos direitos autorais. Comprovada. Indenizao devida. Multa diria. Possibilidade. - No restando comprovada a edio fraudulenta de obra literria, artstica ou cientfica, torna-se incabvel a imposio da indenizao fixada no art. 103 da Lei n 9.610/98. Entretanto, restando demonstrada a utilizao indevida de programas de computador sem a autorizao do titular, a aplicao do art. 102 da aludida lei medida que se impe. O quantum indenizatrio devido pela utilizao indevida de software deve corresponder ao valor do programa indevidamente utilizado, visto que, dessa forma, chegase a um valor justo que equivale quantia que o comprador deveria ter pagado e que o titular dos referidos direitos deveria ter recebido pelos produtos pirateados. A imposio de multa diria para o cumprimento de determinao judicial procedimento legtimo, que tem a finalidade de compelir o devedor a cumprir a obrigao na forma determinada, inibindo-o de negar-se a cumpri-la. Deram parcial provimento ao recurso no processo de conhecimento e negaram provimento no processo cautelar (AC n 1.0109.04. 001242-8/001, 16 CC do TJMG, Rel. Des. Sebastio Pereira de Souza, j. em 22.09.2006). Embargos infringentes - Pirataria de software - Direitos autorais - Violao - Perdas e danos - Valor de mercado dos programas - Sucumbncia recproca verificada. - Demonstrada a prtica ilcita com a utilizao e reproduo de programas de computador, a vtima faz jus a uma indenizao, em decorrncia da violao dos direitos autorais de obras de que detentora, reparao esta que dever levar em conta os prejuzos efetivamente demonstrados, tendo em vista que o texto legal apenas se refere, genericamente, a prejuzos decorrentes da infrao (art. 14, 1, da Lei 9609/98). No h que se aplicar a multa prevista no art. 103, pargrafo nico, da Lei 9.610/98, se no houve edio fraudulenta de obra literria, artstica ou cientfica, o que pressupe a reproduo indevida da obra e sua divulgao, porquanto inadmissvel a interpretao ampliativa, por se tratar de
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Art. 2 O regime de proteo propriedade intelectual de programa de computador conferido s obras literrias pela legislao de direitos autorais e conexos vigentes no Pas, observado o disposto nesta lei. (...) 3 A proteo aos direitos de que trata esta lei independe de registro. (...) Art. 3 Os programas de computador podero, a critrio do titular, ser registrado em rgo ou entidade a ser designado por ato do Poder Executivo, por iniciativa do Ministrio responsvel pela poltica de cincia e tecnologia. (...)

De conformidade com o art. 102 da Lei 9.610/98, que versa sobre os direitos autorais, o titular de obra fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos, sem prejuzo da indenizao cabvel:
Art. 102. O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabvel.

No mesmo sentido, dispe o art. 14, 1, da Lei 9.609/98, que trata, especificamente, da proteo da propriedade intelectual de programas de computador:
Art. 14. Independentemente da ao penal, o prejudicado poder intentar ao para proibir ao infrator a prtica do ato incriminado, com cominao de pena pecuniria para o caso de transgresso do preceito. 1 A ao de absteno de prtica de ato poder ser cumulada com a de perdas e danos pelos prejuzos decorrentes da infrao.

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do condenao empresa com sede estrangeira, e que, ademais, no caso concreto, possui forte e inquestionvel poder econmico. Assim, a declarao de nulidade do processo por ausncia de pressuposto de desenvolvimento regular afrontaria o princpio da economia processual e implicaria graves prejuzos s partes demandantes. Ademais, ressalte-se que a apelada j apresentou nova carta de fiana, com vencimento em 10 de fevereiro de 2009, conforme documento de f. 291, salientando-se que a renovao da garantia condio para a execuo do ttulo judicial. No se pode, pois, acolher a presente preliminar. III - Mrito. A controvrsia cinge-se ao valor da indenizao arbitrada para reparar o dano decorrente da utilizao indevida de softwares sobre os quais a apelada detm direitos autorais, bem como ao valor da verba honorria. A propriedade intelectual de obra de software tem proteo legal nas Leis 9.609/98 e 9.610/98, dispondo os arts. 2 e 3 do primeiro diploma:

Verifica-se que a legislao aplicvel estabelece que o valor da indenizao deve corresponder ao valor do prejuzo efetivamente sofrido e demonstrado no caso concreto. Nesse sentido a jurisprudncia:
Ao ordinria - Pirataria de software - Vistoria, busca e apreenso - Percia - Utilizao de programas de computador sem licena - Indenizao - Reproduo no comprovada. - No comprovada a reproduo e divulgao dos programas de computador, funes estas inerentes edio, mas a mera utilizao desprovida de licena, no resta configurada a figura da edio fraudulenta, o que afasta a aplicao da sano imposta pelo pargrafo nico do art. 103 da Lei n 9.610/98. - Estabelece o art. 102 da Lei n 9.610/98, alm da apreenso das obras utilizadas sem autorizao, uma indenizao, que deve ser o valor do(s) programa(s) indevidamente utili-

norma restritiva (EIAC n 2.0000.00.447459-1/001, 9 CC do TJMG, Rel. Des. Tarcsio Martins Costa, j. em 24.04.2007, por maioria.)

Ao civil pblica - rea de preservao permanente - Desmatamento - Recomposio Dano moral ambiental - Compensao
Ementa: Ao civil pblica. Recomposio de rea desmatada. Danos morais ambientais. Apelao - O dano extrapatrimonial no surge apenas em conseqncia da dor, em seu sentido moral de mgoa, mas tambm do desrespeito a valores que afetam negativamente a coletividade. A dor, em sua acepo coletiva, ligada a um valor equiparado ao sentimento moral individual e a um bem ambiental indivisvel, de interesse comum, solidrio, e relativo a um direito fundamental da coletividade - Configurado o dano extrapatrimonial (moral), visto que houve um dano propriamente dito, configurado no prejuzo material trazido pela degradao ambiental, e houve nexo causal entre o ato do autuado e este dano.
APELAO CVEL N 1.0132.05.002117-0/001. Comarca 0

Dessarte, o quantum indenizatrio restringe-se obrigao de reparar os danos efetivamente causados ao titular do direito autoral do software, que deixou de lucrar com a venda dos originais do programa pirateado. Ausente a prova de outros prejuzos, nus que incumbia apelada, nos termos do art. 333, I, CPC, a indenizao deve-se limitar ao valor de mercado dos softwares indevidamente utilizados, no sendo razovel o arbitramento de quantia mais elevada ante completa falta de provas de maiores perdas. Impe-se, pois, o provimento parcial ao apelo, para reduzir o valor arbitrado a ttulo de indenizao. Pretende a apelante, ainda, a reduo da verba honorria de sucumbncia. Ora, o art. 20, 3, CPC, dispe que os honorrios advocatcios sero fixados entre o mnimo de dez por cento e o mximo de vinte por cento sobre o valor da condenao, atendidos o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado e o tempo exigido. vista dos critrios legais, adequada a fixao dos honorrios do advogado da apelada em 15% sobre o valor da condenao, considerando a reduo deste. Ressalte-se, ainda, que a verba honorria fixada abrange a remunerao pelo trabalho executado nos autos da cautelar de busca e apreenso em apenso, sendo certo que tal importncia remunera com dignidade o trabalho do procurador da apelada, no podendo, pois, ser reduzida. Diante do exposto, dou parcial provimento ao recurso apresentado por Sonel - Sociedade Nacional de Eletricidade e Hidrulica Ltda., para determinar que a indenizao a ser paga pela apelante seja correspondente ao valor de mercado dos programas de computador indevidamente utilizados, apurada em liquidao de sentena, por arbitramento. Mantenho ntegra, quanto ao mais, a r. deciso hostilizada. Custas recursais, pelas partes, razo de 50% para cada uma. DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo. DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

de Caranda - 1 Apelante: Itamar Faria de Paiva Filho - 2 Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: Itamar Faria de Paiva Filho, Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. CARREIRA MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 16 de setembro de 2008. Carreira Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. CARREIRA MACHADO - Trata-se de recursos de apelao interpostos por Itamar Faria de Paiva Filho e pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra sentena de f. 59/63, proferida pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de Caranda, que, nos autos da ao civil pblica ajuizada em face do primeiro apelante, julgou parcialmente procedente o pedido inicial para condenar o ru recomposio ambiental das reas desmatadas; a apresentar ao juzo, no prazo de noventa dias a contar do trnsito em julgado da deciso, um projeto tcnico de recomposio da flora elaborado por engenheiro florestal e aprovado pelo IEF; a apresentar ao juzo relatrios trimestrais, no primeiro ano, e semestrais, no restante do perodo, sobre correto cumprimento

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do projeto de efetiva recuperao do meio ambiente; a proceder averbao da reserva legal em sua propriedade, no prazo de 90 (noventa) dias a contar do trnsito em julgado da deciso, fazendo juntar aos autos uma certido do Cartrio de Registro de Imveis, que comprove tal situao, sob pena de multa diria no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), limitada a R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), para o caso de atraso injustificado no cumprimento de qualquer das cominaes estabelecidas. Condenou-o, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. Itamar Faria de Paiva Filho, f. 77/79, alega que no houve desmatamento de rea de preservao permanente; que o que aconteceu foi simplesmente uma limpeza de pasto; que no houve qualquer tipo de prejuzo ao meio ambiente; que a rea onde foi realizada a limpeza no ultrapassa 4 ha, restando impossibilitado o objeto da presente ao, que se refere a 7 ha; que o local onde foi realizada a limpeza j est regenerado; que descabido o pedido feito na inicial; que no cometeu qualquer ato contrrio legislao vigente; que no h que se falar em indenizao relativa a dano moral ambiental, j que este no ocorreu. Contra-razes s f. 83/84, o primeiro apelado manifesta-se no sentido de que a apelao interposta traz, na verdade, contra-razes segunda apelao, considerando-se os argumentos trazidos, que so todos no sentido de rebater esta segunda apelao, e a data em que foi apresentada. Alm disso, aduz que no veio acompanhada de preparo. O Ministrio Pblico de Minas Gerais, segundo apelante, f. 65/75, alega que o segundo apelado deve arcar com danos morais ao meio ambiente e coletividade, uma vez que se trata de proteo a interesse coletivo, relativo a patrimnio de titularidade difusa; que, quando se fala em dano ambiental, no se pode querer restringir seus efeitos a uma determinada pessoa, pois a ofensa ocorre coletividade, j que se afronta o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. A Procuradoria-Geral de Justia, em f. 90/104, opina pelo conhecimento e desprovimento do primeiro recurso e pelo provimento do apelo ministerial. Reconheo a pea de f. 77/79 como recurso de apelao, restando infundadas as alegaes do primeiro apelado em suas contra-razes. A primeira apelao, apesar de autuada em seqncia segunda, foi protocolizada em data anterior a esta, sendo-lhe impossvel rebat-la. Alm disso, a pea no se restringe a argumentar contra a pleiteada indenizao por danos morais ao meio ambiente e est devidamente acompanhada de preparo, conforme se verifica f. 79-v. Conheo dos recursos voluntrios, visto que presentes seus requisitos de admissibilidade. Itamar Faria de Paiva Filho foi autuado no dia 17.05.2001 por efetuar corte raso sem destoca em uma

rea de aproximadamente 0,5 hectare de floresta estacional semidecidual, em estgio inicial, sem a devida autorizao do IEF. Foram apreendidas, no mesmo ato, 23 (vinte e trs) esteves de lenha nativa e 1 (um) metro cbico de carvo vegetal (f. 17/21). Posteriormente, foi instaurado procedimento administrativo pela Promotoria de Justia de Caranda para apurao de crime informado na autuao. Nesta oportunidade, foi providenciado laudo pericial pelo IEF, a pedido da Promotoria, que constatou ter havido, de fato, um corte raso em aproximadamente 0,5 ha (meio hectare) de Floresta Estacional Semidecidual estgio mdio de desenvolvimento (f. 24/25). Assim, o primeiro apelante, notificado a comparecer Promotoria de Justia de Caranda no dia 27.12.2001, assinou termo de declarao, afirmando ter feito o desmate no terreno conforme foi constatado pelos policiais florestais e ter obtido aproveitamento de vinte e poucos metro cbicos de lenha, comprometendose a levar Promotoria de Justia um laudo do IEF que comprovasse a recuperao da rea desmatada at o dia 30.11.2002 (f. 28). Em 29.08.2001, o IEF procedeu ao acompanhamento da fiscalizao florestal no terreno, quando constatou, conforme laudo pericial de f. 30/32, que na verdade houve corte raso sem destoca em aproximadamente 17 (dezessete) hectares de floresta estacional semidecidual em estgio avanado de desenvolvimento; que, dos 17 (dezessete) hectares, 4 (quatro) so considerados topo de morro e 1 (um) situa-se em beira de crrego; que a rea em questo possui volumetria de 1.700 (mil e setecentos) esteves por hectare e que parte do material foi escoado da rea de desmate, restando no local apenas 120 (cento e vinte) esteves de lenha. Informou tambm que o infrator reincidente e concluiu que a explorao se deu em Mata Atlntica, na qual s permitido corte seletivo, atravs de plano de manejo, em reas passveis do mesmo. Em virtude desses fatos, foi proposta a presente ao civil pblica, julgada parcialmente procedente, no sendo acolhido apenas o pedido de condenao pena pecuniria a ttulo de danos morais ambientais. Tenho que a r. sentena de primeiro grau merece reforma quanto aplicao de indenizao por danos morais ambientais. Primeiramente, insta salientar a importncia do bem juridicamente protegido, de natureza transindividual difusa. O complexo abraado pelo meio ambiente garante a sobrevivncia do ser humano, estendendo-se no tempo e projetando-se s futuras geraes. Dessa maneira, no se relaciona a um sujeito determinado, uma vez que, inevitavelmente, projeta-se na vida de todos, inclusive em nvel mundial. A proteo do ambiente no sistema jurdico brasileiro tem dupla valncia, abrangendo tanto um direito do
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homem, quanto a manuteno da capacidade do ecossistema. Trata-se de um direito fundamental, intergeracional, intercomunitrio, constitucionalmente garantido e ligado ao direito da personalidade, visto que diz respeito qualidade de vida da comunidade. O meio-ambiente ecologicamente equilibrado um dos bens e valores indispensveis personalidade humana, considerado essencial sadia qualidade de vida, portanto, dignidade social. A existncia de um ambiente salubre e ecologicamente equilibrado representa condio especial para um completo desenvolvimento da personalidade humana. Assim, consensual o entendimento de que o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado deve ser devidamente tutelado, pela relevncia que possui. A respeito, afirma o doutrinador Srgio Ferraz:
Assim, uma das primeiras metas do homem do direito e do estadista residir em formular preceitos que garantem uma tutela ambiental, que garantam amplamente a qualquer cidado a possibilidade de, ao se sentir ameaado, buscar proteo do Direito, independentemente de consideraes de legitimao lastreadas em critrios de mero prejuzo patrimonial. At porque o patrimnio maior no o mero patrimnio econmico, mas o patrimnio de sobrevivncia. O ordenamento jurdico tem que ser acordado para essa necessidade gritante, para a qual persistimos, entretanto, tragicamente adormecidos (FERRAZ, Srgio. Responsabilidade civil por dano ecolgico. Revista de direito pblico. So Paulo, 1997, v. 49-50).

tambm do desrespeito a valores que afetam negativamente a coletividade. A dor, em sua acepo coletiva, ligada a um valor equiparado ao sentimento moral individual e a um bem ambiental indivisvel, de interesse comum, solidrio, e relativo a um direito fundamental da coletividade. No caso em tela, o dano moral significativo e caracteriza-se por leso ao valor ecolgico da coletividade. Alm disso, no restam mais dvidas quanto admisso por nosso ordenamento jurdico da ampla extenso da reparao do dano. Da que a reparabilidade do dano extrapatrimonial restou consagrada na Constituio de 1988 e no novo Cdigo Civil, que traz os seguintes dispositivos, in verbis:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

No que concerne equiparao do direito ambiental a direito de personalidade, deve ser levado em conta que este mutvel no tempo e espao, uma vez que se trata de categoria do direito que foi idealizada para satisfazer exigncias da tutela da pessoa, que so determinadas pelas contnuas mutaes das relaes sociais. Alm disso, tal direito deve englobar os elementos psico-fsicoscio-ambientais da personalidade humana. Assim, e levando-se em considerao o disposto na Lei 7.347/85 e no art. 225 da Constituio Federal, conclui Jos Rubens Morato Leite:
No que tange equiparao do direito ao ambiente com interesses que dizem respeito pessoa, entende-se que, no sistema brasileiro, esta hiptese transcende a pessoa singularmente considerada e dirige-se a uma personalidade coletiva ou difusa, considerando que a finalidade de proteo diz respeito a todos. O direito ao ambiente essencialmente um bem difuso e pertence coletividade de maneira indeterminada, annima e indivisvel. Desta forma, ao lesar o meio ambiente, ofende-se um interesse dplice e concomitante, isto , da pessoa singular indeterminada e de toda a coletividade (LEITE, Jos Rubens Morato. Dano ambiental: do indivduo ao coletivo, extrapatrimonial. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003).

Ainda, a edio da Smula 37 do STJ firmou o entendimento jurisprudencial no sentido de aceitar a tese da reparabilidade dos danos no patrimoniais. E, finalmente, a Lei n 7.347/85, que rege a presente ao, veio tutelar interesses difusos e coletivos, atravs da ao de responsabilidade por danos morais e patrimoniais, estabelecendo irrefutvel suporte legal possibilidade de reparao ao dano extrapatrimonial (moral) ambiental. Tanto, que carrega em seu art. 1 o seguinte texto:
Art. 1. Regem-se pelas disposies desta lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: I - ao meio ambiente [...]

Dessa forma, nosso ordenamento jurdico prev a reparao de toda e qualquer espcie de dano coletivo, podendo a indenizao decorrer, inclusive, de ato lcito. A fundamentao trazida pela lei faz surgir um dano extrapatrimonial ambiental sem culpa, em que o agente est sujeito a reparar a leso por risco de sua atividade, e no pelo critrio subjetivo da culpa. Seguindo esta idia a Lei n 6.938/81 consagrou a responsabilidade civil objetiva por danos ao meio ambiente, em seu art. 14, in verbis:
Art. 14 - Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual e municipal, o no-cumprimento das medidas necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores:

O dano extrapatrimonial no surge apenas em conseqncia da dor, em seu sentido moral de mgoa, mas
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I - multa simples ou diria, nos valores correspondentes, no mnimo, a 10 (dez) e, no mximo, a 1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTNs, agravada em casos de reincidncia especfica, conforme dispuser o regulamento, vedada a sua cobrana pela Unio se j tiver sido aplicada pelo Estado, Distrito Federal, Territrios ou pelos Municpios; II - perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais concedidos pelo Poder Pblico; III - perda ou suspenso de participao em linhas de financiamento em estabelecimentos oficiais de crdito; IV - suspenso de sua atividade. 1 Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente. 2 No caso de omisso da autoridade estadual ou municipal, caber ao Secretrio do Meio Ambiente a aplicao das penalidades pecunirias prevista neste artigo. 3 Nos casos previstos nos incisos II e III deste artigo, o ato declaratrio da perda, restrio ou suspenso ser atribuio da autoridade administrativa ou financeira que concedeu os benefcios, incentivos ou financiamento, cumprindo resoluo do Conama. 4 (Revogado pela Lei 9.966/2000.) 5 A execuo das garantias exigidas do poluidor no impede a aplicao das obrigaes de indenizao e reparao de danos previstas no 1 deste artigo.

No h, pela leitura do dispositivo constitucional, nenhuma incompatibilidade com a lei infraconstitucional (Lei n 6.938/ 81). Essa teoria j est consagrada na doutrina e na jurisprudncia. Adotou-se a teoria do risco integral. Assim, todo aquele que causar dano ao meio ambiente ou a terceiro ser obrigado a ressarci-lo mesmo que a conduta culposa ou dolosa tenha sido praticada por terceiro. Registre-se ainda que toda empresa possui riscos inerentes a sua atividade, devendo, por essa razo, assumir o dever de indenizar os prejuzos causados a terceiros (SIRVINSKAS, Luis Paulo. Manual de direito ambiental. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2007).

A Constituio Federal da Repblica tambm determinou a responsabilidade objetiva na esfera ambiental, recepcionando a teoria do risco integral, atravs de seu art. 225, 3:
Art. 225 - Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. [...] 3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

Art. 3. Para os fins previstos nesta Lei, entende-se por: [...] IV - poluidor, a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradao ambiental; Art. 4. A poltica nacional de meio ambiente visar: [...] VII - imposio ao poluidor e ao predador da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados e, ao usurio, da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos;

Corroborando o entendimento acima exposto, peo vnia ao Des. Nilson Reis, para transcrever parte de seu voto:
A poltica Nacional do Meio Ambiente, criada pela Lei n 6. 938, de 31 de agosto de 1981, e regulamentada pelo Decreto n 99.274, de 6 de junho de 1990, tem por objetivo a preservao, melhoria e recuperao da qualidade ambiental propcia vida, visando assegurar, no Pas, condies ao desenvolvimento socioeconmico, aos interesses da segurana nacional e proteo da dignidade da vida humana. Mais recentemente, a Constituio da Repblica, no art. 225, estabelece que todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. A Lei Federal n 7.347/85, ao disciplinar a ao civil pblica, dispe, em seu art. 1 e seus incisos, que se regem por ela, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados dentre outros, ao meio ambiente. A profunda relao das noes de meio ambiente (item I do art. 1) e os bens e direitos protegidos no item III do art. 1, ambos da Lei n 7.347/85, em muitos casos, como nos concernentes aos bens e direitos de valor esttico, turstico e paisagstico, aplicar-se-o as regras da responsabilidade objetiva.
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A responsabilidade objetiva, em termos de dano ecolgico, no deve ser aplicada de outra forma seno segundo a teoria do risco integral. Isso porque assim no se admite nenhum excludente de responsabilidade e porque, diante da possibilidade de solidariedade da mesma, irrelevante a mensurao do subjetivismo em face da responsabilidade tripla (civil, penal e administrativa) trazida pela Constituio. S dessa maneira estabelecido um sistema de res-ponsabilidade rigoroso o suficiente para proteger o meio ambiente. Corroborando esse entendimento, cumpre transcrever o entendimento de Luis Paulo Sirvinskas:

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Ademais, a jurisprudncia tem entendido que a responsabilidade objetiva ambiental obrigao propter rem, ou seja, a obrigao de preservar a rea e de repar-la acompanha a propriedade, em busca, tambm, do meio ambiente sadio e equilibrado, no havendo que se perquirir se foi ou no o proprietrio do imvel o responsvel pela degradao ao meio ambiente. Ainda, dispe a Lei 6.938/81, que traou a Poltica Nacional de Meio Ambiente, seno vejamos:

Conforme sabido, o Brasil, como regra, adotou a teoria subjetiva ou da culpa em matria de ato ilcito. Mas, como exceo, a teoria objetiva admitida em algumas hipteses, como o caso dos autos. Nesse passo, cumpre registrar que, em verdade, no plano processual, a distino entre as duas teorias resume-se em estabelecer de quem o onus probandi. Na teoria subjetiva, o lesado quem tem que provar que o fato aconteceu por ao ou omisso voluntria, imprudncia ou negligncia do agente, vale dizer, o nexo causal. Na objetiva, a vtima tem em seu favor a presuno de que o agente foi culpado. A este compete provar a ocorrncia de fato que impea, modifique ou extinga o direito de quem se diz vtima. No caso dos autos, o apelante se justifica do desmate realizado, para efeitos de quitao de dvida que possua, sendo uma pessoa pobre, que tira da terra o sustento de seus filhos, alegando, ainda, que a rea desmatada j se encontra quase totalmente regenerada, tentando fazer valer como prova as fotografias juntadas aos autos, de f. 43/47. Ora, a condio social do apelante no retira a sua responsabilidade pelo dano ambiental praticado, tendo em vista que foram desmatados 3,0 ha de Floresta Estacional Semidecidual, integrante da Mata Atlntica, que constitui patrimnio nacional, nos termos do art. 225, 4, da Constituio da Repblica. E, no obstante o laudo pericial de f. 16/17, informe que a rea se encontra em fase inicial de regenerao natural, o prprio perito oficial informou no item 6 de seu trabalho, que a rea atingida levar de 8 a 10 anos para atingir um estgio satisfatrio de regenerao. justamente pelo enorme perodo em que a sociedade ficar desprovida do recurso natural que se justifica a imposio de indenizao pelo dano moral coletivo, contra o qual se insurge o apelante. A propsito, vale ensinamento de Paulo Affonso Leme Machado, na obra Direito ambiental brasileiro, 11. ed., Malheiros, p. 341, in verbis: No apenas a agresso natureza que deve ser objeto de reparao, mas a privao, imposta coletividade, do equilbrio ecolgico, do bem-estar e da qualidade de vida que aquele recurso ambiental proporciona, em conjunto com os demais. Desse modo, a reparao do dano ambiental deve compreender, tambm, o perodo em que a coletividade ficar privada daquele bem e dos efeitos benficos que ele produzia, por si mesmo e em decorrncia de sua interao (art. 3, I, da Lei n 6.938/81). Se a recomposio integral do equilbrio ecolgico, com a reposio da situao anterior do dano, depender, pelas leis da natureza, de lapso de tempo prolongado, a coletividade tem direito subjetivo de ser indenizada pelo perodo que mediar entre a ocorrncia do dano e a integral reposio da situao anterior. (TJMG: AC 1.0183.03.062431-0/001(1), Relator Des. Nilson Reis, data do julgamento: 23.11.2004, data da publicao: 03.12.2004.)

Tambm cabe ressaltar que o primeiro apelante no s praticou a degradao, como tambm no cumpriu o seu compromisso firmado com o Parquet, perpetrando o desrespeito ao meio ambiente, chegando a atingir floresta em estgio avanado de desenvolvimento e Mata Atlntica, em desrespeito a mais um preceito constitucional, art. 225, 4:
4 - A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da lei, dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais.

O dano ambiental consiste na degradao do equilbrio ecolgico. Duas so as formas de reparao: o retorno ao status quo ante e a indenizao em dinheiro. A modalidade ideal seria a reconstituio ou recuperao do meio ambiente lesado, cessando-se a atividade lesiva e revertendo-se a degradao. A propsito, lvaro Luiz Valery Mirra assevera:
A reparao, convm insistir neste ponto, tende compensao do dano. Ora, a reparao do prejuzo ambiental significa a adaptao do meio ambiente degradado e dos seus elementos atingidos a uma situao que possa ser a mais prxima possvel daquela anterior realizao do dano ou daquela em que estariam se o prejuzo no tivesse se verificado. A questo, uma vez mais, e como sempre, se resume em encontrar, em cada caso concreto, a melhor forma de compensar o prejuzo causado e de efetiv-la. Nesse sentido, os danos ambientais podem at, em certas hipteses, ser irreversveis, sob a tica ambiental e ecolgica, mas nunca irreparveis. Uma compensao pecuniria ou in natura sempre poder (dever) ser acordada para a recomposio, na medida do possvel, do ambiente degradado. (MIRRA, lvaro Luiz Valery. Ao civil pblica e a reparao do dano ao meio ambiente. So Paulo: Ed. Juarez de Oliveira, 2002.)

Nesse sentido, nada mais cumpre analisar in casu seno a ocorrncia de um dano ao meio ambiente e do nexo causal entre a atividade do primeiro apelante e o dano. Conforme se extrai dos laudos periciais do IEF s f. 24/25 e 30/32 e das declaraes do autuado ao Ministrio Pblico f. 28, onde afirma ter, de fato, desmatado a rea do terreno conforme a autuao, no restam dvidas de que lhe deve ser imputada responsabilidade ambiental, cabendo-lhe a reparao pelos danos causados.
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Aqui, o impacto local irreparvel, decorrente da atividade do primeiro apelante, inexistindo tcnica que viabilize tal mister. Igualmente ficou caracterizado que o mesmo estava consciente de que o desmatamento era indevido, pois realizado sem licena, com o nico objetivo de obter lucro. Alm disso, como no se procedeu reconstituio, faz-se imperativa a indenizao em dinheiro. A prova do dano em questo cabal e, caso contrrio, ou havendo a regenerao do local desmatado, como afirma o primeiro apelante, caberia a ele trazer aos autos a comprovao do alegado, o que no ocorreu. Finalmente, tenho que configurado o dano extrapatrimonial (moral), visto que houve um dano propriamente dito, configurado no prejuzo material trazido pela degradao ambiental, e houve nexo causal entre o ato do autuado e este dano. Pelo exposto, e considerando o lucro indevidamente auferido pela explorao ilegal do terreno, nego

provimento ao primeiro recurso e dou provimento ao segundo, reformando a r. sentena de primeiro grau, para condenar Itamar Faria de Paiva Filho ao pagamento de danos morais causados ao meio ambiente e coletividade no montante de R$ 175.000,00 (cento e setenta e cinco mil reais), que devero ser recolhidos ao Fundo Estadual de Defesa dos Direitos Difusos (Lei Estadual n 14.086/01), conforme previsto no art. 13 da Lei n 7.347/85. Custas, pelo primeiro apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NILSON REIS e BRANDO TEIXEIRA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DERAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.

conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de julho de 2008. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de recurso de apelao, interposto por Adimar Jos Soares contra a deciso que julgou improcedentes os embargos de devedor, por ele aviados, em resistncia execuo promovida por Fertilizantes Heringer Ltda. Inconformado, o embargante interps recurso de apelao, s f. 48/51, alegando que o valor de R$16.500,00 foi renegociado com a empresa apelada e que no lhe foi entregue uma via do contrato de renegociao da dvida, mediante promessa de entrega da mesma posteriormente. Alega ainda a aplicabilidade do CDC ao presente caso ante a necessidade de se rever o contrato pactuado firmado entre as partes, por se tratar de consumidor e no ser o apelante o responsvel pela baixa na safra de cafeeira. Contra-razes, s f. 53/58, pugnando a apelada pela manuteno da sentena em face de sua litigncia de m-f. Este, o breve relatrio. Conheo o recurso porque preenchidas as formalidades legais exigveis. Passo, ento, anlise das razes recursais. Os embargos do devedor, na atual sistemtica processual brasileira, constituem processo cognitivo incidental conforme ensina o festejado Professor Humberto Theodoro Jnior:
O devedor ser, todavia, o autor da ao de embargos, podendo discutir amplamente o negcio jurdico criador do ttulo executivo, mas ter a seu cargo o nus da prova de que s ser desincumbido mediante produo de elementos de convencimento robustos e concludentes, dada a presuno de legitimidade e certeza que milita em prol do ttulo executivo (Processo de execuo. 4. ed. So Paulo: Leud, 1978, p. 379).

Embargos do devedor - nus da prova - Art. 333, inciso I, do CPC - Atividade agrcola - Crdito para fomento - Cdigo de Defesa do Consumidor - Inaplicabilidade - Litigncia de m-f No-ocorrncia - Sentena - Manuteno
Ementa: Embargos de devedor. nus da prova. Art. 333, inciso I, do CPC. Crdito para fomento da atividade agrcola. CDC. Inaplicabilidade. Litigncia de m-f. Inocorrncia. Sentena mantida. - Constitui nus da parte embargante a prova do fato constitutivo do direito suscitado na ao incidental de embargos execuo, tendo em vista o princpio segundo o qual o nus da prova incumbe a quem alega, mxime se estiver diante de um ttulo que, a priori, consubstancia um direito real e eficaz. - Tendo sido contrada dvida para ser aplicada na atividade agropastoril, ou seja, para realizao de investimento e custeio na propriedade do financiado, inaplicveis so as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No h que se falar em condenao como litigante de m-f, quando a parte no age de forma desleal no processo. Apelao no provida.
APELAO CVEL N 1.0133.06.030001-8/001 - Comarca 8

de Carangola - Apelante: Adimar Jos Soares - Apelada: Fertilizantes Heringer Ltda. - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA Acrdo

Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na

Compulsando os autos, verifica-se que o apelante confirma a existncia da dvida, porm afirma a realizao de novo contrato. Contudo, deixou de comprovar a existncia de tal negcio jurdico e afirma que permanece inadimplente em virtude de crise financeira que o assola, pleiteando assim a aplicabilidade do CDC em face desses fatos supervenientes, que tornaram impossvel o pagamento das prestaes. Tenho que no assiste razo ao apelante, uma vez que no fora trazido aos autos nenhum tipo de comprovao acerca da realizao do novo negcio jurdico, bem como no se deve aplicar o CDC ao presente caso,
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pois o crdito originrio da dvida fora utilizado para o fomento da atividade desenvolvida pelo apelante, no merecendo assim guarida no CDC. Conforme relatado acima, o autor da ao de embargos poder discutir amplamente o negcio jurdico, porm, verifica-se que o apelante no se desincumbiu de forma satisfatria de seu nus, qual seja de comprovar a realizao do novo negcio jurdico pactuado entre as partes. O Professor Jos Rubens Costa, ao analisar o art. 333 do Cdigo de Processo Civil, preleciona:
Trata-se do fato, da prova, da comprovao das alegaes das partes. A sentena deve basear-se nos fatos provados e, a partir destes, dizer qual o direito, qual a conseqncia jurdica. Se o direito deve ser do conhecimento do juiz, os fatos devem ser, pelas partes, provados. [...] Incumbe s partes o nus da prova: a) ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito (art. 333, I); b) ao ru, quanto existncia de fato impeditivo modificativo ou extintivo do direito do autor (art. 333, II) (Manual de processo civil, v. I, p. 24/25).

Dessa forma, a meu sentir, no se aplica avena celebrada entre as partes a Lei Federal 8.078/90. Importante tomar-se por emprstimo a lio de Luiz Rodrigues Wambier (RT 742):
A pessoa, fsica ou jurdica que tome recursos no mercado financeiro para incrementar atividade econmica, ser, quando muito, apenas aquilo que respeitvel parcela da doutrina chama de destinatrio ftico dos recursos, categoria absolutamente distinta daquela que o CDC quer proteger, qual seja o efetivo destinatrio, ou seja, o destinatrio econmico, no mais do servio bancrio, mas de produto ou servio cujo fomento se deu pelo aporte de recursos tomados junto s instituies financeiras.

Nesse mesmo sentido, colaciona-se o abalizado entendimento de Nelson Nery Jnior (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. Rio de Janeiro: Forense, 1991, p. 302-303):
As operaes bancrias esto abrangidas pelo regime jurdico do CDC, desde que constituam relaes jurdicas de consumo.

No cabe a alegao de que a apelada prometeu entregar-lhe posteriormente cpia do novo documento formalizado entre as partes. Portanto, no basta simplesmente alegar os fatos para que a sentena declare o direito, isto , para que a relao de direito fique definitivamente garantida pela regra do direito correspondente, preciso , antes de tudo, que o juiz se certifique da verdade do fato alegado, o que se d atravs das provas. Com relao aplicabilidade do CDC ao presente caso, tenho entendimento de no ser possvel tal medida em face de o crdito financeiro concedido ter por finalidade o fomento da atividade do apelante, qual seja a compra de insumos agrcolas para produo cafeeira. Acerca do conceito de consumidor, cita-se a seguinte doutrina:
Conceito de consumidor - Consoante j salientado, o conceito de consumidor adotado pelo Cdigo foi exclusivamente de carter econmico, ou seja, levando-se em considerao to-somente o personagem que no mercado de consumo adquire bens ou ento contrata prestao de servios, como destinatrio final, pressupondo-se que assim age com vistas ao atendimento de uma necessidade prpria, e no para o desenvolvimento de uma outra atividade negocial. [...] [...] entendemos por consumidor qualquer pessoa fsica ou jurdica que, isolada ou coletivamente, contrate para consumo final, em benefcio prprio ou de outrem, a aquisio ou locao de bens, bem como a prestao de um servio. (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 6. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense Universitria - Comentrios de Jos Geraldo Brito Filomeno - nota 2 ao art. 1 - p. 26 e 27).
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E, por fim, tambm no h que se falar em condenao do apelante em litigncia de m-f, como quer a empresa apelada, pois a parte no agiu de forma desleal no processo, capaz de caracterizar a referida conduta processual ilcita. A propsito, esse o entendimento do colendo STJ: A litigncia de m-f reclama convincente demonstrao. (REsp 28175-0/SP Relator: Ministro Milton Luiz Pereira.) . Ante o exposto, nego provimento ao recurso aviado, para manter ntegra a bem-lanada sentena, da lavra do eminente Juiz Robert Lopes de Almeida. Custas recursais, na forma da lei, pelo apelante, salvo se beneficirio da JG, nos termos da Lei Federal 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CABRAL DA SILVA e MARCOS LINCOLN. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Concurso pblico - Prova de ttulos - Candidatos que exercem cargos pblicos - Privilgio Princpios da isonomia e impessoalidade - Afronta
Ementa: Concurso pblico. Prova de ttulos que beneficia candidatos exercentes de cargos pblicos junto ao ente que promove o certame. Afronta aos princpios da isonomia e impessoalidade.

- O edital do concurso pblico de provas e ttulos a lei do certame. Os critrios objetivos fixados devem ser obedecidos e, no caso de dvida ou inobservncia, caber ao Judicirio, se acionado, dirimir a questo. - Mostra malferimento aos princpios da igualdade e da acessibilidade, prprios aos concursos pblicos, a previso editalcia que atribui ttulo pelo exerccio de funo pblica junto administrao que promove o certame, pelo inaceitvel privilgio que se d a algum ou a alguns candidatos em detrimento de outros; por isso que se deve desprezar tal benesse. Deram parcial provimento ao recurso.
APELAO CVEL N 1.0155.07.013830-2/002 - Comarca 2

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 16 de setembro de 2008. - Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas
DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES - Cuidase de mandado de segurana, com pedido liminar, impetrado por Camila Amaral Rodrigues contra ato atribudo Comisso de Coordenao e Superviso do Concurso de Caxambu/MG, na pessoa da autoridade coatora, ilustrssimo Sr. Prefeito do Municpio de Caxambu/MG, Sr. Isaac Rozental, alegando a impetrante, em sntese, que, concorrendo ao cargo de dentista, no concurso pblico de provas e ttulos, regrado pelo Edital n 01/2006, logrou aprovao, em primeiro lugar na etapa inicial. No entanto, ao ser divulgado o resultado final, sua colocao caiu para quinto lugar, sendo que a nota registrada no resultado para sua prova de ttulos foi zero. Aduz que interps recurso administrativo para demonstrar a ilegalidade e erro material das notas de provas e ttulos, bem como na classificao final. Todavia, foi divulgado, no dia 1.04.2007, o resultado final dos recursos, sem alterao das notas. Ressalta ser inconstitucional o referido edital no que tange forma de apurao das provas de ttulo (item 9.2.3 e seus subitens 9.2.3.1 e 9.2.3.3), por privilegiar os servidores pblicos, estveis ou no, ferindo os princpios da igualdade, da ampla concorrncia e da isonomia.

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de Caxambu - Apelante: Camila Amaral Rodrigues Apelado: Prefeito Municipal de Caxambu - Relator: DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES

Assevera que os quatro candidatos que a ultrapassaram no resultado final no so funcionrios de nenhum rgo pblico do Municpio de Caxambu, nem possuem estabilidade nesses rgos. Quanto ao subitem 9.2.3.3, alega a que pontuao por experincia estaria limitada a 2 pontos por doze meses efetivamente trabalhados em atividades prestadas ou correlatas quela atribuda ao cargo em que o candidato se inscreveu e que nem sequer foram somados sua nota final os dois pontos referentes ao seu perodo de experincia profissional. Por fim, requer a anulao dos referidos itens do edital, que considera ilegais e inconstitucionais, reconhecendo-se a necessidade de retificao das notas atribudas nas provas de ttulo do impugnado certame. E, ainda, a citao de todos os candidatos que precederam a apelante no resultado final do concurso, aps resultado dos recursos administrativos. A liminar foi indeferida s f. 61/64. A apelante interps agravo de instrumento. No dia 02.08.20007, foi publicada a deciso homologatria da desistncia do referido recurso. Nas informaes prestadas, s f. 88/91 e 92/96, pelo Prefeito Municipal de Caxambu, Isaac Rosental, e pela Prefeitura de Caxambu/MG, alegou-se que o referido edital foi devidamente publicado, afixado no saguo da Prefeitura e no local das inscries, trazendo em seu teor todas as normas e condies que nortearam o certame. E, ainda, que a apelante apresentou como prova de ttulos declarao prestada pela empresa Vieira e Bastos Ltda., que no atende ao disposto no subitem 9.2.3.4 do edital. A referida empresa afirma que a apelante lhe prestou servios desde fevereiro de 2002, no entanto, verificou-se, em seus cadastros, que a mesma foi aberta em 20.06.2006. O i. representante do Ministrio Pblico, s f. 103/109, opina pela denegao da ordem. s f. 110/112, foi proferida a r. sentena de primeiro grau, denegando a ordem impetrante. Em suas razes recursais (f. 119/134), a apelante aduz que restaram configurados os institutos do periculum in mora e do fumus boni iuris. Afirma que as informaes prestadas foram insuficientes, pois no trouxeram documentos dos candidatos que a preteriram na prova de ttulos. E, ainda, que somente com a formao de litisconsrcio a apelante poderia provar que os demais candidatos no exerciam qualquer cargo pblico como estveis em nenhum rgo pblico do Municpio de Caxambu. Assevera que o ttulo apresentado deveria ter sido somado sua nota final. Por fim, alega afronta aos princpios da igualdade, isonomia, moralidade, impessoalidade e ampla acessibilidade aos cargos pblicos, bem como a inconstitucionalidade da prova de ttulos, pelo que requer seja ela declarada, ou seja, anulado o certame.

Contra-razes apresentadas s f. 136/138 dos autos. Instada a se manifestar, a douta Procuradoria-Geral de Justia, s f. 153/156, atravs do ilustre Procurador de Justia, Dr. Saulo de Tarso Paixo Maciel, opina pelo desprovimento do recurso de apelao, mantendo-se a r. sentena a quo, para denegar a segurana pretendida. Conheo do apelo, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. Inicialmente, faz-se necessrio esclarecer que o pedido liminar para a suspenso de qualquer nomeao, posse e exerccio dos candidatos que precederam a apelante no resultado final do concurso, at o trnsito em julgado do presente mandado de segurana, bem como a citao dos referidos candidatos para comporem o plo passivo da demanda foram indeferidos s f. 61/64 dos autos, o que motivou a interposio de agravo de instrumento pela apelante. Ocorre que, como j exposto, houve desistncia do referido recurso, cuja deciso homologatria foi publicada em 02.08.2007. Dessa forma, nos termos do art. 503 do CPC, a apelante aceitou os termos da referida deciso, no podendo no presente apelo apresentar nova irresignao, in verbis:
Art. 503. A parte, que aceitar expressa ou tacitamente a sentena ou a deciso, no poder recorrer.

Ademais, verifica-se que a pretenso da apelante a produo de provas, o que no cabvel em sede de mandado de segurana, uma vez que o direito deve ser lquido e certo. Por fim, caso os pretensos litisconsortes venham a ser prejudicados no seu direito, podem valerse de ao autnoma. A apelante tambm aduz que as informaes prestadas pelos apelados foram insuficientes e alega afronta aos princpios da igualdade, isonomia, moralidade, impessoalidade e ampla acessibilidade aos cargos pblicos, principalmente, no item 9.2.3.1, do Edital n 01/2006, uma vez que atribui dois pontos, at o limite de 20 pontos, para os servidores estveis (art. 19 da ADCT), pelo tempo prestado Prefeitura ou Cmara Municipal e outros rgos municipais. J no item 9.2.3.3, para os trabalhadores da iniciativa privada, apenas podem ser atribudos dois pontos por doze meses de comprovado trabalho. Pugna para que se igualem os critrios de pontuao da iniciativa privada e dos servidores pblicos, ou seja, declarada a inconstitucionalidade da prova de ttulos. E, ainda, por cautela, requer a anulao do certame. O edital do concurso pblico de provas e ttulos a lei do certame. Os critrios objetivos fixados devem ser obedecidos e, no caso de dvida ou inobservncia, caber ao Judicirio, se acionado, dirimir a questo. Ressalta-se que a reviso da pontuao pretendida pela apelante foi realizada pela Administrao, como se verifica f. 58 dos autos. No entanto, conforme informaes prestadas pelos apelados, a declarao (f. 53) apresentada pela apelante no corresponde expresso fiel da verdade. Assim, mesmo que a referida decla92
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rao fosse aceita nos termos do edital, no poderia servir como prova de ttulo, diante das dvidas que pairam sobre sua veracidade, questo que reservada discricionariedade da Administrao Pblica. No entanto, mostra malferimento aos princpios da igualdade e da acessibilidade, prprios aos concursos pblicos, a previso editalcia que atribui ttulo pelo exerccio de funo pblica junto administrao que promove o certame, pelo inaceitvel privilgio que se d a algum ou a alguns candidatos em detrimento de outros, por isso que se deve desprezar tal benesse. Dessa forma, no me parece razovel a manuteno dos subitens 9.2.3.1 e 9.2.3.3 do edital, de vez que configura inequvoca condio desproporcional e sem qualquer trao de adequabilidade ao cargo pblico que se busca prover, incorrendo, ademais disso, em inafastvel transgresso ao princpio da isonomia, e igualmente, da impessoalidade, a que est a Administrao Pblica adstrita (CF, art. 37). Com efeito, no julgamento do Recurso Extraordinrio n 221.966/DF, sendo Relator o eminente Ministro Marco Aurlio Melo, considerou-se que ofende o princpio da isonomia a pontuao, no edital do concurso, de 12 pontos, para aqueles candidatos que tenham exercido cargo tcnico jurdico em rgos da administrao pblica, sem que se adotasse a mesma pontuao para o exerccio profissional no cargo tcnico jurdico na iniciativa privada, conforme noticiado no Informativo n 144 do Boletim do STF. J na Adin 2.210/AL, sendo Relator o Ministro Seplveda Pertence restou assentado que:
Concurso pblico para a magistratura. Ttulos: plausvel a invocao do princpio constitucional da isonomia contra a validade de normas que consideram ttulo o mero exerccio de cargos pblicos, efetivos ou comissionados, privativos ou no de graduados em Direito (DJU de 24.05.02).

Tambm deve se admitir como comprovao de afronta a direito lquido e certo, a autorizar o manejo de mandamus, a no-exibio pelos apelados dos ttulos dos demais candidatos, notadamente quando se constata que os candidatos classificados obtiveram nota inferior, na prova escrita, da candidata insurgente. Com essas consideraes, dou parcial provimento ao recurso, para, em reformando a r. sentena, apenas declarar a ineficcia dos subitens 9.2.3.1 e 9.2.3.3 do edital, determinando que os apelados promovam a reclassificao dos candidatos aprovados no concurso, com as conseqncias legais. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDILSON FERNANDES e ANTNIO SRVULO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

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Execuo fiscal - Valor de alada - Apelao Cabimento - Prescrio - Reconhecimento de ofcio - Possibilidade - Art. 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional, com redao da Lei Complementar 118/2005 - Inaplicabilidade Certido de dvida ativa - Incluso no curso do processo - Impossibilidade
Ementa: Execuo fiscal. Valor de alada. Recurso de apelao. Cabimento. Prescrio. Reconhecimento de ofcio. Possibilidade. Inaplicabilidade do art. 174, I, do CTN, com redao da LC 118/2005. Incluso de CDA no curso do processo. Impossibilidade. - A deciso originria de uniformizao da jurisprudncia ptria levada a efeito pelo Superior Tribunal de Justia, considerando a alnea c do inciso III do art. 105 da Constituio Federal, acerca da metodologia do clculo do valor de alada a que se refere o art. 34 da Lei n 6830/80, deve prevalecer sobre clculo efetuado por contadorias dos Tribunais Estaduais. - Inaplicvel o procedimento descrito no art. 40 da Lei n 6.830/80, quando no se referir prescrio intercorrente. Correta a sentena que, de ofcio, com fulcro no art. 219, 5, do CPC, reconhece a prescrio do crdito tributrio.
APELAO CVEL N 1.0024.00.054514-5/001 - Comarca 5

de Belo Horizonte - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Apelado: Guilherme Elias Pinto Bedran - Relator: DES. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de agosto de 2008. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admisso, especificadamente o valor de alada do art. 34 da LEF que, na , data do ajuizamento, atingiu o montante de R$ 4.576,13. Versam os autos sobre ao de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte em face de Guilherme Elias Pinto Bedran, cujo feito foi extinto aps reconhecimento de ofcio da prescrio dos crditos tributrios (f. 54), ensejando, assim, a interposio do presente pleito recursal.

Inicialmente, releva considerar que, utilizando-se da faculdade conferida pelo 8 do art. 2 da Lei n 6.830/80, o Fisco municipal, s f. 30/34, substituiu as certides de dvida ativa, pois, como se infere, aquelas acostadas s f. 04, 06, 08 e 10 estavam inquinadas de evidente nulidade, por desrespeito norma inserta no 5 do referido art. 2, tendo-se em vista que destoava a descrio quanto origem e natureza do dbito. Ocorre que, no se sabe se por mero equvoco ou por torpeza, no somente foram substitudas as quatro certides de dvida ativa, como foi includo nos autos novo ttulo executivo, referente a tributos constitudos em 1999, no devendo ser esse, portanto, objeto da presente ao executiva. Pois bem. Na hiptese em comento, constitudos os crditos tributrios relativos ao IPTU e taxas em 01/1995, 01/1996, 01/1997 e 01/1998, o prazo prescricional para a sua cobrana expirou-se em 01/2000, 01/2001, 01/2002 e 01/2003. Assim, afirma-se, desde j, que o parcelamento conferido por meio de processo administrativo, entre os idos de 02.04.2004 a 04.05.2006, no ocasionou a suspenso da exigibilidade dos referidos crditos tributrios (art. 151, VI, do CTN), pois, por bvio, j estavam prescritos. Ademais, cumpre ressaltar que, determinada a citao anteriormente vigncia da nova redao conferida ao referido inciso I do art. 174 do CTN, o respectivo despacho ordinatrio no interrompeu o prazo prescricional, visto que ainda em vigor anterior exigncia da ocorrncia da efetiva citao para configurao de uma das hipteses de interrupo da prescrio, que at o momento, no se concretizou. Por fim, ao contrrio do que afirma o apelante, deve-se salientar que no se est aqui extinguindo o feito executivo pela prescrio intercorrente disciplinada no art. 40 da LEF, na medida em que no ocorrero quaisquer das hipteses de interrupo da prescrio para a cobrana do crdito previstas nos incisos insertos no art. 174 do CTN. Plenamente incidente, portanto, o art. 219, 5, do Cdigo de Processo Civil. Pelo que, conheo do recurso, negando-lhe provimento. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acompanho a concluso a que chegou o eminente Relator, fazendo, contudo, breves ressalvas. Conforme entendimento por mim esposado em diversos outros julgados similares, saliento que, em se tratando de execuo fiscal, o clculo para se aferir se o valor de alada inferior a 50 Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional (ORTNs) deve ser efetuado segundo a Contadoria dos Tribunais Estaduais, incluindo-se os expurgos inflacionrios.
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No caso em apreo, aps consultar a tabela de Gerncia de Controle de Receitas deste Tribunal (disponibilizada no site www.tjmg.gov.br/cgi-bin/servicos/id/indicador.cgi), observa-se que, na data da distribuio da

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de setembro de 2008. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas
DES. DUARTE DE PAULA - Insurge-se a Unimed Belo Horizonte - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. contra a r. sentena que, nos autos da ao de obrigao de fazer c/c indenizao ajuizada por Luza Maria Bones de Souza, julgou parcialmente procedente o pedido inicial. Argi a recorrente, preliminarmente: a ilegitimidade ativa da autora, por no possuir com esta qualquer vnculo negocial; a inpcia da inicial, haja vista no ter sido trazido aos autos qualquer pedido mdico de internao hospitalar de urgncia para a filha da autora; e, ainda, a carncia da ao, por no ter sido comprovada a negativa do suposto pedido de autorizao para internao. No mrito, aduz ser fato incontroverso nos autos a inadimplncia da filha da autora (contratante), iniciada em agosto de 2005, a qual gerou, em 1.11.05, a resciso do contrato de plano de sade celebrado, nos termos do art. 13 da Lei 9.656/98, que prev a resciso imediata do contrato em caso de inadimplemento superior a sessenta dias. Afirma que o fato de a contratante haver se consultado em 1.11.05 no indica que o contrato no estivesse rescindido, uma vez que, naquela poca, a consulta ainda era feita com assinatura em folha de consultas, no tendo o cooperado como consultar, on-line, a situao do contrato da paciente. Sustenta que o novo contrato de plano de sade firmado pela filha da autora, em 04.11.05, fixava como data de incio da vigncia o dia 17.11.05, pelo que, na data da internao, ocorrida em 13.11.05, ainda no se encontrava vigente, inexistindo, conseqentemente, direito a qualquer tipo de atendimento mdico hospitalar, ainda que de urgncia. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, quanto preliminar de ilegitimidade ativa da autora, no merece acolhida. A ao direito subjetivo pblico prestao jurisdicional do Estado. Mas, para que se obtenha a efetiva soluo da lide, deve o autor atender s chamadas condies da ao, que so: a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade de parte para a causa e o interesse jurdico na tutela jurisdicional. Tais requisitos so denominados doutrinariamente condies da ao, por inegvel influncia de Liebman,

demanda executiva, o valor da dvida na poca era superior a 50 ORTNs, sendo cabvel, por conseguinte, o recurso de apelao. Colocadas as ressalvas, quanto ao mais, adiro ao voto da douta relatoria. DES. ALBERGARIA COSTA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Ao de cobrana - Plano de sade Me da segurada falecida - Legitimidade ativa Despesas mdico-hospitalares - Internao de emergncia - Perodo de carncia Dever de cobertura
Ementa: Ao de cobrana. Plano de sade. Legitimidade ativa da me da segurada falecida. Despesas hospitalares. Internao de emergncia ocorrida antes do perodo de carncia. Dever de cobertura. - Legitimados ao processo so os sujeitos da lide, cabendo a legitimidade ativa ao titular do direito que se busca afirmar no processo, e a passiva, ao titular do interesse que se ope quela pretenso, ou seja, contra quem a sentena vai operar seus efeitos. - abusiva a clusula que condiciona a eficcia do negcio a termo futuro, haja vista a natureza adesiva do contrato e a posio do consumidor que, no momento da contratao, diante de sua evidente hipossuficincia, concorda com todas as condies impostas pela prestadora do servio. - Assim, comprovada a necessidade de internao de emergncia, obrigatria a cobertura pelos planos de sade de todas as despesas mdico-hospitalares realizadas, ainda que em data anterior ao incio da vigncia do pacto. APELAO CVEL N 1.0024.06.057212-0/001 (em 0 conexo com a Apelao Cvel n 1.0024.06.2770730/001) - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Unimed Belo Horizonte - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. - Apelada: Luza Maria Bones de Souza - Relator: DES. DUARTE DE PAULA
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como se depreende do Manual de direito processual civil, Rio de Janeiro: Forense, p. 157, de traduo de Cndido Rangel Dinamarco, cuja lio, no tocante legitimatio das partes, merece ser transcrita:
Legitimao para agir (legitimatio ad causam) a titularidade (ativa ou passiva) da ao. O problema da legitimao consiste em individualizar a pessoa a que pertence o interesse de agir (e, pois, a ao) e a pessoa com referncia qual ele existe; em outras palavras, um problema que decorre da distino entre a existncia objetiva do interesse de agir e a sua pertinncia subjetiva [...] entre esses dois quesitos, ou seja, a existncia do interesse de agir e sua pertinncia subjetiva, o segundo que deve ter precedncia, porque s em presena dos dois interessados diretos que o juiz pode examinar se o interesse exposto pelo autor efetivamente existe e se ele apresenta os requisitos necessrios.

do Estado, conseqentemente, torna invivel o prosseguimento do processo. Tambm determina a inpcia a falta de causa de pedir. Realmente, faltando a causa de pedir, faltar a enunciao do fato jurdico sobre o qual assenta o autor a sua pretenso. Recordemos, aqui, o que j foi dito: causa de pedir, ttulo ou causa petendi outra coisa no que o fato constitutivo do direito do autor e o fato constitutivo da obrigao do ru. Se ao juiz no se oferece um e outro, retirou-se-lhe o poder de exerccio, no caso concreto, da sua jurisdio, porquanto sem o fato conhecido no h direito a aplicar (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 1998, v. 3, p. 213-214).

Quanto legitimidade, portanto, tem-se que legitimados ao processo so os sujeitos da lide, cabendo a ativa ao titular do direito que se busca afirmar no processo e a passiva, ao titular do interesse que se ope quela pretenso, ou seja, contra quem a sentena vai operar seus efeitos. Dito isso, in casu, apesar de inexistir qualquer vnculo contratual entre a Unimed-BH e a autora, dvidas no restam quanto legitimidade desta para a pretenso formulada nos autos, haja vista ser ela quem vem sofrendo a cobrana relativa ao tratamento mdico-hospitalar de sua filha, contratante do plano de sade, pelo Hospital Semper (f. 20/24). Pelo exposto, rejeito a preliminar. No que se refere s preliminares de inpcia de inicial e de carncia da ao, por versarem sobre fatos intimamente ligados, sero analisadas de forma conjunta. Segundo o art. 295, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, considera-se inepta a petio inicial que no contiver pedido ou causa de pedir, que da narrao dos fatos no decorra logicamente a concluso, que tiver pedido juridicamente impossvel, ou pedidos incompatveis entre si. Como sabido, o pedido traz a matria sobre a qual a sentena de mrito tem de atuar. o bem jurdico pretendido pelo autor perante o ru. J a causa de pedir no a norma legal invocada pela parte, mas o fato jurdico que ampara a pretenso deduzida em juzo. o que identifica uma causa, situando-se no elemento ftico e em sua qualificao jurdica. A respeito do tema, Jos Joaquim Calmon de Passos:
Inepta a inicial que falta o pedido. E sem dvida que o , porquanto, faltando pedido, faltar contedo para a sentena, em sua concluso, uma vez que no se saber qual o bem da vida pretendido pelo autor. E, como entre ns vige o princpio dispositivo, segundo o qual no pode o juiz agir de ofcio e no pode ele decidir fora, aqum ou alm do pedido pelas partes, a ausncia do pedido impede, de modo absoluto e irremedivel, o exerccio da atividade jurisdicional

In casu, afirma a recorrente no terem sido demonstrados os fatos constitutivos do direito da autora, quais sejam a existncia de um pedido mdico de internao hospitalar de Luciana Luza Bones de Souza e a negativa da Unimed em atend-lo. Contudo, em minuciosa anlise feita nos autos, percebe-se que, entre a internao e a morte da filha da autora, transcorreu apenas um dia, donde se conclui no ter havido tempo para a emisso, por escrito, de um pedido de autorizao de internao ou para se aguardar a resposta da Unimed. Assim, ausente prova em sentido contrrio, no h como negar validade s afirmaes da autora de que, chegando com sua filha em estado grave ao hospital, diante da negativa deste em realizar o atendimento mdico atravs da Unimed, por instruo desta, provavelmente por contato telefnico, teria sido obrigada a autorizar a internao particular. Mesmo porque no se pode acreditar que uma pessoa, aps contratar um plano de sade, dele no tentaria fazer uso em caso de necessidade, presentes, assim, a causa de pedir e o interesse processual. Pelo exposto, rejeito as preliminares. No mrito, saliento que a sade foi inserida na Constituio da Repblica como um dos direitos previstos na Ordem Social. Trata-se de bem de extrema relevncia vida e dignidade humana, constituindo prrequisito existncia e ao exerccio de todos os demais direitos fundamentais. E, exatamente por isso, a sade no pode ser tratada como simples mercadoria. Assim, o particular que presta uma atividade econmica correlacionada com os servios mdicos e de sade possui os mesmos deveres do Estado, devendo seu contrato ser submisso s normas constitucionais e infraconstitucionais diretamente ligadas matria. Isto , apesar de a assistncia sade ser livre iniciativa privada, esta no pode exercer a sua liberdade econmica de forma absoluta, encontrando limitaes destinadas a promover a defesa do consumidor dos servios de sade, a fim de que seja atingida a finalidade de assegurar a todos uma existncia digna conforme os ditames da justia social (art. 170, CF).
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Vale dizer que o contrato de seguro-sade marcado pela transferncia onerosa e contratual de riscos futuros sade do contratante e seus dependentes, mediante a estipulao pela seguradora de um prmio a ser pago mensalmente pelo segurado. Assim, encontram-se as operadoras de planos de sade enquadradas no conceito de fornecedor previsto no art. 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo seus usurios considerados consumidores para todos os fins de direito, conforme ensina Cludia Lima Marques:
Apesar da Lei 9.656/98, na sua verso atual, nominar os antigos contratos de seguro-sade como planos privados de assistncia sade, indiscutvel que tanto os antigos contratos de seguro-sade, os atuais planos de sade, como os, tambm comuns, contratos de assistncia mdica possuem caractersticas e sobretudo uma finalidade em comum: o tratamento e a segurana contra os riscos envolvendo a sade do consumidor e de sua famlia ou dependentes. Mencione-se, assim, com o eminente Professor e Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, que: dvida no pode haver quanto aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor sobre os servios prestados pelas empresas de medicina em grupo, de prestao especializada em seguro-sade. A forma jurdica que pode revestir esta categoria de servios ao consumidor, portanto, no desqualifica a incidncia do Cdigo do Consumidor. O reconhecimento da aplicao do Cdigo do Consumidor implica subordinar os contratos aos direitos bsicos do consumidor, previstos no art. 6 do Cdigo (Contrato no Cdigo de Defesa do Consumidor - O novo regime das relaes contratuais. 4. ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, p. 399).

