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DE LA APREHENSIN POR FLAGRANCIA Artculo 248. Definicin.

Para los efectos de este Captulo se tendr como delito flagrante el que se est cometiendo o el que acaba de cometerse. Tambin se tendr como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la vctima o por el clamor pblico, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que l es el autor. En estos casos, cualquier autoridad deber, y cualquier particular podr, aprehender al sospechoso, siempre que el delito amerite pena privativa de libertad, entregndolo a la autoridad ms cercana, quien lo pondr a disposicin del Ministerio Pblico dentro de un lapso que no exceder de doce horas a partir del momento de la aprehensin, sin perjuicio de lo dispuesto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. En todo caso, el Estado proteger al particular que colabore con la aprehensin del imputado. Artculo 258. Procedimiento especial. En los casos de flagrancia se aplicar el procedimiento especial previsto en el Ttulo II del Libro Tercero. La privacin de libertad durante el proceso penal es una medida extrema y excepcional cuya justificacin estriba en la comisin de un hecho de naturaleza delictiva, en que hay indicios de culpabilidad y en exigencias estrictas del cumplimiento de los lapsos procesales, debiendo procurarse en todo momento que la detencin ocasione los menores daos a la persona y reputacin del procesado. La doctrina procesal penal moderna garantista rechaza de plano los abusos, arbitrariedades y atropellos del poder contra el ciudadano y sus derechos, sin que ello signifique la renuncia del Estado al ejercicio del ius puniendi o a la utilizacin de medios eficaces para garantizar la aplicacin de sanciones penales cuando se ha incurrido en hechos que afectan las bases mismas de la sociedad o el status tico-jurdico. El mantenimiento de ese equilibrio entre los derechos ciudadanos y, en particular, su libertad, y el poder represivo eficaz del Estado, hace necesario que la persona sometida a proceso, el ms dbil en la relacin, se vea protegido frente al ms fuerte, el Estado, a travs de reglas precisas que garanticen el debido proceso, que postula, entre sus principios fundamentales, que no puede imponerse una pena sin un juicio previo con plenitud de garantas y el reconocimiento de un estado de inocencia que no puede quedar desvirtuado sino con una sentencia firme de culpabilidad. APREHENSIN POR FLAGRANCIA, En el artculo 248, del Captulo II titulado de la Aprehensin por flagrancia, Ttulo VIII, Libro Primero del Cdigo Orgnico Procesal Penal, se establece lo siguiente: Para los efectos de este Captulo se tendr como delito flagrante el que se est cometiendo o el que acaba de cometerse. Tambin se tendr como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso o sospechosa se vea perseguido o perseguida por la autoridad policial, por la vctima o por el clamor pblico, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el

hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que l o ella es el autor o autora... El concepto de flagrancia en nuestra doctrina y jurisprudencia penal tradicionalmente se ha limitado a la captura inmediata; es decir, a la aprehensin del autor del delito en el lugar de los hechos a poco de haberse cometido el delito. Esta conceptualizacin de la flagrancia parte de una separacin entre la detencin y el delito que no es exacta; confundiendo por un lado, dos figuras que si bien estn relacionadas, son dismiles; adems, se ha hecho nfasis en la aprehensin del sujeto cuando lo importante es la comisin del delito. Se refiere la Sala a la diferencia existente entre el delito flagrante y la aprehensin in fraganti; y a la concepcin del delito flagrante como un estado probatorio. En efecto, la doctrina venezolana autorizada ms actualizada, con ocasin a lo preceptuado en el artculo 44.1 de la Constitucin y en el artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, distingue entre ambas figuras. El delito flagrante, segn lo sealado en los artculos 248 y 372.1 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, constituye un estado probatorio cuyos efectos jurdicos son: a) que tanto las autoridades como los particulares pueden detener al autor del delito sin auto de inicio de investigacin ni orden judicial, y, b) el juzgamiento del delito mediante la alternativa de un procedimiento abreviado. Mientras que la detencin in fraganti, vista la literalidad del artculo 44.1 constitucional, se refiere, sin desvincularlo del tema de la prueba, a la sola aprehensin del individuo (Jess Eduardo Cabrera Romero, el delito flagrante es referido como un estado probatorio, (en Revista de Derecho Probatorio, N 14, Ediciones Homero, Caracas, 2006, pp. 9-105). Segn esta concepcin, el delito flagrante es aquel de accin pblica que se comete o se acaba de cometer, y es presenciado por alguien que sirve de prueba del delito y de su autor (vid. op. cit. p. 33). De manera que la flagrancia del delito viene dada por la prueba inmediata y directa que emana del o de los medios de prueba que se presionaron con la totalidad de la accin delictiva (vid. op. cit. p. 11) producto de la observacin por alguien de la perpetracin del delito, sea o no ste observador la vctima; y si hay detencin del delincuente, que el observador presencial declare en la investigacin a objeto de llevar al Juez a la conviccin de la detencin del sospechoso. Por tanto, slo si se aprehende el hecho criminoso como un todo (delito-autor) y esa apreciacin es llevada al proceso, se producen los efectos de la flagrancia; lo cual quiere decir que, entre el delito flagrante y la detencin in fraganti existe una relacin causa y efecto: la detencin in fraganti nicamente es posible si ha habido delito flagrante; pero sin la detencin in fraganti puede an existir un delito flagrante. Lo importante a destacar es que la concepcin de la flagrancia como un estado probatorio hace que el delito y la prueba sean indivisibles. Sin las pruebas no solo no hay flagrancia sino que la detencin de alguien sin orden judicial no es legtima y acarrea consecuencias jurdicas.

