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MDULO I

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


Histricos Princpios e Fontes do Direito do Trabalho
DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Histrico Princpios Fontes do Direito do Trabalho Prof. Carlos Husek 1. SURGIMENTO DO DIREITO DO TRABALHO
O Direito do Trabalho surge com a sociedade industrial e o trabalho assalariado. Sua histria comea a nascer na Inglaterra, em meados do sculo XVIII, com passagem da manufatura indstria mecnica, com a primeira fase da revoluo industrial (1760-1860). A introduo de mquinas fabris multiplica o rendimento do trabalho e aumenta a produo global. A Inglaterra adianta sua industrializao em 50 anos em relao ao continente europeu e sai na frente na expanso colonial. A inveno de mquinas e mecanismos causa uma revoluo produtiva; h um progresso tecnolgico. A mecanizao se difunde na indstria txtil e na minerao. As fbricas passam a produzir em srie e surge a indstria pesada (ao e mquinas). A inveno dos navios e locomotivas a vapor acelera a circulao das mercadorias. O novo sistema industrial transforma as relaes sociais e cria duas novas classes sociais, fundamentais para a operao do sistema. Os empresrios (capitalistas), que so os proprietrios dos capitais, prdios, mquinas, matrias-primas e bens produzidos pelo trabalho, e os operrios, proletrios ou trabalhadores assalariados que possuem apenas sua fora de trabalho e a vendem aos empresrios para produzir mercadorias em troca de salrios. No incio da revoluo os empresrios impunham duras condies de trabalho aos operrios sem aumentar os salrios para assim aumentar a produo e garantir uma margem de lucro crescente. A disciplina era rigorosa e as condies de trabalho nem sempre ofereciam segurana. Comeam a surgir conflitos entre operrios, revoltados com as pssimas condies de trabalho, e empresrios. Com o tempo, vo surgindo organizaes de trabalhadores da mesma rea. Resultado de um longo processo em que os trabalhadores conquistam gradativamente o direito de associao, aparece a figura do sindicalismo. Em 1824, na Inglaterra, so criados os primeiros centros de ajuda mtua e de formao profissional. Em 1833 os trabalhadores ingleses organizam os sindicatos (trade unions) como associaes locais ou por ofcio, para obter melhores condies de trabalho e de vida. A data de 1 de maio foi escolhida na maioria dos pases industrializados para comemorar o Dia do Trabalho e celebrar a figura do trabalhador. A data da comemorao

tem origem em uma manifestao operria por melhores condies de trabalho iniciada no dia 1o de maio de 1886, em Chicago, nos Estados Unidos da Amrica. Com os sindicatos, iniciaram-se os movimentos dos trabalhadores, fazendo prevalecer a vontade da coletividade; nascem as greves para reivindicar seus direitos, dando margem, assim, ao aparecimento dos contratos coletivos de trabalho (celebrados entre grupos, categorias, classes de trabalhadores). Os contratos coletivos de trabalho continham regras que protegiam os trabalhadores como, por exemplo, a limitao da jornada.

1.1. O Direito do Trabalho no Brasil


No Brasil, desde o final do sculo XIX, a imigrao e a abolio da escravatura dinamizaram a formao de um mercado de trabalho assalariado nas cidades, onde as indstrias comeavam a desenvolver-se. No incio do sculo XX, o operariado trabalhava em longas jornadas sob condies insalubres, sendo comum a utilizao de mulheres e crianas com salrios mais baixos do que os dos homens; disciplina rgida, ameaas, multas, dispensas e ausncia de disposies legais caracterizavam as relaes de trabalho. Apesar de sua composio heterognea, os operrios organizaram jornais, associaes de ajuda mtua e poucos sindicatos. Realizaram tambm paralisaes para reivindicar melhores condies de trabalho. Entre 1917 e 1920 houve um ciclo de greves, provocadas pela carestia gerada pela Primeira Guerra e influenciadas pela Revoluo de Outubro na Rssia. A poltica trabalhista da Era Vargas (1930-1945), a carncia de leis e direitos e a frgil organizao operria permitiram que o Estado passasse condio de rbitro, mediando as relaes entre capital e trabalho. Getlio Vargas criou o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e a Justia do Trabalho para arbitrar conflitos entre patres e empregados. Instituiu uma extensa legislao de carter assistencialista para o proletariado urbano, apresentando-se como "doador" dessas leis, incorporadas Constituio de 1934 e, posteriormente, organizadas na CLT (Consolidao das Leis do Trabalho), que em 10 de novembro de 1943 passou a ter vigncia. Durante o Estado Novo (a ditadura varguista), as greves foram proibidas e foi criado o salrio mnimo. Os sindicatos ficaram subordinados ao governo, devido exigncia de filiao ao Ministrio do Trabalho, obrigatoriedade de sindicatos nicos por categoria e ao imposto sindical. O Estado percebeu, ento, que era ausente nas relaes de trabalho, comeando, dessa forma, a intervir na relao contratual. Deu-se incio ao Estado Intervencionista, que estabelece normas imperativas que se sobrepem s vontades das partes. Essas normas tm como caracterstica a imperatividade. A norma estatal protecionista, estabelece direitos irrenunciveis, prevalecendo-se at sobre a vontade do prprio trabalhador, o que nos dias de hoje propala muita discusso. Demonstram essa imperatividade os artigos 444 e 468 da Consolidao das Leis do Trabalho. Artigo 444 As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha as disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhe sejam aplicveis e s decises das

autoridades competentes. Ou seja, as partes podem contratar, desde que, no violem a legislao trabalhista. Artigo 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Neste artigo fica estabelecido que nula qualquer alterao do contrato prejudicial ao trabalhador, mesmo que ele concorde com a clusula. Assim se faz presente, mais uma vez, a imperatividade da norma trabalhista. Em 1988 com o advento da Constituio Federal, o constituinte ainda opta por constitucionalizar o Direito do Trabalho ao dispor em seu artigo 7 e seus incisos sobre os direitos dos trabalhadores, fazendo com que se aumentasse a rigidez do sistema trabalhista brasileiro.

2. FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO


Historicamente e de um modo geral, uma viso protecionista do empregado sempre permeou o direito do trabalho, desde o seu surgimento (notoriamente em nosso pas). O Estado, a pretexto de proporcionar ou mesmo garantir um certo equilbrio nas relaes trabalhistas, interveio de forma ampla e bastante intensa, como vimos. Este conjunto de atuaes, por parte do Estado, inevitavelmente acabou por produzir reflexos. Com a economia globalizada a Europa comeou a sustentar que o capital se movimenta independentemente das fronteiras dos Estados, fazendo surgir uma economia competitiva, com poucas regras e mais malevel. Os europeus comearam a defender a idia de flexibilizao do Direito do Trabalho, pois a rigidez impede a globalizao do capital, engessando o sistema. Tem-se debatido a flexibilizao das regras estatais, mesmo as protecionistas. Flexibilizao significa torn-las menos rgidas, permitindo, diante de cada situao, maior dispositividade das partes na relao de emprego para alterar ou reduzir seus comandos. A flexibilizao, por outro lado, tem permitido a internacionalizao do Direito do Trabalho. Com a globalizao, comea a ser destruda a idia de Estado Nacional, uma vez que a caracterstica da norma internacional o surgimento de uma Jurisdio Internacional (Tribunais Internacionais). Na Europa a idia de flexibilizao se desenvolveu mediante a conveno coletiva, ou seja, mediante tutela sindical. Nunca individualmente. Atualmente comeamos a desenvolver a flexibilizao mediante tutela sindical (artigo 7,inciso VI, da Constituio Federal), a exemplo temos o contrato com prazo determinado e o banco de horas (Lei n. 9.601/98). Os Tribunais Trabalhistas resistem idia da flexibilizao. No entanto, h quem sustente a necessidade da flexibilizao do Direito do Trabalho no Brasil, pois as normas so excessivamente rgidas. O Direito do Trabalho deveria ter um papel secundrio no controle dos conflitos sociais. Destarte, o Direito do Trabalho moderno o da interveno mnima, em que o Estado deve reduzir o quanto possvel sua ao na soluo dos conflitos. Neste contexto, que aparece a flexibilizao, ou seja, a desregulamentao dos conflitos trabalhistas, restando ao Estado aquilo que seja efetivamente importante em mbito de controle.

3. PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO


A Consolidao das Leis Trabalhistas dispe em seu artigo 8 que as autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Os princpios gerais de direito se apresentam, inicialmente, com a funo de importante fonte subsidiria do Direito. O Direito do Trabalho, como setor autnomo que , dispe, ao lado dos princpios gerais de direito comuns a outros ramos, de princpios especiais, que constituem as diretrizes e postulados formadores das normas trabalhistas e, concomitantemente, delas decorrentes.

3.1. Princpio Protecionista ou Princpio Tutelar


O Direito do Trabalho direito com finalidade protecionista; assim, trata desigualmente as partes, protegendo a parte mais fraca, ou seja, o trabalhador, considerado hipossuficiente, aquele que precisa da proteo de algum, aquele que no consegue prover seu sustento sozinho. O termo hipossuficiente no utilizado de forma adequada, porque o trabalhador inferiorizado. Todavia, comumente visto pela doutrina e jurisprudncia. Essa desigualdade no pode ser exagerada. Procuramos por meio do tratamento desigual, igualar as foras entre empregado e empregador, buscando sempre o equilbrio na relao jurdica. O artigo 483 da Consolidao das Leis Trabalhistas revela o sentido do princpio ora em estudo. H uma amplitude da proteo ao trabalhador sob os aspectos fsicos, sociais e econmicos. Por exemplo: Poder o empregado rescindir o seu contrato de trabalho e pleitear a devida indenizao se a empresa, aps reiterada vezes punida, permaneceu exigindo servios superiores s suas foras e, ainda, ocasionalmente, jornada alm das oito horas normais.1 O princpio tutelar se estende nos seguintes princpios:

3.1.1. Princpio in dubio pro misero


Conforme o princpio in dubio pro misero, na dvida entre as vrias interpretaes de uma norma, o intrprete deve preferir a mais favorvel ao trabalhador, desde que no afronte a ntida manifestao do legislador, nem se trate de matria proibitria. Esse princpio, tambm denominado in dubio pro operario ou in dubio pro pauper, deriva do principio da tutela, e como assinala Luiz de Pinho Pedreira da Silva, tem como pressuposto uma nica norma, suscetvel de interpretaes diversas, suscitando dvida, que deve ser dirimida em benefcio do empregado 2.

3.1.2. Princpio da norma mais favorvel


Em casos de pluralidade de normas aplicveis a uma mesma relao de trabalho,
1

TST, RR 2.993/86-0, Hlio Regato, Ac. 2 T. 2.025/87

SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho, p. 41.

independentemente da sua colocao na escala hierrquica das normas jurdicas, aplica-se, em cada caso, a que for mais favorvel ao trabalhador. No Direito Comum escolhemos a norma da posio superior para resolver conflitos de normas. No Direito do Trabalho, temos uma inverso da pirmide hierrquica, ou seja, vai para o topo da pirmide a norma mais favorvel ao trabalhador. A aplicao desse princpio autorizada pela prpria Constituio Federal, em seu artigo 7, caput. Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio.

3.1.3. Princpio da condio mais benfica


Envolve conflito de normas vigentes em pocas diferentes. No Direito do Trabalho, o princpio da condio mais benfica determina a prevalncia das condies mais vantajosas para o trabalhador, ajustadas no contrato de trabalho ou resultantes do regulamento de empresa, ainda que vigore ou sobrevenha norma jurdica imperativa prescrevendo menor nvel de proteo e que com esta no sejam elas incompatveis; Exemplo: empresas estatais, na dcada de cinqenta, estabeleceram uma complementao de aposentadoria. Nas dcadas de sessenta e setenta, porm, as empresas alteraram o regulamento e estabeleceram condies menos vantajosas a essa complementao. Assim, pergunta-se: para quem se aposentar, qual condio deveria ser aplicada? Resposta: A norma do momento da contratao, pois era a mais vantajosa (Enunciados n. 51 e n. 288 do Tribunal Superior do Trabalho). Traz correlao com o direito adquirido. Enunciado 51 do TST Vantagens As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. Enunciado 288 do TST Complementao dos proventos da aposentadoria A complementao dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da admisso do empregado, observando-se as alteraes posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do direito. Temos, ento, a seguinte regra: aos contratos realizados antes da modificao, aplica-se a norma mais benfica; aos contratos realizados aps a modificao, aplica-se a norma do momento da contratao. Decorre tambm, desse princpio, a regra da Inalterabilidade do Contrato de Trabalho (artigo 468 da Consolidao das Leis do Trabalho). Assim, tem-se que a vontade das partes no poder ser alterada em prejuzo do trabalhador, mesmo se este concordar.

3.2. Princpio da Irrenunciabilidade


A norma de direito do trabalho imperativa, como j enfatizado, e se sobrepe vontade das partes, estabelecendo direitos indisponveis, portanto irrenunciveis. No podem ser renunciados os direitos previstos nas normas imperativas (artigo 444 da Consolidao das Leis do Trabalho). Visa proteger o trabalhador de atos de coao. certo que, mesmo que o trabalhador consinta a renncia a certo direito protegido pelas normas trabalhistas, seu consentimento ser viciado. Temos vrios exemplos que trazem o princpio da irrenunciabilidade implcitos em seu contexto: artigo 9, artigo 468, artigo

477, 1, artigo 487, 4, todos da Consolidao das Leis Trabalhistas. Observao: No devemos confundir renncia com transao: enquanto a renncia se refere ao direito j consagrado, a transao refere-se dvida sobre o direito desejado. A transao sempre possvel, a renncia jamais.

3.3. Princpio da Primazia da Realidade


O princpio da primazia da realidadeafirma que a relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relao jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que sob capa simulada, no correspondente realidade. Para o Direito do Trabalho, importa a realidade objetiva, as condies reais, no sua forma. Exemplo: uma pessoa foi contratada como autnoma, mas fica provado que ela era subordinada, ento, trata-se de empregado e no de autnomo.

3.4. Princpio da Continuidade da Relao de Emprego


A continuidade da relao de emprego, embora no seja inflexvel, posto que a Constituio de 1988 no consagrou a estabilidade absoluta do trabalhador no emprego, emana, inquestionavelmente, das normas sobre a indenizao devida nas despedidas arbitrrias, independentemente do levantamento do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) e do aviso prvio para a denncia do contrato de trabalho proporcional antiguidade do empregado. Muitos outros princpios existem, mas destacamos os mais importantes.

