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LlIis Montoya

Largacha.

CondiCinr~soIlJtoria tcifa y pacto comisorio.


Tesis para el doctorado en Derecho y Ciencias Polfficas.

BOGOTA EDITORIAL

1922

DE CROMOS

Este libro fue Digitalizado Por la Biblioteca Luis ngel Arango del Banco de la Repblica,Colombia

LUis Montoya

Largacha.

CondiCin r~soIl.Itoria tcita y pacto comisario.


T-esis ~ara. el doctorado en D'e'rech()y Cien(i'as Pollficas.

BOGOT - 1922 EDITORIAL DE OROMOS

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-La Fllculflld no (Jpruebll ni desllprueblJ l(Js opiniones emifidlls en Ills tesis; flJ/es opiniones deben c:onsiderllrse como pro pilts de sus llu/ores.
(Ac~rdo de H de "go.sto de 1919).

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RrPUBn:.fC~DI: CO&omBf~ - UnfVI:R5.D~D 1f4~CUn:.TAD DIE Dr.U:CtlO y CIEnCIAS

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Condicin resolutoria tcita y pacto comisario.

CAPITULO
GENERALIDADES SOBRE

1
Rl<~BOLUTOR[

LA CONDICIN

Tomada la palabra condici6n en un .sentido a.mplio y geueral puede signiftcar una cualidad o estado de las personas, ('OUlO euando a un hecho jurdi(:(), particular de
\In

se habla de la condicin de hijo legtimo, o bien un requisito unido sustallciahnent,e ddad clusula y Ils se dice qlH' la eapllcontrato. En un sentido es condicin de la obligadn, o en fin, puede tomarse como o disposicin jurdico,

ri-

~urosamente acontecimiento realizacin obligaci6n

esta palabra tiene un i:lignificado restringido,

y viene a expresar una relacin arbitraria entre la obligacin

y un

futuro e incierto, de tal manera que la eficacia de

la obligacim, en cuant.o a su formacin () extincin, depende de la () no ycrifieacin del hecho supuesto. 1530 del C(ligo Civil dice que: .Es condicio-na-l la que depende de una condicin, esto es, de futuro, que puede suceder o no, definicin que
Il-

En este sentido el artculo un acontecimiento

en el fondo es la misma que trae el Odigo al ref'erirl!e naciones t.estamentarias


3M,

las 3sif.{expre-

condicionale;. y negativas, divisiones que vienen de la legislacin

Diyide el Odigo las condiciones en positivM

tcitas ~' alternativas,

romana y qne tienen un carcter doctrinal; de tal manera que cdi, gos ms modernos qne el nu8tro, como el ciyil alemn, prescinden
.wspcnBVa8

de estas clasificaciones y conservan nicamente, la de CO'1tdiciQfWlI y condicione8 rCllolutoriax. Por l"dZndel origen del he, cho futuro e incierto que constituye dependen de la voluntad la eondicin, la ley ha-ce la di, las que del deudor; casuales, visin de potestativas, casualelt y mixtail; siendo potestativas, del acreedor
1)

1M

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-8que dependen de la voluntad de un tercero o de un acaso; y mixtas, las que en parte dependen de la voluntad del acreedor yen parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. La divisin de las condiciones en suspensivas y resolutorias, es verdaderamente fundamental, por referirse a los efectos del derecho condicional, que en uno y otro caso son totalmente diferentes. La ley las define as: la. condicin se llama Huspeltsiva., si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho; y resolutQria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho. De tal manera, la condicin sU8pensivaafecta la existencia misma de la obligacin, su nacimiento, puesto que mientras no se cumple, la obligacin no existe; la resolntoria, no afecta la formacin de la obligacin, sta existe en todo su valor, pero cumplida la condicin vuelve las cosas al estado anterior al contrato. Si se examina la distincin entre las condiciones desde el punto de vista de la formacin del vnculo jurdico en las obligadones sometidas a esa. modalidad, se ve que en realida(~no hay ms que una especie de condicin, la suspensiva, que puede serIo de la formacin o de la resolucin del contrato; pues debe tenerse en cuenta que la obliglV ein bajo condicin resolutoria adquiere desde el momento de sn formacin toda la eficllciade una obligacin pura, aun cuanuo por mutuo acuerdo de los contratantes quede sujt~taa resolucin por la lle gada del acont~cimiento futuro e incierto en que consiste la comlicin. A este propsito, dice Bamlry-Lacantinerie lo siguiente: Examinando el fondo de las cosas re~mlta que slQ hay una clase de condicin: la. sUflpensiV<t, 'lile suspende, o bien la. existencia de la obligacin, " bien la, rcsolucin tle sta. Lo que el C()(ligo llama una obligacin bajo eondicin resolutoria, no es otra cosa en realidad que una obligacin pura y simple resoluble bajo condicin, pura obligatio quae sub conditione r~solvitur, como lo dice el Derecho romano. Creemos que el principio del Derecho romano sobre el particular establt ba<;adoen una distinein entre la convencinprincipal y la modalidad, que f.>ra nn acccsorio de la obligacin misma; aplicando esta distinein al easo (le la condici6n resolutoria tendramos que, siendo el contrato puro en s, se sujetaba por un ado distinto a la modalidad de resolverse por la llegada de determinado acontecimiento. Oonsiderando bajo este aspecto la cuestin, era una consecuencia lgica dar al acto principal el car.cter de pUl'O y simple.

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-9Se corrobora e8ta idea si se tiene en cuenta que cn el derecho anterior a Justiniallo,
UD

la condicin resolutoria fue siempre efecto de

pacto acee8orio que contena la modalidad, pues sta no poda ex-

presarse en el acto 801emnc; y slo por este medio indirecto se He ~ba a establecer la modalidu{l resolntoria. Oon UlI ejemplo veremos esto muy claramente: el contrato de ('ornpraventa eon plazo para. el pago del precio era puro y simple, pero si a ~I se ag-regaba el pacto llamado por los romanos de la leJ:~ (;(Jmmi.s8oria, vena el eontrato en virtud de )a expresa aceptacin del pacto accesorio a ser resoluble por el no pago del preeio. S610 en el ltimo estado del Derecho romano bajo la influencia de alg-ullos juriscollsultos, se dej a nll lado tan rien el gurosa dO(:trina y se pudo e.,tablece' llt condicin resolutoria dems, tiene un inters ms bien Ilodrinal nna vez cumplida la cOllfliein resolntoria dicin resolutoria, qne y

contrato mismo qne se sujetaba a la llI()dalid~\d. EKta cuestin, por lo dp eareter pr{u~tico. Veamos la manera ('OlnOse \'(~rifiea.la I'esolneiilll de la obligaein y los efeetos que ello trae
j'ltTt'

eonsi~o. Dos earaeteres eHpeciales aparecen nna vez cumplida la cony ilon: la extineiu de la ohliga(~in ipso
y la

resolucin con efecto retroadivo. Del primero de esto!'! (',ara,ct{'reH nacen los sigl1ientcll efectoH:

(t) Verifimndosc la resfJllldn (11' pleno derecho hace inne(wsaria


lleclarncin judicial alguna para intervenga la voluntad
qtH'

tal eft('tn se produzca;


8('

b) Cumplida la condiciJl, el {~ontrato de 108 eontratantt's,

1'1'>melvesin que ('n ello qnienes quedan ligados

por e8te efecto de tal modo fJue su "(,TlIlIl('iaa la l't'8o)ndln implieara un nuevo cllntrnto; e) Cumplida la condiein rcsolnturia pUl'de este heeho invoeal'se por 108 terceros que tengan inters en dIo. Una exeepcin encontramos a l'ste principio g-en(''al de la resoluci6nipso

j'N.re t~nel artculo 11')44 del Cdigo Civil 'Iue diee: Cumplida la c.ondiei61l reso)utoria,~ (leb('ri rc.;;titul'.;e que ~e hllhiere relo
eibido bajo tal condicin,
:t

menos qne
t'J\

(>sta

haya si.lo pllt'8ta en fa(':180

vor del acreedor ('xclusivament(',

cuyo

po(lr ste, si quiere,

renunciarla; pero ser oblig-ado a deelarar su deterrninaein, si el deudor lo exig-iere. De manera que cuando la, eOlHliein resolutoria se ha establecido en provceho exelusiv() del acreedor.
('ti

potes-

tativo de ste 'cnunciarla. Del segundo de los ca.ract,eI'l~ {ue, segn vimos, tiene el cum

