Violacion - Mexico

Biblioteca de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
Catalogacin
PO
J620.113
V564v
Violacin, se integra este delito incluso cuando los sujetos activo
y pasivo son cnyuges I Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, Instituto de Investigaciones Juridicas de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico. - - Mxico:
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Direccin General
de la Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin de
Tesis, 2006.
160 p. - - (Decisiones relevantes de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin; 18)
"Comentario del Instituto de Investigaciones Juridicas de
la Universidad Nacional Autnoma de Mxico"
ISBN 970-712-723-6
1. Violacin - Elementos - Mxico - Legislacin 2. Matrimonio
. - Violacin - Mxico - Jurisprudencia 1. Suprema Corte de
LJ
U,sticiade la Nacin. Mxico 11. Universidad Nacional Autnoma
de Mxico. Instituto de Investigaciones Juridicas 111. Ser.
----"
Primera edicin: noviembre de 2006
D.R. Suprema Corte de Justicia de la Nacin
Av. Jos Mara Pino Surez, Nm. 2
c.P. 06065, Mxico D.F.
Impreso en Mxico
Printed in Mex;co
La investigacin, redaccin, edicin y diseo de esta obra estuvieron
a cargo de la Direccin General de la Coordinacin de Compilacin y
Sistematizacin de Tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACiN
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS
DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MEXICO
VIOLACiN. SE INTEGRA ESTE DELITO
INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS
ACTIVO Y PASIVO SON CNYUGES
a
Centro de Consulta de
Informacin Juridica
Biblioteca
SERIE
DECISIONES RELEVANTES
DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
MXICO 2006
Ministro Mariono Azue\a Gitrn
Presidente
Primero Sala
Ministro Jos Ramn Cosso Daz
Presidente
Ministro Jos de Jess Gudio Peloyo
Ministra Oiga Snchez Cordero de Gorda Villegas
Ministra Juan N. Silva Mezo
Ministro Sergio A. Valls Hernndez
Segunda Sala
Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos
Presidenta
Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano
Ministro Juan Daz Romero
Ministro Genaro David Gngora Pimentel
Ministro Guillermo 1. Ortiz Mayagoitia
59}tl
Comit de Publicaciones y Promocin Educativa
Ministro Mariano Azuela Gitrn
Ministra Oiga Snchez Cordero de Garca Villegas
Comit Ed itoriol
Dr. Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poiso!
Senetano Eecutiva Jurfd,co Administrativo
Mira. Cielito Bolvar Golindo
Dlrecloro General de lo Coordinocin de
Comptlo<;ln y S,stematizacin de TesIs
Lie. Lauro Vernica Camacha Squivios
Directora Generol de Dlfvsin
MIro. Csar de Jess Molino Surez
Director General de Caso de la Cultura JurfdJCa
y Estudios HistricoS
Dr. Salvador Crdenas Gutirrez
O"eclor de Anl,sis e Investigacin HistriCO Oocumentol
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
Hdor rix Fierro
Director
Juan Vega Gmez
Secretario Acadmico
'Ral Mrquez Romero
Jefe del Departamento de Publicaciones
Mara del Pilar Hernndez
Investigadora
PRESENTACiN
L
a Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como mxima
instancia jurisdiccional, ltimo intrprete de la Constitucin
de la Repblica, ha desempeado un papel de suma impor-
tancia resolviendo los asuntos sometidos a su consideracin,
con las consecuentes repercusiones jurdicas, sociales, econ-
micas y polticas. Sus resoluciones no slo tienen efectos sobre
las partes que intervienen en los asuntos de su conocimiento,
sino adems son de especial inters para la sociedad por la
relevancia jurdica de estos fallos y los criterios que en ellos
se sustentan.
Sin embargo, estas resoluciones no siempre son conoci-
das, ni los criterios que en ellas se sustentan son bien com-
prendidos. Esto se debe en parte al discurso altamente tcnico
en que las ejecutorias son formuladas y que su difusin se
realiza a travs de obras sumamente especializadas. Por ello,
este Alto Tribunal ha decidido que los criterios ms relevantes
9
10
VIOLACIN, SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
sean difundidos a travs de publicaciones redactadas en
forma simple y llana.
Es as cama se presenta la serie Decisiones Relevantes de
la Suprema Corte de Justicia de lo Nocin, integrada por
diversos folletos sobre temas varios, abordados en las ejecu-
torias pronunciodas por este Mximo Tribunol, de inters pora
el pblico en general.
En el marco del Convenio de Colaboracin General que
tiene celebrado la Suprema Corte con la Universidad Nacio-
nol Autnoma de Mxico para la organizacin y desarrollo
de actividades conjuntas de investigacin, acciones cientficas
y culturales de inters para las partes y del Convenio Espec-
fico de Colaboracin para el Intercambio de Publicaciones
suscrito por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y el
Instituto de Investigaciones Jurdicas, este ltimo participar
en la elaboracin de estos folletos con los comentarios de
sus investigadores.
Con esta serie de publicaciones, esperamos cumplir con
el objetivo de que el pblica no especializado conOzca el tra-
bajo de este Mximo Tribunal.
Comit de Publicaciones y Promocin Educatvo
de lo Supremo Corte de Justicio de lo Nocin
Ministro Mariano Azuela Gitrn
Ministra Oiga Snchez Cordero de Gorda Vil/egas
INTRODUCCiN
L
a vida en sociedad evoluciona constantemente, no es
esttica, lo que tambin ocurre con el derecho, en donde
el pensamiento urdico y las normas se austan para responder
a esa dinmica, con el fin de instrumentar una adecuada
imparticin de usticia. Lo anterior implica que el uzgador
realice un anlisis permanente de la realidad social para
aplicar la norma vigente al caso especfico y determinar su
sentido y alcance, lo que puede implicar una nueva interpre-
tacin de ella. Por ello el legislador previ y regul en los
artculos 194 y 197 de la Ley de Amparo, la posibilidad de
que la urisprudencia de la Suprema Corte de Justicia sea
modificada, para dar certeza y vigencia en su aplicacin a
los casos concretos.
Por otra parte, entre las garantas que establece nuestra
Constitucin se encuentran aquellas que tutelan la libertad
11
12
VIOLACiN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO lOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
del individuo, como es lo que estatuye el artculo 40., en el
sentido de que: "".toda persona tiene la libertad de decidir
de manero libre, responsable e informado sobre el nmero y
el espaciamiento de sus hijos". Asimismo, lo Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, a lo cual se ha adherido
el Estado mexicano, en su artculo 1 6 establece: "". Los
hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen dere-
cho, sin restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad
o religin, a casarse y fundar una familia; y disfrutarn de
iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el matri-
monio y en caso de disolucin del matrimonio.", disposiciones
que protegen la libertad sexual y de procreacin de la mujer.
En este folleto se analiza la peticin que realiza el Segundo
Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito,
para que la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin modifique la jurisprudencia nmero 1 a./J. 10/94,
por estimar que con dicho criterio no se pueden resolver casos
especficos en los cuales habiendo mediado el uso de violen-
cia se hayan tenido relaciones sexuales con el cnyuge.
Asimismo, con el objeto de ilustrar al lector, se incorporan
breves estudios respecto del matrimonio, el concepto de vio-
lencia, el delito de violacin as como la normativa que regula
la posibilidad de que la jurisprudencia pueda ser modificada.
Por ltimo, se integra el comentario que sobre el tema
de fondo emite el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
l. EL MATRIMONIO
1. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
E
l numeral 1 de la Ley de Matrimonio Civil de 23 de iulio
de 1859, daba a esta figura el carcter de contrato civil,
como textualmente sealaba: "El matrimonio es un contrato
civil que se contrae lcita y vlidamente ante la autoridad civil";
adems, sus numerales 4 y 20 sealaban que slo se extingua
por la muerte de uno de los cnyuges y prevean la posibilidad
de solicitar el divorcio, que bsicamente consista en la sepa-
racin de los cnyuges sin deiarlos en aptitud de contraer
nuevas nupcias, por considerarse al contrato de matrimonio
indisoluble.'
La Constitucin Federal de 1857, por reforma del 25 de
septiembre de 1873 a su artculo 20., estableci que el matri-
I TENA RAMREZ, Felipe, Leyes fundamentoles de Mxico, 240. ed., Ed. Porra, Mxico,
2005, pp. 642 Y ss,
13
4
VIOLACiN. SE INTEGRA ESTE DElITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
monio era un contrato civil y que conjuntamente con los dems
actos del estado civil de las personas, era de competencia
exclusiva de las autoridades en esa materia.'
En el prrafo cuarto del artculo 129 del prayecto de la
Constitucin Federal de 1917, se conceba al matrimonio como
un contrato civil, pero en el texto de la Norma Mxima publi-
cado en ese ao, dicha figura qued incorporada en el
prrafo tercero del artculo 130, que sealaba:
El matrimonio es un contrato civil. ste y los dems actos
del estado civil de las personas, son de la exclusiva compe-
tencia de los funcionarios y autoridades del orden civil en
los trminos prevenidos por las leyes, y tendrn la fuerza y
validez que las mismas les atrbuyan.
3
El 28 de enero de 1928 se public en el Diaria Oficial de
lo Federacin la reforma al artculo 130 de la Constitucin
Federal, cuya exposicin de motivos plante participar y
ampliar el propsito de secularizacin de los actos relativos
al estado civil de las personas, en el marco de la reforma de
las relaciones entre el Estado y las Iglesias, suprimindose la
mencin de que el matrimonio es un contrato civil para quedar
en los siguientes trminos:
Los actos del estado civil de las personas son de la exclusiva
competencia de las autoridades administrativas en los
trminos que establezcan las leyes, y tendrn la fuerza y
validez que las mismas les atribuyan.
2Ibid., pp. 697 y 698.
J Diario Oficial de 5 de febrero de 1917.
EL MATRIMONIO
Por lo que se refiere al Estado de Puebla, por decreto
nmero 148 del 11 de mayo de 1871, el Tercer Congreso
Constitucional del Estado emiti el Cdigo Civil en los mismos
trminos que el Cdigo Civil para el Distrito Federal de 1870,
ratificndolo el 2 de diciembre de 1876; este cdigo fue dero-
gado por el expedido en 1902, el cual no vari en lo especfico
la redaccin del precepto correlativo hasta 1915, en donde
mediante reforma del 15 de julio de ese ao, el artculo 148
qued redactado de la siguiente manera:
Artculo 148. El matrimonio es un contrato civil por el cual
un solo hombre y una sola muier, se unen en sociedad para
perpetuar la especie y ayudarse en la lucha por la existencia.
El anterior cdigo fue derogado por el que actualmente
se encuentra en vigor y que fue expedido en 1985; ste con-
templ la figura del matrimonio en su numeral 294, repitiendo
ntegramente el texto del que lo precedi.
2. CONCEPTO DE MATRIMONIO
Dentro de las diversas ramas del derecho, encontramos una
especial que rige las relaciones familiares, conocida comn-
mente como "Derecho de Familia"; Julin Bonnecase lo define
como "el conjunto de reglas de derecho, de orden personal
y patrimonial, cuyo objeto exclusivo, principal, accesorio o
indirecto es presidir la organizacin, vida y disolucin de
la familia" (La filosofa del Cdigo de Napolen aplicada al
Derecho de Familia, trad. de Jos M. Cajica Jr., Puebla, 1945,
pp. 33 y 36)4
4 ROJINA VILLEGAS, Rafael, CompendIO de derecho Civil, 1 1, Ed. Porro, Mxic:o,
1989, p. 206.
15
16
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DEUTO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS f>,.CTIVO y PASIVO
SON CNYUGES
Por el tema que aqu interesa slo se abordar el estudio
del matrimonio (derecho matrimonial). En esta rama del dere-
cho los actores principales son los cnyuges o contrayentes,
en virtud de que stos asumen una serie de derechos y
obligaciones recprocas que la misma ley les concede o les
impone al momento de celebrar el acto jurdico y solemne
del matrimonio.
El concepto de matrimonio tiene diversas acepciones; una
que corresponde a la posicin tradicional que formula Ruggiero
en el sentido de definirlo como:
... la institucin fundamental del derecho familiar, porque
el concepto de familia reposa en el de matrimonio como
supuesto y base necesarios. De l derivan todas las rela-
ciones, derechos y potestades, y cuando no hay matrimonio,
slo pueden surgO,r tales relaciones, derechos y potestades
por benigna concesin y an as son stos de un orden
inferior o meramente asimilados a los que el matrimonio
genera.
5
Por otro lado, existe el concepto romano del matrimonio
en el cual, de la tesis presentada por el mismo Ruggiero, se
manifiesta que:
ste se halla integrado por dos elementos esenciales.
El uno fsico consistente en la conjuncin material de sexos
y s en un sentido ms elevado, como unin o comunidad
de vida que se man,fiesta exteriormente con Ja deducfio de
5 Ibid., p. 278.
EL MATRIMONIO
la esposa in domum mariti entendiendo a la deductio
como la iniciacin de la cohabitacin y aJ mismo tiempo
fija el momento en que el matrimonio inicia. Cabe sealar
que dentro de esta cohabitacin existe una bilateralidad
de derechos y deberes. El otro elemento lo constituye lo
intelectual o psquico y es el factor espiritual que vivifica
el material o corporal, del mismo modo que en la pose-
sin el animus es el requisito que integra o complementa
el corpus. Este elemento espiritual es la affectio maritales,
o sea la intencin de quererse en el marido y en lo mujer, la
voluntad de crear y mantener la vida comn, de perseguir
la consecuencia de los fines de la sociedad conyugal; una
voluntad que no consiste en el consentimiento inicial, en
un nico acto volitivo, sino que debe prolongarse en el tiempo,
ser duradera y continua, renovndose de momento a
momento, porque sin esto la relacin fsica pierde su valor.
Cuando estos dos valores concurren, el matrimonio queda
constituido si uno de ellos falta o desaparece, el matrimo-
nio no surge o se extingue.
6
3. ELEMENTOS DEL MATRIMONIO
al Elementos de existencia
Los elementos mnimos de existencia sin los cuales no podra
prevalecer el acto jurdico son: el consentimiento, el objeto
posible y la solemnidad; la falta de alguno de ellos acarrea
que no puede confirmarse o ratificarse, ni producir efecto
jurdico alguno.
6 Ibid., pp. 288 y 289.
17
18
VIOLACiN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
b) Elementos de validez
Segn el Cdigo Civil del Estado de Puebla, para que el matri-
monio sea vlido se requiere que los contrayentes seO n mayo-
res de 16 aos, sin embargo, por causas graves y justificadas
podr otorgarse dispensa de edad, para lo cual deber obte-
nerse el consentimiento de quienes ejerzan la patria potestad,
la tutela o del Juez de lo Familiar, conforme al artculo 302.
Tambin debe existir ausencia de vicios en el consen-
timiento del acto, como el error en la persona con quien
se contrae matrimonio o el ejercicio de la violencia, tanto
fsica como moral, conforme a lo estipulado en los artculos
402 y 412 del mismo ordenamiento.
En relacin con la licitud en el objeto, motivo o fin, se
consideran nulos los pactos que hagan los contrayentes
en contravencin a los fines del matrimonio, por lo que ste se
considerar vlido, pero se anular el pacto que contradiga
lo establecido en la ley.
4. EFECTOS DEL MATRIMONIO
Los efectos que nacen del matrimonio, respecto a los con-
sorles, son los siguientes:
a) Asistencia, socorro y ayuda mutua. Se refiere al deber
de auxiliarse mutuamente en caso de enfermedad, afedo,
etctera y, cumplir con la obligacin alimentaria entre los
cnyuges, as como al sostenimiento del hogar conyugal.
b) Exigir una vida en comn (convivencia). Consistente en
la obligacin de habitar boja el mismo techo, pues a travs
EL MATRIMONIO
de esta accin se posibilitan los fines del matrimonio; debe
hacerse una vida en comn para que al mismo tiempo se
observe una relacin jurdica entre los cnyuges;
c) El cumplimiento del dbito carnal o conyugal. Es la
obligacin que dentro del matrimonio tiene cada uno de los
cnyuges para realizar la cpula con el otro cuando as lo
desee; es una obligacin incoercible porque el empleo de
la coaccin implicara, en primer trmino, un atentado a la
pareja y, en segundo, constituira el delito de violacin
de conformidad con la modificacin de la jurisprudencia
1 a./J. 10/94, que ms adelante ser analizada, pues el vnculo
matrimonial no implica una sujecin de la voluntad de la
cnyuge para que se exija o se tenga cpula por medio de
ocios violentos, ya sean estos fsicos o morales.
d) La fidelidad. Derivada del ius ad corpus o relacin
conyugal sexual; es una obligacin lgica y natural del matri-
monio, por medio de la cual se exigen mutuamente una total
entrega, obligndose a llevar una conduela decorosa, dismi-
nuyendo as la posibilidad de que existan relaciones ntimas
con personas ajenas al vnculo matrimonia!.'
5. EL DBITO CONYUGAL
En torno al dbito conyugal se han emitido diversos criterios
interpretativos, los cuales establecen que la accin de exigir a
la mujer, por medio de la violencia fsica -vis absoluta-
o moral-vis compulsiva-, la obligacin del dbito conyugal
no constitua el delito de violacin, sino el de ejercicio inde-
bido del propio derecho.
I bid., pp_ 329-332
19
20
SON CNYUGES
Hay obligacin para ambos cnyuges del dbito carnal
y, por ende, "el ejercicio sexual normal, natural, es consubstan-
cial al matrimonio, de tal suerte que la negativa al mismo
constituye de hecho y de Derecho un abandono de las obli-
gaciones inherentes a los cnyuges; salvo, por supuesto, casos
de enfermedad".'
Sin embargo, su abstinencia slo puede ser causal de
divorcio si se realiza en condiciones injuriosas, como lo seala
el siguiente criterio:'
DIVORCIO. ABSTENCION DEL DEBER CONYUGAL COMO
CAUSAL INOPERANTE DE.-La abstencin del dbito carnal
no es una causa de divorcio, a menos que se realice en
condiciones injuriosas; por lo cual, el Juez de 105 autos
debe apreciar las circuns1ancias en las que ha 1enido lugar
la abstencin del marido o la negativa de la mujer, porque
si se debi a defectos fsicos, a enfermedad o a un acuerdo
celebrado entre los esposos, no existe la injuria necesaria
paro decretar el divorcio; pero si al contrario, obedece
a un desprecio ofensivo de uno de los cnyuges para el
otro, existe una injuria suficiente para considerar fundada
la accin. Cuando tal negativa por parte de la mujer,
obedece al deseo de no morir para cuidar a los hijos pro
creados, esto no constituye una injuria para el marido
V, por lo mismo, no bas1a para hacer procedente la accin
de divorcio.
Amparo directo 2576/71. Ramn Alvarez Durant. 11 de
noviembre de 1974. Mayora de tres votos. Ponente: Jos
Ramn Palacios Vargas. 5ecre1ario: Jos Rojas Aja.
8 CARRANc y TRUJlllO, Ral y CARRANC y RIVAS, Ral, Cdigo penal anotado,
Ed. Porro, Mxico, 1998, p. 700.
9 Semanario Judicial de lo Federacin, Sptima poca, Volumen 71 Cuarta Parte, p. 25;
IUS: 241550.
El MATRIMONIO
Sexta poca, Cuarta Parte:
Volumen XXVI, pgina 92. Amparo directo 5329/58. Beatrz
Margarita Machn de Moreno. 27 de agosto de 1959. Cinco
votos. Ponente: Gabriel Gorca Rojas.
Quinta poca:
Tomo XL, pgina 1493. Amparo directo 593/30. Retes Jos
Mara. 15 de febrero de 1934. Unanimidad de cinco votos.
La publicacin no menciona el nombre del ponente.
21
11. CONCEPTO DE VIOLENCIA
E
n virtud de que la violencia constituye el eje fundamental
de la comisin del delito de violacin, se estima conve-
niente proporcionar su definicin.
Por violencia fsica puede entenderse "aquellos actos que
hacen desaparecer la voluntad de la vctima", por ejemplo;
lo irresistible de la fuerza no se refiere a que quien
declar se haya visto forzado a emitir o hacer los signos
propios de la declaracin (vis ablativa), sino al encontrarse
en una situacin de fuerza, frente a la que no caba resis-
tencia; en la que, dadas las circunstancias, no se ha dado
la posibilidad de una oposicin eficaz. 10
La violencia moral es "la que se ejerce por medio de
presin psicolgica, que desva la voluntad de la
l ~ Diccionario Jurdico Esposo-Calpe, Madrid, 2001.
23
24
ViOlACiN. SE INtEGRA ESTE DElITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
vctimd
l
11 tambin es considerada como una amenaza,
intimidacin o amago.
l
'
En el caso que nos ocupa, la violencia ejercida en el matri-
monio conlleva a encuadrarla dentro de la violencia familiar
o intrafamiliar.
La fraccin IV del artculo 291 del Cdigo Civil para el
Estado libre y Soberano de Puebla establece que:
Artculo 291.
IV. Todas las personas estn obligadas a evitar conductas
que generen violencia familiar, entendindose por sta, el
uso de la fuerza fsica o moral, as como las omisiones
graves que de manera reiterada ejerza un miembro de la
familia, sea ste pariente consanguneo o por afinidad, en
forma ascendente o descendente, o en lnea colateral hasta
el cuarto grado, o cualquier otra persona que habite el
mismo domicilio, en contra de otro integrante de la misma,
en cuanto atenten contra su integridad fsica, psicolgica
o ambas, independientemente de que puedan producir o
no lesiones, ..
Por otro lado, el Cdigo de Defensa Social del Estado
de Puebla tipifica el delito de violencia familiar y lo define, en su
artculo 284 bis, en los siguientes trminos:
11 INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS, Consritr./Cin Poltica de los Estodos Unidos
Mexicanos comeMado y concordado, Ed Porro-UNAM, MXICO, 2004, p. 3892.
' bid" p. 3893.
CONCEPTO DE VIOLENCIA
Artculo 284 Bis. Se considera como violencia familiar la
agresin fsica o moral de manera individual o reiterada,
que se ejercita en contra de un miembro de la familia por
otro integrante de la misma, con afectacin a fa integridad
fsica o psicolgico o de ambas, independientemente de
que pueda producir afectacin orgnica.
Comete el delito de violencia familiar el cnyuge; la cn-
yuge; concubino; concubina; pariente consanguneo en
lnea recta sin Jmitacin de grado; pariente colateral
consanguneo o por afinidad, hasta el cuarto grado;
adoptado; adoptante; madrastra; padrastro; hijastra; hijas-
tro; pupilo; pupila o tutor que intencionalmente incurra en
la conducta descrita en el prrafo anterior, contro cualquier
integrante de la familia que se encuentre habitando en la
misma casa de la vctima.
A quien comete el delito de violencia familiar, se le impon-
drn de uno a seis aos de prisin y multa de cincuenta a
ciento cincuenta das de salario; y estar sujeto a tro-
tamiento integral para su rehabilitacin por un tiempo que
no rebase la sancin privativa de la libertad que se haya
impuesto, as como la prdida de la patria potestad, de
los derechos hereditarios y de alimentos.
La autoridad judicial y el Ministerio Pblico, en su caso,
dictar las medidas necesarias para el tratamiento psico-
teraputico del agresor y de la vctima, ordenando cuando
sea procedente las medidas apropiadas para salvaguardar
la integridad de sus familiares.
De las disposiciones anteriores se desprende que los
cnyuges son parte en el concepto de la violencia familiar y,
por ende, existe una relacin ntima con el anlisis del tema
del delito de violacin que puede actualizarse entre ellos.
25
111. DELITO DE VIOLACiN
E
l delito de violacin, segn lo establecen la legislacin,
la jurisprudencia y los diversos tratadistas, siempre conlleva
los siguientes elementos: el de lo cpula con persona de cual-
quier sexo, y que sta se efecte sin el consentimiento del sujeto
pasivo o mediando el uso de la violencia fsica o moral.
Copular segn lo define el Diccionario de la Lengua Espa-
ola, significa "unirse o juntarse sexualmente",13 por lo que
dicha unin debe ser ms que un simple contacto fsico del
miembro viril con la parte externa de la cavidad del cuerpo
ajeno y requiere una penetracin. La cpula existe por el solo
hecho de realizarse la introduccin o penetracin,14 sea sta
'3 REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionarro de lo Lengua Espaolo, 21 a. ed., Ed. Esposa
Calpe, Madnd, Espaa, 1992, t. 1, p. 567.
" JIMENEZ HUERTA, Manano, Derecho pena! mexicano, 60. ed., Ed. Porro, Mxico,
2000, volumen 1, t. 111, p. 263
27
28
VIOLACiN SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
normal (se considera normal cuando el rgano sexual mascu-
lino se introduce en el orificio vulvar, exisliendo o no la seminatio
intro voz) 15 o anormal, por ejemplo la fellatio in ore, 16 y la
materialidad del delito la constituye el acceso carnal, res-
pecio de cualquier sexo, con violencia o amenazas o abu-
sando en determinadas condiciones o situaciones,17 y recae
sobre el individuo ya sea masculino o femenino.
18
El elemento normativo de la violencia fsica es uno de los
ncleos del tipo, e implica el uso de la fuerza corporal materia-
lizada en la parte ofendida para conseguir la cpula, la cual
puede consistir en golpes, malos tratos, empellones, atoduras,
rosgaduras de ropa, etctera, o cualquier despliegue de
energa directa y suficientemente aplicada a la vclima para
subyugarla, o por lo menos para inutilizar su resistencia.
La violencia moral se traduce en la monifestacin que se hoce
a una persona de causarle un mal, amedrentndolo O intimi-
dndolo lo suficiente para que ceda su resistencia y lograr la
cpula."
Asimismo, aunado a la violencia la cual conlleva la resis-
tencia del pasivo, se puede configurar este delito por equipa-
racin con la ausencia de consentimiento o circunstancias
que implique la falta de voluntad
2o
o resistencia, por ejemplo,
cuando recae sobre menores o incapaces.
21
15 PORTE PETIT CANDAUDAP, Celestino, Ensayo dogmtico sobre el delito de violocin,
40. ed., Ed. Porra, Mxico, 1985, p. 21.
16 MARTINEZ ROA RO, Marcela, Delitos sexuales, Ed. Porro, MxiCO, 1975, p. 201.
17 MENDOZA DURN, Jos O., El delito de violacin, Ed. Nerea, Barcelona, Espaa,
1962, p. 33.
18 VALENCIA M., Jorge Enrique, Delitos contra lo libertad, integridad y formacin sexuales,
20. ed., Ed. Legis Bogot, Colombia, 2002, p. 17.
" DAZ DE LEN Morco Antonio, Cdigo Penal Federal comentodo, Ed. Porra, 2001,
Mxico, t. 11, pp. 1325 Y 1326.
l Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo V, enero de
1997, p. 397, tesis V1.2o. J/86; IUS: 199552.
21 JIMNEZ HUERTA Mariano, op. cit., p. 263.
DELITO DE VIOLACiN
Dentro del estudio dogmtico, el delito de violacin es
de accin, ya que se requiere necesariamente un hacer y no
una actitud omisiva; es unisubsistente o plurisubsistente,
ya que se consuma en un acto o varios; de mera conducta por
el elemento objetivo de la cpula violenta; instantneo porque
tan pronto se consuma desaparece; de lesin y no de peligro
porque al llevarse a cabo se lesiona el bien jurdico tute-
lado por la ley,22 y requiere el dolo directo.
23
ste es considerado el ms grave de los delitos sexuales,
parque implica una brutal ofensa ertica, y al utilizar medios
violentos de comisin, pone en riesgo la tranquilidad psquica,
la libertad personal, la integridad corporal e incluso la vida
de quienes la sufren.
24
Lo anterior se corrobora histricamente con las sanciones
impuestas a quienes cometieran este delito; por ejemplo, en
las culturas prehispnicas, los nahuas sancionaban con la
muerte a quien violaba a una mujer, y los tarascas rompan
la boca hasta las orejas del violador para posteriormente
matarlo por empalamiento." En la actualidad dicho delito se
considera como grave en las diferentes legislaciones y la pena-
lidad del tipo bsico oscila, como mnima, entre los dos
26
y
como mxima los veinticinco
27
aos de prisin.
22 PORTE PETIT CANDAUDAP, Celestino, op_ cit., pp. 21 y ss.
13 El dolo directo se presenta cuando el suieto activo, mediante su conducto, quiere
provocar directamente o prev como seguro, el resultado tpico de un delito. Vase Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXIII, marzo de 2006, p. 205,
tesis la. CVII/2005; IUS: 175606.
2' MENDOZA DURN, Jos O., ap. cit., p. 10.
~ 5 MARTNEZ ROARO, MorceJa, op. cit., p. 45.
26 Estados de Bala California Sur y Colima.
27 Estado de Morelas.
29
IV. MODIFICACiN DE LA
JURISPRUDENCIA
E
l criterio analizado en esta publicacin parte de una
solicitud de modificacin de urisprudencia, por lo que
se considera oportuno, previo al anlisis de los antecedentes
urisprudenciales y los argumentos de dicha solicitud, ilustrar
al lector respecto de la facultad que tienen los rganos urisdic-
cionales para pedir se cambie de criterio sobre una cuestin
previamente definida por la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, ya sea por el Pleno o alguna de sus Salas.