4. FONTES DO DIREITO DO TRABALHO


No sentido geral, fonte designa o princpio ou causa de onde provm efeitos. Do ponto de vista jurdico, a fonte indica o modo, as formas e os meios pelos quais o direito se revela. Entende-se por fontes, o processo de produo de regras jurdicas acolhidas pelo direito, incluindo o direito positivo escrito ou fundado nos costumes, ou mesmo, a vontade das partes numa especfica relao que se submetem a determinados procedimentos. Temos as fontes diretas que so as Leis, as Convenes e os Tratados Internacionais; modernamente as leis so fontes de direito por excelncia. As fontes indiretas so os costumes, a jurisprudncia, a analogia, a equidade e a doutrina e, por vezes, o direito comparado. So as doutrinariamente conhecidas tambm como fontes auxiliares. Possuem grande aplicao no Direito do Trabalho, como em qualquer outro ramo do direito. Fonte primria a vontade. Vontade esta que delimitada pelas fontes imperativas, a saber:

4.1. Fonte Material


So os valores morais, ticos, polticos, econmicos, religiosos. Valores existentes na sociedade, em um determinado momento, e que do substrato ao Direito. Num determinado momento histrico do contedo matria da norma jurdica. No Direito do Trabalho identificamos as fontes materiais no momento histrico.

4.2. Fonte Formal


So os instrumentos, meios pelos quais a norma jurdica se expressa; a fonte formal

d forma fonte material, demonstrando quais os meios empregados pelo jurista para conhecer o direito, ao indicar os documentos que revelam o direito vigente, possibilitando sua aplicao a casos concretos, apresentando-se, portanto, como fonte de cognio (lei, contrato, conveno, regulamento). No Direito do Trabalho temos quatro espcies de fontes formais:

4.2.1. Fontes de produo estatal


So as normas emanadas do Estado Constituio Federal, Consolidao Leis do Trabalho, legislao esparsa: artigos 7 a 11 da Constituio Federal de 1988 (em regra, so normas autoaplicveis, de aplicabilidade imediata); leis ordinrias federais: a principal a Consolidao das Leis Trabalhistas (Consolidao das Leis do Trabalho), que no um cdigo, mas uma reunio de leis esparsas; outras leis ordinrias esparsas, a exemplo: repouso semanal remunerado Lei n. 605/49; 13. salrio Lei n. 4.090/62; fundo de garantia Lei n. 8.036/90; portarias administrativas, como por exemplo a Portaria n. 3.214/78 segurana e higiene do trabalho, autorizada pelo artigo 193 da Consolidao das Leis do Trabalho.

4.2.2. Fontes de produo profissional


Tambm chamadas de fontes autnomas ou no-estatais, so normas criadas sem participao Estatal. Abarcam os usos, costumes e as convenes em geral ou negcios jurdicos. Quem cria estas normas so os envolvidos na relao de trabalho. So elas: conveno coletiva, acordo coletivo e regulamentos de empresa. a) Conveno coletiva Reconhecida no artigo 7, inciso XXVI, da Constituio Federal de 1988 e regulamentada pelos artigos 611 e seguintes da Consolidao das Leis do Trabalho. A Conveno Coletiva um acordo, tendo, portanto, como fundamento a vontade das partes, no qual os contratantes so: uma categoria de trabalhadores (profissional) e uma categoria econmica, sendo que ambas so representadas pelos seus sindicatos, ou seja, trata-se de um acordo entre sindicato de empregadores e sindicato de empregados. As categorias profissional e econmica so entes genricos despersonalizados, no tm personalidade jurdica, por isso devem sempre ser representadas pelos sindicatos. IMPORTANTE: A conveno coletiva instrumento normativo em nvel de categoria. Alcanam os seus efeitos todas as empresas representadas pelo sindicato patronal. destinada a resolver problemas na categoria. Regula matria mais geral. O sindicato no parte contraente nem contratante, ele representante. Somente poder celebrar conveno coletiva se estiver autorizado pela assemblia da categoria. Possui o monoplio da representao e sua participao obrigatria (artigo 8., inciso VI, da Constituio Federal). Ressalte-se que a vigncia da Conveno Coletiva limitada, conforme dispe o artigo 614, 3, da Consolidao das Leis do Trabalho, podendo ter prazo mximo de dois anos, o qual deve ser respeitado, pois caracteriza requisito de sua validade. A data do trmino de sua vigncia, obrigatoriamente, deve constar do seu texto artigo 613 da Consolidao das Leis do Trabalho.

A conveno coletiva fonte do Direito do Trabalho porque produz normas que vigoraro para as categorias participantes, como bem expressa a doutrina: A conveno coletiva tem corpo de contrato e alma de lei. Em razo do prazo de vigncia limitado das convenes coletivas, surgiu a discusso da possibilidade ou no da aplicao do princpio da condio mais benfica para conflitos que envolvessem as convenes coletivas. A jurisprudncia tradicional defendia a aplicabilidade, mas o Tribunal Superior do Trabalho mudou essa posio na dcada de 90, fundamentando seu novo entendimento pelo carter temporal das convenes coletivas. Devido ao prazo limitado da vigncia da conveno coletiva no possvel aplicar o princpio da condio mais benfica. b) Acordo coletivo Nosso sistema prev tambm o chamado acordo coletivo que o ajuste celebrado entre uma categoria profissional e uma empresa ou empresas, isoladamente; no envolve toda categoria. So ajustes feitos entre o sindicato dos trabalhadores e uma ou mais empresas. Observe que o lado patronal no atua com representao de seu sindicato. IMPORTANTE: O acordo coletivo instrumento normativo que envolve uma ou mais de uma empresa da categoria, mas no toda a categoria. destinado a resolver problemas na empresa; envolve apenas o pessoal da empresa que fez o acordo coletivo com o sindicato dos trabalhadores. Regula matria mais especfica. c) Regulamentos de empresa (internos) Convenes coletivas e acordos coletivos so fontes bilaterais do Direito do Trabalho, enquanto o regulamento fonte unilateral, isto , o empregador (a empresa) quem o estabelece, com normas administrativas internas e at benefcios para os empregados. Devem, para sua elaborao, ser respeitadas as leis, e ainda, quando houver, devem respeitar tambm a conveno coletiva e o acordo coletivo. o empregador produzindo norma trabalhista.

4.2.3. Fontes de produo mista


Da qual a norma formulada em colaborao conjunta entre o Estado (que representado pelo Judicirio Justia do Trabalho) e as partes, sendo que ambos atuam simultaneamente, isto , emanam de contratos coletivos que ingressaram em juzo para serem decididos. No fonte de produo profissional porque h interveno estatal e, ainda, no fonte de produo estatal porque provocada pela prpria categoria. Fonte de produo mista tpica por sua natureza o poder normativo que a Justia do Trabalho possui. O artigo 114, 2, da Constituio Federal define o poder normativo como sendo aquele que conferido aos Tribunais Trabalhistas para a soluo dos conflitos coletivos do trabalho, por meio da criao de novas e mais benficas normas e condies de trabalho, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao mesmo. Esse poder se materializa nas sentenas normativas. Segundo a Constituio Federal em seu artigo 114, a Justia do Trabalho competente para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores. Os dissdios individuais objetivam direitos subjetivos individuais de um empregado (dissdio individual) ou de vrios (dissdio plrimo). Os dissdios coletivos objetivam direitos coletivos de um grupo ou de uma categoria

profissional de trabalhadores. Podem ser de natureza jurdica ou econmica. Ser de natureza jurdica quando contiver finalidade de dirimir alguma controvrsia sobre norma pr-existente, estabelecendo o real significado da clusula de uma conveno ou acordo coletivo. Ser de natureza econmica quando contiver finalidade de obter melhores condies de trabalho como jornada e salrio, por meio de alterao de normas legais ou contratuais dos membros da categoria. Nos dissdios individuais, a atividade da Justia do Trabalho jurisdicional (judicante). Nos dissdios coletivos, ao constituir normas e condies de Trabalho, sua atividade legislativa (legiferante). Caso no se chegue a um acordo pela conveno coletiva ou acordo coletivo, devido a um conflito econmico ou jurdico, qualquer categoria poder instaurar o chamado dissdio coletivo. A Justia do Trabalho proferir uma sentena normativa que soluciona o conflito, criando, dessa forma, um direito. Os dissdios coletivos s existem nos Tribunais Regionais do Trabalho e no Tribunal Superior do Trabalho, em grau de recurso; ou seja, so de competncia originria dos Tribunais Regionais do Trabalho (Consolidao das Leis Trabalhistas, artigo 678, inciso I, alnea a). No podem ser processados perante rgos de primeiro grau. A Constituio Federal no estabeleceu limites para o exerccio desse poder. O Supremo Tribunal Federal vem entendendo que esse poder normativo limitado, pois, seno, poderia estar ferindo a clusula ptrea da separao dos poderes. Porm, os Tribunais Regionais Trabalhistas no tm obedecido a orientao do Supremo Tribunal Federal, pois so defensores e adeptos do poder normativo. H divergncias doutrinrias sobre o uso do poder normativo: 1. corrente defende o poder normativo: argumentam os que assim 1pensam que, em razo da fragilidade dos sindicatos brasileiros, os trabalhadores no conseguem conquistar direitos na conveno coletiva. O poder normativo , assim, um instrumento importante para as categorias fragilizadas. um instrumento pacificador, que evita greves prolongadas. Esta corrente apresenta como vantagens3: 1) ausncia de um sindicalismo forte no Brasil: em decorrncia dessa fragilidade, o poder de negociao se enfraquece, diminuem-se as greves e vantagens que se poderiam obter por meio de um acordo com o empresariado; 2) necessidade social de superar o impasse na ausncia de autocomposio: quando as partes no entram em acordo pode surgir a greve, com conseqncias danosas para a sociedade. O interesse pblico impe a interveno estatal para solucionar e compor o litgio. 2. corrente ope-se ao poder normativo: argumentam que as categorias no se organizam e que as convenes no tm mais fora, devido existncia desse poder. O poder normativo, assim, seria culpado pelo pouco desenvolvimento da conveno coletiva. Alm disso, dizem que a soluo da Justia artificial e pouco eficaz, quase nunca sendo cumprida. Por fim, arrematam sustentando que a Justia no tem legitimidade para criar leis. Demonstram desvantagens4: 1) enfraquecimento da liberdade negocial: como h um Tribunal com poder para impor normas e condies de trabalho nos conflitos coletivos, diante de qualquer dificuldade na negociao direta as partes recorrem ao Tribunal, sem se esforarem na
3

MARTINS FILHO, Ives Gandra. Processo Coletivo do Trabalho. So Paulo: Lr, 1994, p.35-39. op.cit.

2)

autocomposio do conflito; desconhecimento real das condies do setor: o aparelho estatal trabalhista no dispe de meios tcnicos que possibilitem os magistrados resolverem, satisfatoriamente, os dissdios coletivos que lhes so apresentados; 3) demora nas decises: por existir esta via judicial de composio de conflitos coletivos, as partes se vm estimuladas a us-la e, com isto, os Tribunais se encontram abarrotados com dissdios coletivos, que acabam por ser julgados aps a data-base da categoria. Havendo reviso, a demora se prolonga, o que se incompatibiliza com o dinamismo das relaes trabalhistas; 4) generalizao das condies trabalhistas: a Justia do Trabalho cria e aplica a todas as categorias precedentes genricos que abrangem toda classe obreira, ao invs de normas especficas relativas s condies especiais de trabalho em determinado segmento econmico. Isto se deve ao fato de haver um desconhecimento tcnico do setor e presso do elevado nmero de processos a julgar, dentre outras. Modernamente h uma forte tendncia de se extinguir o poder normativo da Justia do Trabalho, tendo os adeptos dessa corrente, como ponto forte, o argumento de que a negociao direta entre as partes na soluo dos conflitos coletivos mais democrtica e mais condizente com a realidade econmica das categorias envolvidas.

4.2.4. Fontes de produo internacional


Regras emanadas da gestao internacional, por meio de tratados, os quais se dividem em: convenes e recomendaes (em matria trabalhista), que geralmente so genricas e expedidas pela OIT- Organizao Internacional do Trabalho. Os Tratados Internacionais so submetidos a um processo de ratificao pelo Congresso Nacional para possurem eficcia interna (artigo 49, inciso I, da Constituio Federal de 1988). O Brasil ratificou vrios tratados. Depois de inseridos no ordenamento jurdico nacional, tornam-se leis federais.

5. HIERARQUIA DAS FONTES DO DIREITO DO TRABALHO


No sistema normativo o ordenamento jurdico se apresenta como um conjunto de normas. Vrias so as normas: normas de competncia, de organizao, de conduta etc. Por esse motivo necessrio que se estabelea uma correlao entre elas para que o sistema seja coerente. Hans Kelsen ao desenvolver sua teoria apresenta uma construo bastante plausvel para dirimir este problema. Para ele as normas jurdicas so dispostas por uma pirmide que tem como vrtice uma norma superior, (fundamental) da qual resulta a validade e o fundamento das normas inferiores de modo escalonado e sucessivo entre as mesmas. No tocante ao direito do trabalho tambm vislumbramos uma hierarquizao consoante a maior influncia imperativa de cada uma delas. Ficam assim distribudas: a) fontes estatais e fontes internacionais, desde que estas sejam ratificadas pelo Estado em que vier a se aplicar, sempre observando a hierarquia que h entre elas mesmas (verticalizao), ou seja, Constituio Federal, lei complementar, lei ordinria etc; b) fontes mistas (sentenas normativas); c) fontes profissionais (conveno coletiva, acordo coletivo, regulamento de empresa) e; d) fontes auxiliares.

Ressalte-se que tal hierarquia no em absoluto inflexvel. Devemos sempre nos lembrar, concomitantemente, da aplicao do princpio protecionista, do princpio da norma mais favorvel e, ainda, do princpio da condio mais benfica.

MDULO II

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


Sujeitos da Relao de Emprego Professor Carlos Husek 1. EMPREGADOR
O empregador pessoa fsica ou jurdica que utiliza, em carter permanente, a energia pessoal de empregado(s), mediante subordinao e remunerao, visando a um fim determinado, seja este econmico ou no. Teoricamente nenhuma dificuldade surge ao conceituarmos empregador. Na prtica, h divergncias doutrinrias sobre o critrio que a Consolidao das Leis do Trabalho adotou para conceituar empregador, pois traz dificuldades emanadas da definio elaborada pelo seu artigo 2, caput e 1., que dispem: Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. 1.- Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. Percebemos, pelo citado artigo, que empregador a empresa que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. A empresa o empregador. H assimilao do sujeito empregador pelo objeto empresa. As divergncias doutrinrias aparecem no tocante natureza jurdica da empresa. Empresa, como objeto de direito, uma universalidade de bens corpreos e incorpreos, organizados para atingir um fim econmico, no se confundindo com aquele que o titular da empresa, o empreendedor, pessoa fsica ou jurdica. Ao estabelecer que empregador a empresa, o legislador proporcionou uma proteo maior ao empregado, porque, de certa forma, no importa para o Direito do Trabalho o tipo societrio da empresa ou quem o seu proprietrio (artigos 10 e 448 da Consolidao das Leis do Trabalho) e, sim, a integralidade do contrato. Como no bastasse a fico equiparativa de empregador empresa, o legislador teve que recorrer a outra; o pargrafo primeiro disps sobre o empregador por equiparao, dizendo ser tambm empregador aquele que contrata empregados ou os admite. Enquadram-se neste conceito, por exemplo, os clubes, sindicatos, igrejas, asilos, hospitais, advogados, dentistas etc. As possibilidades so acrescentadas pela doutrina e pela jurisprudncia, pois o rol no taxativo. No tocante Administrao Pblica, abrangendo a Administrao Pblica Direta, Autrquica e Fundacional, algumas idias devem ser consideradas.