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-10plimiento de la condicin resolutoria, () sea, del efecto retroactivo que produce, aparecen los siguientes efectos: a) El cumplimiento de la condicin hace nacer obligaciones contrarias a las que haba producido el contrato; si se trata, v. gr., de una venta, el comprador debe entregar la cosa yel vendedor el precio o la parte de l que hubiere recibido; b) Se considera que el acreedor no ha. dejado de poseer la cosa. y que el deudor no ha sido nunca dueo de ella. De donde resulta que el primero une su posesin anteriol' con la subsiguiente, cuestin de gran importancia en materia de prescripcin y de aceiones posesorias; e) Como en virtud del prineipio de la retroactividad vuelven las cosas in Iltatum priorcm, la. resolucin se puede invocar contra terceros que hayan adquirido algn derecho proveniente del contrato resuelto; d) Siendo la condiein resolutoria una ley del (~ontrato, su cumplimiento no presupone culpa, y por lo tanto no hay lugar a indemnizacin de perjuicios. En cua.nto a la percepcin de' frutos medio tem,pore, existe en nuestra legislacin una excepcin al efecto retroactivo de la resolucin, segn aparece del artculo 1545, que dice as: Verificada una. condicin resolutoria no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante oloR contratantes, segn los varios ea,sos,hayan dispuesto lo contrario. En esta materia nuestra ley se separa de la legislacin francesa, en la cual el efecto ret.roa<lt.ivo tiene plena aplicacin sobre el particular. Al tratar en 108 captulos siguientes de la condicin resolutoria tcita por falta de pago del preeio en el contrato de compraventa y de la condicin resolutoria ('xpl'esa llamada pacto eomisorio, ve remos la8 modificaciones que experimentan los principios generales que acabamos de examinar, segn se trate de una u otra condicin.

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11 -

CAPITUU)
OONDIClN

TI
'l'CI1'A

Rl<~80LU'rORIA

Mn virtud del principio de la libertad de Il\s convenciones, los contratante!'! pueden celebrar los eontrat{Js que a bien tengan, siempre que no vayan contra el orden pblico, las buenas costumbreR o la prohibici(,n legal y pueden sujetar sus convendones a cualcsquiera modalidades lcitas. Mas, fura del caso en que la modalidad resolutoria sea expresamente ('onsentida por los contratantes, la conbilateo pacexiste una disposicin por la cual se entiendt~ incorporada dici6n resollltoria de una manera general, en los eontratos rales y que lleva el nombre de ('omliein l'esolutoria tcita,

to comisorio tcito. Esa diRposicin c;; la del artculo 1546 del Cdigo, q\le dice as: En los (~ontrat()s bilateralt~s va en vuelta la eondiein resolutoria. en ('aso de no cumplil'lw por uno de los cout",tantes lo pactarlo. Pero en tal caso, porlr el ut.l'O contratante, zacin de perjuieios. En el DeredlO romano no mismo 8entido, porque fundados en la presunta disposiciones
1'11

pedir a su rbcon indemni

tro, o la resolucin o el ('.umplimicnto (lel tontratn


:,\1'

t~ncu(,lltran liisposieione8 en estR niclWl

esa lerslaein no Ht' reconocan efectos

voluntad lit' los eontratantes.Las

lIe la legislacin romana que tenan alguna analoga ~. de enfiteusis por pero este efec-

con el principio que examinamml, eran las que I'ft'ctllaban la caducidad del (\outrato en materia (le arrendamiento to se produca para lo futuro, es deeil', tivo que es inherente efectuaba (Jomis8oria. Fue en el ant.iguo derecho francs, cir, aquel que produce obligaciones partes
DO
pOI' 110

falta de pago del arriendo o canon correspondiente; a la eoudicin

tena t'! efecto retroa('Se

l'csolutoria expresa o tcita.

Fllra de estos (~asosespeciales, la resolucin del (~ontrat() slo partes y que


('11

medio de un pacto expresa.ment(~ eonselltido por las materia


111'

compraventa llevaba

1'1

nombre de lex en donde

droit couf1nnier,

apareci la costumbre de resolver el cunt.raul sinalagmt.ico, es derecprocas, la aplicadn euando una de l3B constante de tal esde cumpla su prestacin;

tipnlacin

hizo que viniera a ser, por obra de la jurisprudencia,

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- 12la naturaleza particular de los contratos bilaterales. encontraron apartndose Los redactores del Cdicostumbre trminos: sobre este
<:00<\00-

go de Napolen

tan inveterada

y resolvieron,

as del Derecho romano, La

sa~rarla en el artculo diein resolutoria

1184, en los siguientes

se sobreentiende

siempre en los contratos bilate1)0

rales para el caso de que una de las partes cin. En este caso, el eontmto

cumpla su obliga-

no se disuelve de derecho. La para ms del resarcimien-

te puede ele~r entre obli~al' a la otra al cumplimiento del contrato, (mando sea posible, o pedir sn resolucin, to del dao en ambos casos. La resolucin del contl"<1to debt'~dirse judicialmente, y al demandado puede concedrsele un plazo, segn las circunstancias. Para examinar el fundamento jurdico racional de esta (lis))osia los
CUl-

ein, es preciso tener en cuenta les se re1iere. Tiene aplicaein bilaterales, en que hay prestaciones

la especie de contratos

el precepto legal en los contratos es decir, en aquellos y sientlo

llamados tambin sinala~m,ticos,

mutuas entre los (~ontrH,tantes; es (le presumir

as que las convenciones deben ejecutarse forme a la intenei6n de los contratantes, tener de la otra la preRtacin respectiva. expresada a.s por Bigot Preameneu:

de buena fe, esto es, conen un con-

trato de esta especie la intenein de cada una de laR partes de ohEs esta una regla de ntihilat~ra}eH li<lad social, fun(la(la en la presunta volunt:lll (le los contratantes, en los contratos se presume que c:ula parte se obliga bajo llt cOllllidn l'esolut.ol'ill de que la otra no cumpla la obli~aei6n que le corresponde. Arlem,s, en la equidad natural encontramos flllulamento a la referida (liRPOsicin legal como eOl'olal'io de los requisitos esenciales a todo contmto; cuatro Hon estos, a saher: la capacidad, el consentimiento, el objeto y la causa.; faltando uno cualquiera (le estos elesinalas ohligaciones de las part~s contratantes se sirven rement{IS, el eontrnJ,o no existe. Ahora bien: en los contratos la~mticos,

eprocumente de cauRa, puesto que la obligacin de la una es el motivo que induce a la otra. a celebrar el contrato; faltando en cualquiern de los contratantes la obli~acin del otro debe cesar de existir (le (lsta ma,nera prestacin, la respectiva

por carece!' de causa. sobre condicin re-

Debe tenerse en cuenta que la disposicin

sollltol'ia tdta, no es Hna limitacin al principio de la libertad jurdica, puesto que lit ley en est~ C3S0 es simplemente interpre-

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- 13tativa de la voluntad de la8 partes ('olltratantes; una. expresa. declaracin en contrario. El principio de la condicin resolutoria tcita pero
1\0

prohibe apli-

8e encuentra

cado de manera especial al contrato de compraventa, ~8i el comprador exi~r estuviere constitudo

ya

favor d trmulOs:

vendedor a quien no se paga. el precio, en los siguientes

1m mora de paga.r el pre


(,~1I1

cio en el lugar y tiempo dichos, el venlledor tendr derecho para el precio o la resolucin de la nmta, resarcimiento en el de perjuicios. Como este artculo no h~~e otra ('osa que reproducir tallo de la compraventa La condicin neral enun<.~ia.(lo el artculo en

tnlge-

y n favor del vendedor, el pdncipio

1545, la. naturaleza. y los efectos de y otro caso; por 1545 debe entenderse apli-

l'esolntol'ia son ION mismos en uno

consiguiente, lo que se diga del artculo ('able a la resolucin (le la (:ompraventa.. Los siguientes lO! producidos

efectos de la, condicin tcita, son (lifercntes de

por la expresa:

a) La resolucin del contrato no ocurrcipso jure, sino que es preciso obtenerla mediante decla.l"aein j udicia,l; b) Es facultativo del contratante qU(~ ha cumplido, o ha estado ~pnesto a cumplir su obligacin, pedir el cumplimiento o la de he-

resolucin del contratQ; e) El juez para eoncederla apreciar, la~ circunstancias


cho, pudiendo en eiertoB Ca8O!S ot,orgar un plazo al deudor; d) Deeretada llls perjuicios la resolucin del contrato (lcbern

indemnizarse

por quien haya dado lugar a ella. implcita y lugo se analizarn los efectos comu-

Examinaremo:! sepa.ra(lamente los efectos l~speciales de llt condicin resollltoria n,es