Con fecha 19 de diciembre de 1950, el Eecutivo Federal
present ante la Cmara de Senadores una iniciativa de refor-
mas a diversos artculos de la entonces denominada Ley
Orgnica de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, ahora llamada Ley de
Amparo, entre los cuales se encontraba el artculo 194. En la
exposicin de motivos de esa iniciativa, se expres lo siguiente:
31
32
SON CNYUGES
La jurisprudencia debe ser obligatoria, pero no esttica,
pudiendo modificarse, no slo para darse una mejor inter-
pretacin a los ordenamientos legales, sino tambin para
fijar su sentido en concordancia con el progreso de la vida
social. El derecho, que es de "un orden de vida", se encuen-
tra sometido a las exigencias fundamentales de lo vital, y
la ley como la jurisprudencia que son su expresin ms
vigorosa, no slo responden a esas exigencias, sino que
deben tener por contenido un ideal tico de justicia. En estos
innegables principios apoyamos la reforma al artculo 194
a fin de que pueda interrumpirse o modificarse la jurispru-
dencia de la Suprema Corte de Justicia o de sus Salas.
y habr interrupcin de esa jurisprudencia, siempre que
se pronuncie ejecutoria en contrario, y por catorce Minis-
tros, si se trata de asuntos del Pleno, y por cuatro si es de
Sala y habr modificacin de la misma jurisprudencia,
cuando satisfagan los requisitos observables para su
institucin.
Con fecha 19 de febrero de 1951, se public en el Diaria
Oficial de la Federacin dicha refarma resultado del proceso
legislativo que introdujo en la Ley de Amparo la figura de la
modificacin de jurisprudencia; dicho artculo qued redac-
tado de la siguiente forma:
Artculo 194. Podr interrumpirse o modificarse la juris-
prudencia establecida por la Suprema Corte de Justicia
funcionando en Pleno y por las Salas de la misma.
En todo caso, los Ministros podrn expresar las razones
que tienen pora solicitar la modificacin de la jurisprudencia.
La jurisprudencia se interrumpe, dejando de tener carcter
obligatorio, siempre que se pronuncie ejecutoria en contra-
MODIFICACiN DE LA JURISPRUDENCIA
rio, por catorce Ministros, si se trata de asuntos del Pleno,
y por cuatro, si es de Sala.
Para que la modificacin surta efectos de jurisprudencia,
se requiere que se expresen las razones que se tuvieron
para variarla, las cuales debern referirse a las que se
tuvieren presentes para establecer la jurisprudencia que
se modifico, debiendo observarse, adems, los requisi-
tos sealados pora su institucin.
Este numeral ha tenido reformas el 30 de abril de 1968 y
la ltima de 9 de junio de 2000, cuyo texto es el siguiente:
Artculo 194. La jurisprudencia se interrumpe dejando
de tener carcter obligatorio, siempre que se pronuncie
ejecutorio en contrario por ocho Ministros, si se trata de la
sustentada por el Pleno; por cuatro, si es de una Sala, y
por unanimidad de votos tratndose de la de un Tribunal
Colegiado de Circuito.
En todo caso, en la ejecutoria respectiva debern expre-
sarse las razones en que se apoye la interrupcin, las cuales
se referirn a las que se tuvieron en consideracin para
establecer la jurisprudencia relativa.
Para la modificacin de la jurisprudencia se observarn las
mismas reglas establecidas por esta ley, para su formacin.
Por otro lado, mediante reforma publicada en el Diario
Oficial de la Federacin de fecha 5 de enero de 1988, se
modificaron varios artculos de la Ley de Amparo, entre ellos
el 197, para quedar como sigue:
Artculo 197. Cuando las Salas de la Suprema Carie
de Justicia sustenten tesis contradictorias en los juicios de
33
34
VIOLACiN, SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO lOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
amparo de su competencia, cualquiera de dichas Salas o
los Ministros que las integren, el procurador general de la
Repblica o las partes que intervinieron en los juicios en
que tales tesis hubieran sido sustentadas, podrn denun-
ciar la contradiccin ante la misma Suprema Corte de Jus-
ticia, la que decidir funcionando en Pleno cul es la tesis
que debe observarse. El procurador general de la Rep-
blica, por s o por conducto del agente que al efecto designe,
podr, si lo estima pertinente, exponer su parecer dentro
del plazo de treinta das.
La resolucin que se dicte no afectar las situaciones jur-
dicas concretas derivadas de los juicios en los cuales se
hubiesen dictado las sentencias que sustentaron las tesis
contradictorias.
El Pleno de la Suprema Corte deber dictar la resolucin
correspondiente dentro del trmino de tres meses, y deber
ordenar su publicacin y remisin en los trminos previstos
por el artculo 195.
Las Salas de la Suprema Corte de Justicia y los Ministros
que las integren y los Tribunales Colegiados de Circuito y
los Magistrados que los integren, con motivo de un caso
concreto podrn pedir al Pleno de la Suprema Corte o a
la Sala correspondiente que modifique la jurisprudencia
que tuviesen establecida, expresando las razones que
justifiquen la modificacin; el procurador general de la
Repblica, por s o por conducto del agente que al efecto
designe, podr, si lo estima pertinente, exponer su pare-
cer dentro del plazo de treinta das. El Pleno o la Sala
correspondiente resolvern si modifican la jurisprudencia,
sin que su resolucin afecte las situaciones jurdicas
concretas derivadas de los juicios en las cuales se hubiesen
MODIFICACI6N DE LA JURISPRUDENCIA
dictado las sentencias que integraron la tesis jurisprudencial
modificada. Esta resolucin deber ordenar su publicacin
y remisin en los trminos previstos por el artculo 195.
Cabe hacer la distincin entre la modificacin de la juris-
prudencia a que se refieren los artculos antes descritos, y la
que seala el artculo sexto tronsitorio del decreto por el que
se reform y adicion la Ley de Amparo, publicado en el
Diario Oficial de la Federacin de 5 de enero de 1988, que
a la letra dice:
Artculo Sexto. La jurisprudencia establecida por la Suprema
Corte de Justicia hasta la fecha en que entren en vigor las
reformas y adiciones que contiene el presente decreto, en
las materias cuyo conocimiento corresponde a los Tribu-
nales Colegiados de Circuito de acuerdo a las propias
reformas, podr ser interrumpida y modificada por los
propios Tribunales Colegiados de Circuito.
Lo anterior en virtud de que sta versa sobre cuestiones
que son del conocimiento exclusivo de los Tribunales Colegia-
dos, para lo cual debe atenderse al sistema general de com-
petencia originaria que establece el artculo 107 constitucional
y su Ley Reglamentaria,28 esto es, respecto de asuntos de los
que no conoce la Suprema Corte de Justicia por regla general"
y que sea sobre la establecida por el Mximo Tribunal antes del
15 de enero de 1988;30 asimismo, para la modificacin es
necesario que se cumplan diversos requisitos de procedencia
28 Gaceta del Semanario judicial de lo Federacin, Octavo poca, Tomo 81, septiembre
de 1994, p. 37, tesis P. XXXYII/94; IUS: 205437.
19 Semanaria ... , Octava poca, Tomo IX, enero de 1992, p. 36, tesis P. XXXII/92; IUS: 205716.
30 Gaceta del Semanario ... , Octava poca, Tomo 80, agosto de 1994, p. 14, tesis P./J. 26/94;
IUS: 205448.
35
36
SON CNYUGES
tales como que el Tribunal Colegiado interesado exprese, en
la ejecutoria que emita, los datos de identificacin de la tesis
jurisprudencial de que se trate y transcriba su texto; adems,
que se establezcan las causas o motivos para apartarse del
criterio establecido, y que se exponga fundada y motivada-
mente el nuevo criterio que se sustente.
3I
Realizada la acotacin anterior, a continuacin se abor-
darn los requisitos que sealan los artculos 194 y 197 de
la Ley de Amparo para la modificacin de la jurisprudencia.
El ltimo prrafo del referido 194 prev que para la
modificacin se observarn las mismas reglas establecidas
para su formacin; esto es, que se cumpla con los requisitos
sealados en los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo.
Ahora bien, respecto al artculo 197, ste indica en su
ltimo prrafo que los sujetos legitimados paro solicitar la
modificacin son las Salas de la Suprema Corte de Justicia y
los Ministros que las integran, as como los Tribunales Cole-
giados de Circuito y los Magistrados que los integren. Ahora
bien, antes de realizar la solicitud respectiva, el rgano debe
resolver el caso concreto que la origine y expresar las razanes
que a su criterio sustenten la modificacin, sin poder retrasar
el fallo del asunto hasta que sta se solucione, esto con la
finalidad de que se respeten los trminos establecidos poro
dictar sentencia, y se acate el criterio que le es obligatorio
32
Asimismo, realizada la solicitud, el procurador gene-
ral de la Repblica, por s o por conducto del agente que al
31 Semanario ... , op. cit., Tomo XXII, octubre de 2005, p. 394, tesIS 10./J. 132/2005;
IUS: 176956.
32Semanono ... , Octava poca, Tomo IX, enero de 1992, p. 35, tesis P 001/92; IUS: 205715.
MODIFICACiN DE LA JURISPRUDENCIA
efecto designe, podr, si lo estima pertinente, exponer su
parecer en el plaza de 30 das.
En qu hiptesis se puede dar la solicitud? Es importante
sealar que de conformidad con el criterio sustentado en la
tesis aislada P. XXX/92 , 33 del Tribunal Pleno, las Salas y los
Ministros que las integren slo pueden formular la solicitud
de referencia respecto de la jurisprudencia del Tribunal Pleno,
pero no la que emita otra Sala, ya que de conformidad por
lo establecido en el artculo 192 de la Ley de Amparo, a las
Salas nicamente las obliga la jurisprudencia que establezca
el Mximo Tribunal funcionando en Pleno, por lo que si una
Sala sostiene un criterio contrario a la otra no procede la soli-
citud de modificacin, sino denunciar lo posible contradiccin
de tesis que es competencia del Pleno, de lo que se desprende
que para que proceda dicha solicitud, tiene que existir una
relacin de jerarqua respecto de los criterios; esto es, los
Tribunales Colegiados
34
slo pueden solicitar la modificacin
respecto de los criterios de las Salas y el Pleno, y stas respecto
del Pleno.
Asimismo, la solicitud es potestativa respecto de los
rganos que la realizan, lo que quiere decir que no es una
obligacin hacerla a solicitud de alguna de las partes que
intervinieron en los asuntos que le dieron origen,35 ya sea
que se hayan ventilado ante los Tribunales Colegiados, las
Salas, o el Pleno.
36
33 bid., p. 43, tesis P. XXX/92; IUS: 205722.
3' bid., p. 33, tesis P. XXIX/92; IUS: 205713.
35 bid., p. 37, tesis P. XXXIII/92; IUS; 205717.
36 Semanario ... , op. cit., Tomo XVII, abril de 2003, p. 212, tesis 20. XLV!2003; IUS: 184471.
37
38
VIOLACiN, SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
El hecho de modificar uno jurisprudencia no significo que
slo puedan cambiarse los elementos occidentales sin alterar
su esencia; as, modificar lo jurisprudencia significo cam-
biar el criterio, interrumpir lo obligatoriedad de uno tesis y
emitir uno nuevo que lo sustituya,37 sin que esto ltimo afecte
los situaciones derivados de los juicios que integraron lo
anterior jurisprudencia.
Paro el coso de que se solicite lo modificacin de uno
jurisprudencia que haya resuelto una contradiccin, slo se
puede hacer tomando en cuento el tema o punto de diver-
gencia que le dio origen, por lo que lo materia de lo modifi-
cacin nicamente versar sobre los situaciones jurdicos que
se analizaron de manero concreto, sin poder abordar otros
aspectos.'8
Lo finalidad de lo jurisprudencia es dar certeza jurdico o
travs del establecimiento de un criterio obligatorio de manera
general, y dado lo esttico de los normas y ante lo necesidad
de ir actualizando su interpretacin, lo Supremo Corte de
Justicia de lo Nocin cuento con facultades amplsimos paro
transformar el criterio jurisprudencial respecto del cual se
solicito su modificacin.
39
Por lo anterior lo variabilidad de lo
jurisprudencia es un atributo de su propio naturaleza, en tonto
que slo as es posible adoptarlo o lo realidad social'o
JI Semanario ... , op. cit., Tomo XIX, mayo de 2004, p. 142 tesIS P. X111/2004; IUS: 181535.
1B Ibld., lunio de 2004, p. 7, tesis P. XXYlll!2004; IUS: 181316,
JO Idern.
4o/bid., IUS: 205717.
v. CONTRADICCiN DE TESIS 5/92
1. RESUMEN DE LA EJECUTORIA
L
a jurisprudencia nmero 10./1. 10/94, emitida por la
Primera Sala del Alto Tribunal, cuyo criterio se solicit
modificar, eman de la contradiccin de tesis 5/92, que se
resolvi con fecha 28 de febrero de 1994, por mayora de
tres votos. Este asunto deriv de la contraposicin de los crite-
rios sustentados por el Primer Tribunal Colegiado del Sexto
Circuito, al resolver el amparo en revisin 93/92, y el Tercer
Tribunal Colegiado de ese Circuito, al dictar resolucin en el
amparo en revisin 447/89.
El primero de los rganos jurisdiccionales citados sostuvo
el criterio de que si uno de los esposos obliga a su pareja,
mediante la violencia, a sostener relaciones sexuales, se tipi-
fica el delito de violacin establecida en el artculo 267 del
Cdigo de Defensa Social para el Estado de Puebla.
Su resolucin se fund en lo siguiente:
39
40
SON CNYUGES
El artculo 267 del referido cdigo, vigente en la poca
de los hechos, estableca:
Artculo 267. Al que por medio de la violencia fsica o
moral tenga cpula con una persona sea cual fuere su
sexo, se le aplicarn de seis o dieciocho aos de prisin y
mu\1a de vein1e a doscientos das de salario.
Si la persona ofendida fuera impber, la sancin ser la
establecida por el artculo 272.
Que de conformidad con el artculo anterior, los elemen-
tos constitutivos del delito de violacin son la realizacin de
la cpula con una persona, sea cual fuere su sexo, y que el
sujeto activo la imponga al pasivo sin su consentimiento,
empleando la violencia fsica o moral.
Asimismo, que el bien jurdico tutelado por este delito es la
libertad sexual de las personas,41 sin que resulte relevante
el carcter, condicin o sexo del sujeto pasivo."
En materia penal la leyes aplicada conforme a la letra, y
se rige por el principio general de derecho que establece que:
donde lo ley no distingue no es dable que lo haga el juzgador;
y que en ningn caso la ley faculta a persona alguna para
hacerse justicia por s misma, ni a ejercer violencia para recla-
mar su derecho.
<1 Semanario ... , Sptima poca, Volmerles 133-138 Segunda Parte, p. 212; de rubro:
"VIOLACIN, CONDUC1A IRRELEVANTE DE lA OFENDIDA PARA LA COM1S1N DEl
DELITO DE"; IUS: 234878.
<2Ibld., p. 211; de rubro: "VIOLACIN, CARCTER, CONDICiN O SEXO DEL SUJETO
PASIVO, lRRElEYAN1E EN El DElITO DE"; IUS: 234876.
CONTRADICCiN DE TESIS 5/92
As, basta que uno de los cnyuges obligue al otro a tener
relaciones sexuales por medio de la violencia fsica o moral,
para que se configure el delito de violacin, porque si bien
existe el dbito conyugal, ste no autoriza a uno de ellos a
ejercer violencia sobre el otro poro reclamar ese derecho,
porque considerar lo contrario implicara hacer una distincin
que la ley no hace, ya que de haber sido esa la intencin del
legislador, ste expresamente lo hubiera consignado como
excluyente de responsabilidad.
Si bien es cierto que uno de los fines del matrimonio es
perpetuar la especie, lo cual slo se obtiene mediante las
relaciones sexuales, el derecho de uno de los consortes de
exigir al otro su cumplimiento no lo autoriza a realizarlo con
violencia, lo que significara hacerse justicia por s mismo,
situacin prohibida por el artculo 17 constitucional; adems,
se transgrederan las reglas del buen trato que deben obser-
varse dentro del matrimonio. As, el hecho de que uno de
ellos se niegue a sostener las referidas relaciones, slo auto-
riza al otro a solicitar el divorcio por constituir una injuria grave
comprendida en el artculo 454, fraccin VIII del Cdigo Civil
del Estado de Puebla.
43
Por otra parte, el Tercer Tribunal Colegiado del Sexto
Circuito, al resolver sobre una situacin similar, pero con la
variante de que previo al acto sexual estaba decretada una
separocin de cuerpos, resolvi que dicha conducta no con-
figuraba el delito de violacin, sustentando su resolucin en la
<3 "Artculo 454. Son causas de divorcio: ... VII. la sevicia, las amenoras, la difamacin
o injurias graves, a los malos tratamientos de un cnyuge para el otro, siempre que stos y
aqullas sean de tal natlJraleza que hagan imposible la vida en comn ... "
41
42
SON CNYUGES
doctrina,44 de donde llega a la conclusin de que no existe
el referido delito de violacin en virtud de que no estaba disuelto
todava el matrimonio, por lo que el sujeto activo pudo consi-
derar tener derecho a cohabitar con quien legalmente todava
era su mujer, pues era lgico que supusiera que, aun cuando
su matrimonio estuviera debilitado en virtud de la separacin,
l tena derecho a exigir el dbito carnal, sobre todo porque
dur trece aos la vida en comn y procrearon dos hijos; en
tal caso, de conformidad al principio que rige en materia
penal de estar a lo ms favorable para el inculpado, no se
estaba en presencia de una violacin.
Dicho Tribunal seala, que aun cuando lo conducta del
esposo fuera punible, no sera por el delito de violacin sino
por el de lesiones, lo que no fue objeto de consignacin por
parte del Ministerio Pblico.
4. Cuello Coln: "El yacimiento o acceso <:ornal realizado ha de ser ilCito; as, el coito
e ~ e ( t u o d o por el marido con violencia o sin consentimiento de la mujer no constituye violacin,
pues aqul, al disponer sexuolmenle de sta, obra en ejercicio legtimo de un derecho; por
alfo porle, la mujer no puede invocar, en el coso lo resistencia violenta, la legTima defenso,
pues no hay, por porte del marido, agresin ilegtima. Podr aqul, en ciertos casos, ser
responsable de las vas de hecho o de los lesiones causadas o consecuencia de la cpula
violenta, pero no de un delito de violacin. El acceso carnal violento dentro del matrimonio
ser lCito y constituye violacin cuando la mujer tenga derecho a resistir, como cuando fuere
peligroso para ella y paro lo prole (en el caso del marido sifiltico, ebrio, etctera); cuando
constituye un oda lesivo del pudor pblico o de lo propia mujer (si el mando mtenta realizar
lo cpulo en presencio de otras personas)".
Chouveou y Hlie dicen: "Es necesario que la cpula seo ilcita; por tanto, el marido que
se sirviera de lo fuerzo respecto de su muier no cometera el crimen de violacin, porque segn
la Gloso, in eam hobet manus inectionen; y la misma decisin debe ser tomada aun en el
coso de separacin de cuerpos, porque sta debilita los ligas del matrimonio sin disolverlo,
autorizo a la mujer a no permanecer en el domicilio del mando, pero no rompe los deberes
que resultan del matrimonio".
Garroud textualmente seflOla: "Es necesario, indudablemente que el comercio con una muier,
buscado por lo violencia seo ilcito: as el marido que posee a su mujer a la fuerza, no
cometera ciertamente el delito de violacin aun en el coso de separacin de cuerpos, salvo
la represin de los heridas que pudiera haberle causado; pero el marido que empleando la
violencia constrie a su mujer o realizar relaciones contrarias al fin del matrimonio, comete
el crimen de atentados al pudor. En este caso, en efecto, el comercio que ha buscado es ilcito
y lo proteccin general de la ley defiende a la mujer contro tales odas". GONZLEZ DE LA
VEGA E IRIARTE, Francisco, Derecho penal mexicano, Ed. Porra, Mxico, 1973, p. 398.
CONTRADICCI6N DE TESIS 5/92
Por ltimo, ofirma que de acuerdo al Cdigo Civil para
el Estado de Puebla, es causa de divorcio, segn se esta-
blece en la fraccin XIII del artculo 454, el que uno de los
esposos realice contra la persona o bienes del otro, un hecho
que sera punible de cometerlo una persona extraa, si tal
hecho tiene sealado en la ley una pena que pase de un ao
de prisin.
El Tribunal Colegiado de Circuito concluy que, con la
disposicin anterior, el legislador previ la existencia de casos
de excepcin en los cuales lo conducta de una persona, que
por regla general sera punible si la cometiera contra cualquier
otra persona, no lo fuera si se comete contra su cnyuge, por
lo que ante la imposibilidad legal de que el cnyuge infrac-
tor sea castigado penal mente, se estableci como sancin la
procedencia de una causal de divorcio.
As, en el coso concreto se estaba en presencia de uno
de los casos de excepcin, en el que la conducta del esposo de
tener por medio de la violencia fsica o moral, relaciones
sexuales con su esposa, no poda considerarse como violacin
y, en dado caso, esa conducta pudiera dar lugar a que se
ejerza una accin de divorcio, pero de ninguna manera sera
suficiente para considerar que existi dicho delito.
Establecida la contradiccin de los criterios anteriormente
expuestos, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, resolvi en el sentido de que no se poda generar
una solucin para todos las casos, sino que debera atenderse
a las circunstancias propias de cada uno de ellas.
En la parte resolutiva de la sentencia, la Sala argument
que al respecto la doctrina se encuentra dividida en tres
vertientes:
43
44
SON CNYUGES
S puede existir el delito de violacin entre cnyuges.
No existe tal delito porque se trata del eiercicia de un
derecho.
No se comete delito de violacin, aunque es posible
que se integre alguno distinto.
Por tanto, para que la Sala estuviera en posibilidades de
resolver la contradiccin de los criterios sustentados por los
Tribunales en cuestin, habra que atender a las fines del
matrimonio, dentro de los cuales se cuenta el de la procrea-
cin de la especie, por lo que es lgica que los cnyuges
debon prestarse a la relacin sexual siempre y cuando sta se
lleve a cabo de manera "normal", entendindose por normal
la realizada por va idnea.
La Sala sostuvo el criterio de que si uno de los cnyuges
impone al otro la relacin sexual de manera violenta, no se
integra el delito de violacin a pesar de utilizar los medios
caractersticos, sino que se eiercita indebidamente un derecho,
adecundose dicha conducta a lo establecido en el artculo 226
del Cdigo Penal del Distrito Federal, que a la letra establece:
Artculo 226. Al que para hacer efectivo un derecho o
pretendido derecho que deba ejercitar, empleare violencia,
se le aplicar prisin de tres meses a un ao. En estos
casos slo se proceder por querello de la parte ofendida.
Sin embargo, como la contradiccin de tesis surge de la
aplicacin del Cdigo de Defensa Sociol del Estado de
Puebla, que no prev la figura lpica, slo podra sancio-
narse la conducta por el delito que pudiera configurarse al
llevarse a cabo la violencia fsica o moral para la obtencin
de la cpula.
No obstante lo anterior, la Sala estableci el criterio de que
s se puede cometer el delito de violacin entre cnyuges en
los siguientes casos, que son ejemplificativos mas no limitativos:
Actos sexuales IIcontra natura
ll
a travs de violencia,
porque a tales actos no se comprometi la pareja al
contraer matrimonio, ni se encuentran comprendidos
dentro de los permisibles para la obtencin de los fines
propuestos por esta institucin.
La imposicin de la cpula encontrndose el activo
en estado de ebriedad o drogodiccin.
4S
Padeciendo enfermedad venreo o sndrome de
inmunodeficiencia adquirida.
46
Cuando se pretenda que el acto sexual se cometa en
presencia de otras personas;47 o bien, si la mujer tiene
algn padecimiento, como puede ser parlisis
48
45 "Todo vez que lo ebriedad o drogadiccin inspiran un rlatural rechazo hacia la pareja
q\Je se encuenlra en ese eslado; adems del peligro que implica lo posibilidad de engendrar
un ser en tales momentos, y no puede exigirsele o ninguna persona q\Je acepte una relacin en
esas condiciones".
46 "Por el riesgo que implico para su salud y la probable descendencia".
47 " .. con lo cual se ofende o lo parejo con la pretendida prclica de un acto inmoral, de
donde proviene S\J ilicitud; por lo que es fundado la oposicin a 101 hecho, yen consecuencia,
la cpula impuesta por el cnyuge en tales condiciones constituye delito de violacin .. "
.a El artculo 272 del Cdigo de Defensa Social del Estado de Puebla, establece: "Se equi-
para a la violacin, lo cpula COrl persona privado de rozn o de sentido, o que por enfer-
medad o cualquier otro causa, no pudiera resisllr, osi como la cpula con persona menor de
doce aos de edad. En los casos previstos en este artculo, se impondrn al autor del delito,
de ocho a veinte aos de prisin 'f multa de ciento veinte o mil doscientas das de solano".
45
46
SON CNYUGES
que le impida producirse en sus relaciones sexuales, 49
o estando decretada la separacin legal de los
esposos.50
De lo sealado anteriormente la Sala sostuvo el criterio
de que no hay delito de violacin cuando se impone la cpula
normal de manera violenta entre cnyuges, sino que dicha
conduela tipifica el delito de ejercicio indebido del propio
derecho previsto en el artculo 226 del Cdigo Penal del Dis-
trito Federal, y si esta situacin se presentase en algn Estado
de la Repblica que no prevea esa figura legal, nicamente se
podra sancionar por el ilcito que pudiera configurarse deri-
vado de la violencia ejercida para copular.
2. CRITERIO EMANADO DE LA CONTRADICCiN
DE TESIS
La tesis de jurisprudencia derivada de esa contradiccin y
que se solicit modificar, es la nmero la./J. 10/94 de rubro,
texto y precedentes siguientes:
VIOLACiN ENTRE CNYUGES, SINO DE EJERCICIO
INDEBIDO DE UN DERECHO. NO CONFIGURACiN
DEL DELITO DE. El que uno de los cnyuges imponga al
otro la cpula normal de manera violenta, cuando subsiste
49' .. en cuyo caso se justifica la resistencia de la pasivo, por lo que de lIevorse a cabo lo
cpulo sin su consentimiento se presento ro el delito de violacin equiparada, atento al artculo
266, fraccin 11 del Cdigo Penal del Distrito Federol, cuyo texto es el siguiente: "Al que sin
violencia realice cpula con persona que no tenga lo capacidad de comprender el significado
del hecho, o por cualquier causa no pueda resistirlo ... ".
50 El artculo 275 del Cdigo Civil del Distrito Federol precepto: 'Mientras que se decrete
el divorcio, el Juez autorizar lo separacin de los cnyuges de una manero provisional y
dictar las medidos necesarias para asegurar lo subsistencia de los hijos, a quienes haya
obligacin de dar alimentos'.
la obligacin de cohabitar, no es suficiente para que se
configure el delito de violacin previsto en el artculo 265
del Cdigo Penal para el Distrito Federal, a pesar de la
utilizacin de los medios tpicos previstos para su integra-
cin; ya que si bien el cnyuge tiene derecho a la relacin
sexual con su pareja, no puede permitirse que lo obtenga
violentamente; por lo que de observar tal conducta se ade-
cuar a lo establecido en el artculo 226 del ordenamiento
en cita, al ejercitar indebidamente su derecho. Se considera
que cesa la obligacin de cohabitar, aunque no est decre-
tada judicialmente, cuando se pretende imponer la cpula
encontrndose el sujeto activo en estado de ebriedad,
drogadiccin, padeciendo enfermedad venrea, sndrome
de inmuno deficiencia adquirida, o en presencia de otras
personas; asimismo, si la mujer tiene algn padecimiento,
como puede ser parlisis que le impida producirse en sus
relaciones sexuales, o estando decretada la separacin
legal de los esposos. Entendindose que las hiptesis men-
cionadas tienen carcter ejemplificativo, ms no limitativo.
Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los
Tribunales Colegiados Primero y Tercero del Sexto Circuito.
28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos de los Minis-
tros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y
Victoria Adato Green, en contra de los emitidos por los
Ministros Samuel Alba Leyva e Ignacio M. Cal y Mayor
Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal.
Tesis de Jurisprudencia 10/94. Aprobada por la Primera
Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del once de
mayo de mil novecientos noventa y cuatro, por unanimidad
47
48
VIOLACiN. SE INTEGRA ESTE DElITO INCLUSO CUANDO lOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
de votos de los seores Ministros: Presidenta Victoria Adato
Green, 5amuel Alba Leyva, Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez,
Clementina Gil de Lester y Luis Fernndez Doblado."
SI Gacelo de! Semanario .. , Octava poca, Tomo 77, mayo de 1994, p. 18, Tesis
lo./J. 10/94; IUS: 206115
VI. SOLICITUD DE MODIFICACiN DE
JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/2005-PS)
1. ANTECEDENTES
E
l 27 de mayo de 2005, el Magistrado Presidente del
Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo
Circuito, formul ante la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin la solicitud para que se realizara la modificacin de
la jurisprudencia nmero 1 a./J. 10/94, emitida por la Primera
Sala del Alto Tribunal, al r 'olver la contradiccin de tesis 5/92,
por las razones que ms adelante se precisan.
El 6 de junio de ese ao, la Presidenta de la Primera Sala
admiti a trmite la solicitud, orden dar vista al procurador
general de la Repblica y turnar los autos a la ponencia de
la Ministra Oiga Snchez Cordero de Garda Villegas, para la
formulacin del proyecto de resolucin correspondiente.
El agente del Ministerio Pblico de la Federacin desig-
nado para intervenir en este asunto, en su respuesta solicit
que se declarara improcedente la modificacin de la juris-
prudencia 1 a./J.l 0/94.
