Direito

EaD UNITINS DIREITO CIVIL I FUNDAMENTOS E PRTICAS JUDICIRIAS
DIREITO CIVIL I
1 PERODO
Graziela Tavares de Souza Reis Josefa Wieczoreck Paulo Beninc
PALMAS-TO/ 2005
APRESENTAO
Destina-se esta disciplina de Direito Civil I a apresentar breves noes acerca do direito civil. Para tanto, condensamos o contedo da disciplina, procurando destacar o mais importante e usual sobre o tema. No temos aqui a pretenso de elaborarmos um trabalho de cunho altamente filosfico ou cientfico, tampouco pretendemos criar escola de direito. Nosso objetivo o mais didtico possvel, alm de sermos fiis s noes j estabelecidas sobre os mais importantes institutos do direito civil atinentes a este semestre e ao contedo programtico do curso. Enfim, nos comprometemos com a clareza e objetividade para que vocs alunos e alunas possam aprender e apreender o contedo, no seu essencial. Leituras complementares e exerccios sero apresentadas na webaula, alm das bibliografias indicadas, o que poder contribuir para o aperfeioamento do seu estudo. Fazemos votos de que essas lies sejam agradveis e que sejam bem aproveitadas por vocs, mas, lembremos: o estudo indispensvel !!
Bons estudos rumo ao sucesso profissional!!
Os autores.
CURSO: Fundamentos e Prticas Judicirias DISCIPLINA: Direito Civil I ANO/SEMESTRE: 2005/02 PROFESSORES: Graziela Tavares de Souza Reis Josefa Wieczoreck Paulo Beninc
EMENTA
Noes e razes histricas. Fontes de direito. O Cdigo Civil. Sujeitos do direito. Objeto do direito. Pessoas. Fatos e atos jurdicos. Bens. Prescrio e decadncia. Noes gerais das obrigaes. Conceito. Elementos. Classificao. Efeitos e modalidades das obrigaes. Cesso de crdito. Mora. Clusula penal. Contratos. Conceito, classificao, condies e concluso. Contratos em espcie. Contratos previstos no Cdigo Civil e em leis esparsas. Novas formas contratuais.Contratos no cdigo de proteo do consumidor.
OBJETIVOS
Apresentar o contedo do direito civil, introduzindo ao aluno as breves noes histricas de seu desenvolvimento; Levar ao seu conhecimento a lei de introduo ao cdigo civil, verdadeira normas sobre normas, que define os vrios ramos do direito; Apresentar as primeiras lies do direito civil em si, definindo os institutos de sua parte geral; Demonstrar as noes de contratos.
CONTEDO Noes e razes histricas Fontes do direito Lei de introduo ao Cdigo Civil Sujeito de direito: pessoas Dos bens Fatos, atos e negcios jurdicos Validade e invalidade do negcio jurdico
Prescrio e decadncia Noes gerais da obrigao: conceito, elementos e classificao Modalidades das obrigaes: 1. parte Reviso Prova
BIBLIOGRAFIA BSICA: DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 1. 22 edio.So Paulo: Saraiva, 2005. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 2. 20 edio.So Paulo:Saraiva, 2004. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 3. 21 edio.So Paulo: Saraiva, 2005. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil 1 Parte Geral. 39 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil 4 Direito das Obrigaes. 32 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil 5 Dos Contratos. 34 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 1 Parte Geral. 34 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 2 Parte Geral das Obrigaes. 30 edio. So Paulo: Saraiva, 2002. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 3 Dos Contratos e das Declaraes Unilaterais da Vontade. 30 edio. So Paulo: Saraiva, 2004. WALD, Arnold. Direito Civil Introduo e Parte Geral. 10 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. WALD, Arnold. Curso de Direito Civil Obrigaes e Contratos. 14 edio. So Paulo: Saraiva , 2000.
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003; GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas: direito civil parte geral. volume I. So Paulo: Editora Saraiva, 1997; LISBOA, Roberto Senise. Manual Elementar de Direito Civil. 2 edio. Revista Atualizada em conformidade com o Novo cdigo Civil. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo, 2002. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil; vol. I e vol. III, Rio de Janeiro, Editora Forense,1990; VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: parte geral. 5. ed. So Paulo:Atlas, 2005.
SUMRIO
Tema 01 Noes e razes histricas e o Cdigo Civil Tema 02 Fontes do direito Tema 03 Lei de Introduo ao Cd. Civil Tema 04 - Sujeitos de direito e pessoas Tema 05 Objeto do direito: bens Tema 06 Fatos e atos jurdicos Tema 07 Validade e invalidade do negcio jurdico Tema 08 Prescrio e decadncia Tema 09 Noes gerais das obrigaes: conceito, elementos e classificao das obrigaes Tema 10 - Efeitos e modalidades das obrigaes 1. parte 07 13 19 25 33 40 47 52 58
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Tema 01
NOES E RAZES HISTRICAS OBJETIVO: Apresentar breves consideraes sobre a origem de nosso direito civil, para que voc aluno possa compreender os contedos da disciplina e assim saiba situa-la dentro das ramificaes do direito.
INTRODUO: Passaremos, portanto, a apresentar noes do que seja o direito, sua evoluo histrica e especificamente, como surgiu o prprio direito civil brasileiro. Vale lembrar que nosso curso tratar dos fundamentos do direito, e um estudo mais aprofundado de seu histrico e de seus institutos poder ser realizado atravs de leitura complementar pelas bibliografias indicadas. Em todo o tempo, desde os primrdios da sociedade, onde quer que o homem coabite, ali est presente o direito, como forma de organizar a sociedade. Quando o direito negado, seja por uma ofensa, atravs do desrespeito as suas regras, facilmente percebida sua existncia. Como j definido na doutrina por Pereira, Caio Mrio da Silva Pereira, 1990, pg. 5, o direito o princpio de adequao do homem vida social. O vocbulo direito comporta o direito civil, direito penal, direito administrativo, entre outros, de acordo com o tipo de relao que discipline (se disciplina relao entre particulares; se disciplina relao do Estado com o particular; se determina regras para o poder pblico etc). O Direito Romano, ou seja, o complexo de normas, de regras, que vigoravam em Roma, influenciaram todo o direito europeu, que se desenvolveu a partir dele. O direito brasileiro foi influenciado pelo direito europeu, que por sua vez, influenciou-se pelo Direito Romano, tanto que, comum encontramos expresses em latim (lngua falada entre os romanos) para designarem institutos do direito brasileiro. Lembremos que o direito se desenvolve de acordo com a evoluo da civilizao a qual faz parte. Se h alteraes polticas, econmicas e sociais, tais alteraes refletiro no direito, de modo que, normas sero legisladas para fazer cumprir a ideologia poltica dominante, ou para atender necessidades econmicas ou sociais da poca. Exemplo: com a evoluo da tecnologia na rea da informtica, foi criado o direito ciberntico ou digital.
Um marco do direito foi a codificao da Lei das XII Tbuas, do perodo arcaico do direito romano. Era a lei do olho por olho, dente por dente, caracterizada por sua rigidez. A preservao do direito romano para a posteridade deu-se graas codificao conhecida por corpus juris civilis, que significa, conjunto de leis civis, onde foram compiladas todas as leis e regras vigentes, as obras dos jurisconsultos (os juristas da poca) e um manual de direito para estudantes ( Institutiones). Estas primeiras leis civis influenciaram o direito europeu. No Brasil, poca do imprio, utilizvamos as ordenaes, que eram as normas de Portugal, at que, aps a Repblica, finalmente, passamos a ter uma lei civil prpria. Mais adiante, neste mesmo mdulo, estudaremos o histrico da lei civil no Brasil. Seguiremos agora com o conceito de direito: A palavra direito origina-se do latim directum e significa o que reto, o que est de acordo com a lei. Para ajustar-se a uma boa convivncia social o homem precisou que regras fossem estabelecidas, impostas a todos de igual modo, a fim de garantir o respeito mtuo e a pacificao social. Tais regras so de moral, educao e religio etc. A natureza traduz o mundo do ser, enquanto que o direito traduz o mundo do dever ser. Ou seja, a sociedade organiza-se, estabelecendo normas que devem ser seguidas por todos, pois desta forma torna-se mais fcil e ordenada a convivncia, uma vez que est claro e definido o que o certo agir de acordo com o que impe a norma - e o errado, agir contrariamente norma.
Uma definio que traz um bom sentido para o nosso entendimento sobre o tema a de Radbruch (Introduccin a la Filosofia Del Derecho, pg. 47 citado in Curso de Direito Civil de Washington Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, pg. 01, 15. edio, editora Saraiva):
Direito o conjunto das normas gerais e positivas, que regulam a vida social
Normas destinadas a todos, postas em determinado tempo para determinado povo. o direito imposto.
Antes de se legislar o direito, ou seja, antes de determinar as regras as quais submeter-se-o a sociedade, cada qual deve ter em si a conscincia da idia do justo absoluto. Aqui reside a idia do direito natural. Direito Natural: o que a prpria natureza ensina aos animais
O jusnaturalismo, como tambm conhecido o direito natural, foi defendido por Santo Agostinho e So Toms de Aquino, doutores da igreja e
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pensadores dos sculos XVII e XVIII. o paradigma em que se inspira o legislador, que por sua vez edita o Direito Positivo, que segundo Pereira, 1990, pg.06 , o: conjunto de princpios que pautam a vida social de determinado povo em determinada poca. Antes de ser escrito o direito, o homem j tinha em si noes do que seria o correto em sua convivncia social. A vida em sociedade exige que obedeamos muitas regras, no s as jurdicas, como as morais, as religiosas, as de sade, dentre outras. Passemos agora a distino entre o direito e a moral, para que percebamos a diferena entre regras de direito e regras de moral: moral O campo da moral abrange os deveres do homem para com Deus, para consigo mesmo e para com seus semelhantes. A moral incoercvel. Alis, tem sanes, mas so de foro ntimo, tais como remorso, arrependimento, desgostos, ineficazes sob o ponto de vista social. A moral unilateral e o direito, bilateral A moral visa prtica do bem A moral interna As normas morais tendem a converterem-se em normas jurdicas.Ex.: dever do pai zelar pelo filho. Direito O direito mais restrito: abrange os deveres do homem para com os semelhantes O direito coercvel. Se no cumprir o direito, sofrerei sua sano. Esta sano que atribui segurana jurdica e o sentimento de justia
O direito evita a leso ou prejuzo a outrem O direito, externo
O direito positivo, legislado, por sua vez, comporta divises. Passemos : 1 Diviso do Direito 1.1 - Direito Objetivo: conjunto de normas impostas pelo Estado, de carter geral, a cuja observncia os indivduos podem ser obrigados mediante coero (norma agendi) 1.2 - Direito Subjetivo: faculdade individual de agir de acordo com o direito objetivo (facultas agendi) O direito ainda pode se dividir em: 1.3 - Direito Pblico: o destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade.
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1.4 - Direito Privado: o que disciplina as relaes entre os indivduos, em que predomina o interesse de ordem particular. Faz parte do direito privado o Direito civil, disciplina sobre a qual iniciaremos nossos estudos. Para o direito romano, era o direito das cidades destinado a reger a vida dos cidados independentes. Na atualidade, sustenta-se que o direito civil no s um ramo do direito privado, mas trata-se de um direito comum, por trazer regras relativas s instituies de direito privado, aos atos e s relaes jurdicas.
TENTATIVAS
DE
CODIFICAO
DO
DIREITO
CIVIL
PTRIO
"Nas frias eu nada farei, isto , farei o Cdigo Civil". Ruy Barbosa
No perodo colonial vigoravam no Brasil as Ordenaes Filipinas. Mesmo aps a proclamao da independncia em 1822, a legislao portuguesa continuou a ser aplicada. A Constituio de 25 de maro de 1824 - Constituio do Imprio referiu-se organizao de um Cdigo Civil e Cdigo Criminal art. 179, n. 18. O primeiro trabalho preparatrio do Cdigo Civil, a consolidao do direito privado comum em vigor, foi confiada a Teixeira de Freitas e concluda em 1858 sob a denominao de Consolidao das Leis Civis.
Posteriormente, o jurista Teixeira de Freitas foi contratado pelo Ministrio da Justia para elaborar um Projeto de Cdigo Civil, isto em 1865. Desgostou-se, porm, com a comisso revisora e interrompeu a obra. Todavia, tal trabalho constituiu a base do Cdigo Civil Argentino.
A terceira tentativa de confeco de um cdigo civil coube Joaquim Felcio dos Santos, que denominou sua obra de Apontamentos, apresentada em 1881 e tendo recebido parecer desfavorvel.
Antnio Coelho Rodrigues encarregou-se de elaborar novo projeto, e apesar de ter se tratado de trabalho de incontestvel merecimento, em condies de se converter em lei , no foi aprovado pelo Poder Legislativo.
Finalmente, o projeto de Clvis Bevilqua foi aprovado. Com recomendao de aproveitamento do projeto Coelho Rodrigues.
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Foi duramente criticado por Rui Barbosa, sob o aspecto literrio, atravs de um parecer de 500 pginas. Rui Barbosa apresentou vrias emendas de redao sobre os dois mil artigos do Cdigo, corrigindo nuances gramaticais. A polmica envolvendo os dois juristas tomou conta das ruas, cafs, sales e rodas literrias. Bevilqua chegou a escrever um livro de 558 pginas, em 1905, para defender o seu anteprojeto. Ao final, o Cdigo Civil foi aprovado com 1.027 emendas. Todavia, foi louvado o rigor cientfico do Cdigo Civil Brasileiro pelo direito comparado, uma vez que afirmado o cdigo civil brasileiro chama a ateno pela clareza e preciso. Nasceu, portanto, o Cdigo Civil de 1916. O Cdigo Civil de 1916 foi influenciado pelo Cdigo Civil Francs (1804) e o Cdigo Civil Alemo (1896). Continha uma parte geral da qual constava conceitos, categorias e princpios bsicos, aplicveis a todos os livros da Parte Especial, e que produzem reflexos em todo o ordenamento jurdico. Entretanto, como revelava conceitos, idias e noes predominantes em fins do sculo retrasado e incio do sculo passado, passou-se a ser considerada a idia de uma reforma da Lei Civil em vigor, em decorrncia das profundas alteraes havidas no plano dos fatos e das idias, tanto em razo do progresso tecnolgico como em virtude da novadimenso adquirida pelos valores da solidariedade social . Alm do que, muitas leis trouxeram modificaes ao Cdigo de 1916, especificamente no ramo do direito de famlia Lei 4121/62 (Estatuto da Mulher Casada); a Lei n. 6515/73 (Lei do Divrcio) e as leis que reconheceram direitos aos companheiros e conviventes (Lei n. 8971/94 e 9278/96). A prpria Constituio de 1988 trouxe inovaes ao direito civil, em relao filiao, em relao ao direito das coisas, ao reconhecer a funo social da propriedade. Atente-se que a Lei dos Registros Pblicos Lei 6015/73, a Lei de Locao 8245/91, o Cdigo de Defesa do Consumidor e outros diplomas, revogaram dispositivos e captulos do Cdigo Civil antigo. O novo Cdigo Civil Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2002, segundo a sua exposio de motivos , traz uma compreenso como lei bsica, mas no global; conjuga as obrigaes civis e mercantis; considera elemento integrante seu o Direito Empresarial, como desdobramento natural do Direito das Obrigaes; preserva, na medida do possvel, a redao da Lei Civil antiga, pelo reconhecimento de seu preciosismo; supera o individualismo que condicionava a poca da elaborao do Cdigo de 1916; previso de institutos novos,reclamados pela sociedade atual; aproveita as valiosas contribuies anteriores dos Anteprojetos de Cdigo das Obrigaes de 1941 e de 1965, revisto pela Comisso constituda por Orosimbo Nonato; Caio Mrio Da Silva Pereira; Sylvio Marcondes, Orlando Gomes, Theophilo De Azevedo Santos E Nehemias Gueiros e o Anteprojeto de Cdigo Civil, de
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1963, de Prof. Orlando Gomes; elimina as regras de direito processual; acolhe os modelos jurdicos validamente elaborados pela jurisprudncia; dispensa formalidades excessivas, e.g., dispensa a escritura pblica, se bastante documento particular devidamente registrado.