8,

sta y a. la expresa. obtenel'ia por declaracin judici:tl; esto es perfecta108

La resolucin no se produce por ministl~rio de la ley, sino que es necesario mente fundado porque si por el solo hecho (le faltar uno de con-

tratantes a su presentacin, la ley deelarara resuelt~) el contrato, se llegara. a la (~OnCI1l8in que por este medio la parte que se re de traetara del contrato podra desatar el vinculo jurdico por su propia voluntad, dejando de cumplir la prestacin respectiva, cosa que no puede admitirse. En el modo como se verifica la cOlldicin rl'solutoria tcita., han

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- 14encontrado algunos tratadistas de Derecho Civil razn suficiente

para sostener que sta no es una verdadera condicin, que aun cuando entre ella y la condicin expresa, hay estrecha analoga, hasta. el punto de que llevan el mismo nombre, debe entenderse primera es un efecto de los contratos bilaterales que la deIivado por mila disposi-

nisterio de la ley. No (lreemOSaceptable esta opinin porque, a pesar de los trminos generales en que est consagrada cin sobre la condicin resolutaria s los caracteres esenciales de la verdadera tcita, nos parece que rene en condicin resolutoria, la obli~acin y un hecho

que segn vimos son la, ('elacin entre

futuro e incierto de cuyo cumplimiento dependa la extincin de la obligacin. Si tomamos como ejemplo el contrato hilateral de compraventa con plazo para el pago del precio, tendremos que el no pago del precio en el tiempo convenido, esto es la principal obligacin del comprador, dara al vendedor derecho para pedir la resolucin del contrato; el hecho de no pagarse el preeio al tiempo
y es incierto

convenido, es futuro en el momento de formarse la convencin, puesto que la venta es con plazo, puesto que puede ser que el comprador pague () no pague. Existiendo, pues, los elementos esenciales de una condiein l'esolutoria, creemos que debe tenerse como tal y asignarle el carcter de mixta, es decir, de aquella en la cual el hecho futuro e incierto depende en parte de un acaso y en parte de la voluntad del acreedor. A diferencia de lo que sucede cuando se trata de la condicin resolutoria expresa, en la cual el cumplimiento de la condicin puede hacerse valer por cualquiera que tenga inters en ello, la resolucin por condicin tcita slo puede pedirse por la parte que ha cnmplido o ha estado dispuesto a cnmplir el contrato y, naturalmente, por sus herederos
1)

causahabientes.

Pero en este punto se

elebe tener en cuenta el principio general sobre efecto de las obligaciones que el artculo 1609 tIel Cdigo expresa as: En los contratos bilaterales do de cumplir ninguno de los contratantes est en mora dejanlo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su de este artculo son absolutos, hay que

parte, o no se allane a cumplirlo en la. forma y el tiempo debidos. Como los trminos conclnir que el incumplimiento aun siendo parcial por una de las partes, tra.e como consecuencia la extincin del derecho It pedir la resolucin.

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- 15En el artculo del Odigo francs que establece la (~ndicin rese dice expresamente que al desolutoria. tcita arriba transcrito, En el a.rtculo correspondiente

msndado puede eoncedrsele un plazo, segn las circunstancias, de nnestro Odigo no se encuentrn 1551) en a.l~udesignaesta disposicin pero la ley concede en ciertos casos (artculo un plazo a los deudores, de manpra que si se eneuentran de la obligacin. Mas fura. de estos (',asos expresamente dos, al establecerse la demsnda, (''ontrato. IJa ltima lliferencia qlW eIwontralllos en los efectos de una y otra condicin, consiste en q\le I'esuelto el l'ontl'ato por condicin tcita, quien no lo cumpli deber al otro indemnizacin de perjuicios; tambin hay Ingar a tal indemnizaein cuando se opta por el cumplimiento del contrato. Cuando la ('ondiei6n es expresa" siendo sta. una ley del contrato no da Illrar se pacta ella de manera expresa, El> natllral que para la indemnizacin al arbitrio del juez, contrato
108
llO .

no de ellos, el juez puede sealar \In plazo para el cumplimiento las circunstancias ch', hecho en que se apoya resolucin del

el juez deber. 4leeretal' la inmediata

imleIIIllizacin enallcIo no de perjuicios, que queda

se parta de la misma base, pues la natu-

raleza de las cosas indica qUt' ImlHHlo se pide el cumplimiento del pCljuieios debern equivalet, al inters de la cantidad debida l'.omo precio; si se ha tlemancla.llo la resolucin, la indemniza.c.n deber referirse a los perjuicios t~allsado8 por la. mora. El efecto retroactivo inherente a la n':,;olul'n del contrato es en virtud de l las
00-

eomn a todas las condiciollt,s resolutorias;

sas deben volver al estado en que estaban antes de veriftcarl>e el contrato resuelto, es deeir, que la declarlwin jndi(~ial al respecto obra

ex tunc, borrando todas las ('onseeueneias (lel ('ontrato, de tal manera que en la compraventa, v. gr., la propiedad de la c.osa venmientras que por esta misma ficdida vuelve al vendedor a quien se eonshlera qne no ha dejado de poseer la cosa un solo instante, cin legal qneda establecido qlU' Pl eompradOl' nlllwa fue dueo lle

la oosa.
Al hablar de la condicin ('esolutoria en general, vimos que este principio tiene una excepein en cuanto a los fl'Ut.ospereibidos en el tiempo intermedio entre el contrato y la I'Csoluci6n, los cuales no se debern por efecto de la. 1'l'so!lIdn, salvo que la ley, el tes-

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16
segn los varios
CASOS,

tal:lor, el donante o los contratantes,

bayan

dispuesto lo contraro. En el contrato de compraventa. al reJIOlve.rse ste por falta de pago del preeio aparece uno de eaws casos previstos, en que por disposicin legal, se deben los frutos percibidOB

medio tempore; la disposici6n legal que aS lo establece es el art(culo 1932, que en la parte pertinente dice: La resoluci6n de la venta. por no haberse pagado el precio dar derecho al vendedor .... para. que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad, si ningu111,

na parte del precio se le 1mbiere pagado, ya en

proporcin que

corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada. Se vuelve pues con este preeepto, a la regla. general ,lel efecto retroactivo eon que se verifica la resolucin. Como seg.n este artculo, el comprador es reputado poseedor de mala fe, debel't restituir no slo los frutos de la cosa que haya percibido, sino tambin los qu.e hubiere podido percibir eon mediana inteligencia y actividad. Por su parte. el comprador tiene derecho para que se le restitaya parte del precio que hubiere pagado. Nos queda por examinar la manera como se produce el efecto retroactivo de la resolucin del contrato con respecto a terceros que hayan adquirido algn derecho de quien era. propietario bajo condiein resolutoria. Faltando la eOlldiein el contrato se considera puro deide su principio, y por consiguiente, la,s enajenaciones o gmvmenes que la

se hayan constituido sobre la cosa 80n perfectamente vlidos; y esto aun (mando en el contrato de \'cnta el vended.or se dicin, pues la ley dispone expresamente

ha.ra reser-

vado el dominio hasta el pa~{){)hasta el cumplimiento de otra conque esa dusula no producir. otro efecto que el de la demanda. alternativa del precio o de la re80lucin del contrato; se considera. que el comprador ha sido verdadero dueo y que por lo tanto tena facultad no slo para vender sino para gravar la cosa; es el principio que en la. legislacin romana Se expresaba en el aforismo: ditionc resolvit1lT. Mas, al obtenerse la resolucin del contrato, las solllcin nacen deberes inversos
lt (',OS3S

pura e.~t emptio qvae sub

00"'-

vllelven

al estado anterior a, su eelebraci6n, y como consecuencia de la. relos derechos que el contra.to ha.ba creado: el comprador debe entregar la cosa y el vendedor debe restitllil' el precio, o la parte de l que hubiere recibido. Ten-