49
50
SON CNYUGES
La Primera Sala se declar competente para conocer y
resolver el presente asunto, en atencin a que se trata de la
solicitud de modificacin de jurisprudencia emitida por esa
misma Sala y sobre la materia penol, exclusiva de su compe-
tencia; adems, consider que la solicitud provena de parte
legtima, como es el Magistrado Presidente del Segundo
Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito,
quien se encuentra facultado para ello de conformidad con
lo previsto en la Ley de Amparo y en el criterio emitido por el
Alto Tribunal al resolver la contradiccin de tesis 25/90
52
En relacin con la procedencia a la solicitud para modi-
ficar la jurisprudencia referida, la Sala la estim viable por
encontrarse satisfechos los requisitos que para tal efecto seala
el artculo 197, ltimo prrafo de la Ley de Amparo, a saber:
1 . Que previamente a la solicitud se resuelva el caso con-
creto que la origina, y
2. Que se expresen los razonamientos en los cuales se
apoye la pretensin de su modificacin.
El primera de los requisitos se consider satisfecho, en
virtud de que el Tribunal Colegiado solicitante resolvi el juicio
de ampara directo nmero 731/2004, en donde aplic la
tesis de jurisprudencia cuya modificacin se solicita; por lo que
hace al segundo de los requisitos, ste se cumpli al manifes-
tarse los razonamientos legales en que se apoya la pretensin
de modificar la jurisprudencia.
52 Semanario ... , Octavo poca, Pleno, Tomo IX, enero de 1992, tesis P. XXIX/92, p. 33,
de rubro: "JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA. LOS TRIBUNALES COLE-
GIADOS DE CIRCUITO Y LOS MAGISTRADOS QUE LOS INTEGREN PUEDEN SOLICITAR SU
MODIFICACiN TANTO DE LA PRODUCIDA POR EL TRIBUNAL PLENO, COMO POR ALGUNA
DE LAS SALAS"; IUS: 205713.
SOLICITUD DE MODIFICACiN DE JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/2005-PS)
2. ARGUMENTOS SUSTENTADOS PARA SOLICITAR LA
MODIFICACiN DE JURISPRUDENCIA
Los Magistrados integrantes del Segundo Tribunal Colegiado
en Materia Penal del Segundo Circuito, expusieron las siguien-
tes razones para fundar su solicitud de modificacin de
jurisprudencia:
Que a pesar de que la tesis 1 a./J.l 0/94, trat de unificar
los criterios contendientes y establecer uno que diero seguri-
dad y certeza jurdica, se siguen dondo casos en donde no es
fcil resolver mediante la aplicacin del criterio resultante; esto,
en virtud de que en la actualidad resultara discutible, desde
diversas perspectivas, el concepto de "dbito carnal" deri-
vado del matrimonio, el cual es, por regla general, la razn
de establecer la inexistencia del delito de violacin entre
cnyuges, y slo como excepcin se configura el injusto del
"ejercicio indebido de un derecho" en las hiptesis en las
cuales se entienda interrumpido y suspendido ese "dbito",
por lo que, fuera de los casos de excepcin se actualizo este
delito, pero no el de violacin.
Asimismo, que del anlisis histrico, sistemtico y teleol-
gico de la tipificacin del llamado delito de "ejercicio indebido
de un derecho", se demuestra que viene a constituir el inters
que el legislador tiene en sancionar penalmente el compor-
tamiento de aquella persona que ejerce su propio derecho
con el nico propsito de perjudicar a un tercero; sin embargo,
este derecho, por lo general, se vincula con la figura civil de
la propiedad y sus atributos, por ejemplo, el llamado ius
abutendi, que histricamente se reconoca a favor del dueo
de una casa, por lo que el hecho de considerar determi-
nada conducta como delito, implica una limitacin necesaria
51
52
SON CNYUGES
a ese derecho, cuando ello traspasa el mbito estricta-
mente del derecho civil o comn y se adentra en el mbito
del derecho penal.
Derivado de lo anterior, los Magistrados afirman que la
idea que se tiene de dicha figura no puede aplicarse en forma
absoluta como solucin al problemo legol de la potenciol
violacin entre consortes, pues ello presupondra el criterio
de que como normalmente una cpula slo puede ser
impuesta por el hombre a la mujer y no a la inverso, lleva-
ra implcita la aceptacin de que esa situacin fuera genera-
dora de un derecho similar al de la propiedad, lo que derivara
en tener, en dado caso, la facultad de abusar de lo propio,
lo que adems resultara discriminatorio en razn del sexo, ya
que no obstante que el llamado "dbito conyugal" se supone
igual para ambos cnyuges, desde una percepcin meramente
civilista, en realidad la posibilidad de lograr la cpula forzada
no es equitativa.
Por tanto, sostener que forzar al cnyuge a tener relocio-
nes sexuales da lugar al delito de "ejercicio indebida de un
derecho" pero no al de violacin, representa una solucin
criticable desde la perspectiva de la dogmtica jurdico-penal
y, en particular, conforme a la teora del delito.
Los promoventes sealan que la libertad sexual es actual-
mente reconocida como un bien jurdico digno de tutelo penal,
y el delito de violacin que atenta contra dicho bien es consi-
derado en nuestro medio como un delito grave por el dao
que produce y cmo trasciende; por tanto, si la conducta
de un varn es idntica a la descrita en la ley como violacin, se
constata la afectacin al bien jurdico protegido, que es la
libertad sexual, la cual es un derecho fundamental del ser
humano, sin admitir distincin alguna y menos por razn
de sexo.
Ahora bien, considera que no se puede confundir la natu-
raleza del bien jurdico tutelado de la libertad sexual con
aquel que pudiera verse afectado con el "ejercicio indebido
de un derecho"; pues mientras dicho ejercicio es genrico y
puede comprender supuestos relacionados con la titularidad
de derechos de carcter civil, el delito de violacin es espe-
cfico, por lo que aun en el extremo de aceptar que el hecho
de ejercer violencia para tener relaciones sexuales pudiera
estar implcito tanto en la legislacin civil como en la penal,
se estara ante un concurso aparente de normas el cual debe
resolverse conforme al principio de especialidad "Iex especia lis
derogat lex genera/ius", debiendo prevalecer el delito de
violacin, ya que es el que especficamente regula no slo la
conducta (cpula) y los medios de ejecucin (mediante violen-
cia), sino que adems es tambin el que protege de modo
directo y racional el bien jurdico igualmente especfico y par-
ticular que es la libertad sexual del ser humano.
De igual forma, afirman que la reforma hecha por el Presi-
dente de la Repblica en enero de 1984 mediante la cual se
dio nacimiento, en el Cdigo Penal para el Distrito Federal
en Materia de Fuero Comn y para toda la Repblica en
Materia de Fuero Federal, al delito de "ejercicio indebido
de un derecha", se advierte que tal delito viene a llenar vacos
que la legislacin penal contena, pero que de ninguna manera
rivaliza can otras descripciones tpicas ya creadas.
53
03 La iniciativa de reforma menciona: "En diversos foros se ha planteado la necesidad,
que el proyecto recoge, de sancionar a quien, siendo titular de un derecho y ostentndose
como tal, lo ejerce con violencia, esto es, sin atenerse a las normas legales relativas al
ejercicIO de su pretensin. Con ello se procuro Impedir lo autojusticia, proscnta por el artculo
17 constitucional".
53
54
VIOLACiN. SE INTEGRA ESTE DELITO INClUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
Asimismo, indican que bajo el enfoque contractualista
del matrimonio, nuestra legislacin y la doc/rina consideran
como uno de los fines del matrimonio la procreacin, as como
sus consecuencias: el dbito carnal y la mutua fidelidad entre
los contrayentes, con lo cual se acota su libertad sexual; sin
embargo, de ello no se sigue que desaparezca su libertad de
negarse, en cualquier momento y bajo cualquier circunstan-
cia, a tener relaciones sexuales con su pareja, con indepen-
dencia de que si la negativa resulta injustificada, sta se pueda
hacer valer como causa de divorcio. Adems, la libertad de
decidir no copular con alguna persona, no se pierde en el
matrimonio con respecto al marido, pues ste no se excluye
del universo de hombres.
En este orden de ideas, precisan que no obstante el hecho
de que negarse injustificadamente a la cpulo se reconozca
como una causal de divorcio, no significa que no se tenga
esa libertad, pues lo que viene o significar es uno retractacin
del consentimiento expresado al contraer matrimonio.
Por tanto, el considerar, Como lo hace la tesis jurispruden-
cial cuya modificacin se solicito, que cuando subsiste el
"dbito carnal" surge el derecho del varn de tener cpula
con su mujer aun en contra de su voluntad, y que si ste en
dado caso utiliza la violencia fsica para tal efecto, cometera
el delito de "ejercicio indebido de un derecho", se tendra que
aceptar que el marido al optar por no ejercer indebidamente
ese derecho, podra acudir 01 Estado poro obligarlo o tener
relaciones con l, y evitar acciones con el objeto de hacer
valer su derecho por s mismo, que es el bien jurdico tutelado
por el tipo penal de "ejercicio indebido de un derecho".
SOLICITUD DE MODIFICACiN DE JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/2005PS)
Por ltimo, consideran que lo solicitud de modificacin
de jurisprudencia obedece esencialmente o que el criterio en
ello contenido es discutible conforme o los premisas de lo teora
del delito y controvertible, desde el punto de visto de lo igual-
dad de sexos ante lo ley.
3. RESOLUCiN DE LA PRIMERA SALA DE LA
En su resolucin, lo Solo determin que deba modificarse lo
referido tesis de jurisprudencia, en atencin o los siguientes
argumentos:
Precis que lo tesis que se modifico surgi de lo oposi-
cin de criterios entre Tribunales Colegiados de Circuito con
residencio en lo ciudad de Pueblo, quienes aplicaron el
Cdigo de Defensa Social de ese Estado y, en toles condi-
ciones, lo modificacin de jurisprudencia debe hacerse con-
siderando lo legislacin sustantivo penal de lo entidad, en donde
se encuentra tipificado lo canducla relativo o lo obtencin
de lo cpula con uso de violencia.
Lo Solo destoco que lo modificacin de jurisprudencia
solicitado tiene como finalidad aclualizar lo vigencia del crite-
rio sustentado por ello en su anterior integracin, pues los
elementos que fueron considerados en aquel momento, han
cambiado, por lo que debe modificarse el criterio referido,
considerando lo aclualizacin de esos elementos.
Que no obstante que el artculo que tipifico el delito de
violacin, ha tenido diversos modificaciones, desde lo emisin
de los ejecutorios que motivaron lo contradiccin, aqullos
55
56
SON CNYUGES
han sido, entre otros aspectos, en lo relativo a la pena a
imponer,54 sin emborgo, en esencia sigue idntica la descrip-
cin de la conducla consideroda como delito.
Dicho artculo establece:
Artculo 267. Al que por medio de la violencia fsica o
moral tuviere cpula con una persono sea cual fuere su
sexo, se le aplicarn de seis a veinte aos de prisin y
multa de cincuenta a quinientos das de salario.
Cuando el sujeto pasivo sea menor de dieciocho aos de
edad, se duplicar la sancin establecida en el prrafo
anterior.
La descripcin tpico del delito de violacin requiere de
los siguientes elementos para su integracin:
Tener cpula con una persona, sea cual fuere su sexo, y
Obtener dicho ayuntamiento carnal por medio de la
violencia fsica o moral.
Dichos elementos son suficientes para integrar el tipo
bsico del delito de violacin, quedondo fuera las modali-
dades agravadas o equiparables a ese ilcito, ya que el Cdigo
de referencia no contempla, en forma especfica, ninguna
modalidad del delito de violacin cuando ste se comete entre
cnyuges.
54 Antes estableca la pena de prisi6n de seis a dieciocho aos.
As, basta que una persona tenga acceso carnal con otra
por medio de la violencia fsica o de la intimidacin moral,
independientemente de su sexo, para que se consume el delito
de la figura bsica de violacin, lo que implica, en conse-
cuencia, que la descripcin del injusto no requiere de otros
elementos objetivos o subjetivos, ni de circunstancias espe-
ciales para su integracin.
El rgano resolutor estim que si bien es cierto que en
pocas pasadas se lleg a considerar -aun por parte de la
doctrina ms reconocida- que el bien jurdico tutelado por
el delito de violacin era el pudor individual, o el honor de la
mujer, es evidente que en la actualidad existe una opinin
generalizada de que es la libertad sexual lo que se trata de
proteger.
Lo anterior, porque el delito de violacin presupone la
ausencia de consentimiento de la vctima, la cual es forzada
a tener una relacin sexual, anulando su oposicin por medio
de la violencia fsica o mediante amagos y amenazas intimida-
torios de males graves, lo que acaba por vencer su resistencia,
impidiendo su libertad sexual.
Ahora bien, el punto a dilucidar por la Sala fue si de
conformidad con la legislacin citada, el delito en cuestin
puede cometerse cuando entre la vctima y su victimario existe
el vnculo matrimonial.
Al respecto seala que en la legislacin penal del Estado
de Puebla no se contempla excepcin alguna que impida la
integracin del tipo delictivo de violacin cuando estn casa-
dos el sujeto activo y el pasivo, como tampoco en la regu-
lacin que hace de la figura del matrimonio el Cdigo Civil
57
58
SON CNYUGES
para el Estado libre y Soberano de Puebla, donde no se
contiene dispositivo alguno que pudiero excluir la integracin
de la figura tpica tratndose de la comisin del delito entre
cnyuges.
Entonces, resulta evidente que la sola obtencin de la
cpula entre cnyuges por medio de la violencia es suficiente
para integrar el tipo penal de violacin a que se refiere
. el prrafo primero del artculo 267 del Cdigo de Defensa
Social para el Estado de Puebla.
En la eiecutoria, y previo a dictar resolucin, la Sala hizo
diversas consideraciones respecto al matrimonio, empezando
por sealar que el artculo 294 del Cdigo Civil para el
Estado de Pueblo lo define en los siguientes trminos:
Artculo 294. El matrimonio es un contrato civil, por el
cual un solo hombre y una sola mujer, se unen en sociedad
para perpetuar la especie y ayudarse en la lucha por la
existencia.
Asimismo, la Sala indic que aun y cuando se establece
como uno de los fines primordiales del matrimonio la procrea-
cin de la especie, ello no implica que cualquiera de los cn-
yuges pueda obligar al otro a acceder al acto carnal con el
argumento de que dicho acto tiene como objetivo cumplir
con tal fin, pues predomino el derecho de lo persona de con-
ducirse con la ms estricta libertad, no slo respecto a su
libertad sexual yola libre disposicin de su cuerpo, sino
tambin a decidir cundo tener hijos, lo que no representa
un derecho absoluto entre ambos cnyuges; este derecho se
SOLICITUD DE MODIFICACiN DE JURISPRUDENCiA (VARIOS 912005-PS)
encuentra consagrado en el prrafo segundo del artculo 40.
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
que a la letra establece:
Artculo 40.
Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre,
responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento
de sus hijos.
El Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla
incorpora en su artculo 326 esta garanta, al establecer
la igualdad de derechos y obligaciones que nacen del matri-
monio para los cnyuges
55
Adems, dicho cdigo protege
la igualdad y respeto que deben regir las relaciones derivadas
del vnculo matrimonial, tal como se puede apreciar en su
artculo 454, fracciones 111, inciso d), VII Y XIII, en las que se
sealan las causales de divorcio necesario, como son: la per-
versin de alguno de los cnyuges demostrada por la imposi-
cin de la cpula con violencia y en contra de la voluntad de
la mujer; la sevicia, las amenazas, la difamacin o injurias
graves, o los malos tratamientos de un cnyuge para el otro,
siempre que stos y aqullas sean de tal naturaleza, que hagan
imposible la vida en comn y cometer un cnyuge contra la
persona o los bienes del otro, un hecho que sera punible de
cometerlo una persona extraa, si tal hecho tiene sealada
en la ley una pena que pase de un ao de prisin.
As, la Sala dedujo que el hecho de estar casados no da
derecho a obligar a su cnyuge a tener relaciones sexuales
55 Arlculo 326. Los derechos y obligaciones que nocen del matrimonio sern iguales para
los cnyuges e independientes de su aportacin econmic:a al sostenimiento del hogar.
59
60
SON CN'fUGES
por medio de la violencia; incluso, la legislacin civil del Estado
contempla, como sancin especfica, la disolucin necesaria
del vnculo matrimonial para todos aquellos actos que vio-
lenten la relacin conyugal en cualquiera de sus manifesta-
ciones, entre ellas, la libertad sexual, derecho que corresponde
al ser humano con independencia de su especfico esta tus civil.
Por todo lo anterior, la Primera Sala del Alto Tribunal
concluy que cuando uno de los cnyuges obtiene la cpula
por medios violentos -sean stos fsicos o morales-, queda
debidamente integrado el delito de violacin que contem-
pla el prrafo primero del artculo 267 del Cdigo de Defensa
Social para el Estado de Puebla y, en tal virtud, procedi a
modificar la tesis jurisprudenciall a./J. 1 0/94, de rubro: "VIO-
LACiN ENTRE CNYUGES, SINO DE EJERCICIO INDE-
BIDO DE UN DERECHO. NO CONFIGURACiN DEL
DELITO DE.", para quedar en los siguientes trminos:
VIOLACIN. SE INTEGRA ESE DELITO AUN CUANDO
ENTRE El ACTIVO Y PASIVO EXISTA El VNCULO MATRI-
MONIAL (lEGISLACiN DEL ESTADO DE PUEBLA). En tr-
minos del primer prrafo del artculo 267 del Cdigo para
la Defensa Social del Estado de Puebla, el delito de violacin
requiere para su integracin: '1. tener cpula con una
persona sea cual fuere su sexo, y 2. obtener dicho ayun-
tamiento carnal por medio de la violencia fsica o moral.
El bien jurdico tutelado por el tipo penal de mrito es la
libertad sexual, que reconoce en el ser humano, su derecho
a la autodeterminacin sexual. Ahora bien, el tipo penal
del delito de violacin contenido en la legislacin referida,
no establece para su integracin excepcin en relacin
con la calidad de los sujetos, como pudiera ser la existencia
de algn vnculo o relacin entre ellos, pues slo requiere
la actualizacin de violencia fsica o moral para la reali
zocin de lo cpulo por tanto, debe concluirse que cuando
uno de los cnyuges obtiene la cpula por medios violentos
-sean stos fsicos y/o morales-, queda debidamente
integrado el delito de violacin, sin importar la existencia
del vnculo matrimonial.
El criterio que se acaba de sustentar, si bien se realiz a
la luz del Cdigo de Defensa Social del Estado de Puebla, lo
cierto es que puede ser aplicable en aquellas entidades cuyos
ordenamientos legales sean similares al aqu analizado.
56
Asimismo, la Sala determin a travs de esta resolucin
la cancelacin de las siguientes tesis de rubros:
VIOLACiN ENTRE CNYUGES, DURANTE EL LAPSO
EN QUE SE DECRET JUDICIALMENTE SU SEPARACiN
PROVISIONAL, DELITO DE. 57
VIOLACiN ENTRE CNYUGES, DELITO DEs8
VIOLACIN EQUIPARADA ENTRE CNYUGES, DELITO
DE. 59
VIOLACIN ENTRE CNYUGES, DELITO DE60
VIOLACiN ENTRE CNYUGES, DELITO DE."
56 Semanario ... , op. cit., Tomo XXIII, enero de 2006, p. 658, tesis 1 a./J. 10/94; IUS: 176065.
57 Gaceta del Semanario ... , p. 16, tesis 1a./J. 5/94; IUS: 206110.
ss bid., tesis 1 a./J. 6/94; IUS: 206111.
59 bid., tesis 10./J. p. 17, 7/94; IUS: 206113.
60 Ibid., tesis 1a./J. 8/94; IUS: 206) ) 2.
61 bid., tesis 1 a./J. p. 18, 9/94; IUS: 206114.
61
62
VIOLACiN. SE INTEGRA ESTE DEUTO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
VIOLACiN ENTRE CNYUGES HABIENDO SUSPEN-
DIDO EL DERECHO A COHABITAR, DELITO DE.62
EJERCICIO INDEBIDO DE UN DERECHO Y NO DE VIO-
LACiN, DELITO DE63
62 Ibid., p. 19, tesis lo./J. 11/94; IUS: 206117.
63 bid., tesis 10./J. 12/94; IUS: 2061 16.
VII. CONCLUSIONES
L
a modificacin de la jurisprudencia es una figura que da
dinamismo a los criterios y permite replantear las interpre-
taciones para adecuarlas a los cambios de la vida social y se
da, entre otros casos, por la necesidad de actualizarlos con-
forme a elementos que no existan o no estaban contemplados
al haberse emitido el anterior criterio.
Al resolver la solicitud de modificacin de jurisprudencia,
la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
realiz un nuevo anlisis e interpretacin, tanto de la figura
del matrimonio como del delito de violacin establecidos en
la legislacin del Estado de Puebla, as como de las garantas
constitucionales de libertad contenidas en el artculo 40.,
dentro de las cuales se encuentra la sexual, la cual no se
constrie nada ms sobre la que tiene una persona para
disponer de su cuerpo, sino tambin sobre la libre decisin
de cundo tener hijos.
63
64
SON CNYUGES
Respecto al matrimonio, la Sala estableci que ste genera
obligaciones y derechos para los cnyuges, entre los que se
encuentra el cohabitar y hacer vida en comn, lo que lleva
obviamente a tener en un determinado momento relaciones
sexuales; sin embargo, stas deben darse de comn acuerdo,
en el marco de la ley y del respeto mutuo.
En el caso de la negativa de uno de los cnyuges para
acceder al dbito conyugal, es posible que el otro pretenda
obtenerlo ejerciendo violencia, lo que desvirta el hecho
mismo y lo convierte en una conducta que lo legislacin penal
sanciona bajo e! nombre de violacin, ya que conforme
al Cdigo Penal del Estado de Puebla, ste se integra por la
cpula con persona de cualquier sexo mediante el uso de
la violencia fsica o moral, sin contener una excepcin para
configurarlo atendiendo a si el sujeto activo es cnyuge del
pasivo.
Por tanto, el hecho de que exista un vnculo matrimonial
no da derecho a que una parte obligue a la otra a tener
relaciones sexuales por medio de la violencia, situacin que
atenta contra la libertad sexual a que tiene derecho todo ser
humano, por lo que si se obtiene la cpula por los referidos
medios se actualizo el delito de violacin.
VIII. COMENTARIO DEL INSTITUTO DE
INVESTIGACIONES JURDICAS
DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL
AUTNOMA DE MXICO
CONFIGURACiN DEL DELITO DE VIOLACIN
ENTRE CNYUGES
Oro. Maria del Pilor Hernndez'
1. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
P
revia al anlisis de la resolucin de la contradiccin de
tesis que nos ocupa, identificada bajo el numeral VARIOS
9/2005 PS, es menester reconocer el gran aserto de la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin pues, sin
lugar a dudas, constituye un avance para alcanzar la igualdad
de gnero, as como la proteccin de la familia como ncleo de
la sociedad.
Cada vez Can mayor profusidad el tejido social de los
Estadas democrticas evidencia su preocupacin por atacar
lastres y atavismos que denigran la dignidad de Jos seres
humanos, entre ellos, indiscutiblemente: la violacin, esa que:
Investigadora Titular "C", definitiva, del Instituto deJrw8sligocones Jurdicos de la Univer-
sidad Nocional Autnoma de Mxico. Hago patente mi agradecimiento o )ordi Albert Becerril
hIl'n6, pOl so "Jnvu'lua'o\e ClpoYO, as como a mis dems ca)aboradores: Lauro O r 1 i ~ Voldez,
Jorge Manuel Morales Snchez, Martha Vernica Hernndez L6yz.ogo, Juan Pablo Garcilazo
Sastr y Lucy Adriana vila jurez.
65
66
VIOLACIN SE INTEGRA ESTE DEUTO INCLUSO CUANDO lOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
... constituye una forma comn de violencia ... que no tiene
fronteras de clase social o roles sexuales [ ... ] Las sociedades
propensas a la violacin se caracterizan por su violencia
interpersonal, dominacin masculina y separacin de los
roles sexuales. La sociedad se estructura ideolgicamente
de modo que la mujer llega a ser la "vctima legitimada" en
los roles y estereotipos que mediatizan las relaciones y las
expectativas interpersonales. En consonancia con ello, al
hambre se le socializa para tomar la iniciativa con las muje-
res, para ser dominante y agresivo y enorgullecerse de sus
conquistas sexuales, yola mujer para la pasividad o la
bsqueda de la proteccin del varn.
64
El problema de la violacin entre cnyuges, sigue mante-
niendo el ncleo de atencin en aquella que se tipifica en
razn del varn como sujeto activo y la mujer como la pasivo,
ms all de la aceptacin explicotiva que la activa puede ser
la mujer, en razn que, hasta ahora, el violador tiene una
finalidad clara (controlar a la vctima y causar miedo), ;.e.,
el miedo y sus consecuencias se erigen en la diferencia espe-
cfica de gnero entre la violencia causada por hombres y la
causada por mujeres. "En definitiva, aunque pueda haber
hombres que se sientan maltratados, lo cierto es que el
90-95% delas agredidas son mujeres ... y la existencia de un
'sndrome del marido maltratado' [o 'violado' agregaramos]
sera slo un mito ms sobre el tema"6S
6< FERRER PREZ, Victoria A. y Esperanza Bosch Fiol, "Violencia de gnero y misoginia:
Reflexiones psicosociales sobre un posible factor explicativo" Papeles de psicologia, N, 75,
Mxico, 2000, consulta en Internet: www,nodoSO.org/mujeresred/violencio-bosch.ferrer1,
del 13 de abril de 2006.
65 FERRER PREZ, Victoria A. y Esperanza Bosch Fio!, "Introduciendo la perspectivo de
gnero en la investigacin psicolgico sobre violencia de gnero", Anoles de Psicologa, N. 1,
Murcio, Universidad de Murcio, 2005, consulto en Internet www.um.es/anolesps:1695-2294.
de 3 de abril de 2006.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM 67
Aunado a lo anterior, no se soslaya el lacerante peso del
patrn sociocultural que, sobre todo en las sociedades latino-
americanas, se encuentra permeado por valores patriarcales
segn los cuales, como ya se apunt, los hombres deben
dominar a las mujeres, lo que lleva a la conclusin indefecti-
ble del dominio de aqullos sobre stas; as, el rol de supe-
rioridad de los varones en la estructura social patriarcal se
consolida en virtud de la existencia de los roles de gnero
"que determinan y colocan a las mujeres en un estatus de
desigualdad. "66
As, la victimizacin de la que la esposa es sujeto pasivo
por parte de su marido es producto, precisamente, de esa
estructura de dominacin; el matrimonio tradicional, a su vez,
se erige en el elemento nodal de la sociedad patriarcal y, la
violencia de los hombres hacia sus cnyuges, un mecanismo de
compensacin individual aceptado ampliamente como medio
para solucionar diferencias y afirmar el poder y el control
que slo es posible en razn de los privilegios que los hombres
han gozado, codificados en creencias, prcticas y estructuras
sociales y en la ley.
La violencia y agresin (fsica, sexual y psicolgica) presen-
tes en los casos de violacin entre cnyuges, goza de acepta-
cin porque se dice: "la mujer pertenece al hombre", aseveracin
que se acompaa con la formacin de una estructura concep-
tual y justificativa por parte de la esposa no exenta de dosis
religiosa: "yo me lo gan", "yo lo propici por desencadenar
el instinto carnal del hombre"; y si en la relacin sexual no
hay afecto ni palabras: "no soy digna de recibir comprensin,
66 dem.
68
SON CNYUGES
cario ni una relacin sexual placentera"; el temor petrifica,
silencia, bloquea: "si no acepto que haya penetracin cuando
l quiere, habr ms violencia fuera de la cama", "no me habla
porque yo lo ofend al no aceptar"67
la violacin entre cnyuges no se denuncia ya que la
relacin sexual es un derecho marital, el dbito es una obli-
gacin que, ante su incumplimiento, el marido puede invocar
como causal de divorcio por concretarse una injuria grave,
pero no justifica en forma alguna el uso de la violencia del
marido para exigir el deber sexual. Sin embargo, aun ciertos
profesores de derecho penal justificaron, por su poca, el
entonces consolidado argumento del ejercicio de un dere-
cho en la exigibilidad del dbito conyugal, as:
No es constitutivo de delito el coito del marido con su
cnyuge sin el consentimiento de sta y aun empleando
violencia, pues ello es el ejercicio de un derecho y la mujer
no puede resistir ese derecho amparndose en legtima
defensa, pues no hay agresin ilegtima, en cambio s cabe
esta especie de violacin cuando el marido pretende la
cpulo en conjuncin anormal o contra natura.
68
Ante tales argumentos la cuestin que surge es: en dnde
queda el bien (Jebensgut) jurdico tutelado, ncleo irreducti-
ble de la libertad sexual? Porque si bien el vnculo matrimonial
impone a ambos cnyuges el dbito, no significa la enajena-
cin por parte de cualesquiera de ellos, particularmente de
6' LPEl HERNNDEZ, Me!chor, "Violacin entre cnyuges", Rompan Filas, Familia,
escuela, sociedad, N 63, Mxico, Investigaciones y Servicios Educativos, S.C, 2005, consulto
en Internet www.unom.mxlrompan/63/rt63rep.htlm de 12 de marzo de 2005.
bE CARRANc y TRUJIllO, Ral, Cdgo Penal anolado; 6". ed., Mxico, Porra, 1991.
la mujer, de su libertad sexual, menos aun de la obtencin
par parte del marido de una relacin sexual con violencia y
sin el consentimiento de la mujer.