EXERCCIOS DE FIXAO 1. Antes de entrar em vigor o Cdigo Civil Brasileiro de l916, qual a legislao que regulava as relaes civis? 2. A lei 10.406/203 possui 2.046 artigos, regulando um ramo autnomo do Direito Brasileiro, qual seja o direito Civil. Ela foi sistematizada sob a forma de cdigo que apresenta divises e subdivises para facilitar o seu entendimento. Dos termos a seguir descritos, transcreva seqencialmente a ordem de sistematizao adotada pelo Cdigo Civil: a) pargrafo ou inciso b) parte geral c) ttulo d) artigo e) livro f) seo g) captulo ___________ ___________ ___________ ___________ ___________ ___________ ___________
3. Explique em que consistiu o fenmeno de descodificao do direito civil? 4. O direito positivo pode atentar contra o direito natural? Justifique.
Referncias Bibliogrficas GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas; Direito Civil: parte geral; So Paulo: editora Saraiva, 1997. PEREIRA, Caio Mrio da Silva; Instituies de Direito Civil.vol. I, Rio de Janeiro : Editora Forense, 1990. MONTEIRO, Washington de Barros; Curso de Direito Civil.15. edio, So Paulo: Editora Saraiva, 2003; Revista Isto ; O brasileiro do http://www.terra.com.br/istoe/biblioteca/jutica/jus4.htm, realizada em 07.06.2005; sculo in consulta
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Tema 02
FONTES DO DIREITO
OBJETIVO: Conceituar e classificar as fontes do direito e os meios disponveis para a integrao do direito quando as normas se mostrarem insuficientes para serem aplicadas a um caso concreto. INTRODUO: Na Antigidade, antes que fossem codificadas as leis, residia nos costumes a principal fonte do direito. Posteriormente a lei ganha foros de fonte principal. Sob esses dois aspectos, decorrem os dois principais sistemas atuais: o sistema do direito costumeiro e o sistema romano-germnico, que o nosso, dois quais nos ocuparemos mais detidamente. 1. FONTES DO DIREITO Fonte a origem do direito e o modo pelo qual a regra jurdica se exterioriza. As fontes do direito podem ser classificadas, segundo as formas abaixo indicadas: - Fontes diretas ou imediatas so aquelas que, por si s, pela sua prpria fora, so suficientes para gerar a regra jurdica. So a lei e o costume. - Fontes indiretas ou mediatas so as que no tm tal nimo, porm dirigem os espritos, mais cedo ou mais tarde, elaborao da norma. So a doutrina e a jurisprudncia. Vejamos, resumidamente, cada uma. 1. Lei: Para dirimir um tema submetido apreciao do Poder Judicirio, a primeira fonte de que se lana mo a lei. Em pases como o nosso, em que o Direito escrito, a lei adquire papel de suma importncia, figurando como a principal fonte do Direito. Caracteriza-se por ser uma norma dotada de generalidade, editada por um poder competente dirigindo-se a todos os membros da coletividade, sem excluso de ningum, provida de coao, visando tornar o preceito inviolvel. abstrata, pois regula uma situao jurdica abstrata, onde o legislador
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tem em mira condutas sociais futuras a serem alcanadas pela lei, tambm tem carter de permanncia e deve ser emanada de um poder competente (conforme a estrutura do Estado). Quanto origem legislativa, as leis podem ser federais, estaduais e municipais. Quanto durao, as leis so temporrias e permanentes. As leis temporrias so a exceo no ordenamento jurdico, j nascem com um tempo determinado de vigncia. Geralmente surgem para atender a uma situao de emergncia. Quanto sua intensidade ou alcance, as leis so gerais, especiais, excepcionais e singulares. Gerais, so as leis que disciplinam um nmero indeterminado de pessoas e atingem uma gama de situaes genricas. Especiais so as leis que regulam matrias com critrios particulares, so as que cuidam especificamente de determinado tema. As leis excepcionais, so aquelas que regulam de forma contrria ao estabelecido na lei geral. Quanto a sua fora obrigatria, as leis so cogentes e dispositivas, cogentes so as que se impem por si mesmas, ficando excludo qualquer arbtrio individual. As normas dispositivas so as que impem supletivamente s partes. Cabe aos interessados valerem-se delas ou no. Quanto sano, as leis so perfeitas, menos que perfeitas e imperfeitas. Perfeitas so aquelas cuja infringncia importa em nulidade do ato. Menos que perfeitas so as leis que trazem sano incompleta ou inadequada, onde o ato vale, mas como sano parcial. Imperfeitas so as que prescrevem uma conduta sem impor sano alguma, no existe nulidade para o ato nem qualquer punio. Segundo a sua natureza, as leis so substantivas ou adjetivas. As primeiras so chamadas de materiais, porque tratam de direito material. As segundas so chamadas de processuais ou formais e tratam dos meios de realizao dos direitos.
Quanto sua hierarquia, classificam-se as normas:
a) Normas Constitucionais; b) Leis Complementares: tratam de matrias especiais, que no podem ser deliberadas em Lei Ordinria e cuja aprovao exige quorum especial; c) Leis Ordinrias: elaboradas pelo Poder Legislativo; d) Leis Delegadas: elaboradas pelo Executivo, por autorizao expressa do legislativo. Tem a mesma hierarquia das ordinrias. 2. Costume: a prtica de determinados atos com a convico de estar seguindo uma norma jurdica que no existe (Lisboa, 2003, P. 76).
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Para que um costume seja reconhecido como tal, preciso: ser contnuo; fatos dispersos, que se verificam vez por outra no so considerados costumes; ser constante, vale dizer: a repetio dos fatos deve ser diuturna, sem dvidas, sem alterao; ser moral; quer dizer: o costume no pode contrariar a moral ou os bons hbitos, no pode ser imoral; ser obrigatrio, isto , que no seja facultativo, sujeito a vontade das partes interessadas.
ATENO: Portanto, enquanto o costume espontneo e se expressa oralmente, a lei deriva de um rgo do Estado (o Legislativo), atravs de um processo prprio de elaborao, e se expressa por frmula escrita. Essas as principais diferenas entre eles. Pode o julgador decidir com o costume contra a lei? inconveniente aplicarse o costume aplicado contra a lei, por tirar do aparelho jurdico a supremacia da lei, o que traz insegurana jurdica. Porm, h casos em que o costume pode preponderar se as foras vivas da sociedade se divorciarem das normas estabelecidas na lei. EX.: o reconhecimento da unio estvel, o costume imps condio de lei no mesmo sentido. 3. Doutrina: o entendimento ou o ensinamento dito por juristas sobre questes relativas ao direito. So investigaes e reflexes sustentadas pelos autores no estudo das leis. O principal valor, alm de apontar as falhas ou inconvenientes da lei a todos os aplicadores dela, acaba encaminhando o legislador para feitura de lei mais perfeita. pela doutrina que se formam os conceitos jurdicos para compreenso da cincia, que influencia a aplicao do direito pelos Tribunais, tornando importante fonte subsidiria. 4. Jurisprudncia: o direito dito com prudncia. So decises reiteradas que provm dos tribunais sobre questes controvertidas do direito. A reiterao dos julgados sobre o mesmo tema pode originar a edio de smulas, que correspondem sntese do entendimento pacificado sobre a controvrsia. Vale lembrar que ainda que existam vrias fontes do direito, h fatos que no esto regulados pela lei. Neste sentido o aplicador dela dever efetuar a integrao do direito, buscando nele mesmo, mecanismos para suprir esta lacuna. Tais mecanismos so a analogia, a eqidade e os princpios gerais do direito.
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Os julgados no tm fora vinculativa, entretanto, um conjunto de decises sobre uma matria, no mesmo sentido, influenciar o julgador que tender a decidir de igual maneira. Atente-se que as leis envelhecem, distancia-se dos fatos sociais para as quais foram editadas. Cumpre jurisprudncia atualizar o entendimento da lei, dando-lhe uma interpretao atual. Nesse sentido afirma-se que a jurisprudncia dinmica. No competncia dos Tribunais ditar normas, mas h expedio de smulas de jurisprudncia dos tribunais, que so enunciados que resumem uma tendncia sobre determinada matria, o que na prtica, verdadeira fonte formal. Smula Vinculante: vantagem: permite o julgamento rpido e simultneo de centenas de processos; desvantagem: provocam acomodao do juiz, prejudicando o seu poder criativo, o que ruim, principalmente nos julgados de primeira instncia, primeiros responsveis pelas modificaes sociais.
Como o legislador no consegue prever todas as situaes para o presente e para o futuro e como o juiz no pode deixar de julgar um processo por que a lei omissa, ele deve lanar mo dos meios de integrao das normas jurdicas. Atente-se agora aos meios de integrao das normas jurdicas. So eles: 5 - Analogia: A analogia o procedimento que consiste em aplicar a um caso no previsto em lei os efeitos de uma norma que regula um caso anlogo (parecido), pois fatos semelhantes exigem regras semelhantes. Para uso da analogia faz-se necessrio que haja lacuna na lei e semelhana com a hiptese no prevista pelo legislador. Para tanto o aplicador no pode fugir razo da lei aplicada, para evitar julgamento contra lei. 6. Eqidade: A eqidade a justia do caso concreto. Por vezes o juiz se encontra em face de um caso em que a lei lhe impe determinada deciso, quando a conscincia lhe dita uma soluo contrria. Entretanto, o julgador deve subordinar-se lei, e s excepcionalmente, quando expressamente autorizado pelo legislador e a poder socorrer-se da eqidade (art. 127 do CPC). Em sntese, a equidade traduz-se na busca constante e permanente da melhor interpretao legal e da melhor deciso para o caso em concreto.
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Ressalte-se que se no autorizado expressamente pela lei o julgador no poder decidir somente pelo critrio do justo e do equnime, abandonando o direito positivo. Se agir assim, faz s vezes de legislador. No Estado do Rio Grande do Sul h uma forte corrente da aplicao do direito denominado Direito Alternativo, o qual se prima pelo legtimo e no pelo legal. 7 - Princpios gerais de Direito: Os princpios gerais do direito so regras que esto na conscincia dos povos e so por todos observados ainda que no escritas. Tambm so parmetros que inspiram o legislador na criao das normas jurdicas. Servem para suprir a falta de norma escrita e tambm para auxiliar na interpretao dela. Afinal, quais so esses princpios gerais?
A lei no os especifica, j que seus enunciados so manifestaes do prprio esprito de uma legislao. A ttulo de exemplo, podem ser mencionados os seguintes princpios gerais de direito: 1.Ningum pode transferir mais direitos do que tem; 2.Ningum deve ser condenado sem ser ouvido; 3. Ningum se escusa de cumprir a lei alegando que no a conhece. 4. A boa-f e a honestidade so presumidas.
EXERCCIOS DE FIXAO 1. Explique por que uma deciso judicial isolada no constitui jurisprudncia e nem tem fora vinculante. 2. Considere todos os pontos atinentes analogia e responda: a) O que analogia? b) Ela pode ser considerada fonte do direito? c) Ela utilizada para suprir que espcie de lacuna? d) O emprego da analogia pressupe a inexistncia de uma lei regulando um determinado fato e outra lei regulando um fato similar e a aplicao desta para aquele fato. D um exemplo prtico em que se possa observar o emprego da analogia como forma de suprir a falta de regulamentao de um fato. 3. A existncia de sano, isto a possibilidade de execuo forada da norma, o trao que a distingue das normas morais e religiosas.
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Entretanto, existem normas jurdicas sem sano. Como justificar a existncia em nosso ordenamento de normas sem sano? 4. O costume jurdico fonte do direito. No entanto, pode ser considerado fonte do direito o costume que contrrio lei?
Referncias Bibliogrficas VENOSA, Slvio de Salvo; Direito Civil Parte Geral; 3. Edio; So Paulo: Editora Atlas, 2003. GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas: direito civil parte geral. volume I. So Paulo:Editora Saraiva, 1997.
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Tema 03
LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL
Objetivo: Conhecer e especificar os modos de interpretao e aplicao das normas jurdicas, atravs da anlise e compreenso dos dizeres da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. INTRODUO: Vamos iniciar nosso estudo sobre esta importante legislao, anexa ao Cdigo Civil de 1916, mais autnoma, dele no fazendo parte, de carter universal e aplicvel a todos os ramos de direito. LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL Ainda que se refira ao Cdigo Civil, o Decreto-lei n. 4.657/42 no parte integrante dele. Este Decreto-lei revogou a Introduo ao Cdigo Civil de 1916 (Lei 3.071/16). Ela no se aplica exclusivamente ao Direito Civil e no regula relaes sociais. Sua a finalidade disciplinar a aplicao das leis e indicar o modo de interpret-las. Regula a vigncia e eficcia das normas, fixando critrios de soluo dos conflitos dessas normas, no espao ou no tempo, garantindo a eficcia do sistema jurdico. Para compreender o que a referida lei quer dizer, preciso compreender alguns conceitos bsicos. Vejamos: A) VALIDADE DA NORMA JURDICA: A noo de validade revela que se deve observar todas as condies estabelecidas pelo ordenamento jurdico para a criao das normas, sob pena de inconstitucionalidade ou ilegalidade, reconhecendo-as como no integrantes do prprio sistema. A validade da norma pode ser: - FORMAL: diz respeito observncia de todas as regras que regulam o processo de criao de leis, da por que, vigente ser a norma que emanar do poder competente com obedincia aos trmites legais (DINIZ, 2005). A)- MATERIAL: diz respeito observncia da matria possvel de regulamentao por parte dos entes federativos, de modo que seriam inconstitucionais quaisquer normas que invadissem a competncia legislativa dessas entidades. Veja-se, por exemplo, que no art. 22 da
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Constituio Federal, as matrias constantes nos incisos I a XV, so de competncia legislativa privativa da Unio Federal. B) VIGNCIA: diz respeito ao perodo em que a lei produz os efeitos que lhe so prprios, ou seja, a fora vinculante. Refere-se ao lapso de tempo que vai do incio da vigncia (fora vinculante) at o momento em que revogada ou no momento em que expira o prazo de durao (para normas temporrias). C) EFICCIA: a eficcia refere-se em saber se os destinatrios da normas, cumprem ou no seus comandos, se ajustam suas condutas lei ou no. Da ser correto dizer que vigncia e eficcia no se confundem, visto que algumas normas podem ter vigncia mas no demonstram eficcia. Da mesma forma, algumas normas se demonstram eficazes mas no tm mais vigncia. D) VIGOR: (fora da norma) diz respeito fora vinculante da norma ainda que revogada. Trata-se da ultratividade que determina a aplicao da lei aos fatos praticados durante sua vigncia. 3. APLICAO DAS NORMAS JURDICAS As normas jurdicas so abstratas, genricas. Definem situaes hipotticas que se verificadas em concreto, definem a incidncia das normas jurdicas e determinando as conseqncias. As normas esto a para serem aplicadas pelos rgos competentes: juizes, tribunais, autoridades administrativas e pelas prprias pessoas. O enquadramento dos fatos individuais norma jurdica denomina-se subsuno. Para a tarefa de subsuno, necessrio interpretar adequadamente os dizeres da norma jurdica. No tarefa fcil nesse emaranhado de normas editadas em nosso pas. A compreenso do que seja interpretar as normas jurdicas e ainda o que so meios de integrao do direito indispensvel para a atividade de subsuno. a) Interpretao das normas jurdicas: para a aplicao necessrio interpretar as normas jurdicas, para buscar o seu significado e a regra que elas exteriorizam. O estudo sistemtico de todas as tcnicas de interpretao ficou a cargo da HERMENUTICA JURDICA. a interpretao das normas e do direito. As funes da interpretao podem se resumir a: - demonstrar o sentido da norma jurdica; - fixar aplicabilidade e seu alcance; Os mtodos (tcnicas) mais conhecidos so os seguintes:
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- Literal ou Gramatical: consiste em buscar o sentido da norma pelos sentidos das palavras do texto legal, de acordo com as regras do vernculo. - Lgico: que consiste na utilizao de raciocnios lgicos (de deduo ou induo) para uma anlise criteriosa de todos os dispositivos da lei na busca de seu sentido. - Sistemtico: buscar o sentido da norma confrontando-a com todas as outras de mesmo objeto encontradas no ordenamento jurdico. - Histrico: diz respeito averiguao dos antecedentes da norma (DINIZ, 2005), isto , a justificativa de sua criao e os passos do processo legislativo que lhe deu origem. - Teleolgico: a anlise da norma segundo a sua finalidade tendo por fim a adaptao dela s novas exigncias sociais. b) Integrao do Direito: na ausncia da lei aplicvel ao caso (lacuna normativa), o aplicador da norma deve se valer de outras fontes do direito, aplicando, nos termos do art. 4 da LICC, a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito, para a soluo do caso sub judice, tpicos vistos anteriormente. c) Aplicao da Norma no Tempo: de regra, a norma aplicvel enquanto vigente, ressalvada a hiptese de ultratividade dela. A vigncia surge com a publicao em Dirio Oficial, fazendo presumir seu conhecimento por todos, nos termos do art. 3 da LICC, ao preceituar que ningum se escusa de cumprir a lei alegando que no a conhece. Sua obrigatoriedade surge com a publicao, mas seu vigor pode no se imediato, visto poder no estar expresso na norma a data em que entrar em vigor. Assim, nos ternos do art. 1 LICC, no havendo disposio em contrrio, a lei comear a vigorar somente 45 (quarenta e cinco) dias depois de oficialmente publicada. Tal perodo denominado de vacatio legis. A vacatio legis o perodo em que no se observa seu vigor, em funo de se fixado uma data posterior para incio de seus efeitos ou por que no houve disposio expressa, valendo a regra geral (45 dias) ou por que a lei no auto-aplicvel dependendo de complementao ou regulamentao. Em regra, as normas jurdicas so editadas para vigncia indeterminada, razo pela qual, no sendo criadas para vigncia temporria (o que exceo), a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue (art. 2 LICC). Neste sentido, revogao diz respeito perda da vigncia, deixando de pertencer ao sistema jurdico.