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-11dr el vendedor la
COSQ,

la. aCClOn de reivindicacin,

como dueo que es de sea obli-

para que el poseedor le ella, o sea el comprador,

gado a restituirla. Pero cUl~ndo la cosa ha salido del poder del compra(lor, o cuan do sobre ella se ha con~tituido un gravamen, el principio del efec to retroactivo no es absoluto y es preciso hacer wla distincin entre los bieneS! muebles y los inrnuehles y fundar los efectos de la re~olucin en la buena o mala fe del t.ercer adquirent{). Tratndose (le bienes muebles, la ley no da dereeho al vende para reivindicarlos dor que ha obtenido cir, cuando tuvieron la rel:lOlu<'ndel contrato el convencimiento

t\ontra tercero~ poseelore8, cnando stos lo son le buena fe, es dede a]q uirir la cosa. de quien mien;]n

tenia facult~~d mm cllajenarla, tras no se a<lmll'a un'\' prueba

cuestin que queda e~tablceilla en ('I\ntrario.

este caso la ena-

jenacin sllbsiHte y el tercer adquir(.nteI:'H dueo de la cosa, porque la ley si~lle en este pal'tieular td sistema general sohre tradicin de bienes muebles, que no :,w origina las partes de eontratos solemne8, desde que pues es bien sabido que la venta de ellos se perfecciona ~onvienell en la cosa y en el )Ireeio. de bienes inmuebles con8taba la ley dispone qnc no ha posee(lores, sino cuan respeetivo. Esto Cuando se trata do la condicin aparece

br derecho de reiviJl(lic~rIos 'ontra tereerns resolutoria del artculo

en el ttulo

1548, IJIl(' diee as: Si el que debe un inmueo servidumsino (mando u otorgado y la enajenacin o g-ravamen, inscrito

ble bajo condiein lo enajena, o lo grava con hipoteca bre, no podr{~ resolverse la condicin por escritura constaba pblica. en el ttulo respectivo,

IJa ley en estp eaHo, (lomo cuando se trata. fe de los terceros no COIlste en el titulo la condicin,
y la obligacin

de bienes muebles,

quiere proteg-er la hueua

al efecto llispone que euando es decir, t\tu\'ndo el tercero exista, la enajenaein <lel primitivo eonvirtindose g-ravamen. Resalta comprador

no haya podido saber que tal condicin para con el vendedor cambia de objeto,

o g-ravamen queda en lirme

en la (le pa~al' el preeio de la 'nsa. o el valor del del sistema de tradicin seguridad sobre para z

de aqu la importancia

los bienes inmuebles,

por medio de la eseritura

pblica. y el re,gi8'

tro, medios de Pllblieidad

que dan una completa

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- 18conocer las mutaciones de la propiedad inmueble y los gravmenes establecidos sobre ella. El tercer adquirente de un inmueble con alguna limitacin del dominio, tiene este medio eficaz para conocer la situacin de lo que compra, de manera que voluntariamente se sujeta a las consecuencias que de tal estado resulten; conseal prisecuente con esto, la ley da contra l accin reindicatoria mitivo vendedor, a quien no se le pag el precio tanto la declaracin de nulidad del respectivo contrato. Mucho se ha discutido sobre la manera como debe constar la condicin resolutoria. en el ttulo respectivo, para que sea o no reSossoluble la enajenacin o el gravamen de los bienes inmuebles. ciso que en el ttulo conste expresamente de tal manera que segn esa opinin terceros en el caso de paeto comisorio sa pactada por los contI".ttantes, bilaterales.

y obtuvo por lo

tienen algunos que para conseguir el efecto contra terceros, es prela. condicin resolutoria, efectos contra de la y en el de condicin expresMo habra

mas no cuando se tratara

condicin t{lita, que se entiende incorporada por disposicin legal, en todos los contratos Creemos que sobre este particular debe tenerse en (menta la buena o mala fe de los terceros para dar solncin acertada bre el particular, adquirentes, a esta cuestin. En efecw, la idea cardinal en esta materia, lo q ne la ley sanciona con la disposicin soes la proteccin a la buena fe de los terceros el conocimiento que hayan tenido o hayan podido te-

ner del derecho que asista a su antecesor en el dominio de la cosa. Ahora bien: cuando en el ttulo aparece que el precio no se ha pagado, implcitamente se dice que el contrat{) est sujeto a reso]por mipor el no pago del prede las consecuencias verse, puesto que en el contrato se entiende incorporada, nisterio de la ley, la condicin resolutoria cio; y <lOmode tales dreunst~lncias de la eondicin situacin terceros, es claro que se hacen responsables espeeial

puellen tener conocimiento los

tcita, ya que la ley da el medio de conocer esa en materia de bienes races o derechos reales no debe importar la forma en que aparezque ella sea, lo necesaprofesor de Derecho Ci-

sobre ellos constituidos;

ca que el derecho es resoluble; cualquiera rio es que por el ttulo He pueda eonocer. Tal es la opinin de nuestro ilustrado

vil, doctor Gonzalez Valencia, quien anota que en el correspondiente &rtkulo del Cdigo no se exige que la condiein sea expresa, sino

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19 -

que conste en el ttulo rellpectivo, esto es, que sea posible descubrir
la existencia, de tal condicin en el respeetivo se encuentra demandar confirmada por la jurisprudencia a la prescripdn o extinein Con respecto ttulo, opinin que de la accin pa1'3 de los Tribunales.

la resoluei6n del contrato <le compraventa por el no pago Pretenden algunos expositores que la disposicin del pacto tcita; aplicable a la condici6n resolutoria

del precio en el tiempo convenido, hay dos opiniones oIlUestas que se deben analizar. del artculo 1938, que seala el trmino de prescripcin

comisorio, es tambin otros, por el contrario, nicamente

sostienen que dicha disposicin es aplicable

al pacto comisorio y que a la condicin tcita se aplica

la disposicin general del artculo 2536. Para sostener la primera opinin se dice que la prescripcin es una institucin resolutoria de inters sodal, basada por lo tanto en el orden el legislador hilaterales,
q!lC

pblico, que habiendo establecido

tanto la condicin como la expresa sobre reso-

tcita para los contratos

llamada pacto eomisorio, y siendo as

el principio
li

lucin del contrato es en los dos casos uno mismo en sus caracteres eseneiales, se debe seguir de aqu qne, den pblico, estableci el legislador solutoria expresa la prescripcin por razones de orpam el caso de condicin re-

de corto tiempo, dehe aplicarse

tambin Clumdo la condicin es tcita. Tambin se hacc valer una interpret,will espceial del articulo que e8table~e el pacto eomisorio, artculo que dice lo siguiente: Por el pacto comisorio se estipula expresamente Entindese siempre esta estipulacin que, no pagndose el de venta.. precio al tiempo convenido, se resolver t\l contrato

y cuando se expresa toma el nombre de

en el contrato de venta, )lado ('omisorio; y produ-

ce los efect{)s que van a indicarse. Se sostiene que la estipulacin qne se entiende gemprc en el contrato de venta es el pacto comisorio y por consiguiente siempre se producirn sus efectos, entre los cnalet! est el de preseribirse en el trmino mximo de cuatro aos. En el captulo sobre el pacto cmuisorio ,,-cremos la interpretacin que, a nuestro modo de ver, debe darse al artculo 1935 y que no lleva a considerar el susodicho pacto como inseparable de todo contrato de compraventa en que se quede debiendo el precio. Por ahora anotamos que al no aceptar la primem interpretacin se ev-