Libertad sexual que tiene como contenido y se concreta en
la irrestricta autonoma, de cualesquiera de los cnyuges,
en su decisin y conocimientos para orientar y regir sus
comportamientos sexuales.
Consentimiento que se traduce en acuerdo o aceptacin
total, que en el caso de la violacin, no slo est viciado por
la fuerza (fsica y/o psicolgica), sino que no existe.
La conciencia y el repudio cada vez ms extenso en la
sociedad, en los operadores jurdicos se ha enderezado a
combatir, desde sus respectivos mbitos, actos ignominio-
sos como el de la violacin entre cnyuges, tan es as que la
legislacin penal federal desde 1997, positiv como delito
la violacin entre cnyuges y concubinas, acto que fue asumido
por las legislaturas locales de diversas entidades federativas,
incluso normativizando en materia civil la violencia intrafami-
liar, tal como se asienta en el cuadro que se anexa en la
ltima parte del presente comentario.
Finalmente, slo nos resta sealar que de un anlisis dete-
nido de la resolucin, se advierte que los criterios que preva-
lecan, hasta la contradiccin de tesis de mrito, admitan
sustento en una concepcin desfasada y arcaica de la insti-
tucin del matrimonio, de los derechos fundamentales cuyo
ncleo irreductible se encuentra en la dignidad de la persona
humana y de los bienes (Iebensgut) tutelados por el derecho
penal, a saber: la libertad, en el ms amplio y completo de
sus sentidos, y la sexual, en particular.
70
VIOLACiN SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO lOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
2. LA INSTITUCiN DEL MATRIMONIO.
PERSPECTIVA CIVIL
La institucin del matrimonio nace en el derecho de gentes,
como reconocimiento de la importancia que tuvo para todas
las sociedades la unin estable entre hombre y mujer; sin
embargo, esta coincidencia no fue suficiente para atribuirle
per se el carcter de institucin jurdica en razn que, hasta
el advenimiento del cristianismo, nunca se alcanz una con-
cepcin universalmente vlida para este lazo afectivo.
As, para el derecho romano el matrimonio constitua,
generalmente, una situacin de hecho que produca ciertos
efectos jurdicos, ms por una necesidad morolo prctica/
9
de ah que en el concepto romano pagano, se considerara
que era legtimo (iustae nupcias) cuando un hombre (vir) y una
mujer (uxor) que hubieren alcanzado la pubertad y reunieran
las dems condiciones legales, podan convivir con apariencia
conyugal honorable (honor marit, affectio marita/es).7o
En vista que el motor del vnculo matrimonial se ubica
en el consentimiento durodero de los esposos a seguir jun-
tos, el jurista romano no se ocup especialmente de sentar
las bases para la celebracin del matrimonio, razn por la
cual algunos autores han sealado que no se encontraba
sujeto a ninguna formalidad especial; en cambio, s se preo-
cup de fijar la manera y los alcances de la tradicin de la
oq En (( caso de (os esclavos que earedan de un reconocimiento humanitario pleno, el
derecho romano sancion su matrimonio bajo la figura del contubernlum, mismo que si bien
ero ineficoz pora constituir una familia en sentido legal, serva para fiiar el parentesco entre
SlJS integrantes (cognolio servilisj paro eVItar uniones incestuosas (D.23,2, 14,2 y 3)
le, D'ORS, lvaro, Derecho privado romano, 90. ed., Pamplona, Ediciones Universidad de
Navarra, 1997, pp. 292-293
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM
mujer al marido (uxorem ducere, uxor duci) y, de manera espe-
ciol, al mbito familiar de este ltimo.
Mientros que el matrimonio fue el fundamento de la
familia para la mayora de las sociedades arcaicas, en el
caso de la concepcin romana la institucin marital formaba
un elemento importante, pero su fundamento se ubic en el
parentesco.
7l
Por tal motivo, el derecho romano nunca
concibi una relaci6n matrimonial simtrica, sino como dispar
entre sus integrantes, segn se considere desde el punto de
vista de la mujer o del marido?2
La familia romana, como ncleo monogmico y patriarcal,
ubicar a la esposa en un lugar digno dentro de la casa
(matrona, mater familias) pero sin potestad sobre sus integran-
tes; ms an, derivado de la forma en que sea transmitida al
esposo o a su paterfamilias (en caso de que an fuera hijo
de familia), la mujer slo aspira a una condicin jurdica
asimilable a la de una hija de su marido y hermana agnado
de sus hijos.
La manus constituy el medio comn para que la mujer
quedara sometida a la potestad de su esposo o de su
paterfamilias, toda vez que surta una especie de adopcin o
arrogacin (cuando la mujer fuera previamente sui iuris),
1I El parentesco romano se funda en dos figuras: la ognoticia establecida en la relacin
del paterfomilias con sus descendientes; y la cognoticia, fundada en los lazos de sangre que
se instaura con las muieres y sus descendientes.
/2 Esta inequidad de trato llega, incluso, hasta la disparidad terminolgica: Nuplioe se
refiere a la situacin de la mujer casada, que deriva de la prdida de su carcfer nubJ,s
(casadera); en cambio, matrimonium refiere al marido, ya que a travs de esta figura, adquiere
o una mujer (moter) para su cosa
71
72
SON CNYUGES
rompindose el vnculo jurdico que hubiera tenido en su
calidad de hija de familia con su anterior familia agnada;73
finalmente, aunque para la poca imperial ya haba cado
en desuso la celebracin del matrimonio cum manu, la pers-
pectiva legal romana, por ese hecho, no dot de plena auto-
noma jurdica a la mujer casada, toda vez que consider
vigente la potestad del padre respecto de la consorte, hija de
familia,
Tanto uno como otro caso nos llevan a la figura de la
patria potestad romana, la cual, como han establecido diver-
sos autores, fue concebida como un poder absoluto que gozaba
el paterfamilias sobre la persona y bienes de los descendientes
legales y legtimos, al punto de poder disponer, incluso, sobre
su vida a libertad," Ninguna sociedad antigua sirve de paran-
gn para ejemplificar las caractersticas y alcances que tuvo
esta institucin jurdica como en Roma, por cuanto a la cons-
truccin jurdica que rode al ejercicio de las atribuciones
del paterfamilias, pues el jurisprudente romano no slo ampli
la aplicacin de las figuras existentes comunes a la transmi-
sin y recuperacin de derechos reales y personales, sino que
cre instituciones ad hoc aplicables a los distintos aspectos
del ejercicio de esta facultad,
A pesar que el poder del pater/amilias tendi a atempe-
rarse paulatinamente con el influjo de las corrientes huma-
lo Pora algunos autores, la mODUS no se identifica indefectiblemente con el matrimoniO;
por tanto, se poda constituir sobre nias sin edad matrimonial o conservarse sobre las divor-
ciadas, Pora ms informacin, ver D'ORS, lvoro, op. cil" p. 291.
~ Sobre el particular, la historia refiere ms de un coso en el que un padre juzgando a sus
hijos en uno asamblea de parientes, los conden o muerte, Citado por ORTOLN, Joseph L.,
Explicacin histrico de las Instituciones de Justiniane. Mxico, Tribunol Superior de Justicia del
Distrito Federal, 2003, pp_ 263-264.
nsticas en la jurisprudencia post-clsica, debe hacerse notar
que en ningn momento perdi ese carcter dominante
sobre la persona de los hijos y, por lo mismo, tampoco sobre
la mujer.
Es esta concepcin, precisamente, en la que encuadra
la visin de la anterior integracin de la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la tesis de Juris-
prudencia la.J/. 10/94, y que no hace ms que reflejar
la capitis deminutia que sufra la mujer en su vida jurdica al
amparo de la otrora legislacin civil.
En efecto, aunque con la expedicin de la Ley de Relacio-
nes Familiares
7S
se eliminaron atavismos que impedan a la
mujer casado administrar libremente sus bienes o celebrar
los actos jurdicos para tal fin, salvo que contara con consen-
timiento de su marido, dicho ordenamiento familiar no slo
no dot de plena capacidad jurdica para actuar a la par
del varn, sino que, adems, sancion con mayor dureza el
incumplimiento de sus obligaciones maritales.
En este sentido, la ley civil procur declarar la igualdad
de sexos en el matrimonio,76 pera le impuso a la mujer la
atencin de todos los asuntos domsticos, quedando impe-
dida para prestar sus servicios personales a un tercero, salvo
que contara con licencia de su esposo,?? adems, con un
afn evidentemente proteccionista, le impidi contratar con
su consorte, salvo tratndose del contrato de mandato.
78
7, Publicada en el Diario Oficial de lo Federacin de los das 14 de abril alll de mayo de
1917, en que entr en vigor.
10 bid., artculo 43.
77 bid., artculo 44.
78 bid., artculos 48 y 49.
74
SON CNYUGES
Pasando al campo de sus obligaciones personales,
tampoco abon para una igualdad de gnero la declaracin
absoluta de que los cnyuges estaban obligados a guardarse
fidelidad," puesto que al momento de regular el divorcio
estableci causales especficas para el comportamiento de
la mujer, a pesar que el hombre poda incurrir en la misma
conduela (la concepcin de hijos ilegtimos previamente o la
celebracin del matrimonio)80 0, en su caso, endureci, sin
mayor razn, los requisitos para que tales causales proce-
dieran en el caso del marido (adulterio);81 ms an, las
pravidencias cautelares derivadas de la presentacin de la
demanda de divorcio permitan, o peticin del esposo, que
el Juez depositara a la mujer en la casa de una persona
decente, siempre y cuando fuera sealada como culpable de
la disolucin'"'
Imbuido por las ideas sociales que permearon los prace-
sos sociales de principios del siglo XX, el Cdigo Civil para el
Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica
en Materia Federal,83 busc alcanzar la igualdad jurdica del
hombre y la mujer, a travs de la eliminacin de las restric-
ciones para la adquisicin y ejercicio de sus derechos civiles.
79 Ibid., artculo 40.
~ Ibid., artculo 76, fracci6n 11.
al Al respecto, el artculo 77 de la Ley de Relaciones Familiares estableca que el adulterio
de la mujer siempre era causa de divorcio; en cambio, el del mando lo sera solamente
cuando concurrieron alguna de las siguientes circunstancias: l. Que el adulterio fuera cometido
en la cosa comn (domicilio conyugol); 11. Que hubiera un concubinato entre los odlteros, sea
dentro o fuera de la casa conyugal; 111. Que hubiera habido escndalo o el marido hubiera
insultada pbkamente a la mujer legtima; y, IV Que la adltera hubiera mohra1ado de
cualquier forma o que por su causa se hubiera moltratado a la mujer legtima.
82 Sobre el particular, debe aadirse que la designacin del domiCilio en el que deba
habitar la mUler separada tampoco le corresponda a esta ltima, sino al Juez, lo que pone
de relieve la finalidad punitivo que supondra esta medida, al separar a la mujer de sus
familiares naturales paro privarla de su auxilio. (Ver Artculo 93, fraccin 11, de la Ley de
Relaciones Familiares).
al Publicado en el Diario Oficial de lo Federocin el 26 de marzo de 1928, entrando M
vigor ello. de octubre de 1932.
Aunque el matrimonio adquiere un carcter eminente-
mente contractual al eliminarse cualquier referencia a la
"sociedad legtima" reconocida en la Ley de Relaciones Fami-
liares, siguieron existiendo los prototipos de las legislaciones
anteriores: el hombre deba ocuparse del sostenimiento del
hogar y la muer, primordialmente, de las cuestiones doms-
ticas, aunque se presentaban algunos avances
84
El legislador de 1928 consider prudente eliminar las
prohibiciones para que la muer pudiera contratar con su
marido; empero, en vez de dear al arbitrio de los consortes
los trminos y condiciones para su celebracin, prefiri suetar
sta a la autorizacin udicial previa:
5
en otras palabras,
reduo por esta va a la muer casada a un estado de tutela
urisdiccional similar al aplicable a las incapacitados.
Na obstante lo anterior, cobra relevancia la actuacin
del Juez familiar en la resolucin de las controversias surgidas
en la vida matrimonial, lo cual es slo el refleo de la partici-
pacin ms activa de la muer en la toma de decisiones, soca-
vndose la primaca del marido en la relacin.
Sucesivas reformas al Cdigo Civil permitieron avanzar
en la igualdad de los gneros dentro del matrimonio, pues
elimin la potestad del marido para fiar de manera unilate-
ral el domicilio conyugal; en cambio, prevaleci la obligacin
primigenia de la muer a ocuparse de las cuestiones doms-
ticas, sancionndose cualquier actividad que afectara la moral
g< Al respecto, el artculo 169 del mencionado Cdigo elimino la licencia conyugal como
presupuesto para que una mujer pueda desarrollar una actividad remunerada fuera del hogar,
pero estaba obligada a no descuidar de modo alguno sus labores domsticas.
85 Artculos 174 y 175 del Cdigo CIVIL
76
SON CNYUGES
o la integridad de la familia, aunque en ese caso se facult a
la esposa en los mismos trminos para oponerse respecto de
la actividad de su consorte;86 finalmente, se opt por eliminar
cualquier injerencia jurisdiccional en la vida normal de los con-
sortes, preservndose para la resolucin de desavenencias."7
Conforme se avanz en la reforma poltica del Distrito
Federal, que tuvo como punto angular la modificacin del
artculo 122 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos
88
y, con base en ello, la expedicin del Estatuto
de Gobierno del Distrito Federal,89 se dot a la Asamblea
Legislativa de esa localidad con las facultades para
expedir una regulacin civil propia, lo cual supuso, en la
prctica, una oportunidad nica para desarrollar una
codificacin de avanzada, en la que se equilibrara el papel
que deban jugar el hombre y la mujer en la sociedad.
As pues, el primer Cdigo Civil exclusivo para el Distrito
Federal expedido par la Asamblea Legislativa locol
9o
busc
alcanzar en el terreno de los hechos la igualdad entre el hombre
y la mujer, tanto en el ejercicio de sus derechos como su
desarrollo en la vida familiar, fijando como eje rector la
consideracin, solidaridad y respeto recprocos.
; Reformo publicada en el Diario Oficio! de /0 Federacin el 3 \ de diciembre de 1953.
81 Lo anterior tUllO lugar, con motivo del Decreto de Reformas al Cdigo Civil publicado
en el Diario Oficial de la FederUcin el 6 de enero de 1994, o travs del cual se derogaron, entre
otros, los artculos 174 y 175 que regulaban las actividades de los c6r\'juges.
as Este dispositivo fue reformado por primera vez el 25 de octubre de 1993, sufriendo su
ltima modificacin el 22 de agosto de 1996.
B9 Publicado en el Diario Oficial de /0 Federacin el 26 de iulio de \ 994.
90 Las particularidades de la promulgacirl de este orderlamiento son dignas de resaltarse,
pues en vez de que se promulgara un nuevo cuerpo normativo, el legislador local opt nico-
mente par reformar y derogar las disposiciones del anferior Cdigo Civil para el DIstrito Fede-
ral erl Materia Comn y pora todo lo Repblica en Materia Federal, mediante Decreto publicado
en la Gaceta Oficial del Distrito Federal, de 25 de moyo de 2000.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURfDICAS DE LA UNAM 77
Tratndose del matrimonio, puede hablarse de un equi-
librio en los derechos y las cargas entre los cnyuges, a fin
de evitar la concentracin de unas u otras en uno solo de
ellos, prescindindose de los estereotipos recogidos en legisla-
ciones anteriores, as como de los mecanismos que limitaban
la interaccin de los esposos.
3. VIOLACiN ENTRE CNYUGES. LA PERSPECTIVA
DEL DERECHO PENAL
Sin perjuicio de lo antes sealado, un logro de la resolucin
en examen constituye el avance en la concepcin de los bienes
tutelados por el derecho penal, en relacin con la libertad
sexual de la mujer.
Aunque en la concepcin de los pueblos antiguos perme
la idea del castigo de los delitos de ndole sexual, su motiva-
cin redund en cuestiones totalmente ajenas a los derechos
de la vctima, por la bsica consideracin que exista una
concepcin desigual del desarrollo sexual del varn y la mujer.
As, la mujer libre romana estaba moralmente obligada
a no tener contacto sexual con persona alguna antes del matri-
monio yana tenerlo durante ste, ms que con su marido.
Por el contrario, el hombre solamente estaba sometido a esta
prescripcin hasta cierto punto, a saber: en cuanto no causara
ofensa a la honestidad de las doncellas ni de las esposas de
otros hombres. La observancia de esta doble obligacin moral
corresponda garantizarla al derecho penal domstic0
91
91 MOMMSEN, Teodoro, Derecho penal romano, 20. ed., Sanlo Fe de 809016, Themis,
1999, pp_ 427 Y 428.
78
SON CNYUGES
Con el objeto de castigar toda unin sexual no consentida
conforme a los reglas anteriores, se concibieron delitos con
base en la calidad de la mujer, ya fuera no casada (stuprum)
o con mujer casada con persona distinta a su marido
(adufterium),92 distinguindolas de las conductas que permi-
tan su comisin (Ienocinium), as como las uniones simult-
neas (bigamia).93
En cualquiera de los casos, la pena establecid,a para los
atentados al pudor no distingua entre hombre y mujer, por
cuanto que la ley no tena en cuenta para nada las diferencias
que pudiera haber en la culpabilidad moral de los reos.
94
Del mismo modo, la construccin del derecho penal ger-
mnico tampoco alcanz para dilucidor que la razn del
castigo de los delitos sexuales se encontraba inmerso en la
persona de la vctima, ya que consider que todo delito consti-
tua una ofensa para todos los integrantes de su familia (sippe)
o de la comunidad, razn por la cual deban proscribirse las
conductas que afectaran el ncleo familiar o el tejido social.
Con base en lo anterior, se impusieron restricciones al
comercio carnal de la mujer al punto de sancionar con mayor
dureza las conductas ilcitas cometidas por stas sobre las de
los varones, a pesar de que tuvieran el mismo contenid0
95
OL Al respecto, debe resaltarse que el jurisprudente romano tambin sancion con este
delito, los casos en que el comercIo sexual con un tercero, representaba la violacin o la
lealtad conyugal debida por la mujer, en un matrimonio ilegitimo o en un concubinato.
93 Este aporte poro delimitar a la institucin del matrimonio, surgi como aporte del
emperador Diocleciano, quien a travs de considerar esa conduclo como un delito autnomo,
pretendi poner fin a la poligamia aceptada en muchas partes del Imperio Romano,
9. MOMMSEN, Teodoro, op. cit., pp. 430-440.
95 Al respecto, el ya citado C6digo de Recesvinto (o Lex Visigothorum) sancionaba con lo
muerte a la mujer adltero o que pretenda casarse con un esclavo; en cambio, el adulteriO
masculino s610 conllevaba lo imposicin de la esclavitud al culpable.
No obtante el innegable avance que supuso el desarrollo
de la teora del delito durante el siglo XIX, la construccin de
los delitos sexuales sigui sufriendo el mismo vicio en que
incurrieron los ordenamientos jurdicos anteriores, a saber:
establecer el eje rector de la persecucin de esas conductas
en aspectos ajenos a la libertad sexual de la vctima. As,
mientras que algunos doctrinarios sostenan que el bien jurdico
tutelado era la pudicia individual (Carraro), para otro grupo
se protega la honestidad de la mujer (Beling). En tal virtud,
no resulta extrao que, a la postre, las particularidades deriva-
das de los casos concretos, rebasaran los tipos penales que
empezaron a detallarse en los cuerpos legales, ms an, tratn-
dose de relaciones humanas con un contenido sexual explcito.
Entre esos se ubica, por supuesto, el de las relaciones
obtenidas en forma ilcita dentro del matrimonio, pues con
base en que los tipos penales creados ad hoc protegan bienes
jurdicos relativos a la condicin social de la mujer, los doc-
trinarios jams concibieron que pudiera actualizarse los delitos
sexuales ms duramente sancionados por la ley, pues nunca
determinaron los casos en que podra darse la ilegitimidad
en los medios usados por un cnyuge para obligar al otro a
la cpula; antes bien, sus soluciones para sancionar esas
conductas delictivas se encaminaron a prever la existencia
de otros delitos menormente sancionados (como el caso del
ejercicio indebido de un derecho o de los atentados al pudor)
o a exigir la concurrencia de requisitos adicionales al simple
ayuntamiento sexual forzado (condiciones inherentes al agre-
sor o al propio acto marital).
En efecto, Ren Garraud, por ejemplo, estim punible el
ayuntamiento carnal obtenido con violencia, empero, tal con-
80
SON CNYUGES
ducta no constitua nunca una violacin si entre el agresor y
la vctima hubiera un vnculo matrimonial, salvo que se infirie-
ran lesiones o que esa cpula fuera contraria al fin del matri-
monio, en cuyo caso se cometera el crimen de lesiones o
atentados al pudor, respectivamente.
En concordancia con esta opinin, Cuello Caln consi-
der que el yacimiento o acceso carnal realizado por el
marido con base en el uso de la fuerza no constituye el delito
de violacin, toda vez que subyace un derecho a imponer la
cpula a la mujer, por lo que no existe una agresin ilegtima;
no obstante ello, reconoci que la mujer poda abstenerse al
ejercicio de ese derecho, con motivo de circunstancias que
afectaran el normal desarrollo de ese ayuntamiento, como
cuando fuere peligroso paro ella y para la prole (en el caso
del marido sifiltico, ebrio, etctera), o bien, cuando constituye
un acto lesivo del pudor pblica o de la propio mujer (si el
marido intenta realizar la cpula en presencia de otras
personas).
En apoyo a lo anterior, Adolfo Chauveau y Faustino Hlie
establecen la inexistencia del delito de violacin en el caso
de que se imponga por la fuerza la cpula a la mujer casado,
pues consideran que ese ayuntamiento constituye un deber
impuesto por el lazo matrimonial
96
Es aqu donde encuadra el derecho a la libertad sexual,
entendido como el conjunto de condiciones anatmicas y
fisiolgicas que caracterizan a cada sexo y el apetito sexual
96 GONZLEZ DE LA VEGA, Francisco, Derecho penal mexicano, Mxico, Porro, 1973,
pp. 398- 399.
o propensin al placer carnal, que se fundamenta en el propio
goce de la sexualidad donde el sujeto es libre para establecer
sus relaciones venreas con otros sujetos, las lneas de sus
actuaciones en el terreno de la sexualidad y de la afectividad
que, en la prctica, se manifiesta como el derecho a decidir
con quin, cundo y cmo tiene las relaciones sexuales que
quiera (o no quiera) mantener.
97
Entendiendo que la libertad sexual constituye un ejercicio
libre de la sexualidad, deviene consecuente advertir que toda
trasgresin a ese derecho, transita en la actualizacin de dos
requisitos: a) un elemento objetivo que se traduce en una
accin que menoscaba esa eleccin de actuar de la vctima;
y, b) un elemento subjetivo que representa el nimo lbrico o
libidinoso del agresor para encontrar en su actuar, un goce
o satisfaccin sexual nacido del propio instinto.
As, en el contenido y alcances de esa atribucin natural,
las delitos encaminados a prevenir las prcticas sexuales ilcitas
encuentran su razn de ser, precisamente en su proteccin,
pues la proscripcin de esas conductas tienen su razn teleol-
gico en el inters supremo de la sociedad de que nadie sea
involucrado en un ejercicio de sexualidad que no haya deseado
o no haya aceptado libremente o aceptado con la voluntad
viciada, en el que su cuerpo, una parte de l, o su presencia
sean usados por otra persona.
En mrito de lo anterior, resulta explicable que no consti-
tuya obstculo alguno para perseguir y castigar tales ilcitos, la
97 QUERAlT JIMNEZ, Joan Joseph, Derecho penal espaol, Barcelona, Bosch, 1996,
Parte Especial, p. 125.
Suprema Corte de Justicia de la Nacin
C. C. 1. J. BIBLIOTECA
82
VIOLACiN, SE INTEGRA ESTE DELITO INClUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
calidad con que cuente el sujeto activo o pasivo del delito,
pues, ante toda, debe privilegiarse la voluntad del ser humano
para ejercer o limitar su actividad sexual, a travs de los
canales previstos legalmente, sin que sea permisible afectarla
de modo alguno, salva en los cosos que afecten a terceros a
que la ley as lo disponga.
4. LA IGUALDAD DE GNERO, VNCULO
MATRIMONIAL Y FAMILIA
En razn del desarrollo normativo antes reseado, surge el
cuestiona miento toral acerca del motor o de la razn para
impulsar esta bsqueda de la igualdad de la mujer en la vida
familiar, lo cual slo es explicable a travs de la lucha de
nuestro ltimo siglo por la igualdad de gnero.
Esta lucha por la igualdad jurdica entre hombres y
mujeres no es nueva ni privativa de un lugar o espacio
determinado, por cuanto que las construcciones jurdico-
polticas de las sociedades antiguas se inclinaron por deme-
ritar el papel de la mujer dentro de la familia y, por supuesto,
de lo sociedad.
En razn que lo concepcin del derecho romano no atri-
buy el carcter de persono al hombre fsicamente hablando,
sino al ente dotado de capacidad jurdica,'8 tal circunstancia
fij una desigualdad entre varn y mujer debido a que slo
aqul poda ser sujeto de derechos y obligaciones.
Esta disparidad prevaleci en todo momento, ya que a
pesar que la jurisprudencia romana reconoci la posibilidad
98 ORTOLN, Joseph L., op_ ell., pp. 20 y 21
que fuese sujeto de derechos y obligaciones, la mujer sui iuris
nunca alcanz los mismos derechos que el poterfomi/ias, a pesar
que tuviera a su cuidado a algn incapaz (a/ieni iuris).
Por su parte, el derecho germnico tampoco fue equita-
tivo en las cuestiones de gnero, puesto que concibe una
capacidad de obrar diferenciado por cuestin del sexo. Si bien
no existe una discriminacin entre el hombre y la mujer para
formar parte de la estirpe de la familia (sippe), se reconoce
una potestad domstica masculina (Munt, Mundium).
La personalidad como adquisicin de la capacidad jur-
dica, se reserva a cada uno de los miembros libres e iguales
del pueblo sin distincin de su sexo, cuyo reconocimiento se
sita en la autosuficiencia fsica y mental para realizar las
mismas conductas que los dems hombres libres; por ello,
cualquier circunstancia que afecte su eficiencia fsica se tradu-
cir en una limitacin jurdica.
El derecho germnico concibi dos vas para tutelar la
actividad de la mujer: a) Su proteccin contra las arbitrarie-
dades que sufriera por parte de su marido, la cual era ejercida
por toda su familia (sippe),'9 al punto de que se le conce-
da un estatuto personal mayor al hombre casado (Werge/d);
y, b) Su exclusin para el ejercicio de algunas responsabilidades
pblicas. 100
~ 9 Sobre el particular, debe resaltarse lo figura jurdico de lo Ley del Talin, que permita
a lo sippe de lo vctima infringir al delincuente un dao proporcional al delito cometido;
institucin que fue regulada con mayor profusidod en el Cdigo de Recesvinto o Lex
Vislgothorum.
00 En este supuesto, es relevante el caso de las leyes Slicas, mismas que fueron publicadas
a principios del siglo V por Clodoveo I de los francos, que en una de sus parles estableca la
prohibiCin para que uno mujer heredara el trono. Esta disposicin pervive an en los cuerpos
legales de algunas monarquas europeas; sin embargo, algunos naciones atemperaran este
impedimento con el objeto de permitir el ascenso de uno mujer al trono, a la falta de herederos
varones en lnea directa.
83
84
SON CNYUGES
Como puede colegirse, ninguna de las familias jurdicas
occidentales dieron pie al desarrollo de una culturo de igual-
dad de gnero; por ello, la construccin de los derechos
inherentes a la mujer atendiendo a sus condiciones particu-
lares, fue un proceso difcil, largo y paulatino, que se gest a
partir de la segunda mitad del siglo XIX con la reivindicacin
de los derechos al voto, al trabajo yola instruccin.
lOl
Fuera de estos antecedentes, conviene hacer nfasis en
la labor desarrollada a partir del nuevo orden internacional,
que tuvieron como parte culminante la aprobacin de los
documentos que delinearon los derechos fundamentales del
hombre y del ciudadano.
En efecto, conviene recordar que la constitucin de la
Organizacin de las Naciones Unidas tuvo como propsito,
entre otros, realizar la cooperacin internacional en la
solucin de problemas internacionales de carcter
econmico, social, cultural o humanitario, yen el desarrollo
y estmulo del respeto a los derechos humanos y o los
libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por
motivos de raza, sexo, idioma o religin. lO'
En concordancia con esta misin, la Asamblea General
de la Naciones Unidas auspici la elaboracin de un docu-
mento que desglosara los derechos fundamentales del
hombre, cuyo contenido fuera avalado por todos sus miem-
bros, actividad que llev a la proclamacin de la Declaracin
101 No obstante lo anterior, una lnea precursora del feminismo identifica como antecedentes
directos a la Declaracin de los Derechos de lo Mujer de Olympe de Gouges (1789) y al Mani-
fiesto por lo Defensa de los Derechos de la Mujer (1792).
102 Artculo 1.3
Universal de los Derechos del Hombre,,03 cuyos postulados
fundamentales reconocan la unidad esencial de la condicin
humana y, por consiguiente, la igualdad de seres, as como
el reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos
inalienables e individuales que tiene todo ser humano.