Dessarte, a interpretao sobre a cobertura ou no de determinado atendimento mdico-hospitalar deve ser realizada luz da legislao consumerista, diploma cuja aplicao, diuturnamente solicitada em virtude dos freqentes abusos das grandes empresas, includas as de seguro de sade, vem sendo irrefutvel diante da natureza jurdica dos servios prestados e da contraprestao exigida. Importante lembrar que, na elaborao e na execuo de contratos de seguro-sade, devem as seguradoras e empresas do gnero agir com boa-f, entendida no como mera inteno, mas como imperativo objetivo de conduta, exigncia de respeito e lealdade, preservando-se a dignidade, a sade, a segurana e a proteo dos interesses econmicos do segurado, em face da presuno legal de sua vulnerabilidade. Feitas tais consideraes, depreende-se dos autos que, como afirmado na prpria inicial, Luciana Luza Bones de Souza, titular de um plano de sade contratado em 07.06.02, a partir de agosto de 2005, por motivos pessoais, parou de efetuar o pagamento das prestaes mensais correspondentes, fato que fez com que, em 11.10.05, fosse notificada acerca da possibilidade de resciso contratual, caso no efetuasse o pagamento das parcelas em atraso no prazo de sessenta dias
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contados da data do vencimento (f. 51/52). Conseqentemente, no realizada a quitao em 1.11.05, houve a resciso do contrato (f. 53). Consta do art. 13, pargrafo nico, inciso II, da Lei 9.656/98 que os contratos de plano de assistncia sade tm renovao automtica a partir do vencimento do prazo inicial de vigncia, sendo vedada a suspenso ou a resciso unilateral do contrato, salvo por fraude ou no-pagamento da mensalidade por perodo superior a sessenta dias, consecutivos ou no, nos ltimos doze meses de vigncia, desde que o consumidor seja comprovadamente notificado, at o qinquagsimo dia da inadimplncia. Portanto, ainda que se aprecie o fato com base no Cdigo de Defesa do Consumidor, entendo que, comprovada a inadimplncia da contratante por perodo superior a sessenta dias e sua regular notificao, agiu a r no exerccio regular de um direito ao efetuar a resciso unilateral do contrato. Dito isso, a questo trazida aos autos, consistente na suposta ilegalidade praticada pela r ao negar cobertura ao atendimento mdico-hospitalar prestado a Luciana Luza Bones de Souza, no Hospital Semper, em 13 e 14.11.05, deve ser analisada, apenas, com base no novo contrato de plano de sade celebrado em 04.11.05, com incio de vigncia em 17.11.05 (f. 08). Salienta-se, inicialmente, que o negcio jurdico apresenta elementos essenciais, obrigatrios para sua constituio, e outros que, embora facultativos ou acidentais, apostos ao negcio pela vontade das partes, tornamse, para este, essenciais. O Cdigo Civil apresenta trs tipos de elementos acidentais: condio, termo e encargo. Quanto ao termo, elemento que interessa hiptese em anlise, vale transcrever a lio de Silvio de Salvo Venosa:
A eficcia de um negcio jurdico pode ser fixada no tempo. Determinam as partes ou fixa o agente quando a eficcia do ato comear e terminar. Esse dia do incio e do fim da eficcia do negcio chama-se termo, que pode ser inicial ou final. Denomina-se termo inicial (ou suspensivo ou dies a quo) aquele a partir do qual se pode exercer o direito; termo final (ou extintivo ou dies ad quem) aquele no qual termina a produo de feitos do negcio jurdico. O termo inicial suspende a eficcia de um negcio at sua ocorrncia, enquanto o termo final resolve seus efeitos. [...] O termo modalidade do negcio jurdico que tem por finalidade suspender a execuo ou o efeito de uma obrigao, at um momento determinado, ou o advento de um evento futuro e certo. O termo pode derivar da vontade das partes (termo propriamente dito ou termo convencional), decorrer de disposio legal (termo de direito) ou de deciso judicial (termo judicial). O termo, portanto, aposto a negcio jurdico, indica o momento a partir do qual seu exerccio inicia-se ou extinguese. H atos, contudo, que no admitem a oposio de termo. Tal no possvel quando o direito for incompatvel

com o termo, dada sua natureza, bem como nos casos expressos em lei (Direito civil. Parte geral. 4. ed., So Paulo: Ed. Atlas, p. 550-552).

Diante de tais ensinamentos, verifica-se claramente tratar-se de termo a data de vigncia a aposta no quadro 6 do contrato celebrado entre as partes (f. 08). A meu ver, todavia, dada a natureza do direito protegido (vida) e a evidente hipossuficincia da contratante em face da contratada, mostra-se incompatvel com o contrato em questo a fixao de termo inicial de vigncia. No se pode esquecer estarmos diante de um contrato de adeso, no qual prevalece a vontade da operadora de plano de sade, que determina o contedo da avena, atravs de clusulas genricas e inalterveis, cujo contedo e redao no podem ser discutidos, sendo pr-constitudas e formuladas de modo abstrato. Valendo dizer que, ainda que tais clusulas no se encontrem previamente preenchidas, a empresa quem dita as regras, inexistindo livre vontade do contratante. Conseqentemente, firmado o contrato com a aceitao pela contratante, sem qualquer discusso, das clusulas impostas ou previamente estabelecidas pela prestadora do servio, deve o mesmo ser interpretado de forma mais benfica quela. Especificamente acerca do exame das clusulas de contrato de seguro-sade ou plano de assistncia sade, vale transcrever a lio de Luiz Guilherme de Andrade V. Loureiro:
No exame das clusulas do contrato de seguro-sade ou plano de assistncia sade, para aferio de eventual abusividade, deve o julgador ter em mente o especial objeto deste tipo de contrato, que o direito sade e vida. Clusulas excessivamente limitativas de direito do consumidor, que impliquem desequilbrio do contrato em prejuzo do hipossuficiente, devem ser consideradas abusivas. [...] So consideradas abusivas as clusulas que estabeleam obrigaes inquas, lesivas ou de qualquer modo atentatrias aos interesses do segurado ou do consumidor do plano de sade, ao coloc-lo em desvantagem exagerada, ou por serem incompatveis com a boa-f e a eqidade que se espera do contrato de seguro sade. [...] So consideradas exageradas, na sistemtica do Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicvel s relaes de seguro, as vantagens que ofendem os princpios fundamentais do contrato de seguro sade (assistncia sade, garantia da tranqilidade do segurado, etc.), que restringem direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a inviabilizar ou ameaar seu objeto ou o equilbrio da avena, entre outras (Seguro sade. Ed. Lejus, 2000, p. 183).

ver-se protegido contra eventuais danos sofridos a sua sade; donde se conclui ter agido com acerto o Magistrado ao determinar que a r arque com todas as despesas mdico-hospitalares descritas f. 23. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SELMA MARQUES e FERNANDO CALDEIRA BRANT. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

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Alienao de bens - Protesto - Cartrio de Notas e do Registro Imobilirio - Pedido de notificao Admissibilidade - Poder geral de cautela do juiz
Ementa: Protesto contra alienao de bens. Pedido de sua notificao aos cartrios de notas e do registro imobilirio. Admissibilidade. Poder geral de cautela do juiz. - Deferido o protesto contra alienao de bens imveis, nada obsta, tambm, o do pedido de sua notificao aos Tabelies e Notrios dos Cartrios de Notas e ao Oficial do Registro Imobilirio da comarca, totalmente justificvel pela necessidade de dar-se conhecimento dele a terceiros, prevenindo prejuzos para eventuais adquirentes. Agravo de instrumento provido. AGRAVO N 1.0035.07.097723-2/001 (conexo: 2 1.0035.07.101481-1/001) - Comarca de Araguari 1 Agravante: Milton Divino Neto - Agravado: Alaimar Vargas Lomeu - Relator: DES. NILSON REIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de setembro de 2008. - Nilson Reis - Relator Notas taquigrficas DES. NILSON REIS - Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de liminar, interposto por Milton Divino Neto contra a deciso de f. 54-v-TJ, que, proferida nos autos da medida
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Dito isso, ainda que no exista expressa vedao legal, entendo ser ilegal e abusiva a clusula sexta do contrato de plano de sade celebrado entre as partes, que fixa como termo inicial de vigncia do contrato o dia 17.11.05: a um, por ter sido imposta contratante, que no teria como dela discordar; a dois, por ferir a legtima expectativa do consumidor que, ao contratar um plano de sade espera, desde a assinatura do contrato,

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cautelar de protesto contra alienao de bens requerida em face de Alaimar Vargas Lomeu, deferindo o pedido de notificao do requerido, no se manifestou quanto ao dos Tabelies e Notrios dos Cartrios do 1 e 2 Ofcio de Notas e ainda do Oficial do Cartrio do Registro de Imveis daquela comarca, para darem conhecimento do fato aos pretensos e futuros compradores/adquirentes, para os devidos fins de direito, pedido este ratificado no presente recurso. Em um exame perfunctrio dos autos, considerando ocorrentes na espcie o fumus boni juris e o periculum in mora, no poder geral de cautela, deferi a liminar requerida
[...] para que se faa a notificao aos Tabelies e Notrios dos Cartrios do 1 e 2 Ofcios de Notas e do Senhor Oficial do Registro de Imveis, como requerido (f. 70/71-TJ).

todo aquele que desejar prevenir responsabilidade, prover a conservao e ressalva de seus direitos ou manifestar qualquer inteno de modo formal, poder fazer por escrito o seu protesto, em petio dirigida ao juiz, e requerer que do mesmo se intime a quem de direito.

o protesto, portanto, como leciona o mestre Humberto Theodoro Jnior,


ato judicial de comprovao ou documentao de inteno do promovente. Revela-se, por meio dele, o propsito do agente de fazer atuar no mundo jurdico uma pretenso, geralmente, de ordem substancial, ou material (in Curso de direito processual civil. 23. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 518).

O protesto, observa o mesmo autor,


no acrescenta nem diminui direitos ao promovente. Apenas conserva ou preserva direitos porventura preexistentes. No tem feio de litgio e essencialmente unilateral em seu procedimento. O outro interessado apenas recebe cincia dele (idem, ibidem).

Requisitadas, prestou o ilustre Juiz do feito as informaes de f. 80-TJ. Intimado, o agravado ofereceu as contra-razes de f. 84/92-TJ. A Procuradoria-Geral de Justia eximiu-se de emitir parecer (f. 110-TJ). Este o relatrio. Decido. Justificando o protesto requerido, alegou o agravante que [...] senhor, legtimo possuidor do imvel comercial situado na Rua Rui Barbosa, n 151 - salas 11 e 12 e sala dos padres de energia[...], em Araguari, locado a Armazzen Scoth Bar Ltda., representado por seu proprietrio, o requerido e ora agravado Alaimar Vargas Lomeu, tambm seu fiador, h vrios anos, que, no entanto, sem que isso fosse do seu conhecimento, vinha usurpando energia eltrica, atravs do conhecido gato, conforme aviso de dbito recebido da Cemig - Distribuio S.A., na data de 11.05.2007, no valor de R$ 112.397,04 (cento e doze mil trezentos e noventa e sete reais e quatro centavos), relativo a acerto de faturamento, estando ameaado e na iminncia de ser acionado judicialmente pela Cemig para pagar referido dbito, que no seu, donde o interesse no protesto requerido contra o representante da locatria, e seu fiador, para se abster de alienar seus bens, e na notificao dos Tabelies e Notrios dos Cartrios do 1 e 2 Ofcios de Notas e do Oficial do Cartrio do Registro de Imveis para os devidos fins de direito. Contra a deciso de f. 54-v-TJ, que deferiu apenas a notificao do requerido e a publicao de editais para conhecimento de terceiros e eventuais interessados no pedido, recorreu o autor, insistindo na pretenso de serem notificados tambm os Tabelies e Notrios dos Cartrios do 1 e 2 Ofcios de Notas e do Oficial do Registro de Imveis. E, com razo, concessa venia. Segundo dispe o art. 867 do Cdigo de Processo Civil,
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Caso comum de pedido de protesto, no entanto, mas que vem suscitando divergncias, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, diz respeito quele promovido contra a alienao de bens imveis, com pretenso de sua notificao aos titulares dos Cartrios de Notas e do Registro de Imveis, mais especificamente de sua averbao nas matrculas dos imveis. Sobre esta questo, Carlos Alberto lvaro de Oliveira e Galeno Lacerda assim se manifestam:
Mais numerosa apresenta-se a corrente que inadmite a averbao. Os comentadores da Lei dos Registros Pblicos geralmente preconizam interpretao estrita de seus dispositivos, inclinando-se por responder negativamente questo. De nossa parte, entendemos admissvel a averbao, conforme as circunstncias, com amparo no poder cautelar geral, consagrado pelo Cdigo no art. 798. Este autoriza o magistrado a determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave de difcil reparao. Assim, presentes esses pressupostos, nada impede que, como cautela inespecfica, se determine a averbao, a qual, se no expressa na lei dos Registros Pblicos, nela certamente no proibida (in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, v. 8, tomo II, p. 513/515).

Ora, in casu, aps cuidadosa leitura dos autos, convenci-me, concessa venia, da possibilidade de ocorrer efetivo prejuzo ao agravante e a terceiros, de modo que se justifica plenamente a notificao do protesto aos Tabelies e Notrios, bem como ao Oficial do Registro de Imveis da Comarca de Araguari, como postulada. Nesse sentido, confira-se no trato jurisprudencial:
A averbao, no Cartrio de Registro de Imveis, de protesto contra alienao de bem, est dentro do poder geral de cautela do juiz (art. 798, CPC) e se justifica pela necessidade

de dar conhecimento do protesto a terceiros, prevenindo litgios e prejuzos para eventuais adquirentes (Recurso Especial n 146942-SP - Relator Ministro Csar Asfor Rocha - j. em 02.04.02 - DJU de 19.8.02, p. 167). Medida cautelar inominada. Protesto contra alienao de bens. Anotao na matrcula de imvel. Possibilidade. Comprovao de leso grave ou de difcil reparao. - Em razo do poder geral de cautela estabelecido no art. 798 do Cdigo de Processo Civil, possvel a determinao para que se proceda averbao de protesto no registro imobilirio, desde que seja demonstrado o efetivo prejuzo e que poder haver leso grave ou de difcil reparao ao direito alegado (Agravo n 1.0702.06.278962-4/001 - Rel. Des. Pedro Bernardes - DJ de 07.10.2006). A averbao no cartrio de registro de imveis, de protesto judicial, contra alienao de bens, insere-se no poder geral de cautela do juiz, justificando-se pela necessidade de levar a terceiros o conhecimento do ato, prevenindo litgios e prejuzos de eventuais adquirentes (STJ - 4 Turma, ROMS 14184, Relator Ministro Fernando Gonalves, DJ de 28.04.2003). Agravo de instrumento. Protesto contra alienao de bens. Fumus boni iuris e periculum in mora. Possibilidade. Cancelamento. Legtimo interesse. Ausncia. - O protesto contra alienao de bens constitui simples medida processual acautelatria de direitos, no trazendo alterao alguma dos elementos constantes do registro, nem tornando indisponvel o bem objeto da matrcula. Para a averbao dessa medida, necessrio ao requerente comprovar interesse legtimo em ressalvar seu direito contra eventual atitude prejudicial da parte contrria. Ausente tal prova, cabe o cancelamento do protesto (Agravo n 1.0702.06.3019286/001 - Relator Des. Lucas Pereira - DJ de 12.10.2006). Protesto contra alienao de bens - Averbao no registro imobilirio - Admissibilidade - Poder geral de cautela do juiz. - A averbao, no Cartrio de Registro de Imveis, de protesto contra alienao de bem, est dentro do poder geral de cautela do juiz (art. 798, CPC) e se justifica pela necessidade de dar conhecimento do protesto a terceiros, prevenindo litgios e prejuzos para eventuais adquirentes (REsp n 146.942/SP). Recurso especial conhecido, ao qual se nega provimento (STJ - REsp 440837 - RS - 4 T. - Rel. Ministro Barros Monteiro - DJU de 16.12.2002).

Servio extraordinrio - Adicional - Previso Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Divinpolis - Interpretao
Ementa: Constitucional e administrativo. Servio extraordinrio. Adicional previsto pelo Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Divinpolis. Interpretao. - Se a carga horria prevista de 40 (quarenta) horas semanais e o trabalho executado pelo servidor extrapolou esse intervalo, resta evidente o direito ao recebimento pelo servio extraordinrio, sob pena de se legitimar situao de enriquecimento ilcito em proveito da Administrao Pblica. - No obstante ser conferido ao servidor, submetido ao regime estatutrio, o direito de perceber pelos servios extraordinrios, no h qualquer impedimento a que a Administrao Pblica regulamente a matria, inclusive para vedar sejam aqueles incorporados aos respectivos vencimentos, no havendo que se falar, a propsito, em normatizao implcita, decorrente de eventual silncio do Estatuto dos Servidores, porquanto, como cedio, a Administrao encontra-se sujeita ao princpio da legalidade estrita.
APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0223.03. 106744-8/001 - Comarca de Divinpolis - Remetente: 8

Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Divinpolis - Apelantes: 1) Odilon Pinto de Souza, 2) Municpio de Divinpolis - Apelados: Municpio de Divinpolis, Odilon Pinto de Souza - RELA TOR: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E REFORMAR
PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS RECURSOS VOLUNTRIOS.

Assim sendo, com esses fundamentos, dou provimento ao agravo de instrumento para confirmar a liminar deferida s f. 70/71-TJ, que determinou fosse feita a notificao dos Tabelies e Notrios dos Cartrios do 1 e 2 Ofcios de Notas e do Oficial do Registro de Imveis, como requerido. Custas recursais, ex lege. DES. BRANDO TEIXEIRA - De acordo. DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Belo Horizonte, 30 de agosto de 2007. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Presentes os pressupostos processuais de admissibilidade, conheo do reexame necessrio, inicialmente. Versam os autos acerca de pedido de indenizao formulado por Odilon Pinto de Souza em desfavor do Municpio de Divinpolis, no qual o requerente pretende o recebimento da quantia de R$ 8.548,83 (oito mil,
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quinhentos e quarenta e oito reais e oitenta e trs centavos), referente aos fins de semana e feriados em que trabalhou no perodo compreendido entre 28 de maro de 1998 e 28 de maro de 2001, quando supostamente ficava disposio da Administrao Pblica, uma vez que encarregado de operar a bomba dgua que abastece a comunidade rural de Perobas, erigindo o servidor, como fundamento de seu direito, o enunciado 146 da Smula do colendo Tribunal Superior do Trabalho, bem como o disposto na Lei n 605/49, tendo afirmado, na inicial, que laborava, diariamente, das 7 s 17 horas, inclusive aos sbados, domingos e feriados. Consoante sentena fundamentada s f. 67/70, a MM. Juza da Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Divinpolis, Dr. Ana Kelly Amaral Arantes, julgou procedente, em parte, o pedido, ao fundamento de que, conquanto os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais sejam estendidos aos servidores pblicos por fora do disposto no art. 39, 3, da Constituio Federal, os servidores do Municpio de Divinpolis sujeitam-se ao respectivo Estatuto - Lei Complementar Municipal n 09/1992 -, cujo art. 107 prev acrscimo de 50% (cinqenta por cento) em relao hora normal de trabalho, para a hiptese de servio extraordinrio. I - Preliminar: nulidade da sentena por vcio extra petita. Em preliminar veiculada com o pedido de nova deciso, o autor diz tratar-se de sentena contaminada por vcio extra petita, ao argumento de que, verbis:
[...] constata-se, evidncia, que a deciso recorrida, ao deferir a indenizao, a ttulo de sobrejornada, com o acrscimo de 50%, f-lo, pois, extra petita ou fora do contexto da causa de pedir e do prprio pedido, j que se postulou indenizao em dobro dos sbados, domingos, feriados e dias santificados. [...] Com efeito, ao decidir o conflito, f-lo, pois, fora dos limites formulados pelo autor e da causa de pedir apresentada (art. 282, III e IV do CPC). [...] Logo, conclui-se por fora da prpria lgica que o pedido de sobrejornada no faz parte do comprovado e tampouco se confunde com o labor nos dias de sbados, domingos, feriados e dias santificados, cuja remunerao faz-se de forma dobrada.

as tenha denominado indenizao, com os respectivos reflexos nas frias e dcimo terceiro salrio, no exerccio do cargo de Auxiliar de Servios I, exercido junto ao Municpio de Divinpolis. Pois bem. Dispe a Constituio Federal (art. 39, 3) que se aplica aos servidores ocupantes de cargo pblico, dentre outros, o disposto no art. 7, XVI, que garante remunerao pelo servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal. Segundo magistrio de Hely Lopes Meirelles:
A competncia do Municpio para organizar seu funcionalismo consectrio da autonomia administrativa de que dispe (CF, art.30, I). Assim, a exemplo dos Estados, atendidas as normas constitucionais aplicveis ao servidor pblico, os preceitos das leis de carter nacional e de sua Lei Orgnica, pode o Municpio elaborar o regime jurdico de seus servidores, segundo as convenincias locais. Nesse campo inadmissvel a extenso das normas estatutrias federais ou estaduais aos servidores municipais. S ser possvel a aplicao do estatuto da Unio ou do Estado-membro se a lei municipal assim o determinar expressamente (Direito administrativo brasileiro. 29. ed. Malheiros Editores, p. 406).

E continua o renomado mestre:


[...] Como j vimos, em razo de sua autonomia constitucional, as entidades estatais so competentes para organizar e manter seus servidores, criando e extinguindo cargos, funes e empregos pblicos, instituindo carreiras e classes, fazendo provimentos e lotaes, estabelecendo a remunerao, delimitando os seus deveres e direitos e fixando regras disciplinares. Os preceitos reguladores das relaes jurdicas entre a Administrao e o servidor constituem o regime jurdico, explicitados nos decretos e regulamentos expedidos para sua fiel execuo pelo Poder Executivo ou pelos demais Poderes, pelo Tribunal de Contas e pelo Ministrio Pblico, no exerccio das suas respectivas administraes (ob. cit., p. 407).

Na espcie dos autos, no gozo de referida autonomia administrativa, o Municpio de Divinpolis fez editar seu Estatuto de Servidores (f. 18/29), cuja Subseo V, acerca do adicional por servio extraordinrio, traz, dentre outras, as seguintes disposies, verbis:
Art. 107. O servio extraordinrio ser remunerado com acrscimo de 50% (cinqenta por cento) em relao hora normal de trabalho. Art. 108. Somente ser permitido servio extraordinrio para atender a situaes excepcionais e temporrias, respeitado o limite mximo de 2 (duas) horas dirias, podendo ser prorrogado por igual perodo, se o interesse pblico assim o exigir, conforme dispuser o regulamento.

Em que pese o inconformismo do requerente, o julgamento no padece do apontado vcio. A limitao da indenizao no patamar de 50% (cinqenta por cento) do valor das horas normais de trabalho mero consectrio do direito aplicado ao caso concreto, e no de desvirtuamento ou interpretao do pedido, como faz crer o servidor. Rejeita-se, dessarte, a preliminar. II - Mrito. Com efeito, pretende o autor o pagamento de horas trabalhadas em jornada extraordinria, conquanto
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Com efeito, o pedido de indenizao em referncia nada mais seno o adicional pelo servio extraordinrio, decorrente do efetivo exerccio das funes alm da jornada habitual de oito horas dirias e 40 horas semanais (Estatuto do Servidor, art. 21).

No caso do autor, se a carga horria prevista de 40 (quarenta) horas semanais, e o trabalho executado pelo servidor extrapolou esse intervalo, resta evidente o direito ao recebimento pelo servio extraordinrio, sob pena de se legitimar situao de enriquecimento ilcito em proveito da Administrao Pblica. Nada obstante, quanto ao pedido de reflexos nas frias e dcimos terceiro salrios, v-se que razo no assiste ao servidor. que, conquanto tais reflexos sejam meros consectrios da incorporao do servio extraordinrio aos seus vencimentos, o Estatuto dos Servidores silente quanto ao tema, nada dispondo a respeito. Assim, no obstante ser conferido ao servidor, submetido ao regime estatutrio, o direito de perceber pelos servios extraordinrios, no h qualquer impedimento a que a Administrao Pblica regulamente a matria, inclusive para vedar sejam os servios extraordinrios incorporados aos respectivos vencimentos, no havendo que se falar, a propsito, em normatizao implcita decorrente de eventual silncio do Estatuto dos Servidores, porquanto, como cedio, a Administrao encontra-se sujeita ao princpio da legalidade estrita. Assim, a almejada indenizao requerida pelo servidor encontra-se, ex vi legis, limitada a duas horas dirias, que, prorrogadas por exigncia do interesse pblico, conforme permissivo do art. 108 do respectivo Estatuto, no podero ultrapassar 4 (quatro) horas dirias. III - Dos honorrios de sucumbncia. Finalmente, quanto aos honorrios advocatcios fixados pelo douto Juzo de origem, com o novo quadro sucumbencial, tem-se que os mesmos se encontram em consonncia com o disposto no art. 20, 4, do CPC e, por isso, ficam mantidos em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. IV - Concluso. Forte em tais argumentos, rejeita-se a preliminar e, em reexame necessrio, reforma-se parcialmente a sentena, mais precisamente para decotar da condenao os chamados reflexos sobre frias e dcimo terceiro salrio, limitando-se a indenizao ao pagamento do valor equivalente ao vencimento do servidor, com acrscimo de 50% (cinqenta por cento), observadas as 4 (quatro) horas por dia de sobrejornada, restando, dessarte, prejudicados os recursos voluntrios. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIO COSTA e DORIVAL GUIMARES PEREIRA. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS RECURSOS VOLUNTRIOS.

Funo pblica - Designao - Vnculo temporrio e precrio - Dispensa - Servidora Perodo de gestao - Verbas salariais Previso constitucional - Indenizao devida
Ementa: Ao ordinria. Funo pblica. Destituio enquanto a servidora estava grvida. Impossibilidade de reintegrao ao cargo. Percepo das verbas salariais. Previso constitucional. Indenizao devida. - A servidora pblica que exerce funo pblica, por meio de designao, mantm vnculo de natureza temporria e precria, podendo ser dispensada do servio pblico por simples ato do empregador, uma vez que se trata de vnculo do qual no decorre direito estabilidade ou efetividade. - So reconhecidos s servidoras pblicas em geral, inclusive s designadas a ttulo precrio, os direitos licenagestante e estabilidade provisria (Constituio Federal art. 7, XVIII, art. 39, 3 e art. 10, II, b, do ADCT). APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024. 06.216027-0/001 - Comarca de Belo Horizonte 0 Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Daniela Marques Rossetto - Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME
NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

Belo Horizonte, 1 de julho de 2008. - Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas

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DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - Cuidam os autos de ao ordinria proposta por Daniela Marques Rosseto contra o Estado de Minas Gerais pretendendo a sua reintegrao ao cargo de Oficial de Apoio Judicial junto Comarca de Passos, para o qual foi designada em 03.08.04, ou, sucessivamente, a percepo de respectiva indenizao financeira em face da ilegalidade do ato cometido pelo requerido em data de 26.04.06 de ter dispensado a mesma por ocasio de sua gravidez, ferindo direito previsto na CLT, na Lei n 8.213/91 e nos arts. 7, XVIII, e 10, II, b, da Constituio Federal. O pedido foi julgado parcialmente procedente pelo nclito Juiz monocrtico s f. 73/80 para
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[...] determinar o pagamento parte autora de indenizao equivalente remunerao que receberia se estivesse exercendo a funo pblica da qual foi afastada, desde a data da dispensa at o perodo de cinco meses depois do parto, acrescida de juros de 0,5% (meio por cento) ao ms, a partir da citao e correo monetria, desde as pocas em que seriam devidos os pagamentos, tudo conforme apurado em liquidao de sentena. Imponho parte r o pagamento dos honorrios advocatcios no valor de R$ 1.000,00 (mil reais), nos termos do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. Por ter decado de parte da pretenso, imponho parte autora o pagamento de 20% (vinte por cento) das custas processuais e dos honorrios advocatcios no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC, que fica suspenso por fora do art. 12 da Lei n 1.060/50 [...] (sic). O requerido recorreu s f. 81/92, pugnando pela reforma da deciso pelas razes ali articuladas. Contra-razes s f. 97/98. Em detida anlise do processado, vejo que a sentena monocrtica deve ser inteiramente confirmada. Do cotejo dos autos, vislumbra-se que a requerente foi designada, a ttulo precrio, para desempenhar as funes de Oficial de Apoio Judicial junto Comarca de Passos a partir da data de 20.08.04 e que, em 26.04.06, quando a mesma se encontrava grvida, foi dispensada das funes atravs da Portaria n 12/2006 (f. 31/32). Contrataes como a ora discutida so autorizadas pelos termos do inciso IX do art. 37, da Constituio da Repblica, que preceitua que a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Contudo, uma vez realizado e homologado o concurso para o provimento do cargo pblico, a resciso do contrato firmado com seu ocupante temporrio corolrio lgico. Da lio do Mestre Alexandre de Morais a seguir citada, ressalta-se que so apenas trs as hipteses em que o administrador pblico pode se utilizar da contratao temporria: Dessa forma, so trs os requisitos obrigatrios para a utilizao dessa exceo, muito perigosa, como diz Pinto Ferreira, por tratar-se de uma vlvula de escape para fugir obrigatoriedade dos concursos pblicos, sob pena de flagrante inconstitucionalidade: 1 - excepcional interesse pblico; 2 - temporariedade da contratao; 3 - hipteses expressamente previstas em lei (in Direito constitucional. So Paulo: Ed. Atlas, 2002, p. 329).

A desinvestidura de cargo pode ocorrer por demisso, exonerao ou dispensa. Demisso punio por falta grava. Exonerao desinvestidura: a) a pedido do interessado - neste, caso, desde que no esteja sendo processado judicial ou administrativamente; b) de ofcio, livremente (ad nutum), nos cargos em comisso; e c) motivada, nas seguintes hipteses: c1) do servidor no estvel no conceito do art. 33 da EC 19, para os fins previstos pelo art. 169, 4, II, da CF; c2) durante o estgio probatrio (CF art. 41, 4); c3) do servidor estvel, por , insuficincia de desempenho (CF art. 41, 1, III) ou para , observar o limite mximo de despesas com pessoal ativo e inativo (CF art. 169, 4). A dispensa ocorre em relao , ao admitido pelo regime da CLT quando no h a justa causa por esta prevista (in Direito administrativo brasileiro. 27. ed., So Paulo: Editora Malheiros, 2002, p. 413/414). Em funo da lio supra, bem como da anlise dos documentos acostados a estes autos, percebe-se que o caso da requerente se insere na hiptese de destituio de funo, cujo vnculo de natureza temporria e precria, no havendo que se falar em nulidade do ato administrativo por ofensa aos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal. Por outro lado, como cedio, a estabilidade no servio pblico restrita aos servidores, na forma disciplinada pelo art. 41 da Carta Magna, s podendo ocorrer sua demisso dentro das limitadas hipteses legais. Por sua vez, a efetivao refere-se ao cargo pblico e sua respectiva forma de investidura, que s deve ocorrer na forma do citado art. 37, II, da CF/88, salvo as excees que a prpria Carta Poltica contempla, nas quais no se insere a requerente. Cito a doutrina de Maria Sylvia Zanella Di Pietro sobre condies de ingresso no servio pblico, pelo seu relevo e adequao ao caso em tela:
Uma dvida que pode ensejar a norma do art. 37, II, sobre a razo de o dispositivo mencionar a exigncia de concurso pblico apenas para cargo ou emprego pblico, deixando de lado as funes. Jos Afonso da Silva (1989:571), comentando esse preceito, diz que deixa a Constituio, porm, uma grave lacuna nessa matria, ao no exigir nenhuma forma de seleo para admisso s funes (autnomas) referidas no art. 37, I, ao lado dos cargos e empregos. Admisses a funes autnomas sempre foram fontes de apadrinhamentos, de abusos e de injustias aos concursados. Permitindo-nos discordar do jurista por entendermos que funo, em paralelo a cargo e emprego, s existir para os contratados por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, nos termos do art. 37, IX, e para funes de confiana, de livre provimento e exonerao. Pelo inciso V, na nova redao, essas funes de confiana somente so possveis nas atribuies de direo, chefia e assessoramento. J na vigncia da Constituio anterior, a admisso s era possvel para servios temporrios, com base em seu art. 106 e hoje continua apenas nessas hipteses, agora mais restringida pela excepcionalidade do interesse pblico e pela exigncia de contratao por tempo determinado (in Direito administrativo. 14. ed., So Paulo: Editora Atlas, 2002, p. 442/443).

de ressaltar que tais modalidades de nomeao precria no exigem prvio processo administrativo para a dispensa do servidor, tendo em vista que esta prerrogativa reservada aos servidores efetivos e/ou estveis. As modalidades de desligamento do servidor pblico do servio so as seguintes, conforme cristalina elaborao do insigne Mestre Hely Lopes Meirelles:
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Sobre estabilidade no servio pblico, disciplina a insigne autora:


Tradicionalmente, a estabilidade, no direito brasileiro, tem sido entendida como a garantia de permanncia no servio pblico assegurada, aps dois anos de exerccio, ao servidor nomeado por concurso, que somente pode perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa. Excepcionalmente, a Constituio de 1988, a exemplo de Constituies anteriores, conferiu estabilidade a servidores que no foram nomeados por concurso, desde que estivessem em exerccio na data da promulgao da Constituio h pelo menos cinco anos continuados (art. 19 das Disposies Transitrias) (obra citada, p. 479).

XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir.

Nota-se que o caso debatido recomenda, ainda, a observncia ao disposto no art. 10, II, b, da Carta Magna, que prev a estabilidade provisria da gestante:
Art. 10. [...] II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: [...] b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.

Ementa: Investidura em cargo pblico efetivo. Necessidade de concurso pblico. Estabilidade excepcional e efetividade. Precedentes. - 1. Ascenso funcional ou acesso a cargos diversos da carreira e possibilidade de transferncia ou aproveitamento de serventurios em cargos efetivos do quadro permanente do Tribunal de Justia. Hipteses de provimento de cargo pblico derivado, banidas do ordenamento jurdico pela Carta de 1988 (CF, art. 37, II). Precedentes: RE 179.530-SC, Ilmar Galvo (DJ de 7.2.97); ADI 402-DF, Moreira Alves (DJ de 20.4.01), inter pluris. - 2. A estabilidade excepcional prevista no art. 19 do ADCT/88 no implica efetividade no cargo, para o qual imprescindvel o concurso pblico. Precedentes: RE n 181.883CE, Maurcio Corra (DJ de 27.02.98); ADIs 88-MG, Moreira Alves (DJ de 08.09.00) e 186-PR, Francisco Rezek (DJ de 15.09.95). - 3. Medida cautelar deferida para suspender a vigncia dos 2, 3, 4 e 6 do art. 231 da Lei Complementar n 165, de 28 de abril de 1999, com a redao dada aos 3, 4 e 6, pela Lei Complementar n 174, de 7 de junho de 2000, do Estado do Rio Grande do Norte, at julgamento final da ao (STF: ADI n 2433 MC/RN, Pleno, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ de 24.08.01)

Constitucional. Administrativo. Servidor pblico. Licena-gestante. Exonerao. CF, art. 7, XVIII; ADCT, art. 10, II, b. - I Servidora pblica exonerada quando no gozo de licenagestante: a exonerao constitui ato arbitrrio, porque contrrio norma constitucional: CF, art. 7, XVIII; ADCT, art. 10, II, b. - II - Remunerao devida no prazo da licena gestante, vale dizer, at cinco meses aps o parto. Inaplicabilidade, no caso, das Smulas 269 e 271-STF. - III - Recurso provido (RMS n 24.263/DF, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 09.5.2003). Constitucional. Processual civil. Recurso. Fungibilidade. CF, art. 102, II, a. Constitucional. Estabilidade provisria. Gravidez. CF, art. 7, I; ADCT, art. 10, II, b. - I - Converso do recurso extraordinrio em ordinrio, tendo em vista a ocorrncia da hiptese inscrita no art. 102, II, a, da Constituio. - II - Estabilidade provisria decorrente da gravidez (CF, art. 7, I; ADCT, art. 10, II, b). Extino do cargo, assegurando-se ocupante, que detinha estabilidade provisria decorrente da gravidez, as vantagens financeiras pelo perodo constitucional da estabilidade. - III - Recurso improvido (RMS n 21.328/DF, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 03.5.2002).

Assim, foroso convir que a requerente no tem direito a ser reintegrada no cargo que anteriormente ocupava. Por outro lado, a dispensa de servidoras designadas precariamente durante o perodo de gestao deve ser realizada em consonncia com os princpios constitucionais da moralidade e da dignidade da pessoa humana a teor do estabelecido no art. 7, inciso XVIII, c/c art. 39, 3 ambos da Constituio da Repblica, que assim dispem:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias. [...] Art. 39. [...] 3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII,

Nesse mesmo sentido, colham-se precedentes deste Tribunal:


Ementa: Constitucional e administrativo. Mandado de segurana. Servidora designada a ttulo precrio. Dispensa da funo pblica. Gravidez. Direito licena-maternidade e estabilidade provisria. - So reconhecidos s servidoras pblicas em geral, inclusive s designadas a ttulo precrio, os direitos licena-gestante e estabilidade provisria (Constituio Federal - art. 7, XVIII, art. 39, 3 e art. 10, II, b, do ADCT), por se tratar de garantias sociais inderrogveis e protetivas da maternidade e do nascituro ou infante. Concede-se parcialmente a segurana. Mandado de Segurana n 1.0000.06.439484-4/000 - Relator: Des. Almeida Melo. Ementa: Constitucional e administrativo - Ao ordinria Servidor pblico em exerccio de funo pblica - Vnculo temporrio e precrio - Desnecessidade de processo administrativo e motivao para dispensa - Perodo de gestao Fruio de licena-maternidade - Dispensa - Impossibilidade
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

O seguinte aresto, proferido no mbito do Excelso Pretrio, bem se amolda ao caso vertente:

Amparando o entendimento esposado, o Pretrio Excelso j reconheceu a aplicabilidade da estabilidade provisria gestante s servidoras pblicas, como se constata dos arestos adiante colacionados:

- Negar provimento aos recursos. - A servidora pblica que exerce funo pblica, por meio de designao, mantm vnculo de natureza temporria e precria. A sua dispensa do exerccio da funo pblica prescinde de processo administrativo e motivao, haja vista que esses institutos so assegurados constitucionalmente somente aos servidores efetivos e/ou estveis. Todavia, no se pode perder de vista que a licena-maternidade de cento e vinte dias, sem prejuzo do emprego ou salrio, uma garantia constitucional dos trabalhadores urbanos e rurais estendida aos servidores pblicos, consoante disposto no 3 do art. 39 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Apelao Cvel n 1.0024.06.993110-3/001 - Relatora: Des. Maria Elza.

Ao civil pblica - Proteo da ordem urbana Controle de trnsito - Pretenses Possibilidade jurdica
Ementa: Processo civil. Ao civil pblica. Possibilidade jurdica das pretenses. Proteo da ordem urbanstica. - A impossibilidade jurdica do pedido no se confunde com o seu mrito e, em regra, ocorre somente quando no admitida a pretenso perante o ordenamento jurdico, ou seja, no caso de vedao no direito vigente do que se postula na causa. As normas do art. 129, III, da Constituio Federal e dos arts. 1, VI, e 5 da Lei Federal n 7.347/85 viabilizam a propositura de ao civil pblica para a proteo da ordem urbanstica. D-se provimento ao recurso.
APELAO CVEL N 1.0702.06.325614-4/002 - Comarca 4

Assim, penso que a sentena est a merecer inteira confirmao na medida em que garantiu requerente o direito indenizao no perodo estabelecido pelo art. 10, inciso II, alnea b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, aplicando-se-lhe a norma relativa ao trabalhador in genere, que protege a relao de emprego contra a despedida arbitrria ou sem justa causa (art. 7, inciso I, da CF). No que tange aos juros de mora, por se tratar de verba de carter nitidamente remuneratrio, entendo serem devidos no montante de 0,5% (meio por cento) ao ms, a contar da citao vlida, consoante disposto no art. 1-F, da Lei Federal n 9.494/97 e como corretamente definiu o Magistrado sentenciante. Quanto aos honorrios sucumbenciais, a meu ver, observando o disposto no art. 20, 4 do CPC e tendo a requerente decado de parte da pretenso, penso que os valores arbitrados pelo Sentenciante, na quantia de R$1.000,00 (mil reais) a favor do patrono da mesma e R$ 500,00 (quinhentos reais) a favor do patrono do requerido, apresentam-se justos e merecem ser confirmados. Finalmente, quanto pretenso do requerido de que sejam decotados da condenao que lhe foi imposta eventuais valores percebidos pela requerente a ttulo de licena-maternidade, pagos pelo rgo previdencirio, entendo que o Estado de Minas Gerais no seria credor de supostos valores, razo pela qual no procede tal desconto da quantia efetivamente devida pelo mesmo em favor de sua ex-servidora. Assim sendo, tenho por correta a deciso prolatada pelo ilustre Sentenciante primrio ora em anlise. Diante do exposto, em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

de Uberlndia - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Municpio de Uberlndia Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de setembro de 2008. Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO (convocado) - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 257/261-TJ julgou extinto o processo, nos termos do art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil, ao entendimento de que o pedido juridicamente impossvel. O recorrente diz que esta ao civil pblica tem o objetivo de impor ao Municpio de Uberlndia a apresentao de projeto destinado a implantar medidas suficientes ao controle de trnsito no Bairro Shopping Park, mais precisamente na Av. Lidormina Borges Nascimento, seguindo-se sua execuo mediante obrigaes de fazer, consistentes na construo de retorno, rotatrias, acostamento e afixao de sinalizao ao longo do referido logradouro, bem como na sua duplicao. Relata que, a partir do incio das atividades de dois estabelecimentos destinados realizao de eventos, que se encontram instalados na referida avenida, surgiram inmeros transtornos para os moradores do Bairro Shopping Park

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e para os transeuntes, em detrimento de sua segurana e de seu conforto. Defende a possibilidade jurdica dos pedidos e invoca o disposto no art. 1, VI, da Lei n 7.347/85, que prev a ao civil pblica em defesa da ordem urbanstica. Pede o provimento do recurso para a cassao da sentena e a determinao do prosseguimento do processo. A impossibilidade jurdica do pedido no se confunde com o seu mrito e, em regra, ocorre somente quando no admitida a pretenso perante o ordenamento jurdico, ou seja, no caso de vedao no direito vigente do que se postula na causa (STJ - RT 652/183). No caso, as pretenses constantes da petio inicial envolvem a ordem urbanstica do Municpio de Uberlndia, relativamente alegada falta de infra-estrutura e de servios de suporte e de controle de trnsito suficientes para atender demanda no Bairro Shopping Park, em Uberlndia, especialmente nas Avenidas Nicomedes Alves dos Santos e Lidormina Borges Nascimento, onde se encontram instalados estabelecimentos comerciais de eventos, centros universitrios, colgios e clubes de lazer, que atraem elevado nmero de pessoas e de veculos. Logo, o princpio constitucional da separao de Poderes, que est invocado na deciso de primeiro grau, por si s, no tem o efeito de determinar a impossibilidade jurdica dos pedidos. O pronunciamento judicial requerido, que eventualmente possa contrariar o mencionado princpio, situao que deve ser vista, aps instruo regular, no exame de mrito, considerados os fatos e as provas referentes s pretenses deduzidas na inicial, e no em carter preliminar, com fundamento no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil. A separao de Poderes, destinada a fecundar o Estado Democrtico de Direito, mediante o controle recproco dos agentes estatais, tem sido aplicada, infelizmente, para justificar abusos e incrias dos responsveis pela coisa pblica e para afastar, liminarmente, pretenses tambm motivadas em princpios e garantias constitucionais. Na espcie, a possibilidade jurdica da postulao e a legitimidade do Ministrio Pblico Estadual decorrem das normas do art. 129, III, da Constituio Federal e dos arts. 1, VI, e 5 da Lei Federal n 7.347/85, que viabilizam a promoo de ao civil pblica para a proteo da ordem urbanstica. A partir da vigncia da Lei Federal n 10.257/01 (Estatuto da Cidade) e do acrscimo do inciso VI ao art. 1 da Lei Federal n 7.347/85, pela Medida Provisria n 2.180-35/2001, a ao civil pblica foi confirmada como o instrumento mais eficaz tutela coletiva da ordem urbanstica, por se tratar de bem de carter difuso. A Constituio Federal coloca o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e a garantia do bem-estar dos seus habitantes como objetivos da poltica

de desenvolvimento urbano executada pelo Poder Pblico municipal (art. 182, caput). Portanto, no se justifica a extino do processo, sem resoluo do mrito, por impossibilidade jurdica dos pedidos. Saliento que no o caso de se aplicar o disposto no art. 515, 3, do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista que a causa no versa questo exclusivamente de direito e h necessidade de exame da prova requerida e produzida. Dou provimento ao recurso para cassar a sentena e determinar o prosseguimento deste processo. Custas, ex lege. DES. CLIO CSAR PADUANI - De acordo. TJMG - Jurisprudncia Cvel DES. AUDEBERT DELAGE - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Desapropriao - Posse - Imisso provisria Reforma da deciso primeva - Obras iniciadas e benfeitorias demolidas - Fato superveniente No-autorizao da reintegrao de posse Interesse pblico - Segurana jurdica Observncia - Valor - Diferena Efetivao do depsito pelo Municpio Indenizao justa e prvia
Ementa: Constitucional e administrativo. Desapropriao. Imisso provisria do expropriante na posse do bem. Reforma da deciso primeva pelo Tribunal. Obras iniciadas e benfeitorias demolidas. Fato superveniente que no autoriza a reintegrao de posse dos expropriados. Observncia do interesse pblico e da segurana jurdica. Efetivao do depsito, pelo Municpio, da diferena entre o valor apontado pelo perito oficial e pelo assistente tcnico dos desapropriados. Justa e prvia indenizao garantida. Recurso provido. - O prazo decorrido entre a imisso provisria do expropriante na posse do bem e a suspenso da aludida deciso pelo Tribunal possibilitou o incio das obras da Municipalidade e a descaracterizao do terreno, razo pela qual no se mostra aconselhvel a reintegrao de posse dos expropriados, em observncia ao princpio do interesse pblico e da segurana jurdica, e principalmente quando se verifica que o desapropriante depositou o valor indenizatrio sugerido como justo pelos assistentes tcnicos dos prprios expropriados.
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Recurso ao qual se d provimento. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.07.3927782/004 em conexo com o Agravo n 1.0024.07. 392778-2/002 e os Embargos de Declarao n 2 1.0024.07.392778-2/003 - Comarca de Belo Hori2 zonte - Agravante: Municpio de Belo Horizonte, representado por Sudecap - Superintendncia de Desenvolvimento da Capital - Agravados: Deusdedit Jos Ferreira e outro, Elodina Ferreira - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de setembro de 2008. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, o Dr. Raimundo Cndido Jnior. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de atribuio de efeito suspensivo, interposto contra a r. deciso do digno Juiz de Direito da 2 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte (reproduzida f. 15), proferida nos autos da ao de desapropriao que o Municpio de Belo Horizonte move em face de Elodina Ferreira e Deusdedit Jos Ferreira. Insurge-se o agravante contra a deciso proferida pelo douto Julgador a quo, que determinou a expedio, com urgncia, de mandado de reintegrao de posse em benefcio dos expropriados. Inconformado, o Municpio manejou o presente recurso, sustentando que havia sido imitido na posse do bem aos 15 de fevereiro de 2008, destacando que j iniciou as obras no imvel expropriando. Com tais razes, pugna pelo provimento do recurso, para que seja reformada a deciso primeva, sob pena de vulnerar os investimentos j destinados para as obras, salientando, ao final, que os agravados esto a reivindicar rea com caractersticas completamente diferentes das apuradas pelo perito oficial do Juzo, em avaliao preliminar (f. 06). O agravo acabou processado em virtude da deciso de f. 35/38, que decidiu pela suspenso da deciso objurgada, embora condicionando tal suspenso ao depsito, pelo Municpio, da quantia de R$ 79.860,00.
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O Julgador monocrtico prestou informaes s f. 43 e 53, noticiando, a uma, que manteve a deciso agravada e, a duas, que o Municpio de Belo Horizonte depositou R$ 79.860,00 nos autos da desapropriao que ele move contra Deusdedit Jos Ferreira (f. 53). Os recorridos contraminutaram s f. 45/49, suscitando preliminares de descumprimento do art. 525 do CPC e de irrecorribilidade da deciso atacada, pugnando, quanto ao mrito, pelo seu desprovimento. Sobreveio novo despacho de minha lavra, determinando o apensamento destes autos aos autos do Agravo de Instrumento n 1.0024.07.392778-2/002 (f. 50). Desnecessria a interveno ministerial. o relato do essencial. 1. Preliminares. 1.1. Descumprimento do art. 525, inciso I, do CPC. Os agravados batem-se pelo no-conhecimento do presente recurso, argumentando: a) no ter o Municpio apresentado cpia da procurao outorgada por Deusdedit Jos Ferreira aos seus advogados; b) que o agravo no se encontra instrudo com todas as peas necessrias para a compreenso da controvrsia. Ora, considerando que os interesses dos agravados esto sendo defendidos em juzo pelos mesmos advogados (f. 54/55 e 57/58 do agravo em apenso), no h que se invocar qualquer descumprimento da norma legal, razo pela qual inexiste prejuzo a ser suportado por quaisquer das partes. A meu juzo, poderiam os agravados, quando muito, requerer o no-conhecimento do recurso apenas em relao ao expropriado Deusdedit Jos Ferreira, fato esse que, por certo, seria completamente incuo, uma vez que a deciso proferida em relao outra desapropriada certamente repercutiria no direito subjetivo daquele, diante do litisconsrcio passivo necessrio retratado nos autos da ao de desapropriao. Quanto suposta ausncia de juntada de peas imprescindveis para a compreenso da controvrsia, melhor sorte no socorre os agravados. Como se v, o agravante pretendeu demonstrar, apenas e to-somente, que as obras no imvel expropriando j se encontram em andamento, razo pela qual, no seu entender, no seria factvel determinar a reintegrao dos agravados na posse do imvel. Sendo assim, tenho que a questo aqui suscitada se encontra devidamente delimitada, sendo indispensvel a juntada de quaisquer outros documentos para a exata compreenso do tema. Por fim, trago, aqui, uma citao do brilhante jurista Cndido Rangel Dinamarco, para quem
mais vale a preservao da ordem jurdico-material com produo de resultados justos apesar do sacrifcio dos dogmas do processo do que o culto a estes quando isso importa em denegao de justia (Litisconsrcio. 6. ed., So Paulo: Malheiros, 1997).

Ante o exposto, rejeito a aludida preliminar. 1.2. Inadmisso do agravo. A segunda preliminar levantada em contraminuta versa sobre suposta inadmissibilidade do agravo, com a qual afirmam os recorridos que a deciso que aqui se agrava se resumiu a cumprir o acrdo proferido no Agravo de Instrumento n 1.0024.07.392778-2/002. Tambm aqui a razo no se encontra com os recorridos, data venia. E isso porque o Municpio manejou o presente agravo em razo de fato superveniente, qual seja o incio das obras e a demolio das benfeitorias que existiam no imvel, trazendo a este Tribunal novos fatos que podem, em tese, implicar a reforma da deciso agravada. No demais lembrar, a uma, que a deciso agravada encerra ntida natureza interlocutria em seu bojo, desafiando a interposio de agravo, e, a duas, que o acrdo proferido no Agravo n 1.0024.07. 392778-2/002 no determinou a reintegrao dos desapropriados na posse do imvel, tendo-se resumido a indeferir a imisso provisria requerida pelo Municpio. Neste tempo, no vislumbro a alegada inadmisso do agravo sustentada pelos agravados, o que me leva a rejeitar mais essa preliminar. 2. Mrito. Vencidas as questes preliminares, adentro no mrito do recurso, que se cinge ao exame dos fatos supervenientes narrados pelo agravante, que, a meu sentir, autorizam a reforma da deciso hostilizada. Extrai-se de todo o processado que o Municpio de Belo Horizonte ingressou com uma ao de desapropriao em face de Deusdedit Jos Ferreira e Elodina Ferreira, oferecendo, a ttulo de depsito prvio, o valor de R$ 72.000,00. Sobreveio, ento, a primeira deciso do Juiz de primeiro grau (reproduzida f. 45 do Agravo n 1.0024. 07.392778-2/002), nomeando perito de sua confiana, que, aps avaliao preliminar do imvel, arbitrou como valor prvio da justa indenizao a quantia de R$ 209.840,00 (f. 97 dos autos daquele mesmo agravo). Inconformados, os expropriados formularam 12 (doze) quesitos de esclarecimento, apresentando, inclusive, laudo confeccionado por assistente tcnico de sua confiana, no qual foi apontado como justo o montante de R$ 289.700,00 (f. 139 do Agravo n 1.0024.07.3927782/002).

Entretanto, o Juiz primevo deixou de intimar o perito do Juzo para responder aos quesitos apresentados pelos expropriados e ignorou o laudo do assistente tcnico, determinando a imediata imisso do Municpio na posse do bem em razo da comprovao do depsito do valor sugerido pelo perito oficial, qual seja R$ 209.
840,00 (f. 177 do Agravo n 1.0024.07.382778-2/002).

A referida deciso deu azo ao Agravo n 1.0024. 07.392778-2/001, que acabou provido unanimidade pela Turma Julgadora, ao argumento de que a imisso provisria do Municpio sem sequer abrir vista ao perito para os esclarecimentos postos pela parte contrria significaria inviabilizar a correta avaliao das benfeitorias constantes no imvel, que podero ser destrudas to logo ocorra a imisso (f. 213 do Agravo n 1.0024. 07.392778-2/002). Em cumprimento ao acrdo proferido por esta 3 Cmara Cvel, o Julgador de primeiro grau intimou o perito oficial para prestar os esclarecimentos formulados pelos expropriados. Em resposta, o perito resumiu-se a ratificar o argumento por ele j apresentado, deixando de responder aos quesitos formulados. Na seqncia, sobreveio nova deciso do MM. Juiz, deferindo, novamente, a imisso do expropriante na posse do imvel (f. 248 do Agravo 1.0024.07.3927782/002), cujo auto de imisso na posse restou lavrado e cumprido aos 15.02.2008 (auto reproduzido f. 287 daquele mesmo agravo). Os expropriados interpuseram novo agravo, desta vez o de n 1.0024.07.392778-2/002, no bojo do qual foi concedido novo efeito suspensivo, o que ocorreu em 28.02.2008, com comunicao ao Juiz de primeiro grau somente aos 03.03.2008. Em sesso de julgamento realizada aos 29.05.2008, o recurso foi provido em sua integralidade e de forma unnime. Sendo assim, e em razo da deciso deste Tribunal de Justia, o Juiz de primeiro grau no teve alternativa a no ser determinar a expedio de mandado de reintegrao dos expropriados na posse do bem, gerando, por conseqncia, a interposio deste novo agravo, desta vez pelo Municpio de Belo Horizonte, que afirma que j demoliu as benfeitorias e que as obras no local se encontram em estgio avanado. Ora, diante de tais informaes, pontuo, inicialmente, que, entre a lavratura do auto de imisso da posse e a concesso do efeito suspensivo nos autos do Agravo n 1.0024.07.392778-2/002, decorreu mais de 15 dias, razo pela qual o Municpio agiu dentro da legalidade, de modo que lhe era lcito, naquele perodo, implementar obras e destruir as benfeitorias existentes no local, uma vez que agiu com respaldo em deciso judicial ainda no suspensa pelo Tribunal. Desse modo, e diante da comprovao do atual estgio em que se encontram as obras, no me parece prudente determinar a reintegrao dos rus na posse do imvel, uma vez que estes poderiam, em tese, demolir as construes j efetivadas e causar grande prejuzo aos cofres municipais. Todavia, e para no tornar letra morta o acrdo proferido no Agravo 1.0024.07.392778-2/002, determinei, em sede de efeito suspensivo, que o Municpio depositasse em juzo a diferena entre o valor sugerido
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pelo assistente tcnico e pelo perito oficial, o que foi devidamente cumprido pela Municipalidade (f. 53/55). Dessa forma, tenho que a justa e prvia indenizao garantida aos expropriados pela CR/88 se encontra, ao menos por ora, assegurada aos agravados, no sendo factvel que os mesmos sejam reintegrados na posse do bem, uma vez que, em tese, poderiam destruir tudo aquilo que j foi realizado pelo Poder Pblico. Ora, o estgio avanado das obras permite concluir pela impossibilidade de reconstituio das partes ao status quo ante, seja pelos danos ao errio pblico que poderiam advir da reintegrao dos agravados na posse do bem, seja pela prevalncia do interesse pblico sobre o particular, principalmente quando se observa que a Municipalidade est a construir um Centro Cultural no Bairro So Geraldo. Como se no bastasse, deve imperar o princpio da segurana jurdica, que consiste
naquela tranqilidade de esprito, prpria de quem no teme o outro (Montesquieu). O direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada so manifestaes do direito segurana jurdica. Do ponto de vista comunitrio, a segurana condio do bem comum; consiste na paz, a tranqilidade da ordem (Santo Toms de Aquino). O homem, elucida Canotilho, necessita de segurana para conduzir, planificar e conformar, autnoma e responsavelmente, a sua vida. Por isso, desde cedo se consideravam os princpios da segurana jurdica e da proteo da confiana como elementos constitutivos do Estado de direito. Em geral, considera-se que a segurana jurdica est conexionada com elementos objetivos da ordem jurdica - garantia de estabilidade jurdica, segurana de orientao e realizao do direito enquanto a proteo da confiana se prende mais s componentes subjetivas da segurana, designadamente, a calculabilidade e previsibilidade dos indivduos em relao aos efeitos jurdicos dos atos dos poderes pblicos. Deduz-se j que os postulados da segurana jurdica e da proteo da confiana so exigveis perante qualquer ato de qualquer poder - Legislativo, Executivo e Judicirio (CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito constitucional. 14 ed. Belo Horizonte: Ed. Del Rey, p. 744).

DES. ALBERGARIA COSTA - Acompanho o voto do eminente Relator para rejeitar as preliminares. No mrito, tem-se que o retorno dos agravados posse do imvel restou inviabilizado em razo da existncia de obras pblicas no local. necessrio, portanto, compatibilizar o interesse pblico em dar continuidade s obras, que j se encontram em estgio avanado, com o interesse particular dos cidados que tm direito ao depsito prvio a que alude o art. 15 do Decreto-lei n 3.365/41. Ressalte-se que tal depsito no se confunde com a indenizao. O primeiro um valor provisrio, arbitrado pelo Juzo antes da efetiva instruo do processo, oportunidade em que ser conhecido o valor justo da indenizao decorrente da perda de propriedade experimentada. Nesse sentido, a lio de Odete Medauar (in Direito administrativo. 10. ed., p. 348):
Desapropriao a figura jurdica pela qual o poder pblico, necessitando de um bem para fins de interesse pblico, retira-o do patrimnio do proprietrio, mediante prvia e justa indenizao. A desapropriao atinge o carter perptuo do direito de propriedade, pois extingue o vnculo entre proprietrio e bem, substituindo-o por uma indenizao.

Assim, o depsito prvio do valor pretendido pelos agravados impede que a expropriao seja concluda sem a devida satisfao do interesse patrimonial dos recorridos e, ao mesmo tempo, permite que o Municpio seja mantido na posse do imvel. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso, nos termos do voto do eminente Relator. como voto. DES. KILDARE CARVALHO - De acordo com o Relator. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO.