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- 20ta. una contradiccin en el legislador, porque si la.ley qUIsIera.que el pacto comisorio se entendiera siempre en el contrato de venta, no dira que ste debe ser expreso, todo lo contrario, el pacto se presumira por ministerio de la ley. Sin desconocer que las disposiciones sobre prescripcin son de orden pblico por cuanto miran al inters genera], creemos que este mismo carcter debe hal~erque la interpretacin de ellas se ajuste estrictamente a los trminos de la ley; de modo que, a nuestro modo de ver, no cabe el argumento fundado en ]a analoga de la condicin resolutoria tcita y de la expresa o pacto comisorio, porque en la ley no hay vaco sobre el particular, ya que en el tratado de la prescripcin hay reglas para su aplicacin a las acciones en general; y es bien sabido que en presencia de disposiciones claras de la ley, no hay lugar a ]a interpretacin, puesto que no puede desatenderse el tenor litera] a pretexto de consultar su espritu. En efecto, el artculo 2536 del Ttulo que reglamenta la prescripcin establece que: La accin ejecutiva prescribe por diez aos, y la ordinaria por veinte; este es el derecho comn, ]80 regla general de prescripcin de las acciones o medios que concede la ley para hacer efectivo el derecho. Fura de esta disposicin genera.} se encuentran otras en diversos ttulos del Cdigo que establecen trminos especiales de prescripcin, es decir, disposiciones de excepcin a la regla general, entre las cuales se encuent,rn, la del al'tcu]o 1938; esas disposiciones, por ser especiales, no pueden aplicarse a otro caso que al previsto, aun cuando paro aplicarse a otros casos hubiera la misma o mayor razn, ya que cs regla general que las excepciones se deben restringir a los casos para los cuales se han hecho; toma mayor fuerza csta consideracin si se tiene en cuenta el artculo 2545 del mismo tratado de la prescripcin que diee as: Las prescripciones de corto tiempo, a que estn sujetas las acciones especiales, que nacen de eiertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla. Siendo as que en el ttulo en donde se establece la condicin resolutoria t cita no se menciona trmino alguno de prescripcin especial, es forzosa la aplicacin a ella. del derecho comn. Por los motivos expnestos, consideramos mejor fundada la opinin que sostiene la aplicacin del artculo 1938 nicamente al pac-

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21 -

to comisorio, y la del artculo 2536 a la condicin resoJutoria tcita, cosa que est{t de acuerdo (~on la jurisprudencia de la. Corte Suprema., qU(~ha sentado la doctrina sig'uiente: La accin resolntoria eonferida por el artculo 1546 del Cdigo Oivil, prescribe conforme a. las reglas generales y no en el cuatrienio que la. ley fija para la prescripcin cle algunas aceioues rcscisorias. A nuestro modo de ver, la jurisprudencia citada interpret,lt genuinamente
pOI'

las dis

posieiones expresas del Odigo, sin que

esto dejemos de recoconforme a

nocer que spra m{ts conveniente y ms armnica con el sistema general del Cdigo, la tesis de que e~ta, lwein prescribe la. disposiein especial sobre d paeto eomisorio.
1'11

Al exa.minar los La accin de res-

~rminos de prescwipein especial, cstahleeidos por la ley, se encuentra que preseriben cuatro aos los siguientes: la
111'

cisin, la de retroventa,

lesin enorme, la de resolucin, repJ hecho


111'

vocacin o rt~scisin de la donacin. No se explica satisfactoriamente

que instituciones

que se separan en euanto a que la \lna es expresa en el acto o contrato y la otra. tcita, queden fHljetaRa tan diferente manem de prescribirse. Y si tratndose eN el m,s importante del contrato bilateral de compraventa que I'onsemmales, la ley ha espara petle los eontrato8

tableeido en el pado comisorio la preseripci6n cnatrienal, dir la resolucin por incumplimiento cha mayor razn debera establecer~e que tiene aplieaci6n ~rmino la condkirn ra a llar fijeza y estabilidad

de una de las partes, con mupara los Ilems contratos en teitaj esto contribuihaciendo (~esar en un una. a cuatro eontratos

resolutoria

a la propiedad,

ms corto la condicin precaria en que se encuentra general que limitara


111'

propiedad resoluble. Una disposicin aos el ejercido tutoria bilaterales,

de las aeeiones que nacen

la condicin reso
1013

t{teita que se entiencl(' incorporada hara ms armnico de lll'\'onelS. VA PITU}() III


PACTO GOMI:SOHIO

en todos

y cOllv('nientl~ nuestro

sistema le

~al sobre prescripei6n

El ol'ig-en del pacto comisorio, legislacin romana,

reglamentado en el captulo

10

del titulo de la compraventa de nuestro Cdigo se encuentra en la y como segn veremos algunas anomalas que

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- 22entre nosotros presenta sobre el particular cipiaremos titucin la aplicacin de las disposiciones legales

provienen

de las reformas con que se admitiedel pacto comisorio romano. Prin-

ron en el Cdigo los principios

este captulo sealando los caracteres de la referida ins-

en su legisla~in orihrinaria.
}>Or-

No mtista en el Derecho romano disposicin alguna semejante a. la que entre nosotros consagra. la condicin resolut<Jria. tcita, sunta voluntad de la voluntad de los contratantes, slo la expresa que en esa legislacin no se rcconocan efectos fundados en la premanifestacin })ero mediante con el dablL origen a un vnculo jurllico. modificar

clusulas o convenciones accesorias al contrato tantes podan, en la compraventa, fin de ohtener mayores garantas

principal los contrala convencin en sus estipula-

de efectividad

dones; estas convenciones llevaban el nombre genrico de pacta. y solan llamarse tambin legcH emptionis-venditionis. Como comen ciones aecesorias que eran, se formaban al mismo tiempo del contmto de venta, y haciendo parte de l, su efectividad ba con las mismas acciones con las cuales dotado la convenein prineipaI. cual pl vellllellor se reservaba mentado en el 'rtulo De esta naturaleza se asegurael uerecho civil haba era el llamado

paeto de la lex cOllHnis80rin, especie de pactum no se le pagaba el precio en el tiempo estipulado

displicentiae, por el
'J'

el derecho de resolver la venta si que fue regla-

III del Libro XVIII del Digesto.

Llevaba este pacto el nombre de lex com1nissoda, no porque como putliem a prim('ra vista creerse, existiera una ley especial llamada comisoria, sino porque los pactos eran del preeio en el plazo estipulado, deca: re.~ venditori committitur; leyes de los contrael pago y se t{)S, y llegado el caso en l eonvenido. es deeir, faltando en la antigua

la cosa. volva al vendedor,

legislacin espaola Cdigo pacto code ma,

se llam pacto de la ley comisoria, y en nuestro misorio.

Esta e8pecie de condicin resolutoria deba establecerse

nera expresa en el respectivo contra.t{), porque en la legislacin romana, como dijimos, no exista ninguna modalidad resolutoria cita, es decir, no convenida por los contratantes. Estaba establecida hecho de cumplirse la condicin, se efectuaba resolucin del contrato, de pleno derecho

t-

en inters nicamente del vendedor y por el la

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Veamos Heparadamente El prim(~ro apareca del Digesto el vendedor, comisoria que se expresa

23

--

estos dos caracteres: en la ley IJI del Ttulo tendr efecto si quiBiere

de manera dara en las ventas,

antes citado, que dice as: Porque el pacto de la ley pero no contl"d. su voluntad. Y en la ley Il se prehaBta cierto da.

viene que: Cuando el que vemle el fUIlIlo eon el pacto de esta ley, expresH qne si no se ha pagado su importe se tenga por no comprado, no compl".ltlo si el vendedor resolver el contra.to,
Sil

se entiende

que el fundo se tiene por Si llegado el caso de de la pi al be.

lo quiere as.

la mora del cmnpl'ador en el pago voluntad ref\olucin; mas pO(la optar

del }Il'eeio, el vendedor quera era clement{) determinant~ del contrato,

T")!' el cumplimiento

diendo el precio, y en este caso RC enh'lHla qne renunciaba

neficio del pacto, ~. Rl\ eleccin era ddiniti va; esto aparece de la ley VII que dice afl: ~<Sidespus (lel (la sciialado en el pacto de la ley comi~oria., el vendedor pidiere el predo, cia de ella y no puelle variar parece que renun de la ley. la teSOllles (le
y tusar del hendIdo