O como lo refiere el autor glosado: El delito flagrante implica inmediatez en la aprehensin de los hechos por los medios de prueba que los trasladarn al proceso, y esa condicin de flagrante, producto del citado estado probatorio, no est unida a que se detenga o no se detenga al delincuente, o a que se comience al instante a perseguirlo. Lo importante es que cuando ste se identifica y captura, despus de ocurridos los hechos, puede ser enjuiciado por el procedimiento abreviado, como delito flagrante (vid. op. cit. p. 39). La detencin in fraganti, por su parte, est referida o bien a la detencin de la persona en el sitio de los hechos a poco de haberse cometido, lo cual es la ejemplificacin ms clsica de la flagrancia, o bien a la aprehensin del sospechoso a poco de haberse cometido el hecho en el mismo lugar, o cerca del lugar donde se cometi, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que l es el autor, es decir, lo que la doctrina impropiamente denomina la cuasi-flagrancia. El estado de flagrancia que supone esta institucin se refiere a sospechas fundadas que permiten, a los efectos de la detencin in fraganti, la equiparacin del sospechoso con el autor del delito, pues tales sospechas producen una verosimilitud tal de la autora del delito por parte del aprehendido que puede confundirse con la evidencia misma. Sin embargo, la valoracin subjetiva que constituye la sospecha del detenido como autor del delito queda restringida y limitada por el dicho observador (sea o no la vctima) y por el cmulo probatorio que respalde esa declaracin del aprehensor. Si la prueba existe se procede a la detencin inmediata. Respecto a esta figura la Sala seal, en su fallo N 2580/2001 de fecha 11 del mes de Diciembre del ao 2001, lo siguiente: En este caso, la determinacin de la flagrancia no est relacionada con el momento inmediato posterior a la realizacin del delito, es decir, la flagrancia no se determina porque el delito acaba de cometerse, como sucede con la situacin descrita en el punto 2 [se refiere al delito flagrante propiamente dicho]. Esta situacin no se refiere a una inmediatez en el tiempo entre el delito y la verificacin del sospechoso, sino que puede que el delito no se haya acabado de cometer, en trminos literales, pero que por las circunstancias que rodean al sospechoso, el cual se encuentra en el lugar o cerca del lugar donde se verific el delito, y, esencialmente, por las armas, instrumentos u otros objetos materiales que visiblemente posee, es que el aprehensor puede establecer una relacin perfecta entre el sospechoso y el delito cometido (corchetes aadidos). Aunque distinguible del delito flagrante, la aprehensin o detencin in fraganti tambin forma parte del estado probatorio de la flagrancia, al punto de que es necesario que exista una vinculacin entre el cmulo probatorio que conforma la sospecha con el delito cometido. Es decir, que exista la comisin de un delito y que alguien en el sitio de los hechos probatoriamente pueda ser conectado con l. Ahora bien, sea delito flagrante o sea aprehensin in fraganti es al Juez a quien le corresponde juzgar la flagrancia. Para tal fin, el Juez debe determinar tres parmetros: a) que hubo un delito flagrante; b) que se trata de un delito de accin pblica; y c) que hubo una aprehensin in fraganti, por lo que es necesario que existan elementos probatorios que hagan verosmil la existencia de estos parmetros. Luego, toda la problemtica de la flagrancia gira alrededor de una decisin que la reconozca y, por ende, de las pruebas que la sustenten (vid. op. cit. pp. 98 y 100). Segn la doctrina patria ms calificada, el delito flagrante es aquel que se estuviere cometiendo o acabare de cometerse cuando el sujeto o sujetos sean sorprendidos en plena comisin de un delito de accin pblica, por ende, el delito flagrante es aquel que no necesita pruebas dado su evidencia. De ah que, segn su etimologa, el delito flagrante es el que arde o resplandece de manera que haga necesaria la intervencin inmediata de la polica o de cualquier particular para aprehender al sospechoso y hacer cesar los efectos del