Sendo assim, reputo prudente o provimento do recurso para salvaguardar o interesse pblico e a segurana jurdica, principalmente quando se constata que o valor sugerido pelo perito dos prprios agravados se encontra depositado em juzo, o que os livraria, ao final, e eventualmente, da indigitada fila dos precatrios. 3. Dispositivo. Diante das razes acima expostas, rejeito as preliminares e dou provimento ao recurso, para reformar a deciso agravada e indeferir a reintegrao dos agravados na posse do imvel, devendo permanecer bloqueado o depsito efetuado pelo Municpio at a deciso definitiva da demanda expropriatria. Custas recursais, pelos agravados. como voto.
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Concurso pblico - Gabarito oficial - Regularidade de respostas - Discusso judicial Impossibilidade - Limites da legalidade Extrapolao - Proibio
Ementa: Concurso pblico. Discusso sobre regularidade de respostas do gabarito oficial. Impossibilidade. Questo que extrapola os limites de legalidade. - Em matria de concurso pblico, no possvel abrirse discusso judicial sobre a eventual regularidade/irregularidade das respostas constantes do gabarito oficial,

consideradas pela banca examinadora, porque no se pode transferir ao Judicirio questo que extrapola os limites da legalidade. - O exame e alterao sobre questes das provas, suas formulaes e respostas, extrapolam os limites de competncia do Poder Judicirio, constituindo ingerncia indevida no ato da autoridade administrativa, representado, na hiptese, por banca examinadora que, ademais, utilizou critrio nico dirigido a todos os candidatos.
MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.07.460240-0/000 0 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Sandro

Acrdo Vistos etc., acorda o 1 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 3 de setembro de 2008. - Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO - Tratam os autos do mandado de segurana impetrado por Sandro Alexander Ferreira contra o Presidente do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais e Comisso Especial de Coordenao do Concurso do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, aduzindo que se inscreveu para prestar concurso para o cargo de Procurador do Ministrio Pblico perante o Tribunal de Contas do Estado. Argumenta o impetrante que, aps a divulgao dos gabaritos preliminares da prova de conhecimentos especficos, apresentou recurso administrativo, porquanto discordou do resultado em relao s questes 02, 37 e 58 da prova tipo 5; que tambm discordou do gabarito preliminar da questo 79, da qual outros candidatos recorreram; todavia a banca examinadora julgou improcedentes os recursos, visto que no houve alterao do gabarito, contudo, sem qualquer fundamentao quanto rejeio das razes, alm de no comunicar oficialmente o resultado. Assim, aduz que esta impetrao ataca o ato administrativo que, sem a devida fundamentao, negou provimento aos recursos, mantendo o vcio do resultado

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Alexander Ferreira - Autoridades Coatoras: Presidente do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Comisso Especial de Coordenao do Concurso do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais Litisconsorte: Glaydson Santo Soprani Massaria - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO

que no corresponde ao direito objetivo aplicvel; que outros dois candidatos obtiveram liminar em pedido de anulao de questes, e que tambm tem o direito lquido e certo para tanto, sendo, ademais, evidente a incorreo do gabarito oficial. Pediu, por fim, o impetrante, fosse concedida a segurana com o fim de anular as quatro questes, bem como lhe fossem atribudos os pontos respectivos, validando-se a nova pontuao alcanada por ele e respectiva classificao final. Juntou os documentos de f. 30/127. A liminar foi indeferida pelo Desembargador a quem os autos foram distribudos em regime de planto (f. 135/136). Foram notificadas as autoridades apontadas como coatoras, sendo apresentadas as informaes de f. 162/176 e com elas a alegao de ilegitimidade passiva dos Presidentes do Tribunal de Contas e da Comisso Especial do Concurso, visto que no tm autoridade para corrigir a suposta ilegalidade impugnada, j que o concurso se realiza sob a responsabilidade da Fundao Carlos Chagas, que o edital vincula candidatos e a administrao, e o que pretende o impetrante, em verdade, violar essas normas, o que no possvel, impondo-se a extino do processo. Quanto ao mrito, aduzem os impetrados que os recursos administrativos interpostos pelo impetrante foram examinados e indeferidos com fundamentao adequada e que em relao questo 79 ocorreu a decadncia, porquanto no interposto o recurso administrativo; ademais, que o exame de notas e formulao de questes so prerrogativas da banca examinadora no exerccio de suas funes. Vieram aos autos os documentos de f. 178/180. O representante do Ministrio Pblico manifestouse (f. 189/191), em resumo, pela extino dessa impetrao sem resoluo de mrito, por ausncia de interesse processual. O candidato Glaydson Santo Soprani Massaria pediu sua integrao lide, como litisconsorte passivo necessrio, trazendo, outrossim, preliminares e pugnando pela denegao da ordem, conforme fls. e fls. Examino a questo. De plano, no se v a necessidade de integrao lide, na qualidade de litisconsorte, do Sr. Glaydson Santo Soprani Massaria, desde que no h pelo menos, em tese, a possibilidade de ser prejudicado na eventualidade de se acolher a pretenso exordial de anulao das questes, pois que o prprio edital do concurso prev que anulada uma questo de prova os pontos respectivos devem ser atribudos a todos os candidatos. Assim, rejeito, de plano, a integrao do referido litisconsorte na lide. Tambm, de pronto, rejeita-se a preliminar de ilegitimidade passiva das autoridades apontadas como

coatoras: Presidente do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais e Presidente da Comisso Especial de Coordenao do Concurso. O argumento dos impetrados de que a responsabilidade pelo concurso da Fundao Carlos Chagas no afasta a legitimidade dos mesmos para fins de mandado de segurana, mesmo porque a referida fundao, que se afigura como mera contratada para operacionalizar a realizao do concurso, no possui o poder de deciso (poder de autoridade) para retificar qualquer nota atribuda aos candidatos do concurso. Autoridade coatora, na hiptese, aquela que determina a execuo do ato, uma vez que ela quem dispe do poder decisrio. O executor no autoridade, para fins de mandado de segurana (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 7. ed. So Paulo: Atlas, 1996, p. 509). Assim, rejeita-se a preliminar. As questes aduzidas sobre impossibilidade jurdica do pedido e ausncia do direito lquido e certo deduzido e, portanto, carncia de ao, fundam-se em argumentos que se confundem com a anlise do prprio mrito do mandado de segurana, pelo que assim sero examinados. Rejeita-se a preliminar. De plano, v-se que o impetrante j havia interposto antes outro mandado de segurana contra prova desse mesmo concurso, especificamente sobre adequao da questo n 01 da Prova de Direito Constitucional com o edital do concurso, cujo objeto desapareceu com a deciso proferida no Mandado de Segurana n 1.0000.07.462305-9/000, que j havia reconhecido a anulao da questo com imposio de pontuao especfica a todos os candidatos. Neste caso concreto, discute agora o impetrante sobre as questes objetivas n 02, de Direito Constitucional; questo 37, de Direito Administrativo; questo 58, de Direito Penal e questo 79, de Direito Civil. Com a anlise detida dos autos, v-se que o edital do concurso previa a interposio de recursos fundamentados especificamente no que tange ao gabarito e questo da prova objetiva de mltipla escolha, tendo o impetrante se utilizado dessa faculdade em relao s questes de n 2, 34, 37 e 58; no houve qualquer irresignao sua em relao questo n 79; assim, de plano, verifica-se que a discusso sobre ausncia de formalidade em relao referida questo preclusa est prejudicada. Quanto s demais questes, trouxe a autoridade apontada como coatora reproduo da deciso proferida pela comisso do concurso em ofcio dirigido ao candidato, na qual se observa a devida fundamentao em cada uma das questes postas, sendo que em uma delas, a de n 34, a anotao de que a questo foi anulada e foram atribudos os pontos a todos os candidatos (f. 179/180).
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Conclui-se que os argumentos trazidos pelo impetrante com a finalidade de invalidar o ato jurdico - falta de fundamentao e de informao - so improcedentes. Como se viu, a reviso das questes em recurso prprio no foi impedida e efetivamente se fez, via de recurso administrativo, com deciso fundamentada e comunicada ao recorrente. Alis, a despeito de anotar em seu pedido que teria interposto recurso administrativo contra as referidas questes e que tais recursos foram indeferidos sem que tenha havido fundamentao adequada e informao sobre o seu resultado, observa-se que a verdadeira pretenso do impetrante, revelada por seu pedido e razes de pedir, de ver anuladas as questes de prova referidas, atribuindo em carter definitivo a si a pontuao equivalente, validando-se, via de conseqncia, a nova pontuao alcanada por ele e respectiva pontuao, por no concordar com a deciso administrativa proferida pela banca examinadora. Nesta seara, de se anotar que no possvel abrirse discusso judicial sobre a eventual regularidade/irregularidade das respostas constantes do gabarito oficial, consideradas pela banca examinadora, porque no se pode transferir ao Judicirio questo que extrapola os limites da legalidade, sendo-lhe defesa a anlise de mrito da referida deciso. O exame e alterao sobre questes das provas, suas formulaes e respostas, extrapolam os limites de competncia do Poder Judicirio, constituindo ingerncia indevida no ato da autoridade administrativa, representado, na hiptese, por banca examinadora que, ademais, utilizou critrio nico dirigido a todos os candidatos. Com efeito, atente-se para o fato de que os mesmos critrios foram utilizados para todos os candidatos, de modo a evitar favoritismos, no havendo nos autos nenhuma evidncia de eventual discriminao, pois que a resposta final ao gabarito das provas objetivas foi utilizado como nico critrio para se aferir a nota para o universo de candidatos inscritos, com observncia dos princpios da isonomia e da razoabilidade. Acrescenta-se, como bem lembrou o douto Procurador de Justia junto a esta Cmara, em seu lcido parecer, que incua se revela a ordem reclamada neste mandado de segurana, desde que o impetrante se apresenta como o 15 colocado num concurso que deveria classificar apenas 4 candidatos e mesmo que, na eventualidade, se reconhecesse pontuao nas trs questes discutidas, a pontuao especfica seria atribuda a todos os candidatos, por determinao do prprio edital e, assim, tal lhe garantiria o 7 lugar ou talvez no lograsse sair da colocao em que se encontra. Fato , entretanto, que, como se anotou acima, no h como o Judicirio enveredar pelo caminho da anlise dos critrios utilizados pela banca examinadora na correo das provas.

Com tais razes, adotando, no mais, o parecer da D. Procuradoria de Justia junto a este Grupo de Cmaras, denega-se a segurana. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE, ALBERTO VILAS BOAS, RONEY OLIVEIRA, CARREIRA MACHADO, NILSON REIS, BRANDO TEIXEIRA e EDUARDO ANDRADE. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DENEGARAM A SEGURANA.

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Ementa: Ao cautelar de exibio de documentos. Extratos bancrios. Cautelar com efeito satisfativo. Ao principal. Desnecessidade. - O correntista de banco pode requerer que a instituio financeira lhe exiba documentos de seu interesse por meio de ao cautelar nominada. - A cautelar em caso que tal tem natureza satisfativa e ipso facto prescinde de ao principal.
APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.07. 539466-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Reme8

Art. 356. O pedido formulado pela parte conter: I - a individuao, to completa quanto possvel, do documento ou da coisa; II - a finalidade da prova, indicando os fatos que se relacionam com o documento ou a coisa; III - as circunstncias em que se funda o requerente para afirmar que o documento ou a coisa existe e se acha em poder da parte contrria.

tente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Lige Passos Mendes - Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de julho de 2008. - Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. BELIZRIO DE LACERDA - Cuida-se de reexame necessrio e de recurso voluntrio r. sentena de f. 39/44, a qual julgou procedente a ao cautelar de exibio de documentos determinando parte requerida que fornea parte requerente todos os extratos das contas-poupana em seu nome, conforme descritas na

Dessa feita, no caso dos autos, a apelada especificou os documentos, isto , extratos bancrios dos perodos. A apelada apontou ainda a finalidade da exibio, que para ajuizar ao de cobrana dos expurgos da poupana. Por fim, cumpriu o ltimo requisito que se encontra no fato de o banco, na qualidade de credor, ter em sua posse os extratos bancrios da apelada. Desse modo, est claro o interesse processual da apelada e a necessidade do provimento jurisdicional, sendo legtima a medida requerida pela apelada. Ora, a parte pode ajuizar ao cautelar com o objetivo de evitar uma ao mal-instruda e, tambm a prpria ao de exibio de documentos tem carter satisfativo. Nesse sentido, j decidiu o STJ:
Recurso especial. Ao cautelar de exibio de documentos. Medida de natureza satisfativa. Propositura de ao principal. Desnecessidade. 1. A ao cautelar de exibio satisfativa, no garantindo eficcia de suposto provimento jurisdicional a ser buscado em outra ao. Exibidos os documentos, pode haver o desinteresse da parte em interpor o feito principal, por constatar que no porta o direito que antes suspeitava ostentar. 2. O direito subjetivo especfico da cautelar de exibio o dever. Assim, entendendo o Juzo que a parte requerente possuidora de tal direito, a ponto de determinar a exibio, decorrncia lgica que julgue a medida procedente. 3. Recurso especial conhecido, mas improvido. (REsp 244517-RN, Recurso Especial 2000/0000451-0 Relator Ministro Joo Otvio de Noronha.)
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Medida cautelar - Exibio de documento Conta-poupana - Extratos - Cautelar com efeito satisfativo - Ao principal - Desnecessidade

exordial, condenando o apelante ao pagamento de honorrios advocatcios fixados em R$ 500,00, nos termos do art. 20, 4, do CPC. O recorrente pugna pela reforma da r. deciso, conforme razes recursais lanadas s f. 45/47, pugna pela reforma da r. sentena, alegando a improbidade da via eleita, caso seja mantida a r. sentena pugna pela reduo dos honorrios. Apresentadas contra-razes s f. 49/51. Conheo do recurso, pois que satisfeitos seus pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. A ao cautelar de exibio de documentos caracteriza-se como um procedimento cautelar especfico, cabvel nas hipteses elencadas no art. 844 do Cdigo de Processo Civil, dentre elas a exibio de documento prprio ou comum em poder do banco. O art. 356 do CPC estabelece os requisitos para que haja a exibio de documentos, in verbis:

A propsito, o TJMG:
Ao de exibio de documentos. Contratos bancrios e extratos. Carter satisfativo. Procedncia. 1 - As aes de exibio de documentos podem ter natureza cautelar e tambm natureza satisfativa, dependendo da hiptese em questo. 2 - direito do correntista requerer da instituio financeira a apresentao dos contratos e extratos bancrios, a fim de apurar eventual irregularidade perpetrada, ajuizando para tanto a competente ao de exibio de documentos. 3 - No tendo o banco se prontificado a entregar todos os documentos quando requeridos pelo correntista, extrajudicialmente, est evidente que o ajuizamento da ao de exibio se mostra necessrio, devendo ser julgado procedente o pedido inicial. (AC 1.0525.04.048050-7/001, Relator Des. Pedro Bernardes.) Cautelar de exibio de documentos - Instituio bancria Interesse de agir do correntista. - O correntista tem interesse na exibio de documentos referentes s operaes que realizou com a instituio bancria, mormente quando estes forem necessrios a comprovar seu direito em uma ao a ser ajuizada. (AC 1.0145.03.082615-3, Relator Des. Alvimar de vila.)

sia existente entre as partes e, ainda, na utilidade que o provimento jurisdicional poder proporcionar a elas. - Todavia, a presena do interesse de agir no suficiente quando a pretenso dirigida parte passiva ilegtima. Apelao cvel conhecida e no provida, mantida a sentena que extinguiu o processo sem resoluo de mrito, feita recomendao.
APELAO CVEL N 1.0024.06.999542-1/001 - Comarca 1

de Belo Horizonte - Apelante: Pedro Barbosa Morato representado p/ pai Vander Morato de Barcelos - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO E FAZER RECOMENDAO. Belo Horizonte, 9 de setembro de 2008. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas
DES. CAETANO LEVI LOPES - Conheo da apelao, porque presentes os requisitos de admissibilidade. O apelante aforou esta ao cominatria contra o apelado. Afirmou que portador de Diabetes Mellitus tipo 1 e de Lupus Eritematoso Sistmico, suscetvel de suas piores conseqncias caso no receba o tratamento adequado. Afirma que o Lupus doena crnica que afeta o sistema imunolgico, podendo gerar leses nos rins, na pele, articulaes e outros rgos, e ele est sofrendo a perda dos rins. Asseverou necessitar, de modo contnuo e para uso dirio, dos medicamentos: Predinisona 5mg; Furosemida 40mg; Captopril 25mg; Micofenolato Mofitil 500mg; Carbonato de Clcio 600mg + Vit D3 200 Ui; Calman; hormnio de crescimento Genotoprin 2.3mg ou 6.9 unidades; caneta apropriada e agulhas descartveis para aplicao subcutnea. Acrescentou necessitar, para uso mensal, no controle da Diabetes de: 10 cateteres de infuso de insulina, 9 baterias para bomba de infuso, 10 reservatrios de insulina, 1 aplicador para conjunto de infuso, Insulina Humalog 1.500 unidades, 200 fitas de teste de glicose, aparelho compatvel com as fitas fornecidas e uma caixa de lancetas para furar os dedos. Acrescentou, ainda, que hipossuficiente financeiro e no conseguiu obter os referidos medicamentos na rede

O correntista de banco pode requerer que a instituio financeira lhe exiba documentos de seu interesse por meio de ao cautelar nominada. A cautelar em caso que tal tem natureza satisfativa e ipso facto prescinde de ao principal. Quanto fixao dos honorrios advocatcios no valor de R$ 500,00, entendo que foram em consonncia com o que preceitua o art. 20, 4, do CPC, em valor fixo e razovel, assim entendo no merecer motivo para que seja alterado. Em tais termos, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HELOSA COMBAT e ALVIM SOARES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Ao cominatria - Medicamento - Pedido de obteno - Municpio - Legitimidade passiva ad causam - Interesse processual - Ausncia
Ementa: Apelao cvel. Ao cominatria. Municpio. Legitimidade passiva ad causam e interesse de agir ausentes. Recurso no provido. - A pretenso dirigida contra a Municipalidade para obteno de remdios que devem ser fornecidos por outras pessoas polticas patenteia a ilegitimidade passiva ad causam. - O interesse de agir consiste na imprescindibilidade de o autor vir a juzo para que o Estado decida a controvr112
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Se a lide tem existncia prpria e uma situao que justifica o processo, ainda que injurdica seja a pretenso do contendor, e que pode existir em situaes que visam mesmo a negar in totum a existncia de qualquer relao jurdica material, melhor caracterizar a legitimao para o processo com base nos elementos da lide do que nos do direito debatido em juzo. Destarte, legitimados ao processo so os sujeitos da lide, isto , os titulares dos interesses em conflito. A legitimao ativa caber ao titular do interesse afirmado na pretenso, e a passiva, ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RONEY OLIVEIRA e CARREIRA MACHADO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO E FIZERAM RECOMENDAO. Sentena prolatada pelo Dr. Renato Lus Dresch, Juiz de Direito da Comarca de Belo Horizonte. Obrigao de fazer - Medicamento FEITO N 0024 06 999542-1 - 4 Vara de Feitos da Fa1 zenda Pblica Municipal - Comarca de Belo Horizonte Juiz RENATO LUS DRESCH . Vistos. Pedro Barbosa Morato, representado por seu pai, ajuizou ao cominatria de obrigao de fazer em face , do Municpio de Belo Horizonte, alegando, em sntese, que diabtico, portador da chamada Diabetes Mellitus tipo 1 (insulino-dependente) (DM 1); h 6 anos, portador de Lupus, h 1 ano e meio, sofrendo de suscetveis pioras caso no receba o medicamento. Afirma que tem apresentado glicose muito acima da mdia, correndo o risco de morte. Descreve em que consiste a Lupus Eritematoso Sistmico (LES), dizendo que se trata de doena crnica que afeta o sistema imunolgico, podendo gerar leso nos rins, na pele, articulaes e outros rgos, e que o tratamento est sendo acompanhado por mdica reumatologista. Tambm descreve a
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Embora zelar pela sade pblica seja da competncia comum das trs pessoas polticas - Municpio, Estado de Minas Gerais e Unio Federal -, a Lei n 8.080, de 1990, distribui as atribuies. E, conforme exaustivamente analisado na excelente sentena da lavra do Dr. Renato Lus Dresch, os medicamentos reclamados pelo apelante devem ser fornecidos por outra pessoa poltica, e no pelo apelado. Nesse aspecto, sem razo o recorrente. Quanto ao interesse de agir, no se confunde com a existncia de direito material que ampara a pretenso deduzida. Este consiste na imprescindibilidade de o autor vir a juzo para que o Estado decida a controvrsia existente entre as partes e, ainda, na utilidade que o provimento jurisdicional poder proporcionar a elas. Sobre a hiptese ensina Humberto Theodoro Jnior (Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 52):
Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade, como adverte Allorio. Essa necessidade se encontra naquela situao que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares). Vale dizer: o processo jamais ser utilizvel como simples instrumento de

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pblica de sade. O apelante voluntrio, alm de matria processual, defendeu a regularidade de sua conduta. Pela r. sentena de f. 325/337, foram acolhidas as preliminares de ilegitimidade passiva ad causam e a falta de interesse de agir e decretada a extino do processo sem resoluo do mrito. O thema decidendum consiste em verificar se o apelado tem legitimidade passiva para a causa, se existe interesse de agir. de geral cincia que o legitimado para a causa aquele que integra a lide como possvel credor ou como obrigado, mesmo no fazendo parte da relao jurdica material.Enfim, quem est envolvido em conflito de interesses. Esclarece Humberto Theodoro Jnior (Curso de direito processual civil. 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 1, p. 57):

indagao ou consulta acadmica. S o dano ou o perigo de dano jurdico, representado pela efetiva existncia de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao.

O conflito de interesses, ou seja, pretenso resistida, deve existir para justificar a procura pela tutela jurisdicional. Em regra, sem conflito de interesses, no h motivo para provocar o Estado-juiz. O apelado nega a prpria responsabilidade pelo fornecimento dos medicamentos pretendidos, atribuindoa ao Estado de Minas Gerais, o que torna patente a resistncia pretenso do apelante. Ora, o apelante hipossuficiente financeiro e necessita ser medicado de forma ininterrupta, o que patenteia seu interesse de agir. Logo, tambm nesse aspecto, a sentena no pode subsistir. Mas, apesar de presente o interesse de agir, a pretenso foi dirigida, conforme anotado, contra o ente federado que no tem obrigao de atend-la. Portanto, est correta a sentena, o que torna inagasalhvel o inconformismo. Com esses fundamentos, nego provimento apelao. Recomendo a publicao integral da sentena. Sem custas.

Diabetes como sendo uma doena crnica que causa diversas seqelas e que lhe foi receitada a utilizao de bomba de infuso de insulina, cujo funcionamento especifica. Afirma no possuir recursos financeiros para o tratamento adequado e que necessita de tratamento constante. Indica um custo de R$ 10.400,00 para a aquisio da bomba de insulina, alm de um gasto mensal de R$ 4.000,00 em medicamentos. Afirma que o responsvel possui renda mensal de R$ 2.000,00. Invoca o direito sade previsto no art. 196 da Constituio Federal e no art. 2 da Lei n 8.080/90. Invoca a universalizao do atendimento sade, apresenta fundamento legal e colaciona jurisprudncia sobre a matria. Pede liminar e processamento at final procedncia com a sua confirmao com o fornecimento de uma bomba de insulina de infuso e ainda mensalmente: 10 cateteres de infuso de insulina; 9 baterias para bomba de infuso; 10 reservatrios de insulina, na forma de seringa de 3 ml, para a bomba de infuso; 1 aplicador para conjunto de infuso; 1.500 unidades mensais de Insulina Humalog; 200 fitas de teste de glicose de 30; e dos medicamentos: a) Predinisona 5mg, 2 comprimidos ao dia; b) Forosemida 40mg, 1 comprimido ao dia; c) Captopril 25mg, 2 comprimidos ao dia; d) Micofenolato Mofitil 500mg, 2 comprimidos ao dia; e) Carbonato de Clcio 600mg + Vit D3 - 200Ui, 2 comprimidos ao dia; f) Calman, 2 comprimidos ao dia; e, ainda, diariamente: 2.3mg ou 65.9 unidades do hormnio do crescimento Genotropin, caneta e agulha apropriada para aplicao subcutnea; Predinisona 5mg, 2,5 ao dia; Furosemida 40mg, 1 comprimido ao dia; Captopril 25mg, 2 comprimidos ao dia; Micofenolato Mofitil 500mg, 2 comprimidos ao dia; Carbonato de Clcio 600mg + Vit D3 -200Ui, 2 comprimidos ao dia. Pede a gratuidade, requer provas, atribui causa o valor de R$ 40.000,00 e junta documentos. A tutela especfica foi deferida (f. 130/134). O Municpio de Belo Horizonte contestou e juntou documentos (f. 137-155), alegando, em sntese, que parte passiva ilegtima, porque os medicamentos so considerados de carter excepcional, estando a sua aquisio e distribuio vinculadas s competncias do gestor do SUS, de competncia da Unio e dos Estados, depois de anlise tcnico-administrativa, conforme previsto no item 3.3 da Portaria n 3.916/98, sendo o pedido dependente de exame pela Secretaria Estadual de Sade. Ainda argumenta que o Estado de Minas Gerais editou a Lei Estadual n 14.533, de dezembro de 2002, que regulamenta a poltica de preveno do Diabetes e de assistncia integral pessoa portadora da doena e que o Municpio no possui o dever legal de fornecer esse medicamento. Afirma que o autor deve pleitear o medicamento na Secretaria Estadual de Sade. No mri, to, pede a improcedncia, invocando a uniformidade nos benefcios da sade em razo da equivalncia na
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sua prestao, porque o atendimento privilegiado estaria prejudicando os demais necessitados. Tambm argumenta que estaria sendo violado o princpio da legalidade pela inexistncia de norma legal obrigando o fornecimento do medicamento reclamado. Argumenta que o meio de prestao dos servios de sade est regulamentado nas Portarias Federais n 3.916/98 e n 176/99, que fixam diretrizes e responsabilidades relacionadas implementao e distribuio de medicamentos no mbito federal, estadual e municipal. Assevera que cabe aos Estados o fornecimento de medicamentos considerados excepcionais, de modo que no cabe ao Municpio o fornecimento dos medicamentos em questo. Tambm entende que est sendo violado o princpio federativo em razo do patrocnio do servio de sade pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Ainda faz crticas ao Poder Judicirio, que no estaria preocupado com a repartio de competncia da responsabilidade para o fornecimento de medicamentos, penalizando os Municpios, que tm dificuldades financeiras e menos recursos. A clusula da reserva do possvel tambm estaria sendo violada, argumentando tambm que as normas consagradoras de direitos sociais ensejando prestaes positivas do Estado so complexas e de efetividade limitada, de modo que estaria submetido clusula da reserva do possvel e que sua execuo depende de meios materiais disponveis para a sua implementao. Entende que a pretenso do autor estaria violando a clusula da reserva do possvel, ao passo que o Poder Pblico no estaria obrigado a fornecer o medicamento pretendido. Pede, enfim, a improcedncia da pretenso. Depois o Municpio juntou novos documentos sobre a matria (f. 157-174). O Ministrio Pblico se manifestou nos autos, opinando pela produo de provas (f. 174-v.). O autor replicou e juntou documentos (f. 176/187), dizendo que o Municpio no nega o mrito quanto ao estado de sade do autor e que o fornecimento dos medicamentos e dos equipamentos de responsabilidade constitucional do Municpio. Reitera o seu pedido inicial. Foi designada percia (f. 195). O perito apresentou laudo (f. 219/257), e o Municpio juntou cpia de laudo produzido em processo de caso similar ao dos autos (f. 258/276). As partes se manifestaram, e o perito prestou esclarecimentos (f. 293/294), manifestando-se o autor (f. 295/296). Em memorial, o autor afirmou que as alegaes iniciais esto comprovadas, sendo recomendada a utilizao da bomba de infuso de insulina. Reporta-se responsabilidade solidria da Unio, Estados e Municpios e pede a final procedncia da pretenso (f. 299-303). Pelo Municpio foi dito que h medicamento similar e de igual desempenho no tratamento que fornecido

pelo Municpio. Ainda diz que de sua responsabilidade o fornecimento de medicamentos destinados ateno bsica sade da populao, conforme a Portaria n 3.916/98. Afirma que a responsabilidade do Estado de Minas Gerais. Pede, enfim, a improcedncia da pretenso (f. 304/308). O Ministrio Pblico apresentou parecer pela rejeio da preliminar e procedncia da pretenso, sustentando a solidariedade entre os gestores da sade. Quanto ao mrito, sustenta o acesso universal sade e que a percia concluiu que alguns pacientes tm melhora no resultado com o uso da bomba de infuso de insulina, promovendo mais conforto e bem-estar aos seus usurios (f. 310/322). o relatrio. Fundamento e decido. Trata-se de ao ordinria de obrigao de fazer ajuizada por Pedro Barbosa Morato em face do . Municpio de Belo Horizonte. No que se refere questo de direito sobre a matria em discusso nos autos, os arts. 6 e 196 da Constituio Federal asseguram a sade como direito fundamental do cidado, sendo dever do Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. Cumpre ao Estado, em todas as esferas (Federal, Estadual e Municipal), implementar as polticas necessrias para o atendimento integral ao servio de sade. A Constituio da Repblica estabelece no art. 198, 1:
O sistema nico de sade ser financiado, nos termos do art. 195, com recursos do oramento da seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, alm de outras fontes.

No obstante a solidariedade, os gestores (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpio) subdividiram a responsabilidade entre si para cumprir o mandamento constitucional. A Lei n 8.080/90 (Lei do SUS) dispe:
Art. 4 O conjunto de aes e servios de sade, prestados por rgos e instituies pblicas federais, estaduais e municipais, da Administrao direta e indireta e das fundaes mantidas pelo Poder Pblico, constitui o Sistema nico de Sade (SUS). Art. 6 Esto includas ainda no campo de atuao do Sistema nico de Sade (SUS): I - a execuo de aes: [...] d) de assistncia teraputica integral, inclusive farmacutica; [...]. Art. 7 As aes e servios pblicos de sade e os servios privados contratados ou conveniados que integram o Sistema nico de Sade (SUS) so desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no artigo 198 da Constituio Federal, obedecendo ainda aos seguintes princpios: I - universalidade de acesso aos servios de sade em todos os nveis de assistncia;

II - integralidade de assistncia, entendida como conjunto articulado e contnuo das aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada caso em todos os nveis de complexidade do sistema; [...]. Art. 9 A direo do Sistema nico de Sade (SUS) nica, de acordo com o inciso I do artigo 198 da Constituio Federal, sendo exercida em cada esfera de governo pelos seguintes rgos: I - no mbito da Unio, pelo Ministrio da Sade; II - no mbito dos Estados e do Distrito Federal, pela respectiva Secretaria de Sade ou rgo equivalente; e III - no mbito dos Municpios, pela respectiva Secretaria de Sade ou rgo equivalente. [...] Art. 15. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios exercero, em seu mbito administrativo, as seguintes atribuies: [...] II - administrao dos recursos oramentrios e financeiros destinados, em cada ano, sade; [...]; XXI - fomentar, coordenar e executar programas e projetos estratgicos e de atendimento emergencial. [...] Art. 17. direo estadual do Sistema nico de Sade (SUS) compete: I - promover a descentralizao para os Municpios dos servios e das aes de sade; II - acompanhar, controlar e avaliar as redes hierarquizadas do Sistema nico de Sade (SUS); III - prestar apoio tcnico e financeiro aos Municpios e executar supletivamente aes e servios de sade; Art. 18. direo municipal do Sistema de Sade (SUS) compete: I - planejar, organizar, controlar e avaliar as aes e os servios de sade e gerir e executar os servios pblicos de sade; II - participar do planejamento, programao e organizao da rede regionalizada e hierarquizada do Sistema nico de Sade (SUS), em articulao com sua direo estadual [...]; X - observado o disposto no artigo 26 desta Lei, celebrar contratos e convnios com entidades prestadoras de servios privados de sade, bem como controlar e avaliar sua execuo; [...] Art. 35. Para o estabelecimento de valores a serem transferidos a Estados, Distrito Federal e Municpios, ser utilizada a combinao dos seguintes critrios, segundo anlise tcnica de programas e projetos: I - perfil demogrfico da regio; II - perfil epidemiolgico da populao a ser coberta; III - caractersticas quantitativas e qualitativas da rede de sade na rea; IV - desempenho tcnico, econmico e financeiro no perodo anterior; V - nveis de participao do setor sade nos oramentos estaduais e municipais; VI - previso do plano qinqenal de investimentos da rede; VII - ressarcimento do atendimento a servios prestados para outras esferas de governo. 1 Metade dos recursos destinados a Estados e Municpios ser distribuda segundo o quociente de sua diviso pelo nmero de habitantes, independentemente de qualquer procedimento prvio.
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Toda pessoa que estiver padecendo de males que comprometam a sua existncia digna e no tiver condies financeiras para suportar o tratamento pode reclamar dos Poderes Pblicos o fornecimento dos medicamentos ou o tratamento necessrio para tanto. Quando o Poder Pblico se abstm do fornecimento do medicamento ou do tratamento teraputico necessrio, cumpre ao Poder Judicirio assegurar a garantia constitucional de acesso sade. A clusula da reserva do possvel no se presta como argumento de que os direitos sociais consagrados na Constituio Federal so meramente programticos ou de que estariam submetidos disponibilidade material oramentria. Essa clusula poderia ser invocada pelo ente federativo desde que comprovada a ausncia de recursos para implementar o direito constitucional de acesso universal sade. A subdiviso da competncia entre os gestores. possvel aos gestores do SUS distribuir entre os trs entes federativos (Unio, Estados e Municpios) as atribuies para cada tipo de tratamento, desde que isso no dificulte ou impea o acesso sade. O art. 198, II, da Constituio Federal impe o dever de assistncia integral ao cidado por parte do Estado, no importando qual ente federativo est sendo provocado para a prestao do servio, pois, como asseverado, a responsabilidade solidria, como estabelecido expressamente no 1 do dispositivo mencionado. O art. 7, II, c/c o art. 35, 1, ambos da Lei Federal n 8.080/90, impem o dever ao sistema de integralidade da assistncia em nvel curativo individual e importa em destinao de recursos oramentrios da Unio independentemente de procedimento prvio das demais unidades. As diretrizes do Sistema nico de Sade incorporadas ao texto constitucional e reguladas pela Lei n 8.080/90 constituem normas de eficcia plena. A subdiviso da competncia para o fornecimento de medicamentos ou o tratamento de sade entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios em funo de portarias expedidas pelo Ministrio da Sade se insere na atividade administrativa de organizao dos gestores de sade. Trata-se de um modo de racionalizao para a distribuio das receitas, de acordo com a competncia de cada responsvel, desde que essa distribuio de atribuies no comprometa o acesso sade. Em razo das discusses que a matria em foco tem gerado, necessrio que se faam algumas consideraes sobre as normas de subdiviso da competncia entre os rgos gestores da sade. A Portaria MS n 675, de 30 de maro de 2006, que aprova a Carta dos Direitos dos Usurios da Sade, visando consolidar os direitos e deveres do exerccio da cidadania na sade em todo o Pas, estabelece a responsabilidade pela gesto do Sistema nico de Sade, distribuindo as competncias do seguinte modo:
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I - Dos governos municipais e do Distrito Federal: a) gerenciar e executar os servios pblicos de sade; b) celebrar contratos com entidades prestadoras de servios privados de sade, bem como avaliar sua execuo; c) participar do planejamento, programao e organizao do SUS em articulao com o gestor estadual; d) executar servios de vigilncia epidemiolgica, sanitria, de alimentao e nutrio, de saneamento bsico e de sade do trabalhador; e) gerir laboratrios pblicos de sade e hemocentros; f) celebrar contratos e convnios com entidades prestadoras de servios privados de sade, assim como controlar e avaliar sua execuo; e g) participar do financiamento e garantir o fornecimento de medicamentos bsicos (Grifei). II - Dos governos estaduais e do Distrito Federal: a) acompanhar, controlar e avaliar as redes assistenciais do SUS; b) prestar apoio tcnico e financeiro aos municpios; c) executar diretamente aes e servios de sade na rede prpria; d) gerir sistemas pblicos de alta complexidade de referncia estadual e regional; e) acompanhar, avaliar e divulgar os seus indicadores de morbidade e mortalidade; f) participar do financiamento da assistncia farmacutica bsica e adquirir e distribuir os medicamentos de alto custo em parceria com o governo federal; (Grifei). g) coordenar e, em carter complementar, executar aes e servios de vigilncia epidemiolgica, vigilncia sanitria, alimentao e nutrio e sade do trabalhador; h) implementar o Sistema Nacional de Sangue, Componentes e Derivados juntamente com a Unio e Municpios; e i) coordenar a rede estadual de laboratrios de sade pblica e hemocentros.

Ainda a Portaria GM n 3.916, de 30 de outubro de 1998, que aprova a Poltica Nacional de Medicamentos, estabelece entre outras coisas:
4.2. Assistncia farmacutica [...] O gestor estadual dever coordenar esse processo no mbito do Estado, com a cooperao tcnica do gestor federal, de forma a garantir que a aquisio realize-se em conformidade com a situao epidemiolgica do Municpio, e que o acesso da populao aos produtos ocorra mediante adequada prescrio e dispensao [...]. 5.3. Gestor estadual Conforme disciplinado na Lei n 8.080/90, cabe direo estadual do SUS, em carter suplementar, formular, executar, acompanhar e avaliar a poltica de insumos e equipamentos para a sade. Nesse sentido, constituem responsabilidades da esfera estadual: - coordenar o processo de articulao intersetorial no seu mbito, tendo em vista a implementao desta Poltica; - promover a formulao da poltica estadual de medicamentos; - prestar cooperao tcnica e financeira aos Municpios no desenvolvimento das suas atividades e aes relativas assistncia farmacutica; - coordenar e executar a assistncia farmacutica no seu mbito; - apoiar a organizao de consrcios intermunicipais de

sade destinados prestao da assistncia farmacutica ou estimular a incluso desse tipo de assistncia como objeto de consrcios de sade; - promover o uso racional de medicamentos junto populao, aos prescritores e aos dispensadores; - assegurar a adequada dispensao dos medicamentos, promovendo o treinamento dos recursos humanos e a aplicao das normas pertinentes; - participar da promoo de pesquisas na rea farmacutica, em especial aquelas consideradas estratgicas para a capacitao e o desenvolvimento tecnolgico, bem como do incentivo reviso das tecnologias de formulao farmacuticas; - investir no desenvolvimento de recursos humanos para a gesto da assistncia farmacutica; - coordenar e monitorar o componente estadual de sistemas nacionais bsicos para a Poltica de Medicamentos, de que so exemplos o de Vigilncia Sanitria, o de Vigilncia Epidemiolgica e o de Rede de Laboratrios de Sade Pblica; - implementar as aes de vigilncia sanitria sob a sua responsabilidade; - definir a relao estadual de medicamentos, com base na RENAME, e em conformidade com o perfil epidemiolgico do Estado; - definir elenco de medicamentos que sero adquiridos diretamente pelo Estado, inclusive os de dispensao em carter excepcional, tendo por base critrios tcnicos e administrativos referidos no Captulo 3, Diretrizes, tpico 3.3. deste documento e destinando oramento adequado sua aquisio (Grifei). - utilizar, prioritariamente, a capacidade instalada dos laboratrios oficiais para o suprimento das necessidades de medicamentos do Estado; - investir em infra-estrutura das centrais farmacuticas, visando garantir a qualidade dos produtos at a sua distribuio; - receber, armazenar e distribuir adequadamente os medicamentos sob sua guarda; - orientar e assessorar os Municpios em seus processos de aquisio de medicamentos essenciais, contribuindo para que esta aquisio esteja consoante realidade epidemiolgica e para que seja assegurado o abastecimento de forma oportuna, regular e com menor custo; - coordenar o processo de aquisio de medicamentos pelos Municpios, visando assegurar o contido no item anterior e, prioritariamente, que seja utilizada a capacidade instalada dos laboratrios oficiais. 5.4. Gestor municipal No mbito municipal, caber Secretaria de Sade ou ao organismo correspondente as seguintes responsabilidades: - coordenar e executar a assistncia farmacutica no seu respectivo mbito; - associar-se a outros Municpios, por intermdio da organizao de consrcios, tendo em vista a execuo da assistncia farmacutica; - promover o uso racional de medicamentos junto populao, aos prescritores e aos dispensadores; - treinar e capacitar os recursos humanos para o cumprimento das responsabilidades do Municpio no que se refere a esta Poltica; - coordenar e monitorar o componente municipal de sistemas nacionais bsicos para a Poltica de Medicamentos, de que so exemplos o de Vigilncia Sanitria, o de Vigilncia Epidemiolgica e o de Rede de Laboratrios de Sade Pblica; - implementar as aes de vigilncia sanitria sob sua

Nesse contexto, denota-se que cumpre ao Estado definir elenco de medicamentos que sero adquiridos diretamente alm daqueles de dispensao em carter excepcional, considerados os critrios tcnicos e administrativos respectivos. Ao Municpio cumpre a responsabilidade de definir a relao municipal de medicamentos essenciais, com base na Rename, a partir das necessidades decorrentes do perfil nosolgico da populao, assegurando o suprimento desses medicamentos bsicos destinados sade da populao, podendo ainda incluir produtos e medicamentos essenciais que estejam definidos no Plano Municipal de Sade como responsabilidade concorrente do Municpio. Denota-se, com isso, que, por fora das Portarias n 675/2006 e 3.969/1998, os medicamentos excepcionais que estejam includos no Rename ou no Plano Municipal de Sade no so de responsabilidade do Municpio, devendo ser fornecidos pelo Estado. O que se deduz de tudo isso que a subdiviso administrativa de competncias entre a Unio, Estados e Municpios no redunda em descumprimento da universalizao. Acontece que o Sistema nico de Sade (SUS) constitudo por uma rede regionalizada e hierarquizada, organizado de forma descentralizada e com direo nica em cada esfera de governo, a fim de que haja o atendimento integral e prioritrio atividade preventiva. De outro lado, a hierarquia e a subdiviso da universalizao da sade no afasta a responsabilidade solidria, mas, por uma questo de racionalizao do servio da Administrao Pblica, deve o cidado tentar suprir as necessidades de sade com o Gestor ao qual foi atribuda a responsabilidade para que nasa o interesse jurdico em obter a tutela jurisdicional. Provocado o Gestor responsvel para determinado tratamento ou fornecimento de medicamento, que
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responsabilidade; - assegurar a dispensao adequada dos medicamentos; - definir a relao municipal de medicamentos essenciais, com base na RENAME, a partir das necessidades decorrentes do perfil nosolgico da populao (Grifei). - assegurar o suprimento dos medicamentos destinados ateno bsica sade de sua populao, integrando sua programao do Estado, visando garantir o abastecimento de forma permanente e oportuna; - adquirir, alm dos produtos destinados ateno bsica, outros medicamentos essenciais que estejam definidos no Plano Municipal de Sade como responsabilidade concorrente do Municpio (Grifei). - utilizar, prioritariamente, a capacidade dos laboratrios oficiais para o suprimento das necessidades de medicamentos do Municpio; - investir na infra-estrutura de centrais farmacuticas e das farmcias dos servios de sade, visando assegurar a qualidade dos medicamentos; - receber, armazenar e distribuir adequadamente os medicamentos sob sua guarda.

nasce o interesse jurdico de agir, sendo que nesse caso a tutela poder ser reclamada em face de qualquer um dos gestores de sade. Essa distribuio de competncia nada mais que a racionalizao do tratamento de sade para a sua otimizao. As portarias ministeriais servem de orientao para a descentralizao das verbas da sade. Sobre a matria oportuno reportar algumas consideraes apresentadas pelo Relator, Des. Armando Freire, no julgamento do Recurso Cvel n 1.0707.06. 123540-4/001(1), da 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais, j. em 12.6.2007 e pub. em 19.06.2007:
Em adoo da forma igualitria de acesso sade, estabelece-se uma relao nacional de referncia, a partir de mecanismos estabelecidos pelo Ministrio da Sade (questo poltica) que permitam a contnua atualizao da Relao Nacional de Medicamentos Essenciais - Rename, na medida em que contempla um elenco de produtos necessrios ao tratamento e controle da maioria das patologias prevalentes no Pas (vide Lei n 6.360/76 e Portaria n 3.916/98 do Ministrio da Sade). No sistema nico de sade idealizado e no mbito de repartio de responsabilidades das esferas de governo, cabe ao gestor federal, por meio do Ministrio da Sade, a implementao e a avaliao da Poltica Nacional de Medicamentos e, inclusive, a aquisio e distribuio de produtos em situaes especiais. Ao gestor estadual incumbe assegurar a adequada dispensao dos medicamentos e definir o elenco de medicamentos que sero adquiridos diretamente pelo Estado, inclusive os de dispensao em carter excepcional. Ao gestor municipal cumpre definir a relao municipal de medicamentos essenciais, com base na Rename, assegurando o suprimento dos medicamentos destinados ateno bsica sade de sua populao.

Art. 1 O poder pblico adotar poltica de preveno do Diabetes e de assistncia integral pessoa portadora da doena, em qualquer de suas formas, includo o tratamento dos problemas de sade com ela relacionados. Art. 2 So diretrizes da poltica a que se refere o artigo 1: I - a universalidade, a integralidade, a eqidade, a descentralizao e a participao da sociedade na definio e no controle das aes e dos servios de sade, nos termos da Constituio Federal, da Constituio Estadual, do Cdigo de Sade do Estado de Minas Gerais e das leis reguladoras; II - a nfase nas aes coletivas e preventivas, na promoo da sade e da qualidade de vida, na multidisciplinaridade e no trabalho intersetorial em equipe; III - o desenvolvimento de instrumentos de informao, anlise, avaliao e controle por parte dos servios de sade, abertos participao da sociedade; IV - o apoio ao desenvolvimento cientfico e tecnolgico voltado para o enfrentamento e o controle do Diabetes, dos problemas com ele relacionados e de seus determinantes, assim como formao permanente dos trabalhadores da rede de servios de sade; V - o direito s medicaes, aos instrumentos e aos materiais de auto-aplicao e autocontrole, visando a garantir a maior autonomia possvel por parte do usurio (Grifei).

Por isso, deve haver prvia tentativa de satisfao junto ao Gestor designado. Sendo infrutfera essa tentativa, que nasce o direito de postular a tutela jurisdicional para obter a satisfao do direito sade em relao a qualquer um dos demais responsveis. . A disciplina do tratamento de Diabetes. No que diz respeito ao tratamento dos diabticos, a Lei Federal n 11.347, de 27.09.2006, estabelece:
Art. 1 Os portadores de Diabetes recebero, gratuitamente, do Sistema nico de Sade - SUS os medicamentos necessrios para o tratamento de sua condio e os materiais necessrios sua aplicao e monitorao da glicemia capilar. 1 O Poder Executivo, por meio do Ministrio da Sade, selecionar os medicamentos e materiais de que trata o caput, com vistas a orientar sua aquisio pelos gestores do SUS.

O Estado de Minas Gerais assumiu a responsabilidade pelo tratamento integral dos diabticos. De acordo com o que dispe a Lei Estadual n 14.533, de 27.12.2002:
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Denota-se que o Estado de Minas Gerais assumiu a responsabilidade pelo tratamento dos diabticos. Como acima ponderado, a subdiviso de competncias para o tratamento da sade lcito desde que no infrinja o direito de acesso sade. Da ilegitimidade passiva e do interesse de agir. Embora a princpio possa parecer que o caso de ilegitimidade passiva, no o caso. Como afirmado, a universalizao da sade leva responsabilidade solidria, de modo que a subdiviso de competncia no exclui a responsabilidade do Municpio, desde que buscado o medicamento com o gestor responsvel. Por isso, na ausncia de tentativas de obter a satisfao dos medicamentos e equipamentos com o gestor administrativamente responsvel, que no caso dos autos o Estado de Minas Gerais e a Unio, no h como responsabilizar o Municpio de Belo Horizonte. Tambm inexiste o interesse jurdico para agir, que nasce apenas depois de tentada a obteno do medicamento pela via administrativa com o Gestor responsvel para o caso especfico. Tratando-se de fornecimento de medicamento que integre a lista da Rename ou de outros medicamentos essenciais que estejam definidos no Plano Municipal de Sade, existe a responsabilidade municipal. Contudo, quando se tratar de medicamento fora dessas hipteses, ou seja, medicamento excepcional de alto custo, a responsabilidade passa a ser dos Estados e do Distrito Federal. No caso dos autos, trata-se de medicamento excepcional, cuja aquisio de responsabilidade do Estado. Ademais, o Estado de Minas Gerais se comprometeu, mediante lei ordinria, em fornecer o tratamento integral dos diabticos.

Inexiste qualquer indicativo de que a parte autora tenha tentado obter administrativamente com o Estado a satisfao da sua pretenso para que nasa a responsabilidade para Municpio. Portanto, modificando entendimento anterior, deve ser reconhecido que o Municpio parte passiva ilegtima e inexiste interesse jurdico para agir por no ter havido tentativa de obter o medicamento excepcional com a Secretaria de Sade do Estado de Minas Gerais ou mesmo perante a Unio. A concluso pericial foi no sentido de que a bomba de infuso de insulina uma modalidade teraputica efetiva e segura, mostrando melhores resultados de controle metablico. Entretanto, embora mantenha o entendimento exteriorizado em decises precedentes de que o tratamento integral sade deve permitir condies igualitrias a todos os enfermos, de modo que todos tenham direito ao tratamento mais eficaz, no caso dos autos a obrigao pelo medicamento no do Municpio. Dispositivo. Diante do exposto e considerando o mais que dos autos consta, com fundamento no art. 267, VI, do CPC, julgo extinta, sem resoluo do mrito, a presente ao de obrigao de fazer ajuizada por Pedro Barbosa Morato em face do Municpio de Belo Horizonte e, por via de conseqncia, fica sem efeito a liminar concedida, mas atribuo efeito ex nunc a essa revogao. Ainda condeno o autor no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que arbitro em R$ 800,00. Como o autor beneficirio da gratuidade, fica suspensa a execuo da multa na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. P .R.I. Belo Horizonte, 8 de abril de 2008. - Renato Lus Dresch - Juiz de Direito.

do nexo de causalidade entre a conduta mdica e as conseqncias lesivas sade do paciente, sem o que no se pode atribuir responsabilidade civil.
APELAO CVEL N 1.0515.02.002351-8/002 - Comarca 8

de Piumhi - Apelantes: 1 os) Fundao Geraldo Corra, Hospital So Joo de Deus; 2) Liberato Svio Siqueira de Souza - Apelada: Arlete Jos da Silva - Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2008. - Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de dois recursos de apelao, o primeiro interposto por Fundao Geraldo Corra - Hospital So Joo de Deus e o segundo interposto por Liberato Svio Siqueira de Souza, nos autos da ao ordinria de indenizao por danos morais e materiais movida em seu desfavor por Arlete Jos da Silva. Insurgem-se os recorrentes contra deciso que julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, para condenar os requeridos, solidariamente, ao pagamento de indenizao por danos morais autora, no valor de R$25.000,00 (vinte e cinco mil reais), acrescidos de juros de mora e correo monetria (f. 286/292). O primeiro apelante, em suas razes recursais, alega que a apelada, pessoalmente, no dia da audincia, no apresentava qualquer limitao ou seqela visvel, sendo injustificvel a fixao dos danos morais no montante arbitrado. Sustenta que, em se tratando de obrigao de meio, impossvel atribuir a mdico experiente qualquer procedimento incompatvel com a boa prtica da medicina ou atos que tenham acarretado o suposto dano. Ressalta que o perito oficial no especialista em cardiologia, no obstante seu alto nvel tcnico. Afirma que as alegaes periciais no sentido de que seria necessrio exame de cateterismo para assegurar a necessidade da cirurgia so totalmente desprovidas de conhecimento mdico apurado, por ser este um procedimento altamente invasivo, que traz riscos de infeco, do qual no havia necessidade diante da credibilidade do conjunto de exames apresentados pela paciente. Assevera que o laudo do perito oficial em momento
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Indenizao - Responsabilidade civil Erro mdico - Conduta culposa No-ocorrncia - Nexo causal - Ausncia Dano moral - Inexistncia
Ementa: Ao de indenizao. Responsabilidade civil. Erro mdico. Ausncia de verificao de conduta culposa. Danos morais. Inexistncia. - A obrigao de reparar por erro mdico exige a comprovao de que o profissional tenha agido com impercia, negligncia ou imprudncia, alm da demonstrao

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algum aponta seqela decorrente da interveno cirrgica realizada ou indica falha no procedimento. Argumenta que a cirurgia realizada na apelada, com sucesso, no foi desnecessria, ainda que utilizada para corrigir defeito diverso daquele indicado nos exames preparatrios. Defende que o mdico requerido agiu corretamente e com inquestionvel profissionalismo, compatvel com sua especialidade mdica. Aponta que descaracterizada a culpa do mdico, tambm no h que se falar em responsabilidade do hospital. Salienta que o compromisso assumido pelos mdicos consiste em obrigao de meio, e no de resultado, competindo autora o nus da prova, tanto para responsabilizar o profissional quanto o hospital. Aduz que em nenhum momento a apelada logrou xito em demonstrar que vivenciou situaes de desconforto emocional, aptas a comprovar a existncia do efetivo dano moral. Pede a reforma da sentena, com a improcedncia do pedido inicial. Eventualmente, requer a minorao da indenizao fixada a ttulo de danos morais, porque excessiva (f. 296/311). O segundo apelante, por sua vez, pugna, preliminarmente, pelo conhecimento e provimento do agravo retido nos autos (f. 195/198), aviado contra deciso que indeferiu o pedido de realizao de nova prova pericial (f. 190). Ainda em sede de preliminar, alega a inpcia da petio inicial, por no conter a causa de pedir, uma vez que a autora no declinou em suas razes qual o ato praticado pelos rus que teria lhe causado danos, o que prejudicou sobremaneira a sua defesa. No mrito, sustenta que o laudo pericial oficial se encontra em desacordo com o laudo do assistente tcnico e com a literatura mdica juntada aos autos. Afirma que a cirurgia realizada no foi desnecessria, ainda que tenha corrigido defeito diverso do inicialmente constatado atravs dos exames. Assevera que o exame que deixou de ser realizado apenas complementaria os outros apresentados, no podendo ser responsabilizado por falha administrativa do hospital e do SUS por manterem equipamento estragado. Defende a inexistncia do dano, pois a cirurgia foi realizada com sucesso e a paciente no teve qualquer seqela ou impedimento para as suas atividades da vida diria. Pede a reforma da sentena, com a improcedncia do pedido inicial. Eventualmente, requer a reduo da indenizao fixada a ttulo de danos morais, porque excessiva (f. 313/325). A apelada apresentou contra-razes de f. 331/333 e 349/351, pugnando pelo desprovimento dos recursos, pela incluso dos danos materiais na condenao e pela majorao dos honorrios de sucumbncia fixados em primeiro grau. Conhece-se dos recursos, por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, examina-se o agravo retido nos autos de f. 195/198, aviado pelo segundo apelante contra a
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deciso interlocutria de f. 190, que indeferiu o pedido de realizao de nova percia mdica. Alega o agravante que necessria a realizao de nova percia mdica, porquanto o laudo pericial apresentado s f. 146/177 foi elaborado por profissional que no especialista em cardiologia, em desconformidade com o laudo do assistente tcnico (f. 184/186) e com a literatura mdica juntada aos autos. Em que pese a inteligncia dos argumentos apresentados pelo agravante, tem-se que no h como se afastar a percia tcnica oficial, que foi realizada por profissional de confiana do juzo, unicamente por ter sido desfavorvel aos interesses da parte. Competia ao agravante a prova de que o perito oficial foi parcial na elaborao do laudo, o que no se verificou no caso dos autos. Sabe-se que cabe ao juiz da matria decidir sobre a necessidade da produo de provas (art. 130 do Cdigo de Processo Civil), pois toda prova dirigida a ele e incumbe ao mesmo sua direo e deferimento. Nesse sentido, os esclios jurisprudenciais:
O art. 130 do CPC preceitua caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, a determinao das provas necessrias instruo do processo, devendo zelar para que a controvrsia seja deslindada e reste perfeita e acabada a prestao jurisdicional (ac. un. da 3 Cmara do TJCE de 22.11.1995, na Ap. 27.598, Rel. Des. Edgar Carlos de Amorim; Adcoas, de 30.7.1996, n. 815066-8). Toda prova dirigida ao juiz e somente a ele incumbe a sua direo em ordem ao esclarecimento da controvrsia, no se podendo imputar, em face dos aspectos da cognio posta em juzo, que tal prova seja acoimada de desnecessria (ac. un. da 6 Cmara do TJSP de 12.05.1994, na Ap. 219.4481, Rel. Des. Munhoz Soares; JTJSP de 164/161). Sendo o Juzo o destinatrio da prova, somente a ele cumpre aferir sobre a necessidade ou no de sua realizao (ac. un. da 3 Cmara do TJSP de 25.6.1996, no Ag. 13.811-5, Rel. Des. Hermes Pinotti; JTJSP 186/241).

No caso dos autos, convencido o il. Magistrado de primeiro grau da desnecessidade de nova prova pericial para a formao de sua convico pessoal acerca da lide, deve ser mantida a deciso que desacolheu o pedido de nova prova pericial, conforme julgados:
S ao juiz cabe avaliar a necessidade de nova percia (JTJ 142/220). O art. 437 do CPC no impe ao juiz a realizao de uma segunda percia quando houver divergncias entres os experts (JTJSP 155/115).

Ademais, o julgador no fica adstrito s concluses do laudo pericial, podendo externar posio diversa, desde que condizente com os demais fatos e provas presentes nos autos.

inepta a inicial ininteligvel (RT 508/205) salvo se, embora singela, permite ao ru respond-la integralmente (RSTJ 77/134), inclusive quanto ao mrito (RSTJ 71/363) ou, embora confusa e imprecisa, permita a avaliao do pedido. (JTJ 141/37) (NEGRO, Theotonio. CPC anotado. 28. ed., p. 276).

Logo, no inepta a petio inicial que narra fatos e deduz pedido suficientemente conseqente em relao aos mesmos, ainda que seja omissa em alguns pontos. Com tais consideraes, rejeita-se a preliminar argida pelo segundo apelante e passa-se anlise do mrito de ambos os recursos de apelao, porque convergentes em sua argumentao. Cuidam os autos de ao de indenizao promovida pela ora apelada contra o mdico e o hospital responsveis pela cirurgia cardaca a que teve de se submeter, alegando que o primeiro teria agido com culpa ao realizar uma interveno cirrgica desnecessria, com base em exames imprecisos, expondo sua vida a um grande risco, com o agravamento de seu estado clnico. O art. 186 do Cdigo Civil de 2002 dispe que todo aquele que causa dano a outrem obrigado a repar-lo, verbis:
Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Os mdicos, cirurgies, farmacuticos, parteiras e dentistas so obrigados a satisfazer o dano, sempre que, por imprudncia, negligncia ou impercia, em atos profissionais, resultar morte, inabilitao de servir ou ferimentos.

Sobre tal norma Miguel Kfouri Neto expe:


O art. 1.545 do CC ptrio esposou inteiramente a teoria da culpa, no que diz respeito responsabilidade mdica. Havendo dano - morte, incapacidade ou ferimento -, a vtima deve provar que o mdico agiu com culpa stricto sensu impercia, imprudncia ou negligncia - para poder ser ressarcida (A responsabilidade civil do mdico - RT 654/93, in Ajuris - edio especial).

Da anlise desse texto legal, extraem-se trs elementos essenciais da responsabilidade civil: culpa, dano e nexo de causalidade. Sobre a culpa, tem-se que o ato contrrio ordem jurdica que viole direito subjetivo privado uma infrao civil e induz responsabilidade civil. Havendo delibera-

Ento, a vtima do dano, para ser ressarcida, dever provar de modo irrefutvel a imprudncia, negligncia ou impercia do profissional. Ademais, cumpre afirmar que a relao existente entre paciente e mdico de natureza contratual e se trata de uma relao de consumo. Nesse sentido, estabelece o art. 14, 4, do CDC: A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante verificao de culpa.
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Com tais consideraes, nega-se provimento ao agravo retido nos autos, aviado pelo requerido, para que seja mantida a r. deciso interlocutria que indeferiu a produo de nova prova pericial. O segundo apelante alega, ainda, preliminar de inpcia da petio inicial, por no conter a causa de pedir, uma vez que a autora no declinou em suas razes qual o ato praticado pelos rus que teria lhe causado danos, o que prejudicou sobremaneira a sua defesa. Ora, observa-se que tal questo j foi apreciada e devidamente rejeitada em grau de recurso de agravo de instrumento, aviado pelo hospital requerido (AI n 2.0000. 00.392449-8/000), como reconhecido pelo prprio recorrente, que junta cpia do acrdo s f. 102/103. Naquela oportunidade, entendeu-se que a petio inicial de f. 02/09, ainda que no absolutamente perfeita, permite a compreenso da causa de pedir, bem como o teor e a extenso do pedido formulado, no prejudicando a defesa dos requeridos, que foi devidamente apresentada s f. 32/44 e 52/41. Assim tem considerado a jurisprudncia majoritria:

da violao, tem-se caracterizado o dolo; o desrespeito a um dever preexistente, quer seja relativo pessoa ou bens, ou a um contrato, caracteriza a culpa. Ambos so conhecidos no direito brasileiro pela nomenclatura de atos ilcitos e geram o mesmo efeito: a obrigao de indenizar, que medida pelo prejuzo causado. Quanto ao dano, tem-se que, sem a sua prova, ningum pode ser responsabilizado civilmente. O dano pode ser material (sentido estrito), simplesmente moral, ou seja, sem repercusso na rbita financeira do ofendido (sentido amplo), ou, ainda, cumulativamente, material e moral. No que se refere ao nexo causal, tem-se que, para que seja caracterizada a responsabilidade civil, no basta que o agente tenha procedido contra jus, pois esta no se define pelo fato de cometer um erro de conduta. No basta que a vtima sofra um dano, que o elemento objetivo do dever de indenizar, j que, se no houver um prejuzo, a conduta antijurdica no gera obrigao de indenizar. Para que surja a obrigao de reparar, mister se faz prova da existncia de uma relao de causalidade entre a ao ou omisso culposa do agente e o dano experimentado pela vtima. Se a vtima experimentar um dano, mas no se evidenciar que o mesmo resultou do comportamento ou da atitude do ru, o pedido de indenizao, formulado por aquela, dever ser julgado improcedente. Sem a coexistncia dessa trilogia, portanto, no h como se cogitar de obrigao indenizatria. Todavia, no direito brasileiro, a responsabilidade civil do mdico encontra-se expressamente consagrada no art. 1.545 do Cdigo Civil de 1916, que preceitua:

A responsabilidade objetiva, consagrada no Cdigo de Defesa do Consumidor, prev como exceo o art. 14, 4, do CDC. Dessa forma, para que possa haver a responsabilizao do mdico, preciso que haja a comprovao da existncia de culpa, ou seja, preciso demonstrar que o mdico agiu com negligncia, imprudncia ou impercia. Enfatize-se que os mdicos, como seres humanos, tm o direito de errar. O erro profissional resulta da incerteza ou da imperfeio da arte, e no da negligncia ou incapacidade de quem a exercita, salvo, claro, em se tratando de erro grosseiro. O erro profissional no deve ser conceituado como culposo, exceto se o mdico, comprovadamente, agir com culpa ou dolo. No se considera erro profissional, conforme j dito, o que resulta da impreciso, incerteza ou imperfeio da arte, sendo objeto de controvrsia ou dvida. Alm disso, as questes puramente tcnicas escapam ao mbito dos tribunais, que no podem decidir sobre a oportunidade de uma interveno cirrgica, sobre o mtodo prefervel a empregar, ou sobre o melhor tratamento a seguir. Cabe aqui, portanto, perquirir a respeito da culpabilidade do segundo apelante e, por conseqncia, da sua responsabilidade civil perante a paciente, solidria quela do nosocmio em que foi realizado o procedimento. Oportuno ponderar-se na lio de Irany Novah Moraes:
Sendo a verdade das ocorrncias de certa forma interpretativa e dependendo muito do ponto de vista pelo qual ela encarada, o julgamento de um fato envolve responsabilidade muito grande. Em se tratando de assunto de natureza humana, envolvendo o mdico que trabalha com o objetivo maior de fazer o bem para seu semelhante, resultados no satisfatrios por parte do paciente exigem averiguao cautelosa para que no se cometa injustia maior. (Erro mdico e a lei. 3. ed. Revista dos Tribunais, p. 226).