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Nos termos do pargrafo 1 da LICC, a revogao pode ser: - Expressa: quando expressamente se define a revogao de dispositivos anteriores. - Tcita: quando no mencionando a revogao a nova lei se demonstra incompatvel ou por que regula toda a matria da lei anterior . Nos termos da LICC, algumas regras sobre a revogao devero ser observadas: - Hierarquia: as normas superiores se sobrepem formal e materialmente, sobre as demais, especialmente se for a norma fundamental (Constituio). - Cronologia: em sendo de mesma escala hierrquica, as normas mais novas se sobrepem s mais antigas. - Especialidade: a norma especial revoga a geral no que esta dispuser especificamente. Vale lembrar que a revogao poder ser total ou parcial. No primeiro chamamos de ab-rogao e no segundo de derrogao. Por fim, preceitua o pargrafo 3 do art. 2. da LICC que a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia, salvo disposio em contrrio, ou seja, quando houver pronunciamento expresso do legislador nesse sentido. . Observemos o exemplo invocado por Gonalves (1997, p. 19/20): Revogada a lei n. 01 pela lei n. 02, e posteriormente revogada a lei revogadora ( n. 02), pela lei n. 03, no se restabelece a vigncia da lei n. 01, salvo se a n. 03, ao revogar a revogadora (n. 02), determinar que a n. 01 volte a vigorar. Este fenmeno denominado de repristinao
d) Conflito de normas no tempo: se uma nova lei vier a regular de forma diferente uma matria prevista em norma anterior, podem surgir conflitos entre essa nova lei e as relaes jurdicas ocorridas na vigncia da lei antiga. A nova lei s atinge situaes novas ou pode regular situaes ocorridas antes de sua vigncia? Visando a segurana jurdica, o art. 6 da LICC dispe que as leis em vigor tero efeito imediato e geral, devendo respeitar o ato jurdico perfeito (pargrafo 1), o direito adquirido (pargrafo 2) e coisa julgada (pargrafo 3). O respeito coisa julgada e o direito adquirido tambm tm previso constitucional (art. 5 XXXVI). Tal previso exterioriza que as leis civis so irretroativas, isto , no podero retroagir para atingir situaes j
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consolidadas antes da sua vigncia. No se desconhece a retroatividade benigna reconhecida em outros ramos do direto. De outro norte, pode o legislador criar disposies transitrias (disposies de direito intertemporal), no prprio texto da lei nova, para conciliar a nova lei com as relaes ocorridas na vigncia da lei anterior. O art. 2.028 do Novo Cdigo Civil um exemplo disso, onde o legislador fixou disposies transitrias para regular a aplicabilidade do Cdigo Civil antigo ou do novo contagem de prazos de prescrio. e) Aplicao da norma no espao: o tema nos remete ao conceito de soberania para esclarecer que as normas devem ser aplicadas nos limites territoriais do Estado que criou. A territorialidade a regra. A extraterritorialidade indica a possibilidade de aplicao no territrio nacional de leis de outro Estado, segundo convenes e acordos internacionais. Da leitura da LICC, fcil verificar que o Brasil adota a territorialidade moderada (GAGLIANO, 2003), ao admitir a territorialidade (arts. 8 e 9) e a extraterritorialidade (arts. 7, 10, 12 e 17). f) Conflito de normas no espao: saber qual a legislao estrangeira aplicvel no territrio de um Estado tarefa do Direito Internacional. Algumas regras so definidas na LICC, a saber: - Quanto ao comeo e fim da personalidade, o nome a capacidade e os direitos de famlia, deve ser aplicada a lei do pas de domiclio da pessoa (art. 7); - Em questes que envolvam bens, deve ser aplicada a lei do pas onde esto situados (art. 8); - Em questes envolvendo obrigaes, de forma geral, deve ser o aplicada a lei do pas onde foram constitudas (art. 9): - Em questes envolvendo sucesso por morte (real ou presumida), deve ser aplicada a lei do pas de domiclio do falecido. Ao cnjuge brasileiro e os filhos sero aplicadas as lei do Brasil, em relao aos bens de estrangeiro situados no territrio nacional, salvo se a legislao do pas do falecido for mais favorvel a eles (art. 10 e pargrafos); - As empresas estrangeiras devem ter autorizao para funcionar no Brasil com filiais, sucursais ou agncias e estas ltimas devem se submeter lei nacional. - Aquele que invocar direito estrangeiro para ser aplicado no Brasil deve provar o teor e sua vigncia (Art. 14 da LICC e 337 do Cdigo de Processo Civil); - O artigo 12 regula a competncia da autoridade judiciria Brasileira para julgar casos relativos a imveis situados no Brasil, de pessoas aqui residentes ou de obrigaes que aqui devam ser cumpridas. No art. 102, I, h, da C.F. de 1988, compete ao Supremo Tribunal Federal homologar as sentenas estrangeiras e determinar a execuo s cartas rogatrias e o art. 15 da LICC define os requisitos para que a lei seja executada no Brasil; - O art. 13 determina que a prova dos atos ocorridos no estrangeiros se far de acordo com as leis daquela nao, no sendo admitido como meio de prova aqueles que lei Brasileira no reconhece;
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- As regras sobre o casamento tm previso nos arts. 7 e pargrafos e 18 da LICC. - A extraterritorialidade pode ser limitada, pois direitos estrangeiros no podem ofender a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes, na forma do art. 17.
Exerccios de fixao
1. Quando se considera derrogada uma lei civil? 2. Joo um espanhol casado com Maria, que Brasileira. Ambos residem em Madri, capital da Espanha. O casal possui inmeros bens imveis tanto na Espanha como no Brasil. Deste pequeno enunciado, tendo por base o que dispe a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, responda as questes a seguir: Se Joo vier a falecer na Espanha, qual a lei a ser aplicada para regular os direitos sobre os bens imveis situados no Brasil? Justifique. Por ser brasileira e alguns dos imveis estarem situados no Brasil, Maria pode invocar a aplicao da lei brasileira em alguma circunstncia? Justifique. 3. O direito brasileiro admite o efeito repristinatrio da lei? Fundamente. 4. Considerando os aspectos relativos interpretao das normas jurdicas, tendo por fonte de consulta a bibliografia indicada, elabore uma redao (mximo 25 linhas) sobre a atitude do intrprete e do aplicador do Direito, frente s leis manifestamente injustas.
Referncias Bibliogrficas DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v.1.Teoria Geral do Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2002. GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003; GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas; direito civil parte geral, vol. 1. So Paulo: Editora Saraiva, 2005.
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Tema 04
SUJEITOS DE DIREITO: PESSOAS Objetivo: classificar as pessoas como sujeitos de direito.
INTRODUO: este captulo dedicado ao estudo daqueles que so titulares de direitos e tambm de deveres sob a tica civil: as pessoas. Alm de conceituar e o estudo est direcionado para elucidar questes a respeito da personalidade e capacidade civil das pessoas. 1. DA PERSONALIDADE E CAPACIDADE Antes do estudo especfico das pessoas que o Cdigo Civil define, importante ter a noo de Personalidade e Capacidade Civil. Personalidade: Toda a pessoa dotada de personalidade, desde o incio de sua TELINHO existncia. Isto significa dizer que toda a pessoa tem aptido genrica para adquirir direitos e obrigaes. So sujeitos de direito e de deveres.
Capacidade: a aptido para o exerccio dos atos e negcios jurdicos. a medida da personalidade. A capacidade pode ser dividida em: - capacidade de direito ou de gozo: todos os sujeitos possuem desde o incio de sua existncia para aquisio ou gozo de direitos. - capacidade de fato ou de exerccio: diz respeito possibilidade da pessoa praticar os atos da vida civil, por si prpria, segundo os critrios definidos pela lei civil. Definidas estas questes preliminares, passaremos ao estudo dos sujeitos de direito, o incio da personalidade e as questes relativas capacidade das pessoas.
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2. DAS PESSOAS: Como sujeitos de direito, o Cdigo Civil define duas espcies de pessoas: a pessoa fsica ou natural e a pessoa jurdica. Analisemos cada uma delas: 1.1- Pessoa Fsica ou Natural: o ser humano considerado como sujeito de direitos e deveres. Para ser pessoa basta existir. A existncia legal, e por conseqncia, o incio da personalidade civil, se d com o nascimento com vida. Considera-se a respirao como a melhor prova do nascimento com vida. O cdigo faz ressalvas hiptese de resguardar direitos de quem est por nascer (nascituro) O Cdigo Civil protege os direitos do nascituro, afirmando que se ele nascer com vida os direitos a ele sero estendidos. Do contrrio, considera-se que os direitos, para ele, nunca existiram. Assim o nascituro herdeiro, pode receber doaes ou legados, reconhecido e legitimado. Para resguardar seus direitos, h necessidade de nomeao de um curador, pessoa que ir agir em seu nome. Pode figurar como sujeito passivo de obrigaes. Entretanto, todos os atos praticados em seu nome ficaro na dependncia do nascimento com vida. A existncia da pessoa natural termina com a morte. Entretanto, esta morte pode ser real ou presumida. A morte real pressupe a ausncia de sinais vitais (falncia dos rgos). A morte presumida ou ficta a extino da pessoa fsica assim declarada por uma deciso judicial, ante a ausncia do corpo da pessoa. Vamos conceituar o que ausncia, para depois trabalhar as situaes em que a morte pode ser presumida.
- Ausncia: trata-se do caso da pessoa que desapareceu de seu domiclio, sem deixar representante ou procurador, sem que se saiba do paradeiro e no se tem notcias dela. A declarao da ausncia se d por deciso judicial, como dito, que deve observar a seguinte ordem: A declarao da ausncia; A sucesso provisria; A sucesso definitiva. Especificando as fases, verificamos o seguinte:
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a) A declarao de ausncia: Nesta fase, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, o juiz declara a ausncia, precisando a data provvel do bito, nomeando em seguida um curador e determinando a arrecadao dos bens deixados pelo ausente. So publicados editais de dois em dois meses por um perodo de um ano. b) - A sucesso provisria: Um ano aps o primeiro edital (ou 3 anos se o ausente tiver deixado procurador, art. 29 CC) poder ser aberta a sucesso provisria (inventrio e partilha), passando aos herdeiros a posse dos bens, se prestarem garantia de devoluo integral, em caso de retorno do ausente (art. 30 CC). c) A sucesso definitiva. Dez anos depois de aberta a sucesso provisria, podero os interessados requerer sucesso definitiva, com o cancelamento das caues (garantias) prestadas. O prazo de 10 anos poder ser dispensado ao tempo em que a pessoa, se viva tivesse 80 anos e h mais de 05 anos no se tenha notcia dela. Se o ausente reaparecer nos 10 anos seguintes, receber ele os bens no estado em que se encontrarem (art. 39 CC). Depois desse prazo, no havendo sucessor, os bens sero consideradas heranas jacentes (art. 39, par. nico) e passaro ao domnio do Estado. Aberta a sucesso definitiva, presume-se a morte e se dissolve o vnculo conjugal (arts. 6 e 1.571, par. 1, CC). - Morte presumida: como dito acima, na morte presumida no h ndicos da materialidade do fato, visto no existir o corpo. Entretanto, a morte pode ser presumida em dois casos: - Morte presumida decorrente de declarao de ausncia na fase da sucesso definitiva. Autorizada esta presume-se a morte (art. 6, segunda parte. CC). - Morte presumida por indcios veementes (independente da declarao de ausncia). caracterizada quando for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida, ou se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra (art. 7 CC). Ex.: caso do Ulisses Guimares Como dito acima, a sentena deve fixar a data provvel do falecimento, para produzir os reflexos nos negcios jurdicos e na sucesso dos bens deixados pelo desaparecido.
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Os principais efeitos decorrentes da sentena que reconhece a morte presumida de algum so: sucesso definitiva quanto aos bens e a dissoluo do vnculo conjugal. Outra situao que precisa ser analisada a possibilidade de duas pessoas morrerem simultaneamente, sem que se saiba quem morreu primeiro. Tal situao definida pelo direito civil como comorincia. muito importante saber do momento da morte das pessoas, uma vez que a ordem da morte pode alterar o quadro sucessrio (herdeiros). Assim se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu os outros, presumirse-o simultaneamente mortos (art. 8 do CC). A conseqncia do preceito que no se estabelece sucesso entre os comorientes (um no herda do outro). Outro ponto a ser estudado, para verificar at que ponto uma pessoa pode exercitar seus direitos por si prpria ou se necessita de algum que o represente, diz respeito capacidade. Neste sentido, faz-se necessrio a compreenso de capacidade plena, incapacidade absoluta e incapacidade relativa. Vejamos cada uma delas: - Capacidade civil plena: Capacidade civil aptido da pessoa para exercer direitos e assumir obrigaes. So plenamente capazes para praticar os atos da vida civil os maiores de 18 anos, no impedidos por outra circunstncia previstos na lei civil (art. 5 CC). - Incapacidade civil absoluta: Esta incapacidade revela a impossibilidade de praticar qualquer ato da vida civil por si prpria. So absolutamente incapazes os menores de 16, os que por enfermidade ou deficincia mental no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil, e tambm os que, mesmo por causa transitria no puderem exprimir sua vontade (art. 3 CC). - Incapacidade civil relativa: Esta circunstncia revela que alguns atos da vida civil a pessoa pode praticar sozinha, outros no. So considerados relativamente incapazes para certos atos, os menores entre 16 e 18 anos, os brios habituais, os viciados em txicos, os que por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido, os excepcionais sem desenvolvimento mental completo e os prdigos (art. 4 CC). - Prdigo o que esbanja sua fortuna. Sua interdio limita-se esfera patrimonial (art. 1.782 do CC). - As deficincias fsicas ou doenas no influem na capacidade civil, salvo se impedirem a manifestao ou transmisso da vontade. - O mudo e o surdo podem manifestar-se por escrito, por sinais, por intrprete ou por procurador. Estes e os cegos s no podem intervir em atos que dependem diretamente dos sentidos que lhes faltam. Da mesma forma, a idade avanada, por si s, no causa de incapacidade.