Anteriormente Emenda Constitucional n. 19, de 4.6.98, o artigo 39 da Constituio Federal/88 estabelecia que os entes supra mencionados eram obrigados a adotar um regime jurdico nico a todos os seus trabalhadores, assim, deveria escolher entre os regimes administrativo, estatutrio ou celetista (contratual). Os administrativistas sempre afirmaram que o regime obrigatrio era o estatutrio. A Administrao Pblica Federal (Unio) adotou o regime estatutrio, Lei 8.112/90, portanto, este ente no figura como empregador. Caso a administrao adotasse o regime celetista, a sim, seria tida como empregadora. No regime estatutrio, o vnculo unilateral (o ato que d incio a nomeao). No regime celetista/contratual, a relao bilateral (o servidor contratado, ocorre manifestao bilateral de vontade). Mas, em ambos os casos, a Constituio Federal garante o ingresso por concurso pblico (artigo 37 ). Com a Emenda Constitucional n. 19/98, porm, alterou-se o artigo 39 da Constituio Federal de 1988, acabando com a regra do regime jurdico nico obrigatrio, estabelecendo um conselho de administrao, o qual dever escolher o regime jurdico dos servidores. Ateno: Contudo, essa emenda no acabou com a regra do regime jurdico nico. Como dissemos, a Emenda Constitucional n. 19/98 acabou com a obrigao de a Administrao ter que adotar o regime jurdico nico, assim, ela pode ou no adot-lo. Caso queira, tambm poder adotar regimes jurdicos diferentes, podendo recrutar seus agentes por regimes jurdicos paralelos. Foi aprovada recentemente a Lei n. 9.962/00, que autoriza a Administrao Pblica Federal a contratar pelo regime da Consolidao das Leis do Trabalho (celetista). Nessas contrataes, portanto, a Administrao Pblica empregadora. O artigo 41 da Constituio Federal trata da estabilidade do servidor nomeado para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico que se verifica aps trs anos de efetivo exerccio no cargo. Pergunta-se: Esta estabilidade atinge os servidores sob o regime celetista ou somente os servidores sob o regime estatutrio? A livre exonerao somente permitida para quem no for concursado (artigo 41 da Constituio Federal). A jurisprudncia predominante, porm, no assegura a estabilidade ao servidor concursado que est sob o regime celetista. Os fundamentos so: o regime da Consolidao das Leis do Trabalho tem o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), e este incompatvel com a estabilidade; em razo do artigo 41 da Constituio Federal falar em nomeao e no em contratao, os contratados pelo regime celetista no possuem estabilidade. O artigo 173, 1., da Constituio Federal dispe que as empresas pblicas e sociedades de economia mista submetem-se, obrigatoriamente, ao mesmo regime da empresa privada, ou seja, seus servidores so contratados pelo regime celetista, logo, so empregadoras. Por essa razo, a maior parte da jurisprudncia entende que esses servidores no possuem a estabilidade prevista no artigo 41 da Constituio Federal.
Os administrativistas sustentam que quando a empresa estatal exercer atividade pblica tpica do Estado por concesso do Poder Pblico, como ocorre com a Companhia de Transporte de So Paulo, no est obrigada a obedecer a regra do artigo 173, 1., inciso III, da Constituio Federal. Pode, contudo, adotar regime diferente do celetista. Parte da doutrina entende, porm, que as empresas de nibus exercem atividade pblica por concesso do Poder Pblico, sendo assim, elas poderiam deixar de obedecer o regime das empresas privadas.

1.1. Analisando o artigo 2. da Consolidao das Leis do Trabalho:


a) Considera-se empregador a empresa,..., que, assumindo os riscos da atividade econmica... O empregador assume os riscos, o custo do negcio, seus lucros e prejuzos. No pode transferi-los ao empregado. Assim sendo, o empregador no pode descontar do empregado, por exemplo, o seu uniforme, o cheque sem fundos que este vem a receber de forma enganada. O empregador tem responsabilidade por todos os gastos necessrios ao empreendimento. O empregado recebe salrio e o produto do seu trabalho do empregador. b) (...) admite, assalaria... A relao de emprego baseia-se num contrato individual de trabalho. Esse contrato de trabalho oneroso. Por este motivo temos que no trabalho beneficente, gratuito, no h formao da relao de emprego. c) (...) dirige a prestao pessoal de servios. Na relao de emprego, o trabalho subordinado e o trabalhador presta servios pessoais. Desta forma, exigida a pessoalidade. O empregado ter que trabalhar conforme determinao do empregador. O empregador possui o poder de direo, que se revela em trs aspectos: poder regulamentar: o empregador tem poder de estabelecer regras internas, unilaterais, porm, este regulamento interno no pode contrariar lei; poder fiscalizador: o empregador tem poder de estabelecer controle de qualidade, produo, assiduidade, pontualidade. O empregador pode implantar cmeras (filmadoras) no local de trabalho, desde que no ofenda a intimidade do empregado. A revista do empregado parte do poder fiscalizador. De acordo com a jurisprudncia, desde que a revista no viole a dignidade da pessoa (que tenha certos limites), ela permitida. Quando a revista violar esses limites, a jurisprudncia entende que um dos casos de reparao por dano moral; poder disciplinar: o poder de aplicar punio ao empregado. A lei no estabelece quais punies podero ser aplicadas; porm, o artigo 474 da Consolidao das Leis do Trabalho diz ser ilegal a suspenso superior a 30 (trinta) dias. O que implicitamente quer dizer que legal a suspenso com desconto de salrio inferior a 30 (trinta) dias. So admitidas pela jurisprudncia, como penalidades: a advertncia verbal, escrita e a suspenso inferior a 30 (trinta) dias. A punio deve atender o requisito da imediatidade, sob pena de no ser considerada vlida, caracterizando a demora em aplic-la um perdo tcito. A punio deve ser proporcional falta cometida. No se admite a duplicidade da punio, ou seja, duas punies para a mesma falta. Pergunta: Quando provocado, pode o Judicirio interferir na graduao da penalidade dada pelo empregador ao empregado? Resposta: A jurisprudncia entende que o Judicirio no pode graduar a penalidade, pois sua graduao parte do poder disciplinar do empregador. Se no caso concreto o juiz entender que houve desproporcionalidade ele poder invalidar a punio, mas no gradula.

1.2. Analisando o artigo 2, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho

1.2.1. Solidariedade no grupo de empresas


Quando duas ou mais empresas, com personalidades jurdicas prprias, formarem um grupo econmico, sero elas solidariamente responsveis pelos contratos de trabalho mantidos com seus empregadores. uma regra protecionista prevista na lei. Na solidariedade, o devedor solidrio responde por algo que no contraiu; e, como sabemos, a solidariedade permite que o credor cobre de qualquer um dos devedores solidrios a dvida toda. Nesse contexto encontramos o problema do grupo de empresas ser considerado empregador nico ou no. Destacamos duas posies distintas: 1. posio Teoria da Solidariedade Ativa: O grupo de empresas considerado um s empregador, assim, aquele que trabalha para uma empresa do grupo, na realidade, empregado do grupo todo. Neste sentido, o Tribunal Superior do Trabalho disps: Enunciado 129 - Contrato de trabalho. Grupo econmico - A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio. 2. posio Teoria da Solidariedade Passiva: O grupo de empresas no considerado empregador nico de todos os trabalhadores que integram a empresa. Aqui temos simples responsabilidade comum entre as empresas. Nesse sentido, somente as empresas do grupo econmico que participaram da fase de conhecimento do processo de execuo podero ser executadas. Neste sentido, o Tribunal Superior do Trabalho disps: Enunciado 205 - Grupo econmico. Execuo. Solidariedade - O responsvel solidrio, integrante do grupo econmico, que no participou da relao processual como reclamado e que, portanto, no consta no ttulo executivo judicial como devedor, no pode ser sujeito passivo na execuo. H grande divergncia doutrinria e jurisprudencial com relao ao assunto, porm parece que est prevalecendo a 2 posio.

1.2.2. Sucesso de empresas ou sucesso de empregador


O artigo 10 da Consolidao das Leis do Trabalho que visa a proteo dos direitos do empregado e, ainda, o artigo 448 do mesmo diploma legal, que leva em conta o contrato e, portanto, protege ambas as partes da relao de emprego, dispem que quaisquer modificaes na estrutura jurdica da empresa ou na mudana de sua propriedade no afetam o contrato de trabalho nem os direitos do empregado. Na sucesso de empresas, o contrato continua em vigor. Devemos entender por sucesso de empresas qualquer alterao jurdica da empresa que: modifique sua constituio e funcionamento como pessoa com direitos e obrigaes; modifique sua organizao jurdica (a transformao em sociedade limitada em annima, individual em comandita; fuso de duas ou mais sociedades; incorporao); Enfim, qualquer mudana na propriedade da empresa. Quem responde pelos direitos do contrato de trabalho o sucessor. Ele responde inclusive pelos direitos relativos ao trabalho prestado pelo sucedido. O sucessor responde,

ainda, pelos contratos terminados na poca do sucedido (de empregado dispensado antes da entrada do sucessor). Responde tambm por contratos que esto em fase de execuo. No vlida a clusula ressaltando a responsabilidade do sucedido. A nica garantia ao sucessor o direito regressivo contra o sucedido. Importante ressaltar que a sucesso exige a continuidade da empresa (universalidade de bens corpreos e incorpreos).

1.2.3. Terceirizao de servios


Terceirizao a contratao, feita por uma empresa, de servios prestados por outras empresas, ao invs daqueles que poderiam ser prestados pelos seus prprios empregados. O Direito do Trabalho tradicional sempre procurou privilegiar o contrato de trabalho realizado diretamente entre tomador e trabalhador, sem a participao de terceiros, porm, a terceirizao muito comum, no sendo possvel desconsiderar sua existncia. As empresas que efetuam essas intermediaes so chamadas pela doutrina de empresas interpostas. A terceirizao ainda vista pela Justia do Trabalho com grande cautela. Nesse contexto, o Enunciado n. 331, do Tribunal Superior do Trabalho fixa as seguintes regras sobre contratao da prestao de servios entre as empresas: a) Considera fraudulenta a intermediao de mo-de-obra quando ela ocorrer na atividade fim da empresa. Atividades fins so as atividades inseridas na finalidade econmica essencial da empresa (com a exceo do trabalho temporrio). Como sano anula-se o contrato de trabalho com a empresa intermediria e resgata-se a relao direta com o tomador. b) Terceirizao feita pela Administrao Pblica: se esta intermediao ocorrer na Administrao Pblica (direta, indireta ou fundacional), no ocorrer a conseqncia jurdica do item a, ou seja, no ocorrer o reconhecimento da relao de emprego entre tomador e empregado. Ento, no se anula a relao jurdica do tomador, empresa interposta e trabalhador. O Tribunal Superior do Trabalho entendeu que, no caso da Administrao Pblica, se a conseqncia fosse a anterior, estaria ferindo a regra do concurso pblico. Contudo, parte da doutrina entende ser esta orientao equivocada, pois na terceirizao feita pela Administrao h uma fraude sem conseqncia jurdica, e no admitir a sano, no proteger a regra do concurso pblico. c) O Tribunal Superior do Trabalho reconhece ser legtima a terceirizao dos servios quando ela se der na atividade meio da empresa. Atividades meio so as que esto em volta, as acessrias do empreendimento. Por exemplo: as metalrgicas podem terceirizar o servio de informtica, fornecimento de refeio etc. Servios considerados acessrios no esto inseridos na atividade fim da empresa. Nesse caso, o trabalhador presta servio para o tomador, mas validamente empregado da empresa terceirizada. d) Na terceirizao legtima o tomador no empregador, mas ter uma responsabilidade subsidiria pelas dvidas trabalhistas da empresa terceirizada. A jurisprudncia assegura o cumprimento do crdito trabalhista na terceirizao legtima.

3. EMPREGADO
O empregado o sujeito da relao de emprego. Definido no artigo 3 da Consolidao das Leis do Trabalho como sendo ...toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. A doutrina definiu empregado como sendo a pessoa fsica que, com nimo de emprego, trabalha subordinadamente e de modo no eventual para outrem de quem recebe salrio.

3.1. Elementos que Caracterizam o Empregado


Pessoa fsica. Pessoalidade na prestao de servios: o trabalho tem que ser realizado pessoalmente pelo empregado. Receber salrio: em trabalho beneficente no h relao de emprego. Trabalho no eventual: o trabalho deve ser permanente, porm, no necessrio o trabalho dirio. Basta ser uma relao permanente, contnua. O trabalho eventual esgota-se em uma nica prestao. O trabalhador eventual no tem nenhuma proteo jurdica (nem previdenciria). Subordinao: o mais importante elemento caracterizador. Somente empregado quem presta trabalho subordinado. Engloba a pessoalidade, continuidade, permanncia do trabalho e remunerao.

3.2. Distino Entre a Figura do Empregado e Outros Trabalhadores 3.2.1. Trabalhador autnomo
Pessoa fsica que exerce, por conta prpria, atividade econmica de natureza urbana, com fins lucrativos ou no. O trabalhador autnomo assume o risco do negcio (trabalha por sua conta e risco). Ele define como trabalhar, mas prestar conta do resultado (ao contratante, ou seja, para aquele que ele prestar seus servios). Assim, o autnomo distingue-se do empregado, pois este subordinado e no assume os riscos do negcio.

3.2.2. Trabalhador avulso


O que caracteriza o trabalho avulso que toda intermediao (contratar servios, recrutar trabalhadores) feita pelos sindicatos (os trabalhadores no precisam ser scios dos sindicatos). o trabalho tpico na rea porturia, o trabalho dos estivadores. O artigo 7., inciso XXXIV, da Constituio Federal e o artigo 12, inciso VI, da Lei n. 8.212/91 trazem as garantias aos trabalhadores avulsos. Lembre-se, no devemos confundir: Trabalho avulso: Atividade permanente Trabalho eventual: Bico/ no permanente

3.2.3. Trabalhador temporrio


A Lei n. 6.019, de 03 de janeiro de 1974, em seu artigo 2., dispe ser o trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios. H intermediao de uma empresa fornecedora de mo-deobra temporria. O trabalho temporrio s pode ocorrer em situaes especiais, como expresso na lei: Necessidade de substituio de pessoal regular e permanente. Por exemplo: licena do empregado. Acrscimo extraordinrio de tarefas. Neste caso, para atend-las, contrata-se temporariamente. Por exemplo: contrataes feitas pelas lojas no final do ano. Nas duas situaes, essas necessidades devem ser transitrias. O contrato de trabalho deve possuir prazo mximo de 3 (trs) meses, excepcionando-se a hiptese em que houver autorizao expressa do Ministrio do Trabalho para prorrogao por mais 3 (trs) meses como reza o artigo 10, da Lei n. 6.019/74. Se no ocorrer uma das duas situaes acima, ou se extrapolado o prazo de trs meses, o contrato de trabalho temporrio ser anulado e dever ser reconhecida a relao de servio, desde o incio, entre tomador e trabalhador. So direitos do trabalhador temporrio, enumerados na Lei n. 6.019/74 (ver artigo 12 deste diploma legal): repouso semanal remunerado; limitao da jornada a 8 horas por dia; horas-extras; frias proporcionais; salrio equivalente ao empregado efetivo na funo; adicional por trabalho noturno; proteo previdenciria; Fundo de Garantia por Tempo de Servio (Lei n. 8.036/90). O trabalhador temporrio no tem direito a: 13. salrio; aviso prvio; indenizao pela dispensa - multa de 40% do Fundo de Garantia por Tempo de Servio.