Assim, no que diz respeito responsabilidade dos mdicos, elucida o festejado Ulderico Pires dos Santos:
Sua responsabilidade decorre de sua ao profissional manifestamente errnea, de sua omisso sobre o que deveria ser feito para evitar o mal e no o fez, porque a sua atuao no de resultado e sim de meio, e tambm porque ao aceitar o cliente no assume com ele a obrigao de curlo, e sim de atuar com acerto e correo, ministrando-lhe o tratamento teraputico ou operatrio exigido pelo seu mal e indicado pela cincia mdica. (A responsabilidade civil na doutrina e na jurisprudncia. Forense, 1984, p. 79).

que, como se sabe, tratando-se de responsabilidade mdica, torna-se relevante observar que o objeto do contrato a prestao de cuidados conscienciosos, atentos e, salvo circunstncias excepcionais, de acordo com as aquisies da cincia. Dessa forma, o que se impe que o mdico atue com zelo, cuidado e atenta vigilncia na prestao seus servios profissionais. Depreende-se dos autos que a apelada foi inicialmente examinada por mdico de sua confiana, Dr. Lus Augusto Rodrigues, que diagnosticou o seu problema de dispnia suspirosa, de fundo emocional, e determinou a realizao de exames complementares para detectar outras disfunes eventuais. Referido profissional constatou, atravs da realizao de um exame denominado Ecodopplercardiografia, ser a requerente portadora de uma disfuno cardaca conhecida como ostium secundum, encaminhando a paciente para a realizao de cirurgia (f. 66). Dessa forma, portando os exames at ento realizados, a requerente procurou o profissional mdico requerido, ora segundo apelante, quando foi clinicamente examinada, confirmando a indicao anterior, e submetida cirurgia, realizada em 25.04.2000, pelo requerido e sua equipe, no nosocmio ru. Alega a autora que, aps a realizao da interveno cirrgica, constatou-se a desnecessidade do procedimento, sendo que foi exposta a grave risco de vida, sem que o profissional mdico requerido tenha analisado corretamente o seu caso, tendo, inclusive, agravamento de seu estado clnico. Foi realizada percia mdica oficial, cujo laudo se encontra s f. 146/177, onde o il. expert constatou que No houve seqela em relao ao ato cirrgico realizado (quesito 14, de f. 151), mas entendeu que era necessria, para o seguro diagnstico da doena da autora, a realizao de outros exames antes de submeter a paciente cirurgia, com indicao para cateterismo cardaco (quesito 04, de f. 150). Afirmou o il. perito oficial do juzo, ainda, que:
a cirurgia realizada constou da abertura e fechamento dos trios, sem a constatao do diagnstico pr-operatrio, segundo relatrio mdico do cirurgio, valorizado por refletir a verdade dos fatos,

concluindo que:
o ato operatrio refletiu em imprudncia ao expor a periciada a um risco cirrgico de elevada complexidade, sem a devida confirmao diagnstica por mtodos propeduticos seguros, especialmente o cateterismo cardaco (concluso de f. 152).

E acrescenta:
Logo, para responsabiliz-lo pelos insucessos no exerccio de seu mister que venha a causar aos seus clientes em conseqncia de sua atuao profissional, necessrio que resulte provado de modo concludente que o evento danoso se deu em razo de negligncia, imprudncia, impercia ou erro grosseiro de sua parte (op. cit., f. 361).
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A despeito da concluso externada pelo il. perito oficial, entende-se que o laudo tcnico deve ser avaliado em cotejo com as demais provas produzidas nos

autos, pelo que se chegou a um resultado diverso daquele apresentado pela r. sentena de primeiro grau, data venia. Ocorre que, apesar de constar no exame realizado pela apelada a sua prejudicialidade tcnica, em virtude da dispnia sofrida pela paciente, as demais provas conduzem concluso de que a conduta do mdico requerido foi condizente com a situao apresentada. Na espcie, entende-se que a prova testemunhal produzida de grande valia, mormente quando a prpria testemunha da autora, seu mdico de confiana, afirma que o resultado dos exames realizados era confivel e preciso, no sendo indicada paciente, poca com apenas 18 (dezoito) anos de idade, a realizao de cateterismo, esse sim um procedimento complexo e arriscado de diagnstico (f. 204/205). Do mesmo modo se manifestaram os demais profissionais ouvidos pelo juzo (f. 240/241 e 242/243), no sentido de que a paciente levou exames j prontos, de procedncia confivel, sendo desnecessria qualquer outra indicao que no a interveno cirrgica devidamente realizada. Apontaram tambm a contra-indicao do cateterismo sugerido pelo il. perito oficial, ante a tenra idade da paciente, de acordo com a literatura mdica de f. 245/260. H que se ressaltar que os profissionais ouvidos como testemunhas, bem como o mdico requerido, so especialistas na rea cardiolgica, sendo que o mesmo no ocorre com o il. expert nomeado pelo juzo, nada obstante o seu alto e indiscutvel nvel tcnico. Como se no bastasse, os profissionais que realizaram a interveno cirrgica informaram que, apesar de no ter sido confirmado o diagnstico pr-operatrio de ostium secundum, no momento da cirurgia constatou-se um outro problema cardaco na requerente, denominado Forame Oval Patente, devidamente corrigido, que poderia levar a paciente, em um futuro prximo, a sofrer trombose ou embolia. Finalmente, para fechar o relato dos acontecimentos narrados, observa-se que a requerente no sofreu qualquer seqela da cirurgia realizada, concluso unnime, constatada inclusive pelo il. perito oficial, sendo que o agravamento do estado clnico narrado pela autora se refere sua dispnia, havendo melhora considervel aps tratamento psiquitrico. Destaca-se que no h que se falar em culpa presumida. E, no caso em tela, imput-la aos apelantes presumir que os problemas apresentados pela autora foram causados pela interveno cirrgica, quando se sabe que podem ter causa diversa, emocional. Nesse sentido, os esclios jurisprudenciais:
Responsabilidade civil. Indenizao. Erro mdico. Ao de indenizao proposta contra mdico e hospital onde o autor foi atendido, visando indenizao pela perda de viso em um dos olhos, atribuindo ao primeiro impercia profissional.

Utilizao de adesivo domstico. Prova pericial, corroborada por declarao de professor de oftalmologia, dando conta de que tal tipo de produto utilizado em oftalmologia. Ausncia de prova de nexo causal. Ao improcedente. Apelao improvida, restando prejudicado o agravo retido (Apelao Cvel n 55.547-4 - Guarulhos - 10 Cmara de Direito Privado do TJSP Rel. Des. Marcondes Machado, j. em , 11.08.98). Indenizao. Erro mdico. Conjunto probatrio que no corrobora a imputada responsabilidade do hospital pelo evento lesivo, que carece de nexo causal, indispensvel para se reconhecer a obrigao de indenizar. Ao improcedente. Sentena mantida. Recurso no provido (Apelao Cvel n 77.388-4, Gara, 6 Cmara de Direito Privado do TJSP , Rel. Des. Mohamed Amaro, j. em 27.05.99).

Portanto, no caso dos autos, entende-se que o nus probatrio no foi desempenhado pela autora, no resultando prova da conduta culposa do profissional mdico em optar pela realizao da cirurgia, tampouco do nexo de causalidade entre o seu ato e as conseqncias sade da paciente. A obrigao de reparar por erro mdico exige a comprovao de que o profissional tenha agido com impercia, negligncia ou imprudncia, alm da demonstrao do nexo de causalidade entre a conduta mdica e as conseqncias lesivas sade do paciente, sem o que no se pode atribuir responsabilidade civil, devendo ser reformada a r. sentena de primeiro grau que condenou os requeridos ao pagamento de indenizao por danos morais autora. Pelo exposto, nega-se provimento ao agravo retido nos autos, rejeita-se a preliminar de inpcia da petio inicial e d-se provimento aos recursos, para reformar a r. sentena recorrida, julgando-se improcedentes os pedidos iniciais e condenando a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, ora arbitrados em R$800,00 (oitocentos reais) para cada um dos requeridos, suspensa a sua exigibilidade por litigar sob o plio da justia gratuita. Custas recursais pela apelada, suspensa sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. SALDANHA DA FONSECA - De acordo com o Relator. DES. DOMINGOS COELHO - Na condio de Vogal, o bem-elaborado voto do ilustre Relator - a quem recomendo publicao e publicidade, tanto no Tribunal de Justia, na Revista dos Tribunais como tambm na Escola Judicial Edsio Fernandes - examinou a prova pericial, bem como a prova testemunhal produzida por mdico cardiologista, que confirmaram a recomendao de operao. Do exame que fiz, e em anlise da prova e da recomendao do prprio mdico da apelada, conclu, como tambm o fez o eminente Relator, pela inexistncia de qualquer culpa do mdico
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do hospital ou no comprovado o erro, razo por que no deve ser mantida a deciso, data venia. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES.

- Desnecessria a intimao pessoal do devedor. Transitada em julgado a sentena condenatria, no necessrio que a parte vencida, pessoalmente ou por seu advogado, seja intimada para cumpri-la. Cabe ao vencido cumprir espontaneamente a obrigao, em quinze dias, sob pena de ver sua dvida automaticamente acrescida de 10%. - O devedor j sabe h muito tempo que est devendo ao exeqente e continua a procrastinar o pagamento. No o processo apenas instrumento tcnico, instrumento sobretudo tico. posto disposio das partes para a eliminao de seus conflitos, a obteno de resposta s suas pretenses, a pacificao geral na sociedade e a atuao do direito. Diante dessas suas finalidades, que lhe outorgaram uma profunda insero sociopoltica, deve o processo se revestir de uma dignidade que corresponda a seus fins. O princpio da lealdade processual impe esses deveres de moralidade e probidade a todos aqueles que participam do processo: partes, juzes, auxiliares da Justia, advogados e membros do Ministrio Pblico. O fato de se ter alterado a natureza da execuo de sentena, que deixou de ser tratada como processo autnomo e passou a ser mera fase complementar do mesmo processo em que o provimento assegurado, no trouxe nenhuma modificao no que tange aos honorrios advocatcios. - A interpretao literal do art. 20, 4, do CPC no deixa margem para dvidas. Consoante expressa dico do referido dispositivo legal, os honorrios so devidos nas execues, embargadas ou no. Ademais, a verba honorria fixada na fase de cognio leva em considerao apenas o trabalho realizado pelo advogado at ento. Tambm na fase de cumprimento de sentena, h de se considerar o prprio esprito condutor das alteraes pretendidas com a Lei n 11.232/05, em especial a multa de 10% prevista no art. 475-J do CPC. De nada adiantaria a criao de uma multa de 10% sobre o valor da condenao para o devedor que no cumpre voluntariamente a sentena se, de outro lado, fosse eliminada a fixao de verba honorria, arbitrada no percentual de 10% a 20%, tambm sobre o valor da condenao. - Pelo princpio da causalidade, aquele que causa a instaurao de um procedimento e/ou fase do processo, deve responder pelas despesas decorrentes. - V.v.: - Em conformidade com a nova sistemtica do procedimento executivo instaurado pela Lei n 11.232/05, art. 475-J do CPC, no so cabveis honorrios advocatcios fixados na execuo de sentena. - O termo inicial para o pagamento da quantia certa fixada em 2 grau o momento em que o processo retorna

...

Sentena - Cumprimento - Apelao Recebimento - Recurso - Extino da execuo Art. 475-J do Cdigo de Processo Civil Intimao do devedor - Desnecessidade - Multa Processo - Instrumento tico - Honorrios de advogado - Cabimento - Princpio da causalidade - Voto vencido
Ementa: Cumprimento de sentena. Preliminarmente. Recebida a apelao. Recurso prprio. Deciso recorrida que importou na extino da execuo. Art. 475-J do CPC. Intimao do devedor. Desnecessidade. Multa. Processo. Instrumento tico. Honorrios advocatcios. Cabimento. Princpio da causalidade. - Preliminarmente, cabvel o recurso de apelao contra a r. deciso a qua, pois esta importou na extino da execuo, tal como predica o 3 do art. 475-M do CPC. - As modificaes do processo de execuo, introduzidas pela Lei n 11.232/2005, se coadunam com a garantia contida no art. 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal (com a redao da Emenda 45/2004): A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. - Conforme a lio de Athos Gusmo Carneiro, em lugar da longa via crucis do processo de execuo institudo em 1973, com suas demoras, formalismos, meandros procedimentais e sucessivos percalos, poderemos j agora afirmar alvissareiros a simplificao do procedimento e dos meios executrios. O credor passou a dispor de instrumento legal adequado ao pronto recebimento do que lhe devido, com a observncia da promessa constitucional (art. 5, LXXVIII) de razovel durao do processo. - A intimao da sentena que condena ao pagamento de quantia certa consuma-se mediante publicao, pelos meios ordinrios, a fim de que tenha incio o prazo recursal.
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comarca ou ao juzo de origem, intimando-se as partes do acrdo a ser cumprido.


APELAO CVEL N 1.0317.02.001527-5/002 - Comarca 5

de Itabira - Apelante: Adair Soares Sobrinho - Apelado: Losango Promoes e Vendas Ltda. - Relatora vencida: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA. Relator para o acrdo: DES. ROGRIO MEDEIROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO, VENCIDA A RELATORA. Belo Horizonte, 25 de setembro de 2008. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora vencida. Rogrio Medeiros Revisor e Relator para o acrdo. Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de recurso de apelao, interposto por Adair Soares Sobrinho, contra a r. deciso de f. 194/195, prolatada no cumprimento da sentena da ao ordinria de indenizao, ao esta movida pelo apelante contra Losango Promoes de Vendas Ltda., a qual ensejou a condenao desta ltima ao pagamento de danos morais, no valor de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais), acrescidos de correo monetria, honorrios advocatcios, etc. Em referida deciso apelada, a douta Julgadora monocrtica houve por bem reconhecer o pagamento espontneo pela requerida, ora apelada, no havendo que se falar em fixao de honorrios advocatcios na fase de execuo, tal como requerera o apelante em seu pedido de cumprimento de sentena (f. 181/182 e f. 189/190). Tambm entendeu a MM. Juza a qua, no mesmo decisum, ser incabvel a multa de 10% (dez por cento), uma vez que o depsito do valor da condenao e da sucumbncia, ora em fase de execuo, ocorrera tempestivamente, pois o termo a quo do pagamento se d quando os autos retornam comarca de origem, no momento em que as partes so intimadas da chegada do processo ao juzo da causa. Assim, indeferiu a douta Julgadora os pedidos de f. 192/193 do apelante, determinando a baixa do processo, em razo de j ter sido satisfeita a obrigao perseguida no cumprimento da sentena. O apelante, em suas razes de recurso (f. 198/207), preliminarmente, aduz que a deciso recorrida tem natureza de sentena, cabvel, pois, o presente apelo. Porm, na eventualidade de se entender cabvel o

agravo de instrumento, pugna pela adoo do princpio da fungibilidade recursal. No mrito, alega o requerente apelante que o depsito do valor da condenao s fora feito 30 (trinta) dias aps o trnsito em julgado do acrdo, portanto, intempestivamente, sendo esta a inteligncia do art. 475-J do CPC, inclusive tendo sido a empresa apelada intimada do acrdo, no havendo que se falar, aps o trnsito em julgado, em nova intimao para pagamento, de forma que devida a multa de 10% (dez por cento). Quanto aos honorrios relativos execuo, argumenta que, para a instaurao da fase de cumprimento da sentena, faz-se necessrio que haja um requerimento da parte vencedora no processo de conhecimento, instruindo seu pedido com memria discriminada e atualizada do clculo, o que exige conhecimento e preparao adequada. Pugna, portanto, pela reforma da deciso e, caso este Tribunal entenda que no se completou a relao processual, que voltem os autos instncia inferior para o prosseguimento do cumprimento da sentena, possibilitando ao executado a oportunidade para apresentar impugnao. A apelada apresentou contra-razes s f. 209/213, pedindo a manuteno da r. deciso a qua. Preliminarmente, verifico que cabvel o recurso de apelao contra a r. deciso a qua, pois esta importou na extino da execuo, tal como predica o 3 do art. 475-M do CPC, in verbis:
Art. 475-M. [...] 3. A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante agravo de instrumento, salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber apelao.

Assim, mesmo no tendo havido impugnao no caso em tela, a r. deciso proferida pela douta Juza primeva deu por extinta a obrigao perseguida pelo cumpri-mento de sentena. O recurso , pois, prprio, tempestivo, regularmente processado, estando sem preparo, pois o apelante encontra-se sob o plio da justia gratuita (f. 13). No mrito, sem razo o requerente apelante quando exige a fixao de honorrios na fase de cumprimento da sentena. Ora, aps o advento da Lei n 11.232/05, a questo em torno da fixao de honorrios, anteriormente patente no sentido de que eram devidos em se tratando de execuo de sentena, sofreu interferncias. Basicamente, a controvrsia gira em torno de se saber se no cumprimento de sentena do art. 475-J do CPC possvel ou no o acrscimo de honorrios advocatcios. Assim prev o novel art. 475-J do Cdigo de Processo Civil e seu 1:
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no
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prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. 1 Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias.

Conforme se depreende do supracitado dispositivo, no h mais que se falar em citao do devedor para, no prazo de 24 horas pagar ou nomear bens a penhora. A nova sistemtica, trazida pela Lei 11.232/05, cria um dever processual para o devedor dar cumprimento voluntrio a sua obrigao no prazo de quinze dias, de tal modo que, em no ocorrendo o pagamento nesse lapso temporal, h a incidncia de multa de 10%, automaticamente, pelo simples decurso do prazo. Em ato contnuo, a requerimento do credor, ser expedido mandado de penhora e avaliao, dispensando-se, assim, a actio iudicati. Trata-se, assim, no mais de um processo autnomo de execuo, como antes previsto, mas de mera fase executiva. Por essa razo, torna-se invivel a exigibilidade de pagamento de honorrios advocatcios pelo devedor. Nesse sentido, a lio do professor Humberto Theodoro Jnior:
Dir-se- que os honorrios continuam a incidir sobre o cumprimento da sentena relativa s obrigaes por quantia certa, porque o art. 475-I determina que dito cumprimento dever ser realizado sob a forma de execuo, e o 4 do art. 20 prev honorrios nas execues, embargadas ou no, os quais sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz. O dispositivo em questo tem inegvel incidncia sobre a execuo de ttulos extrajudiciais, no s porque h expressa previso de que o pagamento perseguido nessa modalidade executiva deve compreender, segundo se prev nos arts. 659 e 710, o principal, juros, custas e honorrios advocatcios. No sistema, porm, do ttulo judicial, o cumprimento (execuo) da condenao no mais se faz por ao, mas por simples incidente no prprio processo em que a sentena foi prolatada (As novas reformas do Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006).

Quanto multa fixada para o caso de no-pagamento, tenho que acertado o posicionamento da douta Julgadora a qua, uma vez que o termo inicial para o pagamento o momento em que o processo retorna comarca ou ao juzo de origem, intimando-se as partes da sentena ou acrdo a ser cumprido. No h que se falar, como quer o apelante, que o termo inicial para contagem do prazo para pagamento de quantia certa o trnsito em julgado da sentena ou do acrdo. Ora, no momento do trnsito em julgado, no h intimao das partes, havendo somente uma certido de trnsito em julgado, que seguida da remessa dos autos comarca ou ao juzo de origem. E exatamente no momento em que o processo chega ao juzo originrio que as partes tomam cincia do trnsito em julgado, tal como se pode verificar nos presentes autos s f. 180 e 180-v. (intimao f. 180-v.). Assim, correta a contagem da MM. Julgadora primeva, pois a publicao do retorno dos autos se deu no dia 06.10.2006 (f. 180-v.), e, em se tratando de comarca do interior, considera-se efetivada a intimao dois dias teis aps a publicao, qual seja dia 10.10. 2006, comeando a fluir o prazo de 15 (quinze) dias no dia 11.10.2006, findando apenas no dia 25.10.2006. Tendo o pagamento se dado no dia 19.10.2006, ele tempestivo, como bem entendera a nobre Juza de 1 grau, no havendo que se falar em aplicao de multa de 10% (dez por cento). esse o posicionamento que a doutrina e a jurisprudncia vm adotando. Confira-se julgado recente deste egrgio Tribunal, nos seguintes termos:
Processo civil - Apelao - Agravo retido - Unicidade recursal - Execuo de ttulo judicial - Alteraes da Lei n 11. 232/2005 - Ausncia de cumprimento espontneo - Multa Inteligncia do art. 475-J - Honorrios advocatcios Impossibilidade de fixao - Voto vencido. - No h violao da regra da unicidade recursal quando o agravo retido impugna provimento interlocutrio anterior sentena que extinguiu o processo em face do pagamento da obrigao. O termo inicial do prazo de 15 dias previsto no art. 475-J, CPC, ocorre com a publicao do despacho judicial que comunicou s partes o retorno dos autos comarca de origem, incidindo a multa quando o devedor no realiza o pagamento espontaneamente. A reforma implementada pela Lei n 11.232/2005 eliminou parcialmente a autonomia do processo de execuo de sentena judicial, razo pela qual no incidem novos honorrios advocatcios quando o devedor no cumpre voluntariamente a obrigao. Preliminar rejeitada, agravo retido provido e apelo parcialmente provido. - V.v.: - So devidos os honorrios advocatcios, independentemente de ausncia ou no de defesa do executado, pelo simples fato de haver execuo de sentena, ou seja, por no haver o cumprimento espontneo e imediato da sentena transitada em julgado. (Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade) (TJMG, AC 1.0672.02.085195-8, Des. Rel. Alberto Vilas Boas, j. em 7.5.2007, DJ de 25.5.07).

Nesse diapaso, colacionamos a jurisprudncia deste Tribunal sobre o tema:


Sendo a ao de execuo de ttulo judicial continuidade do processo de conhecimento, incabvel a fixao de honorrios advocatcios no caso de a mesma no ser impugnada, ante a nova sistemtica do processo de execuo instaurado pela Lei 11.232/05 (Agravo de Instrumento n 1.0024.06. 146118-2/001, Rel. Domingos Coelho, 12 Cmara Cvel, j. em 18.10.2006).

Nesse contexto, por ser o cumprimento de sentena atualmente uma continuidade do processo de conhecimento, entendo ser incabvel, in casu, a fixao da verba honorria.
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Sobre o tema, afirma Humberto Teodoro Jnior, in verbis:

do trnsito em julgado que se conta dito prazo, pois da que a sentena se torna exeqvel. Se, porm, o recurso pendente no tiver efeito suspensivo, e, por isso, for cabvel a execuo provisria, o credor poder requer-la com as cautelas respectivas, sem, entretanto, exigir a multa. Se o trnsito em julgado ocorre em instncia superior (em grau de recurso), enquanto os autos no baixarem instncia de origem, o prazo de 15 dias no correr, por embarao judicial. Ser contado a partir da intimao s partes, da chegada do processo ao juzo da causa. (As novas reformas do Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 143).

Assim, acertada a r. sentena a qua, no merecendo qualquer reforma. Em face do exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, suspenso o pagamento das mesmas por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. ROGRIO MEDEIROS - Ouso divergir da culta Relatora, no referente necessidade de intimao do devedor na nova sistemtica do processo de execuo. Com efeito, as modificaes do processo de execuo, introduzidas pela Lei n 11.232/2005, se coadunam com a garantia contida no art. 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal (com a redao da Emenda 45/2004): A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Luiz Guilherme Marinoni destaca ser a morosidade dos processos o principal problema da Justia Civil em nosso Pas. O procedimento ordinrio injusto s partes mais pobres, que no podem esperar, sem dano grave, a realizao dos seus direitos. Todos sabem que os mais fracos ou pobres aceitam transacionar sobre seus direitos, em virtude da lentido da Justia, abrindo mo de parcela do direito que provavelmente seria realizado, mas depois de muito tempo. A demora no processo, na verdade, sempre lesou o princpio da igualdade. Conclui o processualista paranaense (in A antecipao da tutela. 4. ed., Malheiros Editores, 1998, p. 20-21). Sobre a nova execuo, discorreu com a costumeira maestria Athos Gusmo Carneiro (in A nova execuo dos ttulos extrajudiciais. Mudou muito? Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 391, maio-junho de 2007, p. 13-24):
Em lugar da longa via crucis do processo de execuo institudo em 1973, com suas demoras, formalismos, meandros procedimentais e sucessivos percalos, poderemos j agora afirmar alvissareiros a simplificao do procedimento e dos meios executrios. O credor passou a dispor de instrumento legal adequado ao pronto recebimento do que lhe devido, com a observncia da promessa constitucional (art. 5, LXXVIII) de razovel durao do processo. Diga-se, de incio, que no alusivo ao cumprimento da sentena j se encontra em vigor, desde 24 de junho de 2006, a Lei n 11.232 (de 22.12.2005), a qual reinstituiu o

medieval e saudvel princpio sententia habet paratam executionem; desapareceu de nosso sistema processual, destarte, a desnecessria dicotomia processo de conhecimento/processo de execuo [...]. Publicada (tornada processualmente pblica) a sentena (ou o acrdo), consideram-se as partes intimadas da ordem judicial, dela cientes; assim, tudo se segue sem preciso de novas intimaes, excetuadas aquelas expressamente previstas na lei processual. Alegam alguns a quebra, neste passo, do princpio do contraditrio, preconizando a intimao do devedor (quer na pessoa do seu advogado, quer pessoalmente) para que comece a correr o prazo para o pagamento; todavia, cremos que no lhes assiste razo, pois o contraditrio j se exerceu, em cognio plena, quando do anterior juzo de conhecimento, e defesas eventuais posteriores devem ser opostas na fase de impugnao. A tnica do processo de execuo a sujeio do condenado execuo forada.

Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao.

Coligi jurisprudncia:
Lei 11.232/2005. Art. 475-J, CPC. Cumprimento da sentena. Multa. Termo inicial. Intimao da parte vencida. Desnecessidade. - 1. A intimao da sentena que condena ao pagamento de quantia certa consuma-se mediante publicao, pelos meios ordinrios, a fim de que tenha incio o prazo recursal. Desnecessria a intimao pessoal do devedor. - 2. Transitada em julgado a sentena condenatria, no necessrio que a parte vencida, pessoalmente ou por seu advogado, seja intimada para cumpri-la. - 3. Cabe ao vencido cumprir espontaneamente a obrigao, em quinze dias, sob pena de ver sua dvida automaticamente acrescida de 10% (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 954. 859-RS, Min. Humberto Gomes de Barros, DJU de 27.08. 2007). Agravo de instrumento. Cumprimento de sentena. Prazo para o cumprimento voluntrio. Multa do art. 475-J do CPC. Termo inicial. Intimao. Desnecessidade. Recurso provido. No que concerne incidncia da multa prevista no art. 475-J do CPC, insta consignar que o referido dispositivo legal no faz qualquer meno necessidade de prvia intimao do devedor, para o incio do prazo de cumprimento voluntrio da sentena condenatria. Tendo em vista as finalidades das reformas introduzidas no Diploma Processual Civil, em especial nos procedimentos executrios, buscando garantir maior celeridade e eficcia satisfao dos direitos das partes, o prazo para o cumprimento voluntrio da sentena condenatria comea a fluir a partir do trnsito em julgado da deciso, independentemente da intimao do devedor ou dos seus procuradores. Recurso provido (Tribunal de Justia
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Em outras palavras, o devedor j sabe h muito tempo que est devendo ao exeqente e continua a procrastinar o pagamento... Assim dispe o art. 475-J do Cdigo de Processo Civil:

de Minas Gerais, Agravo n 1.0525.06.095265-8/003, Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 13.06.2008). Agravo de instrumento. Cumprimento de sentena. Multa. Pagamento parcial. - Segundo a lei processual civil, notadamente do art. 475-J, quando o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetuar no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. Desnecessria a intimao pessoal da parte para o cumprimento da sentena. Havendo pagamento parcial do dbito, a multa de 10% do art. 475-J do CPC incidir sobre o saldo, e no sobre o total devido, nos termos do 3 do mesmo artigo. Agravo provido em parte. Deciso monocrtica (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Agravo de Instrumento n 70024798209, Des. Walda Maria Melo Pierro, j. em 25.06.2008).

sociopoltica, deve o processo se revestir de uma dignidade que corresponda a seus fins. O princpio da lealdade processual impe esses deveres de moralidade e probidade a todos aqueles que participam do processo: partes, juzes, auxiliares da Justia, advogados e membros do Ministrio Pblico (Arajo Cintra, Ada P Grinover . e Cndido R. Dinamarco, in Teoria geral do processo. 7. ed. So Paulo: Editora RT, 1990, p. 69 e 75). O inesquecvel Jos Frederico Marques tambm discorria (in Manual de direito processual civil. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1976, v. 1, p. 377):
As partes no podem pedir de m-f a tutela jurisdicional, e tampouco atuar com arbtrio e sem tica no curso do procedimento. A interveno estatal, atravs da jurisdio, no deve estar sujeita a atos abusivos do litigante, nem admite a ordem jurdica que as partes procurem intencionalmente adulterar os fatos, ou desviar o processo de seus legtimos fins, para transform-lo em instrumento de alicantinas ou objetos ilcitos. Quem se comportar como improbus litigator, usando de mf ou prticas antijurdicas, responder por perdas e danos e a outras sanes especficas (arts.16 a 18), uma vez que compete s partes e aos seus procuradores proceder com lealdade e boa-f (art.14, II).

De resto, o processo civil deve ser elaborado e aplicado sob a perspectiva dos direitos fundamentais, encarece C. A. lvaro de Oliveira (in O processo civil na perspectiva dos direitos fundamentais, Revista de direito processual civil, n 26, out.-dez./2002, p. 653-664):
Se o processo, na sua condio de autntica ferramenta de natureza pblica indispensvel para a realizao da justia e da pacificao social, no pode ser compreendido como mera tcnica, mas como instrumento de realizao de valores e especialmente de valores constitucionais, impe-se consider-lo como direito constitucional aplicado. [...] No se trata mais, bem entendido, de apenas conformar o processo s normas constitucionais, mas tambm de empreglas no prprio exerccio da funo jurisdicional, com reflexo direto no seu contedo, naquilo que decidido pelo rgo judicial e na maneira como o processo por ele conduzido. Esse ltimo aspecto, ressalte-se, de modo geral, descurado pela doutrina. Tudo isso potencializado por dois fenmenos fundamentais de nossa poca: o afastamento do modelo lgico prprio do positivismo jurdico, com adoo de lgicas mais aderentes realidade jurdica, como a tpica-retrica, e a conseqente intensificao dos princpios, sejam eles decorrentes de texto legal ou constitucional, ou no. No contexto antes delineado ressalta a importncia dos direitos fundamentais, visto que criam os pressupostos bsicos para uma vida na liberdade e na dignidade humana. [...] claro que no basta apenas abrir a porta de entrada do Poder Judicirio, mas tambm prestar jurisdio tanto quanto possvel eficiente, efetiva e justa, mediante um processo sem dilaes ou formalismos excessivos. Exatamente a perspectiva constitucional do processo veio a contribuir para afastar o processo do plano das construes conceituais e meramente tcnicas e inseri-lo na realidade poltica e social.

No concernente aos honorrios advocatcios, tambm colacionei jurisprudncia:


Processo civil. Cumprimento de sentena. Nova sistemtica imposta pela Lei n 11.232/05. Condenao em honorrios. Possibilidade. O fato de se ter alterado a natureza da execuo de sentena, que deixou de ser tratada como processo autnomo e passou a ser mera fase complementar do mesmo processo em que o provimento assegurado, no traz nenhuma modificao no que tange aos honorrios advocatcios. A prpria interpretao literal do art. 20, 4, do CPC no deixa margem para dvidas. Consoante expressa dico do referido dispositivo legal, os honorrios so devidos nas execues, embargadas ou no. O art. 475-I do CPC expresso em afirmar que o cumprimento da sentena, nos casos de obrigao pecuniria, se faz por execuo. Ora, se haver arbitramento de honorrios na execuo (art. 20, 4, do CPC) e se o cumprimento da sentena se faz por execuo (art. 475-I do CPC), outra concluso no possvel, seno a de que haver a fixao de verba honorria na fase de cumprimento da sentena. Ademais, a verba honorria fixada na fase de cognio leva em considerao apenas o trabalho realizado pelo advogado at ento. Por derradeiro, tambm na fase de cumprimento de sentena, h de se considerar o prprio esprito condutor das alteraes pretendidas com a Lei n 11.232/05, em especial a multa de 10% prevista no art. 475-J do CPC. De nada adiantaria a criao de uma multa de 10% sobre o valor da condenao para o devedor que no cumpre voluntariamente a sentena se, de outro lado, fosse eliminada a fixao de verba honorria, arbitrada no percentual de 10% a 20%, tambm sobre o valor da condenao

No o processo apenas instrumento tcnico, instrumento sobretudo tico. posto disposio das partes para a eliminao de seus conflitos, a obteno de resposta s suas pretenses, a pacificao geral na sociedade e a atuao do direito. Diante dessas suas finalidades, que lhe outorgaram uma profunda insero
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(Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 978.545MG, Min. Nancy Andrighi, DJU de 1.04.2008). Impugnao ao cumprimento da sentena. Brasil Telecom. Valor patrimonial a ser considerado das aes. Incidncia da multa do art. 475-J do CPC. Verba honorria devida. Princpio da causalidade. Legitimidade para buscar execuo de honorrios. - A legitimidade para buscar o crdito decorrente de honorrios fixados em sentena transitada em julgado dos advogados, concorrentes ao da parte, por se tratar de direito autnomo, a teor do que dispe o art. 23 da Lei 8.906/94. O art. 475-J do CPC determina que o prazo para pagamento do dbito ser de 15 dias, a contar da intimao do devedor, ou de seu procurador, caso constitudo. Em no sendo realizado o pagamento nesse prazo, ser acrescido ao valor do dbito o percentual de 10%, a ttulo de multa. Multa incidente na espcie, pois houve intimao do procurador do agravante. No h falar em excesso de execuo quando a deciso exeqenda determina, expressamente, os critrios para converso das aes em valores, considerando a data de aporte do capital. Invivel alterar o comando sentencial que embasa a execuo para considerar outra forma de correo do valor. Mesmo no se tratando de um novo processo, como era na antiga sistemtica processual, o advogado continua atuando, devendo ser remunerado pelo seu trabalho. Pelo princpio da causalidade, aquele que causa a instaurao de um procedimento e/ou fase do processo, deve responder pelas despesas decorrentes. Negaram provimento (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Agravo de Instrumento n 70024773137, Des. Marco Aurlio dos Santos Caminha, j. em 19.06.2008). Agravo de instrumento. Cumprimento de sentena. Honorrios advocatcios. Cabimento. Adoo do princpio da causalidade. Inadimplncia do executado. Necessidade do advogado. Execuo de ttulos extrajudiciais. Previso expressa de imposio da verba honorria. Semelhana com a sistemtica anterior. - Se o devedor no satisfaz a obrigao lquida e certa, consubstanciada em um ttulo judicial, bvio que o requerimento do exeqente ser necessrio, j que a fase executiva no ato de ofcio do magistrado e assim exige o artigo 475-J do Estatuto Processual. Logo, a inadimplncia do executado rende ensejo atuao do credor, por intermdio de seu advogado, que, mesmo com as diversas reformas implantadas, no foi dispensado de postular em juzo. A Lei 11.382/06, ao inserir o artigo 652-A, reformulando a execuo de ttulos extrajudiciais, determinou expressamente a estipulao de honorrios quando do despacho da petio inicial. Por uma questo analgica, perfeitamente aplicvel espcie o regramento ali previsto, notadamente porque o art. 20, 4, Cdigo de Processo Civil, no sofreu qualquer modificao, utilizando a expresso execuo, e no processo de execuo. A bem da verdade, no houve modificao estrutural do instituto da execuo. Foram, sim, feitas algumas modificaes, com a dispensa de um processo autnomo, exigindo-se, to-somente, a instaurao de uma fase executiva. Contudo, o arcabouo permanece inalterado, salvo alteraes pontuais, tanto que se possibilita, ainda, o oferecimento da impugnao de sentena, que guarda fortes semelhanas com os embargos execuo. Ademais, se o legislador previu a multa de 10%, como mecanismo de intimidao do devedor, parece contraditrio excluir a verba honorria, sob pena de retirar a efetividade do instituto. Na sistemtica anterior, a jurisprudncia j havia pacificado o cabimento da condenao honorria nas execues judiciais, com muito razo deve ser aplicada

no novo regramento, cuja principal finalidade forar o cumprimento da obrigao, em razo da necessidade de efetividade do provimento jurisdicional. -V.v.: - Por no se tratar de processo de execuo propriamente dito, descabida a fixao de honorrios advocatcios pela instaurao da fase de cumprimento de sentena condenatria (Tribunal de Justia de Minas Gerais, Agravo n 1.0596.02.0032782/002, Des. Renato Martins Jacob, j. em 06.09.2007).

Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para impor apelada, na fase de cumprimento da sentena, a condenao ao pagamento de multa e honorrios advocatcios, correspondentes, respectivamente, a 10% (dez por cento) e 20% (vinte por cento) sobre o valor do dbito executado. Custas recursais, pela apelada. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Pedindo vnia ilustre Desembargadora Relatora, ouso divergir do entendimento por ela exposto, pois entendo que cabvel a fixao de honorrios advocatcios na fase de cumprimento da sentena. A nova sistemtica processual introduzida pela Lei n 11.232/05 passou a considerar a execuo como um procedimento incidental, e no como ao prpria. Na esteira dessa mudana, alguns passaram a entender que descabido o arbitramento de honorrios advocatcios para a fase de cumprimento de sentena. Contudo, em que pese o fato de a matria ora em anlise ser objeto de divergncias doutrinrias e jurisprudenciais, por decorrer de disposies legais ainda recentes no sistema processual ptrio, tenho como cabvel e necessria a fixao de honorrios ao profissional que promove o cumprimento da sentena. Ora, o fato de o advogado da parte que obteve xito processual ter de peticionar novamente a fim de assegurar o cumprimento da obrigao, diante da inrcia da parte sucumbente, enseja a fixao de honorrios em seu favor. Nessa linha, imperativo destacar que, ao analisar o cabimento dos honorrios advocatcios diante das alteraes introduzidas pela Lei 11.232/05, Athos Gusmo Carneiro menciona que o dever de fixao dos honorrios permanece
[...] mesmo sob a nova sistemtica de cumprimento de sentena, porquanto irrelevante, sob este aspecto, que a execuo passe a ser realizada em fase do mesmo processo, e no de processo autnomo.

Ainda segundo o Ministro:


Assim, ao receber o requerimento do credor (art. 475-J, caput), acompanhado da planilha de clculo, cumpre ao magistrado fixar, a ttulo provisrio, os honorrios a serem pagos pelo devedor, correspondentes a esta fase do processo (que pode,em certos casos, revelar-se muito trabalhosa para o procurador judicial) (in Cumprimento da sentena civil. Ed. Forense, p. 108).
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No mesmo sentido, colaciono os seguintes julgados que tambm reconhecem a pertinncia da fixao de honorrios advocatcios na fase de cumprimento da sentena:
Agravo de instrumento. Cumprimento e liquidao de sentena. Nova fixao de honorrios advocatcios. Possibilidade. Regra geral do art. 20, 4, do CPC. Observncia do esprito da lei 11.232/2005, de evitar a execuo, tornando mais onerosa a procrastinao do pagamento pelo devedor. Recurso provido. Unnime. (TJRS, AI n 70019454875, 2 Cmara Especial Cvel, Rel. Des. Sergio Luiz Grassi Beck, j. em 19.06.2007.) Execuo de sentena. Honorrios provisrios para a hiptese de pronto-pagamento. - No obstante se trate de execuo de ttulo judicial (cumprimento de sentena), h que se fixar honorrios provisrios para a hiptese de pagamento posterior ao requerimento do credor e ao mandado de penhora e avaliao. No se pode deixar de remunerar o trabalho do advogado da parte que tem como nica opo para haver seu crdito a execuo, se vendo obrigado a movimentar a mquina judicial, peticionar e a cuidar prazos, independente de serem ou no opostos os embargos. Inteligncia do art. 20, 4, do CPC. Agravo de instrumento provido de plano (TJRS, AI n 70019950799, 9 Cmara Cvel, Rel. Des. Marilene Bonzanini Bernardi, j. em 06.06.2007). Agravo em agravo de instrumento. Impugnao ao cumprimento da sentena. Honorrios advocatcios. Pretenso dos agravantes fixao de honorrios advocatcios face instaurao da fase de cumprimento da sentena, bem como da impugnao. Deciso que entendeu pelo no cabimento dos honorrios advocatcios na impugnao ao cumprimento da sentena. Irrelevante fato da nova sistemtica de cumprimento da sentena passe a ser realizada no mesmo processo, e no mais em processo autnomo, visto que no se pode deixar de remunerar o trabalho do advogado nessa fase do processo, que continuar movimentando a mquina judiciria, independente de ser ou no oferecida a impugnao, a fim de haver o crdito do seu constituinte na execuo. Assim tambm, poder-se-ia preferir e arbitrar, na impugnao ao cumprimento da sentena, os honorrios advocatcios individualmente, sem prejuzo dos honorrios advocatcios a serem arbitrados no cumprimento da sentena em si (TJRS, AI n 70019074509, 20 Cmara Cvel, Rel. Des. Carlos Cini Marchionatti, j. em 11.04.2007).

do e legislao extragavante, 10. ed., Ed. RT, p. 735, colacionam deciso proferida pelo colendo Superior Tribunal de Justia:
Multa. Termo inicial. Desnecessidade de intimao. Independe de intimao pessoal a contagem do prazo de 15 (quinze) dias para pagamento de condenao de quantia certa, aps o que ser acrescida a multa de 10 % prevista no CPC 475-J. O termo inicial do prazo de 15 (quinze) dias deve ser o trnsito em julgado da sentena. Passado o prazo, independentemente de nova intimao do advogado ou do devedor para cumprir a obrigao, incide a multa de 10% sobre o valor da condenao. [...] (STJ, 3 T., REsp 958459RS, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 16.8.2007, v.u., DJU de 27.08.2007, p. 252).

Diante do exposto, mais uma vez peo vnia il. Desembargadora Relatora para dela divergir, dando provimento ao recurso, para fixar honorrios advocatcios em 10% do valor do dbito, acrescentando-se tambm ao valor do dbito a multa prevista no art. 475-J do CPC. Custas recursais, pela apelada. Smula RELATORA. DERAM PROVIMENTO, VENCIDA A

...

ISS - Lista de servio - Taxao - Interpretao extensiva - Possibilidade - Servios correlatos nus da prova
Ementa: ISSQN. Lista de servios. Taxatividade. Interpretao extensiva. Possibilidade. Servios correlatos aos expressamente previstos. nus da prova. - incidncia do ISSQN, exige-se que os servios estejam relacionados na lista anexa ao Decreto-lei n 406/ 68; todavia, embora taxativa, a lista admite interpretao extensiva, no intuito de impedir que a instituio financeira, alterando nomenclatura de atividades, frustre a tributao, mormente em dias como os atuais, em que a automao dos servios bancrios alterou qualificao e tipologia dos mesmos, a exigir do intrprete da norma tributria integrao interpretativo-analgica dos itens da lista que digam respeito a essa modalidade de servios. - Ante a inexistncia de provas de que operaes praticadas pela instituio financeira, enquadradas pela Municipalidade nos itens 95 e 96 da lista do referido decreto-lei, no so correlatas aos servios ali previstos, subsiste o lanamento administrativo de ofcio, com a conseqncia da incidncia do ISSQN, em face da presuno de certeza e liquidez da dvida ativa.

Assim, entendo devida a fixao de honorrios advocatcios na fase de cumprimento de sentena, diante da regra geral contida no 4 do art. 20 do CPC. Em relao multa de 10% sobre o valor do dbito, nesse ponto tambm assiste razo ao apelante, pois a contagem do prazo para o cumprimento da obrigao comea a fluir a partir do trnsito em julgado da deciso que a instituiu. Assim, como o trnsito em julgado da deciso se deu em 22.09.2006 e o pagamento foi efetuado apenas em 19.10.2006, depois de decorridos os 15 dias previstos no art. 475-J do CPC, a aplicao da multa medida que se impe. A esse respeito, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, in Cdigo de Processo Civil comenta130
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APELAO CVEL N 1.0327.02.002625-5/001 - Co5 marca de Itambacuri - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Itambacuri - Apelado: Banco Ita S.A. Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de julho de 2008. - Fernando Botelho - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Trata-se de apelao interposta em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara Cvel da Comarca de Itambacuri, que julgou procedentes os embargos execuo aviados pelo Banco Ita S.A. contra o Municpio de Itambacuri, por entender que os servios tributados no esto inseridos na lista anexa ao Decreto-lei 406/68, e, sendo esta taxativa, tornou insubsistente a constrio e extinguiu a execuo fiscal. Inconformado, o embargado interps recurso, alegando que a lista contida no mencionado decreto-lei h que ser interpretada de forma analgica, pois no deve ser negada a possibilidade da incidncia do tributo sobre servios da mesma natureza dos expressamente previstos, utilizados com nomenclatura diversa. Aduz que o embargante no cuidou de provar o carter acessrio dos servios objeto da tributao, tendo o Fisco analisado a prpria natureza daquela atividade bancria. Contra-razes, s f. 209/218, pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de admissibilidade, dispensada a remessa necessria por fora do art. 475, 2, do Cdigo de Processo Civil. Sem preliminares, passo analise do mrito recursal. O Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza (ISSQN) recebe balizas de definio e tipologia da Constituio da Repblica de 1988, em seu art. 156, inciso III, e da lei complementar nela referida (LC 116/2003), dotados os Municpios da competncia para sua instituio. Devem os Municpios, ao editar suas leis ordinrias de instituio do tributo, respeitar limites genricos cominados ao poder de tributar, delineados na prpria Carta, e a especificidade tipolgica do imposto, sacramentada, infraconstitucionalmente, na norma complementar, adstringindo-se o exerccio da competncia instituidora

s atividades tratadas na LC 116/2003, sob pena de violao da legalidade (estrita) em matria tributria. Este, o princpio. Atualmente, consoante o disposto nos arts. 1 e 7 da Lei Complementar 116/2003, o ISSQN tem, como fato gerador, a prestao, por empresa ou profissional autnomo, com ou sem estabelecimento fixo, dos servios elencados na lista que lhe tambm anexa, e, como base de clculo, o preo do servio. As disposies, in verbis:
Art. 1 O Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, tem como fato gerador a prestao de servios constantes da lista anexa, ainda que esses no se constituam como atividade preponderante do prestador. [...] Art. 7 A base de clculo do imposto o preo do servio.

Jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia, amparada em precedentes do Supremo Tribunal Federal, sedimentou entendimento no sentido da taxatividade da Lista de Servios anexa ao Decreto-lei 406/68, sucedido, na definio do imposto sobre servios, pela LC 116/2003. Admite-se, porm, interpretao extensiva dos servios listados, com o objetivo de conferir mnima atualidade aplicativa lei definidora do tributo - princpio da integrao da norma ao fato, a que alude Michael Rosenfeld (The constitutional subject, ed. pela Harward Law School) - e para que se assegure compreenso da natureza da atividade exercida e da nomenclatura para ela adotada. O contrrio equivale a impedir que a norma, ao elencar atividades em dado momento de sua elaborao histrica, quando presente no mais que um instante da vida prestacional-empresarial do pas, seja interpretada, na aplicao, com atualidade mnima, esta que os mais modernos princpios de hermenutica jurdica hoje recomendam. A investigao da mens legis, mesmo da mens legislatoris, em suporte da aplicao da norma, no pode mais, mesmo em matria de legalidade estrita, como que grava, com profundidade, a anlise da tipologia tributria, estancar-se na valorao convencional de dados puramente histricos do momento de elaborao da lei. Se a gramaticalidade da estrutura normativa j no atende ao mnimo integracionista que se exige hoje para sua aplicao em cenrios do direito positivo, que reclamam vises teleolgicas de maior atualidade, a porem em destaque a destinao realstica da aplicao, temse que ter em conta certos detalhes da modernidade. Eles no esto presentes, necessariamente, no ato editor da lei. Setores e segmentos econmico-sociais que receberam contempornea alterao estrutural, fruto de inJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 186, p. 55-280, jul./set. 2008

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terferncias que radicalizaram mudanas em suas clssicas estruturas, como, por exemplo, o emprego da automao de servios e atividades (da indstria e do sistema financeiro) no podem ser tratados, analisados, medidos, para ajuste de legalidade, sem realismo, sem atualidade interpretativa. O conhecimento de seus nveis atuais de implemento prtico h de ser considerado. Particularmente o setor de servios financeiros, especificamente as atividades bancrias, brasileiras e mundiais, terminaram, h no muito tempo, seu mais profundo processo de reestruturao, e o fizeram via de densa e extensa automao. O e-banking, o Internet Banking, o uso de conexes eletrnicas/Internet para consumo de servios bancrios, o SPB - Sistema de Pagamentos Brasileiro (denominao do Sistema Eletrnico de Liquidao financeira em tempo real, institudo pela Resoluo 2.882, do Conselho Monetrio Nacional, concedendo competncia ao BACEN - Banco Central do Brasil para regulamentar, autorizar o funcionamento e supervisionar os sistemas de compensao e de liquidao - dados extrados do site/Internet do Banco Central do Brasil http://www.bcb.gov.br/?SPBLEG), que trouxe, com um dos seus mais significativos benefcios, o emprego, hoje generalizado, da TED -Transferncia Eletrnica Disponvel (uso de servios bancrios por meio eletrnico; emprego da Internet para transferncias de valores financeiros em tempo real, pela via do Internet Banking, por telefone e mesmo por postos eletrnicos de auto-atendimento - ATM), simbolizam alguns dentre os mais significativos pontos da automao de servios de que se tem notcia na histria nacional, na medida em que permitiram que profundas atividades dos servios bancrios migrassem do meio fsico-convencional-analgico (escriturao, pagamentos, transferncias financeiras, investimentos, resgates, compra-e-venda de produtos bancrios, colocao de ttulos no mercado de balco, etc.) para a virtualizao quase literal do meio eletrnico. Postos fsicos de atendimento bancrio foram suprimidos, atendentes fsico-presenciais foram substitudos, no pas inteiro, por ATMs (postos eletrnicos de auto-atendimento); o bancrio - o caricato-burocrata conhecido das dcadas do sculo passado - foi maciamente trocado por portentosos CPDs - Centros de Processamento de Dados, conexes wide-band (bandalarga) de sinais eletrnicos, equipamentos de interface computacional de ltima gerao, que pem hoje o cliente frente a um banco totalmente novo, sob formato de cyber-agncia, desabitado por vezes e em algumas delas integralmente computadorizado, pronto para acesso-consumo por via digital, e contratao (24 horas) com uso de meros smart-cards, que passaram a identificar, esses, o ferramental da vigorante vinculao clientela-servios.
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O e-banking brasileiro cresceu, multiplicou seus servios bancrios eletrnicos, dinamizou a troca de riquezas na economia, posicionou o pas, nos ranqueamentos internacionais, como das mais expressivas economias ancoradas, na atualidade, em atividades econmicas automatizadas (Brasil campeo no acesso a e-banking, reportagem da Info-on-line, da Info-Exame, de 23.10.2001, noticiando o Brasil como o maior pas em taxa de consumo de servios bancrios eletrnicos (49%), comparativamente com outros de grandes taxas de uso, como Estados Unidos (29%) e Japo (14%) dados do site/Internet http://info.abril.com.br/aberto/ infonews/102001/23102001-24.shl). Esta realidade no pode ser posta margem quando da anlise de legalidade das atividades bancrias. Ao contrrio, ao intrprete da lei, mesmo o da lei tributria acerca de servios bancrios, exigida, pela amplido da nova realidade desses, viso atualizada, realstica, que no mais considere, como expresso da predominncia na atividade essencializadora da prestao, o papel, o clssico boleto, o histrico atendimento humano-fsico presencial; a viso h de ser, agora, a do ATM, da conexo on-line, pela Internet, do emprego das contrataes-padro eletrnicas de servios que se sofisticalizam, que ganham, como nome de batismo, nomenclaturas novas, sofisticadas, envoltas por embalagem aguda de marketing promocional. Dentro desta realidade - que no pode ser apartada do espectro da lei tributria - deve ser ento enfrentada a quaestio iuris da tipicidade das atividades bancrias, sempre, por bvio, com base na higidez da lista de servios (re)editada, h mais de cinco anos, pelo legislador complementar. A medida possibilitar deductio de incidncia do ISS sobre servios efetivos e no puramente nominais, ainda que prestados eletronicamente; assim se fixar a correlao ou no desses lista gramatical, evitando-se que graves efeitos tributrios de atos materiais se percam por engano de cognio da forma ou do nomen juris que o contribuinte confira a seus negcios. O contrrio equivale a estabelecimento de bill de indenidade fiscal, ou canal livre evaso fiscal, fora, completamente, da realidade estrutural-material (por isso, jurgena) dos servios bancrios. Nesse sentido, moderna jurisprudncia do eg. STJ:
Processual civil. Tributrio. Agravo regimental. Imposto sobre servios de qualquer natureza - ISS. Instituio financeira. Enquadramento de atividade na lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/68. Analogia. Impossibilidade. Interpretao extensiva. Possibilidade. Smula 07 do STJ. 1. A lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/68, para fins de incidncia do ISS sobre servios bancrios, taxativa, admitindo-se, contudo, uma leitura extensiva de cada item, a fim de enquadrarem-se servios idnticos aos expressamente

previstos. (Precedentes do STF: RE 361829/RJ, publicado no DJ de 24.02.2006; e RE 75952/SP publicado no DJ de , 02.10.1974. Precedentes do STJ: AgRg no Ag 770170/SC, publicado no DJ de 26.10.2006; AgRg no Ag 577068/GO, publicado no DJ de 28.08.2006; REsp 711758/GO, desta relatoria, Primeira Turma, publicado no DJ de 20.03.2006; REsp 611983/SC, publicado no DJ de 29.08.2005; e AgRg no Ag 639029/MG, publicado no DJ de 18.04.2005). 2. O Imposto sobre Servios regido pelo DL 406/68, possuindo, como fato gerador, a prestao de servio constante na lista anexa ao referido diploma legal, por empresa ou profissional autnomo, com ou sem estabelecimento fixo [...] (AgRg no REsp 855323 / RJ - Min. Luiz Fux - 1 Turma - pub. em 15.10.2007). Tributrio - ISS - Lista de servios anexa do Decreto-lei 406/68 - Lista taxativa, mas que comporta interpretao ampla e analgica de cada item - Revolvimento do contexto ftico-probatrio (Smula 7/STJ). 1. A jurisprudncia sedimentada no sentido de entender como taxativa a enumerao da lista de servios que acompanha a LC 56/87. 2. Embora taxativa, admite a lista interpretao extensiva para abrigar servios idnticos aos expressamente previstos, mas com diferente nomenclatura. 3. Anlise das alegaes da recorrente que esbarram no bice da Smula 7/STJ 4. Recurso especial no conhecido (REsp 775741/PA - Min. Eliana Calmon - 2 Turma - pub. em 02.10.2007).

recurso argumentao retrica, aos dados histricos e s valorizaes ticas e polticas, tudo dentro do sentido possvel do texto; j na integrao o aplicador se vale dos argumentos de ordem lgica, como a analogia e o argumento a contrrio, operando fora da possibilidade expressiva do texto da norma (Normas de interpretao e integrao do direito tributrio. Rio de Janeiro: Forense, 1991, p. 23).

Embora se fale, aqui, de modernidade, a lio no nova. Clvis Bevilqua, de sua consagrada ctedra, j o dizia:
[...] as leis devem estabelecer as mximas gerais, os princpios fecundos em conseqncias, para que o aplicador, diante das exigncias dos fatos, possa deduzir, dessa generalidade, os preceitos particulares que se acomodem s circunstncias (Teoria geral do direito, p. 56, apud Francisco de Souza Mattos, A interpretao da lei tributria e a analogia, Revista de Direito Administrativo, v. 21:12-23, 1950).

Imperioso ressalvar, em profiltica defesa do argumento, que interpretao analgica/extensiva, em matria tributria, no se confunde com analogia integrativa de lei fiscal no explcita sobre tributo; esta constitui tcnica de integrao vedada pelo pargrafo primeiro do art. 108 do Cdigo Tributrio Nacional (Art. 108. Na ausncia de disposio expressa, a autoridade competente para aplicar a legislao tributria utilizar sucessivamente, na ordem indicada: 1 O emprego da analogia no poder resultar na exigncia de tributo no previsto em lei) para criao de tributos; aquela sintetiza no mais que o objetivo de ...desvendar o sentido e o alcance da norma, para ento definir-lhe, com certeza, a extenso (Ministro Castro Meira, REsp n 586739/MG, pub. em 19/09/2005). Para Jos de Oliveira Asceno:
A interpretao extensiva pressupe que dada hiptese, no estando compreendida na letra da lei, o est todavia no seu esprito: h ainda regra, visto que o esprito que o decisivo. Quando h lacuna, porm, a hiptese no est compreendida nem na letra nem no esprito de nenhum dos preceitos vigentes (A integrao das lacunas do sistema normativo, Revista dos Tribunais, v. 489, julho/1976, p. 12/3).

No mbito tributrio, onde, por muito j se pede uma reforma que d dinamismo e praticidade ao sistema, a medida se revela imprescindvel, particularmente na anlise de servios sobre os quais o noticirio nacional, editando fato notrio, a dispensar prova, avisa, diariamente, dados da alta arrecadao com emprego de tarifas, cobradas de produtos aparentemente novos mas editados sob rtulos sofisticados, cuja compreenso essencial s ser possvel por uma viso voltada para a nova realidade da indstria, cujo poder de mudana, fruto da intensa automao, no permite acompanhamento por processo convencional-legislativo. Hasteados todos estes pilares de balisamento da anlise, vamos ao caso presente. Cumpre auferir, aqui, se os servios sobre os quais incidiram o tributo questionado encontram ou no correlatos a habilitar a exao. A divergncia se estabeleceu quanto incidncia do imposto (o ISSQN) sobre determinadas operaes realizadas pelo apelado, enquadradas formalmente pelo fisco municipal apelante nos itens 95 e 96 da lista de servios anexa ao Decreto-Lei 406/68, revogada pela Lei Complementar 116/2003, porm vigente poca em que o apelado foi tributado. A norma, quanto aos itens 95 e 96 - servios prestados por instituies financeiras - in verbis:
95. Cobranas e recebimentos por conta de terceiros, inclusive direitos autorais, protestos de ttulos, sustao de protestos, devoluo de ttulos no pagos, manuteno de ttulos vencidos, fornecimentos de posio de cobrana ou recebimento de outros servios correlatos da cobrana ou recebimento (este item abrange tambm os servios prestados por instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central); 96. Instituies financeiras autorizadas a funcionar pelo Banco Central: fornecimento de talo de cheques; emisso de cheques administrativos; transferncia de fundos; devoluo de cheques; sustao de pagamento de cheques; ordens de pagamento e de crdito, por qualquer meio; emisso
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Ricardo Lobo Torres tambm pontua:


[...] a grande diferena entre interpretao e integrao, portanto, est em que, na primeira, o intrprete visa a estabelecer as premissas para o processo de aplicao atravs do

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e renovao de cartes magnticos; consultas em terminais eletrnicos; pagamentos por conta de terceiros, inclusive os feitos fora do estabelecimento; elaborao de ficha cadastral; aluguel de cofres; fornecimento de segunda via de avisos de lanamento de extrato de contas; emisso de carns (neste item no est abrangido o ressarcimento, a instituies financeiras, de gastos com portes do Correio, telegramas, telex e teleprocessamento, necessrios prestao de servios).

Est nos autos (f. 123) que o apelado foi autuado pelo no-recolhimento do imposto sobre: (I) as rendas de comisso de colocao de ttulos, (II) tarifa sobre manuteno de contas correntes, (III) tarifa sobre depsitos, (IV) tarifa sobre abandono de firma/atestado de idoneidade, (V) tarifa sobre saques com carto no caixa e cash dispenser, (VI) taxa de incluso/excluso CCF/SPC. De se lembrar, desde logo, que o art. 204 do Cdigo Tributrio Nacional estatui que:
Art. 204. A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda. Pargrafo nico. A presuno a que se refere este art. relativa e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do sujeito passivo ou do terceiro a que aproveite.

por exemplo, se sobre eles incide outra modalidade de imposto, como o IOF - mormente porque, como dito, a Certido de Dvida Ativa goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda da exatido da exao. Ao contrrio, instado especificao de provas, o apelante desistiu voluntariamente da produo de prova pericial (f.146), deixando, desse modo, subsistir o nus de provar o fato constitutivo do direito alegado nos embargos (art. 333, I, do CPC) - a ilegitimidade da cobrana. No havendo, pois, prova inequvoca de irregularidade do auto de infrao e da execuo fiscal, a rejeio dos embargos medida que se impe. Nesse sentido se manifestou este Colegiado:
Ementa: Embargos do devedor. Tributrio. Imposto sobre servios de qualquer natureza. Servios bancrios. Incidncia. nus da prova. - Os servios bancrios tributveis encontram-se elencados nos itens 95 e 96 da lista de servios constante do Decreto-lei n 406/68, com redao determinada pela Lei Complementar n 56/87, sendo da instituio financeira o nus de comprovar que os tributados na espcie no se encontram entre eles (Apel. Cvel n 1. 0672.04.143931-2/001 - Rel. Wander Marotta - 7 C. Cvel - p. em 21/06/2007). ISSQN - Lista de servios - Taxatividade - Interpretao extensiva - Possibilidade desde que os servios especficos sejam correlatos aos expressamente previstos - nus da prova. Embora a lista de servios anexa ao Decreto-lei 406/68 seja taxativa quanto ao gnero dos servios ali constantes, admite-se a sua interpretao extensiva para abrigar servios especficos com a mesma natureza jurdica dos expressamente consignados. Se no h provas de que as operaes praticadas pela instituio financeira, enquadradas pela municipalidade nos itens 95 e 96 da lista do referido decreto-lei, no so correlatas aos servios ali previstos, incide o ISSQN, ante a presuno de certeza e liquidez da dvida ativa (Apel. Cvel n 1.0079.05.219418-4/001 - Rel. Edilson Fernandes - 6 C. Cvel - p. em 06/10/2006).

O apelado impugna o lanamento, ao fundamento de que estas operaes no seriam passveis de tributao municipal, uma vez que de tipologia diversa da dos servios previstos nos itens 95 e 96, pois tratar-seiam de atividades intermedirias bancrias. Esse, o argumento. Contudo, limita-se ao campo das alegaes, visto que discorre sobre a definio que ele prprio atribui a tais atividades, sem evidenciar, de fato, comprovao de sua narrativa. Ou seja, no restou demonstrado, pelo embargante-apelado, que os servios tributados estejam livres de vinculao ou correspondncia com sua atividade-fim e, por conseqncia, com aqueles previstos na lista anexa ao Decreto-lei 406/68. Vem a calhar, neste momento, trecho do voto no julgamento do REsp 325.344/PR (DJ de 08/09/03), da lavra do insigne Ministro Franciulli Netto, que assim asseverou:
No importa a nomenclatura dada pela contabilidade ao servio realizado. Desde que este se amolde perfeitamente a determinado item da lista, ser procedente a tributao pelo ISS. Assim, no preciso que estejam elencadas expressamente na lista [...] todas as espcies de servios a serem prestados, mesmo porque a realidade dinmica, bastando que o legislador conste os gneros dos quais o intrprete extrai as espcies.