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Observao: Os menores de 16 anos so representados e os entre 16 e 18 anos so assistidos pelos seus pais, tutores ou curadores (art. 1.634, V e 1.747, I, CC). Na representao o pai ou o tutor pratica o ato jurdico sozinho, em nome do menor, ou pelo menor; na assistncia o responsvel coloca-se ao lado do menor, auxiliando-o na prtica do ato jurdico e integrando-lhe a capacidade. Aos 18 anos cessa a menoridade. Entretanto, a legitimao para todos os atos da vida civil pode ser adquirida antes: - Tendo o menor 16 anos completos, pode ser emancipado, por concesso dos pais, ou de um deles na falta de outro, mediante escritura pblica, independentemente de homologao judicial. Faltando o pai e a me, pode dar-se a emancipao por sentena do juiz, ouvido o tutor. - Considera-se tambm legitimado o menor pelo casamento, pelo exerccio de emprego pblico efetivo, pela colao de grau em curso superior, pelo estabelecimento civil ou empresarial ou por emprego, dede que, nos dois ltimos casos, sejam geradores de economia prpria (art. 5, par. nico, CC). importante salientar que no retorna incapacidade civil quem foi emancipado; se legitimou pelo exerccio do comrcio e depois faliu; se casou e depois ficou vivo ou se divorciou, nem no caso de casamento anulado, se estava de boa-f. Muito se falou em direitos que decorrem da personalidade. Mas vamos esclarecer o que eles so: Os direitos da personalidade abrangem a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito indenizao por dano material ou moral (art. 5, X da CF, art. 12 CC). Abrangem tambm o nome e o pseudnimo (art. 18 e 19 CC). Protege-se a vida privada, os escritos, as palavras e tambm a imagem da pessoa, pela proibio da divulgao e pelo estabelecimento da indenizao cabvel (arts 18 a 21 do CC). Importante frisar que se estendem pessoa jurdica, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade (art. 52 do CC). Concludos os assuntos relativos pessoa fsica, passemos ao conceito e classificao das pessoas jurdicas. 1.2 - Pessoa Jurdica: uma entidade constituda de homens ou bens, com vida, direitos, obrigaes e patrimnios prprios. Vale dizer, trata-se de um ente criado para ter direitos e obrigaes distintos de quem a criou. o efeito da personificao. Elas podem ser assim classificadas:
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a) Pessoas jurdicas de direito pblico externo: so elas os Estados (pases) estrangeiros, organismos internacionais, como ONU, OEA etc. b) Pessoas Jurdicas de direito pblico interno: so elas, a Unio, os Territrios, os Estados, o Distrito Federal, os municpios e as autarquias. c) Pessoas jurdicas de direito privado: nesta categoria encontram-se as associaes, as organizaes religiosas e os partidos polticos (art. 44 CC), as fundaes privadas e as entidades estatais, representadas estas, pelas empresas pblicas e as sociedades de economia mista. Especificamente as pessoas jurdicas de direito privado so assim conceituadas: - Associaes so organizaes sem fim lucrativo (impossibilidade de diviso do resultado), em regra, exercendo atividades culturais, religiosas, assistncia social, recreativas e outras mais. - Sociedades so organizaes com fins lucrativos, podendo ser personificadas ou no personificadas. As sociedades no personificadas (sem personalidade jurdica) so a sociedade em comum e a sociedade em conta de participao. Sociedades personificadas (com personalidade jurdica) so as que tm registro, constituindo-se, portanto, como pessoas jurdicas. Podem ser simples ou empresariais. A sociedade simples (antiga sociedade civil) a que exerce atividades profissionais ou tcnicas, como a sociedade de engenheiros ou advogados (art. 997 CC). A sociedade empresarial a que exerce atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios (art. 966 do CC). So empresariais, por exemplo, a sociedade limitada e a sociedade annima. - Fundaes: so pessoa jurdicas compostas pela organizao de um patrimnio (conjunto de bens), destinados pelo seu instituidor para uma finalidade especfica. No tem proprietrio, nem titular, nem scios. Tem apenas um patrimnio, gerido por curadores. A fundao pode ser criada por escritura pblica ou testamento, devendo o instituidor doar os meios necessrios e especificar o fim a que se destinam, declarando, tambm, se quiser, a maneira de administr-la (art. 62 do CC). As fundaes privadas s podem constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia (art. 62, par. nico, CC). Fundaes pblicas so criadas pelo Poder Pblico, por lei ou por escritura autorizada em lei. Tem natureza pblica, embora lhes seja atribuda personalidade jurdica de direito privado. A existncia legal da pessoas jurdica varia de acordo com a classificao da pessoa jurdica. Ao estudo do Direito Civil, interessa o estudo das pessoas jurdicas de direito privado. O que se verifica que a existncia legal (e da os direitos de personalidade) s se verificam com o registro dos atos constitutivos (contrato social, estatuto social) que deram origem entidade no cartrio pblico competente.
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Durante a vida das pessoas jurdicas, elas so sempre representadas por pessoas fsicas, segundo as regras de sua criao ou de seus atos constitutivos. A pessoa jurdica de direito privado se extingue com a baixa do registro, por: - Dissoluo (distrato), trmino do prazo previsto, falta de cumprimento do objetivo social ou a impossibilidade de sua realizao. - Cassao da autorizao de funcionamento. - Por determinao legal. - Por dissoluo judicial (falncia por exemplo). - pela dissoluo amigvel.
EXERCCIOS DE FIXAO 1. correto afirmar que a personificao da pessoa jurdica identifica a impossibilidade dela ser chamada a pagar por dvidas das pessoas fsicas dos que a criaram? 2. Contrapondo ao efeito jurdico da personificao da pessoa jurdica, explique os efeitos decorrentes da desconsiderao da pessoa jurdica. 3. Em decorrncia de um acidente de trnsito, pai e filho faleceram sem que ningum tivesse visto em que circunstncia. Pai e filho possuam muitas propriedades. Pergunta-se, a determinao do momento da morte tem relevncia para fins de herana dos bens deixados pelo pai e pelo filho? Qual a conseqncia jurdica decorrente da presuno de morte simultnea do pai e do filho? 4. O Cdigo Civil esclarece no artigo 2, que a personalidade civil, isto , a aptido para ser titular de direitos, inicia no nascimento com vida. Entretanto o mesmo artigo diz que a lei pe a salvo os direitos do nascituro. O referido artigo est se referindo apenas aos direitos patrimoniais (direito herana, por exemplo) ou a proteo se estende aos direitos da personalidade, como o direito vida? Justifique.
Referncias Bibliogrficas DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v.1.Teoria Geral do Direito Civil. So Paulo:Saraiva, 2002. GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas; direito civil parte geral. vol. 1.So Paulo: Editora Saraiva, 2005.
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LISBOA, Roberto Senise. Manual Elementar de Direito Civil. 2 edio. Revista Atualizada em conformidade com o Novo cdigo Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002.
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TEMA 05
DOS BENS
OBJETIVO: Conhecer e classificar os bens. INTRODUO: Todo direito tem um objeto sobre o qual a pessoa exerce o poder que lhe garantido. Abordaremos, neste captulo, a classificao dos bens. Exata classificao necessria para verificar quais os direitos que conferem o modo de aquisio, transferncia e sua extino. Antes de tratar especificamente do assunto importante salientar que podem ser objeto de direitos coisas corpreas e incorpreas, cujos conceitos sero definidos a seguir. Nestas coisas incluem-se os direitos decorrentes da propriedade intelectual, ou seja, os direitos autorais (obras artsticas, cientficas ou literrias) e os decorrentes da propriedade industrial (marcas, patentes, invenes, sinais de propaganda etc). Assim, num sentido amplo, o objeto do direito se denomina coisa (do latim: res). Entretanto, quando incorporadas ao patrimnio da pessoa (como propriedade ou crdito) elas so classificadas como bens. Da a importncia de qualificar todas as espcies de bens, para verificar o direito que conferem ao titular, o modo de aquisio, transferncia e extino dos direitos sobre eles. 1. CONCEITO:
Bens so as coisas que podem ter avaliao econmica e que compem o patrimnio das pessoas (fsicas ou jurdicas). 2. CLASSIFICAO: O Cdigo Civil classifica os bens, considerando: a) a sua individualidade, isto , considerando-os em si mesmo. Nesta categoria incluem-se as seguintes categorias de bens: - corpreos e incorpreos - fungveis e infungveis - divisveis e indivisveis - mveis e imveis - consumveis e no consumveis - singulares e coletivos
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b) a relao com as outras categorias de bens, ou seja, considerando-os reciprocamente. Nesta categoria, incluem-se os bens: principais e acessrios c) o titular da propriedade. Nesta categoria, incluem-se os bens: pblicos ou particulares e bens fora do comrcio Vejamos cada uma das classificaes acima mencionadas: - Corpreos ou materiais: so os bens que existem materialmente e podem, por isso, cair sob os nossos sentidos (so visveis, palpveis). So aqueles que ocupam lugar limitado no espao, da o motivo pelo qual os planetas, as estrelas no podem ser objetos de direitos. - Incorpreos ou imateriais: so os que tm uma existncia imaterial, no podendo, por isso, cair sob os nossos sentidos. No so visveis ou palpveis, como por exemplo, os crditos, a qualidade de autor, o nome empresarial, os direitos sobre as marcas, entre outros. - Bens imveis: so as coisas que no se podem ser transportadas de um lugar para outro sem alterar sua estrutura (sem destruio), como um terreno, uma casa etc. O Cdigo Civil menciona quatro classes de imveis: I - Imveis por natureza. O solo com a sua superfcie, seus acessrios e adjacncias naturais, compreendendo as rvores e os frutos pendentes, o espao areo e o subsolo. As guas so regidas por uma lei especial, o Cdigo das guas, bem como as jazidas e demais riquezas do subsolo esto sujeitas ao Cdigo de Minas; II - Imveis por acesso fsica artificial. Tudo quanto o homem incorporar, permanentemente, ao solo, como a semente lanada a terra, os edifcios e construes, de modo que se no possa retirar, sem destruio, modificao ou dano. III - Imveis por destinao - Tudo quanto, no imvel, o proprietrio mantiver, intencionalmente, empregado em sua explorao. Compreende aquelas coisas mveis que integram um prdio e nele so colocadas permanentemente para a sua explorao industrial, como as mquinas de uma indstria; utenslios agrcolas ou os bens destinados para o seu aformoseamento ou comodidade, como estatuas, lustres, vitrais, chaves etc. IV Imveis por determinao de lei: a) os direitos reais sobre imveis (hipoteca por exemplo) e suas aes (direito de defesa). b) o direito sucesso aberta (abrange direitos reais ou de crdito, na herana). Vale lembrar que o Cdigo menciona claramente no art. 81 que no perdem o carter de imveis
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I - as edificaes que, separadas do solo, mas conservando sua unidade, forem removidas para outro local; II os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se empregarem. Os materiais para construo, enquanto no empregados, so, por natureza, coisas mveis, como veremos no ponto seguinte. Uma vez empregados na construo adquirem a qualidade de imveis, e no perdero essa qualidade quando, provisoriamente, separados do prdio, se destinem a nele mesmo serem reempregados. Art. 46 CC. - Bens mveis: so aqueles suscetveis de transporte de um lugar para o outro sem alterar sua substncia. Podem ser: a) Mveis por natureza: so aqueles que tm movimento prprio (semoventes), como os animais ou de remoo por fora alheia (coisas inanimadas como moedas, mercadorias, cadeiras, frutos colhidos etc). b) Mveis por determinao legal: diz o art. 83, que se consideram mveis para os efeitos legais: - as energias que tenham valor econmico; - os direitos reais sobre objetos mveis (penhor) e aes correspondentes; - os direitos pessoais (crdito pessoal) e as correspondentes.
aes
Vale lembrar que os materiais destinados para construo, enquanto no forem empregados, conservam a sua qualidade de mveis. Assim, as pedras, as madeiras, canos, torneiras etc, destinados a qualquer construo, enquanto no estiverem empregados, so consideradas coisas mveis. Os materiais provenientes da demolio de algum prdio, desde que no estejam provisoriamente separados para nele mesmo serem reempregados, readquirem a qualidade de coisas mveis. Bens Fungveis e Infungveis: So os que podem e os que no podem, respectivamente, serem substitudos por outros de mesma espcie, qualidade e quantidade nos termos do art. 85 CC.
Os bens fungveis so coisas pertencentes ao mesmo gnero e se indicam pelo gnero, qualidade e quantidade ficando suscetveis de nmero, peso e medida (dinheiro, por exemplo). As coisas infungveis so individualizadas, consistentes em corpo certo, que no podem ser substitudas por outras. Importante esta classificao, pois algumas relaes jurdicas tm seu fundamento na idia de fungibilidade e infungibilidade das coisas,
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como o mtuo (que trata do emprstimo das coisas fungveis), ou ainda, o comodato (onde se fala do emprstimo de coisas infungveis). Bens Consumveis: os consumveis so aqueles cujo uso importa destruio imediata da prpria substncia, considerando-se tambm como tais os destinados alienao (venda). Podem ser: Naturalmente consumveis quando, do seu uso, resulta a destruio imediata da prpria substncia, como os gneros alimentcios, a lenha, a cerveja. Juridicamente consumveis quando destinados alienao como o dinheiro, o livro enquanto na loja etc. a
as coisas divisveis Bens divisveis e indivisveis: so as que podem se partir em pores reais e distintas, formando cada qual um todo perfeito. Esta a diviso real ou material e se aplica somente s coisas corpreas. Exemplo: Um terreno coisa divisvel, porque, separado em lotes, cada um destes forma um todo completo, sem dependncia do prdio de que foi destacado. So indivisveis os bens que no se podem se partir sem alterao na sua substncia.
importante lembrar que tal disposio deve ser aplicada tanto s coisas corpreas quanto s coisas incorpreas. Tambm importante lembrar que a lei ou a vontade das partes pode tornar indivisveis bens que sejam naturalmente divisveis. Bens singulares ou coletivos: singulares so aqueles que se consideram de per si, independentemente das demais, mesmo quando reunidas (cavalo, navio, casa); Coletivos so um agregado de coisas corpreas da mesma espcie (rebanho, biblioteca) ou so um conjunto de unidades abstratas de coisas e direitos (patrimnio, herana, massa falida).
At agora ns falamos dos bens quanto sua prpria individualidade. Passaremos a observar os bens uns em relao aos outros: Principal a coisa que tem uma existncia prpria e independente de qualquer outra, como o terreno, a mesa, um crdito. Acessrio aquele cuja existncia supe o do principal, ficando ligado a esta por uma relao de dependncia, como a casa em
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relao ao terreno, gaveta mesa, o penhor ou a hipoteca em relao ao crdito. Eles podem ser: Frutos que so as utilidades que a coisa, periodicamente, produz. So trs as suas espcies:
- Frutos naturais so os produzidos espontaneamente pela coisa, como o leite, a l, os frutos das rvores, as crias dos animais. - Frutos industriais so os que se obtm pela cultura, resultando, portanto, da indstria humana sobre a natureza, como os cereais, o algodo, o caf. - Frutos civis so os rendimentos que se podem obter de uma coisa pela utilizao por outrem, que no o proprietrio, como o aluguel de uma casa, o arrendamento de terras, os juros de uma quantia de dinheiro emprestado. importante lembrar que quanto ao seu estado os frutos podem ser pendentes (quando ainda unidos coisa que os produziu), colhidos (quando j separados da coisa), e percebidos (quando, com relao aos civis e industriais, depois de separados, j esto com o possuidor). Os frutos colhidos se subdividem em estantes (quando depois de separados ainda existem), consumidos (quando j foram utilizados pelo possuidor), e percipiendos ( quando deviam ser, mas no foram colhidos). A classificao acima ser utilizada de forma prtica quando do estudo do Direito das Coisas (posse, propriedade, usufruto etc.) - Benfeitorias. So as obras ou despesas feitas num mvel ou imvel para conservlo, melhor-lo ou simplesmente embelez-lo. importante lembrar que a benfeitoria pode ser na coisa alheia ou na coisa prpria, mas na coisa alheia que ela pode tomar aspectos jurdicos importantes.
As benfeitorias so divididas em trs espcies: Necessrias so as que tm por fim conservar a coisa ou evitar que se deteriore. teis so as que aumentam ou facilitam o uso da coisa. Volupturias que no aumentam o uso habitual da coisa, ainda que a tornem mais agradvel (benfeitorias suprfluas). Existem ainda as pertenas, que so bens que, ainda que possam ser individualizados , se integram a outros de forma duradoura tendo por fim, melhorar o uso ou servio, como a antena parablica, o rdio do automvel, os mveis de um hotel etc.