Con l'espel'to al He,gunclo de los caructercR que hemos sealado al pado, es decir, Hobre la manera Nllno se verificaba (.in, tenelllOR lo ~igui('nt(': de la ley H (lel Ttnlo a que nos refe rimos, aparece qlW 'cunidos los derrH'ntos de la condicin, eir, la falta de pago en el plaz;o estipnhulo y la voluntad dedor en d sentido (le reflob-er el (~ontrato. sta pagar inlll(~(liatanwnte tena pleno deredlO, y aun CIHUl(loel CmrI1lJ':tdol' quisiera reconvcnir del venlugar de

hacer subsis

tir el ('outratl), ofreciendo sin que fucra necesario

la suma debida,

al deudor, S/\gn aparece de la romana

ley IV del referido Ttulo. Examinaremos ahora. los efectm; ([lI(' en la legislacin produca alteracin principio: el meto (k la ninguna, lex commissoria. pendiente, Mientras la C()IHlicin estaba el comprador

la obligacin no sufra dueo, segn el la obligaresQlvitur,

era H\rdadero

pura. est emptio la. condicin

quae 8ub (;onditionc

ein era pura y simple y produca Cumplida de pleno derecho, extinguindose

todos sus efeetos, las acciones nacidas del contrato

resolutol'ia, el ('Olltrato quedflba resuelto

y apareciemlo en el compl"(ulor la. ubligacin de entregar la cosa que en virtud de la rcsoluein ya no era suya. Por la ley IV del mismo Ttulo a que nos referimos, se estableca que para hacer

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- 24eficaz el derecho nacido de la peradores Antonino y Severo. Mediante la ILccin venditi el vendedor poda repetir los frutos, cuando no se le pagaba el precio, porque se~n dice el Digesto no debe quedar cosa alguna en poder del comprador respecto de aquella eosa en que falt a la buena fe. Por la misma accin obli gaba al eomprador a responderle de los deterioros que por su culpa hubiera sufrido la cosa. Adems, si por efecto del pacto el vendedor recuperaba la cosa, y lugo volva a venderla, el primer comprador era obligado a pagarle la diferencia entre la primera
y la se~unda venta, si sta

lex commi8soria, tenia el vendedor la

accin del mismo contrato de venta, segn rescripto s de los em-

se efectuaba por un precio menor; las arras que hubiera recibido del comprador las hada suyas; todo lo cual daba a la resolucin el carcter de una sancin con la cual se protega la buena fe del contratante equivalente que haba cumplido su prestacin. a la cuota del precio que hubiere pagado, en el evenPor su parte el comprador haca suya la parte de los frutos to de no deber sino el resto. En el antiguo derecho la propiedad no volva

ipso jure al ven-

dedor por el hecho de la resolucin, sino que deba hacer uso de la accin personal nacida del contrato sin poder intentar la accin real de reivindicacin a terceros adquirentes; con respecto a la cosa que hubiera pasado situacin que lo dejar expuesto a perder

la cosa, sin que pudiera resarcirse de su valor por la accin personal contra el comprador, ya que e,sta clase de acciones no excluan del concurso de acreedores {mando el comprador era insolvente. Pero los emperadores Marcelo
y Ulpiano admitieron,

por rescriptos

imperiales una teora nueva, segn la cual la propiedad de la cosa. volva, por el hecho mismo de la resolucin, es decir, de pleno derecho, al vendedor. Mediante este sistema se anulaban do uso de la accin reivindicatoria, der de terceros. IJa accin personal se conserv para hacer efectiva la indemnizacin debida al vendedor, pues debe saberse que el no cumplimienlos derechos reales constituidos por el comprador sobre la cosa y el vendedor poda, hacienperseguir la cosa aun en po-

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- 25to de la obligaein por parte dd comprador lo haca incurrir en la obligacin de resarcir perjuicios. Tales eran los caracteres del pacto de la van en nuestra lex
commiJIsor-ia.

en el

Derecho romano. Veremos en seguida basta qu punto se conserlegisla(~in, y si las reformas que se han introducihacen ms perfccta llllC!ltra ley sobre el partipor analizar las disposieiones que consagran el do a esa institucin cular. Principiaremos

pacto, segn el orden en que apareeen en Cdigo: 1 Dice el artculo 1985: por el pa.cto com'i.. wrio se estipula cxpre8amente que, no pugndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta. Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta, y cuando se expresa, toma el nombre (le pncfo comil1orio y produce los efeetAls que van a indi(~arse. Con razn se 1m tll.chado la redaeein Ile e;teartculo de ser ano fibolgica, ya que ca.be pregunta.r cul es la estipuladln precio se resuelve el contrato, que
l'!C

en-

tiende siempre en el ('.ontrato (le vl'nta, si es que no pagndose el o qnl' se emienlle sempre el pacto 1930. eomisorio. gn el primer caso la llisposidlll no hace otra cosa sino repetir la regla e;tablecida para la compraventa en el artculo Si lo que se entiende siempre
(>.~

el pll.A.tO eomisorio, este vende los produ. que lo regla-

dr a ser de la naturaleza. del contrato de wmta. Y I~omolos efectos de la eondiei<n re;;;olut;oria tcita Ron diferentes ddo8 pOI' el pacto comisorio, ;c~n la,!,;disposieiones mentan, es de mucha importaneia la condicin tcita o al pacto. en el contrato de venta no dira
(lIle 8C

determinar

Ri la. ley i:;erefiere a

A nuestro modo de ver, (lebe ent.en-

derse el arteulo en el primer sentido, porque si hl. ley quisiera que entendiera. siempre el pacto ('omisorio y
/lO Illllt

ste debe ser expreso, dispoD(II'a.por el contrario que ineUl'l'ira as en la anomae1usula que siempre exisAU

el pacto se presnma en eontrato, te en determinado

la de disponer que debe ser expresa por lo tanto se entiende en l


Hin

eontl"ato, que pertlmeee a

naturaleza

y IJue

nect'.~idad de duHUlct

especial.

Por otra parte, al decir el a.rtculo dt:wo que (mando la estipulacin se expresa toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que va.n a. indicarse, implcita.mente admite que enando no se expresa no produce los efect.os indieadol'!.

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- 26El artculo 1936, dice as: Por el pacto comisOl'io no se pri-

va al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el artculo 1930. Las acciones entre las cuales puede elegir el vendedor son la de cumplimiento de contrato o la. de resolucin del mismo; esta opcin exista tambin en las legislaciones romana y antigua espaola, con el aditamento de que en ellas se estableca expresamente que al elegir una de las dos acciones se renunciaba por ello mi:'lmo a la otra; entre nosotros no hay disposicin expresa que as lo establezca, pero debe lIe~arse al mismo resultado teniendo en cuenta que las dos acciones se excluyen, ya que la una supone la validez del contrato y la otra va contra ella, y si se considera que el Cdigo hahla en el artculo es bien sabido 'lue en va. Sobre este particular intentarse damental
11lS

1931, de demanda

alternativa

obligaciones de esta especie cuando la

elccein pertenece al acreedor, una ,-ez hecha viene a ser definitise debe tener en cuenta que obtenida la por faltar la base fundeclaracin judicial de resolucin del contrato, no podra despus la acein sobre el eumplimiento para ello, que cs el contrato mismo que se declar resuel hL resolucin produce efecto retroactivo,

to, pues hemos visto que tiva convencin.

volviendo las cosas al estallo anterior a la celebracin de la respeeDice el artculo 1937: Si se estipula que por no pagarse el pre cio al tiempo convenido se resuelva ta, el comprador

ipso lacto el contrato de venpa~ando horas 1mbsi~uientes a

podr, sin embargo, hacerlo subsistir, de la demanda.

el precio lo ms tarde, en las veinticuatro la notificacin judicial

En estl~ materia la. doctrina del Cdigo es totl~lmente distinta de la del Derecho romano, en donde la reso!tlCi(n del contrato por cumplimicnto de la, condicin se produca en pleno derecho; conforsi se estipula la resolucin me al artculo transcrito, contrario,

ipso lacto por

el no pago del precio, el efecto que se produce es precisamente el puesto que \lIla declaracin judicial es la que pronuncia la resolucin. Por el artcnlo 1938 se seala un trmino especial de prescriptrminos: El pacto cocin al pacto comisorio en los siguientes

misorio prescribe al plazo prefijado por las partes si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.