Competia, ento, ao apelado provar que os servios autuados refogem correlao com os itens discriminados, ou prpria incidncia do ISSQN - como,
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No bastasse, alis, a ausncia de provas, tem-se de destacar que os autos fornecem Termo de Verificao Fiscal, f. 92 - que tambm d lastro ao lanamento de ofcio cuja inscrio executada na medida aparelhada (f. 95 dos embargos) - no qual consignam os agentes fazendrios municipais, em cumprimento do TIAF Termo de Incio de Atuao Fiscal de f. 98, que apurada queda de receita do ISS a cargo do mesmo embargante, o que motivou a ao fiscal. Esta visou, exatamente, aferir ento receitas advindas de atividades materiais do apelado, ... de Cobrana, de Transferncia de Fundos, de Outros Servios, de Comisses de Colocao de Ttulos... (f. 93). quela ao fiscal no foi apresentada demonstrao de despesas ... com utilizao de servio de terceiro, para que pudssemos comprovar a incidncia do

imposto retido na fonte..., o que tambm escancara a impossibilidade com que deparou o prprio fisco para integral conferncia da natureza das atividades, vale dizer, para aferio, mesmo, da regularidade internacontbil do ente financeiro, quanto ao cumprimento de elementar dever instrumental (obrigao acessria: escriturao e fornecimento da escrita ao fisco, para atendimento do poder de polcia administrativo, relativamente ao tributo ora debatido, que, tendo carter escritural, se submete a regime de autolanamento, ou, a lanamento por homologao). Acentuou, inclusive, a autoridade fazendria municipal, f. 112 - no mbito do PTA de reviso do lanamento - ser ... de obrigao do contribuinte escriturar com clareza os atos e fatos patrimoniais de maneira analtica, ocorridos na empresa; no o fazendo, deve suportar as conseqncias de sua incria.... Dessa forma, inexistindo prova de inadequao do enquadramento dos servios a que correspondem as receitas do apelado, apuradas pelo fisco luz dos itens 95 e 96 da lista anexa ao Decreto-lei n 406/68, subsiste o lanamento de ofcio e, por ele, a inscrio executada, pelo que o apelo merece provimento, para que seja reformada a r. sentena objurgada. Ante o exposto, dou provimento ao recurso interposto, para julgar improcedentes os embargos, determinando o prosseguimento da execuo fiscal, invertidos os nus da sucumbncia estabelecidos no juzo de origem. Custas, pelo apelado. DES. FERNANDO BRULIO - De acordo. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO No obstante entenda pela taxatividade da lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/68, o que, a princpio, no admite analogia e interpretao ampliativa, acompanho o eminente Desembargador Relator, na hiptese especfica dos autos, reservando-me a oportunidade de um exame mais acurado sobre a incidncia do tributo sobre os servios bancrios, na medida em que deixou o apelado de comprovar que os servios autuados refogem correlao com os itens discriminados na lista, consoante explicitou o Relator. o recente posicionamento do colendo Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Tributrio. Agravo regimental. Imposto sobre servios de qualquer natureza - ISS. Instituio financeira. Enquadramento de atividade na lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/68. Analogia. Impossibilidade. Interpretao extensiva. Possibilidade. Smula 07 do STJ. 1. A lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/68, para fins de incidncia do ISS sobre servios bancrios, taxativa, admitindo-se, contudo, uma leitura extensiva de cada item,

a fim de enquadrar-se servios idnticos aos expressamente previstos (Precedentes do STF: RE 361829/RJ, publicado no DJ de 24.02.2006; e RE 75952/SP publicado no DJ de , 02.10.1974. Precedentes do STJ: AgRg no Ag 770170/SC, publicado no DJ de 26.10.2006; AgRg no Ag 577068/GO, publicado no DJ de 28.08.2006; REsp 711758/GO, desta relatoria, Primeira Turma, publicado no DJ de 20.03.2006; REsp 611983/SC, publicado no DJ de 29.08.2005; e AgRg no Ag 639029/MG, publicado no DJ de 18.04.2005). 2. O Imposto sobre Servios regido pelo DL 406/68, possuindo, como fato gerador, a prestao de servio constante na lista anexa ao referido diploma legal, por empresa ou profissional autnomo, com ou sem estabelecimento fixo. [...] (AgRg no REsp 855323/RJ, AgRg no REsp 2006/ 0115303-2, Rel. Min. Luiz Fux, j. em 11/09/2007).

Apelao cvel. Embargos execuo. ISSQN. Servios bancrios. Lista de servios. Interpretao extensiva. Alcance de servios correlatos. - A lista de servios sujeitos ao ISSQN taxativa, admitindo, no obstante, interpretao extensiva. - A taxa de manuteno de contas, exigida periodicamente, se refere a servios de expediente que compem a infraestrutura administrativa do Banco, inserindo-se no item 29 da lista de servios. - A tarifa exigida pela compensao de ttulos em operaes interbancrias constitui base de clculo do Imposto Sobre Servios, por se relacionar a servios de recebimento, de acordo com o item 95 da lista. - O ISS no incide sobre tarifas por operaes ativas e adiantamento aos depositantes, cuidando-se de servios acessrios concesso de crdito, sujeita ao IOF (Processo n 1.0079.03.089588-6/001, Rel. Des. Helosa Combat, j. em 23/10/2007). Tributrio. ISSQN. Taxatividade da lista de servios. Interpretao analgica e extensiva dos itens. Legitimidade da incidncia sobre servios bancrios correlatos. A taxatividade da lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/65 no impede que seus itens sejam interpretados (processo diverso da integrao) de forma extensiva ou analgica (o que no se confunde com a vedada utilizao da analogia), pois o prprio legislador federal, em algumas situaes, pretendendo dar maior amplitude ao poder de tributar municipal, permitiu a extenso da tributao a servios congneres e correlatos queles expressamente previstos (Processo n 1.0672.05.181979-1/001, Rel. Des. Audebert Delage, j. em 29/03/2007).

Com tais consideraes, acompanho o Relator para dar provimento ao recurso, reconhecendo a improcedncia dos presentes embargos. Custas, ex lege. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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No discrepa o entendimento desta egrgia Corte de Justia:

CRLV - Expedio - Multa de trnsito Notificao prvia - Recurso administrativo Julgamento - Pagamento da multa - Exigncia Legalidade - Mandado de segurana - Denegao da ordem - Apelao - Advogado subscritor OAB cancelada - Atos praticados - Ratificao Ausncia - Nulidade
Ementa: Mandado de segurana. Apelao. Advogado subscritor. OAB cancelada. Ratificao dos atos praticados. Inexistncia. No-conhecimento do recurso. Cdigo de Trnsito Brasileiro. Expedio de certificado de registro e licenciamento de veculo. Condicionamento ao pagamento de multas. Recurso administrativo pendente de julgamento. Inexistncia. Ato legal. Sentena parcialmente reformada. - O cancelamento de inscrio de advogado junto OAB implica a nulidade dos atos por ele praticados, sobretudo se no foram ratificados pelo procurador a quem foram substabelecidos os poderes conferidos pela parte. - A defesa prvia somente se aplica e exigvel s infraes de trnsito posteriores data da entrada em vigor da Resoluo n 149/03 do Contran, que regulamentou o instituto aps a vigncia da Lei n 9.503/97. - Apresenta-se legal o condicionamento da expedio do certificado de registro e licenciamento do veculo ao pagamento de multas quando tenha sido o proprietrio regularmente notificado das infraes, tendo os recursos administrativos sido indeferidos. Em reexame necessrio, no se conhece do primeiro recurso e reforma-se parcialmente a sentena, prejudicado o segundo recurso voluntrio.
APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0245.04. 055248-2/002 - Comarca de Santa Luzia - Remetente: 2

dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO PRIMEIRO RECURSO E REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O SEGUNDO RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 14 de agosto de 2008. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de reexame necessrio, bem como de recursos de apelao interpostos contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Santa Luzia, que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Terezinha Morais Simes contra ato do Delegado de Trnsito de Santa Luzia, denegou parcialmente a segurana, entendendo legal a exigncia do pagamento de multa para o fim de expedio do Certificado de Registro e Licenciamento de Veculo - CRLV. Contudo, concedeu a segurana, para considerar inexigvel a multa aplicada com fulcro no AIT 252268, [...], por ausncia de notificao prvia nos termos do art.131, pargrafo nico, II, do CTB (sic). A primeira apelante, Terezinha Morais Simes, suscita preliminar de litisconsrcio passivo necessrio das demais autoridades apontadas na inicial. No mrito, reedita a tese da necessidade de notificao prvia, luz do previsto nas Smulas n 127 e 312 do Superior Tribunal de Justia. Cita julgados que entende aplicveis espcie e finaliza requerendo a reforma da sentena, desconstituindo todas as multas de trnsito apontadas na inicial. J o segundo apelante, Municpio de Santa Luzia, alega que a sentena nega vigncia a texto de lei federal, consubstanciado no art. 280 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Quanto multa considerada inexigvel na sentena, informa que a notificao foi regularmente expedida, mas o recebimento foi recusado pela pessoa de nome Adalgisa. Aduz que a Deliberao n 55/2004 do Cetran/MG estabelece que, em caso de notificao recusada, eventual alegao de ausncia de notificao fica suprida, de forma que a infrao de trnsito seria plenamente vlida. Requer, ao final, a reforma parcial da sentena, no sentido de considerar exigvel e legal a multa aplicada com fulcro no AIT n 252268. Conheo da remessa oficial do processo. Em contra-razes, o Municpio de Santa Luzia argi preliminar de no-conhecimento do recurso interposto pela autora, por entender que estariam apcrifas as razes do apelo, sendo que a Procuradoria de Justia em seu parecer suscita a mesma questo. Tenho que, de fato, a hiptese de no-conhecimento do primeiro recurso, mas no por este motivo, j que a folha de apresentao do apelo se encontra assinada (f.165-TJ), suprindo eventual nulidade (a respeito, confira-se STJ, REsp n 40.420/RS), mas sim por outros dois motivos.

Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Santa Luzia - Apelantes: 1) Terezinha Morais Simes, 2) Municpio de Santa Luzia - Apelados: Terezinha Morais Simes, Municpio de Santa Luzia, Municpio de Belo Horizonte - Autoridades coatoras: Delegado de Trnsito Municipal de Santa Luzia, Prefeito Municipal de Belo Horizonte, Prefeito do Municpio de Santa Luzia, Presidente da Jari do Municpio de Santa Luzia - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata
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O primeiro deles diz respeito ao fato de a OAB da procuradora da apelante encontrar-se cancelada desde 24.05.2007, conforme informaes deste Tribunal f. 233-TJ e consulta ao site da OAB/MG. Com efeito, dispe o art. 4, caput e pargrafo nico, da Lei n 8.906/94 (Estatuto dos Advogados):
Art. 4 - So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas. Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido - no mbito do impedimento - suspenso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia.

Civil:

Por sua vez, prev o art. 37 do Cdigo de Processo


Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogveis at outros 15 (quinze), por despacho do juiz. Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e por perdas e danos.

Da leitura dos dispositivos legais transcritos, e ao cotejo dos elementos presentes no feito, pode-se concluir que, desde 24 de maio de 2007, a Sr. Sandra Simone Morais Simes Augusto encontra-se sem legitimidade para o exerccio da advocacia no Estado de Minas Gerais, sendo nulos todos os atos por ela praticados aps tal data. Assim, a apelao subscrita pela procuradora inabilitada em 1 de junho de 2007 (f. 165-TJ) padece da eiva da nulidade e no pode ser apreciada. Poder-se-ia argumentar acerca do substabelecimento sem reserva de poderes firmado pela causdica em 13 de setembro de 2007 (f. 217-TJ), outorgando todos os poderes a ela conferidos ao advogado Emanuel Vtor de Castro Leite, uma vez que h jurisprudncia, mesmo que no unssona, admitindo a possibilidade de saneamento do vcio da irregularidade da representao, de modo a no prejudicar o cliente de boa-f. Ocorre que nem mesmo tal interveno teve o condo de afastar a nulidade perpetrada, na medida em que a necessria ratificao pelo procurador substabelecido dos atos praticados pela advogada impedida no se fez presente nos autos, enfeixando de vez a questo. Mas no s. Verifica-se, ainda, que o recurso se encontra sem o recolhimento do preparo, caracterizando-se a desero. Com efeito, durante todo o curso do processo, no requereu a impetrante nem lhe foram concedidos os

benefcios da assistncia judiciria gratuita, tendo, inclusive, recolhido as custas prvias (f. 31-TJ). Ocorre que, ao interpor o recurso de apelao, requereu a primeira apelante, na penltima frase de suas razes, que tudo fosse processado sob o plio da justia gratuita (sic, f. 175-TJ) sem, no entanto, demonstrar ou sequer alegar que houve alterao em situao financeira nesta fase processual, capaz de impedi-la de arcar com o preparo recursal. No juntou declarao de necessidade, nem tampouco afirmou no possuir condies de pagar as custas do processo sem prejuzo de sua subsistncia ou de sua famlia. Dessarte, entendo que, no estando a apelante sob o plio da assistncia judiciria gratuita e deixando de apresentar qualquer documento para justificar a concesso da benesse nesta fase processual, no vejo como conhecer do presente apelo, tambm em razo da ausncia de preparo. Conheo, todavia, do recurso interposto pelo Municpio de Santa Luzia, presentes os pressupostos para sua admisso. Passo ao exame da questo de fundo da lide. Ao que se v dos autos, Terezinha Morais Simes impetrou o presente mandamus, pretendendo ver anuladas cinco infraes de trnsito que lhe foram aplicadas, em virtude da inobservncia do Cdigo de Trnsito Brasileiro, que imporia a defesa prvia para a cobrana das multas, bem como a expedio do Certificado de Registro e Licenciamento (CRLV) do veculo Honda Civic LX, placa GWK 9999, da qual proprietria, independentemente do pagamento das multas existentes. O MM. Juiz de origem denegou a segurana quanto expedio do CRLV e concedeu parcialmente a ordem, para tornar inexigvel apenas a infrao aplicada com fulcro no AIT n 252268. Como ponto inicial, um registro sobre os autos se faz imperioso. que, a despeito de conter no feito informaes de que existem mais de dez multas atribudas ao veculo de que a impetrante proprietria, na hiptese em comento, insurge-se a requerente apenas quanto a cinco delas, conforme indicao na inicial. Assim, sem me olvidar das demais infraes de trnsito existentes, cumpre delimitar o pedido feito na exordial, sobretudo porque o consectrio de eventual procedncia seria a expedio do Certificado de Registro e Licenciamento de Veculos referente apenas a 2004, ano-base da impetrao. Pois bem. Em que pese a divergncia doutrinria e jurisprudencial que existe sobre a matria, tenho que a sentena est a merecer reparo, sendo caso de denegao integral da ordem. Isso porque as Resolues n 568/80 e n 829/97 do Contran invocadas pela impetrante e que disciplinavam a defesa prvia na hiptese de autuao de trnsito, so anteriores Lei n 9.503, de 23.09.1997 e, portanto, no podem ser aplicadas ao presente feito.
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Por outro lado, a Resoluo n 149, de 19 de setembro de 2003, do Contran, que regulamentou o instituto aps a vigncia da Lei n 9.503/97, no aplicvel hiptese dos autos, seno vejamos. Ao que se extrai do feito, as multas atribudas impetrante e que nesta via so questionadas foram cometidas entre agosto de 2003 e maro de 2004, portanto, antes do prazo concedido aos rgos para se adequarem ao novo procedimento. Explico-me melhor: A invocada Resoluo n 149/2003 foi publicada em 16 de outubro de 2003. Porm, em seu art.14, foi feita a seguinte ressalva: os rgos e entidades executivos de trnsito e rodovirios tero o prazo de at 180 dias, contados da publicao desta Resoluo, para adequarem seus procedimentos. Por sua vez, a Resoluo n 156/2004 alterou novamente este prazo, ao resolver, em seu art.1, prorrogar at o dia 15 de julho de 2004, o prazo mximo para os rgos e entidades de trnsito adequarem seus procedimentos Resoluo do Contran n 149, de 19 de setembro de 2003, publicada no DOU em 16 de outubro de 2003. Pois bem. No caso dos autos, como se disse alhures, as multas impugnadas foram cometidas em 23.08.2003 (f. 23-TJ), 12.12.2003 (f. 25-TJ), 02.03.2004 (f. 27-TJ), 03.03.2004 (f. 28-TJ), e 06.03.2004 (f. 30-TJ), portanto, todas antes do prazo fatal concedido ao Municpio para que fosse imposta a obrigatoriedade de cumprir os ditames da Resoluo, que se deu somente em 15 de julho de 2004. Assim, no pode a impetrante valer-se das normas contidas na Resoluo n 149/2003 do Contran, visto que no aplicvel hiptese dos autos. Como ressaltado, embora esta resoluo estabelea a necessidade da notificao da autuao e da penalidade, com prazo para defesa prvia, sabido que no possui o condo de alcanar as penalidades anteriores sua vigncia, como se d no caso dos autos. Em conseqncia, de acordo com o entendimento majoritrio deste Tribunal, legtima se mostra a vinculao da expedio do certificado de registro e licenciamento do veculo, tendo em vista ainda a existncia de multas no pagas. Segundo se extrai dos informativos de f. 64/77-TJ, das cinco multas objeto de discusso, foi comprovado que: - em relao a quatro infraes, houve regular notificao da proprietria, e o recurso administrativo interposto foi indeferido (f. 64/65, 67/68, 70/71 e 73/74-TJ); - quanto a uma infrao, no houve regular notificao, mas foi apresentado recurso administrativo, cujo resultado foi o indeferimento, suprindo eventual nulidade (f. 76/77-TJ). Lado outro, cumpre consignar que todas as multas nesta via questionadas foram pagas regularmente, infor138
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mando o rgo de trnsito que estas no constituem o motivo para o indeferimento do licenciamento do veculo, mas sim as demais infraes cometidas, e que no so objeto desta demanda. Dessarte, a possibilidade de exigncia do pagamento de uma infrao que seja j autoriza a autoridade coatora a negar a expedio do CRLV em razo da existncia de multa, quando dela no haja recurso administrativo pendente de julgamento e tenha o infrator sido devidamente notificado. Como na hiptese o pagamento das autuaes j foi efetuado, cingindo-se a limitao do CRLV existncia de outras multas no objeto desta ao, nada h a fazer. No entanto, por entender no ser imprescindvel a oportunidade da defesa prvia antes da Resoluo n 149/2003, entendo estar ausente o direito lquido e certo da impetrante em ver as multas em comento anuladas. Diante de tais fundamentos, em reexame necessrio, no conheo do primeiro recurso e reformo parcialmente a r. sentena, para denegar integralmente a segurana, prejudicado o segundo recurso voluntrio. D-se cincia do teor deste acrdo autoridade impetrada, para adoo das providncias pertinentes ao caso. Sem honorrios, por aplicao das Smulas n 105 do STJ e n 512 do STF. Custas, pela primeira apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SILAS VIEIRA e MANUEL SARAMAGO. Smula - NO CONHECERAM DO PRIMEIRO RECURSO E REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O SEGUNDO RECURSO VOLUNTRIO.

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Ao de cobrana - Arrendamento de terras devolutas - Contrato - Inadimplemento Condenao - Possibilidade - Petio inicial Inpcia - No-configurao - Cerceamento de defesa - No-caracterizao - Valor devido
Ementa: Ao de cobrana. Contrato de arrendamento de terras devolutas. Inadimplemento. Condenao. Possibilidade. Inpcia da inicial no configurada. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Recurso improvido. Ao de cobrana. Arrendamento de terras devolutas. Inpcia da inicial. Inocorrncia. Cerceamento de defesa no caracterizado. Valor devido. - No inepta a petio inicial onde feita descrio suficiente dos fatos que servem de fundamento ao pedi-

do, ensejando ao ru o pleno exerccio de sua defesa (STJ, REsp 343.592/PR, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira). - Tratando-se de questo de direito ou, se, de direito ou de fato, entender o Juiz estar o processo suficientemente instrudo, possibilitando a deciso, sem que se realizem as provas requeridas, fica a seu critrio deferir ou no a produo de outras, dispensando aquelas que entender meramente protelatrias ou desnecessrias. - Provada a existncia do contrato de arrendamento, que pode ser demonstrado por qualquer meio, por no possuir forma solene prevista em lei, devido o valor da parcela anual no adimplida pelo arrendatrio (Apelao Cvel n. 1.0024.07.486546-0/001, Rel. Des. Wander Marotta, DJ de 18.07.08).
APELAO CVEL N 1.0024.07.486570-0/001 - Comarca 0

de Belo Horizonte - Apelante: Planta 7 Empreendimentos Rurais Ltda. - Apelado: Iter - Instituto de Terras do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de setembro de 2008. - Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIM SOARES - Perante a Segunda Vara da Fazenda Pblica e Autarquias desta Capital, o Iter Instituto de Terras de Minas Gerais ajuizou a presente ao de cobrana de arrendamento em face de Planta 7 - Empreendimentos Rurais Ltda., afirmando que a requerida, na qualidade de participante do programa de terras devolutas, submeteu-se ao Regulamento dos Distritos Florestais e, adimplidas as formalidades legais firmou Contratos de Arrendamento de Terras devolutas; aduziu que, vencido o arrendamento referente ao contrato 265/82, referente ao ano de 2005, no houve o devido adimplemento; aps narrar o direito que entende aplicvel, requereu que fosse a requerida condenada a pagar o arrendamento do contrato 265/82, no valor de R$ 7.201,00; juntou documentos. Devidamente citada, a requerida apresentou a contestao de f. 30/44TJ, argindo preliminares de inpcia da inicial e nulidades dos contratos; no mrito, sustentou que j se encontrava na posse mansa e pacfica dos imveis, razo pela qual no deve pagar pelo uso de terras que so de sua propriedade.

Aps as partes agirem com desenvoltura, a MM. Juza de Direito a qua prolatou, s f. 156/164-TJ, a sentena revisanda, julgando procedente o postulado, condenando a requerida ao pagamento da importncia de R$ 7.201,00, acrescidos de juros de 1%, correo monetria, de acordo com a tabela CGJ, a partir da citao, e multa de 20% do valor do arrendamento. A requerida edificou os embargos de declarao de f. 165/169-TJ, rejeitados s f. 170-TJ. Irresignada, a requerida interps o recurso de apelao de f. 171/195-TJ; contra-razes de f. 200/204-TJ. Conheo do recurso interposto, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. A preliminar de inpcia da inicial no prospera, uma vez que os documentos juntados nos autos possibilitaram apelante compreender a delimitao da vexata quaestio, podendo, assim, exercer o contraditrio e a ampla defesa da forma mais elstica possvel. Ora, o Regulamento de Transferncia do uso da terra devoluta de propriedade do Estado de Minas Gerais, em reas integrantes dos distritos florestais, as notificaes extrajudiciais enviadas r, a planilha de contratos firmados, os comprovantes de recebimento das correspondncias (ARs) e a planilha de preos referenciais de terras em Minas Gerais, juntados s f. 09/23-TJ, permitiu apelante compreender a delimitao da causa. Ademais, a prpria apelante se insurge contra clusula do aludido contrato, em sua defesa de f. 30/44TJ, mostrando que tem conhecimento de sua existncia. Rejeito a preliminar. A preliminar de cerceamento de defesa tambm no merece prosperar, pois, apesar de a hiptese vertente tratar-se de matria de fato e de direito, o feito j se encontrava devidamente instrudo, podendo ser decidido no estgio em que se encontrava. As provas testemunhais nada poderiam acrescentar ao que j se encontra elucidado nos autos; de ser dito, por relevante, que, de acordo com o art. 130 do Cdigo de Processo Civil, caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Nossos tribunais j sedimentaram o entendimento de que, sendo o juiz o destinatrio da prova, somente a ele cumpre aferir sobre a necessidade ou no de sua realizao, como se pode observar na RT 305/121. Rejeito essa preliminar. No mrito, propriamente dito, a apelante nada acrescenta ao que foi discorrido na preliminar de inpcia da inicial, batendo, reiteradamente, que a ao deve ser julgada improcedente, uma vez que o autor no juntou aos autos, segundo seu entendimento, documento indispensvel para a soluo da lide. Ora, pretende o autor receber a importncia de R$ 7.201,00, referente ao arrendamento do contrato
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265/82, do ano de 2005; provado que o contrato foi firmado e que a apelante restou inadimplente, sua condenao medida que se impe, uma vez que nosso ordenamento no admite o locupletamento ilcito. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, para manter inclume a respeitvel sentena hostilizada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e WANDER MAROTTA. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO 1 RECURSO E DAR PROVIMENTO AO APELO ADESIVO, PREJUDICADO O REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 8 de julho de 2008. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo do reexame necessrio e dos recursos voluntrios, estando presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de sua admissibilidade. Trata-se de reexame necessrio, de apelao cvel interposta pelo Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais e de apelao adesiva interposta por Natlia Moreira Peres, nos autos da ao ordinria ajuizada contra o Ipsemg, pretendendo a reforma da r. sentena proferida pela MM. Juza da 1 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias, que julgou procedente o pedido, para declarar o direito da autora de ter seus dois filhos inscritos no Programa de Assistncia MaternoInfantil do Ipsemg, a partir de 04.10.2006, bem como para condenar o ru ao pagamento das parcelas do benefcio vencidas desde ento, acrescidas de correo monetria e juros de mora de 6% ao ano, desde a citao, mais honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao. A r. sentena fundamentou-se no art. 31, IV, da Constituio Estadual, que assegura a assistncia gratuita, em creche e pr-escola, aos filhos e aos dependentes dos servidores, desde o nascimento at os cinco anos de idade, tratando-se de direito social do servidor. Embasou-se na ausncia de motivao do ato que indeferiu o pedido da autora, bem como na necessidade de se motivar o ato de deliberao do Ipsemg destinado revogao de benefcio. Respaldou-se no fato de que o auxlio devido a partir da inscrio do filho junto Diviso de Recursos Humanos, que, no caso, a data do protocolo do requerimento administrativo feito pela requerente. No havendo preliminares a serem apreciadas, passo ao exame do mrito dos recursos. I - Primeiro recurso: Ipsemg. Nas razes apresentadas s f. 89/94, sustenta o requerido/primeiro apelante que o auxlio-creche devido a partir da inscrio do filho junto Diviso de Recursos Humanos, e no desde a data do nascimento. Argumenta que a Deliberao n 09, de 15 de outubro de 2003, suspendeu a concesso de novos benefcios de que tratavam a Deliberao n 05/89 e a

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Servidor pblico - Programa de Assistncia Materno-Infantil - Suspenso de benefcios Deliberao - Ausncia de motivao Nulidade - Filho de zero a seis anos - Direito assistncia - Preceitos constitucionais Violao - Honorrios de advogado
Ementa: Administrativo. Servidor. Programa de Assistncia Materno-Infantil. Incluso de filho de zero a seis anos. Possibilidade. Ato que suspendeu o benefcio. Ausncia de motivao. Nulidade. Honorrios advocatcios. Majorao. - nula a Deliberao 09/03, que suspende a concesso de benefcios relativos ao Programa de Assistncia Materno-Infantil, desprovida de qualquer motivao. - O direito assistncia em creche e pr-escola aos filhos de servidores, que se tiverem entre zero a cinco anos, assegurado no art. 208, IV, da Constituio Federal e no art. 31, IV, da Constituio do Estado. - Quando se tratar de ao em que a Fazenda Pblica saiu vencida, ou mesmo as de baixo valor, os honorrios advocatcios devem ser fixados com base no art. 20, 4, do CPC.
APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.07. 486928-0/002 - Comarca de Belo Horizonte 0

Remetente: Juiz da 1 Vara de Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ipsemg - Apelante adesiva: Natlia Moreira Peres - Apelados: Ipsemg e Natlia Moreira Peres - Relatora: DES. HELOSA COMBAT
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Portaria n 10/95, relativos ao Programa de Assistncia Materno-Infantil, a partir de 1 de novembro de 2003. Salienta que o requerimento da autora de concesso do auxlio materno-infantil foi protocolizado aps a sua suspenso, justificando-se o seu indeferimento. Aduz que o benefcio foi criado e extinto por normas da mesma espcie, a saber, a deliberao. Alega que o ato que suspendeu o benefcio obedeceu aos princpios constitucionais e administrativos que regem o Poder Pblico, alm de estarem devidamente motivados. Afirma que a Administrao Pblica no est obrigada a prover a assistncia aos filhos de seus servidores entre zero e seis anos de idade, tratando-se de mera liberalidade, sendo perfeitamente possvel que editem normas restringindo o benefcio. Invoca em seu favor o princpio da legalidade, que impediria a concesso do benefcio, por ausncia de previso legal. Pois bem. Pretende a autora a incluso de seus filhos gmeos, Otvio Moreira Peres e Bruna Moreira Peres, nascidos em 03.07.2006, no Programa de Assistncia MaternoInfantil do Ipsemg, institudo pela Deliberao n 05/89 e pela Portaria n 10/95. Previa a Deliberao n 05/89 que o referido programa se concretizaria mediante a utilizao de creches existentes na comunidade ou de servios de terceiro (art. 2), tendo a Portaria n 10/95 transformado a prestao material do benefcio em auxlio pecunirio (art. 1). Constata-se que a requerente formulou administrativamente o pedido de incluso dos menores no mencionado programa em outubro de 2006, tendo seu pedido negado em virtude da Deliberao n 09/2003, editada pelo Conselho Deliberativo da autarquia r, que suspendeu o benefcio a partir de 1.11.03, nos seguintes termos:
Art. 1 Fica suspensa a concesso de novos benefcios de que trata a Deliberao n 05/89 e a Portaria 10/95, a partir de 1 de novembro de 2003, ambas normativas referentes ao Programa de Assistncia Materno-Infantil.

Por sua vez, o art. 208, IV, da Lei Maior estabelece:


Art. 208 [...] XXV - educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos de idade [...].

No mbito do Estado de Minas Gerais, a Constituio de 1989 disps, no art. 31, IV, que:
Art. 31. [...] IV - assistncia gratuita, em creche e pr-escola, aos filhos e dependentes, desde o nascimento at seis anos de idade [...].

Dessarte, a assistncia gratuita em creche e prescola aos filhos de servidores encontra-se assegurada no texto constitucional federal como direito dos trabalhadores em geral e, na Constituio Estadual, como direito expresso dos servidores pblicos civis. Assim, a concesso do benefcio no decorre de liberalidade do rgo ao qual est vinculado o servidor, tratando-se de direito constitucional que deve ser efetivado pela Administrao. Por conseguinte, a Deliberao n 05/89, ao suspender a concesso de benefcios relativos ao Programa de Assistncia Materno-Infantil, incorreu em afronta ao texto constitucional, tanto federal quanto estadual. Ademais, a referida deliberao, que suspendeu direito do servidor de inscrever seu filho no Programa de Assistncia Materno-Infantil, carece de qualquer motivao, o que a macula de nulidade. A despeito de se tratar de direito assegurado ao servidor pelo texto constitucional, entende-se que o ato destinado a revogar ou restringir benefcio anteriormente institudo em seu favor deve, necessariamente, ser motivado, restando demonstradas as razes fticas e jurdicas nas quais se embasou a Administrao ao edit-lo. Sobre a necessidade de motivao dos atos administrativos, esclarecedora a exposio feita por Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
Entendemos que a motivao , em regra, necessria, seja para os atos vinculados, seja para os atos discricionrios, pois constitui garantia de legalidade, que tanto diz respeito ao interessado como prpria Administrao Pblica; a motivao que permite a verificao, a qualquer momento, da legalidade do ato, at mesmo pelos demais Poderes do Estado (Direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Ed. Atlas, 2005, p. 221).

O Programa de Assistncia Materno-Infantil foi criado com o objetivo de assegurar aos filhos menores dos servidores cuidados especiais, principalmente durante a jornada de trabalho da me. A criao de tal programa encontra-se em consonncia com o texto constitucional federal, especialmente com os arts. 7, XXV, e 208, IV, da Carta da Repblica. O art. 7 da Constituio Federal, ao tratar dos direitos dos trabalhadores em geral, elenca, no inciso XXV, a assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at os cinco anos de idade em creches e pr-escolas.

Portanto, no tendo sido indicados os motivos que levaram a Administrao a suspender a inscrio dos filhos de servidores no Programa de Assistncia Maternidade, por meio da Deliberao n 09/2003, evidencia-se a nulidade desse ato. Nesse sentido, j decidiu este Tribunal:
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Ao ordinria com pedido de tutela antecipada. Auxlio materno-infantil. Deliberao n 05/89. Suspenso da Deliberao n 09/03. Violao a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica. Juros moratrios. Sentena parcialmente reformada. - A pretenso da apelada encontra amparo no art. 208, inciso IV, da Constituio da Repblica e no art. 31, inciso IV, da Constituio Estadual; assim como se constata que a Deliberao n 09/2003, ato administrativo que fundamentaria a no-incluso dos filhos da apelada no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg, no se encontra motivado, o que conduz a sua nulidade. - Os juros moratrios impostos contra a Fazenda Pblica devem ser fixados em 0,5% ao ms, conforme determinao expressa do art. 1 - F da Lei 9.494/97, acrescentado pela Medida Provisria 2.180-35 (Apelao Cvel n 1.0024.07. 383178-6/002 - Stima Cmara Cvel - Rel. Des. Alvim Soares - DJ de 1.02.08). Ementa: Ao ordinria. Incluso de filha de servidora pblica no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg. Benefcio suspenso atravs de deliberao. Ausncia de motivao. Nulidade do ato administrativo. - nula de pleno direito a Deliberao n 09/2003, do Conselho Deliberativo do Ipsemg, que, sem qualquer motivao, suspendeu o direito da servidora de inscrever sua filha no Programa de Auxlio Materno-Infantil criado pela Deliberao n 05/89. O benefcio devido a partir da data do requerimento junto ao rgo competente e foi indeferido (Apelao Cvel n 1. 0024.06.266811-6 - Stima Cmara Cvel - Rel. Des. Wander Marotta - DJ de 26.02.08). Ementa: Administrativo. Servidora pblica. Programa de Assistncia Materno-Infantil. Incluso de filho e restituio de parcelas no creditadas. Ato administrativo de suspenso. Ausncia de motivao. Ilegalidade. Sentena confirmada. - A suspenso de auxlio materno-infantil regularmente institudo ao servidor no livre. Em se tratando de ato que restringe direito anteriormente concedido ao servidor, deve estar motivado, ou seja, justificadas as razes de fato e de direito que o ensejou, sob pena de invalidade. Em reexame necessrio, confirma-se a sentena. - Prejudicado o recurso voluntrio (Reexame Necessrio e Apelao Cvel n 1.0024.06.992612-9/001 - Terceira Cmara Cvel - Rel. Des. Kildare Carvalho - DJ de 13.03.08).

A requerente aviou recurso adesivo (f. 107/113), pretendendo a majorao dos honorrios advocatcios. No que concerne aos honorrios advocatcios, assiste razo recorrente. Registre-se, de incio, que, quando se tratar de ao em que a Fazenda Pblica saiu vencida, ou mesmo nas de baixo valor, os honorrios advocatcios devem ser fixados com base no art. 20, 4, do CPC, que prescreve:
Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c, do pargrafo anterior.

As alneas do 3, por sua vez, estabelecem:


a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar da prestao do servio; c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio.

Dessa forma, deve o Ipsemg incluir os filhos da autora no Programa de Assistncia Materno-Infantil institudo pela Deliberao n 05/89 e Portaria n 10/95, bem como pagar os benefcios j vencidos. Com relao ao termo inicial do pagamento do benefcio, entendo que este ocorre na data em que o pedido foi formulado pela servidora junto autarquia, j tendo, inclusive, julgado nesse sentido na Apelao Cvel n 1.0024.06.266811-6, em que atuei como Revisora. No caso concreto, a determinao da MM. Juza singular foi nesse sentido, carecendo a autarquia de interesse recursal quanto a esse aspecto. Posto isso, nego provimento ao primeiro recurso. II - Recurso adesivo: Natlia Moreira Peres.
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No caso em comento, os honorrios foram fixados em desacordo com os artigos acima prescritos, o que conferiu aos honorrios advocatcios valor aqum do que requerem as circunstncias no caso concreto, sendo certo que a quantia equivalente a 10% sobre o valor da condenao (aproximadamente R$ 100,00, considerando-se o valor de cada parcela devida e o curto tempo em que deixou de ser paga) no remunera adequadamente o trabalho desenvolvido pelo advogado da requerente nesta ao de cobrana. Embora a causa no apresente grande complexidade, de melhor alvitre fixar os honorrios em valor certo, considerando o disposto no art. 20, 4, do CPC. Ponderando todos esses aspectos, arbitro a verba advocatcia no valor de R$ 1.200,00 (mil e duzentos reais). Isso posto, nego provimento ao primeiro recurso e dou provimento ao recurso adesivo, para fixar os honorrios advocatcios em R$ 1.200,00 (mil e duzentos reais), julgando prejudicado o reexame necessrio. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALVIM SOARES e EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO 1 RECURSO E DERAM PROVIMENTO AO APELO ADESIVO, PREJUDICADO O REEXAME NECESSRIO.

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Mandado de segurana - Posto de venda de combustveis - Atividade exercida h dcadas Aquiescncia e fiscalizao pelo Poder Pblico Alvar de localizao e funcionamento - Licena ambiental - Estipulao de condies - Ao ajuizada - Trmite - Recursos administrativos Julgamento pendente - Interdio do estabelecimento - Sano desarrazoada - Medida drstica - Princpio da razoabilidade e proporcionalidade - Ofensa a direito lquido e certo - Correo mandamental
Ementa: Mandado de segurana. Posto de venda de combustveis. Atividade exercida h quase quatro dcadas. Aquiescncia e fiscalizao pelo Poder Pblico. Alvar de localizao e funcionamento. Licena ambiental. Emisso condicionada retificao de rea do imvel. Ao ajuizada, ainda em trmite. Recursos administrativos pendentes de julgamento. Interdio do estabelecimento. Sano desarrazoada. Medida drstica. Afronta ao princpio da razoabilidade e proporcionalidade. Ofensa a direito lquido e certo. Correo mandamental que se impe. Recurso provido. - A demora do trmite processual no pode alcanar o administrado, atribuindo-lhe, em razo desse pesado fardo, vultosos prejuzos, mediante o nefasto abalo na sua imagem e competitividade mercadolgica. A drstica interdio do estabelecimento representaria, em verdade, seu fechamento definitivo, no se podendo olvidar que os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa configuram princpio da Repblica Federativa do Brasil e fundamento do Estado Democrtico de Direito e da ordem econmica. A interdio, consideradas as evidncias e circunstncias dos autos, revela afronta razoabilidade, restando preterida a proporcionalidade entre as condutas administrativa e empresarial, visto que o administrado atua no mercado h quase quatro dcadas, sob aquiescncia e fiscalizao do Poder Pblico, tendo adotado as providncias administrativo-judiciais que lhe competiam.
APELAO CVEL N 1.0024.07.575113-1/001 - Comarca 1

porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de julho de 2008. Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelado, a Dr. Camila Maia Pyramo Costa. DES. NEPOMUCENO SILVA - Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de recurso contra sentena (f. 301/304) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal, da Capital, nos autos de mandado de segurana impetrado por Posto Frana e Campos Ltda. contra ato reputado ilegal, praticado pelo Gerente Regional de Fiscalizao Urbanstica e Ambiental Oeste e pela Secretria Municipal Adjunta de Regulao Urbanstica de Belo Horizonte, a qual denegou a segurana, tornando sem efeito a liminar, e condenou o apelante ao pagamento das custas processuais. Nas razes recursais (f. 311/320), erige-se o inconformismo do apelante, argumentando, em sntese: que a atividade da empresa desempenhada no local desde 1969; que impossvel obter novo alvar definitivo antes do julgamento da ao de retificao de rea do imvel onde est sediada (autos n 024.06.0853264), por culpa da burocracia da legislao municipal; que apresentou documentao comprovando que no causa dano ambiental; que tem segurana (laudo aprovado pelo Corpo de Bombeiros) e seguro de responsabilidade civil; que a interdio no respeitou os princpios do contraditrio e da ampla defesa, sendo que os recursos administrativos ainda no foram julgados; e que no pode um rgo conceder o direito de regularizao (SMAMA) e outro (Regional Oeste) determinar o encerramento sumrio da atividade empresarial. Contra-razes, em bvia infirmao (f. 335/341). Colheu-se o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia. Ausentes preliminares a expungir, adentra-se o mrito. O writ tem por objeto o enfrentamento do ato administrativo de interdio das atividades do Posto Frana e Campos Ltda. (Posto Pica-Pau), que exerce o comrcio varejista de produtos derivados do petrleo, lcool etlico hidratado carburante, lubrificantes e acessrios para automveis, h quase quatro dcadas. Aqui, nada mais fao que repisar o posicionamento que tenho adotado em casos smiles como, por exemplo, na Apelao Cvel e Reexame Necessrio n 1.0024.04. 520398-1, cujo modesto voto que proferi foi acompanhado na ntegra pelos eminentes Desembargadores
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de Belo Horizonte - Apelante: Posto Frana Campos Ltda. - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Autoridade coatora: Gerente Regional de Fiscalizao Urbanstica e Ambiental Oeste Municpio de Belo Horizonte, Secretria Municipal Adjunta de Regulao Urbana de Belo Horizonte - Relator: DES. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-

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Cludio Costa e Jos Francisco Bueno (j. em 25.05.006, DJ de 13.06.2006), restando ementado, verbis:
Mandado de segurana. Posto de combustveis. Licenciamento e alvar. Pedidos regulares. Processo administrativo. Morosidade e inrcia da Administrao. Interdio do estabelecimento. Sano desarrazoada. Medida drstica e inopinada. Afronta ao princpio da razoabilidade e proporcionalidade. Ofensa a direito lquido e certo. Correo mandamental que se impe. Sentena mantida. - Os efeitos do moroso e burocrtico processo administrativo no podem alcanar o administrado, atribuindo-lhe, em razo do pesado fardo da ineficincia, vultosos prejuzos, mediante nefasto abalo na sua imagem e competitividade mercadolgica. A drstica e abrupta interdio do estabelecimento, portanto, representaria, em verdade, seu fechamento definitivo, no se podendo olvidar que os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa configuram princpio da Repblica Federativa do Brasil e fundamento do Estado Democrtico de Direito e da ordem econmica. A interdio revela, pois, afronta razoabilidade, pois no evidencia proporcionalidade entre as condutas do administrado - que atua no mercado h mais de 15 anos, sob aquiescncia e fiscalizao do Poder Pblico - e da Administrao, mxime porque tomadas todas as providncias que lhe competiam.

A interdio foi motivada pelo exerccio de atividade perigosa sem o alvar de localizao e funcionamento (auto de interdio, f. 231). O apelante acostou aos autos farta documentao: aplice de seguro de responsabilidade civil (f. 30); auto de vistoria do Corpo de Bombeiros, vlida at novembro/2008 (f. 32); contrato de coleta de resduos slidos (f. 34-40); certificado da Agncia Nacional do Petrleo ANP (f. 43); alvar (originrio) de localizao e funcionamento, emitido em 1969 (f. 45); guias de recolhimento de IPTU e taxas de funcionamento (f. 47); laudo das condies de estanqueidade de tanque e de suas instalaes subterrneas ou areas para armazenagem de combustvel (f. 49/66); plano de controle ambiental (f. 108/183); Orientao para o Licenciamento Ambiental OLA (f. 185); alegando, ainda, a existncia de recursos administrativos pendentes de julgamento. A tradio do apelante, que exerce a sua atividade h quase quatro dcadas, a documentao acostada aos autos e o recurso administrativo pendente de julgamento recomendam cautela, bom senso e razoabilidade no exame da alegada afronta ao seu direito lquido e certo. A Orientao para o Licenciamento Ambiental (OLA), recebida pelo empreendedor em 02.07.2007, exigiu para a formalizao do processo ambiental, dentre inmeros documentos, a apresentao, no prazo de 60 (sessenta) dias, de parecer da Secretaria Adjunta de Regulao Urbana - SMARU sobre a conformidade legal do empreendimento frente legislao urbanstica (f. 185). A apelante esclareceu Secretaria Municipal Adjunta de Regulao Urbana que, cumprindo determi144
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nao administrativa, ajuizou, em 30.05.2006, a competente ao judicial de retificao de rea (f. 213/221), que ainda se encontra em trmite, assim como o recurso administrativo interposto. Esse o n grdio da questo. A Administrao exigiu, para a formalizao do processo ambiental, a prvia retificao judicial da rea do imvel, sendo que essa licena (ambiental) condiciona o indispensvel alvar de localizao e funcionamento. Ou seja: o apelante tomou todas as providncias que estavam ao seu alcance, no podendo, obviedade, estabelecer prazo para que o Judicirio decida definitivamente o feito condicionante, consubstanciado na ao de retificao de registro imobilirio. Os desarrazoados entraves administrativos e a demora do trmite processual no podem alcanar o administrado, atribuindo-lhe, em razo desse pesado fardo, vultosos prejuzos, tendo em vista o abalo na sua imagem e na competitividade mercadolgica, com falta de faturamento e perda dos clientes j conquistados, ao longo de quase quatro dcadas. A drstica e abrupta interdio do estabelecimento representaria, em verdade, o seu fechamento definitivo, no se podendo olvidar que os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa configuram princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil e fundamento do Estado Democrtico de Direito e da ordem econmica (CF, arts. 1, IV, e 170). A extrema medida adotada pela Administrao afronta o princpio da razoabilidade e proporcionalidade, que deve, sempre, nortear o Direito, como bem preleciona Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo. 17. ed., p. 99), citado pelo culto Julgador e aqui reproduzido, verbis:
Com efeito, o fato de a lei conferir ao administrador certa liberdade (margem de discrio) significa que lhe deferiu o encargo de adotar, ante a diversidade de situaes a serem enfrentadas, a providncia mais adequada a cada qual delas. No significa, como evidente, que lhe haja outorgado o poder de agir ao sabor exclusivo de seu lbito, de seus humores, paixes pessoais, excentricidades ou critrios personalssimos e muito menos significa que liberou a Administrao para manipular a regra de Direito de maneira a sacar dela efeitos no pretendidos nem assumidos pela lei aplicanda.

Dessarte, in casu, a extrema medida de interdio do estabelecimento no se justifica, porquanto a sociedade empresria atua nesse segmento, repito, h quase 40 (quarenta) anos, com aquiescncia e fiscalizao do Poder Pblico, mormente porque h recursos administrativos ainda pendentes de julgamento. Ante tais expendimentos, reiterando vnia, dou provimento ao recurso para, reformando a sentena, conceder a segurana, convalidando a liminar, a fim de

permitir o funcionamento da empresa apelante at o julgamento final do processo administrativo. Custas recursais, ex lege. como voto. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - De acordo. DES. ANTNIO HLIO SILVA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Ao ordinria - Cheque de terceiro - Garantia em contrato de emprstimo - Restituio Pedido - Dvida no paga - Impossibilidade
Ementa: Restituio de cheques de terceiros dados em garantia. Impossiblidade. Dvida no paga. - No possvel a restituio de cheques de terceiros dados em garantia em contrato de emprstimo se a dvida no foi paga.
APELAO CVEL N 1.0177.06.006026-2/001 - Comarca 2

de Conceio do Rio Verde - Apelante: Banco ABN Amro Real S.A. - Apelada: Vilelas Real Vigas Comrcio Indstria Ltda. - Relator: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de setembro de 2008. - Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas DES. BATISTA DE ABREU - Vilelas Real Vigas Comrcio Indstria Ltda. props ao ordinria em face de Banco ABN Amro Real S.A. ao fundamento de que apresentou vrios cheques emitidos por Jarder Cardoso Alves e Dalva Elena da Silva; de que os cheques foram apresentados para serem cobrados em nome da requerente; de que a conta dos emitentes no tinha fundos suficientes; de que arcou com a responsabilidade dos pagamentos em sua conta; de que foram debitados todos os ttulos no valor de R$ 53.564,85 (cinqenta e trs mil quinhentos e sessenta e quatro reais e oitenta e cinco centavos) constantes da execuo judicial; de que pretende a restituio dos cheques para ajuizar aes para obter o ressarcimento das importncias executadas.

O ru contestou, suscitando preliminar de carncia de ao para no mrito alegar que pactuou com o apelado um contrato de financiamento; que foram dados em garantia do emprstimo cheques de terceiros; que os cheques foram devolvidos por falta de fundos; que ajuizou ao monitria; que nos embargos o autor admitiu a existncia de dbitos; que o autor no garantiu o pagamento da dvida; que o autor no apresentou bens em garantia; que tem o direito de executar a dvida que lhe for mais favorvel; que no pode ser impedido de protestar os ttulos no pagos (f. 46/56). A sentena de f. 89/91 rejeitou a preliminar de carncia de ao e, no mrito, ao fundamento de que o ru tem em seu favor um ttulo judicial no valor de R$ 53.568,85 (cinqenta e trs mil quinhentos e sessenta e oito reais e oitenta e cinco centavos); de que no existem motivos para se recusar a devolver os cheques; de que a reteno do cheque significa dupla garantia de uma nica dvida; de que a restituio dos cheques no acarretar prejuzo para o ru, julgou procedente o pedido, determinando ao ru que promova a restituio dos cheques originais que fazem parte do contrato. Em sede declaratria (f. 92), fixou-se o prazo de 30 dias ao ru a partir do trnsito em julgado, para promover a devoluo dos ttulos, sob pena de multa diria no valor de R$ 1.000,00 (mil reais), e indenizao por perdas e danos no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Nas razes da apelao, o recorrente alega que pactuou com o apelado um contrato de financiamento; que foram dados em garantia do emprstimo cheques de terceiros; que o contrato no foi quitado; que os cheques dados em garantia foram devolvidos por falta de fundos; que o apelado admitiu a existncia de dbito; que tem o direito de executar a garantia que lhe for mais favorvel; que o apelado no pode cobrar de terceiros aquilo que no pagou ao banco; que j pagou o valor real do ttulo na data do desconto; que possuidor de boa-f dos ttulos, devido ao efeito translativo do referido endosso (f. 101/108). Contra-razes nas f. 112 e 113. Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena que julgou procedente ao ordinria, condenando o ru restituio dos cheques originais que fazem parte do contrato firmado entre as partes. No caso em exame, a autora pretende a restituio de cheques de terceiros dados em garantia do emprstimo, alegando que o ru j tem um ttulo executivo judicial proveniente de uma ao monitria ajuizada contra ela. Extrai-se dos autos que a autora se encontra inadimplente com o ru e que utilizou o crdito disponibilizado. Portanto, para que os cheques dados em garantia fossem devolvidos, seria necessrio o pagamento do crdito garantido. bvio. A garantia foi livremente pactuada, conforme contratos acostados s f. 18/24. Para que seja jurdica a pretenso de restituio,
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necessrio o pagamento da dvida. Antes da satisfao do crdito do apelante, necessrio que a garantia dada seja mantida. A existncia de ttulo judicial no d certeza do pagamento e, por conseqncia, no faz incuas ou excessivas outras garantias. Concretamente, no mundo real, o ru no receber o valor que lhe devido simplesmente pelo fato de estar com um ttulo executivo judicial. o deslocamento patrimonial do devedor para o credor que satisfaz o crdito. Logo, os cheques dados em garantia podero ser necessrios para que o ru posteriormente ajuze outra ao para a satisfao do crdito. A garantia dada no contrato tem por escopo a responsabilidade patrimonial de terceiros, caso no seja liquidada a dvida. Dessa forma, o contrato deve ser cumprido em sua integralidade, uma vez que tal avena foi livremente pactuada entre as partes e que eventual restituio dos referido ttulos de crdito poderia acarretar prejuzos ao banco. Em sntese, enquanto no for quitada a dvida, o apelado no tem direito de reaver a garantia que deu. Assim sendo, dou provimento ao recurso de apelao, reformando a r. sentena para julgar improcedente o pedido, condenando a autora ao pagamento das custas processuais, inclusive as recursais, e honorrios advocatcios fixados em R$ 500,00 (quinhentos reais). Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e WAGNER WILSON. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

que determina que o consumidor teria que ter recebido a oferta do plano ou seguro referncia, cuja adoo importaria em possibilitar a reviso da excluso de cobertura do tratamento pleiteado. - No havendo nos autos prova de que a oferta obrigatria foi feita ao apelado e de que ele tivesse recusado, a presuno negativa milita em favor do consumidor, seja por ser a parte hipossuficiente, seja porque a obrigao legal de oferecer era da operadora do servio. - Comprovada a presena dos requisitos autorizadores do deferimento do pleito indenitrio, por dano moral efetivamente experimentado pelo apelado, correto se revela o seu acolhimento.
APELAO CVEL N 1.0015.07.037688-2/002 - Comar2

ca de Alm Paraba - Apelante: Federao Interfederativa Cooperativa de Trabalho Mdico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Reynaldo Teixeira - Relator: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO Belo Horizonte, 24 de setembro de 2008. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. NILO LACERDA - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 180/189, que julgou procedente a ao ordinria proposta por Reynaldo Teixeira contra a Federao Interfederativa das Cooperativas de Trabalho Mdico do Estado de Minas Gerais, condenando a requerida a arcar com as cirurgias de prteses em ambos os joelhos do autor, tornando definitiva a liminar deferida, bem como a pagar indenizao por danos morais no valor de R$5.000,00 (cinco mil reais), com correo monetria e juros, condenando ainda a requerida ao pagamento das custas do processo e honorrios advocatcios, estes em 20% do valor da condenao. Pelas razes de f. 191/204, a apelante, aps postular a correo de seu nome para Federao Interfederativa das Cooperativas de Trabalho Mdico do Estado de Minas Gerais, argi preliminar de ilegitimidade ativa, ao entendimento de que o autor no teria qualidade para figurar no plo ativo da ao, por ser

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Ao ordinria - Plano de sade - Prtese Colocao - Necessidade de interveno cirrgica - Contrato de adeso - Clusula contratual - Anlise - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade Dano moral - Reconhecimento
Ementa: Ao ordinria. Plano de sade. Necessidade de interveno cirrgica para colocao de prtese. Contrato de adeso. Anlise de clusula contratual. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Sendo de adeso o contrato de prestao de servios mdico-hospitalares, sujeita-se o mesmo aos princpios, fundamentos e dispositivos da Lei n 8.078/90, devendo suas clusulas ser interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor, usualmente pessoa leiga, desconhecedora das especialidades da rea mdica. - O contrato de plano de sade deveria ser adaptado s disposies da Lei n 9.656/98, em seu art. 10, 2,
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mero aderente a contrato de prestao de servios mdicos que foi firmado entra a apelante e a Grande Oriente de Minas Gerais, pessoa nica que poderia questionar, em juzo, o contrato. Em face de tal argumento, pede a extino do feito, sem julgamento do mrito. No mbito meritrio da espcie, fixa a apelante que o contrato levado a efeito entre as partes no revela qualquer ilegalidade passvel de anulao de clusulas, sendo certo que o apelado, chamado para adaptar o contrato s disposies constantes da Lei 9.656/98, quedou-se inerte, sendo vlida, outrossim, a clusula que exclui da cobertura de prtese, nesta includa aquela pretendida pelo apelado. Citando posicionamento jurisprudencial, inclusive do egrgio STJ, assevera a apelante que a assistncia mdica e hospitalar a ser prestada aquela legalmente prevista no contrato, no sendo proibido por lei o contrato de adeso, que s suas condies se submete aquele que adere. Questiona, lado outro, a sua condenao por danos morais, sustentando inexistir nos autos a comprovao da ocorrncia dos requisitos autorizadores da medida, exatamente porque no h qualquer prova de que tenha o recorrido sido submetido a sofrimento fsico ou psicolgico decorrente do ato inquinado de danoso. Finda, pois, postulando o acolhimento da preliminar argida ou, no mrito, pelo provimento do apelo a que a ao seja julgada improcedente, requerendo, alternativamente, que seja reduzida a verba indenizatria por dano moral. Preparo s f. 205. Contra-razes s f. 224/225. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos legais. Da preliminar de ilegitimidade ativa. Apreciando a preliminar deduzida pela apelante de ilegitimidade ativa, ao entendimento de que o autor, sendo mero aderente ao contrato de prestao de servios mdicos firmado entre ela e a Grande Oriente de Minas Gerais, entendo que razo no lhe assiste, visto que a apurao da legitimidade ativa ou passiva para um dado processo se faz atravs da verificao da relao de direito material em discusso que, no caso, revelada pela percepo do vnculo entre as partes pelo direito material discutido, que a prestao do servio mdico pela apelante ao apelado. Sobre a matria, ensina Humberto Theodoro Jnior:
Destarte, legitimados ao processo so os sujeitos da lide, isto , os titulares dos interesses em conflito. A legitimao ativa caber ao titular do interesse afirmado na pretenso, e a passiva ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso (Curso de direito processual civil. 41. ed., v. I, p. 57).

Este egrgio Tribunal de Justia, em caso semelhante, fixou que:


Contrato coletivo de plano de sade. Legitimidade ativa do beneficirio. Recurso conhecido e provido. Sentena desconstituda. I - Beneficirio de contrato coletivo de plano de sade possui legitimidade para buscar a tutela jurisdicional dos direitos decorrentes do referido contrato. Precedentes no Superior Tribunal de Justia (Apelao Cvel n 1.0702.06. 298156-9/001, Relator Des. Bitencourt Marcondes, DJ de 15.03.2007).

Dessarte, caracterizada se faz a legitimidade ativa do autor para a propositura da presente ao, sendo inconsistente a preliminar argida. Rejeito a preliminar. Mrito. Analisando o mbito meritrio da espcie, necessrio se faz ressaltar, inicialmente, que a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor ao presente caso incontestvel, enquadrando-se a apelante perfeitamente no conceito de fornecedora, conforme dispe o art. 3, 2, da Lei n 8.078/90, e o apelado na qualidade de consumidor do servio prestado. Note-se que sobre a relao entre o Cdigo de Defesa do Consumidor e a Lei de Assistncia e Seguros de Sade discorre Jos Reinaldo de Lima Lopes:
Entendido que a Lei 9.656/98 encontra-se dentro do direito do consumidor, seus dispositivos devem ser interpretados dentro dos princpios gerais ou contratuais da Lei 8.078/90. Em primeiro lugar, o consumidor do plano de sade (ou seguro-sade) continua a ter o direito de ver reconhecida sua vulnerabilidade (art. 4, I) tanto na esfera da regulamentao administrativa quanto na esfera judicial. Tem ainda aplicao muito relevante o inciso V do art. 4, j que os fornecedores dos planos e seguros se responsabilizam pela qualidade de seus servios, inclusive tendo em conta a natureza continuativa da relao (cf. art. 17, IV, da Lei 9.656/98) (in Sade e responsabilidade, seguros e planos de assistncia privada sade, Ed. RT, Biblioteca de direito do consumidor, v. 13, p. 29).

evidente que deve ser respeitado o equilbrio dos contratos, mas o pacta sunt servanda deve sofrer abrandamentos quando se tratar de situaes sui generis, como a ora analisada. O autor paciente no procurou infringir a clusula contratual para o tratamento cirrgico de colocao de prtese em seus joelhos, mas foi surpreendido com a necessidade de faz-lo, no havendo sustentao para que a prestadora de servios mdicos no cubra os imprescindveis gastos. Como se viu acima, o consumidor do plano de sade (ou seguro-sade) continua a ter o direito de ver reconhecida a sua vulnerabilidade (art. 4, I), tanto na esfera da regulamentao administrativa, quanto na esfera judicial. Tem ainda aplicao muito relevante o inciso V do art. 4, j que os fornecedores dos planos e seguros se responsabilizam pela qualidade de seus
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servios, inclusive tendo em conta a natureza continuativa da relao (cf. art. 17, IV, da Lei 9.656/98. Esse o entendimento da jurisprudncia:
O contrato adesivo que coloca no mercado planos de sade, avena regulada atravs de um contrato de prestao de servios mdicos, na sua execuo, est sujeito aplicao do estatuto consumerista, posto evidenciada a condio de fornecedora de servios da cooperativa contratada, tendo figurado como destinatria a consumidora final, elementos que caracterizam uma relao de consumo, nos moldes dos arts. 2 e 3 do CDC. A sade, bem relevante vida e dignidade da pessoa humana, foi elevada na atual Constituio Federal condio de direito fundamental, no podendo ser, portanto, caracterizada como simples mercadoria e nem pode ser confundida com outras atividades econmicas. Sendo detectada a natureza abusiva de clusula contratual, possibilita ao Judicirio declarar a sua ineficcia, [...] (TAMG - Apelao Cvel n 324.266-6 - Rel. Juiz Edilson Fernandes - DJ de 14.02.01).

de consumo, est em dar realce especfico ao princpio constitucional da isonomia, dando tratamento desigual aos desiguais, de modo a se alcanar o equilbrio contratual. Denota-se, da anlise dos documentos carreados inicial, que o apelado se filiou ao Contrato de Prestao de Servios Mdicos e Hospitalares, conforme f. 138/143, merecendo descrever a clusula VII, letra n:
Clusula VII - Servios no assegurados: [...] - marca-passo, lente intra-ocular, aparelhos ortopdicos, vlvulas, prteses e rteses de qualquer natureza;

Sendo assim, tal contrato deve ser interpretado em favor do consumidor, tal qual inteligncia que se extrai do seguinte aresto:
Ementa: Plano de sade - Lei 9.656/98 - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Sade - Bem jurdico constitucionalmente resguardado - Clusula limitativa de direitos que exclui prtese coronariana da cobertura - Redao em desacordo com o CDC - Nulidade - Honorrios advocatcios. - Irrelevante a discusso acerca da aplicao ou no da Lei 9.656/98 aos planos de sade anteriores chamada Lei de Plano e Seguro Sade, porquanto a sade fora tutelada pelo legislador constituinte, sendo elevada a cnone mximo da garantia existncia humana digna e em consonncia com os demais postulados previstos na Carta Poltica. - A clusula que exclui prteses de qualquer natureza dos contratos de plano de sade estabelece evidente contradio relativamente finalidade e natureza do instrumento de prestao de assistncia mdico-hospitalar, alm de estabelecer desconformidade abusiva, por desvantagem exagerada no que concerne ao conveniado, de forma incompatvel com os princpios da boa-f e da eqidade, agasalhados pelo Cdigo do Consumidor. - A sentena que decidir o mrito do processo cautelar condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios, porquanto, no obstante ser estranha natureza das aes preparatrias, a litigiosidade poder surgir em qualquer momento, dando ensejo aos nus sucumbenciais a serem suportados pelo perdedor (Apelao Cvel n 406.208-8, Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, negaram provimento, Relator Juiz Mauro Soares de Freitas).