3.2.4. Empregado domstico


No est regido pela Consolidao das Leis do Trabalho, mas sim pela Lei n. 5.859/72 e artigo 7., pargrafo nico, da Constituio Federal de 1988. Empregado domstico aquele que presta servio de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial destas. Entenda-se por mbito residencial no s o interior da residncia, mas tambm todas suas dependncias, pois, como sabemos, o motorista, o jardineiro tambm so considerados empregados domsticos. A atividade no lucrativa que vai distinguir o empregado domstico do empregado regido pela Consolidao das Leis do Trabalho. Algumas consideraes devem ser feitas com relao: a) diarista:

Grande discusso envolve o tema. A diarista, para parte da doutrina, uma profissional autnoma. Por isso, a tendncia dos tribunais considerar que a diarista que trabalha na mesma residncia uma ou duas vezes por semana, mesmo em dias especficos, no mantm vnculo empregatcio. Nesse caso, o patro no est obrigado a fazer o registro, recolhimento das contribuies mensais para a Previdncia Social nem pagar outros benefcios previstos na legislao para a domstica. Nesse sentido: "Relao de emprego domstico - Inexistncia. No configura relao de emprego domstico a prestao de servios de diarista realizada de acordo com as convenincias particulares do trabalhador, que, de forma autnoma, organiza suas atividades, de modo a compatibiliz-las com os servios prestados a outras pessoas, alm de impor condies de trabalho. (TRT - 12 R - 2 T - Ac. n. 483/97 - Rel. Juiz Umberto Grillo - DJSC 18.02.97 pg. 68) Reforando esta tese supra, somente ser considerada trabalhadora autnoma a faxineira que trabalhe em dias da semana no especficos, sem a efetivao mais especfica que tem a domstica. Essa interpretao, no entanto, no unnime. Uma corrente que no predominante entende que, se a diarista comparece sempre no mesmo dia da semana, existe a caracterizao do vnculo empregatcio. Isso porque, segundo a lei, o que determina o vnculo empregatcio so a periodicidade, a jornada de trabalho e a subordinao. Para estes, a faxineira que trabalha como diarista tanto pode ser considerada empregada domstica (e assim ser registrada) como prestadora autnoma de servio. A distino entre as duas figuras jurdicas reside na continuidade da prestao dos servios, cujo conceito subjetivo. Vale dizer: o que hoje representa um trabalho eventual (autnomo), com o decorrer do tempo pode vir a transformar-se num trabalho contnuo. Essa a razo por que, em cada caso, impe-se o exame das peculiaridades de que se reveste a prestao do servio. b) ao vigia: Quanto ao vigia de rua, a posio da Jurisprudncia controvertida. Dependendo para quem, e como prestado seu trabalho, encontramos as seguintes possibilidades: O vigia que recebe salrio de cada morador (clientes que ele mesmo angariou) considerado trabalhador autnomo; O vigia que trabalha para um condomnio, ou seja, possui um grupo de moradores pagando para ele, ser considerado empregado domstico. Nesse sentido devemos entender que o mbito residencial referido na Lei n. 5859/72, projeta-se at suas imediaes com relao sua proteo. VIGIA DE RUA. EMPREGADO DOMSTICO. Nada impede que o trabalho seja prestado a uma coletividade. O vigia de rua constitui hoje realidade que no se pode negar, e assim tambm, o contrato de trabalho domstico. O mbito residencial referido na Lei n. 5.859/72 projeta-se at suas imediaes quando se cuida de proteg-lo Jos Carlos Arouca, Juiz Relator- acrdo n. 20000544161- Proc.TRT/SP N. 19990477763 recurso Ordinrio - 58. Vara Trabalho/SP. Finalmente, se na rua a organizao de pessoas fsicas (comrcio), podemos dizer que a relao de emprego ser regida pelo regime celetista. So direitos dos empregados domsticos: salrio-mnimo; irredutibilidade salarial; 13. salrio;

repouso semanal remunerado; frias anuais, com adicional de 1/3; licena gestante; licena-paternidade; aviso prvio; proteo previdenciria; aposentadoria. Os direitos que os empregados domsticos no tm, so: limitao jornada de trabalho; sendo assim, ele no tem direito a hora-extra; acesso a normas coletivas, convenes coletivas, dissdios coletivos; Observao: O empregador tem a faculdade de incluir ou no o empregado no fundo de garantia. Com relao s frias do empregado domstico, a lei que trata do seu regime de trabalho (Lei n. 5.859/72) fala em 20 (vinte) dias teis. A Consolidao das Leis do Trabalho estabelece no artigo 130 um perodo de frias de 30 (trinta) dias corridos. O entendimento predominante diz ser vlida a Lei n. 5.859/72. A jurisprudncia no caso de empregados domsticos tende sempre a ser mais restritiva, porm, h entendimentos diversos. No tocante s empregadas gestantes, temos que: Todas elas tm direito licenamaternidade, que o afastamento do trabalho por 120 dias com recebimento integral do salrio. Seu emprego tem garantia prevista no artigo 10, inciso II, alnea b, do Atos das Disposies Constitucionais Transitrias, ou seja, a empregada gestante no pode ser dispensada sem justa causa desde a confirmao de sua gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.

3.2.5. Empregado rural


Regulado pela Lei 5.889, de 08 de junho de 1973. Empregado rural a pessoa fsica que em propriedade rural ou prdio rstico presta servios com continuidade a empregador rural mediante dependncia e salrio. A doutrina prefere usar o termo subordinao. Esta lei, que vem a ser o prprio Estatuto do Trabalhador Rural, regulamentada pelo Decreto n. 73.626, de 12.2.1974, o qual, no artigo 3, repete a mesma conceituao de empregado rural. A Constituio Federal, no artigo 3 (direitos sociais), equiparou os trabalhadores urbanos e rurais no tocante aos respectivos direitos, Observao: A indstria rural (usina de cana-de-acar) empregadora rural. Exceo: o empregado de escritrio pessoal-administrativo na indstria rural trabalhador urbano. Algumas jurisprudncias sobre o assunto: Frias - Empregado rural - TST Enunciado n 104 Prova testemunhal - Atividade rurcola - Benefcio previdencirio - STJ Smula n 149 Salrio-famlia - Trabalhador rural - TST Enunciado n 344 Trabalhador rural - Adicional de insalubridade - TST Enunciado n 292

MDULO III

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


Contrato de Trabalho
Prof. Carlos Husek 1. CONTRATO DE TRABALHO
Contrato de trabalho um negcio jurdico pelo qual uma pessoa fsica (empregado) se obriga, mediante o pagamento de uma contraprestao (salrio), a prestar trabalho no eventual em proveito de outra pessoa fsica ou jurdica (empregador), a quem fica juridicamente subordinada. O contrato de trabalho d incio relao de emprego. So elementos do contrato de trabalho: a pessoalidade com relao ao empregado, a onerosidade, a continuidade, ou seja, a no-eventualidade e a subordinao. Contrato de trabalho e relao de trabalho so a mesma coisa? O vnculo jurdico que une empregado e empregador pressupe um acordo de vontades, expresso no contrato individual de trabalho, como vimos. Todavia trata-se de um contrato regulamentado, ou seja, seu contedo est em grande parte determinado por normas imperativas. Na maior parte das vezes a manifestao de vontade do empregado, se resume a um ato de adeso a condies prefixadas pelo empregador ou pela lei. Mas h possibilidade de um acerto sobre o trabalho (qualidade e quantidade) e salrio, prestaes essenciais. Abalados com as restries ao princpio da autonomia da vontade nesse vnculo jurdico, alguns autores negam a existncia do contrato, substituindo-o pelo conceito da relao de trabalho e aqui se situam as teorias anticontratualistas. A expresso relao de emprego restrita relao de trabalho subordinado. Ela corresponde ao contrato de trabalho, mas poder existir simples relao de emprego quando o contrato nulo, em atividades ilegais ou quando a contratao proibida por lei, por exemplo nos rgo pblicos em funes que exijam a prvia aprovao em concurso pblico. A expresso relao de trabalho utilizada genericamente para todo o trabalho prestado a outra pessoa fsica ou jurdica, com ou sem subordinao jurdica.

1.1.

Caractersticas do Contrato de Trabalho

1.1.1. Bilateral ou sinalagmtico


No contrato unilateral, s uma parte se obriga; no contrato bilateral, temos a reciprocidade de direitos e obrigaes. O contrato de trabalho bilateral ou sinalagmtico, isto , as partes se obrigam reciprocamente.

1.1.2. Trato sucessivo


O contrato de trabalho, por natureza, um contrato de trato sucessivo, caracterizando-se, em princpio, pela idia de continuidade da relao de emprego.

contrato de execuo contnua. Ele no se exaure com o cumprimento de uma s prestao. A prestao de trabalho, no contrato, no do tipo instantnea. As prestaes do contrato de trabalho so cumpridas sucessivamente. Assim, de regra, realiza-se sem determinao de prazo, sendo somente por via de exceo possvel a sua predeterminao.

1.1.3. Comutatividade
Significa que o dever de um corresponde ao dever do outro. O empregado trabalhar e o empregador pagar. A estimativa da prestao, de ambas as partes, conhecida desde o momento da celebrao do contrato. Traz a idia de equivalncia das prestaes recprocas. Comutatividade uma expectativa da manuteno da equivalncia das prestaes inicialmente ajustadas. O aumento de salrio em face de promoo obrigatrio, tendo em vista a comutatividade. A comutatividade no pode ser rompida em desfavor do empregado, somente em seu favor.

1.1.4. Consensual
consensual, pois uma manifestao de vontade das partes; se aperfeioa com o simples consentimento.

1.1.5. No-solene
um contrato no-solene, informal, ou seja, no existe forma especial prevista em lei para o contrato de trabalho, podendo ele ser escrito ou oral. No existe forma definida para o contrato de trabalho (artigos 442 e 443 da Consolidao das Leis do Trabalho). Para alguns contratos de trabalho, porm, a lei exige formalidade, como para os martimos, temporrios etc.
1.2. Requisitos de Validade do Contrato de Trabalho O Cdigo Civil em seu artigo 104 dispe que para que seja vlido o negcio jurdico este deve apresentar os seguintes requisitos: agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei. O contrato de trabalho, por ser informal, no exige forma prescrita em lei. Apresenta somente os requisitos de capacidade do agente e licitude do objeto para se tornar vlido. 1.2.1. Agente capaz Nem todas as pessoas possuem capacidade para exercer direitos. As regras de incapacidade do Cdigo Civil valem para o contrato de trabalho, porm com algumas peculiaridades. No Direito Civil, so absolutamente incapazes os menores de 16 anos; so relativamente incapazes os menores entre 16 e 18 anos; e possuem capacidade plena os que atingiram 18 anos. No Direito do Trabalho, com a Emenda Constitucional n. 20, o artigo 402 da Consolidao das Leis do Trabalho probe o trabalho do menor de 16 anos, salvo para os maiores de 14 anos na condio de aprendiz. Hoje , portanto, absolutamente incapaz para o trabalho o menor de 16 anos (observao: para menores, entre os 14 at os 16 anos, somente permitido o trabalho de aprendiz).

Relativamente incapazes os menores entre 16 e 18 anos, pois podero ser estes menores empregados com autorizao do responsvel legal. A capacidade plena, nas relaes trabalhistas, atingida aos 18 anos. Consoante o artigo 439 da Consolidao das Leis do Trabalho: lcito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos salrios. Tratando-se, porm, de resciso do contrato de trabalho, vedado ao menor de 18 anos dar, sem assistncia dos seus responsveis legais, quitao ao empregador pelo recebimento da indenizao que lhe for devida. Temos que o menor entre 16 e 18 anos depender de autorizao de seus responsveis legais para efetuar contratos de trabalho ou sua resciso. No direito do trabalho, os absolutamente incapazes so representados em todos os atos do contrato de trabalho, e os relativamente incapazes devem ser assistidos, mas somente nos atos de contratao e resciso, pois os demais atos realizados no curso do contrato podem ser praticados pelo menor relativamente incapaz, sem assistncia. A ele facultada a prtica de alguns atos jurdicos trabalhistas sem perda da sua eficcia.

1.2.2. Objeto lcito


O objeto do contrato de trabalho ser ilcito quando o contrato possuir por objeto um trabalho proibido ou ilegal. O trabalho proibido, ou seja, o objeto do contrato de trabalho ser ilcito em razo de uma norma de proteo ao trabalhador (aqui se enquadra o exemplo do menor entre 16 a 18 anos, que no pode trabalhar noite, nem em trabalho insalubre). Os contratos que possuem como objeto o trabalho proibido so invlidos, porm produzem efeitos jurdicos enquanto existirem; pois, caso contrrio, o trabalhador acabaria sendo prejudicado. Portanto, declarada a invalidade, esta no retroage. O trabalhador ter direito a receber o que lhe for devido, por exemplo, frias, 13 salrio, Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) etc. Essa aplicao peculiar decorre de uma norma protecionista do direito ao trabalhador. No trabalho ilegal o objeto do contrato considerado ilcito para proteo da sociedade. Por exemplo, pode ser citado o trabalho em clnica de aborto, o trabalho em cassino etc. Parcela da jurisprudncia e da doutrina vem entendendo que, nesses casos, a invalidade retroage, sendo o contrato invlido. Outra parte, porm, sustenta que pelo menos o salrio deve ser pago, para evitar o enriquecimento ilcito, considerando o contrato vlido. So necessrias algumas diferenciaes: trabalho legal na atividade ilegal: por exemplo, o trabalho do garom no cassino, da recepcionista na clnica do aborto. Nesses casos, a doutrina dominante vem entendendo que o contrato vlido. H, porm, quem entenda que se a atividade que deu causa ao emprego ilegal (por exemplo, aborto), o contrato ilegal e no produz efeitos jurdicos; Ateno: com relao ao trabalho prestado Administrao Pblica sem concurso pblico, com exceo dos cargos de livre nomeao, so nulos e no produzem nenhum efeito jurdico; neste sentido, Enunciado 363 do Tribunal Superior do Trabalho: Contrato nulo. Efeitos. A contratao de servidor pblico, aps a Constituio de 1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no seu Artigo 37, II, e 2, somente conferindo-lhe direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o salrio-mnimo/hora. (redao dada pela Resoluo n 111/2002 DJ 11.04.2002).

trabalho ilegal na atividade ilegal: por exemplo, o mdico que realiza aborto. Nesse caso, o contrato invlido, assim como orienta o Tribunal Superior do Trabalho: Orientao Jurisprudencial da SDI (Subseo I) n. 199 do Tribunal Superior do Trabalho, que estabelece: Jogo do bicho. Contrato de Trabalho. Nulidade. Objeto Ilcito. Artigos 82 e 145 do Cdigo Civil. Ateno: parte significativa da jurisprudncia est reconhecendo o contrato do anotador (empregado) do jogo do bicho, que se enquadra em trabalho ilegal na atividade ilegal.