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27 -Tran8CU1'l'id08 estos cuat1'o aos, prescl'he necesariamente, sea

que se haya estipulado un plaw ms largo o ninguno. Oomo el trmino de prescripcin principia a contarse desde la fecha. del contrato, resulta que el pacto cornisorio no tiene aplicacin a:;1, aun a pcsar de la volunno puede renunen las venta:;l en donde haya un plazo mayor de cuatro aos para el pago del precio; y sucede esto tad de los contratantes cripcin son de orden pblico, del legislador en contrario, porque ]0:-1principios de presy en conseeuenea

ciarse a ella antt's d(~ qnc sc cumpla. Se vp en ('sto el proplsito de hacel' cesar en corto tiem po, la condicin precadel Cdigo que e;;table11

ria de todo (lereeho eondicional. Habiendo l'xamiuado las disposieiones cin produce t'ntTe los contratantes nera que si :;l(' tratara .le cualquiera

cen el pa.cto comisorio, se deb('n ver los efed,os que esa estipula~" con res pedo terceros. exPOI' efecto dl'l llaeto la resolucin se v('rifica, de la misma maotra condicin resolutoria presa, de pleno (lereeho, por el solo ('umplimiento de la ('oll(li~in; pero no ('s fa,cnltativo pl\,ra uno \l otro de los ~nntratantes de('}a,rarlo as, puesto que el pacto slo tieJl(' en mira el incumplimiento por parte del eomprador el cumplimiento
y el vendedor

t,iene opcin para pedir la resolucin, y mientt'cts

o la. resolucin; por estas ~ire\1IIsta.ncias hl volun(It'

tad del vendedor" es elemento neeesario no se manifieste esa. ,-oluntad derechos alternativo:;

por el (jercicio de uno de los dos

que seala la ley, no se pueden determinar

los efect{)s de la condiein resolut{)ria; de tal maneI"ctsta viene a ser mixta, es decir, de aquellas condieiones en las cuales el hecho futuro e inc.ierto depeIllle en parte de un acaso y en parte (te la voluntad del acr(>cdor. ca.usados por el il\lmmplimiento del conRe entiende, de confor-

Verificada la resolucin, el vendedor tiene dereeilo a que se le indemnice de los perjuicios midad con d arteulo bleeida en el artculo indemnizar perjuicios trato, porque en el pacto comisorio siempre

1936, que el vendedor tiene la opcin esta1930, que como se :-1abe,(la siempre lu!ar a provenientes (le la mOJ'a.en el cumplimiento
.e

o de la resolucin del contrato. Cumplida la condicin, el (\Olltrl1to al producido por la nulidad o rescisin.

re:;uelve (',on efecto retroefecto semejante el com-

activo, volviendo las cosas a su estado anterior,

Por consiguiente,

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- 28prador deber entregar la cosa y el vendedor la parte del precio

si alguno hubiere recibido y se considera en virtud de una ficcin de la ley que el vendedor no ha dejado de ser poseedor de la cosa y que el comprador nunca fue en el mismo intermedio. Pero este principio no es absoluto con respecto dida, y soure el particular
:t
S11

dueo, quedando por lo mis-

mo anulados los actos de disposicin efectuados por el comprador los terceros entre 101'

que hayan adquirido de buena fe algn derecho sobre la cosa vendebe hacerse una distincin bienes muebles y los inmuebles. Con respecto a los muebles, el vendedor no puede reivindiearlos cuando el tercero a quien han pasado en propiedad tuvo la persuasin de haber recibido la, cosa de quien tena facultad de en ajenarla; esto es a,s porque en materia de muebles la posesin de buena fe es ttulo sufieiente ya que el poseedor est ampamrlo por la presuncin de propiedad que con respecto a esta clase de hienes establee,e la ley. Trat.ndose de bienes inmuebles el principio est. fundado tambin en la buena o mala fe del tercer adquirente, y as la ley dispone que no habr derecho a resolver la enajena<lin o el gravamen sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo insCl'ito y otor~ado por eseritura tivo contrato gistrada,
y debiendo

pblica. Teniend() en cuenta que el expresa en el respecpblica rebienes races, re-

pacto comisorio es siempre una estipulacin

otorgarse este por escritura

cuando se trata de enajenar o gravar

sulta que siempre habr accin contra terceros para reivindicar la cosa o anular los gravmenes que se hayan constituido, pues el otorgamiento ante el notario

y el snbsiguiente

registro son elementos de los

necesarios de la tradicin del dominio o de la constitucin gravamenes, lo cual da al adquiriente teza la situacin jurdica na fe al adquirir

el medio de conocer con cer-

de la cosa y por lo tanto eareci de buearl-

el dominio o aceptar el ~ravamen. As pues, la

ley en este caso mantiene en todo su rigor, contra el tercer quirente, el principio de la resolucin con efecto retroactivo.

Los efectos que se han sealado son en gran parte mod.ifiea<l.os en el caso de resolucin

ipso Jacto que contempla el artculo 1937,

porque conforme a l la resolucin no se verifica de pleno derecho, puesto que el deudor puede oponerse a ella pagando el precio

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- 29dentro de eierto tiempo. Esta e; la disposicin que mas se ha criticado de las que forman el captulo del Cdig-osohre el pacto eomisorio, y ha llevado a alg-unos tratadistas a considerar que la mendistincionada disposiein forma, una llueva condiein resolutoria t~)S bilateralp:,!, en tanto que otros sostienen tos del pacto ('omisorio. En realillad, seglll ese art.eulo. cuando las partes convienen en que la resoluciln se ,-eritique
ip.wI jure,

ta del pacto ~- Ik la eondicin tcita (~onsignada para los contraque esta disposicin hace no s610 intiles sino perjudieiah~s {lam el vendedor los efe(,

13 ley atribuye

por efecto

a esa declam<'<n (]ut' el eom}lrador !lloroso en cumplimiento (le su obligacin pueda impedir la resolucin del eontrato, voluntad ('ontraria en las veinticuatro horas siguientes a pesar de la
mHR tarde

del vendedor, pagando el precio lo

a la notificaeim de la deman-

rla judicial a que forzosamente

tiene qlH' r('('urrir el velllletlOl' que

quiera resolvt'r el l'on t rato. Para apl'cciar la (~onveniellda que pueda tener esta cxcepein al principio de qul' las estipulaciones los contratantes. del eontra.to son leyes para
In naturaleza

dehe fijarse la atencin en

y origen

<lel pacto comisorio, y al efecto se dehe eonsirlerar a favor de cul de los contratantes 81' establece la l'esolucin del contrato, para saber si los l'fectos pro(lucidos por la rlisposicin referida corresponden al fin 'lue, al adoptar esa institucin, se propmHl el legislador. El origen del lmd . o eomisorio, pomo vimos atrs, St~ en(mentra en la legishwin romana, en donde los eontratantes a la compraventa pa<'tos adjuntos ner la misma fuerza obligatoria cesorios; ,Y as el llamado de la misorio surtir voluntad; efeet.o a voluntad
dI' la conyencin

podan agregar

qlll' vinieron con el tiempo a

t~-

de que t'ran ac-

h.r (:omis.~ori(( fue reglamentado del vewledor pero no ('mtra su

por un captnlo del Digesto en dontle se dispuso que el pado eoprineipio que se conserv (~Tla legislaf'i6n de Partidas, l as: Pero ('on tOllo eso en I'lll eseogeneia es del

que rigi entre n080tros hasta la expcdiein del aetllal f'digo, y que se expresaba vendedor de deman(lar todo el precio, et f~l(',el'qne vala la vndida o de revoea,rla. Entre las disposiciones de nuestro Cdigo que reglamentan la mat~~rilt no existe ninguna. que establezca, con la. claridad con que lo hace el texto romano, que el mencionado pact,o se consagm en favor del vendedor, pero sera absurdo suponer

