PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 A C R D O (Ac. 1 Turma) GMLBC/pf/rcr/lc/er CERCEAMENTO DE DEFESA. CONTRADITA DE TESTEMUNHA. LITGIO CONTRA O MESMO EMPREGADOR.

R. No torna suspeita a testemunha o simples fato de estar litigando ou de ter litigado contra o mesmo empregador (Smula n. 357 desta Corte superior). Revelando a deciso recorrida sintonia com a jurisprudncia pacfica do Tribunal Superior do Trabalho, no se habilita a conhecimento o recurso de revista, nos termos do artigo 896, 5, da Consolidao das Leis do Trabalho. Agravo de instrumento no provido. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. CARACTERIZAO. MATRIA FTICA. CONTATO INTERMITENTE COM O AGENTE DE RISCO. 1. insuscetvel de reviso, em sede extraordinria, a deciso proferida pelo Tribunal Regional luz da prova carreada aos autos. Somente com o revolvimento do substrato ftico-probatrio dos autos seria possvel afastar a premissa sobre a qual se erigiu a concluso consagrada pela Corte de origem, no sentido de que o exerccio da funo de eletricista pelo reclamante deu-se em rea de risco acentuado, razo por que se revelou devido o adicional de periculosidade. Incidncia da Smula n. 126 do Tribunal Superior do Trabalho. 2. Nos termos do disposto na Smula n. 364, item I, desta
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 Corte superior, faz jus ao adicional de periculosidade o empregado exposto permanentemente, ou que, de forma intermitente, sujeita-se a condio de risco. 3. Agravo de instrumento no provido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n. TST-AIRR-17594024.2007.5.03.0131, em que Agravante INDSTRIA E COMRCIO FARINHA REAL LTDA. e Agravado ANTNIO BEZERRA DA SILVA. Inconformada com a deciso monocrtica proferida fl. 146, mediante a qual se denegou seguimento ao seu recurso de revista, ante a ausncia de divergncia jurisprudencial vlida e especfica e de violao de qualquer dispositivo de lei ordinria ou da Constituio da Repblica como exigido no artigo 896, a e c, da Consolidao das Leis Trabalhistas, interpe a reclamada o presente agravo de instrumento. Alega a agravante, pelas razes aduzidas s fls. 2/7, que seu apelo merecia processamento, porquanto comprovada a afronta a dispositivos de lei e da Constituio da Repblica, bem assim divergncia jurisprudencial. No foram apresentadas contrarrazes nem contraminuta, consoante certido lavrada fl. 155-verso. Dispensada a remessa dos autos douta Procuradoria-Geral do Trabalho, mngua de interesse pblico a tutelar. o relatrio. V O T O I CONHECIMENTO O apelo tempestivo
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 publicada em 6/2/2009, sexta-feira, conforme certido lavrada fl. 146-verso, e recurso protocolizado em 13/2/2009, fl. 2). Regular a representao processual da agravante, consoante procurao acostada fl. 27. Encontram-se trasladadas todas as peas necessrias formao do instrumento. Conheo. II MRITO CONTRADITA DE TESTEMUNHA. LITGIO CONTRA O MESMO EMPREGADOR. O Tribunal Regional da 3 Regio rejeitou a preliminar de nulidade processual arguida pela reclamada, lanando mo, para tanto, dos seguintes fundamentos, consignados s fls. 110/111: 2.3. Indeferimento da contradita Insiste a recorrente na contradita da testemunha ouvida a requerimento do reclamante, porque aciona a empresa com idntico objeto, patrocinada pelo mesmo procurador. A propositura de ao pela testemunha contra a reclamada no evidencia interesse na causa, diante do entendimento estandardizado na Smula n. 357 do TST. Tambm no ficou comprovada a troca de favores com o depoimento do reclamante na ao proposta pela testemunha contraditada. Veja-se que o recte. no foi testemunha do depoente no seu feito (fl. 257), revelando a testemunha, ainda, que patrocinada pelo Dr. Geraldo da Costa Faria, no sendo este o do autor (fl. 41/42). Insistiu a reclamada, por meio das razes de revista aduzidas s fls. 130/144, na existncia de cerceamento de defesa, ao argumento de que o depoimento da testemunha suspeito, visto que ela possui interesse na causa, pois tambm ajuizou ao trabalhista com o mesmo objeto, devendo ser desconsiderada tal