2.

Contrato de Trabalho por Prazo Determinado


um contrato a termo final. O contrato extingue-se automaticamente no momento em que atinge o termo final. Quando o termo final atingido, no h que se falar em demisso ou despedida, o contrato termina naturalmente. Ressalta-se que a regra o contrato por prazo indeterminado, sendo o contrato por prazo determinado a exceo. Com a flexibilizao do contrato de trabalho, essa regra, porm, tende a mudar. O artigo 443, 2., da Consolidao Leis do Trabalhistas, limita as hipteses de contrato de trabalho por prazo determinado. So elas: atividade empresarial transitria; servio de natureza transitria; contrato de experincia. Observao: No devemos confundir o contrato por prazo determinado com o trabalho temporrio, pois, naquele no h nenhum tipo de intermediao de mo-de-obra como h neste.

1.3.1. Prazo de durao dos contratos com prazo determinado


a) Nas hipteses de atividade empresarial transitria e servio de natureza transitria: O tempo de durao do contrato por prazo determinado de no mximo dois anos (artigo 445 da Consolidao das Leis do Trabalho), admitida uma prorrogao por igual prazo desde que esta prorrogao, somada ao tempo anterior, no ultrapasse o limite de 02 anos, que o mximo que ele poder viger (artigo 451 da Consolidao das Leis do Trabalho). A inteno foi desestimular o uso dos contratos de trabalho por tempo determinado, tendentes a frustrar a continuao no emprego, a contagem do tempo anterior e o pagamento de indenizao por despedimento. Fala-se em prorrogao tcita, ou seja, a transformao de um contrato por prazo determinado em um por prazo indeterminado, quando o trabalhador continue a trabalhar alm do prazo previsto. Entende-se que o contrato foi prorrogado tacitamente. Nos demais casos em que no houver clusula expressa, no ser admitida a prorrogao. b) Nas hipteses de contrato de experincia: As partes tero um perodo para se avaliarem mutuamente. O contrato de experincia deve ser registrado na carteira profissional de trabalho.

Tem por prazo mximo 90 dias. admitida uma prorrogao, porm o contrato e a prorrogao devem estar dentro do prazo de 90 dias. Por exemplo, contrato de 60 dias e prorrogao de 30 dias. No trmino do contrato de experincia, o empregador no paga aviso prvio nem 40 % do Fundo de Garantia por Tempo de Servio. Nesse tipo de contrato, trabalhar depois de vencido o prazo implica, automaticamente, a converso para contrato por prazo indeterminado.

1.4. Direitos dos Empregados Contratados por Prazo Determinado


Em se tratando de direitos, no contrato por prazo determinado, o empregado no recebe aviso prvio e a multa de 40% do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (que seria uma forma de indenizao). Por outro lado, ter direito a frias vencidas e proporcionais com adicional de , a 13. salrio (integral ou proporcional) e a levantar o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (Lei n. 8.036/90). possvel, em certas situaes, o pagamento de indenizao, quando ocorrer resciso unilateral (por uma das partes) antes do termo final, casos em que o empregador dispensa o empregado antes do trmino do prazo determinado ou quando o empregado pede demisso antes do prazo determinado. Quando o empregador dispensa o empregado, a indenizao corresponde metade dos salrios do perodo restante do contrato de trabalho (artigo 479 da Consolidao das Leis do Trabalho). Quando o empregado pedir demisso antes do prazo, a indenizao corresponde aos prejuzos causados ao empregador. Assim, necessrio se faz ter havido prejuzo. Nesse caso, a indenizao limitada, possuindo como teto a metade do salrio do perodo que faltava para o trmino do contrato (artigo 480 da Consolidao das Leis do Trabalho). O artigo 481 da Consolidao das Leis do Trabalho traz a clusula assecuratria de resciso recproca nos contratos com prazo determinado. Essa clusula assegura s partes o direito de rescindir o contrato unilateralmente e antecipadamente ao trmino do contrato. Nesse caso, no haver indenizao nos contratos rescindidos antecipadamente. Assim, teremos uma resciso na forma do contrato indeterminado; portanto, o empregado ter direito ao aviso prvio e multa de 40%. Essa clusula s exercida se o contrato for rescindido antes do tempo, e ela dever estar contida de forma expressa no contrato. Em janeiro de 1998, foi aprovada a Lei n. 9.601/98, que foi a primeira lei a incorporar ao sistema brasileiro a flexibilizao do Direito do Trabalho, admitindo o contrato por prazo determinado em algumas hipteses. Essa lei d uma hiptese a mais quelas do artigo 443, 2 da Consolidao das Leis do Trabalho. O contrato poder ser por prazo determinado sem o cumprimento das hipteses do dispositivo mencionado se cumpridas as exigncias da Lei 9.601/98, como por exemplo: contrato utilizado para aumentar o nmero de funcionrios da empresa. Nesse caso, a finalidade da lei combater o desemprego; pode ser utilizado somente se houver autorizao de acordo ou conveno coletiva pelos sindicatos. As indenizaes previstas nos artigos 479 e 480 da Consolidao das Leis do Trabalho esto afastadas nos casos de dispensa ou por resciso antecipada. A indenizao

ser fixada pelo acordo ou conveno coletiva. O empregador no ter que pagar multa de 40% e aviso prvio. A Lei n. 9.601/98 estabelece uma reduo do Fundo de Garantia por Tempo de Servio em at 2% do salrio (o normal o depsito mensal de 8%), podendo ser superior a 2%, pois esse valor o mnimo admitido. Nessa lei, o sindicato passa a ter grande importncia, pois exerce a funo regulamentadora. Essa lei tambm reduz em 50% as contribuies sociais, tais como as do SESC (Servio Social do Comrcio), SENAC (Servio Nacional de Aprendizagem Comercial) e o salrio-educao. S no reduz a contribuio previdenciria. A reduo, porm, s permitida caso a empresa esteja em dia com as contribuies. O sindicato, nesse caso, no participa da negociao da reduo do valor dessas contribuies.

MDULO IV

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


Salrio e Remunerao
Prof. Carlos Husek 1. SALRIO
A Consolidao das Leis do Trabalho no define salrio, somente indica seus componentes e fixa regras de seu pagamento e de sua proteo. A relatividade da noo de salrio dificulta a sua definio. Destacamos que, segundo Amauri Mascaro Nascimento, podemos conceituar salrio da seguinte forma: Salrio o conjunto de percepes econmicas devidas pelo empregador ao empregado no s como contraprestao do trabalho, mas tambm pelos perodos em que estiver disposio daquele aguardando ordens, pelos descansos remunerados, pelas interrupes do contrato de trabalho ou por fora de lei. 5 Salrio a soma de todas as atribuies econmicas pagas diretamente pelo empregador ao empregado como contraprestao pelo trabalho realizado. composto normalmente de parcelas fixas, denominada salrio-base e tambm de parcelas variveis, desde que pagas com habitualidade, denominada salrio-composto, como, por exemplo: horas extras, prmio e adicional noturno.

1.1. Salrio Complessivo


Vale ressaltar, contudo, que no se admite em nosso ordenamento jurdico o salrio complessivo. Salrio complessivo aquele que engloba todos os valores recebidos sem discriminar seus fatores. Exemplos:
5

MASCARO NASCIMENTO, Amauri, Iniciao ao Direito do Trabalho, 28 edio, Editora LTr, pg.339.

1) Empresa paga R$ 1.200,00 pelo salrio, j considerando as eventuais horas extras e adicionais. 2) Comissionista recebe 2% a ttulo de comisso sobre o produto que vender, j includo o Descanso Semanal Remunerado (DSR). Referida clusula nula por fora do Enunciado 91 do Tribunal Superior do Trabalho: Enunciado 91: Salrio Complessivo - Nula a clusula contratual que fixa determinada importncia ou percentagem para atender englobadamente vrios direitos legais ou contratuais do trabalhador. H, ainda vrios julgados nesse sentido, como o abaixo mencionado: SALRIO COMPLESSIVO. INACEITAO. Para os empregados que percebem por semana, necessrio se faz especificar no recibo salarial a parcela correspondente ao repouso semanal remunerado, uma vez que o Direito do Trabalho no admite o salrio complessivo. Recurso no provido. (TRT 13 R- Acrdo num. 30454 - RO 2071/96 Relator: Juiz Paulo Montenegro Pires - DJPB 10.11.96.) No Brasil, o salrio complessivo foi utilizado sobremaneira na fixao de salriocomisso: o percentual ajustado seria destinado a cumprir o pagamento do servio prestado e o da remunerao dos repousos compulsrios e os das horas extras. Por fim, a Justia do Trabalho negou validade clusula. Devemos alertar que a proibio do salrio complessivo no uma regra absoluta, pois comporta excees. So admitidas algumas hipteses de salrio complessivo em nosso ordenamento, quando, por exemplo, estipulado em conveno coletiva ou contrato. Contudo, nesse sentido, quando um contrato estipulava uma comisso para os servios prestados pelo empregado e outra para o repouso remunerado e os adicionais por ventura devidos, o Tribunal Superior do Trabalho concluiu pela sua legitimidade, desde que, efetivamente cubra as parcelas devidas.6 o que ocorreu no caso dos motoristas de caminho. Pela peculiaridade do trabalho foi fixado em conveno que se deve pagar 60 horas extras para o motorista de caminho, independentemente de quantas horas-extras efetivamente ele fizer.

1.2. Participao nos lucros


A Constituio Federal em seu artigo 7, inciso XI, dispe como direito do trabalhador a: participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei. A Conveno Coletiva da Categoria Bancria prev o pagamento da participao no lucro e resultados desde 1995. Em 1997 o assunto era regulado por meio de medida provisria. Hoje a participao do lucro ou resultados disciplinada pela Lei n.10.101, de 19 de dezembro de 2000. Algumas mudanas ocorreram em relao ao tema. A medida provisria estipulava a forma de participao apenas se oriunda de acordo coletivo. A Lei n. 10.101/2000 prev, como vlida tambm, a forma de participao por meio de negociao entre empresa e seus empregados, mediante comisso, escolhida pelas partes, integrada por um representante indicado pelo sindicato da respectiva categoria ou por meio de conveno ou acordo coletivo.

Ac. Do TST, 3T., no RR-3.864/73, rel. Min. C.A.Barata da Silva, DJ de 5.6.74. No mesmo sentido, AC. da 2 T., no RR-4.501/74, DJ de 2.5.75.

Com o advento da Constituio Federal de 1988, no mais a participao no lucro e resultados considerada salrio, sendo o Enunciado 251 do Tribunal Superior do Trabalho, que dispunha em sentido contrrio, cancelado. Enunciado 251- (Cancelado pela Res.33/94) - Participao nos lucros. Natureza salarial. A parcela de participao nos lucros da empresa, habitualmente paga, tem natureza salarial, para todos os efeitos legais.

1.3. Ajuda de custo


paga pelo empregador com a finalidade de cobrir as despesas do empregado, ou seja, o valor que serve para reembolso das despesas gastas com a execuo do trabalho. Consiste em uma indenizao destinada a compensar as despesas de viagem, mudana e instalao do servidor que, no interesse do servio, passar a ter exerccio em nova sede, com mudana de domiclio em carter permanente. O empregado deve prestar contas e, caso tenha havido adiantamento no pagamento da ajuda de custo e haja sobra de dinheiro, dever o empregado devolver a quantia no utilizada. Como dissemos, tem natureza indenizatria e, em princpio, no integra o salrio, mesmo que ela ultrapasse 50% do salrio, diferentemente da diria, como veremos a seguir.

1.4. Diria
o valor fixo pago ao empregado. O empregado no precisa prestar contas do valor recebido a ttulo de diria ao empregador, como ocorre com a ajuda de custo. O legislador para evitar que a diria fosse utilizada como salrio, estabeleceu um critrio objetivo, a saber: quando a diria for superior a 50% do salrio fixo ter natureza salarial (na sua integralidade). Porm, se a diria for inferior a 50% do salrio fixo ter natureza indenizatria. Nesse sentido o Tribunal Superior do Trabalho se pronunciou: Enunciado n. 101: Dirias de viagem. Salrio. Integram o salrio, pelo seu valor total e para efeitos indenizatrios, as dirias de viagem que excedam a 50% (cinqenta por cento) do salrio do empregado. Enunciado n. 318: Dirias . Base de clculo para sua integrao ao salrio. Tratando-se de empregado mensalista, a integrao das dirias ao salrio deve ser feita tomando-se por base o salrio mensal por ele percebido, e no o salrio-dia, somente sendo devida a referida integrao quando o valor das dirias, no ms, for superior metade do salrio mensal. Como sabemos, no integram o salrio: as indenizaes e a ajuda de custo. Tambm o que ocorre com as dirias e, ainda, com os benefcios e complementaes previdencirias, os recolhimentos sociais e parafiscais, os pagamentos dos direitos intelectuais e outros pagamentos que no so considerados salrio, porque a lei assim dispe. Indenizaes diferem dos salrios pela sua finalidade. A indenizao visa reparao de danos ou ao ressarcimento de gastos do empregado.

2. SALRIO UTILIDADE (SALRIO IN NATURA)


Consoante artigo 458 da Consolidao das Leis do Trabalho, as utilidades fornecidas pelo empregador ao empregado como contraprestao pelo trabalho realizado

so consideradas salrio in natura. Exemplo: alimentao, cesta bsica, transporte. Sero computados no valor do salrio, ou seja, integram o salrio para todos os efeitos, inclusive quanto s contribuies previdencirias, Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) etc. Quando a utilidade, porm, for fornecida para a realizao do trabalho, sendo, portanto, instrumento de trabalho, no poder ser considerada salrio. Exemplo: fornecimento de uniforme, de ferramenta. Assim temos: PELO trabalho salrio utilidade (in natura) UTILIDADE PARA o trabalho instrumento de trabalho Pergunta-se: Moradia do zelador no prdio salrio ou instrumento de trabalho? A posio da jurisprudncia quanto residncia do zelador no prdio oscilou bastante. Antes, existindo uso particular, era considerada salrio. Hoje, a utilidade s considerada salrio quando no possuir nenhuma ligao para execuo do trabalho, assim, a residncia do zelador no prdio considerada instrumento de trabalho. Ateno: o vale-refeio considerado salrio (Enunciado n. 241 do Tribunal Superior do Trabalho). Em contrapartida, o vale-transporte no salrio. Enunciado 241: Salrio-Utilidade. Alimentao. O vale para refeio, fornecido por fora do contrato de trabalho, tem carter salarial, integrando a remunerao do empregado, para todos os efeitos legais.