Essa possibilidade de limites to amplos de excluso de servios levou edio da Lei n 9.656, de 03.06.98, que eliminou a maior parte da longa listagem de servios no assegurados dos planos de sade em geral. A obrigatoriedade de ampla cobertura est expressa no art. 10 da lei mencionada que instituiu o plano ou seguro-referncia de assistncia sade (com as exigncias mnimas indicadas no art. 12 do mesmo diploma) e cujo 2 determina:
Art. 10 (...) 2 As operadoras definidas nos incisos I e II do 1 do art. 1 oferecero, obrigatoriamente, o plano ou seguro-referncia de que trata este artigo a todos os seus atuais e futuros consumidores.

E o art. 35 da lei em comento arremata:


Art. 35. Aplicam-se as disposies desta Lei a todos os contratos celebrados a partir de sua vigncia, assegurada ao consumidor com contrato j em curso a possibilidade de optar pelo sistema previsto nesta Lei. 1 No prazo de at noventa dias a partir da autorizao para funcionamento prevista no art. 19, as operadoras de planos e seguros privados de assistncia sade adaptaro aos termos desta legislao todos os contratos celebrados com seus consumidores.

Dessa forma, a clusula do contrato que exclui a realizao de tratamento cirrgico de colocao de prtese, de modo a facilitar o favorecimento contratual apenas do plano de sade, agravando a posio da parte mais frgil, que o consumidor, no encontra fundamento de validade ainda no princpio da vulnerabilidade do consumidor, pois esse princpio, que permeia as relaes
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Como se verifica, desde setembro/1998, o aludido contrato deveria ter sido adaptado s disposies da Lei n. 9.656/98, e o consumidor teria que ter recebido a oferta do plano ou seguro-referncia, cuja adoo importaria em rever a excluso de cobertura do referido tratamento cirrgico, bem como as demais outras clusulas de excluso. Todavia, nos autos, no h qualquer prova de que a oferta obrigatria tenha sido feita diretamente ao apelado e de que ele a tivesse recusado ou aderido. A presuno negativa milita em favor do consumidor, seja por ser a parte hipossuficiente, seja porque a obrigao legal de oferecer era da operadora do servio. Os ilustres professores Orlando Gomes e Cludia Lima Marques demonstram qual a destinao desses contratos, respondendo indagao feita acima:
a cobrir o risco de doena, com o pagamento de despesas hospitalares e o reembolso de honorrios mdicos, quando

se fizerem necessrios. (GOMES, Orlando, in Seguro sade - regime jurdico - seguro de reembolso de despesas de assistncia mdico-hospitalar - contrato semipblico - RDP 76/250). O objeto principal destes contratos a transferncia (onerosa e contratual) de riscos referentes a futura necessidade de assistncia mdica ou hospitalar. A efetiva cobertura (reembolso, no caso dos seguros de reembolso) dos riscos futuros sua sade e de seus dependentes, a adequada prestao direta ou indireta dos servios de assistncia mdica (no caso dos seguros pr-pagamento ou de planos de sade semelhantes) o que objetivam os consumidores que contratam com estas empresas (MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 3. ed., Ed. RT, p. 192/193).

Assim sendo, restando efetivamente comprovado o dano moral imposto ao apelado pela atitude negativa da apelante, justificada se fez a sua condenao pelos danos morais experimentados, acrescentando-se que o valor estipulado a tal ttulo, no importe de cinco mil reais (R$5.000,00), revela justa e criteriosa fixao. Ante o exposto, nego provimento ao recurso e confirmo a sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALVIMAR DE VILA e DOMINGOS COELHO. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. TJMG - Jurisprudncia Cvel

Como se depreende, h uma tripla razo para no prevalecerem as malsinadas clusulas: primeiro, porque elas impem obrigao incompatvel com a boa-f ou a eqidade, trazendo desvantagem exagerada ao consumidor, estando em desacordo com o sistema de proteo a este e restringindo direitos fundamentais inerentes natureza e contedo do contrato (art. 51, inc. IV e XV, 1, inc. II, do CDC); segundo, por desatenderem s normas impostas pela Lei n 9.656/98, cujas disposies desfavorveis ao consumidor teriam que ser levadas sua opo pela apelante, no havendo prova de que o foram; e, por ltimo, por tratar-se de um contrato de clusulas gerais, estabelecendo apenas as condies gerais do seguro, devendo ser interpretadas restritivamente. A questo de fundo no meramente de respeito a clusula contratual, mas sim dizer se determinada clusula no viola os direitos bsicos do consumidor; se havendo dvida sobre a validade ou a vigncia da clusula, a interpretao teria que ser a mais favorvel ao consumidor (art. 47 do CDC). Assim, por considerar que a clusula contratual que exclui a cobertura de tratamento da apelante no encontra fundamento de validade na Constituio Federal e nos princpios consumeristas, correta se me afigura a inteligncia posta na sentena questionada, que imps apelante arcar com os custos das cirurgias de colocao de prteses nos joelhos do autor/apelado. Noutro giro, no que respeita condenao da autora por danos morais, entendo absolutamente correta a deciso questionada, uma vez que o autor efetivamente comprovou a sua submisso a situao vexatria de profunda angstia, em face da negativa da apelante em arcar com o procedimento cirrgico descrito nestes autos que, embora deferido pela deciso cuja cpia se encontra s f. 52/53 e acrdo juntado s f. 212/219, este, proferido h quase um ano, no foi cumprido pela recorrente, impondo mais sofrimento ao recorrido, que teve que amealhar meios para pagar as cirurgias cujo custeio foi determinado que a apelante cumprisse e que deliberadamente no o fez.

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Indenizao - Liberdade de imprensa Publicao - Carter informativo Ofensa honra - Inexistncia Dano moral - No-configurao
Ementa: Indenizao. Danos morais. Liberdade de imprensa. Carter informativo das publicaes. A notcia veiculada em jornal que no ultrapassa os limites de divulgao, da informao, da expresso de opinio e livre discusso dos fatos, no atinge a honra do requerente, no sendo passvel de reparao de ordem moral.
APELAO CVEL N 1.0693.06.053041-9/001 - Comarca 9

de Trs Coraes - Apelante: Consita Ltda. - Apelados: Grfica e Editora Folha do Sul Minas Gerais Ltda. e outro - Relator: DES. MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 07 de agosto de 2008. - Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento pela apelante, o Dr. Octvio de Castro Maia. DES. MOTA E SILVA - Cuida-se de recurso de apelao interposto nos autos da ao indenizatria aviada por Consita Ltda. em detrimento de Grfica e Editora Folha do Sul Minas Gerais Ltda. e Paulo Csar Pereira.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 186, p. 55-280, jul./set. 2008

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A autora ajuizou a presente ao alegando que o Jornal Folha do Sul, cujo editor chefe o ru Paulo Csar Pereira, efetuou publicaes ofensivas e inverdicas com relao empresa, evidenciando as seguintes publicaes: artigo publicado entre os dias 31.01.2005 e 06.02.2005 intitulado Escndalo do Lixo pra Prefeitura; matria que circulou entre os dia 21 e 27 de maro de 2005 com a manchete Promotoria e Polcia entram na investigao do Escndalo do Lixo , com a ilustrao de um caminho de lixo com a marca da empresa; Publicao veiculada na edio n 531, que circulou entre 08 e 14.08.2005 na qual constou Escndalo do Lixo - Delbio mandou Consita para TC. Pleiteou a procedncia de seus pedidos, para que a r fosse condenada ao pagamento de indenizao em face dos danos morais sofridos em decorrncia das citadas publicaes que reputa inverdicas e ofensivas. A deciso recorrida julgou improcedente o pedido inaugural, razo pela qual a autora interpe o presente recurso de apelao, explicitando os danos sofridos ao pugnar pelo provimento do presente recurso, com a conseqente reforma da deciso impugnada. Nos termos da certido de f. 563-verso no foram apresentadas contra-razes. o breve relato. Decido. Passo a apreciar a existncia de responsabilidade civil ensejadora do dever de indenizar. Pela anlise dos autos, constata-se que as publicaes so provenientes de carter informativo. As notcias veiculadas apenas informam ao leitor os fatos investigados, como segue: A contratao do servio de limpeza pblica ensejou a abertura de uma sindicncia na Prefeitura Municipal de Trs Coraes, com a conseqente instaurao de um processo administrativo (f. 182-485), que culminou com o bloqueio dos pagamentos e instaurao de procedimento para a declarao de inidoneidade da autora. Ressalto que nos depoimentos colhidos na sindicncia, como consta dos termos de f. 345-353 e do seu termo de encerramento (f. 354-367), os funcionrios da Prefeitura e da apelante reconheceram a ausncia de lisura na contratao dos servios de coleta de resduos. Dito isso, todas as notcias veiculadas refletiram a crise no sistema de limpeza urbana operado pela r em virtude de contratos formulados com a Prefeitura de Trs Coraes, ente municipal que, atravs de processos administrativos, reconheceu a irregularidade da contratao, como consta da deciso de f. 484-485. As publicaes constantes s f. 42 e 43, que possuem as manchetes Mfia do lixo manda Consita para Trs Coraes j com tudo arranjado e Delbio mandou Consita para TC, tiveram como fundamento a reproduo de fita cuja gravao foi feita pelo Ministrio Pblico de So Paulo. A matria acima mencionada resumiu o seu contedo na reproduo das informaes prestadas, tendo, portanto, o ntido carter informativo.
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Neste sentido a posio do STJ:


Direito civil. Indenizao por danos morais. Publicao em jornal. Reproduo de cognome relatado em boletim de ocorrncias. Liberdade de imprensa. Violao do direito ao segredo da vida privada. Abuso de direito. - A simples reproduo, por empresa jornalstica, de informaes constantes na denncia feita pelo Ministrio Pblico ou no boletim policial de ocorrncia consiste em exerccio do direito de informar. - [...] Recurso especial provido (REsp 613.374/MG, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. em 17.05.2005, DJ de 12.09.2005, p. 321). Dano moral. Notcias veiculadas pela imprensa. Circunstncias peculiares. Falta de fundamentao dos dispositivos apontados como violados. Notcia que divulga denncia feita por promotor pblico. Precedentes da corte. 1. No serve para sustentar o especial a simples relao de dispositivos de lei federal que teriam sido violados, sem a fundamentao apropriada para cada um. 2. Indicando o Acrdo recorrido que as notcias veiculadas limitaram-se a reproduzir denncia feita por Promotor Pblico, no h falar em conduta ilcita das empresas jornalsticas, no detectada distoro maliciosa. 3. No colhe o dissdio, na linha de precedentes da Corte, quando adotada a deciso recorrida em face de circunstncias fticas peculiares do caso. 4. Recurso especial no conhecido (REsp 299846/MG, Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, j. em 25.09.2001, DJ de 04.02.2002, p. 350).

No mesmo sentido o posicionamento deste Tribunal:


Ao de indenizao por danos morais. Notcia jornalstica. Venda de carteiras de habilitao. Afastamento de policiais. Deciso temporria. Trmino de investigao. Inexistncia de abuso. Exerccio regular de direito. Liberdade de informao. Dever de indenizar. No-configurado. - No cabe indenizao quando a informao fornecida, sem abuso, apenas no exerccio regular de direito assegurado pela Constituio Federal, a qual garante imprensa a liberdade de informao, desde que, sem excessos. - O afastamento do policial antecede data de publicao da matria jornalstica, razo pela qual no h que se falar em dano. Inexiste ofensa honra, quando se divulga matria de interesse coletivo, mormente quando envolve cidados que tm visibilidade perante a sociedade em virtude do papel que desempenham na teia social (1.0024.05.749221-7/001, Rel. Fbio Maia Viani, j. em 18.05.2007).

As demais notcias veiculadas tiveram como fundamento supostas fraudes na licitao para a contratao da apelante para o servio de coleta de lixo na Cidade de Trs Coraes. A reportagem de f. 34-35 tem como escopo informar o leitor a respeito da probabilidade da entabulao de contratos superfaturados entre a Prefeitura e a empresa apelante, superfaturamento que, como dito, foi evidenciado em processo administrativo. J a opinio constante da publicao datada de 06 a 12 de fevereiro de 2005 (f. 36-37) no tem nenhum carter agressivo, haja vista que esboa, como dito, a

opinio do veculo de informao em face da nota de esclarecimento feita pela empresa autora. A ilustrao da publicao constante s f. 38-40 no extrapola os limites da informao ao constar da reportagem um caminho da empresa apelante, haja vista que tinha como escopo comunicar populao local a respeito das investigaes para a contratao da Consita. No que se refere s matrias de f. 42-43, como as anteriores, visava informao com relao ao processo de licitao para a contratao da empresa apelante. Inexistiu atentado ao nome da autora, haja vista que no demonstrada a alegada transparncia de suas condutas, que foram, inclusive, objeto de anlise nos rgos de fiscalizao regional, como consta do documento de f. 45, que, embora conste a ausncia de meno a respeito dos resultados da inspeo, no nega a irregularidade dos contratos, irregularidade investigada na sindicncia instaurada. Os documentos carreados pelos apelados s f. 7886 e 93 demonstram a ampla divulgao a respeito da contratao da autora, com a publicao em outros rgos de imprensa, constando, inclusive, s f. 486 e 487-489, veiculao no jornal Estado de Minas e na Folha de So Paulo. Logo, as publicaes se revestem de ntido carter informativo, dando cincia populao local sobre a gesto do dinheiro pblico. Portanto, se outros veculos dissiparam a informao e se o contrato foi interrompido em decorrncia dos fatos noticiados, no h nenhum ataque do rgo de publicao apelado, e sim a prestao de informao til comunidade. Neste aspecto, no h dvidas de que o dano moral, em face da Lei de Imprensa, s se caracteriza quando, ao exercer a liberdade de manifestao de pensamento ou de informao, algum publique notcia ofensiva reputao, honra ou dignidade de outrem. A publicao que tem ntido carter informativo e no extrapola as informaes fornecidas no caracteriza o dano moral, como pretende o apelante. Constata-se que, apesar de o art. 16 da Lei 5.250/67 dispor que constitui crime publicar ou divulgar fatos verdadeiros, truncados ou deturpados, no foi esse o caso dos autos, no havendo elementos para afirmar que houve inteno dos rus em prejudicar o autor. Portanto, afirmar que a conduta dos apelados foi ilcita seria uma forma de ferir a liberdade de imprensa, restando claro que o autor no conseguiu demonstrar, de forma segura, que os rus tivessem o intuito de deturpar as informaes. sabido que a liberdade de imprensa no plena, sendo limitada pelas garantias constitucionalmente previstas. Porm, no caso dos autos, no sendo extrapolado o ntido carter da informao, inexiste leso aos direitos e garantias fundamentais, pois, se assim for entendido, estar-se- dando guarida ocultao de atitudes lesivas

moralidade administrativa, acobertando condutas que deveriam ser pblicas e transparentes. Assim, no h como amparar o inconformismo recursal, visto que no se encontra caracterizado o abuso da liberdade de expresso de modo a acarretar a responsabilidade indenizatria pretendida. Pelo exposto, nego provimento ao recurso de apelao. Custas recursais, pelo apelante. DES. MAURLIO GABRIEL - De acordo. DES. WAGNER WILSON - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Indenizao - Dano moral - Segurana de shopping - Conduta abusiva - Servio terceirizado - Condomnio contratante Culpa in eligendo - Atos de prepostos Responsabilidade - Quantum indenizatrio - Fixao
Ementa: Ao de indenizao. Conduta abusiva e inadequada de segurana de shopping. Servio terceirizado. Responsabilidade do condomnio contratante. Dano moral comprovado. Quantum indenizatrio. Honorrios advocatcios. - O estabelecimento (shopping) que contrata servio de segurana atravs de empresa terceirizada responsvel pelos atos praticados pelos funcionrios da mesma, porquanto tambm atuam como seus prepostos. - O montante da indenizao, por danos morais, deve ser suficiente para compensar o dano e a injustia que a vtima sofreu, proporcionando-lhe uma vantagem, com a qual poder atenuar parcialmente seu sofrimento. Agravo retido e apelos no providos.
APELAO CVEL N 1.0024.06.072460-6/001 - Comarca 6

de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Chubb do Brasil Cia. de Seguros, 2) Condomnio Complexo Imobilirio Paragem - Apelados: G.F.J., representado pelo pai E.S.J. - Relator: DES. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
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conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E S APELAES. Belo Horizonte, 26 de agosto de 2008. - Roberto Borges de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas DES. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA - Cuida-se de apelaes cveis interpostas, respectivamente, por Chubb do Brasil Cia. de Seguros e Condomnio do Complexo Imobilirio Paragem contra sentena prolatada pelo Juzo da 20 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da Ao de Indenizao por Dano Moral (sic) que lhes movida por G.F.J., representado por seu pai, E.S.J.; figurando a primeira apelante como denunciada lide. O MM. Juiz julgou procedente a lide principal, para condenar o suplicado a pagar ao suplicante, indenizao por dano moral, no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), corrigidos monetariamente pelos ndices da tabela da CJMG, desde a data da sentena, e acrescidos de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao. Condenou-o, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que foram fixados em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. Quanto lide secundria, julgou-a procedente, para condenar a seguradora denunciada a reembolsar ao condomnio denunciante os valores objeto da condenao na lide principal, at o limite do contrato de seguro entre eles celebrado. Condenou-a, tambm, ao pagamento dos honorrios advocatcios do patrono do condomnio denunciante, arbitrando-os em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao na lide principal. Inconformada, a primeira apelante insurge-se contra a sentena, aduzindo que no h prova nos autos de que o segurana do shopping tenha empurrado o apelado contra a parede e apertado o seu brao. Salienta que a nica testemunha arrolada pelo apelado, Sr. Geraldo Adilson de Castro, prestou depoimento totalmente contraditrio aos fatos narrados na inicial, demonstrando a ausncia de veracidade das alegaes. Assevera que o depoimento da citada testemunha deve ser visto com a mesma reserva que se viu o do segurana Gilson, suposto agressor do menor, uma vez que o Sr. Geraldo Adilson de Castro pai de um dos amigos do apelado e estava presente em festa familiar; circunstncia que denota parcialidade e interesse no xito de uma das partes. Ressalta, outrossim, que o dano moral no restou comprovado. Alternativamente, pugna pela reduo do quantum indenizatrio, ao argumento de que o importe de
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R$ 5.000,00 enseja patente enriquecimento sem causa do apelado. Pleiteia, ainda, a reduo do percentual dos honorrios advocatcios fixados na lide principal e secundria para 10% (dez por cento). O segundo apelante, por seu turno, requer, preliminarmente, que seja conhecido e julgado o agravo retido interposto contra a deciso do Juiz a quo que afastou a preliminar de ilegitimidade passiva. No mrito, defende a inexistncia de prova nos autos que embase a alegao do apelado de que o segurana o teria agredido. Enfatiza que a nica testemunha ouvida em juzo, Sr. Geraldo Adilson de Castro, afirma ter visto o segurana em frente ao apelado com a mo em seu ombro, posicionando-o contra a parede. E que tal ato no constituiu qualquer agresso ou ilcito, uma vez que o segurana estava apenas retendo o apelado, visto que este, juntamente com seus colegas, estava fazendo algazarra no banheiro do Shopping Paragem. Acrescenta que o depoimento da citada testemunha frgil, pois, enquanto ela afirma ter presenciado o suposto fato, na inicial, o apelado registra que o Sr. Geraldo Adilson de Castro somente foi falar com o segurana quando avisado pelo prprio apelado do ocorrido. Sustenta, de outro lado, que, mesmo que se entenda que restou configurado, na hiptese, um ilcito, tal constituiu mero dissabor ou transtorno, que no d respaldo ao pagamento de indenizao. Alternativamente, pugna pela reduo do valor da indenizao fixado na sentena. Postulam o provimento dos recursos, com a conseqente reforma da deciso a qua. Devidamente intimado, o apelado apresentou contra-razes s f. 352/365 e 366/378. Aberta vista d. Procuradoria de Justia, a mesma opinou pelo desprovimento dos recursos. Considerando que o segundo apelo traz matria prejudicial ao primeiro, inverto a ordem dos julgamentos. Segunda apelao. Agravo retido. Insurge-se o agravante contra a deciso de f. 255, que rejeitou a preliminar de ilegitimidade passiva por ele argida. Aduz, para tanto, que o agravado alega que foi agredido sem qualquer motivo pelo Sr. Gilson Geraldo de Matos, empregado do Shopping Paragem, o que ensejaria a responsabilidade do citado estabelecimento pela indenizao por danos morais pleiteada. No entanto, o Sr. Gilson no , e nunca foi, empregado do Shopping Paragem, mas sim da empresa Seris Servios Tcnicos Industriais Ltda., nica responsvel pela segurana do empreendimento naquela poca. Dessa forma, o agravante no influa na contratao, direo ou treinamento dos agentes de segurana,

que se relacionavam exclusiva e diretamente com a empresa Seris, inexistindo entre o condomnio e o pretenso agressor qualquer relao diretiva ou mesmo pessoal. Alega, outrossim, que, se restar admitida a ocorrncia do fato narrado na inicial, certo que o segurana agiu alm de suas funes, sendo, portanto, o nico responsvel pelos seus atos. Sem razo o agravante. De fato, o Sr. Gilson Geraldo de Matos empregado da empresa Seris Servios Tcnicos Industriais Ltda., e no do Condomnio Paragem, conforme se extrai dos documentos de f. 49/54. No obstante, a opo de realizar a segurana do Shopping Paragem, atravs de empresa terceirizada, foi do agravante. Manifesta, portanto, a sua culpa in eligendo, pois escolheu mal a empresa responsvel por tais servios, a qual se revelou incapaz de manter a ordem e a tranqilidade no estabelecimento, da maneira adequada. Impende destacar que o estabelecimento (shopping) que contrata servio de segurana atravs de empresa terceirizada responsvel pelos atos praticados pelos funcionrios da mesma, porquanto tambm atuam como seus prepostos. No mesmo sentido, a orientao do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, sendo exemplar o posicionamento adotado no seguinte aresto:
[...] parte passiva legtima ad causam o clube ru na ao de indenizao por danos patrimoniais e extrapatrimoniais, por violncia praticada pelos seguranas de evento, pois responsvel por atos de seus prepostos e, decorrentemente, pelos atos dos seguranas da empresa terceirizada, porquanto tambm atuaram como seus prepostos. Inteligncia dos artigos 1.521, III, e 1.522, ambos do Cdigo Civil de 1916, vigente poca do fato. Responsabilidade da empresa que contrata a empresa de segurana. Culpa in eligendo, ao escolher, entre as diversas do ramo, uma que no possua profissionais suficientemente preparados para o exerccio da atividade [...]. (AC n 70010684686, 9 Cmara Cvel, Relatora Des. Ana Lcia Carvalho Pinto Vieira, j. em 28.12.2005).

Flagrante, pois, a responsabilidade do agravante quanto ao ato praticado pelo segurana Gilson, contra o agravado, devendo ser mantida a deciso que afastou a preliminar argida. Nego provimento ao agravo retido. Mrito. No mrito o recurso tambm no merece prosperar. Ao contrrio do que sustenta o apelante, o depoimento da nica testemunha ouvida em juzo, Geraldo Adilson de Castro, forte o suficiente a demonstrar o ato ilcito praticado pelo seu segurana, que pressionou o apelado, que menor, contra a parede, sob o pretexto de que o mesmo e seus amigos estariam fazendo algazarra no corredor e no interior das instalaes sanitrias do shopping:

Deve ser ressaltado que a referida testemunha presenciou o fato e esclareceu a contento o ocorrido, sendo de grande importncia para o deslinde do feito; notadamente quando cada uma das partes apresenta uma verso diferente. Observo, ainda, que a contradita formulada pelo apelante, sob o argumento de que a mesma seria amiga ntima do autor e de sua famlia foi rejeitada pelo Juzo a quo, sendo que tal deciso no foi objeto de recurso, tornando legtimo o depoimento prestado. Ademais, inquirido pelo Juiz naquela oportunidade, o Sr. Geraldo Adilson de Castro negou a amizade ntima, dizendo ser apenas conhecido da famlia, o que refora a validade e idoneidade de tais declaraes. Impe registrar, outrossim, que, conquanto o apelante alegue que o apelado e seus amigos faziam algazarra no banheiro, nada comprovou nesse sentido, ignorando a norma do art. 333, II, do CPC. Nesse contexto, certa a violao aos direitos do apelado, menor relativamente incapaz, que foi abordado de maneira inadequada e agressiva pelo segurana do shopping, ao ser prensado contra a parede, em local pblico e na presena de seus colegas, sem qualquer motivo. Na hiptese, o ato ilcito praticado pelo segurana do apelante consubstanciou-se no abuso no exerccio da sua profisso. Tanto isso verdade, que 5 (cinco) dias aps o evento, que ocorreu em 1.03.2006, o apelante o demitiu, conforme reconhecido pelo prprio segurana em seu depoimento (f. 269). Essa circunstncia, inclusive, corrobora a alegao inicial de que, no dia 6 de maro, a Sr. Rose, gerente geral do condomnio apelante, ligou para a residncia dos pais do apelado, pedindo novas desculpas pelo ocorrido e informando que o segurana Gilson havia sido dispensado. O que demonstra que o prprio apelante admitiu o excesso perpetrado pelo seu preposto.
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[...] que no dia dos fatos estavam no shopping o depoente, seu filho, o autor da ao e ainda dois outros colegas do autor; que em dado momento foi chamado pelo filho para ir ao local prximo sada do banheiro porque segundo seu filho o segurana do shopping estava arrumando confuso com eles; que se dirigiu at a entrada do banheiro e pde presenciar quando o segurana empurrava o autor contra a parede; que questionado sobre sua atitude pelo depoente o segurana disse que assim agia porque os garotos estavam fazendo baguna no banheiro; que o segurana disse que havia, inclusive, uma cmera que teria filmado os garotos; que o depoente pediu para ver a fita; que se dirigiu a uma sala do shopping onde vrios visores foram mostrados, mas o depoente nada viu que comprometesse os garotos; que o segurana, para conter o autor, posicionou-se frente do mesmo e colocou a mo em seu ombro posicionando-o contra a parede; que os demais colegas do autor presenciaram essa cena; que sabe que o pai do autor, ao saber dos fatos, procurou a gerncia do shopping para esclarecimentos (f. 268).

No se pode entender, outrossim, que o ato ilcito em voga tenha causado apenas dissabor ou transtorno ao apelado. Como bem ressaltou o il. representante do Ministrio Pblico, a conduta abusiva do segurana colocou o mesmo em situao vexatria, acarretando-lhe, tambm, constrangimento perante os seus amigos. No se pode olvidar, ainda, conforme salientou, por seu turno, o il. Juzo a quo, que uma situao como essa gera emoes negativas, angstia, perturbao na tranqilidade e nos sentimentos do ofendido. Portanto, so patentes a ocorrncia de dano moral e o dever de indenizar. No que concerne ao quantum indenizatrio, cedio que o arbitramento do valor subjetivo, mas ho de se levar em conta as circunstncias particulares de cada caso. O montante da reparao deve ser razoavelmente expressivo para satisfazer ou compensar o dano e a injustia que a vtima sofreu, proporcionando-lhe uma vantagem, com a qual poder atenuar parcialmente seu sofrimento. No obstante, a condenao tem um componente punitivo e pedaggico, refletindo no patrimnio do ofensor, como um fator de desestmulo prtica de novas ofensas. Examinando a questo, o insigne professor Caio Mrio da Silva Pereira proclama: Na determinao do prejuzo de afeio cumpre ter em vista o limite do razovel, a fim de que no se enverede pelo rumo das pretenses absurdas, haja vista que na ausncia de um padro ou uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento de uma indenizao (Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, p. 317/318). imprescindvel que se faa um juzo de valorao da gravidade do dano, dentro das circunstncias do caso concreto, de modo que no se arbitre uma indenizao exorbitante, nem insignificante, mas dentro de limites razoveis, jamais podendo converter-se em fonte de enriquecimento sem causa. In casu, diante dos aspectos narrados, entendo que o valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), fixado na sentena, se mostra condizente e deve ser mantido. Nego provimento apelao. Custas recursais, pelo apelante. Primeira apelao. As questes relativas prova do ato ilcito, prova do dano moral e ao valor da indenizao j foram objeto de exame no julgamento da segunda apelao. Resta apenas analisar, assim, o pedido de reduo dos honorrios advocatcios fixados na lide principal e secundria. E, quanto ao mesmo, entendo que no assiste razo apelante.
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Em face dos parmetros estabelecidos nas alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC, entendo que o percentual de 20% (vinte por cento) adequado conjuntura do caso em questo. Nego provimento apelao. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE e PEREIRA DA SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E S APELAES.

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Furto em agncia bancria - Dano moral No-caracterizao


Ementa: Apelao. Furto. Dependncias do banco. Dano moral. Indeferido. - A negativa do gerente em disponibilizar, de imediato, o acesso da autora s filmagens da agncia bancria no caracteriza dano moral, uma vez que tal atitude poderia colocar em risco a segurana de toda a agncia durante o horrio do expediente bancrio. - Como cedio, simples aborrecimentos, dissabores e incmodos no ensejam indenizao por dano moral. Apelao no provida.
APELAO CVEL N 1.0647.07.075711-5/001 - Comarca 5

de So Sebastio do Paraso - Apelante: Cristiane Maria da Silveira - Apelado: Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de julho de 2008. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Adoto o relatrio da sentena de f. 93/98, acrescentando to-somente que o MM. Juiz julgou parcialmente procedente o pedido inicial para condenar o ru a indenizar a

autora pelos danos materiais suportados, no valor de R$130,00 (cento e trinta reais), com correo desde a data do fato (14.05.07), com juros de 1% ao ms a contar da citao. A sentena julgou improcedente a pretenso de condenao por danos morais. Inconformada com a deciso, sustenta que, por culpa do banco, os marginais no foram localizados, o que teria diminudo a dor da apelante. Afirma que os policiais militares deixaram claro que a falta da fita prejudicou a investigao. Alega que o gerente agiu arbitrariamente ao negar aos policiais a fita, deixando que a apelante passasse por constrangimentos por ser vtima de um furto dentro da agncia. Aduz que os prepostos do apelado no a orientaram acerca do ocorrido, tendo to-somente sugerido que procurasse a polcia. Sustenta que toda a situao causou grande prejuzo a apelante que teve que passar por tratamento psicolgico para superar o trauma, uma vez que a todo o momento precisava dar explicaes para as pessoas da situao vexatria a que foi submetida, o que lhe causou grande dor moral. Por fim, pleiteia a reforma da sentena, com a condenao do apelado pelos danos morais sofridos pela apelante e ainda no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios no patamar de 20% do valor da condenao. Feito o breve relatrio, passo ao exame do recurso. Inicialmente, destaco que a sentena reconheceu que de fato houve a subtrao do envelope de depsito dentro da agncia bancria do apelado e que o banco teria responsabilidade de indenizar o usurio pelo dano material. Entretanto, quanto ao dano moral, no vejo como compensar a autora pelo fato de o apelado no ter disponibilizado a fita no momento seguinte ao furto, at porque a identificao do agente infrator no teria o condo de reparar a situao, como muito bem ressaltou o douto Sentenciante. Ademais, a apelante, no demonstrou ter-se o banco negado a fornecer a gravao de segurana aps o expediente bancrio e que tenha empreendido esforos nesse sentido. Nem mesmo se tem notcia nos presentes autos acerca da instaurao de inqurito criminal para apurar os fatos. Assim, no vejo como a situao narrada tenha causado mais do que meros aborrecimentos apelante. induvidoso que o ordenamento jurdico ptrio veda a conduta lesiva aos atributos da personalidade da pessoa, sendo que, caso haja tal violao, assegura vtima a compensao pelos danos da decorridos (CRFB/88, art. 5, V e X; CC/02, arts. 186 e 927). Entretanto, para fins de reparao civil por danos morais, no bastam os meros dissabores como aqueles

Mas no basta a afirmao da vtima de ter sido atingida moralmente, seja no plano objetivo como no subjetivo, ou seja, em sua honra, imagem, bom nome, intimidade, tradio, personalidade, sentimento interno, humilhao, emoo, angstia, dor, pnico, medo e outros. Impe-se que se possa extrair do fato efetivamente ocorrido o seu resultado, com a ocorrncia de um dos fenmenos acima exemplificados.

Na mesma linha, veja-se o entendimento jurisprudencial:


Civil - Dano moral - No-ocorrncia. - O recurso especial no se presta ao reexame da prova. - O mero dissabor no pode ser alado ao patamar do dano moral, mas somente aquela agresso que exacerba a naturalidade dos fatos da vida, causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem ela se dirige. Recurso especial no conhecido (STJ - REsp 403919/MG Rel. Min. Csar Asfor Rocha - j. em 15.05.2003). Ementa: Dano moral - Caracterizao - Dbitos indevidos em conta - Salrio. 1. Cabe parte autora a demonstrao de que a conduta do agente atingiu algum de seus direitos da personalidade, causando-lhe dor, inquietao espiritual etc. 2. Meros dissabores, aborrecimentos, percalos do dia-adia, no so suficientes caracterizao do dever de indenizar (TJMG - Apelao Cvel n 1.0106.06.0240814/001 - Rel. Des. Wagner Wilson - j. em 23.08.2007).

Pelo exposto, nego provimento apelao, mantendo, por conseguinte, a sentena recorrida. Custas recursais, pela apelante, suspensas por litigar amparada pelos benefcios da justia gratuita.
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enfrentados pela autora diante da negativa de apresentao imediata da fita de segurana do banco, devendo ser indenizvel apenas a humilhao, a dor e o constrangimento que atinja tal grau de intensidade que fuja ao piso mnimo de normalidade e interfira de forma decisiva no comportamento psicolgico do indivduo. A contrario sensu, banaliza-se o instituto da reparabilidade civil pelo dano extrapatrimonial e, como efeito multiplicador, provoca-se uma corrida desenfreada ao Poder Judicirio por parte de melindrosos e oportunistas na busca do enriquecimento ilcito a partir de meros aborrecimentos do cotidiano. Ademais, no se pode olvidar que exatamente a ausncia de critrios racionais e proporcionais na condenao por danos morais que fomenta a famigerada indstria do dano moral, prtica que deve ser repudiada com veemncia. Desse modo, tenho que o fato narrado na inicial, qual seja o imediato acesso filmagem de segurana da agncia, no tem o condo de provocar o dano narrado pela apelante. A propsito, assim ensina Rui Stoco sobre a matria em questo (in Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: RT, 2004, p. 1.691):

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEREIRA DA SILVA e CABRAL DA SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Execuo por ttulo extrajudicial - Penhora Bem imvel - Substituio - Pedido - Depsito em dinheiro - Bloqueio on-line - Previso legal Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Ttulo extrajudicial. Penhora. Bem imvel. Bloqueio online. Possibilidade. - Buscando dar maior celeridade e efetividade ao procedimento executrio, o legislador previu a possibilidade de realizao da penhora sobre dinheiro em depsito ou aplicao financeira. No imps condies ou requisitos para utilizao de tal medida. AGRAVO N 1.0024.05.647975-1/001 - Comarca de 1 Belo Horizonte - Agravante: Maurcio Brandi Aleixo Agravado: Ldio de Freitas Ramos - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 10 de setembro de 2008. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Assistiu ao julgamento, pelo agravante, o Dr. Mriston G. Lavigne. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Revelam os autos que, na ao de execuo de ttulo extrajudicial, ajuizada pelo agravante em face do agravado, foi realizada a penhora de um imvel indicado pelo agravante, avaliado em R$ 700.000,00. Contudo, um ano aps a inscrio da penhora no Cartrio de Registros de Imveis (f.16/17-TJ), o agravante requereu a expedio de ofcio ao Banco Central com a finalidade de substituir a penhora do imvel por dinheiro, penhora on-line, pois afirma que o agravado realizou a venda de um outro imvel, havendo, portanto, a possibilidade de ter depositado o dinheiro da
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alienao. O Juzo a quo indeferiu o pedido de penhora on-line. Esta a deciso recorrida. Com o advento da Lei 11.232/05, que alterou o art. 655 do Cdigo de Processo Civil, o exeqente passou a ter o direito de indicar bens penhora. Com a alterao pode penhorar dinheiro depositado em instituio financeira, preferencialmente. Acerca do tema:
Agravo de instrumento. Ao de execuo de ttulo judicial. Bloqueio de valores disponveis em contas correntes e investimentos. Expressa previso legal. Possibilidade. Recurso improvido. -Dentre as alteraes estatudas pelas Leis nos 11.232/05 e 11.382/06, merece destaque a incidente sobre o art. 652, 2, do CPC, em que foi facultado ao credor exeqente, j em sua pea vestibular, indicar os bens a serem penhorados para a satisfao do seu crdito. Observa-se que o legislador, buscando dar maior celeridade e efetividade aos feitos executivos, previu expressamente a possibilidade de realizao da penhora sobre dinheiro em depsito ou aplicao financeira, na redao dada ao art. 655-A do CPC. Afere-se, outrossim, que no houve, em qualquer momento, por parte do legislador, a imposio de condies ou requisitos para a utilizao da aludida medida. Assim, aps o advento da Lei n 11.382/06, entendo que a constrio on-line, incidente sobre depsitos em dinheiro ou investimentos, pode ser deferida pelo julgador, independentemente da demonstrao do esgotamento de outros meios para a satisfao do crdito exeqendo. (Agravo 0024. 99.029361-5/001(1), Des. Eduardo Marin da Cunha, DJ de 10.04.2008.)

O art. 656, I, do Cdigo de Processo Civil faculta parte requerer a substituio da penhora para adequla ordem de preferncia legal.
A parte poder requerer a substituio da penhora: I - se no obedecer ordem legal; [...] (NEGRO, Theotnio e GOUVA, Jos Roberto. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 40. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

luz da norma inscrita no art. 655, I, do CPC, o dinheiro em espcie ou em depsito, ou aplicao em instituio financeira, tem preferncia sobre todos os outros bens na ordem de nomeao penhora. Essa ordem legal de preferncia, embora no tenha carter absoluto, h de ser observada, j que a opo para garantir a execuo por outro bem que no o dinheiro implica uma srie de dificuldades prticas, tal qual levar o processo a no atingir o seu fim, ou seja, a satisfao do direito do credor. Segundo Luiz Guilherme e Sergio Cruz:
A penhora de dinheiro a melhor forma de viabilizar a realizao do direto de crdito, j que dispensa todo o procedimento destinado a permitir a justa e adequada transformao do bem penhorado - como o imvel - em dinheiro, eliminando a demora e o custo de atos como a avaliao e a alienao do bem a terceiro. (MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sergio Cruz. Curso de processo civil. Execuo. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, v. 3, p. 270.)

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NILO LACERDA e ALVIMAR DE VILA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Adjudicao compulsria - Promessa de compra e venda - Contrato - Prestaes - Quitao junto construtora - Comprovao - Requisitos preenchidos - Hipoteca - Pretenso adjudicatria No-constituio de bice
Ementa: Ao de adjudicao compulsria. Contrato de promessa de compra e venda. Quitao das prestaes construtora. Comprovao. Requisitos preenchidos. Hipoteca. No-constituio de bice pretenso adjudicatria. - A garantia hipotecria do financiamento concedido por agente financeiro para a construo de imveis no atinge o terceiro adquirente da unidade. - A prova da quitao do contrato de promessa de compra e venda requisito essencial para o deferimento da adjudicao compulsria, conforme Decreto-Lei n 58, de 1937, comprovados os requisitos exigidos por lei, impera o xito da pretenso adjudicatria.
APELAO CVEL N 1.0024.06.245425-1/001 - Comarca 1

de Belo Horizonte - Apelante: Banco ABN AMRO Real S/A - Apelados: Teodoro Augusto Serra da Silva e outro - Litisconsorte: Elo Engenharia Empreendimentos Ltda. Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT

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E, ainda, a penhora de valores depositados em conta bancria, sobretudo na sua modalidade eletrnica, representa uma economia para o prprio devedor, que no tem que arcar com custos com registro da penhora, publicao de editais, honorrios de avaliador e leiloeiro, como tambm com outras despesas que possam surgir ao final do procedimento, por exemplo: praa e leilo para converso de outros bens em dinheiro. No caso dos autos, o pedido de realizao da penhora on-line se mostra de acordo com o ordenamento jurdico. Se efetivada com sucesso, substituir a penhora do bem imvel. Diante do exposto, nos termos da fundamentao adotada e em observncia ao art. 93, IX, da Constituio da Repblica e art. 131 do Cdigo de Processo Civil, dou provimento ao recurso para deferir o pedido de bloqueio on-line. Custas recursais pelo agravado.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de agosto de 2008. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Cuida-se de apelao cvel interposta por Banco ABN AMRO ReaL S/A, em face da r. sentena de f. 575/584 proferida pelo MM. Juiz de Direito da 30 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da ao de adjudicao compulsria ajuizada por Teodoro Augusto Serra da Vila e outro. A sentena julgou procedente o pedido autoral para adjudicar os imveis descritos na inicial em favor dos autores. Condenou a parte r ao pagamento das custas e honorrios advocatcios. Em suas razes recursais de f. 585/597, o ru Banco ABN AMRO Real Ltda. alega em preliminar a ausncia de pressuposto processual em razo da falta de uma descrio detalhada dos imveis em litgio, bem como da comprovao da quitao integral do preo dos bens e do contrato de compra e venda. No mrito, sustenta o direito real da coisa alheia e o prvio conhecimento dos autores sobre a existncia do gravame. Pugna pela reforma da sentena. Preparo de f. 599. Recurso recebido f. 600. Contra-razes de f. 601/607. Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do recurso. A princpio, insta dizer que a preliminar ser analisada no mrito, por confundir-se com ele. O pedido inicial possui fulcro em contrato de promessa de compra e venda firmado entre os autores e a r Elo Engenharia Empreendimentos Ltda., promitente vendedora. Sustentam haver quitado integralmente o preo estipulado, terem sido imitidos na posse do imvel, sem conseguir, contudo, lhes fossem outorgados a escritura pblica definitiva e o competente registro imobilirio, por recair sobre o bem hipoteca, dada em garantia do financiamento firmado entre a construtora r e a Cia. Real de Crdito Imobilirio, hoje Banco ABN AMRO Real S/A, para a construo do prdio no qual se encontra o imvel. O cerne da questo posta no recurso diz respeito possibilidade de liberao da hipoteca da unidade imobiliria adquirida pelos autores. No se pode olvidar que a r Elo Engenharia e Empreendimentos Ltda. requereu financiamento junto Cia. Real de Crdito Imobilirio com o nico objetivo de

subsidiar a construo do edifcio no qual se encontra o imvel objeto da lide, cujas unidades seriam destinadas venda a terceiros, que pagariam suas prestaes diretamente construtora. Logo, no se pode impedir que o banco tenha uma garantia real sobre o bem cuja construo foi por ele financiada. Por outro lado, no se pode excluir do consumidor adquirente o direito de, aps a quitao do imvel correspondente sua frao ideal, obter a liberao de qualquer nus real que incida sobre a sua unidade. Conforme ponderou o insigne Magistrado, o consumidor que adquire frao ideal de um imvel em condomnio e que paga a totalidade dele no pode ficar merc de uma dvida existente entre a construtora e o banco que financiou a obra. Isso porque a dvida existente entre a empresa construtora e o banco financiador estranha aos direitos que o consumidor tem em relao unidade por ele adquirida e plenamente quitada. Neste sentido o voto do Ministro Ruy Rosado Aguiar, no julgamento do REsp. 187.940/SP:
A hipoteca que o financiador da construtora instituir sobre o imvel garante a dvida dela enquanto o bem permanecer na propriedade da devedora; havendo transferncia, por escritura pblica de compra e venda ou de promessa de compra e venda, o crdito da sociedade de crdito imobilirio passa a incidir sobre os direitos decorrentes dos contratos de alienao das unidades habitacionais integrantes do projeto financiado (art. 22 da Lei 4.864/65), sendo ineficaz em relao ao terceiro adquirente a garantia hipotecria instituda pela construtora em favor do agente imobilirio que financiou o projeto. Assim foi estruturado o sistema e assim deve ser aplicado, especialmente para respeitar os interesses do terceiro adquirente de boa-f, que cumpriu com todos os seus compromissos e no pode perder o bem que lisamente comprou e pagou em favor da instituio que, tendo financiado o projeto de construo, foi negligente na defesa do seu crdito perante a sua devedora, deixando de usar dos instrumentos prprios e adequados previstos na legislao especfica desse negcio. As regras gerais sobre a hipoteca no se aplicam no caso de edificaes financiadas por agentes imobilirios integrantes do sistema financeiro da habitao, porquanto estes sabem que as unidades a serem construdas sero alienadas a terceiros, que respondero apenas pela dvida que assumiram com o seu negcio, e no pela eventual inadimplncia da construtora. O mecanismo de defesa do financiador ser o recebimento do que for devido pelo adquirente final, mas no a excusso da hipoteca, que no est permitida pelo sistema (4 Turma, DJ de 18.02.99).

dos direitos do recorrente, enquanto consumidor. Pois, alm de advir a hipoteca de relao jurdica estranha ao contrato que firmou, o Cdigo de Defesa do Consumidor lhe garante, com o pagamento integral do preo combinado, o direito de efetuar o registro da unidade imobiliria adquirida no cartrio competente, sem nus ou embaraos. Desse modo, conforme mais uma vez ponderou o digno Magistrado, o risco isoladamente assumido pela construtora no pode distorcer a relao jurdica estabelecida com o apelante, sob pena de ofensa a preceitos constitucionais de proteo do consumidor e da ordem econmica, no se afigurando correto transferir a responsabilidade da recorrida para os adquirentes, com a constrio de seu imvel j quitado, para solver uma dvida da qual no faz parte. A obrigao da promitente vendedora de outorgar a escritura definitiva do imvel, uma vez cumprida a parte dos adquirentes, resulta do prprio contrato, tratando-se de uma obrigao de fazer que, no satisfeita por quem deveria cumpri-la, substituvel por deciso judicial. Destarte, deve ser assegurado ao consumidor o direito de efetuar o registro imobilirio de seu bem, sem que sobre ele pese qualquer nus real que tenha sido objeto de contrato entre a construtora da obra e o banco que a tenha financiado. A prova da quitao do contrato de promessa de compra e venda requisito essencial para o deferimento da adjudicao compulsria, conforme Decreto-Lei 58, de 1937; destarte, verifica-se a comprovao dos requisitos exigidos ante a prova da quitao integral dos preos dos imveis, bem como a presena do contrato de compra e venda nos autos (f. 62/71 e 72). Destarte, pelo exposto alhures e diante da existncia do contrato de compra e venda, a pretenso autoral merece provimento, conforme entendeu o insigne Magistrado. Diante de todo o exposto, nego provimento ao recurso para manter inclume a sentena de primeiro grau. Custas recursais, pelo apelante. DES. AFRNIO VILELA - A garantia hipotecria de financiamento concedido pela instituio financeira no atinge o terceiro, adquirente da unidade imobiliria, que pessoa estranha a esse contrato. Dessa forma, o adquirente do imvel cujo contrato de compra e venda foi integralmente quitado no pode ser penalizado pelo inadimplemento da relao creditcia entre a construtora e o banco, especialmente porque so relaes contratuais distintas e independentes. Isso posto, acompanho na ntegra o voto do eminente Relator, Des. Fernando Brant. DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Ademais, patente que existe perigo real ao adquirente, que, mesmo aps ter quitado todo o preo de sua unidade, pode vir a perd-la em virtude de arrematao e/ou adjudicao em eventual execuo da instituio financeira contra a construtora ora recorrida. Ressalta-se que o prvio conhecimento da garantia que esta deu ao agente financeiro pelos autores, envolvendo as unidades imobilirias, no impediria o exerccio
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Ao declaratria - Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento - Shopping center Condomnio - Atividade comercial - Prestao de servios - Sujeio passiva - Possibilidade Poder de polcia - Base de clculo da TFLF - Base de clculo do IPTU - Identidade - No-ocorrncia
Ementa: Direito tributrio. Apelao. Ao declaratria. Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento. Shopping center. Condomnio. Atividade comercial. Prestao de servios. Sujeio passiva. Possibilidade. Exerccio do poder de polcia. Base de clculo prpria do IPTU. Inocorrncia. Recurso desprovido. - Os condomnios dos shoppings centers so sujeitos passivos da Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento - TFLF, porque desenvolvem atividade comercial, na medida em que gerenciam o empreendimento a fim de que a atividade dos lojistas seja lucrativa, devendo a referida taxa ser cobrada com base na rea total a ser fiscalizada, ou seja, toda a rea comum do centro comercial administrada pelo condomnio. - Legtima se mostra a exigncia, pelo Municpio, da TFLF, porque fundada exclusivamente no poder de polcia, ento materializado por atos administrativos dirigidos disciplina da vida coletiva, assim como no quadro permanente de fiscais voltados sua observncia, que, de acordo com o disposto na Constituio da Repblica e no Cdigo Tributrio Nacional, no est adstrito aos requisitos da especificidade e divisibilidade. - No h que se falar em identidade entre a base de clculo da TFLF e a base de clculo do IPTU, quando a rea total do estabelecimento a ser fiscalizado constitui apenas um dos elementos levados em considerao para a base de clculo do IPTU; no havendo, pois, inconstitucionalidade na exigncia da referida taxa, por ofensa ao disposto no art. 145, 2, da Constituio da Repblica. APELAO CVEL N 1.0702.06.279470-7/002 - Co7 marca de Uberlndia - Apelante: Condomnio Uberlndia Shopping Center - Apelado: Municpio de Uberlndia - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de agosto de 2008. - Moreira Diniz - Relator.

Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de apelao contra sentena do MM. Juiz da 2 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Uberlndia, que julgou improcedente a ao declaratria de inexistncia de relao jurdica promovida por Condomnio Uberlndia Shopping Center contra o Municpio de Uberlndia. A sentena considerou que a Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento, exigida pelo Municpio, legal e deve ser calculada sobre toda a rea do condomnio e no apenas sobre a rea da sala sede da administrao (f. 179). Por outro lado, considerou que a taxa deveria ser paga integralmente independentemente do ms em que o contribuinte entrou em exerccio de suas atividades (f. 180). O apelante alega, como preliminar, que a sentena citra petita. No mrito, alega que o condomnio no prestador de servios e nem realiza qualquer atividade comercial ou industrial (f. 188); que a sentena no se manifestou sobre a necessidade de comprovao, pela Municipalidade, da efetiva realizao do exerccio do poder de polcia; que vedada a exigncia de taxa de fiscalizao baseada na potencialidade do poder de polcia; que a sentena tambm no se manifestou sobre a ilegalidade da taxa de fiscalizao em razo da utilizao de base de clculo prpria do IPTU; que, ainda que devido o tributo, a rea a ser utilizada como base de clculo deve ser aquela efetivamente utilizada pelo condomnio; que tambm no houve manifestao sobre a impossibilidade da exigncia do valor integral da taxa no ano de 2005, porque as atividades do apelante somente se iniciaram no segundo semestre daquele ano. Constituem preliminar de nulidade da sentena as alegaes de que no houve manifestao sobre a ilegalidade da taxa de fiscalizao em razo da utilizao de base de clculo prpria do IPTU, sobre a necessidade de comprovao pela Municipalidade da efetiva realizao do exerccio do poder de polcia; e sobre a impossibilidade da exigncia do valor integral da taxa no ano de 2005. No que diz respeito ausncia de manifestao sobre a ilegalidade da taxa de fiscalizao, no h como falar em nulidade. Com efeito, o Sentenciante entendeu que a taxa exigida pelo Municpio est em consonncia com o disposto no art. 145, II, da Constituio Federal, e art. 77 do Cdigo Tributrio Nacional. Cabe registrar que o juiz no est obrigado a responder a todas as alegaes das partes, ainda mais quando j tenha encontrado motivo suficiente para fundamentar a deciso; e nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e tampouco a responder, um a um, a todos os seus argumentos. Confirase jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Destarte, no est obrigado o Magistrado a julgar a questo posta a seu exame de acordo com o pleiteado pelas partes,
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mas, sim, com o seu livre convencimento (art. 131 do CPC), utilizando-se dos fatos, provas, aspectos pertinentes ao tema, jurisprudncia pacificada e da legislao que entender pertinente ao caso concreto (STJ, Emb. Decl. nos Emb. Decl. no REsp 141604-RS, Ministro Rel. Jos Delgado, 1 Turma).

Por outro lado, ao contrrio do que alega o recorrente, houve apreciao da questo relativa impossibilidade da exigncia do valor integral da taxa no ano de 2005. Na sentena constou que
a incidncia da taxa no est consubstanciada na proporcionalidade dos meses em exerccio do ano, mas na atividade do poder pblico no exerccio de sua funo fiscalizadora e controladora de suas atividades provadas (f. 180).

Enfim, no h que se falar em nulidade da sentena. No mais, a questo discutida limita-se a verificar a legalidade da Taxa de Localizao e Funcionamento exigida pelo Municpio de Uberlndia e se o condomnio apelante pode ser sujeito passivo do referido tributo. Em conformidade com o art. 145, inciso II, da Constituio da Repblica, prev o Cdigo Tributrio Nacional, em seu art. 77, a cobrana de taxas pelos Municpios, em decorrncia do exerccio regular do poder de polcia ou da prestao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel. A Lei 4.016/83, do Municpio de Uberlndia (f. 56/87), disciplina, em seu art. 17, a cobrana da Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento, que tem como fato gerador a fiscalizao exercida pelo Municpio sobre a localizao e funcionamento dos estabelecimentos comerciais, industriais e de prestao de servios, em observncia legislao do uso e ocupao do solo urbano e s posturas municipais relativas segurana, ordem, tranqilidade pblica e ao meio ambiente. Tal taxa, portanto, funda-se exclusivamente no poder de polcia, ento materializado por atos administrativos dirigidos disciplina da vida coletiva, assim como no quadro permanente de fiscais voltados sua observncia, que, de acordo com o disposto na Constituio da Repblica e no Cdigo Tributrio Nacional, no est adstrito aos requisitos da especificidade e divisibilidade. As taxas de polcia administrativa no se confundem com as taxas de servio. Na hiptese da fiscalizao, o beneficirio o Poder Pblico, a coletividade; e no o contribuinte. O exerccio do poder de polcia tem por finalidade coibir ou prevenir atividade nociva coletividade, ou que seja contrria ao interesse pblico. Portanto, o exerccio desse poder no dirigido a uma pessoa determinada, mas a todos de forma indistinta, razo pela qual no h como pretender a realizao de uma atividade especfica para que possa o ente tributante exigir a contraprestao.
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No se exige que o contribuinte sofra interveno para a cobrana desse tributo, mesmo porque no se trata de contraprestao de um servio pblico especfico e divisvel, mas de meio de custeio para o aparato estatal que exerce a atividade de fiscalizao, com a finalidade de coibir ou prevenir qualquer atividade tida como nociva. Assim, para a cobrana da taxa em comento, basta que essa atividade de fiscalizao seja potencial, seja colocada disposio do contribuinte atravs do rgo administrativo competente, sendo desnecessria sua contraprestao de forma efetiva. Ao contrrio do que se possa entender, o exerccio do poder de polcia se evidencia na atividade do Municpio de fiscalizar, autuar, definir posturas a serem seguidas pelo contribuinte, dentre outras, a fim de restringir o exerccio das liberdades individuais em prol da coletividade. Nesse raciocnio, a base de clculo da taxa ir guardar estreita relao com a medida da atuao estatal em relao ao contribuinte. No caso da Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento, o seu valor tem ligao intrnseca com o custo das diligncias realizadas pela municipalidade, ou seja, com o tamanho do imvel fiscalizado. A rea do estabelecimento a rea fiscalizada pelo Municpio, o que, portanto, determina a intensidade e a extenso do poder de polcia. No h que se falar, pois, em identidade entre a base de clculo da Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento e a base de clculo do Imposto Predial Territorial Urbano - IPTU. A rea total do imvel a ser fiscalizado constitui apenas um dos elementos levados em considerao para a base de clculo do Imposto Predial Territorial Urbano - IPTU; no havendo inconstitucionalidade na exigncia da referida taxa, por ofensa ao disposto no art. 145, 2, da Constituio da Repblica. Este o entendimento do Supremo Tribunal Federal:
Municpio de Belo Horizonte. Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento. Alegada ofensa ao artigo 145, 2, da Constituio. - Exao fiscal cobrada como contrapartida ao exerccio do poder de polcia, sendo calculada em razo da rea fiscalizada, dado adequadamente utilizado como critrio de aferio da intensidade e extenso do servio prestado, no podendo ser confundido com qualquer dos fatores que entram na composio da base de clculo do IPTU, razo pela qual no se pode ter por ofensivo ao dispositivo constitucional em referncia, que veda a bitributao (STF, Tribunal Pleno, RE 220316/MG, Rel. Min. Ilmar Galvo, j. em 12.08.1999, DJ de 29.06.2001).

Assim, no h ilegalidade na cobrana da Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento, porque sua base de clculo no se confunde com aquela do Imposto Predial Territorial Urbano - IPTU.

Por outro lado, no h dvida de que a referida taxa pode ser exigida dos condomnios dos shopping centers, ou centros comerciais, no que se refere fiscalizao das reas comuns. Com efeito, o condomnio o responsvel pela administrao das reas comuns do centro comercial, tais como praas de alimentao, corredores, estacionamentos, sanitrios, entre outros. Embora, em tese, o condomnio no se enquadre como estabelecimento comercial, industrial ou de prestao de servios, em se tratando de condomnio de centro de compras inequvoco o seu carter comercial porque visa gerenciar o empreendimento a fim de que a atividade dos lojistas seja lucrativa. Portanto, como mencionado, cabe ao condomnio realizar o gerenciamento, includas limpeza, eventuais reformas, etc, de todas as reas comuns do centro comercial. Ademais, cabe ao condomnio promover aes no sentido de agregar valor s atividades desenvolvidas pelos condminos, restando clara sua natureza comercial e de prestao de servios. Alis, ao contrrio do que entende o apelante, no h bis in idem na cobrana da taxa pela Municipalidade, porque o que se est a exigir o tributo relativo fiscalizao das reas no ocupadas pelos lojistas. Portanto, no tem cabimento a alegao de que a taxa de fiscalizao deve ser cobrada com base na rea da sala ocupada pelo condomnio. A taxa deve ser cobrada com base na rea total a ser fiscalizada, ou seja, toda a rea comum do centro comercial. Alis, a questo j foi enfrentada neste egrgio Tribunal de Justia em diversos julgamentos, dos quais destaco as seguintes ementas:
Tributrio - Taxa de localizao e funcionamento - Shopping - Cobrana - Possibilidade. - O Municpio pode e deve exercer efetivo poder de polcia e fiscalizao sobre as reas comuns de shopping, principalmente quanto segurana, ordem, tranqilidade pblicas, alm da proteo ao meio ambiente. Reconhecida a capacidade tributria do condomnio, como prestador de servios, e havendo previso legal no Cdigo Tributrio do Municpio, fica legitimada a tributao pela Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento - TFLF (Apelao Cvel 1.0079.05.2083064/001, Relator Des. Wander Marotta, p. em 22.05.2007). Apelao cvel e reexame necessrio - Ao declaratria com pedido de repetio de indbito - Shopping center - Taxa de Fiscalizao, Localizao e Funcionamento - Exigibilidade. Em que pese o condomnio de shopping center no se tratar, precipuamente, de pessoa jurdica que vise atividade empresarial, o fim dos servios prestados por este eminentemente comercial, eis que a administrao do shopping busca, de forma cedia, facilitar o acesso e comodidade dos consumidores que o freqentam, por meio de servios de segurana, limpeza e estacionamento, a fim de que o objeto das atividades ali desenvolvidas, consubstanciado no comrcio e na prestao de servios, seja mais facilmente alcana-

do. Assim, por exercerem servios adstritos ao poder de polcia da administrao, os condomnios de centros comerciais se encontram sujeitos TFLF (Apelao Cvel e Reexame Necessrio 1.0024.06.150939-4/001, Relator Des. Jarbas Ladeira, p. em 11.03.2008).

DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Trata-se de apelao interposta pelo Condomnio Uberlndia Shopping Center contra sentena proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Uberlndia que, nos autos da ao declaratria de inexistncia de relao jurdica com pedido de antecipao de tutela proposta em face do Municpio de Uberlndia, julgou improcedentes os pedidos, condenando o autor no pagamento de custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios arbitrados em R$ 1.500,00. Assim como o ilustre Relator, conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade, bem como lhe nego provimento, apresentando to-somente as seguintes razes de mrito. Estabelece o art. 145, inciso II, da Constituio da Repblica de 1988, que:
Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: (omissis) II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio;

O art. 77 do Cdigo Tributrio Nacional, recepcionado pela Magna Carta, da mesma forma, dispe que:
Art. 77. As taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, tm como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio.
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Por fim, h que se dizer que o fato gerador da Taxa de Fiscalizao e Funcionamento nico, ou seja, basta que o empreendimento inicie suas atividades, independentemente da poca do ano, para que seja devida. A questo foi bem esclarecida pelo Sentenciante, ao afirmar que a cobrana do tributo est baseada na atividade do poder pblico no exerccio de sua funo fiscalizadora e controladora de suas atividades provadas, portanto, a partir do momento em que a fiscalizao pode ser levada a efeito - com o incio das atividades - a taxa devida na sua integralidade. Com tais apontamentos, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante.