Importante: o acessrio segue o principal. Entretanto, o contrato sobre um bem principal no abrange a pertena, a no ser que se diga o contrrio ou pelas circunstncias do negcio.
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Dando prosseguimento, agora vamos estudar os bens em relao s pessoas a quem pertencem. Vale dizer, a quem pertence o domnio (propriedade) dos bens. Eles se dividem em pblicos ou particulares. - Pblicos e particulares: os primeiros so os que pertencem s pessoas jurdicas de direito pblico interno e bens particulares so os que pertencem s pessoas jurdicas de direito privado e s pessoas naturais, que delas podem usar, gozar e dispor, segundo as leis civis. Os bens pblicos se subdividem em: - Bens de uso comum do povo: so aqueles cujo uso, por caracterstica natural ou jurdica, destina-se ao uso pblico, sem qualquer discriminao, entre os quais inclui - se, o mar, as praas a ruas etc. - Bens de uso especial: so aqueles cujo uso ocorre com certas e determinadas restries legais e regulamentares, haja vista que se destinam a satisfazer uma utilidade ou necessidade pblica especial, nos quais se destacam: edifcios ou terrenos destinados a servio (teatros, universidades pblicas, museus ou estabelecimento da administrao pblica, inclusive de autarquia, navios e aeronaves de guerra, e veculos oficiais). - Bens dominicais: so aqueles que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma delas (bens declarados vagos, quedas dgua para construo de hidreltricas, terrenos de marinha). Dentre as caractersticas dos bens pblicos est a inalienabilidade (impossibilidade de venda, salvo casos especiais) e a impossibilidade de usucapio.
USUCAPIO - forma de aquisio da propriedade, pela decorrncia do tempo da posse, de boa-f, mansa e pacfica.
Ainda falando dos bens relativamente aos respectivos proprietrios, importante frisar que existem coisas fora do comrcio, que no podem ser adquiridas ou alienadas (vendidas). So divididas em duas categorias: a) insuscetveis de apropriao: aqui se incluem aquelas coisas que, por sua prpria natureza, esto fora da circulao econmica e, por isso, no so suscetveis de apropriao individual, como o ar, o oceano e as de uso comum do povo. b) as legalmente inalienveis: so as coisas que por fora de lei no podem ser alienadas o bem de famlia (bem destinado ao uso familiar) e quaisquer outros sobre os quais recaia a clusula de inalienabilidade (impossibilidade de venda por disposio das partes envolvidas).
Exerccios de fixao: 1. permitido ao municpio vender um terreno destinado a uma praa pblica? Justifique.
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2. correto afirmar que os bens pblicos no so suscetveis de apropriao por meio de usucapio? 3. Os navios e aeronaves que transportam mercadorias e pessoas para outros pases so classificados como que espcie de bens? 4. Joo adquiriu um automvel de Pedro, pagando R$ 20.000,00 vista. Joo Antes de licenciar o veculo em seu nome, Joo atropelou um pedestre que atravessava uma faixa de segurana da rua central de uma cidade. Do fato resultou a morte do pedestre. Os familiares do pedestre, entendendo se Joo o responsvel pelo acidente, querem dele indenizao por danos morais e materiais. Sabendo que no s o condutor do veculo responde pelos danos mas tambm o proprietrio e sabendo que os bens mveis se transferem por tradio, contra quem deve ser dirigida a ao indenizatria? (Pesquise e responda com base na doutrina e na jurisprudncia).
REFERNCIA BIBLIOGRFICA: DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v.1.Teoria Geral do Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2002. GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003; GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas; direito civil parte geral, vol. 1. So Paulo: Editora Saraiva, 2005; LISBOA, Roberto Senise. Manual Elementar de Direito Civil. 2 edio. Revista Atualizada em conformidade com o Novo cdigo Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002.
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Tema 06
FATOS, ATOS E NEGCIOS JURDICOS
OBJETIVO: Conhecer o que so fatos, atos e negcios jurdicos.
INTRODUO: como a pessoa, o direito tambm tem um ciclo de vida: criao, desenvolvimento e extino. Todas estas circunstncias so determinadas por fatos. Tais fatos so considerados jurdicos por produzirem efeitos jurdicos. Entretanto, alguns deles dependem do agir humano para uma determinada finalidade outros no. Todos produzem conseqncia jurdicas. A qualificao de cada um deles o trabalho reservado a este captulo.
1. FATO JURDICO: Fato jurdico qualquer acontecimento que possa produzir conseqncias jurdicas. Pode decorrer da natureza, como os efeitos de uma chuva ou de um incndio. Pode decorrer da ao humana como a compra e venda, elaborao de um contrato, assinatura de cheques etc. Quando o fato jurdico decorre da ao humana, ele se denomina ato jurdico, que se subdivide em ato jurdico em sentido estrito e negcio jurdico. 2. ATO JURDICO: O ato jurdico o evento decorrente da vontade humana, cujo objetivo a criao, a modificao ou a extino de direitos, de acordo com as leis vigentes. O ato jurdico em sentido estrito delineado pela lei, na forma, nos termos e nos efeitos, com mnima margem de deliberao (vontade predeterminada na lei), como no reconhecimento de filho, na interpelao judicial entre inmeros outros exemplos. 3. NEGCIO JURDICO: O negcio jurdico um evento decorrente da vontade humana que se exterioriza por uma srie de atos dispostos pelos negociantes para obteno do resultado ou interesse pelas partes. Ao contrrio do ato jurdico,
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caracteriza-se pela maior liberdade de deliberao, na fixao dos termos e das decorrncias jurdicas, como nos contratos em geral. a norma concreta estabelecida pelas partes. A validade do negcio jurdico exige agente capaz, objeto lcito e possvel, determinado ou determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei (elementos essenciais) (art. 104, CC). So os chamados elementos essenciais do negcio jurdico. Vejamos cada um deles especificamente: - Agente capaz: diz respeito possibilidade de participar da celebrao do negcio jurdico por si s, como definido pela lei civil. A incapacidade de exerccio suprida pelos meios legais: a representao e assistncia em se tratando de absolutamente incapaz ou relativamente incapaz, respectivamente. - Objeto lcito: o que no atenta contra a lei, a moral e aos bons costumes. O objeto do negcio jurdico no pode atentar contra estas circunstncias. - Objeto possvel: o objeto deve tambm ser possvel, visto que, quando impossvel, o negcio nulo no produzindo qualquer efeito. - Objeto determinado ou determinvel: o objeto do negcio jurdico dever ser determinado. Ainda que no possa ser determinado poder ser determinvel isto pode ser indeterminado ou determinvel quando o negcio jurdico dever ser cumprido. Da por que se admite a venda de coisa incerta, indicada apenas em gnero e quantidade (art. 243, CC), que ser determinada pela escolha. - Forma: o negcio jurdico s pode ser celebrado pela forma prescrita (prevista) ou no defesa (proibida) em lei. Alm dos elementos essenciais do negcio jurdico, acima nomeados, que constituem pressupostos de existncia e validade dele podem ser adicionados elementos acidentais pela vontade das partes. Tais elementos so: condio, termo e encargo. Vejamos, pois, os elementos acidentais do negcio jurdico. a) Condio: situao estipulada pelas partes que subordina o efeito do ato jurdico a um evento futuro e incerto (art. 121 do CC). A condio pode ser classificada em: - Causais: so as condies que dependem do acaso, de um fato alheio vontade das partes. (Dar-te-ei 100 reais, se amanh chover). - Potestativas: so as que ficam ao arbtrio relativo de uma das partes (darei 100, se tiver que viajar para So Paulo). importante salientar que so ilcitas aquelas puramente potestativas.
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- Puramente potestativas: so as que ficam condies cujo acontecimento fica ao inteiro arbtrio de uma das partes (darei 100 se quiser). Tais condies estipuladas invalidam o ato jurdico por que no estabelecem vnculo ou compromisso entre as partes. - Suspensivas: so as condies em que a aquisio de um direito fica na dependncia de um evento futuro e incerto. Vale dizer, o ato fica suspenso at que o evento futuro e incerto ocorra (dar-te-ei 100 reais, se venceres a corrida). - Resolutivas: so aquelas em que o direito adquirido se desfaz quando ocorrer determinado evento. a que extingue o direito transferido pelo negcio quando ocorrer o evento futuro e incerto. Como, por exemplo, podemos citar a constituio de uma renda para um menor enquanto ele estudar. Ao parar de estudar extingue-se o direito ao recebimento dos valores. b) Termo: o dia em que comea ou termina a eficcia do negcio jurdico. a indicao do tempo pelo qual se verificam os efeitos do ato jurdico. O termo inicial denomina-se dies a quo. O termo final denomina-se dies ad quem. Termo no pode ser confundido com prazo que o intervalo entre o termo a quo e o termo ad quem. Difere da condio, pois esta subordina a eficcia do ato a evento futuro e incerto. c) Modo ou Encargo a atribuio ou nus que o disponente impe pessoa favorecida (art. 136 do CC). clusula acessria s liberalidades (doaes e testamentos) pela qual se atribui obrigao ou nus ao beneficirio. Ele se diferencia da condio suspensiva porque esta impede a aquisio do direito, enquanto que o encargo no suspende a aquisio nem o direito. Difere tambm da condio resolutiva porque, por si s, no leva revogao do ato praticado. 4. DEFEITOS DOS NEGCIOS JURDICOS: Este tema retrata as hipteses em que a vontade das partes envolvidas no negcio jurdico se manifestam com algum vcio que torne o negcio anulvel.Os negcios jurdicos so anulveis se forem viciados pela ocorrncia de seis defeitos: erro coao leso dolo estado de perigo fraude contra credores
Vejamos as definies e as diferenas entre cada um deles:
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a) Erro ou ignorncia: a falsa noo sobre alguma coisa. Nesta situao, o agente engana-se sozinho. S anula o ato jurdico o erro substancial ou essencial que diz respeito ao erro sobre circunstncias e aspectos relevantes do negcio. Ex.:comprar um quadro de um pintor famoso pensado ser de outro. c No acarreta a nulidade o erro acidental ou secundrio, pois se refere a circunstncias de pouca importncia que no geram efetivo prejuzo, at porque se conhecia a realidade quando o negcio foi realizado (comprar uma janela com 6 vidros pensando que havia sete). b) Dolo: o artifcio usado para enganar algum. o induzimento malicioso de algum a praticar um ato que lhe prejudica, mas proveitoso ao autor do dolo ou de uma terceira pessoa. S anula o ato, o dolo de certa gravidade (dolus malus), exercido com o propsito de causar prejuzo. No se considera dolo o dolus bonus que o dolo tolervel no comrcio em geral, como o elogio exagerado sobre uma determinada mercadoria que est venda. c) Coao: a violncia fsica ou psicolgica que impede algum de agir livremente. a ameaa ou presso exercida sobre um indivduo para for-lo a praticar um ato ou negcio jurdico contra a sua vontade. Como no dolo a coao tambm deve ser de certa gravidade (art. 151 do CC), no se considera coao a ameaa ao exerccio normal de um direito, nem o simples temor reverencial (respeito profundo por algum) (art. 153 do CC). Toda a ameaa configura coao? Nos termos no art. 151 do CC, vamos ver que no. d) Estado de perigo: a circunstncia em que algum assume obrigao excessivamente gravosa, para salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, ou a outrem, de dano grave (art. 156 CC). Aparece naquelas situaes em que o indivduo em situao equiparada ao estado de necessidade, e em funo disto assume obrigao muito onerosa como por ex. prometer sua fortuna para ser salvo. e) Leso: Ocorre quando uma pessoa, sob permanente necessidade ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta (art. 157). Ela se configura quando algum obtm lucro exagerado, porque aproveitou-se da inexperincia ou da situao de necessidade da outra parte. A leso se diferencia do dolo, por que a parte no induz a outra prtica do ato lesivo, mas apenas tira proveito da situao.
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Tambm no se confunde com o estado de perigo, pois ela ocorre quando no h estado de perigo, decorrente da necessidade de salvar a sua pessoa, da famlia ou de terceiros. f) Fraude contra credores: pratica fraude contra credores o devedor insolvente, ou na iminncia de o ser, que desfalca seu patrimnio, onerando ou alienando bens, subtraindo-os garantia comum dos credores (art. 158 do CC). A finalidade prejudicar os credores: - se a alienao for gratuita a fraude presumida. - se onerosa, s haver fraude no caso de anterior insolvncia notria, ou se havia motivo para ser conhecida do outro contraente. A insolvncia notria, por exemplo, quando h protestos contra o devedor, anteriores ao negcio que se reputa fraudulento. E certas circunstncias podem indicar que o outro contraente no ignorava a insolvncia do devedor, como por exemplo, o parentesco prximo, amizade ntima, o preo vil, a venda ou doao de nico bem do devedor etc. Caracteriza-se tambm a fraude quando o devedor simula a existncia de dvida ou simula o pagamento de dvida no vencida etc, desde que estes atos agravem a insolvncia do devedor. importante lembrar que o ato praticado em fraude de credores pode ser anulado atravs de ao judicial especfica, chamada ao pauliana ou revocatria. Importante diferenciar a fraude contra credores da chamada fraude execuo, visto que a anulao depender de atos especficos. Veja que existe fraude execuo, quando o devedor aliena seus bens quando j corria contra si uma ao (processo) ou demanda capaz de reduzi-lo insolvncia. Neste caso, o credor no precisa mover ao pauliana, pois o ato ineficaz perante o processo de execuo que matria regulada pelo processo civil. A venda pode ser anulada por simples petio ao juiz que cuida do processo. ATENO: Embora o Novo Cdigo Civil tenha deixado de tratar a matria envolvendo a simulao ao lado dos demais vcios afetos ao negcio jurdico, deslocando-o para o captulo referente invalidade do negcio jurdico (artigo 167), por questo didtica importante tratar do assunto junto com as demais circunstncias que viciam o ato jurdico. A simulao uma declarao enganosa de vontade, visando a produzir efeito diverso do ostensivamente indicado. Espcies: a simulao pode ser: - Absoluta: nesta hiptese, o negcio se forma a partir de uma declarao de vontade emitida para no gerar efeito algum seno apenas de ludibriar um terceiro no participante da avena, criando-se, por conseqncia, uma situao jurdica irreal, lesiva do interesse do terceiro por meio da prtica de ato jurdico aparentemente perfeito, embora substancialmente incapaz. Exemplo: para livrar bens da partilha imposta
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pelo regime adotado no casamento, ante a iminente separao judicial, o cnjuge simula negcio com amigo, contraindo falsamente uma dvida com o objetivo de transferir-lhe bens em pagamento, prejudicando, assim, sua esposa. - Relativa: esta se subdivide em duas outras categorias: a) simulao relativa objetiva: emite-se uma declarao de vontade ou confisso falsa com o propsito de encobrir ato de natureza diversa, cujos efeitos perseguidos pelo agente so proibidos por lei. Exemplo: um homem casado pretende doar um bem a sua concubina; ante a proibio legal, o alienante simula uma compra e venda que, em seu bojo, encobre o ato que efetivamente se quer praticar; b) simulao relativa subjetiva: quando a declarao de vontade emitida aparentando conferir direitos a uma pessoa, mas transferindo-os, em verdade, para terceiro, no integrante da relao jurdica. Exemplo: por fora da referida proibio, o homem casado aliena o bem a um terceiro, em face de quem no h restrio legal, o qual, em seguida, doa o mesmo concubina. Exerccios de Fixao: 1. No art. 122 do Cdigo Civil est dito que so ilegais as condies que sujeitam o negcio jurdico ao puro arbtrio de uma das partes. Pergunta-se: que espcie de condio esta? Em qualquer circunstncia elas sero consideradas ilegais? 2. Simule um negcio jurdico em que se verifica a existncia de condio suspensiva. 3. O marido, s vsperas da separao judicial, emite uma nota promissria a favor de um parente e que no representa qualquer negcio jurdico, mas apenas a inteno de subtrair bens da partilha. Pergunta-se que espcie de vcio (defeito) jurdico se observa nesta situao? Qual a conseqncia decorrente do reconhecimento desse vcio? 4. Segundo a lei Civil, de que maneira so contados os prazos estipulados nos atos negociais?