2.1. Valor da Utilidade


As utilidades integram o salrio quando fornecidas como contraprestao do salrio. Devem ser calculadas pelo valor real, de acordo com o Enunciado n. 258 do Tribunal Superior do Trabalho: Salrio-utilidade. Percentuais. Os percentuais fixados em lei relativos ao salrio in natura apenas pertinem s hipteses em que o empregado percebe salrio mnimo, apurando-se, nas demais, o real valor da utilidade. O critrio calcular o valor da utilidade pelo valor que ela representa na porcentagem da composio do salrio mnimo e incidir esse valor no salrio do empregado. Essa a posio da doutrina e da jurisprudncia.

3. REMUNERAO
Nem todas as verbas que constam do holerite so salrio. A remunerao tem carter mais amplo e inclui tudo o que o empregado recebe como conseqncia do trabalho que desenvolve. Entende-se por remunerao a quantia fixa estipulada (parcelas fixas e variveis), como tambm, abonos, gratificaes, dirias para a viagem que exceda a 50% do salrio, comisses, percentagens e gorjetas. Ou seja, o significado do vocbulo remunerao inclui o salrio indireto (gorjetas) e o salrio direto pago pelo empregador (em dinheiro ou utilidades). importante distinguirmos salrio de remunerao, pois alguns ttulos contratuais so pagos com base na remunerao, como o 13. salrio, as frias, o FGTS (Fundo de Garantia do Tempo de Servio).

O aviso prvio, a hora extra, o adicional noturno e o adicional por insalubridade so pagos somente sobre o salrio. Significa dizer que, no clculo do salrio mnimo, pertinente a salrio e no remunerao, no podem ser computadas as gorjetas que o empregado perceber; estas continuaro apenas sendo uma parcela da remunerao, independente do salrio devido e pago pelo empregador. No tocante ao clculo da indenizao por despedida injusta, dos depsitos para FGTS (Fundo de Garantia do Tempo de Servio), dos proventos devidos durante as frias, das contribuies para a Previdncia Social etc, computa-se a remunerao percebida pelo empregado, isto , o salrio pago pelo empregador e mais a mdia das gorjetas habitualmente recebidas de terceiros pelos servios prestados na execuo do respectivo contrato de trabalho. Nesse nterim, o artigo 39 da Constituio Federal que sofreu significativas modificaes com a Emenda Constitucional n. 19/98 trata do regime de remunerao dos servidores pblicos. Referida remunerao poder ter seu pagamento a ttulo de vencimento, salrio e proventos.

3.1. Vencimento
o pagamento feito pela Administrao Pblica ao funcionrio regido pelo regime estatutrio. Pela Emenda Constitucional n. 19 passamos a encontrar dentro da Administrao Pblica servidores remunerados com base no conceito de vencimentos e, ainda, os servidores remunerados com base no conceito de subsdio. vencimentos: expresso que envolve o vencimento (salrio base) acrescido das vantagens s quais os servidores tiverem direito; podero ser pagos em vrias parcelas; subsdio: artigo 39, 4 remunerao paga em parcela nica;somente pago aos servidores relacionados no mencionado pargrafo, a saber: membro de poder, detentor de mandato eletivo, ministros de Estado e secretrios estaduais e municipais (Observao: devemos tambm incluir os servidores policiais integrantes dos rgos mencionados no artigo 144 da Constituio Federal - ver 9 do mesmo artigo). Independentemente do regime a que estiver submetido o servidor pblico, sempre ter como limite mximo o subsdio do Ministro do Supremo Tribunal Federal, uma vez que este o teto salarial da Administrao Pblica, o que vale tambm para os cargos cumulados.

3.2. Salrio
Pagamento feito ao servidor contratado sob regime celetista.

3.3. Proventos
o benefcio pago pela Previdncia ao inativo.

MDULO V

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


Princpios de Proteo ao Trabalho
1. PRINCPIO DO SALRIO IGUAL PARA TRABALHO IGUAL
Esse princpio consiste na aplicao do princpio da isonomia, que importantssimo para o Direito do Trabalho. Visa o tratamento igual para os iguais e desigual para os desiguais. O fundamento mais importante desse princpio a proibio da discriminao injustificada. O art. 7., XXX, da CF probe a discriminao na admisso e no salrio, e o art. 5. da CLT refora a proibio da discriminao salarial por motivo de sexo. O nosso ordenamento jurdico definiu em lei o que trabalho igual (art. 461 da CLT). Existe trabalho igual quando dois ou mais empregados exercem idntica funo, ou seja, diariamente executam as mesmas tarefas: com igual produtividade e perfeio tcnica; com diferena de tempo de servio no superior a 2 anos, na mesma empresa e na mesma funo; na mesma localidade. A jurisprudncia vinha entendendo que mesma localidade deveria ser considerada como mesmo municpio. Porm, devido a Orientao Jurisprudencial n. 252, do Tribunal Superior do Trabalho, a tendncia dos tribunais pela aplicabilidade do entendimento da mesma, que dispe: 252. Equiparao salarial. Mesma localidade. Conceito. Art. 461 da CLT. O conceito de mesma localidade de que trata o art. 461 da CLT refere-se, em princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos que, comprovadamente, pertenam a mesma regio metropolitana. Para que haja diferena de salrios, o empregador tem que demonstrar objetivamente que existe diferena de produtividade e perfeio tcnica, esclarecendo que, se a diferena de tempo de servio de um empregado para outro for superior a 2 anos, eles podem receber salrios diferentes. Tm direito equiparao salarial os trabalhadores que preenchem todos os requisitos e trabalham para o mesmo empregador. O art. 2., 2., da CLT diz que empresas que participam de um grupo econmico so solidariamente responsveis. Partindo desse dispositivo, surge a seguinte indagao: pode o empregado indicar como paradigma outro empregado da mesma funo e do mesmo grupo econmico para a equiparao salarial? H duas correntes: uma sustenta que, se as empresas pertencem a um grupo econmico, o empregador o mesmo, portanto haver equiparao salarial. H solidariedade ativa. A segunda corrente, por sua vez, sustenta que a solidariedade apenas passiva, e existe somente nas dvidas. Salienta que empregador cada empresa e no o grupo econmico ao qual ela pertence. No haver equiparao salarial, portanto, nesse caso. Essa corrente est comeando a predominar.

Essas regras de equiparao no se aplicam s empresas que tiverem os seus quadros de carreira organizados, porm esses quadros de carreira no podem violar regras constitucionais. Para terem validade, a jurisprudncia exige que eles sejam homologados pelo Ministrio do Trabalho. O 4. do art. 461 da CLT trata do trabalhador readaptado em nova funo por motivo de sade. Ele no pode servir como paradigma para outros empregados da nova funo, pois o seu salrio continua sendo o da funo antiga. O empregador no pode reduzir o seu salrio. Ex.: o empregado ferramenteiro e, por deficincia fsica, foi transferido para a portaria. Esse empregado continuar recebendo o mesmo salrio que recebia como ferramenteiro. A jurisprudncia no vem admitindo a equiparao salarial no trabalho artstico, intelectual e entre advogados.

2. PRINCPIO DA IRREDUTIBILIDADE SALARIAL


Esse princpio probe a reduo salarial. Est prevista no art. 468 da CLT a inalterabilidade do salrio, proibindo a alterao prejudicial, mesmo que o empregado concorde. Qualquer alterao nesse sentido nula. A irredutibilidade tambm est prevista no art. 7., VI, da CF, porm o constituinte previu uma flexibilizao, dizendo que o salrio irredutvel, salvo por conveno ou acordo coletivo. Nesse caso, necessria a presena dos sindicatos para que possa haver a reduo do salrio. Esse princpio protege o salrio nominal, que efetivamente o valor recebido, o nmero. Ex.: R$ 500,00. O princpio no protege o salrio real, que consiste na relao existente entre o nmero do salrio e o custo de vida. o poder aquisitivo do salrio. Ex.: se no perodo de 1 ano o salrio for mantido em R$ 500,00, o salrio nominal no foi alterado. Se nesse perodo o custo de vida subiu 10%, o salrio real sofreu diminuio. Na poca da inflao, tentou-se fazer com que esse princpio protegesse o salrio real, porm isso no ocorreu.

3. PRINCPIO DA INTEGRALIDADE DO SALRIO


Esse princpio visa assegurar ao trabalhador o recebimento integral do seu salrio, para dele dispor da forma que lhe convier. O princpio est regulado pelo art. 462 da CLT e protege os salrios contra os descontos abusivos do empregador. Existem alguns descontos que so considerados legais. So eles: previdncia; reteno do imposto de renda; imposto sindical/contribuio sindical; reteno da penso alimentcia (art. 734 do CPC); contribuies sindicais, acordos e convenes coletivas.
Antigamente, a jurisprudncia era pacfica em dizer que todas as contribuies deveriam ser obrigatoriamente descontadas.

O TST e o STF vm entendendo que a contribuio sindical s pode ser descontada se o empregado aceitar, pois, se o empregado no for scio do sindicato, ele poder recusar. A CLT autoriza o desconto causado pelo dano do empregado a ttulo de dolo ou for proveniente de culpa, exigindo-se, neste ltimo caso, uma autorizao escrita do empregado. Qualquer outro desconto salarial que viole o art. 462 da CLT ilegal. A Smula n. 342 do TST orienta serem legais alguns descontos salariais com autorizao prvia e por escrito do empregado, desde que no haja coao ou outro defeito que vicie o ato jurdico Ex.: plano de assistncia mdica ou odontolgica.

4. PRINCPIO DA INTANGIBILIDADE SALARIAL


Esse princpio protege o salrio contra os credores do empregado e do empregador. Dele decorre a regra da impenhorabilidade do salrio prevista no art. 649, IV, do CPC, exceto se para pagamento de penso alimentcia. Tm surgido as seguintes perguntas: aplica-se esse princpio quando o salrio depositado em conta corrente? O banco poder descontar tarifas de talo de cheque e saldo antes de o empregado retirar seu salrio?
A Justia Comum decidiu que o banco pode descontar. Parte da jurisprudncia entende, porm, que no possvel, pois o banco credor como qualquer outro.

Esse princpio tambm protege o salrio contra os credores do empregador. Em caso de falncia, o salrio dos empregados o primeiro crdito a ser pago (ocupa a primeira posio no concurso de credores). O nico crdito que se equipara ao salrio na falncia a indenizao por acidente de trabalho. Quem paga essa indenizao, quando for decorrente de ato ilcito, o empregador. A Previdncia Social tem responsabilidade objetiva no acidente de trabalho. Ela paga o benefcio ao empregado (auxlio-doena, acidente). A indenizao devida pelo empregador somente subjetiva, por ato ilcito. essa a indenizao que concorre com o salrio na falncia. Compreende-se como ato ilcito do empregador o no cumprimento das normas de segurana e higiene do trabalho. Na lei, no existe outro crdito que prefere ao salrio e indenizao.

MDULO VI

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


Obrigaes do Empregado
1. JORNADA DE TRABALHO
O Direito do Trabalho nasceu da luta dos empregados pela limitao da jornada de trabalho. Calcula-se a jornada de trabalho por dois critrios: pelas horas de efetivo trabalho;

pelas horas que o empregado permaneceu disposio do empregador, trabalhando ou no. O Brasil optou pelo segundo critrio (art. 4. da CLT).

2. REGRAS DE LIMITAO DA JORNADA


O art. 7., XIII, da CF limita a jornada de trabalho em 8 horas dirias e 44 horas semanais. Nada impede, porm, que, por contrato individual ou conveno coletiva, estabelea-se uma jornada inferior, caso em que, ultrapassada essa jornada contratual, incidir hora extra. Algumas profisses tm jornadas especiais, diferenciadas. 6 horas dirias: Cabineiro de elevador (ascensorista) Lei n. 3.270/57. Operador cinematogrfico (pessoas que ficam na sala de exibio) art. 234 da CLT. Telegrafista e telefonista art. 227 da CLT. Esse artigo fala em telefonista de empresa de telefonia, porm a jurisprudncia o estendeu a todas as telefonistas.
Hoje se discute se a operadora de telemarketing teria esse direito, porm a jurisprudncia ainda no se definiu.

Bancrio (6 horas dirias em 5 dias da semana). Se o banco for, porm, terceirizado, a jornada normal.
O art. 224, 2., da CLT exclui dessa proteo os empregados de banco que exeram cargo de chefia ou confiana e recebam uma gratificao funcional de no mnimo 1/3 do salrio. Neste caso, a jornada ser normal, ou seja, de 8 horas dirias e 44 semanais. O empregado do banco que deve cumprir 6 horas ter direito a hora extra a partir da 7. hora. J o que exerce cargo de chefia ou confiana, ter direito a partir da 9. hora. O exercente de cargo com chefia bancria o que tem efetivos poderes de distribuir, fiscalizar e controlar servios de outros funcionrios. Esse empregado receber gratificao e ter jornada de 8 horas. Os empregados do banco com cargos de confiana alta (auditor) tero jornada de 8 horas. A jornada do advogado do banco tambm de 8 horas.

3. JORNADA DE 6 HORAS NOS TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO (ART. 7., XIV, da CF)
Essa jornada para o servio realizado em turnos ininterruptos de revezamento de trabalho. O sindicato, porm, pode estabelecer uma jornada diferenciada. A doutrina entendia que essa regra valia para o turno ininterrupto, sem qualquer intervalo entre as jornadas. Se houvesse intervalo, seria de 8 horas. Surgiu uma outra corrente sustentando que a norma no se preocupou com o intervalo, mas sim com um sistema permanente de revezamento, gozando ou no do intervalo. O TST se manifestou a respeito e editou o Enunciado n. 360, em que diz que o intervalo no descaracteriza a jornada especial de 6 horas, assim todos os empregados tm direito a ele. Uma turma do TST contrariou o Enunciado. O STF, porm, o confirmou.

4. PRORROGAO DA JORNADA DE TRABALHO (HORA EXTRA)


No Brasil, a prorrogao da jornada de trabalho admitida em qualquer situao. O art. 7., XIII, da CF admite a prorrogao, e o inc. XVI fixa o adicional de 50%. O art. 59 da CLT autoriza a prestao de horas extras por mero acordo individual ou por contrato coletivo. Estando prevista no contrato a prorrogao da jornada (hora extra), o empregado

deve cumpri-la. Se, ao contrrio, no constar no contrato, o empregado pode recusar-se a prest-la. Se o empregado se obrigou a prestar hora extra e quiser desobrigar-se, dever alterar o contrato. Neste caso, porm, o empregador poder dispens-lo. O limite da prorrogao de 2 horas dirias. O art. 61 da CLT estabelece duas hipteses em que a prorrogao obrigatria, independente de acordo individual ou contrato coletivo, e pode ultrapassar o limite legal. So elas: servio inadivel o que no pode ser interrompido, pois, se interrompido, torna-se intil. Ex. concretagem; por motivo de fora maior o imprevisto. Ex.: exploso.
Nesses casos, a prorrogao poder ser de at 4 horas, e o adicional de 50% sobre o salrio-hora.