Assim, a exao consiste em subespcie de taxa, sujeita ao regime jurdico-tributrio previsto no art. 145, inciso II, da CF/ 88, cumulado com o art. 77 do Cdigo Tributrio Nacional. Trata-se, pois, de tributo vinculado atuao estatal, especificamente na atividade administrativa de ordenamento dos servios urbanos, na forma de interveno nos direitos, interesses ou liberdades dos administrados, impondo-lhes comportamentos comissivos ou omissivos, em prol do interesse geral, no que concerne segurana, higiene, ordem, aos costumes e tranqilidade pblica. Na lio do ilustrado Aliomar Baleeiro,
Em resumo, taxas de poder de polcia so aquelas j cobradas no Brasil pela interveno da autoridade, para proteger a segurana e a incolumidade (p. ex., inspeo de veculos por ocasio da matrcula anual; de incndios ou bombeiros), a boa-f do povo (aferio de pesos e medidas etc.), a sade, o bem-estar, os bons costumes etc (Direito tributrio brasileiro. 11. ed. Ed. Forense, p. 561).

E prossegue:
Em princpio, o comrcio livre, mas a autoridade tem o dever e o poder de verificar previamente se o local a ele destinado apresenta condies de segurana (zoneamento, polcia de construes, preveno de incndio), de sade pblica e higiene; de inexistncia de abusos de direito de vizinhana; de inocuidade a menores (bares, boites, etc.); de preos razoveis (restaurantes, hotis) etc. racional que os comerciantes e profissionais outros paguem o custo do poder de polcia exigido pelas atividades das quais usufruem proveitos (ob. cit., p. 562).

Assim, a taxa ora questionada tem como fator gerador a fiscalizao exercida pelo Municpio, no exerccio do poder de polcia, sobre a localizao dos estabelecimentos comerciais, industriais e de prestao de servios, e sobre o seu funcionamento. A exigncia da taxa, portanto, no depende de uma contraprestao do Estado, mormente porque no se trata de taxa por servios pblicos prestados. Este o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Tributrio. Taxa de fiscalizao de funcionamento e localizao. Legitimidade da cobrana. Precedentes do STF. Revogao da Smula 157/STJ. - A exigibilidade judicial da taxa de fiscalizao de funcionamento e localizao, pelo Municpio, prescinde de comprovao da atividade fiscalizadora, face notoriedade do exerccio de poder de polcia pelo aparato da Municipalidade, consoante orientao traada pelo Egrgio STF (...) (AgRg no REsp 721114 / SP Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, julg. em , 21.03.2006, DJ de 03.04.2006, p. 250).

tem lecionado a doutrina de maior considerao e a jurisprudncia dos tribunais superiores, a efetividade da fiscalizao exercida pelos agentes municipais, que constitui pressuposto da licena concedida, consiste, naturalmente, e encontra-se evidenciado na atividade do Municpio de fiscalizar, atuar, estabelecer posturas a serem observadas pelos contribuintes, limitativas, dentre outras, do exerccio das liberdades individuais em benefcio de toda a comunidade, o que se impe em nome do ordenamento social. Com efeito, a atuao municipal manifesta-se suficientemente delimitada, no que tange referida taxa, no cabendo falar, portanto, em ilegalidade ou inconstitucionalidade de cobrana por inexistncia de contraprestao ou exerccio do poder de polcia. Observa-se que a taxa de fiscalizao de localizao e funcionamento incide somente sobre imveis comerciais e a rea fiscalizada, sem levar em conta outros elementos relativos ao imvel determinantes do valor venal do imvel, base de clculo do IPTU. Outrossim, no caso do IPTU, o fator que interfere na fixao da respectiva base de clculo a rea do imvel, ao passo que relativamente taxa, o dado decisivo para o mesmo fim a rea ocupada pelo estabelecimento, dados que no se confundem. No caso, tenho que, assim como o ilustre Relator, o Condomnio Uberlndia Shopping Center sujeito passivo da TFLF, uma vez que administra os bens e negcios dos lojistas, propondo eventos e promoes para que as atividades desenvolvidas no interior dos shoppings sejam lucrativas, Alm disso, agem em prol do interesse geral dos lojistas, no que concerne segurana, higiene, ordem, aos costumes e tranqilidade dos lojistas, dos consumidores e do pblico em geral, que freqentam o centro comercial. Assim, sendo o condomnio um verdadeiro administrador e prestador de servios deve submeter-se fiscalizao do Municpio sobre as reas comuns dos shopping centers, para que seja assegurada a segurana, ordem e tranqilidade pblicas, alm da proteo ao meio ambiente. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege. DES. CLIO CSAR PADUANI - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

No h que se falar em ausncia de fiscalizao e conseqentemente a inexigibilidade da taxa, porque como


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Indenizao - Festa de confraternizao de empresa - Funcionrio convidado Comparecimento - No-obrigatoriedade - Retorno de stio - Carona - Capotagem - Motorista no contratado pela requerida - Acidente de trabalho - No-ocorrncia - Responsabilizao da demandada - Impossibilidade
Ementa: Ao de indenizao. Festa de confraternizao da empresa. Funcionrio convidado. Comparecimento. No-obrigatoriedade. Retorno do stio. Carona. Capotagem. Motorista no contratado pela requerida. Acidente de trabalho. Inocorrncia. Responsabilizao da demandada. Impossibilidade. - Se a prova oral colhida demonstra que o autor no foi compelido a comparecer festa de confraternizao oferecida pela empresa requerida, recebendo apenas um convite do supervisor, e que ele voltou do stio de carona no veculo de um funcionrio da empresa, o qual no fora contratado para realizar o transporte dos empregados, no h que se falar em acidente de trabalho. Assim, impossvel imputar qualquer espcie de responsabilidade requerida pelo acidente automobilstico que vitimou o demandante durante o retorno do evento festivo.
APELAO CVEL N 2.0000.00.493683-6/000 - Comarca 6

de Uberlndia - Apelante: Florisvaldo Macedo de Oliveira - Apelada: Martins Com. e Servios de Distribuio S.A. - Relator: DES. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de agosto de 2008. - Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, a Dr. Cleuza Teodora da Silva, e produziu sustentao oral, pela apelada, o Dr. Hugo Leonardo Teixeira. DES. RENATO MARTINS JACOB (convocado) Florisvaldo Macedo de Oliveira ajuizou ao de indenizao em desfavor de Martins Comrcio e Servios de Distribuio S.A., alegando, sucintamente, que foi contratado pela requerida em 1.12.1997, exercendo a funo de motorista, e que, no dia 14.12.1997, ao

retornar de uma festa de confraternizao oferecida pela empresa, sofreu um acidente, ficando paraplgico. Informou que foi compelido a comparecer ao evento pelo supervisor Edson Costa, o qual assumiu a responsabilidade pelo transporte dos funcionrios aps a festividade. Noticiou que pegou uma carona providenciada por Edson, tendo o motorista do veculo deixado a estrada do stio e convergido para uma estrada cascalhada que d acesso cidade de Tupaciguara, em direo Uberlndia, quando perdeu o controle direcional e capotou o carro. Acrescentou que, devido s seqelas do acidente, ficou incapacitado para o trabalho. Pediu, assim, a condenao da requerida no pagamento de indenizao pelos danos materiais e morais que lhe causou. Quanto ao mais, adoto o relatrio da respeitvel sentena de f. 213/217 por retratar com fidelidade os acontecimentos dos autos, acrescentando que o ilustre Magistrado julgou improcedentes os pedidos e condenou o autor ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de 10% (dez por cento) sobre o valor da causa, condicionando a exigibilidade dessas verbas aos preceitos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Inconformado, o autor recorreu - f. 218/226 esclarecendo que foi obrigado a comparecer reunio de confraternizao organizada pela apelada, porquanto era funcionrio novato da empresa. Salientou que a empresa disponibilizou aos empregados meio de locomoo para o local da reunio, restando inconteste o nexo causal e caracterizador da responsabilidade da empregadora. Faz aluso a alguns depoimentos prestados em juzo. Atacou a concluso do il. Juiz no sentido de que os requisitos do art. 159 do Cdigo Civil de 1916 (atual 186) no foram preenchidos. Afirmou que o ato, o prejuzo e o nexo de causalidade entre o comportamento humano e o resultado esto presentes, principalmente porque:
a apelada determinou que o apelante adiasse sua viagem e fosse participar da festa de confraternizao, bem como deixou de observar os critrios essenciais, no fornecimento do meio de transporte, para locomoo de seus funcionrios, at a zona rural (sic).

Argumentou que o Magistrado no atentou para a prova oral produzida, ignorando totalmente a dor e o desespero por que passou, bem como as seqelas advindas do acidente. Combateu, outrossim, o entendimento do Magistrado de que no ficou demonstrado que a empresa apelada compeliu seus funcionrios a comparecerem confraternizao e forneceu o transporte para o local da festa.
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Sustentou que todos os documentos e depoimentos constantes dos autos comprovam que teve seu trabalho/viagem adiado para comparecer reunio de confraternizao realizada pela apelada. Prosseguiu, asseverando que a empresa empregadora deve ser responsabilizada pelos danos reclamados, j que estava disposio dela no instante do acidente. Finalizou, aduzindo que:
tem-se como certo e inconteste que o apelante foi convocado para participar da confraternizao organizada pela apelada, e compareceu ao local da reunio em veculo fornecido por ela. E, em razo da falta de critrio na locomoo de seus funcionrios, o autor foi vtima de acidente de percurso e sofreu os danos relatados em sua inicial, os quais foram agravados pelo total abandono imposto ao apelante pela empresa empregadora, ora apelada.

escalados para viajar naquele dia 14 poderiam faz-lo no dia seguinte. Que diante do convite do supervisor deixou [...] para fazer a viagem no dia 15 e compareceu festa. [...] Que compareceu festa juntamente com o motorista da Van. Por volta de 05:00 e 05:30 da tarde procurou o motorista para vir embora e no o encontrou, procurou o Sr. Edson e este lhe arrumou conduo para retornar cidade. Que estava retornando cidade num veculo Dell Rey, de um funcionrio da empresa, Sr. Sebastio da Cruz.

Vejamos o que disse a testemunha Joo Batista Pacheco, funcionrio da empresa recorrida:
Que na equipe do Sr. Edson Costa, que tem o mesmo cargo do depoente, foi programada uma festa de confraternizao pela empresa e por ele coordenada. [...] Que nessas ocasies o funcionrio comparece festa se ele quiser, no sendo obrigado. Que conhece o Sr. Sebastio Ferreira da Cruz, motorista que conduzia o veculo Del Rey que foi acidentado no qual viajava o requerente. Que a empresa no tem carro com a finalidade de transportar funcionrios para a festa (f. 193).

Pugnou, assim, pela reforma do decisum, com a conseqente procedncia dos pedidos deduzidos na exordial. A apelada apresentou contra-razes s f. 228/236, rebatendo os argumentos do apelante e requerendo a manuteno da deciso. Atravs do acrdo de f. 249/260, a competncia foi declinada para a Justia do Trabalho. A apelada interps recurso extraordinrio s f. 306/313, tendo o excelso Supremo Tribunal Federal reconhecido a competncia deste Tribunal para julgar o mrito do apelo, conforme deciso de f. 358/360. Vindo-me os autos conclusos, conheo do recurso de apelao, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. O autor, ora apelante, ingressou com a presente demanda, buscando indenizao pelos danos materiais e morais decorrentes do acidente automobilstico que o vitimou, ao fundamento de que foi compelido a comparecer a uma festa de confraternizao promovida pela sua empregadora (apelada), que ficou incumbida do transporte dos empregadores, tendo a capotagem ocorrido quando retornava do evento festivo. Reputando ausentes os requisitos que autorizam o reconhecimento da responsabilidade civil, o ilustre Sentenciante julgou improcedente a pretenso autoral. Agiu com acerto o MM. Juiz de Direito. As provas coligidas para o bojo dos autos, mormente os depoimentos prestados s f. 192/198, demonstram que o apelante no foi compelido a comparecer festa de confraternizao oferecida pela apelada, recebendo apenas um convite do supervisor, e que ele retornou do stio de carona, no veculo do Sr. Sebastio Ferreira Cruz, tambm funcionrio da empresa, o qual no fora contratado para realizar o transporte dos empregados. O prprio recorrente, depondo f. 192, afirmou:
L estava o Sr. Edson Costa e reforou o convite para comparecer festa, dizendo que os motoristas que estivessem
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No mesmo sentido, a verso apresentada por Janisvaldo Alves Ferreira - tambm funcionrio da recorrida - f. 196. Para arrematar, vale conferir o seguinte trecho do depoimento prestado pela testemunha envolvida no acidente que vitimou o apelante - Marco Antnio Aparecido Gonalves:
Que retornou da festa com o Sr. Sebastio da Cruz, do veculo acidentado. Que no veculo estavam o Sebastio, o depoente, Florisvaldo e outra pessoa. Que viu o Florisvaldo no veculo mas no o conhecia. Que no participou da reunio da sexta-feira com o supervisor. Que retornou da festa com Sebastio porque lhe pediu carona. [...] Que o carro pertencia ao Sebastio e ele no estava fretado pela empresa (f. 198).

Portanto, firme na prova oral produzida, no h que se falar em acidente de trabalho. Logo, embora lamentando profundamente o fatdico evento, impossvel impor qualquer espcie de responsabilidade apelada, consoante bem concluiu o ilustre Magistrado. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VALDEZ LEITE MACHADO e EVANGELINA CASTILHO DUARTE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Seguro de vida - Beneficirios - Falta de indicao - Cnjuge no separado judicialmente Companheira - Existncia - Unio estvel Prova - Direito igualitrio - Indenizao securitria - Diviso em partes iguais
Ementa: Apelao. Consignao em pagamento. Indenizao securitria. Beneficirios. Ausncia de indicao. Existncia de cnjuge no separado judicialmente e companheira. Comprovao da unio estvel. Direito igualitrio. Reconhecimento. - A companheira estvel, especialmente quando a relao teve incio, perdurou e sobreviveu ao casamento do companheiro, por questo de justia, faz jus metade do valor do seguro de vida deixado pelo de cujus, no separado judicialmente que no fez constar na aplice exclusividade de benefcio esposa, sendo desta separado de corpo.
APELAO CVEL N 1.0024.04.501321-6/001 - Comarca 6

de Belo Horizonte - Apelante: N.A.L. - Apelada: S.C.O. - Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de setembro de 2008. - Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas DES. AFRNIO VILELA - O recurso foi interposto por N.A.L. contra a sentena de f. 221/223, que extinguiu o processo com resoluo do mrito, com fundamento no art. 269, inciso I, do CPC, para determinar que o direito ao seguro de vida deixado por C.F.O. junto Generali do Brasil Cia. Nacional de Seguros seja dividido na proporo de 50% (cinqenta por cento) em favor de S.C.O. e 50% (cinqenta por cento) rateados igualmente em favor de E.F.O., W.T.O. e J.M.O. Condenou a apelante ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios em favor de S.C.O. e E.F.O., arbitrados em R$ 500,00 (quinhentos reais), suspensa a exigibilidade com fundamento no art.12 da Lei 1.060/50. s f. 224/227, a apelante pede a reforma da sentena para que seja reconhecido seu direito de receber parte da indenizao securitria, argumentando que sua unio estvel com o ex-segurado est comprovada nos autos e que a jurisprudncia no exclui a companheira

como beneficiria do seguro, com fundamento no art. 226, 3, da CF e no art. 1.723 do CC. Em contra-razes de f. 229/232, a apelada requer a negativa de provimento ao recurso e a manuteno da sentena. A Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se pela negativa de provimento ao recurso (f. 240/242). Atravs do despacho de f. 244-TJ, foi determinada a regularizao da representao processual dos menores J.M.O. e E.F.O., mas somente a procurao deste veio aos autos (f.247-TJ). Recurso prprio e tempestivo, suspenso o recolhimento do preparo nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Dele conheo. A controvrsia recursal cinge-se a decidir se a apelante, como companheira do segurado, tem direito ao recebimento da indenizao securitria em detrimento do cnjuge sobrevivente. Cuidam os autos de ao de consignao em pagamento ajuizada pela seguradora Generali do Brasil Cia. Nacional de Seguros por meio da qual pede o deferimento do depsito judicial da quantia de R$ 7.574,13 (sete mil quinhentos e setenta e quatro reais e treze centavos), correspondente indenizao securitria pelo bito do segurado C.F.O., ex-funcionrio da Viao Cruzeiro Ltda., com a qual celebrou contrato de seguro de vida em grupo, aplice coletiva n 2.635. Isso porque, ao ser avisada sobre o sinistro, verificou que, poca da celebrao do contrato, o segurado no indicou beneficirios. Porm, era casado com a apelada, S.C.O., com a qual teve um filho, E.F .O., tambm teria vivido uma relao estvel com a apelante, N.A.L., com a qual teve dois filhos, W.T.O. e J.M.O. Ocorre que ambas pleiteiam o recebimento dessa indenizao, a primeira na condio de viva, e a segunda, por ter sido companheira. Sobre os beneficirios do contrato de seguro, a clusula quatorze faz remisso ao item 12 das condies gerais, segundo o qual estes seriam indicados no cartoproposta do segurado, e, se no houvesse essa indicao, metade da indenizao seria paga ao cnjuge sobrevivente e a outra aos descendentes, ascendentes, e, na falta destes, aos demais herdeiros, observada a ordem de vocao hereditria estabelecida no Cdigo Civil (f.44) O art. 792 do Cdigo Civil assim preceitua sobre a falta de indicao do beneficirio:
Na falta de indicao da pessoa ou beneficirio, ou se por qualquer motivo no prevalecer a que for feita, o capital segurado ser pago por metade ao cnjuge no separado judicialmente, e o restante aos herdeiros do segurado, obedecida a ordem da vocao hereditria.

Com fundamento nesse preceito normativo, o MM. Juiz Eduardo Veloso Lago decidiu que o direito metade da indenizao securitria do cnjuge sobrevivente quando no houver indicao dos beneficirios na
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aplice de seguro, por expressa disposio legal, porque esse capital no se considera herana, conforme preceitua o art. 794 do Cdigo Civil. Consoante essas questes fticas, juridicamente, a sentena no mereceria reparos, porque os requisitos legais especficos estariam presentes. a regra. Porm, o julgamento no se completa neste ponto, porque no se faz justia pela prestao jurisdicional somente sob o aspecto objetivo e frio ditado pela legalidade objetiva. O Cdigo Civil traz regras impostas objetivamente segurana de ambas as partes. Contudo, como esse corpo normativo realizado pela inteligncia do homem, no consegue abranger todas as situaes do cotidiano forense. Portanto, sobre aquelas no abrangidas objetivamente, nasce o poder/dever do intrprete para desatar querela e fincar deciso a mais prxima possvel do conceito de justia. A apelante provou sua unio estvel com o segurado antes de ele casar-se com a apelada, em 20.05.1989, e, aps a separao de fato, ocorrida nos idos de 1992, at a data de seu bito, consoante a fundamentao da sentena declaratria de sociedade de fato proferida pelo MM. Juiz da 3 Vara Cvel desta comarca (f. 202). Portanto, deve ser reconhecido seu direito percepo da metade da indenizao securitria destinada ao cnjuge sobrevivente, porque inegvel sua convivncia marital com o apelado, tanto que, nos documentos relacionados percepo das verbas trabalhistas do segurado, ela assinou como companheira, juntamente com a apelada. Isso posto, dou provimento ao recurso, reformo parte da sentena para determinar que a indenizao securitria deixada por C.F.O. junto Generali do Brasil Cia. Nacional de Seguros seja dividida na proporo de 25% (vinte e cinco por cento) em favor da apelante e esse mesmo percentual em favor da apelada. Custas recursais pela apelada, suspensa a exigibilidade, nos termos do art.12 da Lei 1.060/50. DES. MARCELO RODRIGUES - Tambm conheo do recurso porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. Compulsando os autos, depreende-se da sentena proferida pelo MM. Juiz da 3 Vara de Famlia desta comarca (f. 202), sentena esta que reconheceu a unio estvel entre o de cujus e a apelante, que a separao de fato entre este e a apelada desde 1992 foi devidamente comprovada pelas provas produzidas nos autos da ao de alimentos apensa queles autos. Como cedio, nos casos em que no se indica beneficirio para o seguro de vida em sua respectiva aplice, a regra a ser aplicada a do art. 792 do Cdigo Civil de 2002, cabendo seguradora pagar metade do valor ajustado ao cnjuge suprstite.
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No entanto, segundo a melhor doutrina, se o casal j estava separado de fato por tempo equivalente ou superior ao necessrio para pleitear a separao judicial, a higidez da sociedade conjugal apresenta-se j abalada poca do sinistro, fazendo com que o cnjuge perca o direito de receber a metade do capital devido. Este o entendimento que, a meu ver, melhor se ajusta ao princpio que veda o enriquecimento sem causa daquele que poca do evento no mais reunia o status de consorte. Com efeito, dado que aos cnjuges permitido proceder separao judicial com base no rompimento ftico da unio durante determinado tempo, conforme dispe o 1 do art. 1.572 do Cdigo Civil de 2002, e, se isso atesta o desgaste do prprio vnculo econmico, nada mais lgico do que atribuir a esse afastamento o poder de bloquear ao consorte o acesso vantagem pecuniria consubstanciada no seguro. Ademais, soma-se a isso o fato de haver unio estvel devidamente reconhecida por sentena entre o de cujus e a ora apelante. Aps a comprovao da condio de companheira, esta passa a ter garantidos por lei e pela Constituio da Repblica alguns dos direitos que seriam inerentes esposa, dentre eles o direito ao recebimento metade do seguro de vida. A propsito, a lio de Caio Mrio da Silva Pereira (Instituies de direito civil. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 3, p. 465):
No se confunde o seguro de vida ou de acidentes pessoais para o caso de morte, que soma devida por terceiro (segurador), sub conditione da morte do estipulante, com a herana que pressupe a existncia do bem no patrimnio do de cujus, e sua transmisso ao sucessor, por causa da morte. Por isto mesmo, a soma no est sujeita s dvidas do segurado, nem suporta o imposto de transmisso mortis causa. No deve, igualmente, levar-se colao, se o beneficiado for herdeiro necessrio, nem se computa na meao do cnjuge suprstite (Cdigo Civil, art. 794). No pode ser institudo em favor do cmplice do cnjuge adltero, mas a lei o admite expressamente em favor do companheiro, se ao tempo do contrato o segurado era separado judicialmente ou se j se encontrava separado de fato do cnjuge.

A condio de convivente da companheira legitima, portanto, a sua qualidade de beneficiria do falecido para fins de recebimento do seguro. Nesse sentido, a jurisprudncia deste Tribunal:
Cobrana. Seguro de vida. Unio estvel. Legitimidade ativa da companheira. Indenizao devida. - Comprovada a qualidade de companheira do falecido, tem a apelante garantidos pela lei e pela Constituio os mesmos direitos que seriam inerentes esposa, tendo legitimidade para pleitear a indenizao do seguro de vida. Com efeito, da anlise do contedo probatrio, pode-se afirmar que h nos autos comprovao categrica que produz convencimento inequvoco da qualidade de companheira ostentada, sendo no s os documentos suficientes para tal desiderato, como tambm o depoimento das testemunhas arroladas. Como

alhures dito, comprovada a condio de convivente com o falecido, a apelante tem garantidos pela lei e pela Constituio os mesmos direitos que seriam inerentes esposa. Assim, tenho que a autora preenche todos os requisitos legais para que seja reconhecida como beneficiria do seguro de vida (TJMG, Apelao n 1.0027.04.040047-8/001, Desembargador Relator Unias Silva, j. em 08.08.2006).

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de julho de 2008. - Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Banco Itaucard S.A. em face da deciso prolatada nos autos da ao de reintegrao de posse por ele ajuizada contra Aldaci Pereira da Silva. A referida deciso deferiu a liminar de reintegrao de posse pleiteada, mas condicionou o seu cumprimento ao depsito judicial das importncias pagas pelo agravado a ttulo de Valor Residual Garantido. Sustenta o agravante, em breve sntese, que a reteno do VGR integralizado pela agravada, no caso em comento, se apresenta como medida tendente a manter o equilbrio da relao contratual em questo e que essa hiptese de restituio, almejada pelo Juiz monocrtico com o depsito ordenado, representa enriquecimento sem causa. Afirma que o VRG, em verdade, possui o ntido carter de ressarcir a arrendante dos custos despendidos na aquisio do bem a ser arrendado. Pugna, por fim, pela parcial reforma da deciso agravada, no que tange ao condicionamento do deferimento da liminar ao depsito judicial dos valores supostamente pagos pela Agravada a ttulo de VRG na relao em discusso, deferindo-se, noutra banda, a tutela de urgncia rogada (reintegrao liminar da posse do bem arrendado). Foi atribudo efeito suspensivo ao recurso. Por serem desnecessrias, foram dispensadas as informaes do ilustre Juiz da causa. Por no estar formada a relao processual, no houve a intimao do agravado para apresentar sua contraminuta. Conheo do recurso, por estarem presentes os requisitos de sua admissibilidade. No contrato de arrendamento mercantil, o Valor Residual Garantido (VRG) o preo contratualmente estipulado para o exerccio de opo de compra pelo arrendatrio ou valor contratualmente garantido por este como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda do bem arrendado a terceiros, na hiptese de no ser exercida a opo de compra. Dessa forma, a liminar concedida em ao de reintegrao de posse do bem objeto de arrendamento
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Lado outro, o no-reconhecimento dessa legitimidade seria o mesmo que negar eficcia a uma sentena proferida em conformidade com o devido processo legal e, como medida de conseqncia, corresponde a ameaa segurana jurdica, objetivo maior da Cincia do Direito. No campo processual, ressalta-se que a extenso do recurso de apelao limitada pelo pedido do recorrente, balizando a Turma Julgadora o que lhe foi devolvido nas razes de apelao. Merece destaque o seguinte pedido formulado pela apelante f. 226: Assim, deve o valor de 50% (cinqenta por cento) da indenizao securitria ser dividido em igualdade de condies entre a apelante e a Sr. S.C.O.. Penso que a ora apelante poderia at mesmo ter pleiteado, nas circunstncias, a integralidade da indenizao; todavia, assim no o fez, reclamando apenas a metade desse valor. Por essas razes, dou provimento ao recurso, a fim de reformar parcialmente a r. sentena de 1 grau para determinar que o direito a 50% do seguro de vida deixado por C.F seja rateado igualmente entre N.A.L. e S.C.O. .O. DES. DUARTE DE PAULA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Arrendamento mercantil - Reintegrao de posse de veculo - Liminar - Condio - Valor Residual Garantido - Depsito judicial das quantias pagas - Impossibilidade
Ementa: Arrendamento mercantil. Liminar condicionada ao depsito judicial das quantias pagas a ttulo de Valor Residual Garantido. Impossibilidade. - A liminar concedida em ao de reintegrao de posse de veculo objeto de arrendamento mercantil no pode ser condicionada ao depsito judicial das quantias pagas pelo arrendatrio a ttulo de Valor Residual Garantido. AGRAVO N 1.0684.08.003562-0/001 - Comarca de 0 Tarumirim - Agravante: Banco Itaucard S.A. - Agravado: Aldaci Pereira da Silva - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL

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mercantil no pode ser condicionada ao depsito judicial, pela arrendadora, das importncias quitadas pelo arrendatrio a ttulo de Valor Residual de Garantia. A eventual devoluo dessas importncias deve ser postulada atravs das vias adequadas. Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Ao de reintegrao de posse. Art. 535 do Cdigo de Processo Civil. Prequestionamento. Arrendamento mercantil. Devoluo do Valor Residual Garantido - VRG. Dissdio. 1. No viola o art. 535 do Cdigo de Processo Civil o acrdo que rechaa a petio de embargos apontando omisso de leis federais que no so pertinentes ao tema decidido. 2. O prequestionamento indispensvel ao especial, no valendo a indicao de artigos de lei federal que sequer constaram da petio de embargos de declarao. 3. Prevalece o paradigma que, corretamente, no autorizou a devoluo do Valor Residual Garantido - VRG, no curso da ao de reintegrao de posse, considerando ser momento inoportuno, antes mesmo da prpria venda do bem. 4. Recurso especial conhecido e provido. (STJ, REsp 294779/SP 3 Turma Cvel, Rel. Carlos Alberto Menezes , Direito, j. em 04.02.2002.) Reintegrao de posse. Leasing. Cobrana antecipada do valor residual garantido. Mora comprovada da r. Procedncia do pedido. - A cobrana antecipada do Valor Residual Garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil (Smula n 293-STJ). Cancelamento da Smula n 263-STJ. - No se tratando de ao de cobrana, a devoluo das prestaes pagas, assim como do valor residual garantido, deve ser postulada atravs das vias prprias. Recurso especial conhecido e provido (STJ, REsp 609220/PR, 4 Turma Cvel, Rel. Barros Monteiro, j. em 1.02.2005).

Indenizao - Dano moral - Produto de beleza Queda de cabelo - Responsabilidade objetiva do fornecedor - Relao de consumo - Denunciao da lide - Impossibilidade - Quantum indenizatrio - Fixao - Lide secundria - Seguradora e segurado - Contrato de seguro - Riscos cobertos Danos pessoais - Espcie de danos morais Reembolso - Condenao
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao. Denunciao lide. Relao de consumo. Impossibilidade. Produto de beleza. Queda de cabelo. Responsabilidade objetiva do fornecedor. Danos morais devidos. Valor razovel. Carter pedaggico da condenao. Vedao ao enriquecimento ilcito. Relao securitria. Obrigao de indenizar. Seguradora. Reembolso de acordo com os riscos cobertos pelo contrato. Danos morais. Espcie de danos morais. Condenao da denunciada. - O Cdigo de Defesa do Consumidor veda a denunciao lide (art. 88 do CDC). Assim, se o direito material tratado na ao principal for de natureza consumerista, a impossibilidade em questo, que constitui verdadeiro pressuposto extrnseco de constituio vlida da relao processual estabelecida na litisdenunciao, determina a sua extino sem julgamento do mrito. - devida a indenizao por danos morais, independentemente da existncia de culpa do fornecedor, quele que, em virtude da utilizao de produtos de beleza, sofre queda de cabelos. - A fixao do dano deve ser feita em medida capaz de incutir ao agente do ato ilcito lio de cunho pedaggico, mas sem propiciar o enriquecimento ilcito da vtima e com fulcro nas especificidades de cada caso. - O contrato de seguro por danos pessoais compreende o dano moral. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0079.00.007603-8/001 8 Comarca de Contagem - Apelantes: 1) Indstria Cosmtica Coper Ltda., 2) Unibanco AIG Seguros S.A. - Apeladas: Unibanco AIG Seguros S.A., Indstria Cosmtica Coper Ltda. e Ana Virgnia de Oliveira Carvalho - Relator: DES. CABRAL DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas

Ante o exposto, dou provimento ao agravo de instrumento para, reformando parcialmente a deciso recorrida, determinar que a liminar de reintegrao de posse do veculo seja cumprida sem o depsito judicial das quantias pagas pelo arrendador a ttulo de Valor Residual Garantido. Custas, a final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WAGNER WILSON e MOTA E SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO S APELAES. Belo Horizonte, 23 de setembro de 2008. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. CABRAL DA SILVA - Adoto o relatrio do Juzo a quo, f. 341/343, por representar fidedignamente os fatos ocorridos em primeira instncia. O presente recurso trata de apelaes interpostas pelos apelantes, Indstria Cosmtica Coper Ltda. (f. 362/379) e Unibanco AIG Seguros S.A. (f. 381/386), contra deciso de f. 341/345, proferida pela MM. Juza de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Contagem, nos autos da ao de indenizao, que julgou parcialmente procedente o pedido formulado na inicial. Condenou a r, Indstria Cosmtica Coper Ltda., a indenizar a autora no equivalente a R$ 16.000,00 (dezesseis mil reais) a ttulo de danos morais. Julgou, ainda, procedente a denunciao da lide, pelo que condenou a Unibanco AIG Seguros S.A. ao pagamento da indenizao a cargo da segunda r e, ainda, ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios da lide secundria, arbitrados estes em 20% do valor da condenao. Em suas razes recursais, s f. 363/379, a apelante, Indstria Cosmtica Coper Ltda., alegou que a sentena deveria ser reformada. Preliminarmente, discute o indeferimento da denunciao lide da empresa Schwarzkopf & Henkel Cosmticos, requerendo o deferimento da denunciao pleiteada, com fulcro no art. 70, III, do CPC, ao argumento de que entre a apelante e a denunciada existia um contrato em vigor e que a apelante estaria sendo cerceada em seu direito de defesa. No mrito, aduz que as provas dos autos demonstram que o que ocorreu foi falha na aplicao do produto. Sustenta que todas as informaes sobre os riscos e o correto uso do produto foram cumpridas integralmente pela apelada e que a apelante no pode ser responsabilizada por defeito no produto, no que tange falta de segurana, porquanto cumpre todas as exigncias da Anvisa e tem registro do produto. Defende assim, em sntese, a falha na aplicao do produto. Argi a responsabilidade do cabeleireiro. Defende a excluso de responsabilidade do fabricante. Pela eventualidade, pugna pela reduo da indenizao por danos morais. Ao final, requereu que fosse ofertado provimento ao recurso para que o pedido inicial fosse, in totum, rejeitado, pugnando, ainda, pela reduo dos danos morais fixados. A apelante, Unibanco AIG Seguros S.A., em sede de suas razes de apelao, f. 381/386, alegou, em sntese, que, na poca do acidente ocorrido, o contrato de seguro entre as rs no estava em vigor, sendo indevida a sua condenao no feito. Pela eventualidade, defende a tese de inexistncia de cobertura para danos morais.

Ao final, requereu que fosse dado provimento ao presente recurso. As apeladas, logicamente, em contra-razes, impugnaram os argumentos das apelantes (f. 351/403, 406/410 e 412/414). Presentes todos os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. Primeira apelao - Indstria Cosmtica Coper Ltda. - f. 363/379. Em suas razes recursais, s f. 363/379, a apelante, Indstria Cosmtica Coper Ltda., alegou que a sentena deveria ser reformada. Preliminarmente, discute o indeferimento da denunciao lide da empresa Schwarzkopf & Henkel Cosmticos, requerendo o deferimento da denunciao pleiteada, com fulcro no art. 70, III, do CPC, ao argumento de que entre a apelante e a denunciada existia um contrato em vigor e que a apelante estaria sendo cerceada em seu direito de defesa. Negativa de denunciao lide - Schwarzkopf & Henkel Cosmticos. No caso em estudo, deve ser frisado que a relao jurdica havida entre as litigantes da ao principal, Indstria Cosmtica Coper Ltda. e Ana Virgnia de Oliveira Carvalho, de natureza consumerista. Em que pese a precluso da matria, em face do despacho de f. 186, sem recurso prprio, passo anlise da denunciao suscitada, tendo em vista a alegao de cerceamento de defesa, matria de ordem pblica, evitando, assim, qualquer alegao de omisso. O CDC, em seu art. 88, de maneira expressa e taxativa, veda a denunciao da lide, pois o implemento de tal medida processual no se coaduna com o seu escopo maior, qual seja a tutela do consumidor, da maneira mais justa e eficiente possvel. A denunciao, em regra, implica retardamento da marcha processual, pois verdadeira a ao adjeta entre o ru, litisdenunciante, e o terceiro, litisdenunciado. Em razo disso, pode-se abrir discusso sobre questo completamente estranha relao jurdica mantida entre autor e ru do feito principal, bem como estender e complexibilizar a fase instrutria do processo, implicando retardamento ainda maior da prestao jurisdicional. Por isso, tal proceder vedado. Para melhor elucidar o ora asseverado, passo a citar a norma em questo:
Art. 88. Na hiptese do art. 13, pargrafo nico, deste Cdigo, a ao de regresso poder ser ajuizada em processo autnomo, facultada a possibilidade de prosseguir-se nos mesmos autos, vedada a denunciao da lide.

Sobre essa questo, Gisele de Lourdes Friso ensina:


Alm disso, a responsabilidade do fornecedor , via de regra, objetiva, porm a responsabilidade entre fornecedores subjetiva, o que geraria evidente atraso no processo.
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Com efeito, por razes de economia processual, o artigo em questo permite que a ao de regresso seja ajuizada nos mesmos autos, facilitando, assim, para aquele que arcar com os prejuzos para com o consumidor e necessitar ser ressarcido pelos responsveis pelos danos (Cdigo de Defesa do Consumidor comentado, p. 302).

O entendimento ora exposto encontra respaldo na jurisprudncia majoritria de nossos tribunais, pelo que transcrevo arestos alusivos ao tema:
Ementa: Processo civil. Denunciao da lide. Ao ajuizada por consumidor com fundamento no Cdigo do Consumidor. Pretenso de denunciao da lide. Inadmissibilidade. Rejeio de preliminar. Revogao de lei que impunha a presena do IRB em aes semelhantes. Agravo no provido. Responsabilidade civil. Seguro. Imvel construdo pelo Sistema Nacional da Habitao. Legitimidade de parte passiva. Prescrio afastada. Excludente presente na hiptese. Indenizao indevida. Apelao da r provida para julgar improcedente a ao, prejudicada a dos autores (TJSP Relator Des. Maurcio Vidigal - 10 Cmara de Direito Privado - Apelao Cvel n 4026444400). Ementa: Compra e venda de veculo. Relao de consumo. Denunciao da lide. Vedao da Lei Consumerista. Deciso mantida. Agravo de instrumento improvido (TJSP - Relatora Des. Cristina Zucchi - 34 Cmara de Direito Privado Agravo de Instrumento n 1137281005).

ato ilcito, a ensejar indenizao por danos morais. O valor da indenizao por danos morais deve ter carter dplice, tanto punitivo do agente quanto compensatrio, em relao vtima. - A matria relativa data inicial para incidncia dos juros moratrios encontra-se sumulada pelo colendo Superior Tribunal de Justia, que estabelece que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual (Smula n 54). - Em feito envolvendo relao de consumo, vedada a denunciao da lide - exegese do art. 88 do CDC. Apelao no provida. - V.v.: - Segundo dispe o inciso III do art. 70 do Cdigo de Processo Civil: a denunciao da lide obrigatria: [...]; III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda (Des. Pereira da Silva). - Sendo o dano, imputado ao consumidor, de culpa exclusiva de terceiro, o fornecedor no tem o dever de indeniz-lo, consoante imperativo do art. 14, 3, II, do CDC (Des. Cabral da Silva) (Apelao Cvel n 1.0332.05.0128237/001 - Comarca de Itanhomi - Apelante: Telemig Celular S.A. - Apelados: Srgio Sales dos Santos e Com. Roger Ita Ltda./microempresa - Relator: Des. Pereira da Silva - 10 Cmara Cvel - TJMG - j. em 12.02.2008). Ao de indenizao. Denunciao da lide. Cdigo de Defesa do Consumidor. Impossibilidade. - Para que seja procedente a denunciao da lide pretendida pela parte, mister que estejam presentes os requisitos do art. 70 do CPC. - A ao de indenizao se funda na legislao especfica que rege as relaes de consumo, sendo que o art. 88 do CDC veda expressamente a denunciao da lide. Agravo no provido (Agravo n 1.0024.06.223010-7/001 Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Telemar Norte Leste S.A. - Agravado: Claudinei Lira Ferreira - Relator: Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - 10 Cmara Cvel TJMG - j. em 12.02.2008).

Assim, no possvel estabelecer uma relao processual entre ru e terceiro em processo impetrado pelo consumidor diante do fornecedor. Friso que a constatao em comento representa verdadeiro pressuposto processual extrnseco de constituio vlida da relao processual, pois impede a constituio da relao processual entre o fornecedor e o terceiro, nos moldes pretendidos. Consoante o acima asseverado, leciona o Mestre mineiro Ernane Fidlis dos Santos:
Objetivamente, pode-se ter como pressuposto processual a petio apta e a forma processual adequada, quando outra no se puder adotar; o instrumento de mandato e a inexistncia de nulidade absoluta que impea a constituio vlida do processo, como tambm seu desenvolvimento (Manual de direito processual civil. 12. ed. So Paulo: Saraiva, p. 37).

Digo que a ao regressiva do fornecedor deve ser estabelecida de maneira autnoma, e no adjeta, devido ao impedimento de ordem processual supracitado. Nesse sentido, j decidiu esta egrgia Cmara, a cujo entendimento recentemente aderi:
Indenizao por danos morais. Inscrio indevida no cadastro de proteo ao crdito. Falha na prestao do servio de telefonia mvel. Responsabilidade objetiva. Inteligncia do art. 14 do CDC. Culpa exclusiva de terceiro. Inexistncia. Fornecedor e credenciado. Denunciao da lide. Impossibilidade. Votos vencidos. - A inscrio do nome do consumidor nos cadastros de proteo ao crdito por dvida inexistente caracteriza prtica de
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Em face do acima exposto, rejeito o pedido de denunciao da lide, seja pela precluso, seja porque o art. 88 do CDC veda expressamente a denunciao da lide, bem como afasto a alegao de cerceamento de defesa. Circa merita. No mrito, aduz que as provas dos autos demonstram que o que ocorreu foi falha na aplicao do produto. Sustenta que todas as informaes sobre os riscos e o correto uso do produto foram cumpridas integralmente pela apelada e que a apelante no pode ser responsabilizada por defeito no produto, no que tange a falta de segurana, porquanto cumpre todas as exigncias da Anvisa e tem registro do produto. Defende, assim, em sntese, a falha na aplicao do produto. Argi a responsabilidade do cabeleireiro. Defende a excluso de responsabilidade do fabricante. Pela eventualidade, pugna pela reduo da indenizao por danos morais. Ao final, requereu que fosse ofertado provimento ao recurso para que o pedido inicial fosse, in totum, rejeitado, pugnando pela reduo dos danos morais fixados. Tenho que as provas carreadas aos autos so seguras e suficientes para a demonstrao dos danos.

Destaco que, no caso em estudo, a relao jurdica existente entre a parte autora e a r regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Sendo assim, a responsabilidade do fornecedor objetiva, ou seja, basta, tosomente, a demonstrao do dano e o nexo de causalidade entre o dano e o ato atribudo ao fornecedor para que reste configurado o dever de indenizar. O dano, do mesmo modo, tambm est presente atravs da queda de seus cabelos, situao esta que, com certeza, lhe causou constrangimento, vergonha, pois, em especial para uma mulher, quedas inesperadas de seus cabelos afetam a auto-estima. Isso, sem dvida, implicou limitaes sociais e pessoais. Enfim, produziu dano intrnseco, extrapatrimonial e, mais especificamente, moral. O nexo de causalidade, in casu, inegvel, pois seus cabelos comearam a cair logo aps o uso do produto, como comprovado pelas fotos de f. 11/12 e depoimentos de f. 293/295 (depoimento pessoal), no havendo qualquer prova em sentido contrrio. No vislumbrei nos autos qualquer prova do alegado mau uso do produto. Trouxe a apelada aos autos prova do nexo causal entre a queda do cabelo e o uso dos produtos, representada por relatrio mdico, provas documental e testemunhal. Lado outro, no merece vingar a tese da apelante de que houve culpa exclusiva do consumidor. A apelante no pugnou pela produo de prova pericial capaz de se contrapor aos elementos apresentados pela parte ex adverso. Assim, presentes todos os elementos essenciais para a caracterizao do dever de indenizar. Nesse sentido, j se manifestou este egrgio Tribunal em casos envolvendo as mesmas partes rs e o mesmo produto Glatt:
Indenizao. Creme para alisamento de cabelos. Ausncia de informaes quanto ao uso do produto. Cdigo de Defesa do Consumidor. Incidncia. Dano moral. Ressarcimento. Denunciao da lide. - Responde o fornecedor objetivamente, nos termos do art. 12 do CDC, se na embalagem de creme para alisamento de cabelos no consta o aviso de todos os riscos, bem como as instrues de uso, que demonstra sua culpa exclusiva pelos danos causados a consumidora, com a queda demasiada dos fios de cabelos da cabea. - O dano moral puro, sem repercusso no patrimnio, no h como ser provado. Ele existe to-somente pela ofensa, e dela presumido, sendo o bastante para justificar a indenizao. A prova de haver sido o ato lesivo praticado por terceiro elide a responsabilidade civil e exclui o dever da reparao, no estando o ru legitimado a trazer o terceiro ao processo, nem mesmo a proceder ao seu chamamento ao processo ou a denunci-lo da lide. Para a admisso da denunciao da lide, indispensvel que a obrigao de reparar o dano, em ao de regresso, venha estabelecida em lei ou em contrato. Ou seja, sem a comprovao de que o denunciado esteja obrigado, por lei ou por contrato, a indenizar o denunciante em face de prejuzo sofrido com a eventual soluo da demanda, incabvel a denunciao lide [...].

- Cuida a espcie de ao indenizatria, em que a autora alega ter se submetido a um alisamento de cabelos com o creme alisante Glatt, de fabricao da r, sob licena da empresa Schwarzkopf & Henkel Cosmticos Ltda., localizada na Alemanha (Apelao Cvel n 1.0079.00.016132-7/002 - Comarca de Contagem - Apelantes: 1) Indstria Cosmtica Coper Ltda., 2) Schwarzkopf & Henkel Cosmticos Ltda., 3) Unibanco AIG Seguros S.A. Apelados: Mnica Gomes da Silva, Instituto de Beleza Martins Ltda., Indstria Cosmtica Coper Ltda. e Schwarzkopf & Henkel Cosmticos Ltda. - Relator: Des. Duarte de Paula 11 Cmara Cvel - TJMG - j. em 12.09.2007).

E ainda:
Indenizao. Ilegitimidade passiva. Relao de consumo. Inocorrncia. Danos morais. Produto de beleza. Queda de cabelo. Responsabilidade objetiva. - luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, todas as empresas que integram a cadeia da relao de consumo so responsveis solidariamente pelos danos ocasionados ao consumidor. - devida a indenizao por danos morais, independentemente da existncia de culpa do fornecedor, quele que, em virtude da utilizao de produtos de beleza, sofre queda de cabelos (Apelao Cvel n 1.0024.04.390970-4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Belcosa Distribuidora Cosmticos Ltda. - Apelada: Maria Vilma Amora Silva - Dcima Stima Cmara Cvel - TJMG Relator: Des. Irmar Ferreira Campos - j. em 06.10.2005).

Saliento que, no caso concreto, o MM. Juiz a quo examinou as provas produzidas e, diante do pedido de indenizao por danos decorrentes da queda de cabelos pelo uso de produto para alisamento, embasou-se nas provas dos autos para a demonstrao da existncia do alegado dano. Sendo assim, repita-se, demonstrados o nexo de causalidade e o dano, resta configurado o dever de indenizar. Dano moral - valor da indenizao. Inicialmente, em relao ao dano moral, dvida no h acerca de sua caracterizao, porquanto a queda do cabelo da autora, naturalmente, provocou-lhe um forte constrangimento, bem como angstia e sofrimento, mormente se considerarmos que, ao que tudo indica, trata-se de pessoa vaidosa, que est sempre indo ao salo e se preocupa com a sua aparncia, o que natural do ser humano. Em casos desse tipo, entendo que o juiz deve pautar-se pelos princpios constitucionais da proporcionalidade e da razoabilidade. Honra, moral, auto-estima, cidadania, apreo, fama, dor so atributos pessoais de cada cidado, que absolutamente no tm preo. fato que o sentido legal e especfico de reparao do dano moral tem como caracterstica, em sentido propedutico, a restaurao da auto-estima do ofendido, diante de si mesmo, num primeiro instante, e, posteriormente, em um segundo momento, aos olhos da sociedade, da comunidade em que vive, da qual partcipe.
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Tem, assim, o instituto do dano moral carter de pena, de reprimenda, de coibio a todo aquele que, atrabiliariamente, causar leso moral e honra do ofendido. Por serem aqueles atributos subjetivos, sua mensurao, mero atributo subjetivo, no detm imediato fim ou valor econmico, e sim profiltico, no podendo, ou muito menos devendo, ser mensurado aquele em pecnia, sob pena de se admitir que tenha a reparao do dano moral nica e especificamente contedo puro, de cunho eminentemente econmico, conotao que fere o esprito do instituto, conspurcando-o, equivalendo, tos e unicamente, a sua reparao em direito meramente patrimonial, o que fere de morte a finalidade do instituto. A reparao no fim, mas mero meio de reprimenda - repito - queles que violaram, atravs de um ato ou fato, a honra, a moral ou a boa fama do lesado, no podendo, ou mesmo devendo, aquele que vindica a restaurao daqueles atributos t-los como meio e finalidade objetiva nica e primacial, ou seja, o de obteno de ganho patrimonial puro; assim, data venia, constitui gravosa, despicienda e incua aleivosia aos cnones legais. No que concerne fixao em questo, digo que a indenizao a ser solvida no pode servir de fonte de enriquecimento sem causa. O dano pode ser aplacado atravs de um singelo pedido de desculpas ou atravs do reconhecimento de um erro, no sendo a forma pecuniria a nica via para se alcanar o ressarcimento almejado. Nota-se que as coisas da alma que so nsitas ao dano moral no so passveis de avaliao econmica. Desse modo, o magistrado deve agir de modo bastante consentneo no momento de fixar a indenizao, pois no pode provocar o enriquecimento sem causa da parte que busca a indenizao, no pode deixar de incutir no valor condenatrio um carter pedaggico e propedutico, visando desestimular o agente do ato ilcito de reiterar em tal prtica, bem como deve buscar alcanar valor que seja capaz de, se no de modo amplo, pelo menos em parte, fazer com que o ofendido se sinta ressarcido. tal tarefa uma das mais penosas e complexas. Contudo, no h como o magistrado fugir dessa tarefa. Assim, o melhor critrio que a indenizao seja fixada com moderao e prudncia, sempre atento aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. Ressalte-se que, in casu, se deu de forma clara, hialina, o dano moral, fato iniludvel e amplamente amparvel, visto que de clareza solar, sendo de ser ora indagado o seguinte: Que representaria para uma mulher a perda de suas madeixas? Evidentemente, pela prpria natureza feminina, tal fato se torna insuportvel e inconcebvel. A conseqncia de que houve, em razo da negligncia do fabricante do produto, que tinha como escopo o alisamento de cabelos, dano efetivo, e no somente potencial que reside na queda dos cabelos da autora, ora apelada, fato comprovado em razo da
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prova carreada aos autos, de natureza tanto testemunhal quanto escrita (laudo mdico), tornando-se evidente o dano causado vaidade feminina, dano de monta amplamente amparado em pecnia. Logo, no caso em comento, julgo ser reprimenda adequada condenar o apelante a pagar a quantia corresponde a R$ 16.000,00 (dezesseis mil reais) - f. 345 -, valor adequado a ser arbitrado a ttulo de dano moral. Tal verba indenizatria suficiente e necessria para indenizar a autora/apelada em face dos danos sofridos. Rejeito, pois, a tese de reduo necessria do quantum. Com tais consideraes, nego provimento primeira apelao (Indstria Cosmtica Coper Ltda. - f. 363/379). Segunda apelao - Unibanco AIG Seguros S.A. f. 381/386. A apelante Unibanco AIG Seguros S.A., em sede de suas razes de apelao (f. 381/386), alegou, em sntese, que, na poca do acidente, o contrato de seguro entre as rs no estava em vigor, sendo indevida a sua condenao no feito. Pela eventualidade, defende a tese de inexistncia de cobertura para danos morais. Ao final, requereu que fosse dado provimento ao presente recurso. Lide secundria. Preliminarmente, entendo que a apelao em tela deve-se restringir, to-somente, lide secundria, envolvendo o debate entre segurada (Indstria Cosmtica Coper Ltda.) e seguradora (Unibanco AIG Seguros), visto que a seguradora nenhuma relao jurdica direta possui com a autora da presente ao. Nesse sentido:
Acidente de trnsito. Denunciao lide. Seguradora. Recurso. Limite da matria abordada na lide secundria. Honorrios advocatcios. Inexistncia de oposio. Amenizao do princpio da sucumbncia. - A denunciada da lide deve limitar a matria discutida em seu recurso de apelao relao jurdica que mantm com a r/denunciante, no com aquela deduzida na lide principal. - Comparecendo a seguradora aos autos na condio de denunciada, sem opor resistncia a seu dever de ressarcimento pelos danos causados em acidente de trnsito em que se envolveu veculo por ela segurado, deve-se amenizar a imposio da sucumbncia em relao lide secundria, pois aderiu defesa do denunciante, sem afront-lo (Apelao Cvel n 1.0702.00.024178-7/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Cia. de Seguros Minas Brasil Apelados: Sanso Jos da Silva e outro - Dcima Quinta Cmara Cvel - TJMG - j. em 24.11.2005 - Relator: Des. D. Vioso Rodrigues). Ao regressiva. Companhia de seguro. Reembolso. Denunciao da lide. Limite de defesa. - A companhia de seguros denunciada lide se relaciona nica e exclusivamente com a denunciante, por fora do contrato firmado, no tendo legitimidade para contestar a lide principal. - Em se tratando de lide secundria, a seguradora denunciada deve responder pelas parcelas indenizatrias at o limite da

aplice firmada entre as partes (TJMG - 15 Cmara Cvel Apelao Cvel n 422.518-9 - Relator: Des. Jos Affonso da Costa Crtes - j. em 03.06.2004). Reparao de danos. Acidente automobilstico. Seguradora. Denunciao da lide. Princpio do livre convencimento do juiz. Ao principal julgada procedente. Ausncia de recurso da r/denunciante. Recurso da seguradora denunciada. Lide secundria entre r e seguradora. Matria da apelao estranha relao jurdica em litgio. - No se conhece de recurso que, nas razes, se afasta inteiramente do tema decidido. - A denunciada lide deve limitar o apelo relao jurdica que mantm com a r/denunciante, no com aquela deduzida na lide principal (TAMG - 6 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 409.661-7 - Relatora: Juza Helosa Combat - j. em 06.11.2003).

Assim, passo anlise da apelao interposta, restringindo-a lide secundria e s teses a ela atinentes. Circa merita. Vigncia do contrato de seguro. Sustenta a apelante que o contrato de seguro entre a r denunciante e a r denunciada, ora segunda apelante, no estava em vigor quando da ocorrncia do evento noticiado nos autos. Alega a seguradora denunciada que o contrato de seguro firmado com a empresa r Indstria Cosmtica Coper Ltda. passou a viger em 29 de novembro de 1999 e que o produto foi aplicado na autora em julho de 1999, no havendo, poca dos fatos, relao contratual entre as partes, no ocorrendo, pois, o dever de indenizar. Repita-se e frise-se que este caso em tela similar ao caso analisado pela egrgia 11 Cmara quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0079.00.016132-7/002 (Comarca de Contagem - Apelantes: 1) Indstria Cosmtica Coper Ltda., 2) Schwarzkopf & Henkel Cosmticos Ltda., 3) Unibanco AIG Seguros S.A. - Apelados: Mnica Gomes da Silva, Instituto de Beleza Martins Ltda., Indstria Cosmtica Coper Ltda., Schwarzkopf & Henkel Cosmticos Ltda. - Relator: Des. Duarte de Paula), alterando, tosomente, a vtima e a denunciada. Compulsando os autos, verifico que a autora fez a aplicao do produto da denunciante em 24.07.1999, conforme descrito em sua inicial de f. 03. f. 37, item 2, a primeira apelante requer a denunciao lide de Unibanco Seguros, ora segunda apelante, com fulcro na aplice de f. 71, cuja vigncia teve incio s 24 horas do dia 29.11.1999 e trmino s 24 horas do dia 29.11.2000, supostamente no havendo relao entre a aludida aplice e o evento. Entretanto, colaciona, ainda, a aplice de responsabilidade civil f. 176, cuja vigncia teve incio s 24 horas do dia 29.11.1998 e trmino s 24 horas do dia 29.11.1999, ou seja, abrangendo a data do evento, qual seja 24.07.1999. Assim, com base no documento de f. 176 e 180, no h falar em ausncia de contrato poca, como

quer a apelante (f. 383). De fato, existia contrato de seguro poca. Rejeito, pois, a tese de que o contrato de seguro celebrado entre as rs no estava em vigor. Da cobertura para danos morais. A apelante sustenta a inexistncia de cobertura para danos morais, por ser risco expressamente excludo da aplice contratada. Entretanto, analisando o contrato de f. 71/80 e 180/181, no encontrei, em nenhum ponto destacado do contrato, a excluso expressa do evento reclamado (danos morais), visto que as condies gerais da aplice, referente ao contrato vigente (f. 180/181), no foram juntadas. Analisando o contrato de f. 180/181 (vigente poca), trago baila seu objeto:
O presente seguro tem por objetivo reembolsar o segurado, at o limite mximo da importncia segurada, das quantias pelas quais vier a ser responsvel civilmente, em sentena judicial transitada em julgado, ou de modo expresso pela seguradora, relativas a reparaes por danos materiais e/ou danos morais involuntariamente causados a terceiros e que decorram de riscos cobertos previstos nas condies especiais e clusulas particulares (f. 181).

O contrato do tipo responsabilidade civil geral (f. 180), com clusulas anexas de seguro de responsabilidade civil - estabelecimentos comerciais e/ou industriais -, bem como seguro de produtos do territrio nacional e excluso-interpretao de datas por equipamentos eletrnicos (f. 181 - parte final). Ou seja, o contrato contm a responsabilidade referente a reparaes de danos pessoais, bem como seguro de produtos, o qual, pela interpretao feita por este Magistrado, engloba os danos decorrentes da lide, especialmente os danos morais. Os danos pessoais englobam os danos morais, como j reiteradamente decidido pelos tribunais. O dano moral pode e deve ser inserido na categoria de dano pessoal, j que nasce da ofensa ao bemestar ntimo do ser humano. Saliente-se que os direitos da pessoa dizem respeito no s a seu fsico, mas tambm a seu esprito e sentimentos que o integram, inexistindo conceituao contratual clara e destacada quanto abrangncia da expresso dano pessoal. Assim, estando configurado o carter pessoal do dano moral, este deve ser coberto pela seguradora denunciada, dentro dos limites de valores traados na aplice. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia j decidiu:
Responsabilidade civil. Seguro. Dano pessoal. Dano moral. O dano pessoal resulta da ofensa aos direitos da pessoa e compreende o dano moral em sentido estrito. Sendo assim, o seguro por dano pessoal inclui o dano moral (REsp n 153837/SP - 9700789934 - Relator: Ministro Ruy Rosado de
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Aguiar, j. em 10.12.97 - DJ de 16.03.98, p. 169 - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CDROM n 17). Responsabilidade civil. Filho menor. Indenizao. Seguro. Dano moral e dano pessoal. 1. A indenizao pelo dano moral decorrente da morte de filho menor de cinco anos de idade, que ainda no trabalhava e no auxiliava no sustento dos pais, pode ser calculada sobre a possvel contribuio que prestaria durante a sua provvel sobrevida, at o limite de 25 anos. 2. O contrato de seguro por danos pessoais compreende o dano moral, recurso conhecido e provido em parte (REsp n 106326/PR - 9600553289 - Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar - j. em 25.03.97 - DJ de 12.05.97, p. 18.813 Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CDROM n 17).

515, 1, do CPC. Inadimplemento das prestaes s quais se obrigou o promissrio comprador. Comprovao da mora. Negcio jurdico resolvido. Posse precria. Reintegrao. Eficcia restituitria do provimento. Retorno imediato das partes ao status quo ante. Devoluo das parcelas pagas pelo promitente comprador. - Forte no art. 515, 1, do CPC, todas as questes suscitadas ao longo do processo, ainda que no enfrentadas pela sentena, podero ser objeto de apreciao pelo rgo ad quem. Por isso, mormente tendo em considerao a natureza da matria, no h olvidar a possibilidade do deferimento da justia gratuita requerida em sede de contestao, ainda que no tenha sido o tema enfrentado pela sentena. - A clusula resolutiva constitui-se em estipulao expressa ou mesmo presumida pela lei que autoriza um dos contratantes a resolver jurisdicionalmente o negcio jurdico quando o outro no cumprir suas obrigaes. - Na promessa de compra e venda de imvel, o inadimplemento das prestaes assumidas pelo promissrio comprador implica a resoluo do contrato pela parte contrria e, por conseguinte, torna sua posse precria, autorizando a reintegrao do promissrio vendedor. O provimento que resolve o contrato de promessa de compra e venda tem como uma de suas eficcias imediatas a restituitria, com o conseqente retorno das partes ao status quo ante, o que necessariamente implica a natural e imediata devoluo das parcelas j adimplidas pelo promitente comprador. APELAO CVEL N 1.0231.04.031530-2/001 - Co 2 marca de Ribeiro das Neves - Apelantes: Osvaldo Lopes de Jesus e outra - Apelada: Jaspe Incorporaes e Servi os Ltda. - Relatora: DES. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 10 de setembro de 2008. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas DES. SELMA MARQUES - Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena, f. 109/112, proferida nos autos da ao de resoluo contratual c/c reintegrao de posse ajuizada por Jaspe Incorporaes e Servios Ltda. contra Osvaldo Lopes de Jesus e Honorata Rosa

O dano moral espcie do pessoal, pois relativo pessoa. O consumidor contrata a cobertura, porque prpria a casos da espcie em discusso, e o clculo atuarial leva em conta o limite da abrangncia. Ademais, no existe, em destaque, excluso do detalhe. Assim, os limites do contrato devem ser observados to-somente quanto aos valores a serem despendidos pela seguradora, vedada a excluso da cobertura dos danos morais. Concluo, pois, que devem as apelantes responder, to-somente, nos limites da aplice contratada com a empresa segurada. No caso em tela, houve condenao, to-somente, em danos morais e, havendo cobertura pela aplice contratada, conseqentemente, deve responder a denunciada, como bem fixado na sentena a quo (f. 345). Concluso. Isso posto, nego provimento primeira e segunda apelao, mantendo, in totum, a sentena recorrida. Custas, pelas apelantes. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARCOS LINCOLN e ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO S APELAES.

...