Referncias Bibliogrficas. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v.1.Teoria Geral do Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2002. GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003;
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GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas; direito civil parte geral, vol. 1. So Paulo: Editora Saraiva, 2005; LISBOA, Roberto Senise. Manual Elementar de Direito Civil. 2 edio. Revista Atualizada em conformidade com o Novo cdigo Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002.
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Tema 07
VALIDADE E INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO
OBJETIVO: Compreender a validade e invalidade do negcio jurdico INTRODUO: as expresses validade e invalidade so empregadas para designar o negcio jurdico que produz ou no os efeitos desejados pelas partes. A no produo dos efeitos depende dos graus de imperfeio que ele tiver. Neste captulo o assunto a ser tratado diz respeito inexistncia, nulidade e anulabilidade do negcio jurdico.
1. ATO INEXISTENTE:
Ato inexistente aquele que, embora presente no mundo dos fatos, no representa qualquer interesse para o direito. Diz-se inexistente o ato quando falta algum elemento estrutural, como o consentimento (manifestao da vontade), por exemplo. A noo do que seja um ato inexistente no tem relevncia para o direito. Entretanto, importante esclarecer que para declarar um ato invlido necessrio que se o reconhea existente.
2. DA INVALIDADE DO ATO E DO NEGCIO JURDICO:
Apesar de existentes para o direito, os atos podem no ter sido celebrados com todos os requisitos necessrios. Podem ter sido celebrados com violao da norma jurdica de ordem pblica. Ato invlido ato nulo. Ato nulo aquele que no produz efeito jurdico.
3. NULIDADE E ANULABILIDADE:
No captulo dedicado invalidade do negcio jurdico, o Cdigo Civil trata da nulidade absoluta e da nulidade relativa (anulabilidade) (arts. 166 a 184).
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So casos de nulidade absoluta de um negcio jurdico (art. 166, CC): - quando for celebrado or pessoa absolutamente incapaz; - quando for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; - quando o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; - quando no se revestir da forma prescrita em lei; - quando for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para sua validade; - quando tiver por objetivo fraudar lei imperativa; - quando a lei taxativamente o declarar nulo ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. So casos de anulabilidade (nulidade relativa) - (art. 171, CC): - todos aqueles declarados pela lei; - aqueles praticados por pessoa relativamente incapaz; - naqueles casos em que se verificar erro, dolo, coao, estado de perigo leso ou fraude contra credores. Algumas diferenas podem ser apontadas entre a anulabilidade e a nulidade: a) a anulabilidade reconhecida no interesse privado da pessoa prejudicada. No h interesse pblico a ser preservado. b) A nulidade de ordem pblica e decretada no interesse da prpria coletividade. c) a anulabilidade pode ser suprida pelo juiz, a requerimento das partes (art. 168, par. nico) ou sanada pela confirmao (art. 172). Se a anulabilidade do ato resultar da falta de autorizao de um terceiro, ela poder ser validada se este a der posteriormente (art. 176). d) A nulidade no pode ser suprida pelo juiz nem confirmada pelas partes. A confirmao dos atos pode ser expressa ou tcita, produzindo seus efeitos desde a celebrao do ato. Assim, para diferenciar uma da outra, temos: - Confirmao expressa: verificada quando h uma declarao explcita (art. 173) devendo observar a mesma forma do ato praticado. - Confirmao tcita: quando a obrigao foi cumprida em parte pelo devedor, mesmo sabendo do vcio (art. 174) ou quando deixou transcorrer em branco o prazo (prescrio) que a lei estipulava para requerer as aes contra o negcio anulvel (art. 175). Ateno: a confirmao no poder ser efetivada se prejudicar terceiros (art. 172)
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e) a anulabilidade no pode ser reconhecida imediatamente pelo juiz. Ela depende de pedido dos interessados (art. 177) e no produz efeito algum enquanto no for reconhecida em sentena. O efeito do seu reconhecimento ex nunc (de agora em diante). f) a nulidade deve ser pronunciada de oficio pelo Juiz (art. 168, par. nico). Seu efeito ex tunc (desde ento), pois retroage data da celebrao do negcio para retirar-lhe todos os efeitos. g) a anulabilidade s pode ser alegada pelos prejudicados (o relativamente incapaz e o que manifestou a vontade viciada) e o seu reconhecimento s produzem efeitos em relao aos que a alegaram (art. 177) h) a nulidade pode ser alegada por qualquer interessado, em nome prprio, ou mesmo pelo Ministrio Pblico, nos casos em que obrigado a intervir (art. 168, caput). O relativamente incapaz, no pode, para se livrar de uma obrigao, invocar a sua incapacidade se no ato da celebrao do negcio declarou para a outra parte ou se espontaneamente declarou que era maior (art. 180). i) o negcio anulvel produz efeitos at o momento em que a sua invalidade foi declarada. A natureza dessa sentena desconstitutiva. j) o negcio jurdico nulo no produz efeito nenhum. A sentena que assim o declara declaratria e produz efeitos desde o momento da emisso da vontade. k) a anulabilidade somente pode ser argida, pela via judicial em prazos decadenciais de quatro (regra geral) ou dois anos (regra especfica), salvo norma especfica em sentido contrrio. l) A nulidade pode ser reconhecida a qualquer tempo, no se sujeitando a prazo prescricional ou decadencial.
4. CONVERSO DO NEGCIO JURDICO:
Trata-se de uma medida sanatria dos atos nulos e anulvel. Embora seja medida que possa ser invocada para os atos anulveis, seu maior campo de aplicao maior nos casos de nulidade dos negcios jurdicos. Veja-se que os atos anulveis permitem a confirmao o que no possvel nos atos nulos. O novo cdigo civil no art. 170, expressamente admitiu a converso como medida para sanar os negcios jurdicos nulos:
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Art. 170. Se porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quanto o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade. Conclui-se que possvel aproveitar como outro ato jurdico vlido aquele invlido, nulo ou anulvel, para o fim a que ele foi realizado. Retira-se da categoria de ato invlido, aquele negcio jurdico assim considerado, colocando-o em outra categoria, na qual a nulidade absoluta ou relativa que o vicia ser considerada sanada, segundo o princpio da conservao. No se admite converso se o negcio jurdico pretendido pelas partes tinha por finalidade ilcita ou imoral. A confirmao no pode ser dada pelo assistente legal em prejuzo aos direitos de terceiros Alguns pressupostos segundo Gagliano (2003, p. 414), devero ser observados para que se confirme a converso: a) pressuposto material: aproveitam-se os elementos fticos no negcio invlido, convertendo-o para a categoria jurdica do ato valido. b) pressuposto imaterial: a inteno dos declarantes direcionados obteno da converso negocial e conseqente caracterizao jurdica do negcio invlido. O autor acima citado menciona alguns exemplos de converso: - a nota promissria nula por inobservncia dos requisitos legais de validade aproveitada como confisso de dvida. - a doao mortis causa invlida converte-se em legado, desde que respeitadas as normas da sucesso testamentria, e segundo a vontade do falecido. - o contrato de compra e venda imvel valioso, firmado em instrumento particular, nulo de pleno direito por vcio de forma, converte-se em promessa irretratvel de compra e venda, para qual no se exige forma pblica. Outra situao observada diz respeito fungibilidade ou conversibilidade dos interditos, no campo das aes judiciais relativas posse, nos termos do art. 920 do Cdigo de Processo Civil: Art. 920. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados. Assim, embora protocolada a ao de manuteno de posse, visto ter havido turbao (ameaa de invaso), se o juiz se convencer que houve
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esbulho (invaso) ele no indeferir a ao, pois por fora da conversibilidade dos interditos (fungibilidade), poder expedir mandado de reintegrao de posse.
Exerccios de fixao:
1. Um menor, entre 16 e 18 anos, pode eximir-se do cumprimento de uma obrigao que assumiu invocando sua menoridade? Justifique. 2. Qual a razo prtica de se permitir a confirmao pelas partes de um negcio jurdico anulvel? 3. As nulidades podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz. Esclarea o significado tcnico dessa frase: 4. Simule uma situao em que se verifica a possibilidade de converso de um negcio jurdico nulo.
Referncias Bibliogrficas DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v.1.Teoria Geral do Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2002. GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas; direito civil parte geral.vol. 1 . So Paulo: Editora Saraiva, 2005. LISBOA, Roberto Senise. Manual Elementar de Direito Civil. 2 edio. Revista Atualizada em conformidade com o Novo cdigo Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002.
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Tema 08
PRESCRIO E DECADNCIA
OBJETIVO: Compreender as diferenas entre prescrio e decadncia. INTRODUO: O presente captulo se destina ao estudo de duas situaes que implicam na perda do direito de uma pessoa, por deixar passar em branco um prazo definido pela lei sem exercer o seu direito. Trata-se das causas de extino de direito pelo advento de prescrio ou decadncia.
1. DIFERENAS ENTRE PRESCRIO E DECADNCIA Prescrio: No sentido jurdico atual, exterioriza o modo pelo qual o direito de ao se extingue, em vista do no exerccio dele, por um certo perodo de tempo. Prescrio o meio de defesa, ou de exceo, com base no decurso de tempo, na inao do titular do direito e no interesse social de pacificao das demandas. A prescrio extingue a pretenso, possibilidade de se exigir um direito, em juzo ou fora dele. A perda do direito pretenso implica na perda da ao judicial correspondente. a negligncia ou inrcia do titular na defesa desse direito, atravs da ao judicial dentro de um prazo fixado pela lei para que o mesmo no se perca nem se extinga. Ela possui dois sentidos: sentido amplo (lato sensu): compreende a decadncia; sentido strictu senso: contrape-se decadncia. Em razo do decorrer de um determinado prazo, a extino do direito de ao tida, em termos gerais, como prescrio. Dizer-se que um certo direito imprescritvel, significa que nem a prescrio (em sentido estrito) nem a decadncia importam em seu desaparecimento, contudo, mister, no tocante diferenciao entre ambas, suprimir-se o sentido amplo vislumbrando unicamente o sentido estrito da expresso. Prazos de Prescrio: Os prazos de prescrio esto relacionados na Parte Geral. O prazo geral de 10 anos (art. 205). Os prazos especiais variam de 1 a 5
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anos (art. 206). A prestao alimentcia, por exemplo, prescreve em dois anos (art. 206, pargrafo segundo).
1.2. Decadncia: Na terminologia jurdica, o termo exprime a queda ou o perecimento do direito em si pelo no exerccio no prazo de tempo assinalado pela lei. Como visto, a decadncia traz semelhanas com a prescrio, por via da qual indiretamente, o direito pode se extinguir, desde que, tendo por objeto a ao, cujo exerccio extingue, mediata e indiretamente faz perecer o direito, em que mesma se funda. A decadncia extingue no s a pretenso, mas o prprio direito, pelo no exerccio do mesmo no prazo fixado em lei ou em conveno. A prescrio e a decadncia, em sendo causas de extino de direitos, convergem: mediante o fator subjetivo, isto , a inrcia do seu titular em exerce-lo; mediante fator objetivo, ou seja, o decurso do tempo. Convm a todos que, decorrido tempo mais que razovel para o sujeito exercer seu direito, perca-o quem permanecer inerte. As demais partes da relao jurdica no podem permanecer na angstia de uma indefinio advinda de uma situao infindvel. Alm disso, no fossem as regras de extino do direito por decurso do tempo, os documentos de quitao de qualquer negcio jurdico deveriam ser guardados pelo devedor (e seus sucessores) para sempre. (citao de Fbio Ulhoa Coelho in Gagliano, 2003) Estando presentes os dois pontos convergentes inrcia do titular e decurso do tempo o direito, por prescrio ou decadncia, extinto. Desse modo, os fatores padronizados que diferem prescrio e decadncia so vrios, porm insuficientes, uma vez que, em sendo estipulado que certo prazo uma ou outra natureza, deve-se, entretanto, primar pelos critrios de diferenciao e pelos regimes jurdicos (fluncia, disponibilidade e decretao de ofcio pelo juiz). Diante do exposto, concorda-se com o ponto de vista de Coelho (2003, p.130), ao enfatizar que o ideal, seria a lei trazer clusula de fechamento, estabelecendo, por exemplo, que o prazo no definido expressamente como decadencial seria tido por prescricional. Prazos de decadncia: Os prazos de decadncia encontram-se esparsos na Parte Especial, junto ao artigo a que se referem ou na conveno em que foram fixados. Para anular o casamento realizado sob coao, por exemplo, o prazo de decadncia de 04 anos (art. 1.560, IV, CC).
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Critrios de diferenciao da prescrio e decadncia O critrio de diferenciao mais difundido na doutrina brasileira enfoca a prescrio como sendo a extino da ao para a defesa do direito violado, e a decadncia, a extino do prprio direito. Nesse contexto, considera-se, que o titular do direito no o perde mesmo depois de transcorrido o prazo prescricional. Em o devedor cumprindo com sua obrigao, uma vez prescrito o direito, no poder reclamar a restituio posteriormente. Esse critrio no se sustenta, pois o devedor de obrigao caducada no pode reclamar a restituio se o cumprimento foi verificado aps o decurso do prazo decadencial. Percebe-se que a redao do art. 189 do Cdigo Civil pretende diferenciar os institutos: violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio.... Esse dispositivo assevera que o direito ao surge com a violao ao direito material. Vejamos: A passa a ter o direito de cobrar seu crdito contra B em juzo (direito de ao) depois que este deixou de pagar o devido no vencimento (violando o direito material do credor). Esse direito ao, extingue-se por si s com a fluncia do prazo prescritivo. No ordenamento jurdico brasileiro, destarte, a prescrio diz sempre respeito pretenso do titular do direito violado. Em sntese, no h critrio consistente de distino entre prescrio e decadncia se a prpria norma jurdica no fixar a natureza do prazo extintivo do direito, como se encontra disposto no Cdigo Civil. Os regimes prescricionais e decadenciais so diferentes: os prazos prescricionais suspendem-se e podem ser interrompidos; os decadenciais, no; os prescricionais so renunciveis; os decadenciais, irrenunciveis. Para fixar: O ponto comum entre a prescrio e a decadncia a questo do tempo. A diferena: na prescrio a extino do direito de ao e na decadncia a extino do prprio direito subjetivo material. - Uma vez citado o ru, a prescrio no mais correr, isto , o prazo comear a fluir a partir do instante em que o sujeito teve um direito agredido por algum, ou seja, a partir da leso ao seu direito. - Exemplificando: A vtima de um acidente de trnsito poder exercer o direito de ao de reparao de danos a partir do momento em que ocorreu o evento. Em no
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exercendo o seu direito dentro do prazo prescricional previsto em lei, esse direito ser extinto e a ao no poder mais ser ajuizada. Reforando: Art. 178, CC no CC antigo, a exceo da cumulao era caso de anulabilidade, no CC atual caso de nulidade. Os casos de anulao de negcios jurdicos em decorrncia de vcios, quais sejam dolo, coao, leso, erro, fraude contra credores e estado de perigo so casos de anulabilidade do negcio jurdico e tm que ser ajuizados num prazo de quatro anos, logo, este prazo de decadncia, isto , este prazo no para ajuizar uma ao, mas um prazo para exercer um direito de pleitear a anulao de um negcio jurdico. mister frisar que a anulao de um negcio jurdico s pode ser feita por meio de uma ao (por isso que o prazo de decadncia). O prazo de 120 dias para impetrao de um Mandato de Segurana tambm decadencial. A citao tem efeito de interromper a prescrio. No exemplo simplrio do acidente de veculo, a partir da data do evento, a vtima do acidente j poder ajuizar a ao de reparao de danos. A partir da comea a correr o prazo prescricional para o ajuizamento desta ao. Uma vez promovida a ao, a citao do ru ir interromper o curso da prescrio, ou seja, enquanto o processo tramita, no vai correr o prazo prescricional. Imaginemos que amanh esse processo seja extinto sem julgamento do mrito, logo, o prazo prescricional voltar a correr pela sua integralidade, sendo desconsiderado o prazo anterior. importante, entretanto, diferenciarmos interrupo de suspenso. Nesta ltima o prazo corre apenas pelo restante do tempo que faltar. Trs aspectos bsicos para diferenciarmos prescrio e decadncia: quanto fluncia s a prescrio suspende-se ou interrompe-se; quanto disponibilidade somente a prescrio renuncivel, mas apenas os prazos decadenciais podem ser alterados por vontade das partes; quanto a possibilidade de conhecimento judicial de ofcio a decadncia pode ser decretada independentemente de alegao da parte, mas a prescrio, no. - Impedimento suspenso e interrupo da contagem de prazos prescricionais: No se deve confundir suspenso com interrupo da prescrio. No caso de suspenso, o prazo deixar de correr enquanto eficaz a causa suspensiva, voltando a fluir pelo tempo que faltava para se completar. Na interrupo, o prazo voltar a fluir em sua totalidade a partir do instante em que cessarem os efeitos da causa interruptiva. No impedimento da prescrio a contagem do prazo no pode iniciar, como entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal (art. 197, I, CC). A contagem do prazo da prescrio pode ser impedido, suspenso ou interrompido. Na decadncia no h essas hipteses (salvo disposio legal em contrrio art. 207).