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 declarao. Esgrimiu com violao do artigo 5, LIV, da Constituio da Repblica. Transcreveu arestos para dissenso de teses. A deciso proferida pela Corte de origem revela consonncia com o entendimento pacificado na Smula n. 357 do Tribunal Superior do Trabalho, de seguinte teor: TESTEMUNHA. AO CONTRA A MESMA RECLAMADA. SUSPEIO. No torna suspeita a testemunha o simples fato de estar litigando ou de ter litigado contra o mesmo empregador. Frise-se que a tese arguida pela reclamada, no sentido de coincidirem o objeto e o pedido das aes ajuizadas pela autora e testemunha, no afasta a incidncia da Smula n. 357 desta Corte uniformizadora, que no excepciona tal hiptese. No prospera, portanto, o argumento recursal. Vale destacar, consonantes com tal entendimento, os seguintes precedentes da colenda SBDI-I do Tribunal Superior do Trabalho: RECURSO DE EMBARGOS. PROVA TESTEMUNHAL. SUSPEIO. SMULA 357 DO TST. A circunstncia de a testemunha litigar contra a reclamada em processo com idntico objeto no a torna suspeita. Inteligncia da Smula 357 desta Corte. Embargos no conhecidos. (Processo n. TST-E-ED-RR-715.918/2000, relator Ministro Aloysio Corra da Veiga, publicado no DJU de 20/6/2008.) RECURSO DE EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA. PUBLICAO DO ACRDO RECORRIDO POSTERIOR VIGNCIA DA LEI N. 11.496/2007. DIVERGNCIA SUPERADA PELA ATUAL, ITERATIVA E NOTRIA JURISPRUDNCIA DESTA CORTE. SMULA 357/TST. Prevalecendo nesta SDI-I o entendimento de que a lei vigente ao tempo da publicao do acrdo a que regula o cabimento e a adequao do recurso, e tendo sido publicado o
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 acrdo recorrido em 28.9.2007, quando j vigorava a Lei n. 11.496/2007, que alterou a redao do art. 894 da CLT, a acenada violao do art. 5, LV, da Carta Magna no se mostra hbil a elevar o recurso ao conhecimento, enquanto hiptese de admissibilidade no prevista no inciso II daquele preceito consolidado. Quanto divergncia jurisprudencial invocada, firme o entendimento de que eventual propositura de demanda contra o mesmo empregador, ainda que com o mesmo objeto, no torna a testemunha suspeita, tampouco afasta a incidncia da Smula 357/TST. Precedentes da SDI-I (TESTEMUNHA QUE LITIGA CONTRA O MESMO EMPREGADOR. SMULA 357 DO TST. Segundo estabelece a Smula 357 desta Corte, a circunstncia de a testemunha ter ajuizado ao contra o mesmo empregador no a torna suspeita para prestar depoimento, mesmo que a ao proposta tenha idntico objeto. Recurso de Embargos de que no se conhece (E-RR - 72736/2003-900-04-00, SBDI-1, Relator Ministro Joo Batista Brito Pereira, deciso unnime, DJ - 23/11/2007). Incidncia do art. 894, II, da CLT e da Smula 333/TST. (Processo n. TST-E-ED-RR38.918/2002-900-03-00, relatora Ministra Rosa Maria Weber, publicado no DJU de 8/2/2008.) TESTEMUNHA QUE LITIGA CONTRA O MESMO EMPREGADOR. SMULA 357 DO TST. Segundo estabelece a Smula 357 desta Corte, a circunstncia de a testemunha ter ajuizado ao contra o mesmo empregador no a torna suspeita para prestar depoimento, mesmo que a ao proposta tenha idntico objeto. Recurso de Embargos de que no se conhece. (Processo n. TST-E-RR-758/2004-001-12-00, relator Ministro Joo Batista Brito Pereira, publicado no DJU de 7/12/2007.) Vale frisar que o Supremo Tribunal Federal e o Tribunal Superior do Trabalho tm acolhido a alegao de suspeio da testemunha que litiga contra o empregador to somente na hiptese de constatao de troca de favores, a exemplo dos seguintes precedentes: STF-RE-220.329/MT, relator Ministro Marco Aurlio Melo, 2 Turma, DJU de 7/12/2000; TST-RR-779.678/01, relator Ministro Ives