Resciso contratual - Reintegrao de posse Cumulao de aes - Assistncia judiciria Contestao - Promissrio comprador Inadimplemento das prestaes - Mora Comprovao - Resoluo do contrato - Posse precria - Reintegrao - Provimento Restituitria - Eficcia imediata - Promitente comprador - Parcelas pagas - Restituio
Ementa: Ao de resoluo contratual cumulada com reintegrao de posse. Justia gratuita. Contestao. Art.
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Osneio Lopes, que julgou procedentes os pedidos iniciais para declarar rescindidos os contratos celebrados entre as partes e, em conseqncia, reintegrar a autora na posse dos respectivos imveis objeto destes. Constou, ainda, do decisum captulo secundrio de mrito por meio do qual o MM. Juiz a quo condenou a parte r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 400,00 (quatrocentos reais). Inconformada com a r. sentena apelou a parte r, f. 114/117, ressaltando que ... o depsito de f. 86, efetivado pelos mesmos, fora feito em resposta a uma alternativa da apelada, feita na pea vestibular, para quitar o dbito existente entre as partes, at aquela data reclamado, permanecendo, desde ento, a vigncia normal dos contratos assinados entre as partes, sendo, assim, evidente a aceitao da autora do direito da parte recorrente de preservar os contratos imobilirios celebrados. Assevera que, caso necessria alguma complementao em relao ao depsito efetuado, deveria a parte requerente ter obstado o depsito poca em que realizado para que fosse cumprido tal desiderato, e no apenas aceitado o cumprimento da obrigao alternativa. Contra-razes s f. 120/122, em bvia contrariedade ao recurso interposto. Necessrio enfatizar inicialmente que, forte no art. 515, 1, do CPC, podero ser objeto de apreciao pelo Tribunal as questes suscitadas no processo ainda que no enfrentadas na sentena. Por isso, no bastasse a natureza da matria, deve ser analisado o pedido de justia gratuita elaborado na contestao, oportunidade em que juntada a devida declarao de pobreza do Sr. Osvaldo Lopes de Jesus, serralheiro, f. 84, para, no obstante a ausncia de declarao de sua esposa, cuja ocupao do lar, e o silncio do Juzo a quo sobre o tema, conceder o benefcio da justia gratuita e, por conseguinte, conhecer do apelo interposto. Demais, embora no tenha requerido de forma expressa a concesso do benefcio nas razes recursais, importante frisar que a parte recorrente consignou expressamente que deixou de realizar o preparo por acreditar litigar sob a justia gratuita, erro que, dadas as particularidades da matria, pode muito bem ser entendido como um reforo ao pedido feito na contestao. Assim, vencida a admissibilidade da apelao, cumpre apreciar o mrito do recurso. Colhe-se dos autos que, em 20 de junho de 2000, as partes litigantes firmaram trs instrumentos de promessa de compra e venda, devidamente acostados, com os respectivos aditivos s f. 36/54 dos autos, tendo por objeto trs lotes, no valor de R$ 17.908,00 (dezessete mil novecentos e oito reais), cada um com a respectiva rea de 300m, oriundos do desmembramento de terrenos da Fazenda Santa Marta, em Ribeiro das Neves. Os contratantes acordaram inicialmente como forma de pagamento em relao a cada promessa de compra que, a ttulo de sinal ou arras, deveria o promitente

comprador pagar R$ 1.000,00 (mil reais), sendo o restante dividido em 63 prestaes mensais em valores que inicialmente variavam entre 203,20 (duzentos e trs reais e vinte centavos) e R$ 348,00 (trezentos e quarenta e oito reais). No obstante os termos iniciais da avena, houve dois aditamentos do contrato, f. 51/54, a fim de ser solucionada a questo das parcelas em atraso e, ainda, renegociados os valores das prestaes ainda em aberto, o que ocorreu respectivamente em 18 de dezembro de 2002 e 10 de novembro de 2003. Pelo que se extrai dos autos, provvel que o segundo aditamento, mormente tendo em considerao a data em que assinado e, ainda, a data em que foi autenticado, tenha sido fruto da conduta do comprador dos imveis aps ser notificado pela promitente vendedora, f. 59/67, de que estaria em mora em relao a quatro parcelas de cada um dos trs contratos celebrados, notificao esta que, segundo a data do respectivo aviso de recebimento, foi entregue em 3 de setembro de 2003. Portanto, a comprovao da mora realizada nos presentes autos , segundo documentos juntados pela prpria parte autora, anterior ao segundo aditamento contratual, no qual, como j ressaltado, foi renegociada no s a forma de pagamento do dbito em aberto, como tambm das parcelas vincendas. Restou estabelecido no referido aditamento que:
Considerando que o promissrio comprador, apesar de se encontrar inadimplente com 06 parcelas de cada lote perante a promitente vendedora, deseja regularizar sua situao, resolvem as partes celebrar o presente acordo, que integrar o Contrato de Promessa de Compra e Venda, mantendo-se inalteradas as demais clusulas e condies que no colidam com as do presente instrumento. [...] O promissrio comprador se compromete a retomar os pagamentos das 23 parcelas restantes de cada lote, a partir de 20/05/2004 e assim sucessivamente de 30 (trinta) em 30 (trinta) dias, independente de qualquer aviso, notificao, interpelao judicial ou extrajudicial... (f. 53).

Por isso, em princpio, at mesmo se poderia falar que a comprovao da mora no mais subsiste ntegra em seus termos originrios, visto que o dbito em atraso que l foi consignado, inclusive com expressa referncia na inicial, foi objeto de renegociao, tal qual demonstrado por documentao juntada pela prpria parte autora. Todavia no se pode olvidar que, constituindo a causa de pedir remota da demanda o contrato de promessa de compra e venda celebrado e a causa de pedir prxima da resciso contratual o inadimplemento da promitente comprador, no caso especfico, dadas algumas particularidades que sero devidamente apontadas, o equvoco inicial no que toca correta designao de quais seriam as parcelas em que estaria em mora a parte r no obsta seja atendida a pretenso autoral.
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Pois bem, cumpre enfatizar num primeiro momento que a parte r, ainda que de forma implcita, reconhece est em mora de 20.05.2004 at 14.09.2005 em relao, seno s parcelas que naturalmente venceram nesse perodo, inegavelmente em relao quelas em razo das quais foi constituda em mora e que, ainda que objeto do aditamento que estipulou novas condies de adimplemento, permaneceram em aberto. Isso porque, no obstante, como j ressaltado, ter restado claro no instrumento de aditamento que deveria a parte r retomar o pagamento das quantias em atraso em 20.05.2004, somente realizou o depsito correspondente aos valores tais quais designados na notificao extrajudicial, desconhecendo, portanto, os termos do prprio instrumento complementar que subscreveu, em 14 de setembro de 2005, f. 86, ou seja, aps sua citao na demanda resolutria. Por isso, ou o ru, como j salientado, desconsiderou os termos do aditamento e procedeu ao depsito do valor pelo qual foi notificado, quando j absolutamente intempestiva tal faculdade, haja vista ter sido notificado de sua mora em setembro de 2003. Ou seja, ou a parte r, embora considerando o adendo contratual em que lhe foi oportunizado pagamento dos dbitos em atraso em concomitncia com aquelas prestaes vincendas, permaneceu inerte em relao s parcelas renegociadas, cujo pagamento deveria ter tido incio, como j enfatizado, em 20.05.2004, visto que, a ttulo de pagamento das prestaes em aberto nos temos em que ocorreu a notificao, realizou depsito judicial na data j referida. Desse modo, como as prestaes inadimplidas permaneceram ntegras pela renegociao constante do aditivo contratual, porquanto a ausncia de inteno de novar no implica que a segunda obrigao seja invlida, mas apenas que seus termos se conjugaram primeira, que subiste vlida e eficaz, salvo no que foi alterada pela nova obrigao (BDINE JR., Hamid Charaf. Cdigo Civil comentado. 2007, p. 259), seja com que roupagem for, ou nos termos originrios tais quais apontados pela notificao, ou nos termos do aditamento, permanece inequvoca a existncia da mora. Sendo inequvoca a existncia da mora, persiste vlida a notificao realizada nos termos anteriores ao aditamento contratual, mesmo porque, como j registrado, os novos termos relativos ao cumprimento da obrigao no substituram a obrigao anterior, mas apenas se conjugam a ela, que permanece ntegra, de tal forma que seu no-pagamento apenas refora a mora em virtude da qual foi inicialmente notificada a parte r. Demais disso, ainda que assim no fosse, resta suprida qualquer necessidade de interpelao para o cumprimento da obrigao nos novos termos contratados, visto que a citao, na demanda resolutria, substitui a interpelao prvia, como dispe o art. 219, caput, do CPC, porque, conforme a 3 Cmara Cvel do TJRS, o chama176
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mento ao processo denota a mais enrgica das interpelaes (ASSIS, Araken de. Resoluo do contrato por inadimplemento. 2004, p. 121). Por isso, ainda que pelos termos do aditamento, no pode ser considerada purgada a mora, pois que o valor das prestaes ao qual se refere o instrumento contratual aditivo em relao ao perodo que permaneceu em aberto superior importncia do depsito judicial realizado. Por isso, indubitavelmente restam configurados no caso dos autos os elementos da clusula resolutiva prevista na clusula quarta de cada um dos instrumentos contratuais juntados aos autos, e, ainda, devidamente respaldada por sua conjugao com o art. 32 da Lei 6.766/1979, que dispe que, Vencida e no paga a prestao, o contrato ser considerado rescindido 30 (trinta) dias depois de constitudo em mora o devedor. Importante, ainda, frisar que a conjugao da disposio contratual com o preceito legal decorre do fato de que, com base nas estipulaes expressas ou presumidas pela lei em todos os contratos bilaterais, por fora das quais qualquer dos contratantes, se no preferir a alternativa de reclamar a prestao, tem o direito de provocar a resoluo do contrato, caso o outro contratante no cumpra sua prestao (TEPEDINO, Gustavo e et al. Cdigo Civil interpretado luz da Constituio da Repblica. 2006, p. 118). Nesse sentido ainda:
O remdio resolutrio conseqente do inadimplemento contratual de uma das partes. O contrato nasce perfeitamente equilibrado - h o sinalagma gentico ao tempo de sua formao, um evento ulterior introduz um desequilbrio que gera a perda da situao de equivalncia originria e implica desfazimento do negcio jurdico. A resoluo se prende aos contratos bilaterais, que surge uma interdependncia entre as prestaes, pois toda a dinmica da relao pressupe a reciprocidade entre a prestao de uma parte e a contraprestao de outra. A importncia da resoluo consiste na possibilidade de corrigir o desequilbrio superveniente, mediante o direito potestativo ao desfazimento da relao jurdica e o retorno situao originria (ROSENVALD, Nelson. Cdigo Civil comentado. Coordenao. Min. Cezar Peluso. 2007, p. 366).

Demonstrado ter o recorrente dado causa resoluo contratual, sua posse tornou-se precria, configurando o esbulho e o direito da parte autora em ser reintegrada na posse do imvel, afinal, tambm se vislumbra o esbulho na conduta de quem se recusa a restituir o imvel aps o trmino da relao contratual que lhe conferiu a posse direta (ROSENVALD, Nelson e CHAVES, Cristiano. Direitos reais. 2007. p. 122), razo pela qual merece ser confirmado o captulo da sentena que determinou a reintegrao dos autores na posse definitiva do imvel. Resta por fim enfrentar a questo da restituio das parcelas adimplidas pelo promitente comprador. Isto porque tal hiptese uma conseqncia natural da resoluo

do contrato, devidamente assentada na eficcia desconstitutiva do provimento judicial que resolve o contrato, porquanto devem as partes retornar ao status quo ante. Afinal, como bem leciona Araken de Assis, consumado em parte o projeto de intercmbio prestacional prprio do contrato bilateral, no basta a liberao: necessria se revela a restituio cabal de tudo quanto se recebeu do parceiro, e isso at mesmo na ausncia de pedido certo e determinado relativo a tal fato. Ao desenvolver o tema registra o jurista gacho que:
Decorre do art. 182 do CC-02 (art. 125 do CC-1916), cuja incidncia analgica em sede resolutiva se propugna, a eficcia restituitria, remetendo os parceiros ao estado anterior. Semelhante conseqncia deriva da natureza impingida ao remdio resolutrio, como se teve ocasio de avaliar ao extrem-lo de seus afins, e estabelece, ademais, uma das pontas da identidade eficacial do instituto. princpio cardeal da resoluo, sendo aceito explicitamente pela 1 Turma do STF, ao enfatizar rescindindo - do remdio resolutivo, todavia, tratava o julgado - o contrato, se reestabelece o status quo ante. Para alcan-lo, se dispensa at um pedido certo e determinado (art. 286, caput, do CPC): O efeito repristinatrio se subsume no desfazimento do contrato; da por que apregoou a 1 Turma do STF a devoluo aos vendedores (por bvio o texto refere-se aos compradores) das prestaes pagas em compromisso de compra e venda no inculca o vcio de julgamento extra petita... (Resoluo do contrato por inadimplemento. 2004, p. 157-158).

mento que, na ausncia de pedido formulado pela parte autora da ao de resoluo contratual c/c reintegrao de posse, configura violao ao princpio da adstrio determinar a perda das prestaes pagas em benefcio da parte requerente. Assim, no bastasse o fato de a ausncia de pedido de devoluo das parcelas pagas nos termos do aresto colacionado no constituir bice ao retorno das partes ao status quo ante, a inexistncia de tal determinao vai justamente de encontro ao estabelecido pelo julgado do STJ, visto que tal ausncia, ainda que de forma implcita, implica justamente a reteno das parcelas adimplidas pelo promitente comprador, mesmo inexistindo pedido nesse sentido. Isso porque
[...] as restituies se processam de imediato, ou seja, no se sujeitam a nenhum elastrio temporal. Instantnea a eficcia da sentena - coeva ao provimento, segundo o entendimento generalizado dos doutos na matria, e tornada indiscutvel pelo trnsito em julgado... (ASSIS, Araken de. Resoluo do contrato por inadimplemento. 2004, p. 163).

Ainda nesse sentido j se manifestou o STJ:


Promessa de compra e venda - Resciso - Devoluo do que foi pago. - Reconhecido que o promitente comprador tem direito devoluo do que foi pago, posto que negado o pleito do autor, no sentido da perda das importncias correspondentes, as partes havero de ser repostas no estado anterior. Possibilidade de determinar-se a devoluo, sem necessidade de reconveno (REsp 49396/SP Ministro Eduardo , Ribeiro).

Apenas a ttulo de reforo da idia da necessidade de observncia plena da eficcia restituitria da resoluo contratual, devidamente amparada pelo sistema normativo, no obstante a ausncia de elementos que pudessem demonstrar o registro da promessa de compra e venda, e, at mesmo, a perfeita subsuno da hiptese dos autos ao dispositivo a ser referido, vale transcrever o disposto no art. 35 da Lei 6.766/1979, que regula as questes atinentes ao parcelamento do solo urbano, loteamento, que dispe:
Ocorrendo o cancelamento do registro por inadimplemento do contrato e tendo havido o pagamento de mais de um tero do preo ajustado, o oficial do registro de imveis mencionar este fato no ato de cancelamento e a quantia paga; somente ser efetuado novo registro relativo ao mesmo lote, se for comprovada a restituio do valor pago pelo vendedor ao titular do registro cancelado, ou mediante depsito em dinheiro sua disposio junto ao Registro de Imveis.

Cumpre registrar que a matria no passou de todo despercebida pelo MM. Juiz a quo que registrou ausente o pleito de reteno de valores pela parte autora e no existindo pedido de devoluo pelos rus, resta obstaculizada a abordagem no que toca possvel restituio em favor destes ltimos. Observe-se que tal entendimento foi respaldado por julgado do STJ assim ementado:
Deciso que, em ao de resoluo de contrato cumulada com reintegrao na posse, concede a perda das prestaes pagas sem que tivesse havido pedido a respeito, incorre em julgamento ultra petita, merecendo ser decotada a parte que ultrapassou o requerimento feito na pea de ingresso, ante o respeito ao princpio da adstrio do juiz ao pedido (REsp 39339/RJ, Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira).

Todavia, data venia ao entendimento externado pelo Juzo sentenciante, o que resta determinado pela jurisprudncia da qual se valeu para embasar seu entendi-

Todavia, no obstante o reconhecimento do direito da parte promitente compradora de que lhe sejam restitudas as parcelas adimplidas, cumpre ainda tecer algumas consideraes no tocante ao disposto na clusula resolutiva dos contratos celebrados. Isso porque, tendo a parte autora demandado a resoluo contratual nos termos estipulados entre as partes, as avenas devem ser observadas in totum. Por isso, imprescindvel a observncia integral da clusula quarta existente em cada um dos trs contratos celebrados, estabelecendo que a resoluo do contrato implicar a perda pelo promissrio comprador em favor do promissrio vendedor de 5% (cinco por cento) do valor do contrato alm das arras ou sinal, fixado em R$ 1.000,00 (mil reais), para fins de cobertura de despesas administrativas, comerciais e de corretagem. O primeiro ponto a ser observado que tal matria no foi objeto de recurso especfico porque no havia
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interesse, porquanto no determinou o Juzo de 1 grau o retorno das partes ao status quo ante, ou seja, no foi observada a eficcia restituitria plena advinda da sentena que resolve o negcio jurdico, o que, entretanto, pelos motivos j expostos, se afigura inconcebvel. Outro ponto a ser enfrentado a no-coliso da observncia da referida clusula contratual com o entendimento do STJ, ao qual este voto e o ilustre Magistrado a quo fizeram referncia. Isso porque a clusula contratual, nsita resoluo do negcio jurdico, no faz referncia perda das parcelas pagas, tal qual o aresto colacionado, ou tampouco ao pedido de perdas e danos pelo uso do imvel pela parte promitente compradora, ou tampouco por aquilo que deixou de lucrar. Trata-se apenas da observncia de clusula contratual que, no caso especfico, tal qual a eficcia restituitria, inerente ao provimento que resolve o negcio jurdico, sem que haja uma perda injusta pela parte que no deu causa resoluo, ou seja, que no deixou de adimplir qualquer obrigao. Demais disso, ainda que no se entenda que a possibilidade, nos termos do contrato, de reteno das despesas de administrao, comercializao e corretagem pela promitente vendedora seja uma conseqncia natural da resoluo, no h falar que sua determinao seja nula por extrapolar os limites da demanda, ou seja, por ser extra petita. Isso porque, no bastasse ser a matria nsita ao objeto da causa, tendo em perspectiva outras diretrizes maiores do sistema normativo como a impossibilidade de beneficiar indevidamente a parte que pelo seu inadimplemento deu causa resoluo do contrato em detrimento do contratante que cumpriu seus encargos de modo retilneo, no razovel deixar de aplicar-se a clusula contratual em voga, visto que tal possibilidade estaria at mesmo a restringir indevidamente o princpio constitucional da livre iniciativa do incorporador imobilirio, que seria indevidamente penalizado com a perda daquilo que gastou para que fosse firmado o contrato, cuja resoluo se deveu, como j tantas vezes salientado, culpa exclusiva de outrem. Cumpre ressaltar que sentido corrente do princpio da razoabilidade diz respeito necessidade de respeitar a justia do caso concreto, bem como a necessidade de apelar s regras lgicas ou da experincia comumente compartilhada, acepo em que a razoabilidade tida como sinnimo de eqidade, entendida esta como uma particularidade do caso concreto, para chegar a uma soluo mais justa (PEREIRA, Jane Reis Gonalves. Princpios instrumentais de interpretao. Imperativos de razoabilidade e de proporcionalidade. In: A reconstruo democrtica do direito pblico no Brasil. 2007, p. 211). Outro no o entendimento de Luis Roberto Barroso, que, sobre a razoabilidade, leciona que o princpio pode operar, tambm, no sentido de permitir que o juiz gradue o peso da norma, em uma determinada incidncia, de modo a no permitir que ela produza um resul178
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tado indesejado pelo sistema, assim fazendo justia ao caso concreto (Interpretao e aplicao da Constituio. 2006, p. 373). Por isso, por razes j explanadas, no restam dvidas de que seria absolutamente incompatvel com o sistema normativo a inaplicabilidade da clusula quatro, nsita ao objeto da demanda, em razo da observncia acrtica do princpio processual da adstrio. Postas tais consideraes, da mesma forma que inequvoca, em obedincia eficcia restituitria da resoluo contratual, a necessidade de que aos promitentes compradores sejam devolvidas as parcelas j adimplidas, tambm salutar que o promitente vendedor, em observncia clusula quatro inserta em cada um dos contratos celebrados, possa reter aquilo que gastou a ttulo de despesas administrativas, comerciais e de corretagem, o que implica, nos termos pactuados, a reteno de R$ 1.000,00 (mil reais) somados a 5% do valor de R$ 17.908,00 (dezessete mil novecentos e oito reais), em relao a cada um dos instrumentos contratuais celebrados. Frise-se que todos os valores, tanto aqueles a serem restitudos parte promitente compradora quanto aqueles a serem retidos pelo promitente comprador, devem ser corrigidos monetariamente, por uma questo de equilbrio, a partir do ajuizamento da ao, devendo, contudo, sobre a importncia a ser retida incidir juros de mora desde a citao da parte r. Isso posto, dou parcial provimento ao recurso para conceder parte r o benefcio da justia gratuita e tambm para, no obstante julgar procedentes os pedidos iniciais, determinar, em observncia eficcia restituitria oriunda da resoluo contratual, o retorno das partes ao status quo ante com a devoluo, corrigida monetariamente a partir da data do ajuizamento da ao pelos ndices da CGJ, das parcelas j adimplidas pelos promitentes compradores no que toca aos trs contratos celebrados e resolvidos, sendo, do total a ser restitudo, devidamente abatida a importncia de R$ 5.686,20 (cinco mil seiscentos e oitenta e seis reais e vinte centavos), corrigida monetariamente tambm desde o ajuizamento da ao pelos ndices da CGJ e acrescida de juros de mora de 1% ao ms desde a citao. Custas recursais, na proporo de 80% pela parte apelante e 20% pela parte apelada, suspensa a exigibilidade do pagamento em relao quela. Custas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 400,00 (quatrocentos reais), pela parte r, restando suspensa a exigibilidade do pagamento por terlhe sido deferida a justia gratuita. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES FERNANDO CALDEIRA BRANT e AFRNIO VILELA. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO.

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Execuo - Empregado - Participao nos lucros da empresa - Verba no salarial Penhora - Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Participao nos lucros. Verba de natureza no salarial. Penhora. Possibilidade. - A teor do disposto no inciso XI do art. 7 da CF de 1988, os valores pagos a ttulo de participao nos lucros ou resultados da empresa no tm natureza salarial, sendo, portanto, passveis de penhora. Recurso a que se nega provimento. AGRAVO N 1.0344.07.038150-6/001 - Comarca de 6 Iturama - Agravante: Maria Regina Freitas Queiroz Arajo - Agravada: SHV - Gs Brasil Ltda. - DES. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de setembro de 2008. - Wagner Wilson - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, a Dr. Ione de Faria Belo. DES. WAGNER WILSON (Convocado) - Agravo de instrumento interposto por Maria Regina Freitas Queiroz Arajo contra a r. deciso proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel de Iturama que, nos autos da ao de execuo contra si ajuizada pela SHV - Gs Brasil Ltda., indeferiu o pedido constante da petio de f. 15/16 e manteve o bloqueio judicial de sua conta bancria. Sustenta a agravante que a conta bancria bloqueada exclusiva para o recebimento de seus proventos e que o saldo constrito, no valor de R$ 3.744,67 (trs mil setecentos e quarenta e quatro reais e sessenta e sete centavos), refere-se participao nos lucros da empresa, verba de natureza alimentar e, portanto, impenhorvel. Afirma que o referido bloqueio est lhe causando inmeros transtornos, pois depende de seu salrio para sustentar sua famlia, j que a empresa de seu marido est passando por srias dificuldades financeiras. Ao final, pede o provimento do recurso, com a reforma da deciso agravada. O presente recurso foi recebido somente no efeito devolutivo, conforme o despacho de f. 37. Apesar de devidamente intimada, a agravada no apresentou contraminuta.

Decido. Verifica-se dos documentos de f. 13 e 21 que foi penhorada, na conta corrente da executada, a quantia de R$ 3.744,67 (trs mil setecentos e quarenta e quatro reais e sessenta e sete centavos). Dessa importncia, R$ 3.406,64 (trs mil quatrocentos e seis reais e sessenta e quatro centavos) referem-se parcela por ela recebida a ttulo de participao nos lucros da empresa. Segundo se depreende do inciso XI do art. 7 da CF de 1988, as verbas relativas participao nos lucros ou resultados de empresa no possuem natureza salarial, in verbis:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei [...].

Compartilhando desse entendimento, o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:


Ementa: Recurso especial. Tributrio. Execuo fiscal. Contribuio previdenciria. No-incidncia. Participao dos empregados nos lucros da empresa. Natureza no remuneratria. Art. 7, XI, da CF. MP 794/94. Tribunal de origem. No-comprovao de que a verba refere-se participao nos lucros. Smula 7/STJ. Recurso desprovido. 1. No viola os arts. 535, II, e 458, II, do CPC, tampouco nega prestao jurisdicional, o acrdo que adota fundamentao suficiente para decidir de modo integral a controvrsia. 2. O art. 7, XI, da Constituio Federal norma de eficcia plena no que diz respeito natureza no salarial da verba destinada participao nos lucros da empresa, pois explicita sua desvinculao da remunerao do empregado; no entanto, norma de eficcia contida em relao forma de participao nos lucros, na medida em que dependia de lei que a regulamentasse. 3. A Medida Provisria 794/94 somente enfatizou a previso constitucional de que os valores relativos participao nos lucros da empresa no possuam carter remuneratrio. Portanto, anteriormente sua edio, j havia norma constitucional prevendo a natureza no salarial de tal verba, impossibilitando, assim, a incidncia de contribuio previdenciria. 4. O Tribunal de origem entendeu que no restou comprovado que os pagamentos efetuados correspondiam efetivamente participao dos empregados nos lucros da empresa. Todavia, para entender de forma diversa essa concluso, seria necessrio o reexame do conjunto ftico-probatrio constante dos autos, o que invivel em sede de recurso especial, por esbarrar no bice da Smula 7/STJ: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. 5. Recurso especial desprovido (REsp 675.433/RS - Rel. Ministra Denise Arruda - Primeira Turma - j. em 03.10.2006 - DJ de 26.10.2006, p. 226).

De fato, a participao nos lucros no constitui verba remuneratria, tratando-se de parcelas indenizatrias eventualmente recebidas pelo empregado.
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J a verba de natureza salarial aquela paga com permanncia e habitualidade e que, ao contrrio da participao nos lucros, possui carter alimentar, pois se destina manuteno e ao sustento do trabalhador e de sua famlia. Nesse contexto, nada obsta a penhora da quantia de R$ 3.406,64 (trs mil quatrocentos e seis reais e sessenta e quatro centavos) realizada na conta bancria da agravante, porquanto incidiu sobre valores de natureza no salarial. Da mesma forma, no se constata qualquer irregularidade quanto penhora do valor excedente a R$ 3.406,64 (trs mil quatrocentos e seis reais e sessenta e quatro centavos), no tendo a agravante demonstrado que a referida importncia decorria de seus proventos. Refora tal concluso o fato de a agravante ter recebido alguns crditos de carter no remuneratrio em sua conta corrente, conforme se v do extrato de f. 21. Concluso. Em face do exposto, nego provimento ao recurso e mantenho inalterada a deciso de primeira instncia. Custas, ex lege. DES. ELECTRA BENEVIDES - De acordo. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

- Sendo a emisso do cheque anterior entrada em vigor do novo Cdigo Civil, deve-se observar a regra de transio ali contida, iniciando a contagem do prazo a partir da entrada em vigor da nova lei. - de se afastar a prejudicial de mrito relativa prescrio, quando no se verifica o transcurso de mais de dez anos entre a data da entrada em vigor do novo Cdigo Civil e o ajuizamento da ao monitria. - Em sede de ao monitria, desnecessria a declinao da causa debendi pelo autor, incumbindo ao ru o nus da prova sobre a inexistncia do dbito. - O cheque, ainda que prescrito, no perde a qualidade de ttulo de crdito cambiariforme, traduzindo obrigao autnoma, de forma que, em princpio, o negcio jurdico subjacente no pode servir de bice validade, eficcia ou exigibilidade do dbito nele inserto, salvo quando comprovada a m-f do possuidor. - Ausente a comprovao de que o portador do ttulo tinha cincia de sua origem ilcita, adquirindo-o de mf, no possvel ao devedor se escusar do cumprimento da obrigao nele inserta. Recurso conhecido e no provido.
APELAO CVEL N 1.0480.04.053948-2/001 - Comarca 2

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de Patos de Minas - Apelantes: GR Empreendimentos Imobilirios Ltda. e outro - Apelado: Posto Beira Rio Ltda. - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de agosto de 2008. - Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas DES. BITENCOURT MARCONDES (Convocado) Trata-se de recurso de apelao interposto por GR Empreendimentos Imobilirios Ltda. e Celson Pires de Oliveira em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Jos Humberto da Silveira, da 1 Vara Cvel da Comarca de Patos de Minas, que, nos autos da ao monitria ajuizada por Posto Beira Rio Ltda., rejeitou os embargos opostos pelos apelantes e julgou procedente a ao. Sustentam ilegitimidade ativa, pois os cheques so nominais a pessoa jurdica que no o recorrido,

Ao monitria - Ilegitimidade ativa - Relao jurdica material - Anlise - Prescrio - Cheque Causa debendi - Declinao - Desnecessidade nus da prova - Excees pessoais Oposio - Impossibilidade
Ementa: Ao monitria. Ilegitimidade ativa. Anlise da relao jurdica material. Questo de mrito. Prescrio. Cheque. Causa debendi. Excees pessoais. Recurso conhecido e no provido. - A anlise das condies da ao realizada abstratamente, isto , no se confunde com a pretenso deduzida em juzo, de forma que as questes concernentes relao jurdica material dizem respeito ao mrito da causa. - O prazo prescricional de dois anos estabelecido pela Lei n 7.357/85, para o ajuizamento da ao de enriquecimento contra o emitente do cheque, no se aplica pretenso deduzida por meio da ao monitria, a qual se sujeita ao prazo geral previsto no Cdigo Civil.
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no havendo endossos nominais nem cesso de crdito, no lhe sendo permitido cobrar os ttulos. Aduzem no haver prova da causa debendi, necessria propositura da ao monitria, tendo comprovado, lado outro, a inexistncia da relao jurdica que originou os ttulos, pois o contrato de prestao de servios foi firmado com a empresa Eletronorte, servios esses no prestados, o que levou sustao dos ttulos. Alegam prescrio da pretenso em tela, que seria de dois anos, pois os cheques foram emitidos em setembro de 2000, sendo a ao ajuizada em abril de 2004. Afirmam que a correo monetria deve incidir desde o ajuizamento da ao. Contra-razes s f. 148/152. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, da por que dele conheo. Do objeto do recurso. I) Da ilegitimidade ativa. Os apelantes sustentam ilegitimidade ativa, pois os cheques so nominais a pessoa jurdica que no o recorrido, no havendo endossos nominais nem cesso de crdito, no lhe sendo permitido cobrar os ttulos. Inicialmente, cumpre esclarecer que a legitimidade ordinria se d pela transposio das pessoas envolvidas na lide, que caracterizada por uma pretenso resistida, para os sujeitos parciais do processo: autor e ru. Desse modo, a condio da ao - legitimidade ad causam - est intimamente relacionada com a relao jurdica material; e, por no ter relao direta com o provimento jurisdicional favorvel esperado por quem est a exercer a pretenso, a constatao da simetria entre as pessoas envolvidas na lide e na relao processual, isto , aquela que tem pretenso e a que resiste, da autora na ao com o ru, o quanto basta para se constatar a legitimidade. O fato de a pretenso do autor no ter sustentao jurdica em relao quele que resiste no retira daquele a legitimidade ad causam ativa, a no ser que nosso ordenamento jurdico adotasse a teoria concreta da ao. De qualquer forma, saliente-se que a questo no pacfica na doutrina. No presente caso, o apelado ajuizou ao monitria em face dos apelantes, pleiteando sua condenao ao pagamento dos ttulos de crdito apresentados com a inicial. Os apelantes, a seu turno, resistem a essa pretenso. Diante desses elementos, no h dvidas de que o apelado parte legtima para figurar no plo ativo da presente ao. Com efeito, se os fundamentos fticos e jurdicos por ele aduzidos so ou no suficientes para que sua pretenso seja acolhida, com provimento jurisdicional favorvel, a questo de mrito e no de ilegitimidade de parte. Assim, tenho que o recorrido possui legitimidade ativa.

II) Da prescrio. Os apelantes alegam prescrio da pretenso em tela, que seria de dois anos, pois os cheques foram emitidos em setembro de 2000, sendo a ao ajuizada em abril de 2004. A ao monitria, a teor do disposto no art. 1.102A do Cdigo de Processo Civil, compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. Desse modo, de se convir, para a propositura da ao monitria, que basta a existncia de prova escrita e literal da dvida, isto , qualquer documento capaz de indicar a existncia de direito cobrana de uma dvida, ainda que seu valor dependa da apurao de outros fatores. A ao monitria, portanto, procedimento especial que no se confunde com a ao de enriquecimento contra o emitente do cheque, prevista no art. 61 da Lei n 7.357/85. Diante desses elementos, o prazo prescricional estabelecido pela Lei n 7.357/85 para o ajuizamento da ao acima mencionada no se aplica pretenso deduzida por meio da ao monitria, a qual se sujeita ao prazo geral previsto no Cdigo Civil. Nesse sentido, decidiu a 3 Turma do Superior Tribunal de Justia:
Ementa: Processual civil - Recurso especial - Deficincia na fundamentao - Smula 284/STF - Ao monitria Cheque prescrito at para ao de locupletamento Correo monetria - Termo inicial - Embargos declaratrios prequestionadores - Smula 98 do STJ. - Mera alegao de contrariedade Lei Federal, sem demonstrao da alegada ofensa lei federal, no basta para justificar o conhecimento do recurso especial. - O cheque prescrito serve como instrumento de ao monitria, mesmo vencido o prazo de dois anos para a ao de enriquecimento (Lei do Cheque, art. 61), pois o art. 1.102a do CPC exige apenas prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, sem qualquer necessidade de demonstrao da causa debendi. - No procedimento monitrio, nada impede que o Juiz determine a correo monetria e os juros de mora imputados ao valor do crdito traduzido na prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. - Na ao monitria para cobrana de cheque prescrito, a correo monetria corre a partir da data em que foi emitida a ordem de pagamento vista. que, malgrado carecer de fora executiva, o cheque no pago ttulo lquido e certo (Lei 6.899/81, art. 1, 1). - Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio (STJ, REsp 365061/MG, 3 T., Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 21.02.2006).

Posto isso, cumpre analisar a questo acerca do prazo prescricional aplicvel espcie. Os cheques que embasam a presente ao monitria foram emitidos em 08.09.2000, isto , antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil.
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No Cdigo Civil de 1916, o prazo aplicvel era o de 20 anos, estabelecido no art. 177, haja vista a inexistncia de prazo prescricional especfico. Com o advento da novel legislao, o prazo geral foi reduzido para 10 anos, a teor do disposto no art. 205, in verbis: Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. Diante desses elementos, aplica-se, ao caso em testilha, o art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, que contm norma de transio para regular a aplicao conjunta dos prazos prescricionais da lei revogada e da lei nova, in verbis:
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.

Cumpre registrar que o art. 62 da Lei do Cheque n 7.357/ 85 prev a propositura de ao fundada na relao, desde que feita a prova do no-pagamento do cheque, no se confundindo esta com as aes cambiariformes previstas nos arts. 59 e 61 da referida lei, podendo o direito comum causal ser exercido atravs de ao de cobrana ou ao monitria, sujeitas ao prazo prescricional da legislao civil. Extrai-se dos autos que, de fato, o cheque perdeu sua cambiariedade por estar prescrito, mas isso no implica impossibilidade de propositura da ao monitria com base nos referidos ttulos, visto ser esta diversa tanto da ao executiva, prescrita em decorrncia do disposto no art. 59, quanto da ao de locupletamento estabelecida no art. 61 da Lei 7.357/85, cuja prescrio ocorre em 2 (dois) anos contados do dia em que se consumar o prazo previsto no art. 59, estando, nesta hiptese, evidenciada a prescrio relativa a essa ao (DJ de 09.07.2007).

Considerando-se que, na data da entrada em vigor do novo Cdigo (11.01.2003), no havia transcorrido mais da metade do prazo de vinte anos estabelecido no art. 177 do Cdigo Civil de 1916, conclui-se pela aplicao do novo prazo, isto , 10 anos. Ressalte-se que o termo a quo para contagem do prazo prescricional a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, conforme reiterada jurisprudncia desta Cmara:
Ementa: Apelao. Seguro obrigatrio. DPVAT. Prescrio. Incio da contagem. Recurso conhecido e no provido. I) O prazo prescricional para o recebimento do seguro obrigatrio de que trata a Lei n 6.194/74 se inicia da data do acidente. Sendo este anterior entrada em vigor do novo Cdigo Civil, deve-se observar a regra de transio ali contida, iniciando a contagem do novo prazo a partir da entrada em vigor da nova lei. II) Recurso conhecido e no provido (TJMG, AC n 1.0512. 06.033757-7/001, 15 CC, Rel. Des. Bitencourt Marcondes, DJ de 23.07.2007). Ementa: Contrato de seguro de vida. Cobertura securitria. Ausncia de beneficirios. Apelao conhecida. Agravo retido no conhecido. Apelao no provida. [...] II) O prazo prescricional da pretenso do beneficirio contra o segurador de trs anos e se inicia da data do sinistro. Sendo este anterior entrada em vigor do novo Cdigo Civil, deve-se observar a regra de transio ali contida, iniciando a contagem do novo prazo a partir da entrada em vigor da nova lei [...] (TJMG AC n 1.0145.05.2776732/001, 15 CC, Rel. Des. Bitencourt Marcondes, DJ de 23.04.2008).

III) Da improcedncia da ao monitria. Os apelantes aduzem no haver prova da causa debendi, necessria propositura da ao monitria, tendo comprovado, lado outro, a inexistncia da relao jurdica que originou os ttulos, pois o contrato de prestao de servios foi firmado com a empresa Eletronorte, servios esses no prestados, o que levou sustao dos ttulos. Preceitua o j citado art. 1102-A do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
Art. 1.102-A. A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.

Mediante observao de tal dispositivo, conclui-se no ser exigvel declinar na petio inicial da ao monitria a causa subjacente da emisso do ttulo. Sobre o tema, leciona Theotonio Negro (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 39. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 1.075):
Para a propositura de ao monitria com base em cheque prescrito no se exige que o autor invoque o negcio jurdico correspondente.

pacfico o entendimento no Superior Tribunal de Justia no sentido de que na ao monitria, instruda com cheque prescrito, desnecessria a demonstrao da causa de sua emisso. Nesse sentido decidiu a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Ementa: Processual civil. Ao monitria. Cheque prescrito. Declinao da causa debendi. Desnecessidade. - Na ao monitria fundada em cheque prescrito, no se exige do autor a declinao da causa debendi, pois bastante para tanto a juntada do prprio ttulo, cabendo ao ru o nus da prova da inexistncia do dbito (REsp 541666, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, j. em 05.08.2004).

Assim, e considerando que a presente ao foi ajuizada em 02.04.2004, no h falar em prescrio, porquanto no se passaram mais de 10 anos entre a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 e a propositura da demanda. Nesse contexto, vale transcrever excerto do voto proferido pelo il. Des. Osmando Almeida, no mbito da Apelao Cvel n 1.0024.06.237910-2/001:
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No mesmo sentido, a 1 Cmara do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:

Ementa: Apelao cvel. Direito privado no especificado. Ao monitria. Cheque prescrito. - Desnecessria a comprovao da causa debendi na ao monitria quando o documento hbil apresentado cheque prescrito. O apelante no logrou provar a existncia de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor, nus que lhe incumbia, nos termos do art. 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil (AC n 70014176234, Rel. Des. Antnio Maria Rodrigues de Freitas Iserhard, j. em 08.03.2006).

ao cessionrio de boa-f as excees decorrentes da relao extracartular que eventualmente possam ser opostas ao credor originrio (Ttulos de crdito. 7. ed. So Paulo: Atlas, 1989, p. 56).

Dessa forma, caber ao ru provar a existncia de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor, de acordo com a norma inserta no art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil. No caso em tela, os apelantes no lograram xito em comprovar a inexistncia ou ilicitude da dvida, nus que lhes assistia. Os recorrentes alegam inexistncia da relao jurdica que originou os ttulos, pois o contrato de prestao de servios foi firmado com a empresa Eletronorte, servios esses no prestados, o que levou sustao dos ttulos. Ademais, os cheques so nominais a pessoa jurdica que no o recorrido, no havendo endossos nominais nem cesso de crdito, no lhe sendo permitido cobrar os ttulos. Os recorrentes, contudo, no negam a emisso dos ttulos de crdito, muito embora resistam ao pagamento dos valores nele indicados. Os cheques foram recebidos pelo recorrido em pagamento de abastecimento a veculos da empresa Eletronor, tendo, portanto, circulado desde a emisso pelos apelantes. O scio da Eletronor testemunhou no presente processo, confirmando ter firmado o contrato com os apelantes, tendo recebido os cheques em razo desse contrato. Atestou tambm ter iniciado, mas no concludo, o servio contratado, em decorrncia do descredenciamento efetuado pela Cemig. A Lei n 7.357/85, que dispe sobre o cheque, estabelece, em seu art. 25:
Art. 25. Quem for demandado por obrigao resultante de cheque no pode opor ao portador excees fundadas em relaes pessoais com o emitente, ou com os portadores anteriores, salvo se o portador o adquiriu conscientemente em detrimento do devedor.

Ementa: Ao monitria - Cheque - Circulao Inoponibilidade das excees pessoais. 1. O cheque documento circulvel atravs de endosso. O seu portador est legitimado a pleitear o recebimento do valor nele consubstanciado. 2. O emitente do cheque no poder opor ao seu portador as excees fundadas em relaes pessoais com o endossante, salvo se demonstrada a m-f do terceiro endossatrio (TJMG, AC n 1.0702.04.167529-0/001, 9 CC. Rel. Des. Pedro Bernardes, DJ de 02.09.2006). Ementa: Ao monitria - Cheque - Autonomia e abstrao - Discusso da causa debendi - Irrelevncia - Terceiro de boa-f - Justia gratuita - Pessoa jurdica - Prova da condio financeira - Possibilidade. - So inoponveis ao terceiro de boa-f, portador do cheque, as excees pessoais, relativas ao negcio jurdico subjacente emisso do ttulo, diante da autonomia, literalidade e abstrao que lhe so peculiares [...] (TJMG, AC n 2.0000.00.517809-4/000, 14 CC, Rel. Des. Helosa Combat, j. em 20.09.2005). Ementa: Ao monitria - Cheque emitido em garantia de dvida de terceiro - Responsabilidade do emitente. - O cheque dado em garantia de dvida, ainda que prescrito, no perde sua caracterstica de ttulo de crdito, ou mesmo lhe subtrai as caractersticas de liquidez, certeza e exigibilidade. No caso em tela, apenas sua executividade resta comprometida, ainda assim em razo da prescrio da cambial, sem com isso desobrigar o emitente da crtula de efetuar seu pagamento. Recurso improvido (TAMG, AC n 2.0000.00.334844-3/000, 5 CC, Rel. Des. Brando Teixeira, j. em 03.05.2001). Ementa: Monitria - Cheque ao portador - Transferncia por tradio ou endosso em operao de factoring - Oposio de excees pessoais - Impossibilidade - Princpios da autonomia e abstrao. - nus do devedor provar que a empresa de factoring conhecia a existncia das excees pessoais em relao ao portador originrio do ttulo. Ausente
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Desse modo, de convir, o cheque - ttulo de crdito cambiariforme - traduz obrigao autnoma, de forma que, em princpio, o negcio jurdico subjacente no pode servir de bice validade, eficcia ou exigibilidade do dbito nele inserto, salvo quando comprovada a mf do possuidor. A propsito, leciona Waldirio Bulgarelli:
A autonomia requisito fundamental para a circulao dos ttulos de crdito. Por ela, o seu adquirente passa a ser titular de direito autnomo, independente da relao anterior entre os possuidores. Em conseqncia, no podem ser oponveis

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

No presente caso, fato incontroverso que o cheque executado foi transmitido ao apelado para pagamento de notas de abastecimento de combustvel; assim, havendo a circulao do ttulo, no possvel aos devedores, ora apelantes, se escusarem do cumprimento da obrigao nele inserta sob a alegao de descumprimento da obrigao em razo da qual foram emitidos os ttulos, salvo se comprovada a m-f do apelado, o que no ficou demonstrado. Ressalte-se que o fato de o cheque estar prescrito, conquanto retire sua executividade, no lhe retira as demais caractersticas que lhe so essenciais - a saber, a cartularidade, a literalidade e a autonomia das obrigaes nele insertas. Nesse sentido, reiterada a jurisprudncia deste Tribunal de Justia e do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais, in verbis:

a prova do conhecimento das excees pessoais, impossvel a desconstituio do dbito materializado na crtula e possvel a sua cobrana por via de ao monitria. Apelao no provida (TJMG, AC n 1.0024.07.390105-0/001, 10 CC, Rel. Des. Cabral da Silva, j. em 27.11.2007).

MG - Apelado: Municpio de Sabar - Autoridade coa tora: Prefeito do Municpio de Sabar - Relator: DES. ANTNIO HLIO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de setembro de 2008. - Antnio Hlio Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO HLIO SILVA - Trata-se de apelao em autos de mandado de segurana c/c pedido liminar contra a sentena que julgou improcedente o pedido, e, no se conformando, recorre a apelante, alegando, em sntese, que o apelado, ao deixar de efetuar o desconto e o repasse da contribuio sindical compulsria de todos os servidores municipais, independentemente de seu regime jurdico, est incidindo em ato omissivo e por isso deve ser reputado ilegal, por ser direito lquido e certo e que tal desconto obrigao legal. Contra-razes s f. 599/601, pugnando pela manuteno da sentena. de se conhecer do recurso. A questo instaurada nos autos cinge-se em saber se h ilegalidade no ato do impetrado, ora apelado, ao deixar de proceder ao desconto da contribuio sindical de seus servidores, nos vencimentos do ms de maro, conseqentemente, no repassando referida verba ao apelante. De incio, cumpre registrar que resta incontroverso nos autos que no se aplica aos servidores pblicos do Municpio de Sabar o regime da Consolidao das Leis do Trabalho, visto estarem amparados por seu prprio estatuto. Salienta-se que o art. 8 da Constituio Federal dispe que
livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: [...] IV - a assemblia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva, independente da contribuio prevista em lei.

Assim, tendo os cheques circulado, e mantidas suas caractersticas essenciais, mesmo aps a prescrio, deve ser negado provimento ao recurso, tendo em vista a exigibilidade dos ttulos. IV) Da correo monetria. Os apelantes afirmam que a correo monetria deve incidir desde o ajuizamento da ao. Vislumbro, nesse tpico, ausncia de interesse recursal, pois a sentena fixou a correo monetria exatamente como pretendem os recorrentes, isto , desde o ajuizamento da ao. Concluso. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS AFFONSO DA COSTA CRTES e MOTA E SILVA. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E NEGARAM PROVIMENTO.

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Servidor pblico municipal - Contribuio sindical Desconto - Previso legal - Ausncia - CLT Servidor pblico estatutrio - Extenso da cobrana - Impossibilidade - Tributo no previsto em lei - Proibio de analogia
Ementa: Apelao. Servidores pblicos municipais. Contribuio sindical. Descontos. Ausncia de previso legal. Impossibilidade de extenso da cobrana incidente sobre funcionrios privados regidos sob o regime celetista. Proibio da analogia para resultar na exigncia de tributo no previsto em lei. Direito liquido e certo. Inexistncia. Sentena mantida. - No incorre em ato ilegal a autoridade apontada como coatora que deixa de descontar em folha de pagamento dos servidores municipais a contribuio sindical, por serem vedados a criao e/ou o aumento de tributo sem previso legal, inexistindo possibilidade de a contribuio ser estendida ao servidor pblico estatutrio por analogia ao regime celetista. APELAO CVEL N 1.0567.07.106753-0/001 0 Comarca de Sabar - Apelante: Fesempre Federao dos Servidores Municipais das Prefeituras do Estado de
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No se aplica, todavia, tal artigo aos servidores do Municpio de Sabar, visto que, como explicitado no prprio inciso IV, acima referido, a exigncia da con-

tribuio est condicionada previso legal, o que inexiste no Municpio de Sabar. Assim, resta claro que o apelado no incorreu em ilegalidade alguma, visto que est desobrigado a efetuar o desconto e conseqentemente o repasse das contribuies sindicais de seus servidores regidos pelo regime estatutrio, conforme preceitua o art. 5, inciso II, da CF, ao dispor que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, e corroborado pelo art. 37, caput, da mesma Carta. Ademais, no se pode utilizar da analogia, das regras dos arts. 578 e seguintes da CLT aos servidores estatutrios, por ser expressamente vedado por lei exigir tributo sem previso legal, nos termos do art. 108, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, que assim dispe: O emprego da analogia no poder resultar na exigncia de tributo no previsto em lei. Com efeito, a contribuio sindical compulsria, instituda em lei, nos termos dos arts. 578 a 610 da CLT, aplicvel apenas aos funcionrios regidos pelo regime celetista, desobrigando, portanto, aqueles servidores submetidos ao regime estatutrio. Assim, a incidncia dos descontos pretendidos pela apelante a trabalhadores no filiados no pode ser confundida nem estendida aos trabalhadores de outras categorias, como o caso do servidor estatutrio em relao ao celetista. Ainda a CLT em seu art. 7, alnea c, na redao dada pelo Decreto-lei n 8.079/45, dispe que
Os preceitos constantes da presente Consolidao, salvo quando for, em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam: aos funcionrios pblicos da Unio, dos Estados e dos Municpios e aos respectivos extranumerrios em servios nas prprias reparties.

Ao anulatria - Ato administrativo Reparao de danos - Cumulao de aes Competio esportiva - Instncias esportivas No-exaurimento
Ementa: Apelao cvel. Ao anulatria de ato administrativo c/c reparao de danos. Competio esportiva. No-exaurimento das instncias esportivas. - Recebida uma demanda sobre questes relacionadas ao esporte, alm da verificao da presena das condies da ao, h de se observar se o autor preenche o requisito especfico previsto no 1 do art. 217 da Constituio Federal, qual seja o exaurimento das instncias da Justia Desportiva como pr-requisito para o acesso ao Poder Judicirio.
APELAO CVEL N 1.0271.07.111138-6/001 - Comarca 6

de Frutal - Apelante: Matuzalm de Lima - Apeladas: Confederao Brasileira de Atletismo, Clnica So Camilo S.A. - Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2008. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO BERNARDES - Cuida-se de apelao cvel interposta por Matuzalm de Lima contra a sentena de f. 130/133, proferida nos autos de ao ordinria anulatria de ato administrativo c/c reparao de danos, ajuizada pelo apelante, julgando extinto o processo, sem resoluo do mrito, indeferindo a petio inicial, nos termos do art. 295, I, c/c o art. 267, I e IV, ambos do CPC, condenando o recorrente ao pagamento das custas processuais, sendo sua exigibilidade suspensa por litigar sob o plio da justia gratuita. Nas razes de f. 134/139, o apelante alega que a regra a inafastabilidade do controle de leses ou ameaas de leses a direitos pelo Poder Judicirio; que o 1 do art. 217 da CF/88 no tem o condo de excluir ou interditar o conhecimento de matria desportiva, pela via jurisdicional, o que seria inconstitucional; que o exaurimento das instncias da Justia Desportiva medida necessria, profiltica e inibidora de despachos e decises da Justia Comum com efeitos irreversveis e danosos s competies e disciplina esportiva; que o
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Resta inequvoca, dessa forma, a inexistncia de ato ilegal por parte do Municpio de Sabar em recusar-se a descontar em folha de pagamento a contribuio sindical dos seus servidores, por serem vedados a criao ou o aumento de tributo sem previso legal, bem como por no poder a contribuio ser estendida ao servidor pblico estatutrio por analogia do regime celetista. Pelo exposto, de se negar provimento ao recurso, para manter a sentena que denegou a segurana impetrada. Custas, como de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DORIVAL GUIMARES PEREIRA e ANTNIO SRVULO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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acesso Justia Comum vedado apenas quando existir recurso pendente ou prazo de recurso desportivo em curso, mas no quando a parte perder o prazo ou no tiver interesse em interp-lo; que a competncia da Justia Desportiva est adstrita disciplina e s competies desportivas, no sendo competente para apreciar e julgar ao de indenizao de reparao de danos. Ao final, requer seja reformada a sentena monocrtica, para suspender a penalidade desportiva e, subsidiariamente, condenar a Clnica So Camilo reparao dos danos sofridos e morais. Requer, ainda, a faculdade prevista nos arts. 481, 2, e 482, ambos do RITJMG. Sem contra-razes. Sem preparo, pois o apelante litiga sob o plio da justia gratuita. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. Matuzalm de Lima ajuizou ao ordinria anulatria de ato administrativo c/c reparao de danos em face da Confederao Brasileira de Atletismo e Clnica So Camilo S.A., alegando que atleta profissional de corridas de rua e maratonas, sendo que, em exame antidoping aps uma competio no ano de 2006, foi constatado nvel de testosterona acima do limite estabelecido pela Wada e aceita pela IAAF. Diz que no lhe foi garantido o direito ao contraditrio na via administrativa, que sua defesa no foi feita por um tcnico, que no sabia a localizao do STJD e que no possui recursos financeiros. O MM. Juiz de primeiro grau indeferiu a petio inicial, nos termos do art. 295, I, c/c o art. 267, I e IV, ambos do CPC, ao argumento de que a Constituio Federal e a legislao desportiva impem o prvio exaurimento ou cogente esgotamento das instncias da Justia Desportiva para que as demandas desportivas possam ser admitidas na Justia Comum. Alega o apelante que a regra a inafastabilidade do controle de leses ou ameaas de leses a direitos pelo Poder Judicirio; que o 3 do art. 217 da CF/88 no tem o condo de excluir ou interditar o conhecimento de matria desportiva, pela via jurisdicional, o que seria inconstitucional; que o exaurimento das instncias da Justia Desportiva medida necessria, profiltica e inibidora de despachos e decises da Justia Comum com efeitos irreversveis e danosos s competies e disciplina esportiva; que o acesso Justia Comum vedado apenas quando existir recurso pendente ou prazo de recurso desportivo em curso, mas no quando a parte perder o prazo ou no tiver interesse em interp-lo; que a competncia da Justia Desportiva est adstrita disciplina e s competies desportivas, no sendo competente para apreciar e julgar ao de indenizao de reparao de danos. Inicialmente, entendo que no procede o requerimento do recorrente quanto faculdade prevista nos
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arts. 481, 2, e 482, ambos do RITJMG. Tratam tais dispositivos dos benefcios da justia gratuita. Verifica-se que o apelante j est sob o plio da justia gratuita, no sendo o caso de nomeao de um defensor pblico para assessor-lo. Quanto ao mrito, entendo que razo no assiste ao recorrente, devendo a sentena hostilizada ser mantida em todos os seus termos. Dispe o 1 do art. 217 da CF/88:
Art. 217 - [...] 1 - O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei.

medida que o esporte se foi tornando uma realidade social, cultural, poltica e econmica, o Estado viuse obrigado a reconhec-lo como fato de relevante interesse, tornando-se imprescindvel a criao, organizao e funcionamento da Justia Desportiva, uma instituio responsvel pela observncia das normas desportivas, disciplinares e administrativas. A Justia Desportiva no compe nem faz parte do Poder Judicirio, conforme se depreende da norma constitucional supracitada, configurando-se como um rgo administrativo, dependente hierarquicamente do Ministrio de Educao, Cultura e Desporto, mas dotado de autonomia judicante e administrativa. Essa diviso entre Justia Comum e Justia Desportiva importante, pois o esporte possui a necessidade de ter respostas rpidas vindas da Justia nas situaes controvertidas existentes em competies, seja para discutir o regramento existente ou para decidir questes disciplinares, uma vez que as competies, os campeonatos, os clubes participantes e outros envolvidos em eventos desportivos no podem parar e esperar as decises do Poder Judicirio. Alm disso, de se reconhecer que os Magistrados possuem conhecimentos parcos referentes s normas jurdico-desportivas vigentes, que somente so conhecidas a fundo por aqueles cultores do Direito Desportivo, ou que esto diretamente envolvidos com o esporte. Assim, evidente que matria desportiva, justamente por possuir carter especial, deve ser discutida na Justia Desportiva, no mbito das Federaes Estaduais, ou mesmo da Confederao Brasileira de Desporto ou de Futebol, que so rgos especializados e preparados para tanto. Portanto, recebida uma demanda sobre questes relacionadas ao esporte, alm da verificao da presena das condies da ao, h de se observar se o autor preenche o requisito especfico previsto no 1 do art. 217 da Constituio Federal, qual seja o exaurimento das instncias da Justia Desportiva como pr-requisito para o acesso ao Poder Judicirio. Nesse sentido, o entendimento deste Tribunal:

Justia Desportiva. Esgotamento de instncias no observado. Impossibilidade de conhecimento da matria pelo Poder Judicirio. - Recebida uma demanda que verse sobre questes afetas ao esporte, alm da verificao da presena das condies genricas para o exerccio do direito de ao, h de se observar se o requerente preenche o requisito especfico previsto no 1 do art. 217 da Constituio Federal, qual seja o exaurimento das instncias da Justia Desportiva como pr-requisito para o acesso ao Poder Judicirio (TJMG - Apelao Cvel 1.0145.07.3777446/001 - Rel. Des. Duarte de Paula - Julgamento em 18.07.2007 - p. no DJ de 02.08.2007).

No mesmo sentido, o entendimento do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro:


Desporto. Pressuposto. Ausncia. Art. 217, inciso IV, 1 e 2, da Constituio Federal de 1988. Extino do processo. Pressuposto processual. Pretenso declarao de invalidade de vistoria em veculo pilotado por competidor em certame automobilismo. Propositura da ao antes da exausto dos recursos na Justia Desportiva. Incidncia do art. 217, IV, 1 e 2, da Constituio Federal. Ausncia de pressuposto processual (CPC, art. 267, IV). Confirmao, em apelao, da sentena que, sem exame do mrito, ps fim ao processo (TJRJ - Apelao Cvel 96.001.07539 03.12.1996 - Rel. Des. Humberto Manes. - Cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 40 - outubro-dezembro/2005).

No caso, alega o recorrente que o acesso Justia Comum vedado apenas quando existir recurso pendente ou prazo de recurso desportivo em curso, mas no quando a parte perder o prazo ou no tiver interesse em interp-lo. Ora, tal alegao desprovida de qualquer embasamento legal. Tenta o recorrente ultrapassar sua prpria desdia, pois perdeu o prazo para recurso na Justia Desportiva, alegando que no teve interesse em interp-lo. Essa situao narrada pelo recorrente no afasta a obrigatoriedade constitucional de exaurimento da instncia desportiva. No julgamento da Apelao Cvel 96.001.07539, o Relator Des. Humberto Manes, do TJRJ, assim entendeu:
Foi por isso que, quando se desencadeou o vertente conflito intersubjetivo de interesses, havia mais uma instncia em pleno funcionamento, e para a qual no recorreu o embargante. Da por que se nega provimento ao recurso.

peties desportivas, no sendo competente para apreciar e julgar ao de indenizao de reparao de danos. Ora, o dever de indenizar pressupe trs requisitos: dano, ilicitude do ato e nexo causal. No caso, no h ato ilcito e muito menos dano. O recorrente foi submetido a um exame antidoping, aps uma competio, onde foi constatado nvel acima do permitido de testosterona. O exame antidoping no um ato ilcito. E consta dos autos que o recorrente abdicou da contraprova, o que evidencia que aceitou o resultado do primeiro exame. Alm disso, no se desincumbiu de provar que a coleta do material para o exame antidoping foi irregular. Assim, no havendo prova de ato ilcito e de dano, no h que se falar em reparao de danos. Nesses termos, de se manter a sentena. Como no houve modificao na deciso de primeiro grau, de se manter, tambm, a distribuio dos nus da sucumbncia. Com essas razes, nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida. Custas recursais, pelo apelante, sendo sua exigibilidade suspensa nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Em sntese, para efeito de publicao (art. 506, III, do CPC): Negaram provimento ao recurso, para manter a sentena recorrida. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TARCSIO MARTINS COSTA e GENEROSO FILHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Seguro de vida - Doena preexistente Segurado - Prvio conhecimento - M-f No-configurao - Boa-f - Funo social Violao - Dever de indenizar
Ementa: Apelao. Seguro de vida e prestamista. Doena preexistente. Prvio conhecimento do segurado. Mf. No-configurao. Violao boa-f e funo social. Dever de indenizar. - A doena preexistente pode ser oposta pela seguradora ao segurado se houver prvio exame mdico ou prova inequvoca da m-f do segurado (STJ - AgRg no Ag n 818.443/RJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi). - O elemento m-f, hbil a ilidir a responsabilidade contratual que pesa sobre a seguradora quando da celebrao de um seguro de vida, no se resume cincia
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Ora, o apelante afirma que ainda havia uma instncia na Justia Desportiva a analisar sua pretenso, mas que no a utilizou. No cabe, aqui, discutir se o recorrente sabia ou no o endereo do STJD. Ademais, por ser o apelante um atleta, tal alegao um despropsito. O certo que, para discutir na Justia Comum questes atinentes ao desporto, tem o recorrente de exaurir as instncias desportivas, conforme estabelece a CF/88. Alm disso, alega o recorrente que a competncia da Justia Desportiva est adstrita disciplina e s com-

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inequvoca pelo segurado, por ocasio da assuno do pacto, de estar sofrendo molstia que coloque em perigo sua sade fsica. que, em virtude dos deveres anexos (notadamente os da informao, cooperao e proteo) deflagrados pelos princpios da funo social do contrato e da boa-f objetiva, cumpre seguradora demonstrar, de forma cabal, que deixou lcido para o segurado o que vem a ser doena preexistente, bem como as implicaes jurdicas dela decorrentes. - Impera no ordenamento jurdico ptrio a presuno da boa-f, no sendo admissvel cogitar-se de m-f ou de dolo se inexistirem nos autos provas robustas nesse sentido.
APELAO CVEL N 1.0313.04.148487-1/001 - Comarca 1

a doena preexistente pode ser oposta pela seguradora ao segurado se houver prvio exame mdico ou prova inequvoca da m-f do segurado (STJ - AgRg no Ag n 818.443/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU de 19.03.2007).

de Ipatinga - Apelante: Real Previdncia Seguros S.A. Apelados: Ana Regina Maran Buono e outros - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de agosto de 2008. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de recurso de apelao interposto por