Acorde con esta Declaracin, podemos ubicar una obliga-
cin correlativa por parte de los Estados miembros, en el
sentido que deben fincar su estructura institucional para
proveer la defensa de los derechos reconocidos por ese instru-
mento, de tal forma que deben privilegiar su aplicacin sobre
los actos de la autoridad que impliquen una arbitrariedad o
injusticia.
104
Pasando al caso de la mujer, la Declaracin en cita no se
plantea una distincin de sexos, sino que prescribe que todos
los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y dere-
chos; 105 por ello, la cobertura de los derechos referidos en
ella es universal, sin importar raza, color, idioma, religin,
sexo o cualquier otra condicin. 1 06
Paralelamente a este compromiso internacional, las
Naciones Unidas promovieron la celebracin de dos Pactos'0
7
para promover el desarrollo de las condiciones necesarias para
cristalizar el respeto de los derechos fundamentales del
103 Sesin celebrada ellO de diciembre de 1948.
104 GONZLEZ ALCNTARA y CARRANC, Juan Luis, Los derechos humanos, Mxico,
Asociacin Nacional de Abogados, 1975, pp_ 49-51.
105 Artculo 1.
lO Artculo 2_1.
10, El Pacto Infernacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales 'f el Pacto I l l t ~ r
nocional de Derechos Civiles y PoltiCOS; ambos fueron adoptados el16 de diciembre de 1966
y publicados en el Diario Oficial de Ja Federacin el 12 y 20 de mayo de 1981, respectivameMe.
86
SON CNYUGES
hombre. En ambos casos, se fijaron los deberes de los Estados
miembros en relacin con este tema, sealando la obligacin
de aqullos a no slo garantizar, sino tomar las medidas nece-
sarios para permitir el ejercicio de los derechos del hombre,
sin imporlar condicin econmica, poltica, religiosa o
sexual;los asimismo, prescribi que tanto hombres como muje-
res gocen de todos los derechos civiles, polticos, econmicos,
sociales y culturales enunciados en cada uno de los Pactos.I0
9
Acorde con las particularidades econmicas, sociales,
tnicas, culturales, lingsticas y religiosas, los ordenamientos
internacionales se han ocupado de los derechos fundamen-
tales de los hombres y mujeres desde una ptica muy variada;
no obstante, su denominador comn lo constituye la erradi-
cacin de cualquier discriminacin entre sexos.
Sobre estos esfuerzas debe resaltarse a la Convencin
sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discrimina-
cin contra la Mujer.
IID
Nace este documento como parte
del reconocimiento que sus signantes hacen al impacto limi-
tado que haban tenido los anteriores acuerdos y resoluciones
adoptados por las Naciones Unidas, en los siguientes trminos:
Preocupados, sin embargo, 01 comprobar que a pesar de
estos diversos instrumentos las mujeres siguen siendo objeto
de importantes discriminaciones,
Recordando que la discriminacin contra la mujer viola
los principios de la igualdad de derechos y del respeto de
188 Artculo 2 de ambos Pactos.
LG9 Artculo 3 de cado Pacto.
110 Adoptado el 18 de diciembre de 1979, ratificada por Mxico el 23 de marzo de 1981
y publicada en el Diano Oficial de la FederaCin el 12 de mayo del mismo ao.
la dignidad humana, que dificulta la participacin de la
mujer, en las mismas condiciones que el hombre, en la vida
poltica, social, econmica y cultural de su pas, que consti-
tuye un obstculo para el aumento del bienestar de la
sociedad y de la familia, y que entorpece el pleno desarrollo
de las posibilidades de la mujer para prestar servicio a su
pas yola humanidad,
Preocupados por el hecho de que en situaciones de pobreza
la mujer tiene un acceso mnimo a la alimentacin, la
salud, la enseanza, la capacitacin y las oportunidades
de empleo, as como a la satisfaccin de otras necesidades,
Convencidos de que el establecimiento del nuevo orden
econmico internacional basado en la equidad y la justi-
cia contribuir significativamente a la promocin de la
igualdad entre el hombre y la muier,
Subrayando que la eliminacin del apartheid, de todas las
formas de racismo, de discriminacin racial, colonjalismo,
neocolonialismo agresin, ocupacin y dominacin extran-
jeras y de la injerencia en los asuntos internos de los Estados
es indispensable para el disfrute cabal de los derechos del
hombre y de la muier ...
En concordancia con estos propsitos, la sealada Con-
vencin define a la discriminacin contra la mujer como
"".toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo
que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular
el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, inde-
pendientemente de su estado civil, sobre la base de la igual-
dad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las
88
ViOlACiN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica,
social, cultural y civil en cualquier otra esfera.""l
Con el objeto de erradicar esas prcticas, los Estados
miembros convinieron en los siguientes compromisos:
a) Consagrar, si an no lo han hecho, en sus constituciones
nocionales y en cualquier otro legislacin apropiada el
principio de la igualdad del hambre y de la mujer y asegurar
por ley u otros medios apropiados la realizacin prctica
de ese principio;
b) Adoptar med',das adecuadas, legislativas y de otro
carcter, con las sanciones correspondientes, que prohban
toda discriminacin contra la mujer;
c) Establecer la proteccin jurdica de los derechos de la
mujer sobre una base de igualdad con los del hombre
y garantizar, por conducto de los tribunales nacionales o
competentes y de otras instituciones pblicas, la proteccin
efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin;
d) Abstenerse de incurrir en todo acto o prctica de discrimi-
nacin contra la mujer y velar porque las autoridades e
instituciones pblicas acten de conformidad con esta
obligacin;
e) Tomar todas las medidas apropiadas para eliminar la
discriminacin contra la mujer practicada por cualesquiera
personas, organizaciones o empresas;
1\\ Articulo lo.
f) Adoptar todas las medidas adecuadas, incluso de carc-
ter legislativo, para modificar o derogar leyes, reglamen.
t o s ~ usos y prcticas que constituyan discriminacin contra
la mujer;
g) Derogar todas las disposiciones penales nacionales que
constituyan discriminacin contra la mUjer.
112
Pasando a la vida familiar, las acciones establecidas en
este instrumento internacional estn encaminadas a modificar
los patrones socioculturales de conducla de hombres y mujeres,
con miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las prc-
ticas consuetudinarias y de cualquier otra ndole, que estn
basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cual-
quiera de los sexos o en funciones estereotipados de hombres
y mujeres, debindose garantizar que la educacin familiar
incluya una comprensin adecuada de la maternidad como
funcin social y el reconocimiento de lo responsabilidad
comn de hombres y mujeres en cuanto a lo educacin y al
desarrollo de sus hijos.'13
Tratndose de todos los asuntos relacionados con el matri-
monio y las relaciones familiares, los Estados miembros se
obligaron a adoptar las siguientes medidas para garantizar
la igualdad de gnero:
a) El mismo derecho para contraer matrimonio;
b) El mismo derecho para elegir libremente cnyuge y con-
traer matrimonio slo por su libre albedro y su pleno
consentimiento;
'17 Artculo 30.
11> Artculo 50.
90
VIOLACiN SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJfTOS ACTIVO y PASIVO
SON CNYUGES
c) Los mismos derechos y responsabilidades durante el
matrimonio y con ocasin de su disolucin
d) Los mismos derechos y responsabilidades como progeni-
tores, cualquiera que sea Su estado civil, en materias rela-
cionadas con sus hijos; en todos !os casos, los intereses
de los hqos sern \0 consideracin primordial;
e) Los mismos derechos a decidir libre y responsablemente
el nmero de sus hi'los y el intervalo entre los nacimientos y
a tener acceso a la informacin, la educacin y los medios
que les permitan ejercer estos derechos;
f) Los mismos derechos y responsabilidades respecto de la
tutela, curatelo, custodia y adopcin de los hijos, o institu-
ciones anlogas cuando quiera que estos conceptos existan
en la legislacin nocional,- en todos Jos cosos, los intere-
ses de los hijos sern lo consideracin primordial;
g) Los mismos derechos personales como marido y mujer,
entre ellos el derecho a elegir apellido, profesin y
ocupacin; y
h) Los mismos derechos a cada uno de los cnyuges en
materia de propiedad compras gestin, administracin,
goce y disposicn de los bienes, tanto a ttulo gratuito
como oneroso.I)4
A lo par de este esfuerzo internacional, conviene slo
hacer referencia o algunos instrumentos internacionales que
se ocupan de algunos aspectos relacionados con los dere-
114 Artculo 16.
COMENTARIO DELIN$TlTUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM 91
chos y lo interaccin de la mujer en la sociedad, tales como
lo Declaracin sobre la Proteccin de las Mujeres y Nios en
casos de Emergencia y Conflictos Armados, la Conven-
cin sobre Derechos Polticos de la Mujer,
115
10 Convencin sobre
la Nacionalidad de la Mujer Casada,
116
10 Convencin sobre el
Consentimiento para el Matrimonio, la Edad Mnima para Con-
traer Matrimonio y el Registro de los Matrimonios,117 la
Convencin Suplementaria sobre la Abolicin de lo Esclavi-
tud, la Trata de Esclavos y las Prcticas Anlogas a la Escla-
vitud, 118 entre otros.
Acorde con esta actividad en pro de la defensa de los
derechos humanos, en el mbito interamericano tambin se
han elaborado documentos dignos de mencionar. En primer
trmino, la Convencin Americana sobre Derechos Huma-
nos,' 19 como resultado de la Carta de la Organizacin de los
Estados Americanos, reiter la proteccin de los derechos fun-
damentales del hombre y del ciudadano a travs del estable-
cimiento de los mecanismos para hacer efectiva su tutela.
As, se reconoce la proteccin y tutela de los derechos con-
sagrados en este instrumento en favor de toda persona, sin
importar su raza, color, sexo, idioma, religin cualquier
110 Adoptada el 31 de marzo de 1953, ratificada por Mxico el 23 de marza de 1981,
publicada en el DiariO Oficial de lo Federacin el 28 de abril del mismo ao.
16 Adoptada el 20 de febrero de J 957, Mxico se adhiri el4 de abril de 1979, publicada
en el Diario OfiCial de Ja federacin el25 de octubre de 1979.
117 Adoptado ellO de diciembre de 1962, Mxico se adhiri el22 de lebrero de 1983,
publicado en el Diario Oficial de lo federacin el 19 de abril del mismo ano.
'18 Adoptado el 7 de septiembre de 1956, ratificada por MXICO el 30 de junio de 1959,
publicada en el Diarro Oficial de la Federacin el 24 de unio de J 960.
119 Adoptada el 22 de noviembre de 1969, Mxico se adhin el24 de marzo de 1981,
publicada en el Diario OfiCial de Jo Federacin el 7 de moyo del mismo ao.
92
SON CNYUGES
otra condicin, encontrndose entre los ms relevantes, el de
lo vida, la integridad personal, la libertad, la honra y de la
dignidad; no obstante, para la materia de este estudio, resulta
interesante mencionar la proteccin a la familia prevista en
esta Convencin, que se expone en los siguientes trminos:
Artculo 17. Proteccin a la familia
l. La familia es el elemento natural y fundamental de la
sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a con-
traer matrimonio y a fundar una familia si tienen la edad y
las condiciones requeridas para ello por las leyes internas,
en la medida en que stas no afeden al principio de no
discriminacin establecido en esta convencin.
3. El matrimonio na puede celebrarse sin el libre y pleno
consentimiento de los contrayentes.
4. Los Estados portes deben tomar medidos apropiados
poro aseguror lo igualdad de derechos y lo adecuado
equivalencia de responsabilidades de los cnyuges en
cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de
disolucin del mismo. En caso de disolucin, se adoptarn
disposiciones que aseguren la proteccin necesaria a los
hijos, sobre la base nica del inters y conveniencia de
ellos.
5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los
hios nacidos fuera de matrimonio como o los nacidos
dentro del mismo.
Pasando a la proteccin de la muier americana, no debe
obviarse el avance que supuso la Convencin Interamericano
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Muier, adoptada en la ciudad de Belm do Par, Brasil, por
sus incuestionables innovaciones.
120
En principio, el instrumento en cuestin define a la violen-
cia contra la muier como cualquier accin o conducta, basada
en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico,
sexual o psicolgico a la muier, independientemente que se
cometa dentro de la familia, unidad domstica, o en una comu-
nidad, o que sea perpetrada por una persona con que la
vctima guarde o no un vnculo.
Es de resaltar que, por primera ocasin, se establece un
catlogo propio de derechos de la muier, los cuales si bien
se desprenden de las declaracic.les anteriores sobre el marco
de los derechos fundamentales, representa una clara indica-
cin a las legislaciones nacionales acerca de los aspectos
que deben abordarse en sus legislaciones, en los siguientes
trminos:
Artculo 4
Toda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, ejerci-
cio y proteccin de todos los derechos humanos y a las
libertades consagradas por los instrumentos regionales e
internacionales sobre derechos humanos. Estos derechos
comprenden, entre otros:
120 Firmada el 9 de junio de 1994, ratificada por Mxico el 12 de noviembre de 1998,
publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 19 de enero de 1999.
94
SON CNYUGES
o. el derecho a que se respete su vida;
b. el derecho a que se respete Su integridad fsica, psquico
y moral;
c. el derecho a la libertad yola seguridad personales;
d. el derecho a no ser sometida a torturas;
e. el derecho a que se respete la dignidad inherente a su
persona y que se proteja a su familia;
f. el derecho a igualdad de proteccin ante la ley y de la ley;
g. el derecho a un recurso sencillo y rpido ante los tribu-
nales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos;
h. el derecho a libertad de asociacin;
i. el derecho a la libertad de profesar la religin y las creen-
cias propias dentro de la ley; y
. el derecho a tener igualdad de acceso a las funciones
pblicas de su pas y a participar en los asuntos pblicos,
incluyendo la toma de decisiones.
Para lograr el pleno ejercicio de estos derechos, los Esta-
dos miembros estimaron que deba tenderse a eliminar toda
forma de discriminacin ya fomentar una cultura de revalo-
racin de la mujer, a partir de la prevencin de los patrones
estereotipados de comportamiento y prdicas sociales y cultu-
rales basadas en conceptos de inferioridad o subordinacin.
As pues, se dedujeron las siguientes acciones concretas:
a. abstenerse de cualquier accin o prctica de violencia
contra la mujer y velar porque las autoridades, sus funcio-
narios, personal y agentes e instituciones se comporten de
conformidad con esta obligacin;
b. actuar con la debida diligencia para prevenir, investi-
gar y sancionar la violencia contra la mujer;
c. incluir en su legislacin interna normas penales, civiles
y administrativas, as como las de otra naturaleza que sean
necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer y adoptar las medidas administrativas apro-
piadas que sean del caso;
d. adoptar medidas jurdicas para conminar al agresor a
abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, daar o poner
en peligro la vida de la muer de cualquierforma que atente
contra su integridad o perjudique su propiedad,.
e. tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo
medidas de tipo legislativo, para modificar o abolir leyes y
reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas
o consuetudinarias que respalden la persistencia o la
tolerancia de la violencia contra la mujer;
1. establecer procedimientos legales ustos y eficaces para
la mujer que haya sido sometida a violencia, que incluyan,
entre otros, medidas de proteccin, un juicio oportuno y
el acceso efectivo a toles procedimientos;
g. establecer los mecanismos judiciales y administrativos
necesarios para asegurar que la mujer objeto de violencia
tenga acceso efectivo a resarcimiento, reparacin del dao
u otros medios de compensacin justos y eficaces; y
96
SON CNYUGES
h. adoptar las disposiciones legislativas o de otro ndole
que sean necesarias para hacer efectiva esta Convencin.
121
En suma, el proceso de codificaci6n internacional de las
derechos de la mujer produjo un universo global compuesto,
por un lado, a partir de un criterio de igualdad con el hombre
que introdujo las atribuciones inherentes a su calidad humana
y, por el otro, en funcin de sus diferencias reales con el
varn, se concibi6 un subconjunto de atribuciones especficas
para el gnero femenino.
Atento a la connotacin particular del segundo grupo de
derechos, no es extrao que se presenten casos de violaciones
graves y/o sistemticas a los mismos; de ah que, para su
erradicacin, se prevean acciones y principios encaminados
al castigo de las conduclas que los trasgredan, hasta las
tendentes para prevenir sucesos futuros.
Conviene hacer notar que todos estos acuerdos interna-
cionales fueron ratificados en su oportunidad por el Estado
mexicano, por lo que de conformidad con el artculo 133 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
forman parte de la Ley Suprema de toda la Uni6n; no obstante
ello, la evolucin de los derechos de la mujer supuso un pro-
ceso largo que, conforme lo demuestra la resolucin de la
Primera Sala, an no ha concluido.
Es menester recordar que si bien el legislador de 1917
se preocup6 por establecer los derechos pblicos subjetivos
encaminados a garantizar la igualdad entre gobernados, no
121 Artculos 6 y 7.
dedic el mismo ahnco para explicitar la igualdad de sexos,
antes bien, fueron las legislaciones locales quienes regularon
la participacin de la mujer en la vida poltica.
l22
El primer avance federalista en la materia aparece hasta
1953, con motivo de la extensin y precisin de la ciudadana
mexicana tanto a hombres y mujeres.
123
Hasta ese momento
puede hablarse de una verdadera igualdad jurdicopoltica
entre los sexos, pues la mujeres accedieron al ejercicio de
los derechos polticos que, a la postre, les permitieron adquirir
un papel poltico incuestionable.
Del ,{,ismo modo, la igualdad civil entre varn y fmina
fue el resultado de la reforma constitucional publicada el 31
de diciembre de 1974, a travs de la cual se reform ntegra-
mente el artculo 40., para establecerla expresamente, as como
la proteccin de la organizacin y el desarrollo de la familia.
Como puede advertirse hasta ahora, a partir del desa-
rrollo de los derechos individuales de la mujer, las instituciones
jurdicas heredadas por las familias jurdicas occidentales se
vieron obligadas a evolucionar a travs de la supresin de
aquellos aspectos que, en la prctica, servan de base para
sostener la preeminencia masculina.
En este sentido, este proceso evolutivo no constituye ms
que el cumplimiento de los acuerdos internacionales en la
materia, para el efecto de garantizar que la mujer acte
en un plano de igualdad con los varones, respetando sus
particularidades.
In Sobre estos primigenios intentos de dotar de una igualdad poltica a la mujer, deben
mencionarse a San Luis Potos (1923), Yucatn (1925) y Chiapas (1926).
m Diario Oficial de la Federacin, de 17 de octubre de 1953.
98
SON CNYUGES
5. LOS ANTECEDENTES DE LA CONTRADICCiN DE
TESIS VARIOS 9/2005-PS
El 27 de mayo de 2005, el Segundo Tribunal Colegiado en
Materia Penal del Segundo Circuito, por conduelo de su Magis-
trado Presidente, formul una solicitud a la Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para que se modi-
ficara la jurisprudencia nmero la./J. 10/94, emitida por
dicha instancia superior. Lo jurisprudencia en cuestin, sea-
laba a la letra:
VIOLACiN ENTRE CNYUGES, SINO DE EJERCICIO
INDEBIDO DE UN DERECHO. NO CONFIGURACiN DEL
DELITO DE.-EI que uno de los cnyuges imponga al otro
la cpula normal de manera violenta, cuando subsiste la
obligacin de cohabitar, no es suficiente paro que se
configure el delito de violacin previsto en el artculo 265
del Cdigo Penal para el Distrito Federal, a pesar de la
utilizacin de los medios tpicos previstos para su integra-
cin; ya que si bien el cnyuge tiene derecho a la relacin
sexual con su pareja, no puede permitirse que lo obtenga
violentamente; por lo que de observar tal conducta se
adecuar a lo establecido en el artculo 226 del orde-
namiento en cita, al ejercitar indebidamente su derecho.
Se considera que cesa la obligacin de cohabitar, aunque
no est decretada judicialmente, cuando se pretende
imponer la cpula encontrndose el sujeto activo en estado
de ebriedad, drogadiccin, padeciendo enfermedad
venrea, sndrome de inmunodeficiencia adquirida, o en
presencia de otras personas; asimismo, si la mujer tiene
algn padecimiento, como puede ser parlisis que le impida
producirse en sus relaciones sexuales, o estando decre-
tada la separacin legal de los esposos. Entendindose que
las hiptesis mencionadas tienen carcter ejemplificativo,
ms no limitativo.
Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los
Tribunales Colegiados Primero y Tercero del Sexto Circuito.
28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos de los Minis-
tros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y
Victoria Adato Green, en contra de los emitidos por los
Ministros Samuel Alba Leyva e Ignacio M. Cal y Mayor
Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal.
Tesis de Jurisprudencia 10/94. Aprobada por la Primera
Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del once de
mayo de mil novecientos noventa y cuatro, por unanimidad
de votos de los seores Ministros: Presidenta Victoria Adato
Green, Samuel Alba Leyva, Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez,
Clementina Gil de Lester y Luis Fernndez Doblado.
No. Registro: 206,115. Jurisprudencia. Materials): Penal.
Octava poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Gaceta
del Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: 77, Mayo
de 1994. Tesis: la./J. 10/94. Pgina: 18
Nota: Esta tesis tambin aparece en el Apndice al
Semanario Judicial de la Federacin 1917-1995, Tomo 11,
Materia Penal, Primera Parte, tesis 381, pg. 210.
Conviene recordar que el anterior criterio tuvo su gnesis
en la contradiccin de tesis nmero 5/92, entre los criterios
sustentados entre los Tribunales Colegiados Primero y Tercero
del Sexto Circuito.
En el caso del Primer Tribunal Colegiado, su disertacin
sostena que el tipo penal de violacin no distingua entre los
sujetos activos o pasivos que lo cometen, mucho menos se
establece una causa extintiva de la accin penal con motivo
100
SON CNYUGES
del vnculo matrimonial que entre ambos sujetos exista;
asimismo, concluy que no se desprende de las normas que
regulan al matrimonio, la facultad de alguno de los cnyuges
para imponer al otro la cpula, aun para perpetuar la espe-
cie, por lo que la negativa a realizarla constituye una causal
de divorcio por ser equiparable a una injuria grave infe-
rida al rechazado.
Por su parte, el Tercer Tribunal Colegiado, despus de
citar las fuentes de doctrina pertinentes, concluy que el lazo
del matrimonio impeda la configuracin del delito de vio-
lacin, por subsistir el derecho a la disposicin del cuerpo
del otro cnyuge, cuestin que constitua un caso de excepcin
para la punibilidad de ese hecho; antes bien, la falta de
sancin penal de esta conducta dio origen a que se sancio-
nara civilmente a travs de la disolucin del vnculo marital.
Al resolver sobre la materia de esta contradiccin, la
entonces Primera Sala se plante la disyuntiva de seguir alguna
de las tres posturas establecidas doctrinal mente, a saber:
a) reconocen la existencia del delito de violacin entre cnyu-
ges; b) niegan su existencia con base en el vnculo matri-
monial, o c) reconocen la configuracin de un ilcito distinto
a la violacin.
As pues, partiendo de la base que no poda darse una
solucin general sobre este tema, la Sala estableci un cat-
logo abierto de hiptesis para determinar si se actualizaba o
no el tipo penal de violacin, con base en la cpula normal
entre cnyuges, esto es, la introduccin total o parcial del
pene en el rgano sexual femenino, siempre y cuando con
ello no se afecte a la moral, la salud o alguna disposicin legal
expresa.
Tomando este punto de referencia, concluy que las
conductas ejecutadas fuera de estos parmetros, a juicio de
esa superioridad, constituiran el delito de violacin; asimismo,
la imposicin de la cpula reuniendo las caractersticas
sealadas en el prrafo anterior, no generara el tipo penal
en examen, sino el relativo al ejercicio indebido del propio
derecho.
Los integrantes del Segundo Tribunal Colegiado en Mate-
ria Penal del Segundo Circuito, fundaron su peticin en la
aplicacin que hicieron de esta jurisprudencia, en la resolu-
cin de un caso sometido a su jurisdiccin, en donde se pre-
sent la imposicin de la cpula entre cnyuges, a travs del
uso de violencia, sin que estuvieran realizando vida maritaL124
Con base en el anlisis de este caso, el Tribunal peticio-
nario estim que el concepto de cpula normal acuado por
la jurisprudencia anteriormente sustentada por la Primera
Sala, era insuficiente para resolver sobre el ejercicio del dbito
marital, pues quedaban sin sancionar los casos en que el
uso de la violencia para obtener un ayuntamiento de esas
caractersticas, llegaba a constituir un medio para que, en
un despliegue de superioridad y dominio, un cnyuge ultraje
al otro.
En estas condiciones, los peticionarios enfatizaron la nece-
sidad de analizar de nuevo la actualizacin de este tipo penal
dentro de las relaciones surgidas en el matrimonio, debin-
dose sopesar la pertinencia o no de ceirse a un parmetro
m Juicio de Amparo Directo nmero 731/2004, resuelto en sesi6n celebrada el 7 de
enero de 2005.
102
SON CNYUGES
tan discutible como lo es la prevalencia del dbito carnal
derivado del vnculo marital, para establecer la actualiza-
cin de ese delito o, en su caso, de otros.
Despus de explicar con la debida acuciosidad las razones
por las cuales no puede actualizarse el tipo penal del ejercicio
indebido de un derecho (cuestiones que sern abordadas ms
detenidamente con posterioridad), la construccin discur-
siva de los exponentes se enderez a privilegiar la tutela de
la libertad sexual del sujeto sobre los vnculos jurdicos o
naturales que pudieran limitarla.
Para praceder en estos trminos, los expositores se justi-
fican en el respeto irrestricto de los derechos fundamentales
de los sujetos, sin distincin alguna, mucho menos por razo-
nes de gnero; por lo que sostienen la existencia de un derecho
absoluto en favor del cnyuge para negarse en cualesquier
momento y bajo cualquier circunstancia, a sostener cpula
con su pareja pues de lo contrario, se retrotraera el matri-
monio a la concepcin arcaica en que la mujer tena la coli-
dod de objeto, erigindose el varn en el nico titular de
derechos, incluso aquellos que se ejercan sobre la mujer,
en toda su plenitud, a saber: utendi, fruendi y abutendi, i.e., el
poder absoluto e ilimitado.
As, el dbito conyugal para los argumentadores, se ende-
reza al deber de fidelidad que los cnyuges se han de guardar
entre s, sin que ello signifique la prdida de su libertad sexual,
la cual acotan, nicamente, en relacin al coito con otras
personas distintas al o la cnyuge; por ende, consideran que
su incumplimiento slo se traduce en una retractacin de su
consentimiento originalmente dado para contraer nup-
cias, constituyndose en una causa para pedir (causa petendi)
la disolucin del vnculo matrimonial, pues no existe un medio
lcito para obligar a los consortes a tener cpula entre s.
6. RESOLUCiN DE LA PRIMERA SALA DE LA SCJN
Admitida a trmite la solicitud de modificacin de la jurispru-
dencia presentada por el Segundo Tribunal Colegiado en
Materia Penal del Segundo Circuito, se form el expediente
varios 9/2005-PS, turnndose los autos a la Ponencia de la
Ministra Oiga Snchez Cordero de Gorda Villegas, para
la formulacin del proyecto de resolucin correspondiente.
EI16 de noviembre de 2005, la Primera Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, bajo la presidencia de la
seora Ministra Oiga Snchez Cordero de Gorda Villegas,
resolvi acerca de la solicitud de modificacin, conside-
rndola procedente y fundada.
Para soportar sus argumentaciones, el rgano resolutor
analiz el tipo penal del delito de violacin previsto en el
artculo 267 del Cdigo de Defensa Social del Estado de
Puebla, concluyendo que sus elementos entendidos lisa y llana-
mente, no exigen elementos objetivos o subjetivos mayores a
la obtencin de la cpula a travs de la violencia fsica o moral.
Esta simplicidad en sus postulados conlleva a inferir que
el bien jurdicamente tutelado por este delito, no tiene una
connotacin de corte moral en relacin con el sujeto pasivo,
sino con un aspecto ms trascendental que deriva de la natu-
raleza humana, a saber: la libertad sexual que, en la prctica,
se refleja en el derecho a la autodeterminacin sexual.
104
SON CNYUGES
En este sentido, colige el juzgador que con motivo de la
existencia de un vnculo matrimonial entre activo y pasivo,
no actualiza ninguna excepcin que impida la configuracin
del tipo penal, ni mucho menos que exima la responsabi-
lidad del primero de los nombrados.
Inmerso en esta disertacin, procedi a analizar los dere-
chos sobre la persona de los cnyuges que nacen a partir del
matrimonio, sealando que si bien entre los fines de ste se
ubico lo procreacin de la especie, tal situacin no conlleva
que los consortes se puedan imponer el ayuntamiento para
cumplimentar esa finalidad, puesto que por encima del mismo
se encuentran los derechos a la libertad sexual, a la
disposicin del cuerpo y a elegir el nmero y espaciamiento
de la prale.
Ante este aparente conflicto de derechos, la Sala resolu-
tora propende a considerar que no existe un derecho absoluto
entre consortes poro acceder a la relacin carnal con la inten-
cin de cumplir con los fines del matrimonio, sino que implica
una facultad que debe ser ejercida de comn acuerdo, por
existir la igualdad de derechos y obligaciones entre ellos.
Para agotar este punto, el juzgador recuerdo que lo trans-
gresin a los principios de igualdad y respeto en la vida
matrimonial, est penada con la disolucin del vnculo mari-
tal, o travs de las causales de divorcio previstas en el Cdigo;
de ah que en el caso la imposicin de la cpula entre
consortes a travs de medios violentos, tal actuacin no est
respaldada en el ejercicio de un derecho nacido en esa insti-
tucin, pues, por el contrario, es motivo para su terminacin.