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 Gandra Martins Filho, 4 Turma, DJU de 8/11/2002; e TST-RR520.685/98, relator Juiz Convocado Joo Amlcar Pavan, 1 Turma, DJU de 1/3/2002. Revelando a deciso recorrida sintonia com a jurisprudncia pacfica do Tribunal Superior do Trabalho, no se habilita a conhecimento o recurso de revista, nos termos do artigo 896, 5, da Consolidao das Leis do Trabalho. Cumpre salientar, outrossim, que a edio de smulas por esta Corte uniformizadora pressupe o exame exaustivo do tema, luz de toda a legislao pertinente, o que afasta qualquer possibilidade de violao de dispositivo de lei ou da Constituio da Repblica. Nego provimento ao agravo de instrumento. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. CARACTERIZAO. CONTATO INTERMITENTE COM O AGENTE DE RISCO. O Tribunal Regional, quanto ao tema em epgrafe, negou provimento ao recurso ordinrio interposto pela reclamada, nos seguintes termos, consignados s fls. 111/114: 2.4. Adicional de periculosidade A reclamada no se conforma com a condenao em adicional de periculosidade alegando que o reclamante exercia suas atividades com a rede eltrica desenergizada, j que havia determinao para desligar chaves e disjuntores, e que apenas a medio de voltagem e amperagem eram executadas com as mquinas energizadas, porm, de forma eventual, e em baixa tenso, descaracterizando-se o labor em condies periculosas. Por eventualidade, requer a proporcionalidade da condenao ao tempo efetivamente laborado em rea de risco, nos termos do art. 2 do Decreto n. 93.412/86, e a excluso dos reflexos do adicional de periculosidade sobre horas extras, adicional noturno e outras parcelas de cunho indenizatrio. O juzo reconheceu o labor em condies periculosas com base no laudo pericial e por no se convencer de que o obreiro "exercia o seu mister
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 com os equipamentos sem energia" (f. 284). O perito, aps enumerar as atividades do reclamante como eletricista, confirmadas pelo gerente de manuteno da reclamada (f. 248), constatou o seguinte: "Para o desenvolvimento de seus trabalhos o reclamante laborou executando modificao do circuito de comando dos equipamentos, trocando cabeamento, leito de cabos, eletrocalhas, contatores, rels e disjuntores. Atuou tambm na manuteno preventiva da parte eltrica das mquinas, manuteno de quadros de comando de fora na sala de comando e em algumas mquinas. Conferia e corrigia ligao dos motores e isolamento. Trabalhava tambm na manuteno do sistema de iluminao industrial. Em resumo, suas atividades envolviam intervenes em equipamentos e circuitos eltricos que operam com tenses de 110 e 220 Volts, provenientes do sistema de energia eltrica fornecido pela Cemig, expondo-se aos riscos nas referidas tenses" (f. 252). Em sintonia com o laudo pericial, entendo que as condies de periculosidade por eletricidade foram comandadas regulamentao (art. 2 da Lei n. 7.369/85) e esta se pauta pelo Decreto n. 93.412/86, que fixa rigidamente as atividades/reas de risco, dentre as quais esto inseridas as do autor. Veja-se (grifamos): ................................................................................................................ Nas seguintes reas de risco (grifamos): ................................................................................................................ Descabida a alegao recursal de que indevido o adicional de periculosidade por o reclamante executar a maior parte de seus afazeres com mquinas desenergizadas. Esse fato, por si s, no capaz de eliminar o risco decorrente do labor no setor de energia eltrica. H previso expressa no Decreto n. 93.412/86 (art. 2, 3) no sentido de que a simples possibilidade de energizao do equipamento ou instalao eltrica suficiente para caracterizar a periculosidade, independentemente dos mtodos de trabalho e das normas de segurana. Veja-se (grifamos): ................................................................................................................