A hora extra habitual integra o salrio para efeito de frias, 13. e outros. Questo interessante surge ao se indagar se a hora extra habitual pode ser cortada pelo empregador, uma vez que isso reduziria a jornada de trabalho e conseqentemente ocorreria a reduo do salrio. O Enunciado n. 76 do TST possibilita a supresso das horas extras, mas o salrio dever ser mantido. Esse Enunciado, na prtica, impedia a supresso de horas extras habituais. Esse Enunciado recebeu muitas crticas, ento o TST editou o Enunciado n. 291, orientando no sentido de que podem ser suprimidas as horas extras habituais, reduzindo-se o salrio, desde que seja paga uma indenizao ao empregado. Essa indenizao corresponder ao valor mdio mensal das horas extras, multiplicado pelos anos em que tais horas foram prestadas. Esse Enunciado tambm muito criticado, uma vez que o TST criou uma indenizao no prevista em lei. Estamos, portanto, diante de um momento de indeciso, mas o Enunciado n. 291 tem sido utilizado com uma certa predominncia.

MDULO VII

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


1. REGIME DE COMPENSAO DE HORAS
O regime de compensao de horas ocorre quando o trabalhador prorroga sua jornada em alguns dias e diminui em outros. Assim, a jornada no ultrapassa o limite legal. Nesse regime, o empregado no recebe hora-extra pela compensao. A compensao est prevista no art. 7., XIII, da CF e art. 59, 2., da CLT. Anteriormente, o art. 59, 2., da CLT utilizava a prorrogao semanal, de modo a no ultrapassar 44 horas na semana (mdulo = semana). No havia, nesse caso, necessidade de acordo coletivo, bastava o mero acordo individual entre empregado e empregador, podendo ser prorrogada a jornada de trabalho at o limite de 2 horas dirias. Esse artigo, porm, sofreu alterao. Nos ltimos anos, comeou a se debater a necessidade de estabelecer uma forma mais dinmica da jornada de trabalho dos empregados. Surgiu, ento, o banco de horas. A Lei n. 9.601/98, em seu art. 6., criou o banco de horas. Essa lei a mesma que incorporou o contrato com prazo determinado. O banco de horas uma forma de compensao. Inicialmente, essa lei determinou que a compensao poderia ser feita em 4 meses, sempre respeitando o limite de 2 horas dirias. Para o banco de horas,

exige-se o acordo coletivo (h participao do sindicato). O Executivo, pela Medida Provisria n. 1.952, aumentou ainda mais o mdulo da compensao, passando para 1 ano, mantendo as 2 horas dirias. Se ocorrer a resciso de contrato dentro do prazo do banco de horas, o empregado receber hora-extra. Se houver, porm, dbito de hora-extra, o empregado no pagar nada. Caso chegue ao final o banco de horas e haja crdito, a empresa pagar hora-extra. Se houver dbito, parte da doutrina entende que pode ser prorrogado o banco de horas. Outra parcela doutrinria entende que o banco de horas no poder ser prorrogado. A jurisprudncia ainda nada decidiu a respeito. Atualmente, o art. 159, 2., da CLT traz o regime de compensao de 1 ano, havendo necessidade de acordo ou conveno coletiva. O Enunciado n. 85 do TST (editado na poca do regime semanal) afirma que se o regime de compensao de horas estiver irregular, sem o instrumento que a lei exige para autoriz-lo (agora acordo coletivo), o empregado ter direito ao adicional de hora-extra. Ex.: o empregado trabalhou 8h e 26m por dia, de segunda a sexta. Os 26 minutos de cada dia ele receber como adicional de hora-extra. A Medida Provisria n. 1.952 criou o mdulo anual e trouxe o regime de tempo parcial. O regime de tempo parcial foi criado pelo art. 58, a, da CLT, que estabelece um regime de trabalho em que a empresa contrata os empregados para um regime de jornada de at 25 horas semanais, pagando salrio inferior, proporcional jornada. Pode ser feito por contrato individual, que deve obedecer forma estabelecida coletivamente. O empregado que est em regime de tempo integral pode optar pela jornada de tempo parcial, desde que essa possibilidade esteja prevista no acordo coletivo, neste caso, haver uma reduo de salrio. Nessas jornadas de tempo parcial, as frias sero diferenciadas

2. HORAS IN ITINERE
Esto previstas no Enunciado n. 90 do TST. So aquelas horas em que o empregado fica disposio do empregador em conduo por este fornecida, quando o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte pblico regular. Nesse caso, essas horas in itinere so computadas na jornada de trabalho (podem acarretar horas extraordinrias). Os requisitos para ocorrerem horas in itinere so: ser a conduo fornecida pelo empregador; ser o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte pblico regular. No qualquer conduo fornecida pelo empregador que caracteriza hora in itinere. Aplica-se, somente, na situao em que o empregado no tem acesso ao local de trabalho.

3. REGIME DE SOBREAVISO
Est previsto no art. 244, 2., da CLT. Esse regime previsto para os ferrovirios. Os ferrovirios tm plantes preestabelecidos em que ficam em suas residncias aguardando convocao para o trabalho. Esses plantes podem ser de, no mximo, 24 horas. Cada hora de sobreaviso corresponde a 1/3 da hora do salrio normal. A jurisprudncia, por analogia, estendeu essas regras a outras hipteses de trabalhadores. Ex.: mdico com bip/celular. Mas essa posio da jurisprudncia comeou a

ser exagerada, percebendo-se que essa extenso era irregular, pois o ferrovirio no tinha liberdade, ao contrrio do mdico/informtico com bip. Foi editado, ento, o Precedente n. 49, orientando no sentido de que o simples fato de o empregado portar bip no caracteriza o regime de sobreaviso. preciso que ele tenha restrio da sua liberdade.

4. EMPREGADOS QUE NO ESTO ENQUADRADOS NAS REGRAS GERAIS DE LIMITAO DA JORNADA DE TRABALHO (ART. 62 DA CLT) 4.1. Empregados que prestam servios externos sem fiscalizao, sem controle do seu horrio de trabalho
Nestes casos, no h incidncia de hora-extra. Ex.: vendedor que faz vendas fora do estabelecimento, em outras cidades, caminhoneiro interestadual. Qualquer fiscalizao da jornada, ainda que indireta, exclui o empregado dessa exceo, voltando a se enquadrar na regra da limitao da jornada de trabalho. Ex.: motorista interestadual que tem prazo pequeno para entregar a carga.

4.2. Empregados que Exercem Cargo de Confiana


So os empregados que tm poder de gesto, poder de administrao, que representam o empregador. No se submetem a qualquer tipo de controle. No precisam ter mandato expresso. Para esses empregados, tambm no h incidncia de hora extra.
Questo interessante surge ao indagar-se se o gerente do banco se enquadra nessa hiptese. A jurisprudncia predominante entende que ele no tem poderes suficientes para isso, portanto teria uma jornada de 8 horas dirias. Caso o gerente tenha, porm, grandes poderes dentro do banco, pode ser enquadrado no art. 62, II, da CLT. O gerente de supermercado tem sido enquadrado nessa hiptese.

MDULO VIII

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1. REGRAS ESPECFICAS DA JORNADA NOTURNA DE TRABALHO 1.1. Trabalho Urbano
considerado noturno o trabalho urbano realizado entre 22:00 e 5:00h.

Por fico jurdica, a hora noturna reduzida para 52m30s. Portanto, cada 7 horas de trabalho noturno so consideradas 8 horas trabalhadas. Assim, quem trabalhou das 22:00 s 6:00h tem direito a uma hora extra. O art. 7., IX, da CF/88 diz que a remunerao do trabalho noturno deve ser maior que a do diurno. O valor da hora noturna 20% superior ao valor da hora diurna. Aquele que cumpre jornada mista ter as horas diurnas calculadas como diurnas, as horas trabalhadas no perodo noturno sero calculadas com o adicional de 20%, e 52m30s correspondero a 1 hora.

A jurisprudncia vem entendendo que, quando o trabalhador cumpre integralmente a jornada noturna, o que passar da jornada, mesmo j estando no perodo diurno, ser considerado hora extra noturna. Para determinar a hora extra noturna, faz-se primeiro o clculo do adicional noturno e sobre ele se calcula a hora extra. Se o empregador transferir o empregado do trabalho noturno para o diurno, poder suprimir o pagamento do adicional noturno (Enunciado n. 265 do TST).

1.2.Trabalho Rural

considerado trabalho rural noturno o realizado no perodo de: se for trabalho na lavoura: 21:00 s 5:00h; se for trabalho na pecuria: 20:00 s 4:00h.
No trabalho rural no h reduo da hora (hora = 60 min.), porm, o adicional ser de 25% (Lei n. 5889/73, art. 7.).

1.3. Intervalos para o Descanso do Empregado


Existem 2 tipos de intervalos obrigatrios: entre 2 jornadas: deve haver, no mnimo, um intervalo de 11 horas entre 2 jornadas (art. 66 da CLT); intervalo semanal de 24 horas: trata-se do repouso semanal remunerado (art. 67 da CLT). O empregado descansa, mas recebe como se estivesse trabalhando.
A folga semanal se soma ao intervalo de 11 horas, que resultar em um intervalo mnimo de 35 horas (24 horas descanso semanal + 11 horas de descanso entre jornadas).

A folga semanal paga como 1 dia de trabalho: parcelas fixas + variveis (horaextra habitual, adicional noturno). No valor do trabalho mensal j est incluso o valor da folga semanal. O empregado, para ter direito ao repouso semanal, tem que preencher alguns requisitos, previstos na Lei n. 605/49; so eles: assiduidade e pontualidade. Caso o empregado tenha faltado injustificadamente, ter direito ao dia de folga, mas no receber por ele. Os feriados so considerados repouso semanal remunerado. O empregado que faltar na semana do feriado no receber nem o feriado nem o repouso semanal. P.: E se o empregado trabalhar na folga semanal? R.: Se o empregado recebeu uma folga (compensatria), o empregador no ter que pagar nada. Ex.: empregado trabalha domingo e folga segunda. Sem a folga compensatria, o empregador dever fazer o pagamento, do trabalho realizado na folga, em dobro (Lei n. 605/49). Para o clculo do pagamento em dobro, h duas correntes: 1. corrente: afirma que o empregado receberia 8 horas, que a remunerao da folga, e mais 8 horas, que a remunerao do trabalho; 2. corrente: diz que o empregado receberia 8 horas, que seria a remunerao da folga, e mais 16 horas do trabalho (total de 24 horas). O TST, em seu Enunciado n. 146, orienta que o trabalho na folga semanal deve ser pago em dobro e no em triplo. Assim, ele confirmou a 1. corrente. A redao do enunciado, porm, deixou dvida, pois fala que o trabalho deve ser pago em dobro. De fato, o pagamento em dobro do trabalho defendido na 2. corrente.

Finalmente, a 2. posio comeou a prevalecer e o prprio TST comeou a confirm-la.

E agora o Precedente n. 93 do TST confirmou o 2. entendimento: O pagamento do trabalho na folga em dobro, independentemente da remunerao da folga.

MDULO IX

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO 1. INTERVALOS DURANTE A JORNADA ARTIGO 71 DA CLT
O art. 71 da CLT disciplina o tempo de intervalo de descanso e refeio a que tm direito os empregados. Todo empregado que cumpre jornada de 6 a 8 horas tem direito a um intervalo mnimo de 1 hora e mximo de 2 horas. Nesse perodo, o empregado no fica disposio do empregador; no conta na jornada. Caso no intervalo o empregado fique disposio do empregador, esse tempo no ser considerado intervalo.
O intervalo concedido em perodo inferior a 1 hora tempo disposio do empregador, entra na jornada. Apenas ser considerado intervalo se a empresa tiver autorizao do Ministrio do Trabalho (art. 71, 3., da CLT).

O limite mximo de 2 horas existe para que a jornada de trabalho no se estenda muito, evitando que o empregado fique muito tempo disposio do empregador. Portanto, o que ultrapassar o limite de 2 horas tempo disposio do empregador e contar na jornada de trabalho. possvel, em acordo coletivo com o sindicato, o empregador conceder intervalo superior a 2 horas. A jurisprudncia entendia, at 1994, que, se no fosse concedido intervalo, mas no houvesse prorrogao da jornada (p. ex., o empregado trabalha no perodo de 6:00 s 14:00 horas sem intervalo, ou seja, ele cumpriu uma jornada de 8 horas), no caberia o pagamento de hora extra. Em 1994, porm, o art. 71 da CLT sofreu alterao e foi acrescentado o 4., estabelecendo que a ausncia do intervalo, mesmo que no cause prorrogao da jornada, importar no pagamento de hora extra referente a 1 hora. Ex.: empregado que trabalhou no perodo das 8:00 s 17:00 horas sem intervalo, perfazendo uma jornada de 9 horas. Causou 1 hora extra. Ex.: empregado que trabalhou no perodo das 6:00 s 14:00 horas sem intervalo, perfazendo uma jornada de 8 horas. Nesse caso, como a jornada foi de 08 horas, h discusso doutrinria se o pagamento da hora extra deve ser apenas o adicional, ou se ser paga hora extra completa. Nas jornadas de 4 a 6 horas, o intervalo de 15 minutos. Nas jornadas inferiores a 4 horas, no h intervalo obrigatrio. Os intervalos no previstos em lei so considerados tempo disposio do empregador, a no ser que haja previso em acordo coletivo.

2. INTERVALOS ESPECIAIS ARTIGO 72 DA CLT

Os servios disciplinados no art. 72 da CLT, servios permanentes de mecanografia, possuem um intervalo de 10 minutos a cada 90 minutos de trabalho. O objetivo desse intervalo evitar doenas como a tendinite.

3. FRIAS
A Constituio Federal, em seu art. 7., inc. XVII, prev aos trabalhadores o gozo de frias remuneradas, com pelo menos 1/3 a mais do que o salrio normal. A CF no estabelece o perodo de frias. O prazo de frias estabelecido no art. 130 da CLT. Todo empregado que completar 12 meses na mesma empresa adquire direito a 30 dias de frias (12 meses: perodo aquisitivo). Esse perodo de 30 dias pode ser reduzido, devido a faltas injustificadas (art. 130 da CLT): at 5 faltas injustificadas no perodo aquisitivo: esto mantidos os 30 dias de frias; 6 a 14 faltas: 24 dias de frias; 15 a 23 faltas: 18 dias de frias; 24 a 32 faltas: 12 dias de frias; mais de 32 faltas: perde o direito a frias. A MP n. 1.952/2000 dispe o perodo de frias para o empregado submetido ao regime de trabalho de tempo parcial (at 25 horas semanais) (art. 130 A, CLT): no regime de tempo parcial, o empregado que tiver jornada semanal superior a 22 horas at 25 horas: frias de 18 dias; na jornada semanal superior a 20 horas at 22 horas: frias de 16 dias; jornada semanal superior a 15 horas at 20 horas: frias de 14 dias; jornada semanal superior a 10 horas at 15 horas: frias de 12 dias; jornada semanal superior a 5 horas at 10 horas: frias de 10 dias; jornada igual ou inferior a 5 horas: frias de 8 dias.