delito. Siendo oportuno citar la sentencia N 2580 proferida por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, con ponencia del Magistrado Dr. Jess Eduardo Cabrera Romero, en la cual se expuso: As pues, puede establecerse que la determinacin de la flagrancia de un determinado delito, puede resultar cuando a pocos minutos de haberse cometido el mismo, se sorprende al imputado con objetos que puedan ser fcilmente asociados con el delito cometido. En tal sentido, para que proceda la calificacin de flagrancia en los trminos antes expuestos es necesario que se den los siguientes elementos: 1. Que el aprehensor haya presenciado o conozca de la perpetracin de un delito, pero que no haya determinado en forma inmediata al imputado. 2. Que pasado un tiempo prudencial de ocurrido el hecho, se asocie a un individuo con objetos que puedan fcilmente relacionarse en forma directa con el delito perpetrado. 3. Que los objetos se encuentren en forma visible en poder del sospechoso. Es decir, es necesario que exista una fcil conexin entre dichos objetos o instrumentos que posea el imputado, con el tipo de delito acaecido minutos o segundos antes de definida la conexin que incrimine al imputado. La flagrancia debe bastarse as mismo en forma clara e inequvoca, para lo cual es impretermitible la comprobacin de los elementos siguientes: 1. Actualidad del hecho y su observacin por parte de terceras personas; 2.- El carcter delictivo del hecho; y 3.- La individualizacin del autor o partcipe. Pero tambin, ocurre tal, cuando la persona incriminada es sorprendida a poco del hecho en poder de efectos del delito, que aunados a otros elementos permitan individualizar su autora o participacin delictiva Se requiere entonces, para que se establezca la flagrancia, los siguientes requisitos: 1.- La Inmediatez temporal; que se est cometiendo el delito o que se haya cometido instantes antes. 2.- Inmediatez personal; que el delincuente se encuentre en el lugar del hecho con objetos e instrumentos que constituya prueba de su participacin; y 3.- La necesidad urgente que justifique que los funcionarios actuantes o los terceros se vean obligados a intervenir para detener a los autores y las evidencias. En este orden de ideas, resulta oportuno citar la sentencia N 076, de fecha 22-02-2002, proferida por la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, con ponencia del Magistrado Dr. Alejandro Angulo Fontiveros, en la cual se expuso que la naturaleza jurdica del delito flagrante, presupone la notoriedad de los hechos y la indubitable individualizacin del imputado. En cuanto a la procedencia de las medidas cautelares sustitutivas en el procedimiento especial por flagrancia Becerra (2000) refiere que la norma que regula todo lo relativo a este tipo de procedimiento (art. 373) nada establece al respecto. Empero prima facie partiendo del principio del procedimiento en libertad durante el proceso como regla, se debe advertir, que no queda descartada la posibilidad, de que frente a un supuesto especial por flagrancia, el Juez de Control independientemente de que se estime la concurrencia de las circunstancias previstas, en el artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, pueda acordar la imposicin de alguna de las medidas cautelares sustitutivas enumeradas en el artculo 256. En este mismo orden de ideas, puede igualmente ocurrir el caso que en una audiencia especial de calificacin de flagrancia, el Juez estime que no se dan los supuestos previstos

en el artculo 248 y sin embargo, por las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que se prctica la aprehensin del sujeto considere llenos los extremos del artculo 250 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. En este supuesto, puede el Juez, a solicitud de ste ltimo o de su defensor e inclusive de oficio (artculo 253 del Cdigo Orgnico Procesal Penal), acordar la imposicin de una medida cautelar sustitutiva. Para el juzgamiento de los delitos flagrantes se debe seguir el procedimiento especial previsto en el Ttulo II del Libro Tercero del Cdigo Orgnico Procesal Penal. El libro tercero referido a los procedimientos especiales est integrado por nueve ttulos, el segundo trata del procedimiento abreviado, el cual tendr aplicacin cuando se trate de delitos flagrantes, de delitos menores, esto es, aquellos sancionados con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos en su limite mximo, previo convenimiento del imputado con el Ministerio Pblico en la aplicacin de este procedimiento; y, cuando se trate de la imposicin de las medidas de seguridad y sanciones administrativas privativas de libertad previstas en la ley.