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 A prova pericial ressaltou que o risco se relaciona diretamente com a mera probabilidade do evento danoso, apontando o seu agravamento por descargas atmosfricas, mesmo quando se trabalha com o sistema desenergizado, ou por falha no aterramento. Esclareceu-se que o "contato com cabos eltricos ou barramentos energizados ou com a possibilidade de energizao acidental pode provocar uma forte descarga eltrica que circular pelo corpo humano trazendo perda de controle muscular podendo ficar presa ao condutor energizado", e que "correntes eltricas de um modo geral podem provocar o fenmeno denominado fibrilao ventricular do corao, que pode ser fatal ao ser humano" (f. 255 grifamos). Improcede tambm a alegao de que no se caracterizou a periculosidade por trabalhar o reclamante em contato com rede de baixa tenso. Apesar de o perito ter apurado que as atividades do reclamante envolviam intervenes em equipamentos e circuitos eltricos com tenses de 110 e 220 volts (f. 256), a prova oral produzida pela prpria reclamada revelou que ele trabalhava com tenses mais altas, de 220 e 380 volts (f. 277, segunda testemunha da reclamada). De todo modo, o Decreto n. 93.412/86 prev como periculosas as atividades do autor (trecho acima transcrito, item 3) "em sistemas eltricos de potncia de alta e baixa tenso", tornando despropositada essa discusso. Conseqentemente, torna-se desarrazoada a tese recursal acerca da eventualidade do contato do reclamante junto rede eltrica. Constatandose que todas as atividades do autor esto enquadradas na norma legal supracitada, desempenhadas em rea de risco, no h contato eventual com a rede eltrica, mas sim, permanente, em condies nitidamente periculosas, donde se conclui, tambm, pela improcedncia do pleito de pagamento proporcional do adicional de periculosidade, com base no art. 2 do Decreto n. 93.412/86. O pedido de excluso dos reflexos do adicional de periculosidade sobre horas extras, adicional noturno e outras parcelas de cunho
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 indenizatrio (fs. 317/318) j est atendido. A sentena determinou apenas reflexos do adicional sobre frias mais 1/3, 13os salrios e FGTS (f. 294). Despiciendo o pleito de decotao dos reflexos do adicional de periculosidade sobre as verbas salariais e rescisrias, em vista de seu suposto carter indenizatrio. Trata-se de salrio-condio, e, uma vez pago com habitualidade, deve servir de base de clculo para as frias, 13 salrio e FGTS. A Smula n. 191 do TST trata da base de clculo do adicional de periculosidade, incidindo "apenas sobre o salrio bsico" do empregado, o que j foi determinado pela sentena (f. 286). Nego provimento. Sustentou a reclamada, em suas razes recursais, que o Juiz no est adstrito ao laudo pericial e que o laudo apresentado pelo perito no condiz com a realidade ftica, visto que havia determinao de desligamento das chaves e disjuntores de energia, razo por que no h falar em adicional de periculosidade. Alegou que em nenhum momento ficou caracterizado contato permanente com o agente periculoso, mas eventual, e que a rede encontrava-se em baixa tenso. Argumentou, ainda, que o adicional de periculosidade deveria obedecer proporcionalidade ao tempo efetivamente laborado em rea de risco e que no h reflexos nas demais verbas, especialmente em adicionais noturnos ou horas extras. Esgrimiu com violao dos artigos 5, II, da Constituio da Repblica, 193 da Consolidao das Leis do Trabalho e 2, II, do Decreto n. 93.412/86, alm de contrariedade Orientao Jurisprudencial n. 280 da SBDI-I e Smula n. 191 do Tribunal Superior do Trabalho. Transcreveu arestos para confronto de teses. No assiste razo reclamada. Inicialmente, no que tange alegao de violao do artigo 5, II, da Constituio da Repblica, tem-se que no se mostra apta, no caso concreto, a impulsionar o recurso de revista. O princpio da reserva legal, erigido no aludido dispositivo