Con base en los anteriores razonamientos, la Primera Sala
de la Suprema Corte de la Justicia de la Nacin produjo el
siguiente criterio jurisprudencial, can el objeto de reemplazar
al que motiv el estudio en comento:
VIOLACiN. SE INTEGRA ESE DELITO AN CUANDO
ENTRE EL ACTIVO Y EL PASIVO EXISTA EL VNCULO MATRI-
MONIAL (LEGISLACIN DEL ESTADO DE PUEBLA).-
En trminos del primer prrafo del artculo 267 del Cdigo
para la Defensa Social del Estado de Puebla, el delito de
violacin requiere para su integracin: 1.- tener cpula
con una persona sea cual fuere su sexo, y 2.- obtener dicho
ayuntamiento carnal por medio de la violencia fsica o moral.
El bien jurdico tutelado por el tipo penal de mrito es la
libertad sexual, que reconoce en el ser humano, su derecho
a la autodeterminacin sexual. Ahora bien, el tipo penal
del delito de violacin contenido en la legislacin refe-
rida, no establece para su integracin excepcin con relacin
a la calidad de los sujetos, como pudiera ser la existencia
de algn vnculo o relacin entre ellos, pues slo requiere
la actualizacin de violencia fsica o moral para la reali-
zacin de la cpula por medios violentos -sean stos fsicos
y/o morales-, queda debidamente integrado el delito de
violacin, sin importar la existencia del vnculo matrimonial.
En concordancia con lo anterior, la Sala antes sealada
tambin cancel los criterios jurisprudenciales intitulados
"VIOLACiN ENTRE CNYUGES, DURANTE EL LAPSO EN
QUE SE DECRET JUDICIALMENTE SU SEPARACiN
PROVISIONAL, DELITO DE",125 "VIOLACiN ENTRE
125 Gaceta del Semanario Judicial de lo Federacin, Octava poca, Primera Sala, Tomo: 77,
mayo de 1994. Tesis: 1 o./J. 5/94, p. 16.
106
SON CNYUGES
CNYUGES, DELITO DE",l26 "VIOLACiN EQUIPARADA
ENTRE CNYUGES, DELITO DE",127 "VIOLACiN ENTRE
CNYUGES, DELITO DE",I28 "VIOLACiN ENTRE CN-
YUGES, DELITO DE",129 "VIOLACiN ENTRE CNYUGES
HABIENDO SUSPENDIDO EL DERECHO A COHABITAR,
DELITO DE"I30 Y "EJERCICIO INDEBIDO DE UN DERECHO
Y NO DE VIOLACiN, DELITO DE".I3I
7. LA CONTEMPORANEIDAD CON LOS AVANCES
LEGISLATIVOS. EL RECONOCIMIENTO
JURISPRUDENCIAL DE LA VIOLACiN ENTRE
CNYUGES
Por cuanto se ha dicho, resulta ntido el acierto que significa
que la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin haya cambiado su criterio en cuanto a la posibilidad
de que exista la violacin entre consortes, pues sostener el
criterio ahora derogado implicaba, por una parte, desconocer
los principios inmersos dentro de las legislaciones civiles
y penales, mismos que han evolucionado al punto de
proveer la igualdad iurdica entre hombres y muieres, as
como la proteccin de una esfera mayor de derechos
humanos y, por la otra, transgredir los acuerdos internacio
nales que, sobre la materia, ha suscrito Mxico durante el
siglo XX.
126 /bid., 6/94, p. 16.
m bid., 7/94, p 17.
12S bid., 8/94, p. 17.
129Ibid., 9/94, p. 18.
O bid., 11/94, p. \9.
131 Ibid., 12/94, p. 19.
8. UNA ASIGNATURA PENDIENTE
Dejando de lado las anteriores consideraciones, conviene
reflexionar acerca de un aspecto no abordado por la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al momento
de ocuparse de los razonamientos expuestos por el Segundo
Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, que
sirvieron de base para el cambio de criterio, a saber: el conte-
nido y los alcances del dbito conyugal.
Al respecto, el Tribunal peticionario adujo que con base
en los fines del matrimonio reconocidos por la ley y la doc-
trina, era dable colegir que la libertad sexual de los cnyuges
se encontraba acotada por el dbito conyugal y el deber de
fidelidad entre ellos; no obstante, aun en ese supuesto, exista
un derecho genrico a favor de cada consorte para recha-
zar en cualquier momento y bajo cualquier circunstancia el
ayuntamiento carnal.
En este mismo orden de ideas, sostuvo que la restriccin
que sufre una persona en su libertad para copular con motivo
del matrimonio, redunda en la imposibilidad de sostener rela-
ciones sexuales con terceras personas, en observancia al
deber de fidelidad, pero ello no significa que pierda su capa-
cidad para rechazar el ayuntamiento con su cnyuge, incluso
sin que exista una justificacin de por medio.
En tal virtud, la negativa a tener cpula con el otro con-
sorte slo equivale a una retractacin del consentimiento
anteriormente dado para la celebracin del matrimonio, sur-
giendo un derecho a favor del cnyuge afectado para pedir
la disolucin del vnculo.
108
SON CNYuGES
Como puede advertirse, los razonamientos expuestos por
el Tribunal Colegiado fueron tendientes a sostener la primaca
de la libertad sexual con base en la inexistencia del dbito
conyugal, pues slo reconoce una restriccin a dicha autono-
ma fundada en el deber de fidelidad.
Al momento de su disertacin, la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin eludi ocuparse de
este aspecto, ya que se concret a afirmar que el derecho
que asiste a los cnyuges para acceder a la cpula con su
pareja no es absoluto, sino que implica " ... 10 libertad de los
mismos, para determinar de comn acuerdo y en pleno uso
de su libertad sexual, cundo habrn de proceder al ayun-
tamiento carnal con fines de procreacin".
En trminos de lo antes razonado, resulta obligado reflexio-
nar acerca de dos cuestiones fundamentales: Existe un dere-
cho a favor de un cnyuge para negarse en todo momento
al ayuntamiento carnal, sin que exista causa justificada? y
Qu consecuencias de derecho surgen a partir de la negativa
a sostener cpula de manera injustificada?
Para responder el primer cuestionamiento, conviene hacer
referencia a la importancia que subyace en la institucin del
matrimonio tanto en el orden natural como positivo.
En efecto, aunque la mentalidad vigente en las antiguas
civilizaciones no pudo articular una regulacin congruente
del matrimonio con base en la igualdad de los consortes, su
causa eficiente, su formalidad y sus fines, en todas las socie-
dades se reconoci la importancia de la institucin como medio
para la formarin de la familia y, por ende, de su propia
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURrOICAS DE LA UNAM 109
subsistencia. Inclusa en el mundo romano en el que, como
ya se expuso anteriormente, el matrimonio no generaba el
vnculo familiar, el legislador reconoci su importancia como
institucin del orden natural o de gentes, de forma tal que lo
foment a travs de premiar la natalidad e imponer ciertas
limitaciones hereditarias a los no-casados o sin hijos, con
las leyes Julia y Papia Popea.
l32
Sin perjuicio de lo anterior, no debe obviarse que la
construccin jurdica del matrimonio, tal y como lo conoce-
mos, parte del derecho cannico, ya que fue el primer sistema
normativo que la estructur con base en su sacralidad; sin
embargo, esta circunstancia no impide que sirva para explicar
las particularidades de esta institucin, ya sea que se conciba
como un sacramento en trminos religiosos o como un con-
trato en su concepcin civilista.
En efecto, en primer lugar, debe decirse que el trmino
matrimonio presenta una doble acepcin: unas veces se emplea
para designar el acto de su celebracin en el cual los
contrayentes hacen recproca entrega de s mismos en su cali-
dad de cnyuges (matrimonio in fieri) y otras veces se entiende
a la misma pareja humana constituida por ambos cnyuges o
bien al estado jurdico que les afecta a su persona tras la
celebracin nupcial (matrimonio in facto). En cualquiera de
ambos casos, confluyen las notas distintivas de todo acto jur-
dico, es decir, una voluntad capaz de actuar y obligarse
jurdicamente, con base en una causa y para un fin determinado.
132 Dichas leyes fueron emitidas por Augusto, quien fue el primer gobernante que intervino
ms decididamente en este sentido. Esto legislacin se llamo de maritandis ordinibus por refe-
rirse a los distintos tipos de personas afectados por los preceptos legales. Esta actitud de
Augusto no careca de precedentes, ya que los cnsules del 403 a.e. haban multado a los que
envejecan clibes por haber frustrado el precepto natural de dejar descendencia; Ver D'OR$,
lvaro, op. cit., p. 295.
110
SON CNYUGES
En este orden de ideas, existe un consentimiento matrimo-
nial, mismo que se define como una declaracin de voluntad,
mutua y bilateral, entre dos suietos o personas de diferente
sexo capaces de celebrar matrimonio, y que tiene como
resultado la aparicin de unos efectos iurdicos queridos
consciente o inconscientemente por las partes.
Como se infiere de tal definicin, el contenido sobre el
cual recae este consentimiento est determinado por normas
superiores a la voluntad de los contrayentes yola propia
competencia de los ordenamientos iurdico-positivos; de ah
que el alcance de la voluntad expresada por los cnyuges
sea inhbil para modificar las causas y los efectos de la
institucin.
133
En lo tocante a la causa eficiente del matrimonio, la con-
cepcin cannica no vari la visin romana del amor marital
(afeclio marita/is) como motivo para la instauracin del vnculo
entre los consortes, pero con motivo de la influencia que
supuso la doctrina patrstica, elimin los efectos que la iuris-
prudencia romana dot a su prdida, al sostener sin paliativos
o vacilaciones la indisolubilidad del matrimonio.
Pasando a los fines que se persiguen con la unin estable
entre un hombre y una muier, el consorcio de vida plena
que supone el matrimonio est ordenado por su misma ndole
IJJ Al respecto, diversos tratadistas entre los que se encuentran Julien Bonnecasse, Jos
D'Aguanno y Felipe Snchez Ramn, sostienen que la leora institucional del matrimonio explica
mejor las implicaciones de este acto jurdico, mismas que en la prctica permite que pueda
celebrarse sin ms que un conocimiento implcito de lo sustancia del matrimonio; que surjan
derechos y obligaciones no conocidos explcitamente por los contrayentes; que Subsistan dere-
chos y obligaciones no contra lados y acaso excluidos cuando no se afecte la sustancia del
matrimonio.
COMENTARIO DEllNSTlTUTQ DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM 111
natural al bien de los cnyuges yola generacin y educacin
de la prole. Esta ordenacin de los fines debe tener lugar no
slo a parte rei (por parte de la realidad objetiva) por cuanto
los contrayentes renan las cualidades o caractersticas perso-
nales y objetivas que hacen posible su celebracin, sino tambin
a parte intentionis (por parle de la intencin de los contra-
yentes) en el sentido de que los contrayentes muestren su
predisposicin para el cumplimiento de sus fines.
Con base en lo anterior, se deduce que si bien es cierlo
que estos fines surgen como una cuestin connatural al matri-
monio, no menos lo es que su falta de consecucin no implica
la nulidad o disolucin del vnculo matrimonial, como sucede,
por regla general, en los actos jurdicos cuyo objeto se vuelve
imposible de cumplir; sin embargo, los cnyuges estn obli-
gados, en todo momento, al cumplimiento de los aspectos
objetivos y subjetivos inherentes a tales fines.
As pues, la ordenacin de la prole queda cubierta en su
parle objetiva Ror la posibilidad de la cpula conyugal, as
como en su parle subjetiva por la intencin de no desnatura-
lizar el acto conyugal; por su parle, el bien de los cnyuges
se presenta en dos vertientes: /0 ayuda mutua (pues constitu-
yendo el matrimonio una comunidad integral de existencia,
en l encuentran los cnyuges, de manera natural, el mutuo
complemento de su capacidad y aptitudes no slo en su orden
fsico, material y econmico, sino tambin en el orden moral
y sobrenatural) y el remedio a la concupiscencia (la sotisfac-
cin de la inclinacin sexual como medio naturalmente esta-
blecido para la perpetuacin de la especie), fines que se
cumplen, en su parte objetiva, con que los contrayentes sean
aptos para la vida conyugal, mientras que la parte subjetiva
112
SON CNYUGES
se consuma conque los contrayentes se muestren dispuestos
a la normol convivencia matrimonial sin excluir radicalmente
esta ordenacin al bien del otro.
'34
Estos medios instrumentales constituyen, por s mismos,
deberes recprocos entre los esposos, cuyo cumplimiento puede
dispensarse slo por circunstancias excepcionales, ya que su
inobservancia tiende a afectar la posibilidad de acceder a
los fines del matrimonio.
As pues, en primer lugar, debe mencionarse a la necesi-
dad de la convivencia o comunidad de vida de los casados, 135
a travs del cual la unin adquiere el estado matrimonial, de
manera similar a la apariencia marital (honor mariti) conce-
bida en el derecho romano. Como una parte importante de
ese elemento se ubica a la cohabitacin (entendida como vida
marital), por ser un efecto normal que se sigue a la celebracin
del matrimonio, mediante el establecimiento de un hogar
comn (domicilio conyugal), la cual exige no slo que se garan-
tice el acceso a la cpula, sino que se constit'uya un ambiente
integral para el desarrollo de la vida en comn de los consor-
tes. Con base en esta exigencia, surgen otros deberes entre
los cnyuges que redundan en los mbitos econmico,
social, personal y sexual (derecho a alimentos, deber de
respeto, deber de fidelidad, dbito conyugal, entre otros),
cuyo cumplimiento le corresponde tanto al hombre como a
la mujer, porque gozan de igualdad jurdica.
'3
13' BERNRDEZ CANTN, Alberto, Compendio de derecho matrimonial cannico, 80.
ed" Madrid, Tecnos, 1994, pp. 32-35.
135 Canon 1,151 del Cdigo de Derecho Cannico.
136 Canon 1,135 del Cdigo de Derecho Cannico
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JUR(DICAS DE LA UNAM 113
Ocupndonos de los aspectos estrictamente personales
de los consortes, conviene apuntar que en tanto la comuni-
dad de vida tiene como fin prximo la constitucin de una
familia, la doctrina cannica ha derivado dos aspectos funda-
mentales para garantizar la unidad del vnculo matrimo-
nial: el deber de fidelidad y el dbito conyugal, los cuales
guardan como nota comn, que sirven de puente entre matri-
monio y prole.
En relacin con el primer aspecto, la doctrina cannica
sostiene que existe un estricto derecho subjetivo a la realiza-
cin de las prcticas matrimoniales ordenadas a la pro-
creacin, en las que cada uno de ellos tendr un derecho a
exigir el dbito conyugal y recprocamente una obligacin
de prestar el dbito ante la exigencia de la otra parte. Esta
relacin, pese a su contenido estrictamente jurdico, reviste
una especial trascendencia moral en cuanto que los derechos
y obligaciones mutuos que van delimitados por la norma,
hace ilcitos los actos desordenados a los fines especficos
del matrimonio, en especial cuando se ejecuta violencia en
contra de uno de los cnyuges o cuando la salud psicofsica
de alguno de los cnyuges constituya un riesgo para la
concepcin.
En lo tocante al segundo aspecto, el ordenamiento
cannico reconoce una exclusividad (ius exclusivum) sobre
la persona del cnyuge, a favor de su respectivo consorte,
quedando proscrita la prctica de los actos conyugales con
tercera persona; no obstante, conviene recordar que con base
en una aplicacin extensiva de la propia doctrina cannica,
puede inferirse que este derecho tampoco es absoluto, por
cuanto a que pesa sobre esta figura, las mismas limitaciones
114
SON CNYUGES
establecidas para el uso del propio cuerpo, las cuales, de
manera general, dictan que na le asiste un derecha a favor
del individuo para cometer actas sobre su cuerpo que afecten
su integridad a su dignidad humanas.
Como puede verse, en el cumplimiento de esas deberes
subsiste un principio de respeto recproco entre los cnyu-
ges, pues slo a partir de la dignificacin de la persona de
los consortes, es dable arribar a un estado de vida adecuado
para la consecucin de los fines del matrimonio; por ello,
cuando se rompe ese deber de consideracin hacia la pareja,
la propia codificacin cannica permite, en un momento dado
y de manera excepcional, la anulacin del vnculo matrimo-
niol 0, de manera ms comn, la separacin de cuerpos.
Aunque esta concepcin del matrimonio cannico pas
a los cdigos civiles seculares con algunas modificaciones
para apuntalar el poder civil, la importancia y los fines recono-
cidos a esta institucin jurdica quedaron inclumes, por
cuanto a que el Estado secularizado reconoci el papel que
jugaba el matrimonio en la consecucin de la familia.
En efecto, aun en el caso de la doctrina que asimil al
matrimonio como un contrato civil, se consider que la unin
entre cnyuges estaban encaminada o la obtencin de deter-
minados fines, cuyo contenido se asimil a los de la doctrino
cannica, superiores a la voluntad de los contratantes, por
tratarse de una cuestin de orden pblico.
En el caso de Mxico, hasta el Cdigo Civil para el Distrito
Federal en Materia Comn, y para toda la Repblica en
Materia Federal, los ordenamientos civiles identificaron tales
fines como la perpetuacin de la especie y la ayuda mutua
para llevar el peso de la vido,137 en cambio, el nuevo orde-
namiento civil prescindi de definir los alcances de estos fines,
sealando nicamente que los cnyuges estaban obligados
a su logro.
138
En este mismo sentido se encuentran redactados la mayo-
ra de los Cdigos Civiles de los Estados de la Repblica,
con algunas excepciones. Entre estos casos, conviene citar el
caso del de Boja California Sur, el cual, en su artculo 150,
establece:
Artculo 150. El matrimonio es la unin legtima de un
solo hombre y uno sola mujer, con el propsito expreso
de integrar una familia med"lante lo cohabitacin domstica
y sexual, el respeto y proteccin recprocos, as como la
eventual perpetuacin de la especie la cual tiene los
siguientes fines:
1. Es libre electo, tanto por Jo que corresponde a su
celebracin, como a Jo persona con quien se contrae;
11. Los cnyuges conservarn en todo tiempo la libertad
para determinar la totalidad de los aspectos concernientes
a su relacin matrimonial, dado que los vnculos que deri-
van de Ja unin, son exclusivos de la pareja;
111. Con el matrimonio se funda legtimamente [a familio,
que es la comunidad establecida naturalmente paro la
diaria convivencia;
137 Artculo 13.
13B Artculo 162 del C6digo Civil.
116
SON CNYUGES
IV. La estabilidad de la familia, base de las instituciones
sociales, contribuyen a la armona social;
V. En las relaciones conyugales tiene manifestacin la com-
plementariedad de los seres humanos en los aspectos afec-
tivos biolgicos, ningn cnyuge es superior al otro y con
la unin se hace posible el desarrollo de la potencialidad
humana;
VI. La familia constituye el medio natural para el desarrollo
de las interrelaciones de responsabilidad y solidaridad
humana;
VII. En la familia debe buscarse el efecto y la fidelidad, as
como darse apoyo recproco; y
VIII. El afecto familiar es reconocido como una dignidad,
no como sometimiento de un ser a otro, sino como un
perfecto entendimiento sobre los valores de existencia
humana.
En trminos muy similares, el artculo 259 del Cdigo
Civil para el Estado de Jalisco, delimita los fines del matrimo-
nio, en los siguientes trminos:
ArHculo 259. En la relacin ma1rimonial, se deben
considerar los siguientes fines:
l. Es libremente eledo, tanto por lo que corresponde a su
celebracin, como a la persona con quien se contrae;
11. Los cnyuges conservarn en todo 1iempo, la libertad
para determinar la totalidad de los aspectos concernientes
a su relacin matrimonial, dado que los vnculos que
derivan de tal unin, son exclusivos de la pareia;
111. Con el matrimonio se funda legalmente la familia, que
es la comunidad establecida naturalmente para la diaria
convivencia;
IV. La estabilidad de la familia, base de las instituciones
sociales, contribuye a la armona social;
V En las relaciones conyugales tiene manifestacin la com-
plementariedad de los seres humanos en los aspectos
afectivo y biolgico, ningn cnyuge es superior al otro y
con la unin se hace posible el desarrollo de la potencia-
lidad humana;
VI. El hijo debe ser la expresin del amor de sus padres;
VII. La familia constituye el medio natural para el desarrollo
de las interrelaciones de responsabilidad y solidaridad
humana;
VIII. En la familia debe buscarse el afecto y la fidelidad,
as como darse apoyo recproco; y
IX. El afecto familiar es reconocido como una dignidad,
no como un sometimiento de un ser a otro, sino como un
perfecto entendimiento sobre los valores de existencia
humana.
Los esposos tienen el derecho natural e inalienable de
fundar una familia y decidir responsablemente sobre el
intervalo entre los nacimientos y el nmero de hijos a
procrear.
Por su parte, el Cdigo Civil para el Estado de Quertaro,
en su artculo 139, establece los mismos fines de una manera
ms lacnica, de la siguiente forma:
118
SON CNYUGES
Artculo 139. El matrimonio tiene como fin la creacin de
una comunidad ntima de vida entre los cnyuges, y consti-
tuye la forma ideal para la proteccin de intereses supe-
riores de la familia.
Un caso excepcional en cuanto a este criterio general de
delimitacin de los fines del matrimonio, lo constituye el Cdigo
Civil para el Distrito Federal expedido en el 2000, ya que
dicho ordenamiento permite la celebracin del matrimonio
con un cnyuge que sufra impotencia incurable para la cpula,
siempre y cuando sea conocida y aceptada previamente por
su consorte,l39 disposicin que, en otras palabras, viene a
constituir una exclusin de uno de los fines del matrimonio,
por medio de la voluntad de los contratantes.
No obstante lo anterior, todos los cdigos civiles basados
en la codificacin de 1928 comparten como notas comunes
la trascendencia de tales fines sobre la voluntad de los espo-
sos, de forma que devienen nulos los pactos hechos en contra-
rio, y que su falta de obtencin no conlleva implcitamente la
disolucin del vnculo matrimonial.
Al respecto, la otrora Tercera Sala de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin abord estas cuestiones, en las
siguientes tesis aisladas:
MATRIMONIO. CONVENIOS NULOS CONTRARIOS A LOS
FINES DEL (LEGISLACiN DE NUEVO LEN).-EI artculo
182 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len establece
1-19 Artculo 156, fraccin VIII, en relacin con los prrafos segundo y cuarto, del
Cdigo Civil.
que "son nulos los pactos que los esposos hicieren contra
las leyes o los naturales fines del matrimonio"; y el artculo
147 del mismo cdigo previene que "cualquiera condi-
cin contraria a la perpetuacin de la especie o a la ayuda
mutua que se deben los cnyuges se tendr por no puesta".
Ahora bien, como la ley impone a los consortes la obli-
gacin de hacer vida comn, contribuyendo cada uno a
los fines del matrimonio (artculo 162), y adems establece
que la mujer debe vivir ollado de su marido (artculo 163),
es indiscutible que un convenio en el cual se pacte por
los esposos que harn vida separada de manera indefinida,
es contrario a los fines del matrimonio y, por tanto, nulo.
Precedentes: Amparo civil directo 9026/46. Rodrguez
Graciano. 18 de abril de 1949. Mayora de tres votos.
Carlos l. Melndez. Disidente: Hilario Medina. La publica-
cin no menciona el nombre del ponente.
Registro IUS: 344728. Quinta poca, Tercera Sala, Sema-
nario Judicial de la Federacin, Tomo C, p. 266, aislada,
Civil.
MATRIMONIO. FINES DEL. Es cierto que uno de los fines
del matrimonio es la perpetuacin de la especie; pero la
frustracin de ese fin, no da lugar al divorcio.
Precedentes: Amparo civil directo 4429/33. Jara Jos
Ignacio. 11 de enero de 1943. Unanimidad de cinco votos.
La publicacin no menciona el nombre del ponente.
Registro IUS: 351277. Quinta poca, Tercera Sala,
Semanario Judicial de la Federacin, Tomo LXXV, p. 678,
aislada, Civil.
120
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO lOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
Con base en las anteriores consideraciones, es dable
afirmar que la institucin del matrimonio impone una pauta de
conducto hacia los cnyuges, al sujetarlos al cumplimiento
de determinados deberes de contenido idntico y recproco,
por lo que no les asiste un derecho genrico para desaten-
derlos, salvo cuando exista una causa de justificacin.
Lo anterior es asf, ya que al tratarse de una institucin de
orden pblico, existe un inters general por su mantenimiento,
permitindose slo por excepcin su disolucin. Poro tal
efecto se establecieron, desde el principio, causales de divor-
cio debidamente especificadas que, vistas en su expresin
elemental, no son sino la demostracin del desprecio, desapego,
abandono o desestimacin hacia la persona del cnyuge o
de sus hijos, que produce una imposibilidad para la vida en
comn.
No debe perderse de vista que los efectos que produce
la bsqueda de Jos fines del matrimonio (deberes
instrumentales), representan la preeminencia del inters de
la familia sobre el individual de cada cnyuge; por ello, la
legislacin civil opt por imponer a cada consorte la carga
de contribuir por su parte a tales fines, lo cual implica no
slo una funcin biolgica sino tambin una funcin jurfdica.
Deviene razorlable que tratndose de la persona de las
cnyuges, las disposiciones del orderlamiento civil busquen,
por un lado, privilegiar las conductas que abonen en su
socorro y en su ayuda mutua, conceptos que descansan siem-
pre erl la solidaridad de la pareja y, por el otro, prohban y
sancionen las actitudes egocentristas de uno de los con-
sortes O que se traduzcan en el demrito o destruccin de
la vida comn.'40
Dentro de esas conductas se ubica la negativa inustifi-
cada a sostener la cpula con el consorte, por constituir una
conducta contraria a los fines del matrimonio, por cuanto a
que a travs de esa conducta, se desconocen las obligacio-
nes que les impone la legislacin civil, de cohabitar untos en
el domicilio comn contribuyendo al sostenimiento del hogar,
a su alimentacin ya la de sus hijos, as como a la educacin
de stos, compartiendo mutuamente los derechos y obliga-
ciones que nacen del matrimonio en la direccin del hogar y
de los hijos, as como la administracin de los bienes perte-
necientes a la sociedad conyugal.
As pues, para la doctrina matrimonial cannica la ausen-
cia absoluta de toda relacin conyugal constituye una causa
grave para la continuacin de la vida matrimonial, al punto
de considerarla como una causa de disolucin del vnculo
por no haberse consumado'41 o como un motivo para la sepa-
racin temporal de cuerpos par constituir una dificultad para
la vida en comn.'4'
En este mismo tenor, algunos doctrinarios consideraron
que la falta del dbito conyugal implica por s misma una
140 Al respecto, resulta ilustrativa la tesis aislada intitulada "AUMENTOS. DE ACUERDO
CON LO DISPUESTO POR EL ARTCULO 164 DEL CDIGO CIVIL LA MUJER CUMPLE CON
EL DEBER DE CONTRIBUIR CON EL SOSTENIMIENTO DEL HOGAR CUIDANDO DE EL",
cuyos datos de identificacin son: Registro IUS: 201634. Novena poca, Tribunales Colegiados
de Circuito, Semanario Judicial de la Federacin y su Gacera, Tomo IV, agoslo de 1996,
p. 625, tesIS 1.8o.C.53 C, aislada, Civil.
\4\ BERNRDEZ CANTN, Alberto, op. cit., p. 281.
142 Ibid., p. 270.
122
ViOlACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
SON CNYUGES
iniuria grave iustificativa de la disolucin del vnculo matri-
monial o de la separacin de cuerpos, adems de una
indemnizacin al esposo vctima de la denegacin; 143 para
algunas otros, su actualizacin constituye una desotencin de
las obligaciones conyugales asimilable al abandono del hogar.
1
"
En cualquiera de las concepciones que se tengan acerca
del incumplimiento del dbito conyugal subyace una idea
comn, a saber: la desatencin de un fin del matrimonio,
ya sea en relacin de la generacin de la prole o en funcin
a la persona del consorte repudiado.
Sin periuicio de lo anterior, resultara cuestionable, en
principio, concebir una figura iurdica que implicara un deber
en contra de la libertad sexual que tiene todo ser humano,
atento al marco de desarrollo de los derechos humanos antes
explicados; sin embargo, tal situacin es explicable tomando
en cuenta que el coniunto de derechos humanos que con-
lleva el eiercicio de la sexualidad se encuentran autolimitados
por los propios consortes-titulares, a travs de la figura del
matrimonio.
En efecto, a pesar de que constituyen facultades inherentes
a la calidad humana, los derechos humanos nunca fueron
concebidos como atribuciones de carcter absoluto, sino
susceptibles de limitacin para garantizar la coexistencia
pacfica de todos los integrantes de una sociedad.
143 PlANIOL, Marcelo el. al" Tratado prctico de derecho civil francs: La familro, Mxico,
Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal/Instituto de Irwesllgaciof1.es Jurdicos-UNAM,
2002, p. 271 .
.. GAlINDO GARFIAS, Ignacio, Derecho civil, 100. ed" Mxico, Porra, 1990, pp. 545-549.
Como primer criterio de limitacin se ubica la coexistencia
de las libertades de los dems individuos, cuya gnesis se
infiere de la propia naturaleza social del ser humano. As,
aunque el propio contenido intrnseco de los derechos no
conlleva una limitacin, la interaccin social del individuo le
impone restricciones para su ejercicio, en la medida que debe
cohonestar su ejercicio para no hacer nugatorios los derechos
de los dems.