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Na suspenso a contagem do prazo bloqueada por determinado fato, e volta a correr, por outro fato, somando-se o prazo anterior e o posterior. A prescrio suspensa, por exemplo, em relao quele que se ausenta do pas, em servio pblico, e volta a correr por ocasio de seu retorno (art. 198, II). Na interrupo o prazo decorrido no computado, voltando a prescrio a correr novamente, por completo, na data do ato que a interrompeu (art. 202, par. nico). As situaes que interrompe a contagem de um prazo de prescrio encontram-se arroladas no art. 202 (citao inicial, protesto, etc). A prescrio s pode ser interrompida uma vez, inovao do novo Cdigo Civil, uma vez que esta limitao inexistia no anterior. Vale lembrar que existem aes que no prescrevem e no decaem nunca, por que a lei no lhes fixa o prazo de exerccio ou de postulao, como as aes de estado da pessoa ou de exerccio facultativo. Em relao aos prazos prescricionais, importante mencionar o critrio exposto pelo legislador no art. 205 do CC, criando solues para um conflitos de normas no tempo. Isto diz respeito ao fato de que o Novo Cdigo acabou com prazos exguos de prescrio e reduziu o prazo mximo de prescrio de 20 para 10 anos. Qual a questo da decorrente? A questo saber qual dos prazos prescricionais seriam aplicados, solucionando problemas de direito intertemporal, quanto queles prazos que j haviam iniciado seu curso sob a vigncia da lei anterior. Da por que a norma do art. 2028 : sero os da lei anterior os prazos quando reduzidos pelo Novo Cdigo Civil e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.
Exerccios de Fixao: 1. O dispositivo do Cdigo Civil que proclama que a todo o direito corresponde uma ao que o assegura, compatvel com as disposies que consagram a prescrio e a decadncia? 2. O art. 177 do Cdigo Civil de 1916 estipulava que os prazos mximos de prescrio eram de 20 anos. O novo Cdigo Civil que entrou em vigor em 11.01.03 reduziu os prazos mximos para 10 anos. Tendo por base essa informao, responda:
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Se quando da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, j tivessem transcorrido 12 anos de um fato que ensejaria reparao de danos a algum, correto afirmar que o direito de ao foi atingido pela prescrio? Justifique. 3. Segundo o Cdigo Civil qual o prazo previsto para o pedido de anulao de um casamento celebrado sob coao? Este prazo de decadncia ou de prescrio? 4. O direito de ao prescreve nos prazos previstos pelo Cdigo Civil, segundo o disposto nos arts 205 e 206. Entretanto em que prazo prescreve o direito execuo de uma sentena condenatria oriunda de uma aco j julgada? Qual a fonte do direito que exterioriza esse Direito?
Referncias Bibliogrficas: DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v.1.Teoria Geral do Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2002. GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas; direito civil parte geral, vol. 1. So Paulo: Editora Saraiva, 2005. LISBOA, Roberto Senise. Manual Elementar de Direito Civil. 2 edio. Revista Atualizada em conformidade com o Novo cdigo Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002.
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TEMA 09
NOES GERAIS DAS OBRIGAES CONCEITO- ELEMENTOS E CLASSIFICAO
Objetivo: Estudar as noes gerais das obrigaes, seus conceitos, elementos e classificao. INTRODUO: O direito tambm se exerce fora da pessoa humana. Nesses casos, sempre envolve questes patrimoniais. O direito das obrigaes, estudo que iniciaremos agora, apresenta-se com esse carter econmico. Tais lies so importantes para, frente, firmarmos o entendimento sobre os demais negcios jurdicos. Entendendo bem o direito das obrigaes, compreenderemos as regras dos contratos. Iniciemos as primeiras lies: O direito das obrigaes consiste num complexo de normas que regem relaes jurdicas de ordem patrimonial, que tem por objeto prestaes de um sujeito em proveito de outro. Os direitos patrimoniais versam sobre conjunto de bens, direitos e obrigaes de uma pessoa natural ou jurdica, sendo suscetveis de estimao pecuniria, dividindo-se em direito pessoal e direito real. Nas Institutas de Justiniano
Justiniano Imperador romano que empreendeu grande obra legislativa, mandando colecionar as regras de direito em vigor na poca. Tal obra denominouse Institutas.
A obrigao era definida como "o vnculo jurdico ao qual nos submetemos coercitivamente, sujeitando-nos a uma prestao, segundo o direito de nossa cidade". Como podemos observar este conceito das Institutas estava relacionado a um vnculo de sujeio pessoal, isto , a exigncia do cumprimento da prestao se dava sobre o corpo do devedor como se coisa fosse. Os livros do velho testamento, na Bblia, j cuidavam de retratar o mau hbito de no saldar as obrigaes, pagando o bem com o mal e os perigos decorrentes do ato de assumir dvidas naquela poca, fossem pessoais ou de terceiros. Se so muitos os credores, permitido depois do terceiro dia da feira, dividir o corpo do devedor em tantos pedaos quantos sejam os credores no importando cortar mais ou menos; se os credores preferirem, podero vender o devedor a um estrangeiro, alm do Tibre.
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Lei das XII Tbuas, na sua tbua III, previa a responsabilidade corporal do devedor. Somente com o advento da Lex Poetelia-Papiria, em 326 aC, o devedor passou a responder apenas com os seus bens, deixando de ser a responsabilidade pessoal e passando a ter conotao apenas patrimonial. No direito contemporneo, o Brasil signatrio do tratado internacional conhecido como Pacto de San Jos da Costa Rica que impede que se promova a priso de devedores por dvida civil. Atualmente, s pode ser privado da liberdade no mbito civil, o devedor da penso alimentcia e, com muita controvrsia, o depositrio infiel.
Com a evoluo do direito, que acompanha as transformaes sociais, imps-se uma nova conscincia moral, e ento, o Direito das Obrigaes que um direito pessoal (jus ad rem), exige adequao s mudanas da sociedade. o que vamos tentar explicar, comeando com o CONCEITO DE OBRIGAO Obrigao o vnculo jurdico que confere ao credor (sujeito ativo) o direito de exigir do devedor (sujeito passivo) o cumprimento de determinada prestao. Corresponde a uma relao de natureza pessoal, de crdito e dbito, de carter transitrio (extingue-se pelo cumprimento), cujo objeto consiste numa prestao economicamente afervel. o patrimnio do devedor que responde por suas obrigaes, tornando-se a garantia do adimplemento com que pode contar o credor. Na conceituao de Washington De Barros Monteiro, (citado in www.direitoemdebate.net; 10.06.2005; 11h); "obrigao uma relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs do seu patrimnio".
A obrigao nasce de diversas fontes. O Cdigo Civil Brasileiro considera fontes de obrigaes: a) os contratos; b) as declaraes unilaterais da vontade; c) os atos ilcitos, dolosos e culposos. Quando tal no ocorre e sobrevm o inadimplemento, surge a responsabilidade. No podem ser confundidas obrigaes e responsabilidade. Esta s surge se o devedor no cumprir espontaneamente a obrigao. A
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responsabilidade , pois, a conseqncia jurdica patrimonial do descumprimento da relao obrigacional. Mesmo havendo a correlao entre ambas, uma pode existir sem a outra. EXEMPLO: As dvidas prescritas e as de jogo constituem exemplo de obrigao sem responsabilidade, onde o devedor no pode ser condenado a cumprir a prestao, isto , ser responsabilizado, embora continue devedor. Outro exemplo o caso do fiador, que responsvel pelo pagamento do dbito somente na hiptese de inadimplemento da obrigao por parte do afianado, que tem originariamente obrigao ao pagamento dos aluguis. 2 - ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA OBRIGAO A obrigao compe-se de trs elementos essenciais: a) subjetivo relativo aos sujeitos ativo e passivo (credor e devedor), b) vnculo jurdico - existente entre eles; c) objetivo - atinente ao objeto da relao jurdica. Para melhor compreenso dos elementos constitutivos da obrigao, vamos estudar alguns exemplos: Ex.: do elemento subjetivo: contrato de doao, em que o donatrio, s vezes indeterminado, mas determinvel no momento de seu cumprimento, pelos dados nele constantes (vencedor de um concurso, melhor aluno da classe, etc). Atente-se para o fato de que se os sujeitos no forem capazes, sero representados ou assistidos por seus representantes legais, dependendo ainda, em alguns casos, de autorizao judicial. O vnculo jurdico resulta de diversas fontes e sujeita o devedor a determinada prestao em favor do credor. Divide-se em dbito e responsabilidade. O primeiro, tambm chamado de vinculo espiritual ou pessoal, decorre da unio do devedor ao credor exigindo que o devedor cumpra pontualmente a obrigao. O segundo, vnculo material, aquele que confere ao credor no satisfeito o direito de exigir judicialmente o cumprimento da obrigao, submetendo quele os bens do devedor. Existe de um lado o dever da pessoa obrigada e de outro a responsabilidade, em caso de inadimplemento. Assim, o sujeito passivo deve e tambm responde de forma coativa (forada) pelo cumprimento da obrigao. Pode existir, entretanto, o desmembramento desses elementos, como no caso da fiana j citado anteriormente. O objeto da obrigao sempre uma conduta humana (dar, fazer ou no fazer) e se chama prestao ou objeto imediato. O objeto mediato da obrigao se descobre perguntando: dar, fazer ou no fazer o
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qu? H de ser o objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel (art. 104, II, CC) e apto de apreciao econmica. Destarte, objeto lcito o que no contraria a lei, a moral e os bons costumes, sendo nula a obrigao se o objeto for ilcito, impossvel ou indeterminvel (art. 166,II). A impossibilidade pode ser fsica, sempre que a prestao avenada ultrapassar as foras humanas e a impossibilidade jurdica ocorre sempre que se disser proibida por lei: Ex.: A alienao de herana de pessoa viva ou a alienao de bens pblicos (art.100 e art. 426 do CC). A impossibilidade deve ser real (no se tratar de mera dificuldade) e absoluta, que atinja a todos. No se considera como tal a impossibilidade relativa do devedor (art.106, CC). Se o devedor no puder cumprir a obrigao, mas, a prestao puder ser realizada por terceiro, embora no seja o devedor, no ser invalidado o negcio jurdico. Ex.: Compadre que paga uma dvida pelo outro. O objeto pode ser tambm, determinado ou determinvel (art. 104,II). O art. 243 do CC preceitua que a coisa incerta ser indicada, aos menos, pelo gnero e pela quantidade. Ex.: contrato de safra futura, cuja extenso e valor sero apurados posteriormente (arts. 458 e 459). Exige-se que o objeto da prestao seja economicamente aprecivel, portanto: Obrigaes jurdicas, mas sem contedo patrimonial (como o dever de fidelidade entre os cnjuges e outros direitos de famlia), so excludas do direito das obrigaes.
3 - CLASSIFICAO DAS OBRIGAES Como j vimos anteriormente, trs so os elementos constitutivos da obrigao (sujeito ativo e passivo, vnculo jurdico e objeto). Relacionados a eles, dividem-se as obrigaes em simples e compostas (ou complexas). 3.1 - Obrigaes simples so as que se apresentam com um sujeito ativo, um sujeito passivo e um nico objeto, ou seja, com todos os elementos no singular. Se algum deles, portanto, estiver no plural, a obrigao passar a ser composta ou complexa. Ex: Joaquim obrigou-se a entregar a Jos um veculo e um animal (dois objetos). A obrigao neste caso composta pela multiplicidade de objetos.
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Se a pluralidade for de sujeitos, ativo e passivo, concomitantemente ou no, a obrigao ser composta pela multiplicidade de sujeitos. 3.1.2 As obrigaes compostas subdividem-se em obrigaes cumulativas (ou conjuntivas) e alternativas (ou disjuntivas), pela multiplicidade de objetos. As cumulativas: so objetos apresentados pela ligao da conjuno e, como a descrita anteriormente, na entrega de um veiculo e um animal, os dois cumulativamente. A obrigao somente ser efetivada pela prestao de todos eles. Alternativas os objetos estaro ligados pela disjuntiva ou podendo haver duas ou mais opes. No exemplo acima se substituirmos a conjuno e por ou, o devedor libera-se da obrigao se entregar o veculo ou o animal, ou seja, apenas um deles e no ambos. Esta modalidade de obrigao se extingue com a simples prestao de um dos objetos. 3.1.3 - As obrigaes compostas pela multiplicidade de sujeitos podem ser divisveis (objeto que pode ser dividido entre os sujeitos), indivisveis e solidrias. As Obrigaes divisveis e indivisveis podem ser ativas (vrios credores) ou passivas (vrios devedores). S haver interesse em saber se uma obrigao divisvel ou indivisvel quando houver multiplicidade de credores ou devedores, caso contrrio no h necessidade. Ex.: Joaquim obrigou-se a entregar a Jos duas sacas de caf. Neste caso, o devedor somente se exonera da obrigao mediante a entrega de todas as sacas. O mesmo acontece se o objeto for indivisvel (um cavalo, por exemplo). Porm se dois forem os credores, ou dois os devedores, as conseqncias sero diversas. Nas obrigaes divisveis, cada credor s tem direito a sua parte, podendo reclam-la independentemente do outro e cada devedor responde exclusivamente pela sua quota. Assim, na entrega das duas sacas de caf acima mencionadas, o credor exigir de um dos devedores a entrega de uma delas. Se quiser as duas, deve exigi-las dos dois devedores (art. 257, CC). Nas obrigaes indivisveis, cada devedor s deve, tambm, a sua quotaparte. Mas, em razo da indivisibilidade fsica do objeto (um cavalo, por exemplo), a prestao deve ser cumprida por inteiro. Se dois os credores, um s pode exigir a entrega do animal, somente por ser indivisvel o objeto, devendo prestar contas ao outro credor (arts. 259 e 261, CC). CURIOSIDADE: A solidariedade independe da divisibilidade ou indivisibilidade do objeto da prestao, porque resulta da vontade das partes ou da lei, podendo ser ativa ou passiva. No se esquea disso: a solidariedade no se presume, decorre da lei ou da vontade das partes. Assim, no espere a solidariedade alheia com freqncia... Se existirem vrios devedores solidrios passivos, cada um deles responder pela dvida inteira. Havendo clusula contratual dispondo que a
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obrigao assumida por dois devedores, de entregar duas sacas de caf, solidria e o credor pode exigi-las de apenas um deles. O devedor que cumprir sozinho a prestao pode cobrar, regressivamente, a quota-parte de cada um dos co-devedores (art. 283, CC).
Exerccios de fixao: 1. Justifique se correta ou no a afirmao de que o pagamento feito pelo devedor de uma obrigao, a qualquer um dos credores solidrios, extingue a obrigao, ainda que os demais reclamem que no receberam a sua parte: 2. Esclarea as conseqncias jurdicas que pode o devedor sofrer se o objeto da prestao de obrigao de dar coisa certa se perder por sua culpa. 3. Esclarea os direitos do credor em relao ao devedor quando este no cumpre com uma obrigao de fazer: 4. Pesquise e responda a diferena entre obrigao solidria decorrente de Fiana e obrigao solidria decorrente de aval?
Referncias Bibliogrficas GONALVES, Carlos Roberto, Direito das obrigaes, V. 5. Sinopses Jurdicas. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. MONTEIRO, Washington De Barros (citado in www.direitoemdebate.net; 10.06.2005; 11h).