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 constitucional, tem carter genrico, o que no permite, em regra, o reconhecimento de sua violao direta e literal conforme pretendido pela recorrente. Nesse sentido o entendimento do Supremo Tribunal Federal (Precedentes: STF, AGRAG-148.570/RS, Min. Moreira Alves - 1 Turma, DJU de 18.8.95; STF, AG-AI 146.611-2- RJ, Rel. Min. Moreira Alves - Ac. 1 Turma). Invivel, da, o processamento do recurso de revista pelo permissivo da alnea c do artigo 896 consolidado com arrimo na alegada violao constitucional. Conforme se depreende do excerto transcrito, o Tribunal Regional, soberano no exame do conjunto ftico-probatrio, concluiu, com fundamento no laudo pericial, que o exerccio da funo de eletricista pelo reclamante deu-se em rea de risco acentuado, razo por que se revelou devido o adicional de periculosidade. Consignou a Corte de origem que, em sintonia com o laudo pericial, entendo que as condies de periculosidade por eletricidade foram comandadas regulamentao (art. 2 da Lei n. 7.369/85) e esta se pauta pelo Decreto n. 93.412/86, que fixa rigidamente as atividades/reas de risco, dentre as quais esto inseridas as do autor. Assim, para reformar a deciso proferida pelo egrgio Tribunal Regional, foroso seria o reexame do conjunto ftico-probatrio dos autos, procedimento invivel em sede de recurso de revista, nos termos da Smula n. 126 desta Corte superior. Ademais, constata-se do quadro ftico delineado pela Corte de origem que o contato do reclamante com o agente perigoso se dava de forma permanente, ainda que intermitente. Tal condio no pode ser confundida com a exposio eventual ao risco. Eventual sinnimo de acidental, casual, fortuito, dependente do acaso ou de acontecimento incerto ou imprevisto - o que, frise-se, no se configura no caso concreto. Vale dizer, a caracterizao da eventualidade demanda a demonstrao da manifesta excepcionalidade no contato com o agente perigoso.
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 Nesse passo, a deciso proferida pelo Tribunal Regional revela perfeita consonncia com a jurisprudncia sedimentada nesta Corte superior, nos termos do item I da Smula n. 364 (converso da Orientao Jurisprudencial n. 280 da SBDI-I), de seguinte teor: ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIO EVENTUAL, PERMANENTE E INTERMITENTE. I - Faz jus ao adicional de periculosidade o empregado exposto permanentemente, ou que, de forma intermitente, sujeita-se a condio de risco. Indevido, apenas, quando o contato d-se de forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, d-se por tempo extremamente reduzido. Estando a deciso recorrida em total consonncia com a jurisprudncia pacfica desta Corte superior, consoante entendimento consagrado na Smula n. 364, no h falar em divergncia jurisprudencial. Tampouco h falar em violao do artigo 193 da Consolidao das Leis do Trabalho, porquanto interpretado pela Corte de origem em estrita consonncia com a exegese consagrada neste Tribunal Superior. Hiptese de incidncia do artigo 896, 5, da Consolidao das Leis do Trabalho. Frise-se, por oportuno, que no se credencia ao conhecimento do recurso de revista a aludida ofensa ao artigo 2, II, do Decreto n. 93.412/86, visto que, conforme se depreende do disposto no artigo 896, c, da Consolidao das Leis do Trabalho, o processamento do recurso de revista no se viabiliza por violao de decreto regulamentar. Verifica-se, outrossim, que, na presente hiptese, o Tribunal Regional no erigiu, no acrdo hostilizado, tese especfica acerca do pagamento do adicional de periculosidade proporcionalmente ao tempo de exposio ao agente de risco nem foi instado a faz-lo por meio dos embargos de declarao interpostos
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PROCESSO N TST-AIRR-175940-24.2007.5.03.0131 pela reclamada. Ausente, portanto, o indispensvel prequestionamento. Hiptese de incidncia da Smula n. 297, I, desta Corte superior. Por fim, no tocante aos reflexos decorrentes do pagamento do adicional de periculosidade, verifica-se que a reclamada limitou-se a apontar contrariedade Smula n. 191 do Tribunal Superior do Trabalho, motivo por que suas razes encontramse divorciadas do tema conforme decidido pelo Tribunal Regional, que dirimiu questo relativa aos reflexos do adicional de periculosidade no clculo das verbas salariais e rescisrias. A recorrente, a seu turno, insurge-se contra a base de clculo do adicional de periculosidade. O recurso encontra-se carente de fundamentao, no particular, a teor da Smula n. 422 desta Corte superior. Ante o exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao agravo de instrumento. Braslia, 20 de abril de 2010.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)

LELIO BENTES CORRA

Ministro Relator

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