Un segundo criterio lo constituye el principio de reserva
de ley, esto es, la remisin que hace la norma fundamental a
una ley secundaria para la regulacin de ese derecho espe-
cfico contenido o reconocido en la primera normatividad.
En el caso de los derechos humanos, la aplicacin de este
principio presupone que la reglamentacin de un derecho
en la ley constituye el medio para armonizar todos los dere-
chos de los individuos de una sociedad.'45
En orden a lo antes sealado, se advierte que el matrimo-
nio est concebido como un marco restrictivo para el ejercicio
de los derechos sexuales y reproductivos de los individuos, lo
cual es explicable en razn de la preeminencia que las socie-
dades dieron a la unidad mongama de hombre y mujer sobre
cualquier otras forma de relacin, a la que se le dot, adems,
de un carcter de indisolubilidad hasta principios del siglo XIX.
El individuo que se sujeta a la institucin del matrimonio
autolimito el ejercicio de sus libertades sexuales y reproducti-
vas a determinadas pautas de comportamiento que exige el
45 BRAGE CAMAZA NO, Joaqun, LOS lmiles a los derechos fundamentales en los inicios
del constitucronalsmo mundial y en el cons/ilucionalisflJo his!rico espafio!, Mxico, Instituto de
Investigociones Jurdrcas/UNAM, 2003, pp, 62-89.
124
VIOLACIN. SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO LOS SUJETOS A.CT!VO '( PASIVO
SON CNYUGES
vnculo matrimonial, al punto de tener que aportar una coope-
racin de carcter fsico para alcanzar los fines del matrimonio
y para mantener la unidad del vnculo, lo que se expresa en
los deberes de cohabitacin y fidelidad reconocidos por la
legislacin civil.
El derecho a negarse a tener cpula en todo momento y
con cualquier persona se inscribe fuera del matrimonio, por
cuanto a que en ese supuesto, el titular no se haya sujeto a
ninguna clase de limitacin que, en un momento dado, podra
constreirlo a permitir el acceso carnal con una determi-
nada persona o que, por otro lado, le impida tener cpula
con una tercera persona.
Ese carcter excepcional y excluyente que implica la
institucin del matrimonio en cuanto al ejercicio de la sexuali-
dad, es, sin lugar a dudas, la nota distintiva que la diferencia
de otras relaciones de hecho que si bien no excluyen la posibi-
lidad de la cohabitacin o de la fidelidad, no lo establecen
como un deber jurdico exigible para los individuos, ni mucho
menos presupone una sancin para su incumplimiento.
Es aqu donde radica, a nuestra juicio, el error en que
incurre el planteamiento del Tribunal Colegiado en Materia
Penal del Segundo Circuito al momento de solicitar la modifi-
cacin del criterio sobre la violacin entre cnyuges, pues
sostener la inexistencia del dbito conyugal implicara no slo
contrariar los fines que se persiguen con su celebracin, sino
que abonara en contra de los principios de unidad y perma-
nencia del vnculo matrimonial, los cuales constituyen cues-
tiones de orden pblico e inters general, como ya ha quedado
explicado.
No desvirta lo anterior el reconocimiento de lo existen-
cia de un deber de fidelidad entre cnyuges, pues tal exigencio
no es una obligacin en s misma, sino que deriva como
consecuencia natural de que exista una cpula exclusiva entre
hombre y mujer casados, de tal forma que el legislador consi-
der necesario prohibir las relaciones sexuoles con terceras
personas para garantizar la salud, unidad y permanencia de
la causa eficiente de la relacin matrimonial.
Volviendo a la pauta de proteccin de los derechos
humanos, sera inconcebible hacer nugatorio el desarrollo
de la sexualidad de un sujeto si, por una parte, se reconociera
la posibilidad de que su cnyuge pudiera negarse en todo
momento a sostener un ayuntamiento carnal y, por la otra, se
le impidiera el acceso carnal con una tercera persona.
Al hilo discursivo, la solucin debida en este punto estriba,
a nuestra juicio, en no negar la existencia del dbito conyugal,
sino a la reglamentacin dirigida a preservar la dignidad y
respeto debidos entre los consortes, permitiendo ocasional-
mente la posibilidad de negarse a ese ayuntamiento sin
que medie causa justificada, o bien, en todo momento, cuando
s exista ese motivo grave que impida ese acceso o que ponga
en riesgo la vida, la integridad o salud de algunos consortes
a del hipottico producto.
Es claro que el pronunciamiento de la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin justipreci los dere-
chos fundamentales de los individuos Versus las normas
protectoras de lo familia, o fin de establecer a qu clase de
normas deba darse mayor envergadura, dando una solucin,
126
SON CNYUGES
a nuestro parecer, salomnica y adecuada, ya que sin refe-
rirse a estos aspectos del dbito, excluy la posibilidad de
acceder a ste a travs de la violencia, lo cual, en trminos
de lo antes razonado, constituye un medio evidentemente
ilcito, contrario a los fines del matrimonio y atentatorio a la
dignidad de la vctima como cnyuge y persona.
Tambin constituyen un motivo de polmica las conse-
cuencias de derecho que surgen a partir de la negativa a
sostener cpula de manera injustificada.
Acudiendo al planteamiento formulado par el Tribunal
Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, se advierte
que la negativa genrica de sostener cpula sin causa justifi-
cada, constituye una retractacin del consentimiento expre-
sado al contraer matrimonio, surgiendo con ello el derecho
a solicitar su disolucin.
Tales conceptos, bajo un anlisis jurdico del matrimonio
en cualquiera de sus acepciones, carecen de asidero, por
cuanto a los efectos jurdicos que conlleva la figura del con-
sentimiento dentro de la teora del acto jurdico.
En efecto, si tomamos en cuenta que el consentimiento
juega un papel determinante para producir consecuencias
o fines de inters legal en la celebracin de cualquier acto
dotado de efectos jurdicos, resulta indudable que existe, en
principio, un efecto vinculante que impide a su emisor a desli-
garse del cumplimiento de las obligaciones que le impone su
actuar jurdico.
l46
146 Por ejemplo, los artculos 1796 y 1797 del Cdigo Civil para el Distrito Federol, esto-
blecen que los contratos que se perfeccionan por el mero consentimiento, obligan o los contra
tantes no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a las consecuencias
derivadas de la buena fe, del uso o de lo ley, no pudindose dejar 01 arbitriO de uno de los
contratantes, su validez o cumplimiento.
Tratndose del consentimiento generador del lazo matri-
monial, no existe vlidamente la figura de la retractacin de
consentimiento, puesto que tanto la legislacin civil como la
cannica establecen su irrevocabilidad, es decir, que una vez
que ha sido puesto con todos los requisitos inherentes a aqul,
no se puede destruir el vnculo creado mediante un acto de
retractacin posterior, salvo que exista un vicio en su emisin,
en cuyo caso, producir la nulidad del matrimonio.
Al respecto, conviene mencionar que en la legislacin
civil se prevn causas de disolucin del matrimonio que permi-
ten la destruccin del lazo matrimonial, pero que las mismas
no estn dirigidas a controvertir los elementos dados para la
constitucin del vnculo, sino a sancionar conductas contrarias
a la debida vida matrimonial o a la extincin de la causa
eficiente de la relacin pero, incluso en estos supuestos, la
disolucin no opera como una figura anloga a la rescisin
o resolucin de los contratos, sino que guarda particulari-
dades que trascienden a la voluntad de los interesados.
Es menester referir que tampoco la abstencin injustificada
del dbito conyugal constituye por s misma una causal de
divorcio, tal y como sostuvieron los peticionarios.
En efecto, el artculo 454 del Cdigo Civil para el Estado
de Puebla, mismo que sirvi de base para establecer dicha
consecuencia, prescribe lo siguiente:
Artculo 454. Son causas de divorcio:
l. El adulterio de alguno de los cnyuges.
128
SON CNYUGES
11. El hecho de que la muier d a luz durante el matrimonio
un hio concebido antes de celebrarse aqul, y que iudicial-
mente se declare que no es del marido;
111. La perversin de alguno de los cnyuges demostrada por:
al La propuesta de un cnyuge para prostituir a su consorre,
sea que aqul lo haya hecho directamente, sea que haya
recibido cualquiera remuneracin con el objeto expreso
de que el cnyuge a quien se pretenda prostituir tenga
relaciones sexuales con otra persona;
b) La incitacin a la violencia hecha por un cnyuge a
otro para cometer algn delito;
e) El conato del marido o de la muier para corromper a
los hijos ya sean estos de ambos cnyuges, ya de uno
solo, as como la tolerancia en su corrupcin; o
d) La imposicin de lo cpula con violencia y en contra de
la voluntad de la muier;
e) El uso de la fuerza fsica o moral o la prctica de omi-
siones graves, ejercida de manera reiterada en con1ra de
los hijos de ambos cnyuges o de uno solo, en cuanto
impliquen la existencia de un ambiente de violencia familiar,
que haga imposible la vida en comn;
f) La bigamia; o
g) Algn otro hecho tan grave como los anteriores.
IV: Sufrir una enfermedad somtica, crnica, que sea adems
contagiosa y hereditaria
V Haber sido declarado en estado de incapacidad por las
causas enumerados en la fraccin JI del artculo 42;
VI. El abandono inustificado del domicilio familiar por cual-
quiera de los consortes, durante seis meses consecutivos;
VII. La declaracin de ausencia legalmente hecha;
VIII. La sevicia, las amenazas, la difamacin o injurias graves,
o los malos tratamientos de un cnyuge para el otro,
siempre que stos y aqullas sean de tal naturaleza, que
hagan imposible la vida en comn
IX. La acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra
el otro por un delito, cualquiera que sea la pena que
corresponda a ste;
X. Haber cometido uno de los cnyuges un delito que no
seo poltico, pero si intencional, sancionado con una pena
de prisin mayor de dos aos
XI. El alcoholismo crnico;
XII. El uso no teraputico de enervantes, estupefacientes o
psicotrpicos, o de cualquiera otra substancia que altere la
conduela del individuo y que produzca farmacodependencia;
XIII. Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes
del otro, un hecho que sera punible de cometerlo una
persono extrao, si tal hecho tiene sealada en lo ley
una pena que pase de un ao de prisin;
XIV La negativa inustificada a cumplir la obligacin alimen-
tario respecto al otro cnyuge y o los hijos;
130
SON CNYUGES
xv. Injuriar un cnyuge a otro, por escrito, en un juicio de
nulidad de matrimonio o de divorcio, o imputar uno a
otro, en tales juicios, hechos vergonzosos que afecten al
decoro, honor o dignidad, cuando las injurias o impu-
taciones hagan imposible la vida en comn;
XVI. La separacin de los cnyuges por ms de dos aos,
independientemente del motivo que la haya originado; este
causal podr ser invocada por cualquiera de ellos y no
existir cnyuge culpable, por lo que ambos interesados
tendrn expeditos sus derechos para promover en otro
juicio las acciones que procedan respecto a los derechos
y obligaciones que hayan surgido en virtud del matri-
monio, as como para resolver lo relativo a su rgimen
de bienes.
Como puede advertirse de la anterior trascripcin, la
negativa al dbito conyugal no constituye por s misma una
causal de divorcio, sino un eventual elemento que concurre
para la actualizacin de otras causales; sin embargo, en estas
ltimas no se tutela el cumplimiento de un deber como ocurre
en otros casos,147
Debido a esta ausencia normativa, la construccin juris-
prudencial de nuestros Tribunales Federales ha tornado la
negativa injustificada a la cpula entre consortes, en alguna
de las hiptesis normativas ya previstas en las legislaciones
civiles, pero sin xito aparente. As, por ejemplo, algunos
W As, por ejemplo, en el caso del adulterio, la norma tutela el cumplimiento del deber
de fidelidad entre consortes.
COMENiARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM
Tribunales han sostenido que tal negativo profiere uno injurio
en . contra del cnyuge inocente,148 mientras que otros lo
asimilan 01 abandono conyugal,l49
Este vaco legal aparente tiene su rozn de ser, porque el
legislador no consider o lo abstinencia del dbito conyugal
como uno causal autnomo poro pedir lo disolucin del matri-
monio, yo que estim que deba darle un tratamiento idntico
o los dems deberes y derechos que subyacen en lo vida
matrimonial, como lo son el fijar en comn un domicilio
conyugal; el de contribuir 01 sostenimiento del hogar; el de
decidir el nmero y espaciamiento de los hijos; el de compartir
lo direccin del hogar y lo administracin de los bienes
pertenecientes o lo sociedad conyugal, entre otros.
As pues, lo legislacin civil establece, en principio, lo
facultad o favor de los consortes paro que de comn acuerdo
establezcan los trminos y modalidades poro el cumplimiento
de los obligaciones matrimoniales y poro lo administracin y
cuidado de los bienes e hijos, poro lo cual lo ley les reconoce
en el hogar autoridad y consideraciones iguales; sin embargo,
1 ~ 8 Sobre el particular, se ha sostenido que en tal supuesto debe acreditarse necesariamente
que la negativa a mantener relaciones ntimas, tenga como propsito de humillar al cnyuge y
romper la armona y mutua consideracin entre los consortes, pues este elemento constituye
la circunstancia iniurioso que hace ilkita la negativa (tesis aislada intitulada "DIVORCIO,
ABSTENCiN DEL DBITO CONYUGAL", cuyos datos de identificacin san Registro IUS:
204005, Novena poca, Tribunales Colegiados de Circuito, Semonario Judicial de la Federacin
y su Gacela, Tomo 11, octubre de 1995, p. 535, tesis 1.9o.C.22 C, aislada, Civil).
1.9 Al respecto, se considera que si bien los causales relativas 01 abandono de hogar ya
lo separacin de los cnyuges, requieren poro su configuracin de elementos distintos, ninguno
de ellas establecen lo falta de convivencia acorde a los fines del matrimonio, de ah que no
sea suficiente para integrarlos, el que los cnyuges que vivan baio el mismo techo, no compor-
tan el lecho conyugal y no cumplan con el dbito carnal (tesis aislada intitulada "DIVORCIO.
NO ES SUFICIENTE PARA INTEGRAR lAS CAUSALES PREVISTAS EN El ARTCULO 267 DEL
CDIGO CIVil FRACCIONES VIII Y XVIII, EL QUE lOS CNYUGES QUE VIVEN BAJO
El MISMO TECHO NO COMPARTAN EL LECHO CONYUGAL Y NO CUMPLAN CON EL
DBITO CARNAL.', cuyos datos de identificacin son: Registro IUS: 205329, Novena poca,
Tribunales Colegiados de Circuito, Semanario Judicial de lo Federacin y su Gaceta, Tomo 1,
abril de 1995, p. 147, tesis 1.30.e.7 C, aislada, Civil).
131
132
SON CNYUGES
tomando en consideracin las diferencias existentes entre las
consortes con motivo de su entorno social, econmico,
familiar y educacionol, la ley previ un mecanismo de tutela
jurisdiccional para la resolucin de controversias. ISO
En este sentido, es claro que las diferencias irreconciliables
surgidas con motivo del ejercicio del dbito conyugal deben
resolverse, en primer lugar, a travs de la tutela jurisdiccio-
nal, con el objeto de preservar la armona entre consortes o,
en su defecto, para prevenir la violencia intrafamiliar.
Tal proceder no constituye una trasgresin a la dignidad
de la personas, ya que si las controversias del orden repro-
ductivo y de la cohabitacin son susceptibles de conocimiento
judicial, no existira razn para excluir al Juez de lo familiar
de su conocimiento y resolucin, pues aun en el caso del incum-
plimiento a la decisin del Juez que conmine a un cnyuge a
cumplir con su deber marital, tampoco dara derecho al otro
para acceder a la cpula por un medio ilcito, pero su negativa
s actualizara, entonces, una verdadera causal de divorcio. '5'
9. CONCLUSI6N
Fuera de las cuestiones que no fueron abordadas por la Pri-
mera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
debe reconocerse el acierto que constituye la resolucin que
llev al cambio del criterio acerca de la existencia de la vio-
lacin entre cnyuges.
150 En este tenor, el artculo 168 del Cdigo Civil Federal establece: "El marido y la mujer
tendr6n en el hogar autoridad y consideraciones iguales; por lo tanto, resolvern de comn
acuerdo lodo lo conducente al manejo de! hogar, a la formacin y educacin de los hijos y
a la administracin de los bienes que a stos pertenezcan. En caso de desacuerdo, el Juez de
lo Familiar resolver lo conducente'.
lSI Al respecto, el artculo 267 del Cdigo Civil Federal, considera como causal de divorcio:
" ... el incumplimiento, sin iusto causa, por alguno de los cnyuges, de lo sentencia eiecutorioda
en el caso del artculo 18".
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNAM. 133
En efecto, tomando en consideracin que el marco
internacional ha propugnado por una igualdad de derechos
y obligaciones entre el hombre y la mujer, constituye una
obligacin del Estado la eliminacin de aquellas instituciones
y figuras jurdicas que permitan el sojuzgamiento de un
sexo sobre otro con base en su mayor fuerza fsica, econ-
mica, social, entre otras.
Bajo estos conceptos, tambin constituye un imperativo
el que las instituciones de inters social como lo es, inter
olio, el matrimonio, se adecuen a una nueva realidad social
para que, respetando sus bases fundamentales, permitan el
desarrollo integral de la persona dentro del seno fami-
liar, previniendo las conductas que, a la postre, pudieran
afectar la conformacin de la sociedad.
As pues, el nuevo criterio acuado por la resolucin en
comento, constituye un elemento dignificador de la persona
humana, por cuanto exige que los cnyuges asuman una con-
ducta responsable respecto al ejercicio de su sexualidad, lo
cual, lejos de constituir una cuestin ajena a la solidaridad
debida entre consortes, tiende a lograr una estabilidad mari-
tal con base en el respeto mutuo de las decisiones
intrapersonales.
En suma, tal determinacin no constituye, a nuestro juicio,
sino el estricto cumplimiento de las normas fundamentales
y de los compromisos internacionales asumidos por Mxico
en el campo de los derechos humanos y de la proscripcin de
las conductas discriminatorias hacia la mujer, aspectos funda-
mentales para el desarrollo de una sociedad bajo el principio
de justicia.
134
SON C6N'1'UGES
10. ANEXO
CUADRO COMPARATIVO EN LAS ENTIDADES FEDERA-
TIVAS RESPECTO A LA VIOLACiN ENTRE CNYUGES
ENTIDAD FEDERATIVA
AGUASCALlENTES
NOTA,
No lo prev.
BAJA CALIFORNIA
NOTA
No lo prev.
BAJA CALIFORNIA SUR
NOTA,
No lo prev.
CAMPECHE
NOTA,
S prev la violacin entre
cnyuges, siendo un agra-
vante tal situacin,
CDIGO CIVIL
Contemplo lo violencia
familiar, slo de manera
generol.
Contempla la violencia
familiar, slo de manero
general.
familiar, slo de manera
general.
familiar, slo de manero
generol.
CDIGO PENAL
Contemplo lo violacin y
la violencia inlrafamiliar
de manera genrica.
Contemplo lo violacin de
manero genrica.
Contempla la violacin de
manera genrica.
Artculo 230. Al que tengo
cpula con muier mayor de
doce aos pero menor
de dieciocho, obteniendo
su consentimiento por me-
dio de lo seduccin o el
engao, se le aplicaran de
tres meses a cuatro aos
de prisin y multo de veinte
a doscientos das de sola-
rio mnimo.
Artculo 233. Al que por
medio de lo violencia, -fsi-
co y moral, realice cpula
con persona de cualquier
sexo, se le impondr pri-
sin de ocho o catorce
aos. Por cpula se entien-
de la introduccin del pene
o miembro viril en el cuerpo
de la vctima, por va vagi-
nal, anal u oral.
La introduccin, por medio
de lo violencia, fsica o mo-
ral, por 'lo vaginal o anal
de cualquier elemento,
instrumento o parte del
COAHUILA
cuerpo humano, distinto
al miembro viril, se sancio-
nar con prisin de tres a
ocho aos.
Artculo 235. A las sancio-
nes sealadas en los
artculos 230 y 233 se
aumentarn de uno a
cinco aos de prisin
cuando el responsable
tenga parentesco de
consanguinidad, de afi-
nidad o civil con la per-
sona ofendida. Tambin
cuando el agente ejerciere
autoridad sobre el pasivo
o fuere su tutor o maestro o
cometiere el delito valin-
dose de un cargo o empleo
pblicos o ejerza uno pro-
fesin y utilice los medios o
circunstancias que ellos le
proporcionen, o seo minis-
tro de algn culto.
El responsable de que trato
este artculo perder lo
patria potestad, si la ejer-
ciere, o lo tutela, o lo guar-
do y custodia, y no podr
ser heredero, en sucesin
legtima, de lo persona
ofendido; los que ejercie-
ren profesin u oficio que-
darn suspendidos en
ellos por el trmino de dos
hasta cinco aos y el fun-
cionario o empleado
pblicos sern destituidos
de su cargo o empleo, e
inhabilitados por cinco
aos poro desempear
otro similar.
NOTA: Artculo 363. Son causas Contempla la violencia
S prev la violencia sexual de divorcio: inlrafamiliar de manero
introfamiliar como causal de genrica.
divorcio.
IV. La incitacin o la inti- Articulo 385. SANCIONES
midacin ejercitada por Y FIGURA TPICA DE
135
136
SON CNYUGES
Tambin regula la vio-
un cnyuge sobre el otro
para cometer algn delito,
aunque no sea de inconti-
nencia carnal.
XIII. La violencia intrafa-
miliar, entendida como
todo acto de poder u
omisin, recurrente,
Intencional y cclico,
dirigido a dominar,
someter, controlar o
agredir fsica o psicoemo-
cienol o sexualmente, a
cualquier miembro de lo
familia que tenga rela-
cin de parentesco
por consanguinidad,
tenga o lo haya tenido
por afinidad, civil, o por
concubinato, realizado
dentro o fuera del domicilio
ocupado por la familia y
que tienda a causar dao;
consistente en cualquiera
de las siguientes clases:
A. Maltrato fsico. Todo
acto de agresin intencio-
nal repetitivo, en el que se
utilice alguna parte del
cuerpo o se emple algn
objeto o arma poro suje-
tar, inmovilizar o causar
dao en el cuerpo, enca-
minado a su sometimiento
y control;
8. Maltrato psicoemocio-
nal. Todo acto u omisin
repetiti .... a, consistente en
cualquier clase de prohibi-
ciones, condicionamientos,
coacciones, intimidaciones,
amenazas, actitudes deva-
luafivas de abandono, que
provoquen en quien las
recibe deterioro o dismi-
nucin de la autoestima y
devaluacin del auto-
concepto.
VIOLACiN CONYU
GAL Se aplicar pri-
sin de tres a seis aos
y multa: A quien por
medio de la violencia
fsica o moral tenga
cpula con su cn-
yuge sin la voluntad
de ste.
COLIMA
NOTA,
cnyuges.
C. Maltrato sexual. Todo
acto u omisin reitera ..
do que inflige burla y
humillacin de la
sexualidad, niega las
necesidades sexoafec ..
tivas, coacciona a rea ..
lizar actos o prcticas
sexuales no deseadas o
que generen dolor,
practicar la celotipia
para el control de la
persona y que generan
un dao, as como los
delitos contra la liber ..
tad y el nonnal desarro-
llo psicosexual.
XVIII. Cometer un cnyuge
contra la persona o los
bienes del otro un acto
que sera punible si se tra-
tare de persona extraa,
siempre que tal acto tenga
sealada en la ley una
pena que pase de un ao
de prisin.
Contempla como causal
de divorcio, la violencia
intrafamiliar de manera
genrica.
Artculo 206. Comete el
delito de violacin el que
por medio de la violencia
fsica o moral tenga cpu-
la con una persona, sea
cual fuere su sexo.
Para los efectos de este
artculo se entiende por
cpula, la introduccin del
miembro viril en el cuerpo
de la vctima por va vagi-
nal, anal u oral, indepen-
dientemente de su sexo o
gnero.
Al responsable del delito de
violacin se le impondrn
de dos a diez aos de pri-
sin y multa hasta por 100
unidades, si el sujeto pasi-
vo es mayor de dieciocho
aos de edad, o de seis a
137
138
SON C6NYUGES
CHIAPAS
NOTA,
S prev lo violencia sexual
entre cnyuges como cau-
sal de divorcio.
Contempla como causal
de divorcio, la violencia
infrafamiliar, de manera
generol
catorce aos de prisin,
y multa de 200 unidades
cuando el pasivo tenga
entre catorce y dieciocho
aos de edad.
Artculo 207. Cuando
entre el activo y pasivo
de la violacin exista
parentesco por con-
sanguinidad en lnea
recta o colateral hasta
el cuarto grado, por
afinidad en primer
grado o civil, la pena
aplicable ser de ocho a
diecisis aos de prisin
y multa de 100 unidades.
Igual pena se impondr
cuando el delito se cometa
por el tutor contra su pupilo
o por ste contra aqul;
por el padrastro contra el
hijastro o viceversa.
La misma pena se impon-
dr cuando la violacin se
cometa utilizando los
medios o circunstancias
que al responsable le pro
porcionen su empleo,
cargo o profesin.
Artculo 210. Segn el
caso, se impondrn las
penas sealadas en los Ar-
tculos anteriores, cuando
se produzca un resultado
anlogo al de la violacin,
utilizando un instrumento
no idneo, si el activo tuvo
el propsito de copular.
Artculo 145 bis. Se en-
tiende por violencia
familiar el acto u omi-
sin, intencional rea-
lizado con el fin de
dominar, someter o
controlar o maltratar
fsica, verbal, psicoemo-
cional o sexualmente a
cualquiera de las personas
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTiGACIONES JURIDICAS DE LA UNAM
seOladas en las fraccio-
nes del artculo 145 ter, del
prel1ente cdigo, indepen-
dientemente de que pueda
o nO producir otro delito.
Para los efectos de este
captulo se entiende por:
MALTRATO FSICO, Todo
agresin intencional en la
que se utilice alguna parte
del cuerpo, algun objeto,
arma o sustancia para
sujetar, inmovilizar o cau-
sar dao a \a integridad
fsica de otro.
MALTRATO PSICOEMO-
ClONAL: Al patrn de la
conducta consistente en
actos u omisiones, cuyas
formas de expresin pue-
den ser prohibiciones, con-
dicionamientos, coaccio-
nes, intimidaciones, ame-
nazas, actitudes devalua-
torios o de abandono, que
provoquen en quien las
reciba deterioro, disminu-
cin o afectacin de su
personalidad.
MALTRATO SEXUAL:
Los actos u omisiones,
para el control, mani-
pulacin o dominio de
la pareja que generen
un dao, cuyas formas
de expresin pueden
ser entre otras: negar
las necesidades afecti-
vas, inducir a la reali-
zacin de prcticas
sexuales no deseadas
que generen dolor.
Al que cometa el delito
de violencia familiar se le
impondr de tres a siete
aos de prisin y la restric-
139
140
ViOlACiN SE INTEGRA ESTE DEUTO rNCLUSO CUANDO LOS SUJETOS ACTiVO Y PASIYO
SON C6NYUGES
cin O suspensin de los
derechos de familia; si de
la comisin de la violenda
familior resultaren conse-
cuencias sealadas como
lesiones u homicidio, se
aplicarn las reglas del
concurso.
Asimismo se sujetar al ac-
tivo del delito a fratamiento
psicologic:o
En todos los casos se
impondrn como medidas
de seguridad, lo sepa-
racin del agresor del
domiciJio si ambas portes
cohabitan en el mismo, la
prohibicin de ir a un
lugar determinado, la pre-
vencin al agresor de
que no moleste a \a vctima
ni o personas unidas a ella
o a el por cualquier vncu-
lo y la sujeci6n o tra-
tamiento psicologico espe-
cializado del sujeto activo
del delito. El juez a peti-
cin de parte o de ofic"ro
solicitar la intervencin
del Ministerio Pblico para
el cumplimiento de las
medidas anteriores.
Cuando exista reinciden-
cia por parte del activo se
aumentar la pena en una
tercera parte establecida
entre el mnimo y mximo.
El delito de violencia fami-
liar se perseguir por que-
rella, salvo que los ofen-
didos sean nios, nias o
adolescentes, personas
incapaces o persona mayor
de 60 aos.
Artculo 145 ter. Comefe
el delito de violencia
familiar el que realice
CHIHUAHUA
NOTA: Artculo 256. Son causas
S prev como causal de de divorcio contencioso:
divorcio, lo violencia sexual
entre cnyuges.
Tambin regula la violacin
entre cnyuges.
111. Lo perversin fsico o
moral de cualquiera de los
cnyuges o su conducta
deshonroso;
VI. La violencia fsica o
moral hecha p,or un cn-
yuge 01 otro poro que
cometo alguna infraccin
antisocial o participe en ella;
IX. Cometer uno de los
cnyuges contra la per-
sona del otro un acto que
ser punible si se tratare
de persono extraa;
xx. Las conductas de
violencia familiar ge-
neradas por un cn-
yuge contra el otro o
en contra de los hijos,
conforme a lo previsto
por el artculo 300 ter.
Artculo 300 ter. Quienes
integren una familia o uni-
cualquier acto u omi-
sin de los sealados
en el artculo anterior
y ocurra en agravio
de:
l. Su cnyuge;
11. Concubina o concu-
binario;
Paro los efectos del pre-
sente ttulo, se entiende
por cpula la introduccin
total o parcial por va vagi-
nal, anal u oral del rgano
viril en el cuerpo de otra
persona, independiente-
mente de su sexo.