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-30que existe a favor del comprador, dendor bajo condicin potestativa, la~ las obligaciones contradas porque ste vendra a ser nn lo cual desatara el vnculo juque

rdico, pues como lo declara el artculo 1535 del Cdigo: 80n nubajo una condicin potestativa consista en la mera voluntad de la persona que se obliga. Adems, examinando el contexto de las disposiciones sobre el pacto, se encuentra lo siguiente: de la definicin legal del pacto aparece que es una garanta para el comprador a quien no se paga el precio, tiene en mira nicamente la falta. del porque la ley al establecerlo

pago y no otr'ct causa, como pudiera ser la falta de entrega de la cosa vendida, caSo en el cual ira en beneficio del eomprador; por otra parte, el artculo 1936 dice que por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el artculo 1930, y como el artculo citado reconoce un derecho para el vendedor, que es el de exigir el precio o la resoluein del contrato, se debe concluir que el pacto se establece en beneficio del vendedor y eomo garwta de su derecho al precio. Como se ve, tanto por las disposiciones a que nos hemos referido como por el objeto mismo del pacto en su origen, ste tiene por fin hacer ms ventajosa la situacin del vemleuor, dndole una garanta para no perder la cosa enajenada y
SIlS
Sil

precio, cuando el

comprador no cumple con la principal de Mas, segn la interpretacin a la, voluntad de los contratantes, resolverse el contrato
ip,yo .fado

obligaciunes. de

que por el artculo 1937 da la ley el efecto de la estipulacin favorece al comprador, siendo as
UIl

que por esta disposicin legal se le concede, a pesar del no cumplimiento de su prestacin en el tiempo debido, medio para evitar la aeci6n de resolucin intentada por el vendedor. Se da pues la anomala de que, conforme a nuestra ley, si el comprador conviene al celebrar el (:ontrato que ste se resuelva por el hecho mismo de no pagarse el precio oportunamente, llegado el caso puede demorar la resolucin en que de antemano haba con venido, hasta tanto que no sea demandado, notificado de ello y aun despus puede hacer uso del plazo de un da para impedir que tenga lugar la resolucin de la venta. El referido artculo es por lo mismo una excepcin a los principios generales sobre efecto de las obligaciones, puesto que el contrato, en parte, no viene a ser h~ ley de las part~s.

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-31 Considerando establecido que el pacto eomisorio, segn vimos atrs, se ha para el vendedor a quien no se pa-

como una garanta

ga el precio de la eosa. vendida, debera hacerse por la estipulaci6n de resolucin

ipso Jacto ms vigorosa su situacin enfrente al comde la primordial que prospere de SIlS obligadar la aceiu de relgica que debe

prador moroso en el cumplimiento al comprador derecho para impedir

ciones; pero sucede que el vendedor consigue con tal dusula solucin; se invierte al arbitrio la situacin de dependencia

existir entre acreedor y deudor, siendo asi quc queda el primero del segundo. Esto puede constituir para el vendedor un perjuicio tanto mayor cuanto que muy bien puede sucedel' que dnrante la demora en el pago del precio, la. ('osa vendi(la haya aumentado de valol' pOI' (mltlesquiera (lircunstancias, hasta el punto de ser ms favorable para el vendellor la l'cRo!Iwin cue el cumplimiento mislllo del eontrato. En ausencia de la disposiei6n el contratoipsu judicial a que nOR l'eferimos, la estipulacin de resolverse

lacto por el no pago del prepues tal el'l el resulta


('1'1:1

cio en el tiempo convenido, tendra lugar de pleno derecho, sin necesidad de del'iaracin al resperto, do que conforme a los principios generalel'l sobre modalicladeil de nat,uraleza.

las oblig-acioncli, tiene Ilna estipula.en de

Pero, por motivos de equidad, se ha introdueido en la materia del pacto comil;orio una modifkaein (jlle desnaturaliza la institucin, haciendo que :sus efectos sean menos f:worahles al vendedor, que los producidos por la (',ondiein resolulllI'ia de la voluntad de las obliglwiones teita que, a maestay condicionales nera de la interpretaei()n dI' los eontratantes,

blece el Cdigo en el tratado morales. Al separarse legislacin

el Cdigo de I>U!nollelo en la materia, establecida nicamente

que fue la

romana, en donde el paeto ('.llll1il>orio tena el caret~r en favor del vendepo!' la intro(lueein del artculo

muy neto de garanta

dor, fue rlesligul'ada la. instituein

a que nos hemos referido, de tal mant'l'a que al suprimido, nada bueno perdera la ley y s se haran ms armnicas las disposiciones sobre condicin resolutoria expresa y teita.

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33 Bogot, julio 5 de 1922. Revisada para los efectos rcglamentarioR. Puede publicarse. El Presidente de tesis,

MIGUEL

ABADIA

MENDEZ

BIBLIOGRAFIA
Bry.-Nocioncs de Derecho Romano. de lJegislacin y J uri8prudencia.
y

ERcricke.-Diccionario los Tribunales.

Garavito.-.TuriBprudencia de la Corte Suprema de Justicia,


Giorg'i.-Teora de las oblig-aciones en el derecho moderno. Gonzlez V(tlencia..-ConfE:'I'cncias de derecho civil. Heineccio.-Hccitaciones Latorre.-Memorias Ortolan.-Explkacin rador Justiniano. del Derecho civil. histrica de las instituciones del y discnrsos sobre el Cdigo Civil chileno.

JiJmpe-

Revista de la Academia Colombiana de

.1urisprudencia.

Vlez.-EstUllo sohre el Derecho Civil colombiano.

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INDICE
CAPITULO
GE:I1ERALII>ADES SOBIU:

LA CO:l1DICI:l1 RESOLUTORIA

Pgs. Sumario.-Diversos las condiciones. si~nificado!J

n.o

la palabra condicin. Divisin de es sU8pensiva de la re. resolutoria. Excepcin al 7 I'n el Derecho romano. Efec.

La condicin resolutoria Su explicacin de la condicin

solucin del contrato. tos del cumplimiento principio

de la resolucin

ipso jure. Excepcin al efecto retroacti.

tivo de la resolucin ......................................................................... CAPITULO II


TCITA

CONDICI:l1 RESOLUTORIA

Stlmario.-Enunciacin

del principio.

La condicin resolutoria

tcita

no existi en el Derecho romano. Su nacimiento en el

])roit couresolutoria de la

tumier francH. Fundamento


tcita. Aplicacin t.a. Efectos por
108

racional de la condicin

especial (le la condicin tcita a la compravencuales la condicin tcita se distingue

expresa. Es o no verdad lira condicin 1'(!SollltoriaY Efectos de la condicin tcita con respecto a los frutos percihidos

medio temcontra tercecomo debe Opinio11

porc. Faltando
verificados constar ros, en materia nes contrarias veniencia

la condicin Ron vlidos los actos de disposicin Efectos de la resolucin de muebles y de in muebles. Manera

medio tmpore.

la condicin resoluto1'ia en el ttulo sobre prescripcin de \lna reforma sobre el trmino CAPITULO III

respectivo.

de la acci6n de resolucin. Con. de la prescripcin ...

PACTO COMISORW

8umario.-Pacto

comisorio en el derecho romano. Exista cn benefi. la resolucin tle pleno derecho. Efec. Artcuse y con respecto a terceros. de perjuicios.

cio del vendedor. Efectuaba


108

tos del pacto entre las partes

del Cdigo Civil que consagran

el pacto comisorio. La resoEl contrato

lucin da derecho a indemnizacin

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_.. J6 _.
PfeM

rtlsnel ve oon efecto retroacti vo. Efectos contra terceros en materia

ue

muebles.

Efectos contra

tercero::! eu materia

de hienes

mice"

o derecho!; COIl8tituid();< sobre ellos. Carcter pulacin l)(Jsieiein vendedor. de resolucin


He

e8pecial de la estiConfor del

ipso lacto, 8egn al artculo 1937. Esta dis)m;

tpart.a de

principios

del .Derl\cho romano. 1937 es favorable El articulo

me a nuestra

ley, el pacto

comflOl'o se establece

en favor

La disposicin del artculo para el vendedor.

al compra-

dor y perjudicial

1987 desnaturali-

za el pacto comiBorio .................................................. 21

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