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Tema 10
MODALIDADES DAS OBRIGAES 1 Parte OBJETIVO: Conhecer as modalidades das obrigaes. INTRODUO: Iniciaremos agora o estudo das modalidades das obrigaes, para melhor compreendermos o instituto. Dentre as modalidades de obrigaes, esto a de DAR - coisa certa ou incerta-, FAZER e NO FAZER. 1 - A obrigao de dar ou restituir coisa certa aquela em que o devedor est obrigado a entregar ou devolver um bem infungvel (que no pode ser substitudo por outro de igual valor, qualidade ou quantidade. Ex.: um quadro original de Monet, a primeira edio impressa da Bblia, autografada por Gutenberg etc. A coisa certa, determinada, nica, porque no pode ser substituda por outra, ainda que hipoteticamente mais valiosa. 2 - A obrigao de dar coisa incerta consiste em dar ou restituir coisa fungvel, que admite a substituio por outra de igual valor, qualidade ou quantidade. Ex.: entregar 100 cabeas de gado da raa holandesa, um automvel gol ano 2001, 300 sacas de soja, padro consumo) ou ainda por coisa mais valiosa se houver consenso do credor. 3 - Por obrigao de fazer, entende-se a obrigao em que a prestao consiste em realizar obra ou servio, como no caso da pintura de um edifcio, a construo de um depsito de frios, etc. Pode ser que a obrigao seja personalssima (cirurgia plstica por Ivo Pitangui, show musical com Caetano Veloso, palestra de Arnoldo Wald etc.), proposio em que no se admite substituio. Se, ao contrrio, o que se impe for um dever negativo de conduta, uma absteno de praticar determinado ato, diz-se que uma obrigao de no fazer. Ex.: no revelar um segredo comercial, no construir um novo armazm em rea residencial, no jogar lixo em um terreno baldio, no tocar violino em unidade de condomnio de apartamentos aps as 22:00 horas etc.). OBRIGAES DE DAR COISA CERTA
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O devedor obriga-se a dar a coisa individualizada, que se distingue por caractersticas prprias, mvel ou imvel, no podendo o credor ser obrigado a receber outra, ainda que mais valiosa. Assim como o devedor no pode modificar unilateralmente o objeto da prestao (CC.art. 313), o credor no pode exigir coisa diferente ainda que menos valiosa, entretanto, pode haver concordncia do credor em receber uma coisa por outra, como ocorre na dao em pagamento (entrega de um objeto em pagamento de dvida em dinheiro), pois depende unicamente do expresso consentimento do credor (CC, art.356). A obrigao de coisa certa confere ao credor simples direito pessoal e no real, como se pode verificar como exemplo no contrato de compra e venda, onde o vendedor no transfere desde logo o domnio: obriga-se apenas a transmiti-lo (CC, art.481), se no cumprida a obrigao, no pode o adquirente reivindicar a coisa, por no lhe ter o domnio, tendo que se contentar com ao de perdas e danos e com a resoluo da avena (CC. Arts. 389 e 475). Quanto extenso o art. 233 do Cdigo Civil aduz que uma decorrncia da regra geral de que o acessrio siga o principal. Nada obsta que se convencione o contrrio. No silncio do contrato quanto a este aspecto, a venda de um terreno com rvores frutferas inclui os frutos pendentes; a alienao do imvel inclui, como acessrio, o nus dos impostos. DAS OBRIGAES DE DAR COISA INCERTA Nesta modalidade de obrigao, como facilmente se pode inferir, a coisa a ser entregue ser fungvel, ou seja, substituvel por outra de igual ou assemelhada espcie, quantidade e quantidade. Preceitua o art. 243 do Cdigo Civil que a coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade. J vimos que coisa certa a individualizada, determinada. A expresso coisa incerta indica que a obrigao tem objeto indeterminado, mas no totalmente, porque deve ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade. Se faltar tambm o gnero, ou a quantidade, a indeterminao ser absoluta e a avena, com tal objetivo, no gerar obrigao. No pode ser objeto de prestao, por exemplo, a de entregar sacas de caf, por faltar a quantidade bem como a de entregar dez sacas, por faltar o gnero. Mas no constitui obrigao de dar coisa incerta a de entregar dez sacas de caf, porque o objeto determinado pelo gnero e pela quantidade. Falta determinar somente a qualidade do caf. Enquanto tal no ocorre, a coisa permanece incerta. A determinao se d pela escolha. Feita esta, e, cientificado o credor, acaba a incerteza e a coisa se torna certa. O ato unilateral de escolha denomina-se concentrao. Porm para que esta exista, no basta a escolha, h necessidade de que se exteriorize atravs da entrega, do depsito em pagamento, da constituio de mora ou por outro ato jurdico
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que importe a cincia do credor, que se encontra conduzida pelos arts. 629/631 do CPC. DAR OBRIGAES DE FAZER Chamadas obrigaes positivas, a obrigao de fazer ocorrer naquelas hipteses em que ao invs de ter a prestao da coisa, ter-se- a prestao de fato, que se traduz ordinariamente na realizao de um servio. Nas obrigaes de fazer, a prestao consiste em atos ou servios a serem executados pelo devedor. Quando estiver convencionado que o devedor cumpra pessoalmente a prestao, ou a prpria natureza desta impedir a sua substituio, estaremos diante de obrigaes de fazer personalssima (intitui personae), infungvel ou imaterial (CC, arts.247 e 248). A infungibilidade pode derivar da prpria natureza de prestao de servio, que dependem de qualidades artsticas (pintor famoso) ou profissionais do contratado (famoso cirurgio plstico). Se no houver necessidade desta exigncia ou qualificao pessoal, diz-se que a obrigao impessoal, fungvel ou material (CC.art. 249). Pode derivar, ainda, de um contrato preliminar (pacto de contrahendo), que consiste na emisso declaratria de vontade, como ocorre quando se outorga escritura definitiva em compromisso de compra e venda ou ao se endossar o certificado de propriedade de veculo etc. CUMPRIMENTO E DESCUMPRIMENTO DAS OBRIGAES As formas de cumprimento das obrigaes do tipo positivo (dar ou entregar, coisa certa ou incerta e fazer) podem ser classificadas como Principal (consistente no pagamento e entrega da coisa) e Acessrias (novao, transao, confuso, remisso, compensao e compromisso). As formas de cumprimento das obrigaes de dar e fazer so, ao mesmo tempo, formas de extino das obrigaes, uma vez que com o cumprimento, as obrigaes deixam de existir. PAGAMENTO o cumprimento de uma dada obrigao, em dinheiro ou coisa (entrega). O credor, por fora de lei, pode recusar o pagamento parcial (art. 889 do Cdigo Civil). Na dvida monetria, poder ocorrer a dao em pagamento, quando o credor aceitar a entrega de coisa no lugar de dinheiro. NOVAO a substituio de uma obrigao por outra, extinguindo-se a primeira. A novao pode ser subjetiva, ocorrendo pela troca do credor (cesso de crdito, pagamento com sub-rogao), ou do devedor (A deve 100 para B e credor de 100 de C. B aceita receber diretamente de C) ou objetiva, onde as partes permanecem inalteradas e o que se modifica a prpria obrigao (extingue-se a obrigao e surge uma nova em seu lugar ex: operao mata-mata, onde o devedor toma recursos junto ao credor, paga a dvida velha e nessa operao contrai nova dvida com o mesmo credor, geralmente com encargos diferenciados). Em todos os casos, sempre haver uma nova obrigao.
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COMPENSAO. Ocorre quando dois contratantes so reciprocamente credor e devedor um do outro. As obrigaes se extinguem na proporo em que se confrontam e equivalem, enquanto dvidas lquidas e certas. Se A deve 50 a B e B deve 40 a A, A, conseqentemente, fica devendo somente 10 para B (CC, arts. 1009 e segs.). TRANSAO. Ocorre quando as partes fazem concesses recprocas para pr fim a um processo. A afirma em juzo que B lhe deve 200, mas B s reconhece dever 100. Fazem um acordo, ou transao, por 160 com vistas a extinguir o feito. No caso sob anlise as concesses recprocas se manifestam da seguinte forma: A concorda em receber 40 a menos do que pretendia; B aceita pagar 60 a mais do que reconhecia dever e nesse mtuo consenso, do por encerrado o litgio. COMPROMISSO. Ocorre quando as partes de comum acordo elegem um rbitro para mediar e resolver suas divergncias, ao invs de recorrerem ao Poder Judicirio. As partes assumem o compromisso de respeitar a deciso do rbitro, que via de regra irrecorrvel. CONFUSO. D-se quando devedor e credor passam a ser uma s pessoa, extinguindo-se tambm a obrigao. A deve R$ 1.500,00 a B, mas B morre e A seu nico herdeiro. Outro exemplo pode ocorrer no caso de unio de empresas: uma empresa deve para a outra, mas por ela incorporada ou ocorre uma fuso de ambas, surgindo no lugar uma terceira empresa, que passando a ser titular tanto do ativo (crditos) como do passivo (dbitos), faz com que se confunda numa nica pessoa (jurdica) as figuras de credor e devedor. REMISSO. o ato pelo qual o credor perdoa ou dispensa graciosamente o devedor de pagar a dvida. um ato bilateral, pois exige a anuncia do devedor. Pode ocorrer que o devedor, por imperativos ntimos, no aceite o perdo da dvida, insistindo em pag-la quando obtiver recursos, caso em que no se operar a remisso e, caso o credor se recuse a receber o valor, poder o devedor consign-lo em pagamento. A remisso pode ser total ou parcial, isto , atingir toda a dvida ou apenas uma parcela desta. No se deve confundir a remisso com a remio. A primeira significa perdo da dvida, enquanto que a segunda equipara-se a pagamento ou quitao. exemplo disso o direito que o devedor tem de remir (de remio) a dvida aps efetuada a arrematao, depositando o preo e resgatando seu bem. Mas se o credor remitir (de remisso) a dvida, ela estar perdoada, salvo se disso discordar o devedor. DAS OBRIGAES DE NO FAZER Menos freqentes do que as prestaes positivas, podem ter como objeto abstenes economicamente importantes, que lhes emprestam destaque na vida jurdica. Entre muitas temos a proibio de concorrncia, o impedimento de alienar determinado bem, as limitaes ao exerccio do direito de propriedade contratualmente assumidas.
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Tem por finalidade impedir que o devedor pratique um ato que teria o direito de praticar se no tivesse obrigao a privar-se. O objeto da prestao negativa consiste numa absteno ou num ato de tolerncia. A obrigao de no fazer exige do devedor uma omisso, compreendendo-se nesta a tolerncia, entendida como absteno da resistncia ou oposio a que estaria autorizado, se a obrigao no proibisse. Uma questo correspondente prestao negativa diz respeito ao dever de tolerar, que alguns autores sustentam no ser um dever por no estar contido no dever de omitir. O tolerar, nesse contexto, pode estar no lado passivo, como tambm no lado ativo. Se aquele que deve prestao negativa, obriga-se a no fazer, dever tolerar o exerccio do direito pelo seu titular, sem realizar qualquer conduta impeditiva. Assim se d em relao ao proprietrio de imvel gravado com servido de passagem: tem que tolerar o uso da servido pelos que dela se utilizam para ter acesso ao prdio encravado, obrigando-se a manter aberto o acesso e abster-se de impedir a passagem, mas tendo ainda que tolerar a presena do vizinho na rea de servido, muito embora faa parte de sua propriedade. Da mesma forma estar gravado com o dever de tolerar o titular do direito, agora, no plo ativo da relao processual, quando partilha mesmo que momentaneamente o seu direito com outrem, concedendo-lhe permisso para desfrutar do seu direito. O dever de tolerncia tem aqui contedo positivo. O titular do direito, que ter que tolerar, dever ainda agir de forma comissiva. o caso do proprietrio que promete deixar que algum d festa em seu salo. Seu dever de tolerar o uso do salo conter uma ao positiva, pois dever abrir e entregar o salo. Ou, ento, se o vento leva o chapu de A e esse cai no terreno fechado do vizinho. O autor afirma que A no poder pular o muro para buscar seu chapu, pois se o fizesse estaria descumprindo seu dever de respeitar a propriedade. Mas B tem o dever de devolver o chapu, j que a despeito de ser propriedade mvel, est protegida pelos mesmos mecanismos de direito que seu jardim e pertence a A. No podendo ret-lo, B, no exerccio de suas prerrogativas plenas sobre a propriedade do jardim, poder adotar duas posturas diferentes, a sua livre escolha: dever entregar o chapu a A ou abrir o porto para que A v busc-lo. Se permitir que o busque, dever toler-lo em seu jardim at que A o a p a n h e e s a ia . Por tais consideraes, de se concluir que o dever de tolerar decorrente do dever jurdico e encontra-se por este monopolizado, operando-se na forma omissiva, de no oposio ao exerccio de direito, mesmo que um outro direito seu se lhe contraponha. A tolerncia ser exigida do titular de um direito, portanto, na forma de absteno, por no poder se opor permanncia temporria de outrem em sua propriedade, podendo ser acrescida de um dever de forma
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comissiva, quando se obrigue a praticar certos atos que propiciem ao titular de outro direito, o exerccio deste. Exemplo que bem poderia esclarecer esta temtica o do empresrio que, sob fiscalizao de autoridade administrativa, deve permitir o acesso s dependncias de sua empresa ou propriedade, com o dever de tolerar toda a atividade investigativa e, alm disso, dar acesso a todos os documentos que forem solicitados, podendo optar por exibi-los prontamente ou tolerar a busca (inclusive com remoo de obstculos) por parte dos agentes fiscais. O dever de tolerncia, ao que nos parece, nada mais que uma forma de dever jurdico, decorrente do exerccio de um direito por seu titular, impondo uma absteno acrescida de uma conduta, ou s uma absteno. Ao contrrio da obrigao positiva, que exige um comportamento comissivo do devedor obrigado, na obrigao negativa o comportamento que se lhe impe de inrcia, de no fazer, logo, omissivo. Enquanto na obrigao positiva a omisso importa em descumprimento, na obrigao negativa a omisso revela obedincia. A obrigao do tipo no fazer no ato de absteno de realizao do agir, ou na tolerncia forada em relao a certos atos e fatos, sem reao. A Matria versada no novo Cdigo Civil nos artigos 245 e 246. A este ltimo se acresceu o pargrafo nico, que permite ao credor, em caso de urgncia, sem autorizao judicial, desfazer ou mandar desfazer o que se realizou em detrimento da lei, sem prejuzo de posterior ressarcimento. Em se tratando de obrigao de no fazer, esta se extingue, ainda, quando verificada a hiptese prevista pelo artigo 250 do Cdigo Civil Brasileiro, que estabelece: "Extingue-se a obrigao de no fazer desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar". A obrigao de no fazer impe como pressuposto a existncia de um dever de absteno lcito e vlido, tanto jurdica quanto moralmente. So contrrias ao Direito, portanto, as obrigaes de no fazer que cerceiam a liberdade individual de tal modo que venham a infringir a ordem pblica.
Exerccios De Fixao
1. Nas obrigaes de dar coisa certa o devedor pode ser responsabilizado se a coisa se perder por uma situao que ele no deu causa? Justifique. 2. O pagamento em dinheiro ou pela entrega de bens meio mais usual de cumprimento da obrigao. Entretanto no a nica forma de
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liberar o devedor. Comente duas situaes, diversas do pagamento, que implicam em liberao do devedor do cumprimento da obrigao. 3. Esclarea as conseqncias que pode o devedor sofrer pela inexecuo das obrigaes de dar coisa certa. 4. A remisso um dos modos de extino das obrigaes. Entretanto, por que ela no pode ser confundida com Remio?
Referncias bibliogrficas: Gonalves, Carlos Roberto, Sinopses Jurdicas Direito da Obrigaes, parte Geral. Volume 5. , 6 edio, So Paulo: Editora Saraiva, 2004. Barros, Ana Lcia Porto, O novo Cdigo Civil Comentado. V. 1. Rio de Janeiro: Ed. Freitas Bastos, 2002. Pereira, Caio Mario da Silva Instituies de Direito Civil. vol II.So Paulo: Editora Forense, 19, 1999. Venosa, Silvio de Salvo. Direito Civil Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos, So Paulo: Ed. Atlas, 2001.
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