Artculo 157 bis. Si la
vctima de la violacin
fuera la esposa o con-
cubina, se Impondr
la pena prevista en el
artculo 157.
Artculo 190. Se impon-
dr prisin de seis
mese,s a seis aos, as
como la prdida, en su
caso, de los derechos
que tenga respecto del
pasivo a consecuencia
del vnculo con ste, al
que realice todo acto
de poder u omisin
dirigido a dominar,
agredir fsica, verbal,
psicoemocional o
sexual mente a cual-
quier miembro de la
familia, dentro o fuera
del domicilio familiar
y que tenga alguna
relacin de parentesco
por consanguinidad o
civil; o la tenga o haya
tenido por afinidad,
matrimonio o concubi-
nato; o bien, tenga una
relacin sentimental
lcita de hecho.
141
142
SON CNYUGES
DURANGO
NOTA,
S prev como causal de
divorcio, la violencia sexual
entre cnyuges.
lacin entre cnyuges;
siendo un atenuante, tal
circunstancia.
dad domstica o que ten-
gan cualquier otro rela-
cin interpersonol estn
obligados a evitar conduc-
tas que generen violencia
familiar.
Por violencia familiar
se entiende cualquier
accin u omisin que
pueda causar la muer-
te, dao o sufrimiento
fsico, sexual o psico-
lgico que tenga lugar
dentro de la familia o
unidad domsticas o en
cualquier olra rela-
cin interpersonal, ya
sea que la o el agresor
compana o haya com-
partido el mismo do-
micilio que el o la
agredida.
Artculo 318-1.- La con-
ducta de violencia fami-
liar cometida contra
alguno de los cnyu-
ges, concubina, o con-
cubinario parientes
consanguneos en lnea
recta ascendiente o des-
cendiente sin limitacin de
grado, pariente colateral
consanguneo, o afin hasta
el cuarto grado, adoptan-
1e o adop1ado, o en contra
de cualquier aira persona,
que este sujeta a la
custodia, guarda, pro-
Articulo 190 Ter. En los
casos de los dos artcu-
los anteriores, el activo se
suietar a tratamiento
psicolgico para su rehabi-
litacin, de acuerdo a lo
dispuesto por los artcu-
los 57 Ter y 58 de este
ordenamiento.
As mismo, el juzgador
dictar las medidas de
seguridad necesarias para
salvaguardar la integridad
fsica y emocional de la
vctima.
fsica o ,moral tenga
cpula anal, vaginal u
oral con una persona sin
lo voluntad de esta, se le
aplicara prisin de cuatro
o doce aos y multa de
cincuenta a cien veces el
salario.
Artculo 240 bis. Si la vc-
tima del deUto fuere
cnyuge, concubina o
concublnario del sujeto
activo, se impondr
la pena prevista en el
artculo anterior.
Este delito se perseguir
por querello de la parte
ofendida.
general.
fsica o moral realice
cpula con persona de
cualquier sexo, se le
impondr prisin de
ocho a catorce aos y
hasta cien das multa.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURIDICAS DE LA UNAM
GUANAJUATO
NOTA,
S prev lo violacin entre
cnyuges, pero se limita a
sealar que se perseguir
por querello.
teccin, educacin, ins-
truccin o cuidado de
dicho persono y que habi-
tando o no en 10 coso de lo
persono agredida se rea-
lice uno accin que dae
la integridad psicol-
gica, emocional o sexual
de uno o varios miembros
de lo familia a este efecto
el grupo familiar o la per-
sona daada,. contara
con la asistencia y protec-
cin de los instituciones
pblicos de acuerdo con
las leyes.
Artculo 318-2.- Por vio-
lencia familiar se entien-
de como todo acto de
fuerza fsico o moral, poder
u omisin recurrente
intencional que de manera
reiterada ejerza un miem-
bro de lo familia con la
intencin de dominar,
agredir fsica, psicoe-
mocional o sexual-
mente o cualquier miem-
bro de la familia que tenga
relocin de parentesco por
consanguinidad, tenga o
la haya tenido por afi-
nidad, civil o por concu-
binato, realizado dentro
o fuero del domicilio
ocupado por lo familia y
que tienda a causar dao.
No contiene disposicin
que guarde relacin.
Se entiende por cpula lo
introduccin del pene en
el cuerpo humano por va
vaginal o anal.
Artculo 397. Al cnyuge
que imponga una
cpula a travs de la
violencia fsica o moral
a su parela, se le im-
pondr hasta la mitad
de las penas a que se
refiere el artculo 392
de este cdigo. En este
caso, el delito se per-
seguir por querella.
Artculo 180.- A quien por
imponga cpula a otra
persona, se le impondr
de ocho a quince aos de
prisin y de cien a doscien-
tos cincuenta das multo.
Si la persona ofendida
fuere impber, se aplicara
prisin de diez a diecisiete
aos y de ciento cincuenta
a trescientos das multa.
Artculo 183.- La vio-
lacin entre cnyuges
143
144
VIOLACiN SE INTEGRA ESTE DELITO INCLUSO CUANDO lOS SUJETOS ACTIVO '1 PASIVO
SON CNYUGES
GUERRERO
NOTA,
No lo prev.
HIDALGO
NOTA
Lo prev como un agra-
vante al delito de violacin.
o concubinos se perse-
guir por querella.
Artculo 221.- A quien
ejerza violencia fsica
o moral contra una
persona con la que
tenga relacin de pa-
rentesco, matrimonio,
concubinato o anlo-
ga, se le impondr de
cuatro meses a cuatro
aos de prisin.
Igual pena se aplicar
cuando la violencia se
ejerza contra quien no
teniendo ninguna de las
calidades anteriores coha-
bite en el mismo domicilio
del activo.
Las penas previstas en
este artculo se impondrn
siempre que el hecho no
constituya otro delito de
mayor gravedad.
En estos casos el minis-
terio pblico o el tribunal
dictarn los medidos que
consideren pertinentes
poro salvaguardar lo inte-
gridad fsico o psquico de
lo vctima.
Este delito se perseguir
por querello, salvo que lo
vctima seo menor de
dieciocho aros, coso en el
que se perseguir de oficio.
No contiene disposicin Slo contemplo lo violacin
que guarde relacin. genrico.
que guarde relacin.
Artcu!o 179. Al que por
fsica o moral realice
cpula con persona
de cualquier sexo, se
le impondr prisin de
siete a dieciocho aos y
multa de 70 a 180 das.
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURfDICAS DE LA UNAM
JALISCO
NOTA
No prev la violacin entre
cnyuges en s, pero s lo
violencia sexual como uno
Artculo 404.- Son causas
de divorcio:
Independientemente de los
penos y medidos de segu-
ridad que procedan por
los delitos que resulten, se
impondr prisin de cinco
o doce aos y multo de
50 o 120 das 01 que, con
uso de lo violencia fsico
o moral, introduzca por lo
va anal o vaginal cual-
quier objeto, instrumento o
elemento distinto al miem-
bro viril, en persona de
cualquier sexo, segn el
caso.
Artculo 180. Se aplicar la
misma punibilidad, al que
sin violencia realice alguna
de las conductas tpicas
previstas en el artculo ante-
rior, con persona menor
de doce aos de edad o
que por cualquier causa
no tengo capacidad paro
comprender el significado
del hecho o posibilidad
poro resistir lo conducta
delictuosa. Si se ejerce vio-
lencia, se aumentor una
mitad la punibilidad que
correspondo.
Artculo 181. Se oumen-
tar una mitad a la puni-
bilidad correspondiente,
cuando concurro alguna de
las agravantes siguientes:
11. El pasivo del delito sea
ascendiente o descendien-
te consanguneo en lnea
recta, hermano, adoptan-
te, adoptado, cnyuge o
concubino, en relacin
al autor o partcipe;
Artculo 175. Se impondrn
de ocho a quince aos de
prisin al que, por medio
de la violencia fsica o
145
146
SON CNYUGES
parte de la violencia intro- XVIII. Cometer un cnyuge
familiar, cuyas vctimas contra la persona O los
pueden ser, entre otros, los bienes del otro, un "do
cnyuges o concubinorios. que sera punible si
se tratara de persona
extraa, siempre que
tal acto tenga sea-
lada en la ley una
pena que exceda de un
ao de prisin; y
moral tenga cpula
con persona, cualqule.
ra que sea su sexo.
Paro los efectos de este
captulo, se entiende por
cpula, la introduccin,
total o parcial con o sin
eyaculacin del miembro
viril en el cuerpo de la vc-
tima de cualquier sexo, sea
por va vaginal, oral o anal.
Se equipara o lo violacin,
la introducc.in por va
vaginal o anal con fines
erticos sexuales de cual-
quier objeto o instrumento
distinto del miembro viril,
fsica o moral, sea cual
fuere el sexo del ofendido,
al responsable de este
delito se le impondr6 (a
pena sealada en el primer
prrafo de este artculo.
Artculo 176. Se considera
como violacin todo caso
en que lo cpula o intro-
duccin por va vaginal o
anal de cualquier objeto o
instrumento con fines er-
ticos sexuales se realice con
menor de doce aos, o per-
sona privada de razn o de
sentido, o cuando por enfer-
medad o por cualquier
olra causa no pudiere
oponer resistencia.
Artculo 176 ter. Comete
el delito de violencia intra-
familiar quien reiterada-
mente infiera maltrato en
contra de uno o varios
miembros de su familia,
toles como cnyuge, pa-
riente consanguneo hasta
cuarto grado, pariente afn
hasta cuarto grado, con-
cubina o concubina-
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURfDICAS DE LA UNAM
MXICO
NOTA,
No lo prev.
MICHOACN
NOTA,
No lo prev.
MORE LOS
NOTA,
No lo prev y s contempla
la violencia intrafamiliar
pero no incluye en ella la de
tipo sexual, slo la fsica.
rio, adoptante o adoptado.
El maltrato a que se re-
fiere el prrafo anterior es
la sucesin de acto u omi-
siones que causen un dete-
rioro a la integridad fsica,
o psicolgica, o que afecte
la libertad sexual de
alguna de las vctimas,
independientemente de
que se cometa o no otro
delito.
Al responsable de este
delito se le impondr de tres
meses a tres aos de pri-
sin, y a juicio del juez, ade-
ms las penas coniuntas o
separadas de la prdida de
la custodia que tenga
respecto de la vctima y la
prohibicin de ir a lugar
determinado o de residir
en l.
Artculo 4.90. Son causas Slo prev la violacin
de divorcio necesario: genrica y la violencia intra-
familiar la que limita a fsica
o psicolgica.
XVI. Hober cometido un
cnyuge contra lo persono
o los bienes del otro, un
acto que sera punible
si se tratara de tercero.
siempre que tenga
sealada en la ley
una pena de prisin
que exceda de un ao;
Slo prev violencia intra-
familiar sin contemplar
violencia de tipo sexual.
que guarde relacin.
Slo prev violacin gen-
rica y violencia intrafami-
liar fsica o moral.
Slo prev violacin gen-
rica y violencia intrafami-
liar, sin contemplar la
sexual.
147
148
SON CNYUGES
QUERTARO
NOTA
No lo prev
QUINTANA ROO
NOTA,
No lo prev
SAN LUIS POTos
NOTA,
S lo prev, en los mismos
trminos que la violacin
genrica, mas estipulan-
do que se persigue por
querello.
Artculo 248.- Son cousos Slo prev violacin
de divorcio:
XVI. Cometer un cnyuge
contra la persono o los
bienes del otro, un acto
que se ro punible si se tra-
tara de persona extraa,
sealada en lo ley una
de prisin;
genrica.
Artculo 799.- Son causas Slo prev violacin
de divorcio:
XVIII. Cometer un cnyuge
que sea punible si se tro-
tara de persona extroo,
sealada en la ley una
pena que pose de un ao
de prisin;
f"lue guarde relacin.
genrico.
Artculo 150.- Comete el
delito de violacin
quien, por medio de la
violencia fsica o mo-
ral, realice cpula con
una persona de cual-
quier sexo.
Este delito se sancionara
con una pena de ocho a
diecisis aos de prisin
y sancin pecuniaria de
ciento sesenta a trescien-
tos veinte das de salario
mnimo, ms la repara-
cin del dao.
Artculo 151.- La pena a
que se refiere el ar-
tculo anterior se apli-
car si la violacin
fuere entre cnyuges
o concubinos. Este de-
lito se perseguir por
querella necesaria.
SINALOA
NOTA
No lo prev.
SONORA
NOTA,
No prev violacin entre
cnyuges, pero s la vio-
lencia sexual como una
parte de lo violencia intra-
familiar, cuyas vctimas
pueden ser, entre otros,
los cnyuges.
de divorcio:
XVI. Cometer un cnyuge
que sera punible si se tro-
tara de persona extraa,
seorada en la ley una
de prisin;
genrica.
de divorcia: genrica.
XXI. Las conductas de vio-
lencia intrafamiliar come-
tidas por un cnyuge contra
el otro o hacia los hijos
de ambos o de alguno de
ellos, conforme a lo previsto
en el Artculo 489 bis;
Artculo 489 BIS.- Todos
105 integrantes de la fami-
lia estn obligados o evitar
conductas que generen
violencia introfamiliar.
Por violencia ntrafa ..
miliar' se entiende todo
acto de poder u omi ..
sin, reiterado e inten ..
cional dirigido a dom ..
nar, someter', contro ..
lar' Q agredir fsica,
verbal, ps;coemocio ..
nal o sexualmente CI
cualquier miembro de
'a familia y que plledG
causar maltrClto fsico,
verbal, psicolgico o
sexual, en los trminos
de la ley de Prevencin y
Atencin a la Violencio
Introfamiliar.
149
150
SON CNYUGES
TABASCO
NOTA, Artculo 272.- Cousoles. Slo prev violacin
Slo prev la violacin genrica.
genrica. Son causas de divorcio
necesario:
TAMAULlPAS
NOTA,
XVI. Haber cometido uno
de los cnyuges contra lo
persona o bienes del otro,
un delito por el cual tt,Jviere
que sufrir una peno de pri-
sin mayor de un ao;
Artculo 249. Son causos
S lo prev, en los mismos de divorc'io:
trminos que la violacin
genrica, mas estipulan-
do que se persigue por XX. Las conductas de vio-
querella. lenco introfamiliar come-
tidos por uno de los cn-
yuges contra el otro o
haca los hijos de ambos
o de alguno de ellos. Para
los efectos de este artculo
se entiende por violencia
familiar lo dispuesto por el
artculo 298 ter de ste
Cdigo.
Artculo 298 TER. Los inte-
grantes de lo familia estn
obligados o evitar conduc-
tos que generen violencia
intrafamiliar.
Por violencia intrafamiliar
se considera el uso de la
fuerzo fsico o moral, as
como de los omisiones
graves, relacionado con
sus obligaciones legales
que de manera reiterado
ejerzo un miembro de lo
familia en contra de otro
integrante de la misma,
que atente contra su inte-
gridad fsica o psquico o
ambos independiente-
Artculo 273.- Comete el
dento de violacin, el
que por medio de la
violencia fsica o mo-
ral, tenga cpula con
una persona sin la
yoluntad de sta, sea
cual fuere su sexo.
Artculo 274.- Al respon-
sable del delito de vio-
lacin se le impondr una
sancin de diez o dieciocho
aos de prisin. Si la v1c-
tima fuere la esposa o
concubina, slo se per-
seguir por querella
de la parte ofendida.
Poro los efectos de ste
captulo, se entiende por
cpula, lo introduccin del
de la vctima por va vagi-
nal, anal u oral, indepen-
dientemente de su sexo.
Se impondr lo mismo
sancin y se considerar
como violacin 01 que
introduzca por va vaginal
o anal, cualquier elemento,
instrumento o porte del
cuerpo distinto al miembro
viril, por medio de la vio-
lencia fsico o moral, sea
cual fuere el sexo del ofen-
dido.
TLAXCALA
NOTA,
No lo prev.
VERACRUZ
NOTA
S prev lQ violaci6n e n t r ~
c6nyuges.
YUCATN
NOTA,
S prev lo voloc.n entre
cnyuges.
mente de que pueda pra- Si la violacin fuere pre-
ducir o no lesiones; siem- cedida o acompaada de
pre y cuando el agresor y golpes o lesiones o se
el agredido habiten en el cometiere cualquier otro
mismo domkilio y exista necho delictuoso, se o'oser-
una relacin de parentesco, varn las regios del con-
matrimoniO o cOflc.'Jbinato. curso real.
No regula la v'lolenc"lo Regula la violacin de
intrafamiliar. manera genrica.
Regula la violencia intrafa-
miliar de manera genrico.
No regula la violencia
intrafamtiac
Articl.Jlo 182.-A quien por
mediQ de lo \lclencia fsi-
ca o moral tenga cpula
con Una persona de cual-
quier sexo, se le impon-
drn de seis a quince aos
de prisin y multo hasta de
trescientos das de salaria.
Se entiende por cpula la
introduccin del miembro
VIril, ~ n el cuerpo de la ve.-
tima, por la va vaginal,
anal u oral.
Tambin se considera vio-
lacin la introduccin por
va vCJginal o anal de cual-
quier objeto o parte del
cuerpo humano distinto
al miembro viril, mediando
violencia fsica o moral,
cualCl,uiero que sea el sexo
del ofendido.
Si entre el activo y el
pasi ....o de la ....iolacin exis-
tiere un vinculo matrimo-
nial o de concubinato, el
delito se perseguir! por
querella.
Artculo 313.- A quien por
medio de la violencia fsica
o mOral realice cpula con
persona de cualquier
sexo, se le impondr6 pri-
sin de seis a veinte aos
y de doscientos a quinien-
tos das-multa.
151
152
SON CNYUGES
ZACATECAS
NOTA,
No lo prev.
DISTRITO FEDERAL
NOTA,
cnyuges.
Paro los efedos de este
Captulo se entiende por
cpula la introduccin del
de la vctima por via vagi-
nal o anal, independiente-
mente de su sexo.
Se aplicar la misma san-
cin al que introduzca por
la 'lo vaginal o anal cual-
quier objeto o instrumento
distinto del miembro viril,
por medio de la violen-
cia fsica o moral, seo cual
fuere el S8)(0 del ofendido.
Artculo 314.- La viola-
cin entre cnyuges o
entre concubina o con-
cubinario nicamente
se perseguir por
querella.
No regula la violencia Contemplo lo violacin de
inlrafamliar manera genrica.
general.
medio de la violencia fsi-
ca o moral realice cpula
con persona de cualquier
sexo, se le impondr pri-
sin de ses a diecisiete
aos.
Se entiende por cpula, la
introduccin del pene en
el cuerpo humano por va
vaginal, anal o bucal.
Se sancionar con la misma
pena antes sealada, al
que introduzca por va
vaginal o anal cualquier
elemento, instrumento o
cualquier parte del cuerpo
humano, distinto al pene,
fsica o moral.
Si entre el activo y el
pasivo de la violacin
existiera un vnculo
matrimonial, de concu
binato o de pare;a, se
impondr la pena
prevista en este AR ..
TCUlO, en estos casos
el delito se persegui ..
r por querella.
Del comparativo anterior, se puede deducir lo siguiente:
Son ocho entidades federativas las que no contienen
previsin alguna respecto de la violacin entre cn-
yuges o concubinarios, como delito o como causal
de divorcio, stos son: Aguascalientes, Baja Califor-
nia, Baja California Sur, Guerrero, Michoacn, More-
los, Tlaxcala y Zacatecas.
En el mbito penal, son catorce los Estados que prevn
como delito la violacin entre cnyuges o concu-
binarios, a saber: Campeche, Coahuila, Colima,
Chiapas, Chihuahua, Durango, Guanajuato, Hidalgo,
Jalisco, San Luis Potos, Tamaulipas, Veracruz, Yucatn
y el Distrito Federal.
Caso especial revisten los Estados de Coahuila,
Chiapas y Jalisco, en los que no slo se penalizo el
ataque sexual entre cnyuges o concubinarios como
violacin, sino tambin como violencia intrafamiliar
de tipo sexual.
En el mbito civil, nicamente Coahuila, Chihuahua
y Durango prevn como causal de divorcio la vio-
lencia de tipo sexual entre los cnyuges.
11. FUENTES DE CONSULTA
BIBLIOGRFICAS
AGUILAR GUTIRREZ, Antonio y DERBEZ MURO, Julio, Pano-
rama de la legislacin civil en Mxico, Mxico, Instituto de
Derecho Comparado/Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, 1960.
BRAGE CAMAZANO, Joaqun, Los lmites a los derechos
fundamentales en los inicios del constitucionalismo mundial y
en el constitucionalismo histrico espaol, Mxico, Universidad
Nacional Autnoma de Mxico, 2003.
BERNRDEZ CANTN, Alberto, Compendio de derecho
matrimonial cannico, 80. ed., Madrid, Tecnos, 1994.
CARRANC y TRUJILLO, Ral, Cdigo Penal anotado, 160.
ed., Mxico, Porro, 1991.
CASTN TOBEAS, Jos, Los derechos del hombre, 40.
edicin, Madrid, REUS, S.A, 1992.
D'ORS, lvaro, Derecho privado ramano; 90. ed., Pamplona,
EUNSA, 1997.
DE PINA, Rafael, Elementos de derecho civil mexicano, 200.
ed., Mxico, Porra, 1998, Vol. l.
ETIENNE LLANO, Alejandro, La proteccin de la persona
humana en el derecho internacional. Los derechos humanos,
Mxico, 1987.
FERRER PREZ, Victoria y Esperanza Bosch Fiol, "Violencia de
gnero y misoginia: Reflexiones psicosociales sobre un posible
factor explicativo", Papeles de psicologa, N. 75, Mxico,
2000, consulta en Internet: www.nodo50.org/muieresred/
violencia-bosch-ferrer-1, del 13 de abril de 2006.
FERRER PREZ, Victoria A. y Esperanza Bosch Fiol, "Introdu-
ciendo la perspectiva de gnero en la investigacin psicolgica
sobre violencia de gnero", Anales de Psicologa, N 1,
Murcia, Universidad de Murcia, 2005, consulta en Internet
www.um.es/analesps:1695-2294.de 3 de abril de 2006.
GALlNDO GARFIAS, Ignacio, Derecho civil. Primer curso,
100. ed., Mxico, Porra, 1990.
GONZLEZ ALCNTARA Y CARRANC, Juan Luis, Los dere-
chos humanos, Mxico, Asociacin Nacional de Abogados,
1975.
LPEZ HERNNDEZ, Melchor, "Violacin entre cnyuges",
Rompan Filas. Familia, escuela, sociedad, N 63, Mxico,
Investigaciones y Servicios Educativos, S.c., 2005, consulta
en Internet www.unam.mx/rompan/63/rt63rep.htlm.de12 de
marzo de 2005.
MOMMSEN, Teodaro, Derecho penal romano, 20. ed., Santa
F de Bogot, Temis, 1999.
NAVARRETE M., Tarsicio et. al., Los derechos humanos al
alcance de todos; 2a. ed., Mxico, Diana, 1994.
ORTOLN, Joseph L., Explicacin histrica de las Instituciones
del emperador Justiniano, Mxico, Tribunal Superiar de Jus-
ticia del Distrito Federal, 2003, T. 1.
156
SON CNYUGES
_____ Explicacin histrica de las Instituciones del
emperador Justiniano, Mxico, Tribunal Superior de Justicia
del Oistrito Federal, 2003, T. 11.
PLANIOL, Marcelo y RIPERT, Jorge, Tratado prctico de dere-
cho civil francs. La familia, tomo" (Matrimonio, divorcio y
filiacin), Mxico, Tribunal Superior de Justicia del Oistrito
Federal/Instituto de Investigaciones Jurdicas-UNAM, 2002.
QUERALT JIMNEZ, Joan Joseph, Derecho penal espaol,
Primera parte Barcelona, Bosch, 1996.
LEGISLACiN
Cdigo Civil Federal. (CO: Legislacin Civil y su Interpretacin
por el Poder Judicial de lo Federacin, versin 2005, Suprema
Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil para el Distrito Federal, en Materia Comn, y
para toda la Repblica, en Materia Federal. (CD: Legisla-
cin Civil y su Interpretacin por el Poder Judicial de la Fede-
racin, versin 2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil para el Distrito Federal. (CD: legislacin Civil y
su Interpretacin por el Poder Judicial de la Federacin, versin
2005, Supremo Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil paro el Estado de Baa California Sur. (CD: Legis-
lacin Civil y su Interpretacin por el Poder Judicial de la
Federacin, versin 2005, Suprema Corte de Justicia de
la Nacin).
Cdigo Civil para el Estado de Jalisco. (CO: legislacin Civil
y su Interpretacin por el Poder Judicial de la Federacin,
versin 2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil para el Estado de Puebla. (CD: Legislacin Civil
y su Interpretacin por el Poder Judicial de la Federacin,
versin 2005, Supremo Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo Civil para el Estado de Quertaro. (CD: Legislacin
Civil y su Interpretacin por el Poder Judicial de la Fede-
racin, versin 2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin).
Cdigo de Derecho Cannico. (www.uridicas.com/buse-datos/
admin/cdc. htm/).
Cdigo de Recesvinto. (www.es.wikipedina.org/wiki/
C%C3%B3digo _de _ Recesvinto).
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
(CD: La Constitucin y su Interpretacin por el Poder Judicial
de la Federacin, versin 2004, Suprema Corte de Justicia de
la Nacin).
Ley de Relaciones Familiares, Ediciones Andrade, Mxico,
1999.
JURISPRUDENCIA NACIONAL
CD: IUS 2005, Jurisprudencia y tesis aisladas, unio 1997 - ulio
2005, Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
Cdigo Civil Federal
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
Convencin Interamericano para Prevenir, Sancionar y Erradi-
car la Violencia contra la Muer
158
VIOLAClN. SE INTEGRA ESTE DEUTO INCLUSO CUANDO lOS SUJETOS ACTIVO '1 PASIVO
SON CNYUGES
Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer.
Convencin sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la
Edad Mnima paro Contraer Matrimonio y el Registro de los
Matrimonios (Convencin de Nuevo York).
NDICE
PRESENTACiN ....................................................... 9
INTRODUCCIN .................................................... 11
1. EL MATRIMONIO ..................................................... 13
l. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS .............................. 13
2. CONCEPTO DE MATRIMONIO ............................. 15
3. ELEMENTOS DEL MATRIMONIO ............................. 17
a) Elementos de existencia .......................................... 17
b) Elementos de validez...... ......... ........ ....................... 18
4. EFECTOS DEL MATRIMONIO ............................... 18
5. EL DBITO CONYUGAL ...................................... 19
11. CONCEPTO DE VIOLENCIA .................................... 23
111. DELITO DE VIOLACIN .......................................... 27
IV. MODIFICACIN DE LA JURISPRUDENCIA ............. 31
V. CONTRADICCIN DE TESIS 5/92 .......................... 39
l. RESUMEN DE LA EJECUTORIA ............................. 39
159
160
SON CNYUGES
2. CRITERIO EMANADO DE LA CONTRADICCIN
DE TESIS .................................................................... 46
VI. SOLICITUD DE MODIFICACiN DE
JURISPRUDENCIA (VARIOS 9/2005-PS) .................. 49
1. ANTECEDENTES ......................................... ....... 49
2. ARGUMENTOS SUSTENTADOS PARA SOLICITAR
LA MODIFICACIN DE JURISPRUDENCIA .................. 51
3. RESOLUCiN DE LA PRIMERA SALA DE LA
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACiN ......... 55
VII. CONCLUSIONES .................................................... 63
VIII. COMENTARIO DEL INSTITUTO DE
INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA
DE MXICO ............................................................. 65
CONFIGURACiN DEL DELITO DE VIOLACiN
ENTRE CNYUGES ................................................. 65
l. CONSIDERACIONES PRELIMINARES ..................... 65
2. LA INSTITUCiN DEL MATRIMONIO. PERSPECTIVA
CiViL..... ............................................ .................... 70
3. VIOLACiN ENTRE CNYUGES. LA PERSPECTIVA
DEL DERECHO PENAL ........... .......... ......... ........ ......... 77
4.LA IGUALDAD DE GNERO, VNCULO
MATRIMONIAL Y FAMILIA. .......................................... 82
5. LOS ANTECEDENTES DE LA CONTRADICCIN
DE TESIS VARIOS 9/2005-PS ..................................... 98
6. RESOLUCiN DE LA PRIMERA SALA DE LA SCJN ...... 103
7. LA CONTEMPORANEIDAD CON LOS AVANCES
LEGISLATIVOS. EL RECONOCIMIENTO
JURISPRUDENCIAL DE LA VIOLACiN ENTRE
CNYUGES ................ ..................... . .................... 106
8. UNA ASIGNATURA PENDIENTE ............................ 107
9. CONCLUSiN ...................................................... 132
10. ANEXO ............................................................... 134
11. FUENTES DE CONSULTA BIBLIOGRFICAS .......... 154
Suprema Corte de Justicia de la Nacin
C_ C. l. J. BIBLIOTECA
Esta obra se termin de imprimir y
encuadernar en noviembre de 2006
en los talleres de Ediciones Corunda,
SA de C.V, Tlaxcala nm. 17, Col.
San Francisco, Delegacin M a g d a ~
lena Contreras, C.P 10500, Mxico,
O.E Se utilizaron tipos Futura Lt Bt y
Futura Md Bt en 10, 11 Y 13 puntos.
La edicin consta de 4,000 ejemplares
impresos en papel bond de 75 grs.

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