4. FRIAS DO EMPREGADO DOMSTICO


A Lei n. 5.859/72 prev para os empregados domsticos um prazo de frias de 20 dias teis. No h violao CF, pois essa estabelece o direito de frias, no o prazo.

MDULO X

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


1. DATA BASE DE FRIAS
A data base para o perodo aquisitivo de frias a data da admisso.

2. ALTERAO DA DATA BASE DO PERODO AQUISITIVO DE FRIAS


O art. 133 da CLT enumera algumas hipteses em que o empregado no ter direito a frias. O empregado pode gozar o perodo de frias sem ter completado o perodo

aquisitivo; nesse caso, no retorno do empregado ao trabalho, comea a contagem de novo perodo aquisitivo. Outra alterao no perodo aquisitivo ocorre em relao ao benefcio previdencirio auxlio-doena. O auxlio-doena pode ser comum ou acidentrio. Os 15 primeiros dias da licena quem paga o empregador e tm natureza salarial. A partir do 16. dia, inicia-se o benefcio do auxlio-doena. Se o empregado gozar do benefcio de auxlio-doena por seis meses ou mais, quando ele retornar do afastamento comear a contar novo perodo aquisitivo. O afastamento inferior a 6 meses no interfere em nada no perodo aquisitivo.

3. PERODO CONCESSIVO
O art. 134 da CLT prev que as frias sero concedidas nos 12 meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito, ou seja, 12 meses aps o perodo aquisitivo. O empregador, dentro dos doze meses do perodo concessivo, pode escolher a poca das frias. O empregador pode dividir as frias, excepcionalmente, em dois perodos, desde que nenhum seja inferior a 10 dias, e necessria a justificativa do empregado (art.134, 1., da CLT). O empregador deve comunicar o prazo de frias do empregado com 30 dias de antecedncia; o que est disposto no art. 135 da CLT. Existem algumas excees, ou seja, em alguns casos, o empregado pode escolher a data em que gozar as suas frias. So eles: membros da mesma famlia, que trabalham na mesma empresa, tero direito a gozar as frias no mesmo perodo, se assim o desejarem e disso no resultar prejuzo para o servio (art. 136, 1., da CLT); empregado estudante, menor de 18 anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares (art.136, 2., da CLT).

4. DESRESPEITO AO PERODO CONCESSIVO DE FRIAS


Caso o empregador no conceda as frias ao empregado dentro do perodo concessivo, ter que, alm de conceder as frias, pagar a remunerao em dobro (a remunerao das frias, no o adicional de 1/3); o que dispe o art. 137 da CLT. Caso o empregador no conceda as frias, o empregado pode mover uma ao judicial especfica para esse caso (art. 137, 1., da CLT), na qual o juiz, na sentena, fixar a data de concesso de frias e estabelecer uma multa de 5% do salrio mnimo por dia de atraso em favor do trabalhador, por descumprimento da obrigao de fazer (art. 137, 2., da CLT). Alm disso, cpia da deciso judicial transitada em julgado ser remetida ao rgo local do Ministrio do Trabalho, para aplicao de multa de carter administrativo (art. 137, 3., da CLT).

5. FRIAS COLETIVAS
possvel o empregador estabelecer frias para todos os funcionrios da empresa, em uma mesma data, independentemente do perodo aquisitivo de cada um. Trata-se das frias coletivas, previstas no art. 139 da CLT. Nesse caso, o empregador comunicar ao Ministrio do Trabalho, com uma cpia

ao sindicato, com 15 dias de antecedncia (art. 139, 2. e 3., da CLT). O empregador pode dividir as frias coletivas em 2 perodos, no inferiores a 10 dias, e no precisa justificar (art. 139, 1., da CLT). Nas frias coletivas, o empregado que no tenha o perodo aquisitivo completo gozar, na oportunidade, frias proporcionais, iniciando-se novo perodo aquisitivo, gerando, assim, mudana da data base.

6. VENDA DE FRIAS
No existe nenhuma hiptese em que permitido ao empregado vender as frias, pois as frias so irrenunciveis e a empresa (o empregador) que comprar as frias estar se arriscando a ter que conced-las novamente. O que o empregado pode fazer converter 1/3 das frias em dinheiro abono pecunirio (art. 143 da CLT). Nesse caso, o empregado descansa 20 dias, trabalha 10e recebe 1/3 de seu trabalho. Recebe 30 dias de frias, mais 1/3 dos 30 dias de frias, mais 1/3 do abono pecunirio.

MDULO XI

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


1. TRMINO DO CONTRATO DE TRABALHO
O contrato de trabalho pode ter o seu trmino de trs formas: pela extino, pela dissoluo ou pela caducidade.

1.1. Extino
O contrato por prazo determinado termina pela sua execuo integral. Nesse caso, o empregado: no recebe indenizao (multa de 40% do FGTS); no h aviso prvio a ser pago; recebe as frias vencidas e proporcionais; recebe o 13. integral proporcional; ter direito a levantar o FGTS (Lei n. 8.036/90).

1.2. Dissoluo
Ocorre a dissoluo devido ineficcia superveniente do contrato. A dissoluo se d quando o contrato no est integralmente executado e uma das partes interfere para seu fim. So hipteses de dissoluo: a resoluo e a resciso ou resilio.

1.2.1. Resoluo

A resoluo do contrato ocorre quando aparecem os seguintes requisitos: Inexecuo contratual de um dos contraentes. exigido um provimento judicial que declarar a resoluo do contrato trata-se de uma

sentena constitutiva. Hiptese importante de resoluo de contrato de trabalho o inqurito para apurao de falta grave do empregado estvel, previsto no art. 853 da CLT. Na CLT havia a previso de estabilidade decenal (art. 492), ou seja, aquele empregado que contasse com mais de 10 (dez) anos de servio, na mesma empresa, adquiriria uma estabilidade absoluta e s poderia ser dispensado por motivo de falta grave ou fora maior comprovada por ao judicial. Posteriormente, foi criado um regime alternativo, o do FGTS, pelo qual o empregado poderia optar desde que renunciasse ao regime da estabilidade. O empregado j estvel tambm poderia optar pelo FGTS. Com o advento da atual Constituio Federal, o regime do FGTS foi generalizado para todos os trabalhadores. A Constituio Federal no recepcionou o regime da estabilidade decenal, que permaneceu apenas para aqueles que tinham direito adquirido. Discute-se se o inqurito necessrio em caso de estabilidades provisrias. Ex.: mulher grvida, dirigente sindical etc. A jurisprudncia vem entendendo que no necessrio no caso da mulher grvida, do acidentado de trabalho, do representante dos empregados na CIPA. Caso um desses empregados pratique falta grave, o empregador poder dispens-lo sumariamente. J, quanto ao dirigente sindical, a jurisprudncia vem entendendo que necessrio o inqurito. O dirigente sindical possui estabilidade desde o momento da candidatura at um ano aps o trmino do mandato. Nesse caso, s a sentena do juiz pode rescindir o contrato. Recentemente, pela redao da Lei n. 9.958/00 que criou as comisses prvias de conciliao, formadas por representantes dos empregados e dos trabalhadores ,o inqurito para resoluo do contrato de trabalho desses representantes dos trabalhadores passou a ser exigido, em caso de falta grave.

1.2.2. Resciso ou resilio


Resciso a hiptese em que o contrato termina pela manifestao de vontade das partes. Pode ser manifestao bilateral ou unilateral. A manifestao bilateral o distrato (art. 1.093 do CC), que normalmente vem acompanhado de uma transao (arts. 1.025 a 1.030 do CC). A transao no se confunde com o distrato. A transao meio de extino das obrigaes decorrentes do contrato e, para ser vlida, tem alguns requisitos especficos de validade: exige concesses mtuas e renncia recproca. A transao faz coisa julgada entre as partes, portanto, o que foi transacionado no poder ser discutido posteriormente na Justia. Questo interessante saber se possvel a transao extrajudicial no mbito do Direito do Trabalho. A jurisprudncia muito resistente, mas uma resistncia injustificada, pois no h nada que impea a transao. Por isso temos hoje na Justia do Trabalho vrios processos para efetiv-la. A Lei n. 9.958/00 criou as Comisses Prvias de Conciliao, com as seguintes caractersticas: comisso paritria (empregador e empregado); facultativa; pode ser instituda no mbito das empresas, sem participao do sindicato; pode ser criada tambm no mbito coletivo, com a participao do sindicato;

o representante do empregado tem garantia de emprego; trata-se de instncia prvia extrajudicial, alternativa, para soluo dos conflitos. Uma vez existente a comisso, nenhuma ao poder ser proposta na Justia sem antes ser analisada por ela. Trata-se de um pressuposto processual. facultativa, mas, uma vez instituda, uma condio da ao. Esse fato suscitou grandes controvrsias, pois restringiria o acesso Justia, tendo, inclusive, a OAB ingressado com uma Ao Declaratria de Inconstitucionalidade. O termo de conciliao tem um valor de ttulo executivo extrajudicial, portanto, pode ser executado sem a ao trabalhista. Tem efeito de transao extrajudicial (eficcia liberatria), assim, quita-se o que se transacionou. uma eficcia liberatria genrica, s no quita o que expressamente se ressalvou. A ressalva tem que ser especfica, por isso ela muito criticada. A reclamao protocolada na comisso suspende o prazo prescricional, para interpor a ao trabalhista. A resciso unilateral ocorre devido vontade de uma das partes. Se a iniciativa for do empregador, trata-se de dispensa, despedimento. Se a iniciativa for do empregado, tratase de demisso. A resciso unilateral ocorre por uma declarao da vontade; ela se aperfeioa pela simples cincia, no havendo necessidade de aceitao; trata-se de direito potestativo de uma das partes.

[am1] Comentrio: Pgina: 1 Palavra desconhecida.

MDULO XII

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


Trmino do Contrato de Trabalho 1. DISPENSA
A dispensa poder do empregador. Na maioria dos pases, o poder de dispensa imotivada do empregador no ilimitado. O Brasil, porm, no seguiu esse caminho. Pelo art. 7., inc. I, da Constituio Federal, o Brasil adotou o sistema de dispensa arbitrria por meio do pagamento de indenizao. Assim, no h regra genrica de estabilidade do trabalhador no emprego. O Brasil est isolado nesse sistema, pois a Organizao Internacional do Trabalho no o aceita. Os tratados internacionais tambm so contra tal sistema. Devido a esse fato, o Brasil foi obrigado a renunciar Conveno 158, para no ter que declar-la inconstitucional.

1.1. Indenizao na Dispensa

Multa de 40% do FGTS: Art. 10, inc. I, ADCT; Art. 18, 1., Lei n. 8.036/90. Essa multa de 40% recai sobre todos os valores depositados decorrentes do contrato, mesmo sobre o valor que j foi sacado. Aviso prvio: Trata-se de uma comunicao prvia da dispensa. Est disciplinado nos arts. 487 e 488 da CLT. O pagamento do aviso prvio indenizado computado como tempo de

servio. Frias: O trabalhador recebe o valor das frias com um aumento de 1/3 sobre o salrio. 13. Salrio. FGTS: O trabalhador ter direito a levantar o FGTS. Em algumas situaes, o empregado recebe uma indenizao adicional de um salrio. Ocorre quando o empregado dispensado no trintdio que antecede a data de aumento salarial anual.

1.2. Pedido de Demisso


Caso o empregado pea demisso, dever conceder o aviso prvio ao empregador. Caso no o conceda, o empregador poder descontar o valor do aviso prvio em outras verbas que o empregado tenha a receber. O empregado sempre ter direito remunerao de frias vencidas (so as que se referem ao perodo aquisitivo de 12 meses e ainda no foram concedidas ao empregado), no importando o motivo que ocasionou o trmino do contrato de trabalho. Tambm ter direito s frias proporcionais, desde que tenha mais de 1 ano de servio, com o acrscimo de 1/3 (TST, Enunciado n.328). Porm, se o empregado no tiver completado um ano no mesmo emprego e pedir demisso no far jus s frias proporcionais (TST, Enunciado n.261) Receber tambm o 13. salrio.

1.3. Aposentadoria

Por tempo de servio. Por idade. Questo interessante surge ao indagar se, nesses casos, a aposentadoria forma de resciso do contrato de trabalho. At 1991, a aposentadoria era considerada forma de resciso do contrato de trabalho art. 453 da CLT. Se o empregado, aps a aposentadoria, continuasse na empresa, iniciaria um novo contrato de trabalho. Em 1991, a Lei n. 8.213, que trata do plano de benefcio da Previdncia Social, estabeleceu que no mais necessrio o empregado se desligar do servio para se aposentar e continuar no trabalho. Se o empregado continuar na empresa, mesmo j aposentado, e se a aposentadoria no rescindir o contrato de trabalho, a multa de 40% recair sobre todo o perodo (antes e depois da aposentadoria). A jurisprudncia, a respeito da aposentadoria rescindir ou no o contrato, est dividida.

1.4. Dispensa por Justa Causa


Trata-se da dispensa por falta grave. O rol do art. 482 da CLT, que dispe os casos que constituem falta grave, taxativo. Para se caracterizar a dispensa por justa causa, devem ser preenchidos os seguintes requisitos: Imediatividade: a dispensa dever ser imediata, caso contrrio, estar caracterizado o perdo. Gravidade: a falta deve ser grave. Causalidade: trata-se do nexo causal entre a falta e a dispensa. Duplicidade de punio: esse um requisito negativo. Dever estar ausente, pois no pode

haver duplicidade de punio.

1.4.1. Principais atos que caracterizam as faltas graves, contidos no art. 482 da CLT

Ato de improbidade: o ato desonesto. Incontinncia de conduta ou mau procedimento: essa conduta inclui desvio sexual, conduta imoral (no local de trabalho). Em casos muito especiais, essas condutas, mesmo fora do local de trabalho, podem culminar na demisso por justa causa. O mau procedimento, por ter carter subjetivo, acaba se tornando vlvula de escape para as despedidas. Indisciplina e insubordinao: a indisciplina a desobedincia s normas gerais da empresa; a insubordinao desobedincia a norma especfica dada ao empregado. Desdia: a negligncia do empregado no servio. Embriaguez: a embriaguez habitual, mesmo fora do servio, pode caracterizar a falta grave. No servio, no precisa ser habitual. Se, todavia, o alcoolismo for comprovado, a jurisprudncia tem entendido que afasta a falta grave, sendo caso de tratamento mdico. Abandono de servio: no h prazo fixado em lei; a jurisprudncia fixa em 30 (trinta) dias. Smula n.32 do TST. Ofensas fsicas ou morais. Prtica de jogo de azar no local de trabalho (bingo, bolo). O art. 508 da CLT trata da falta grave do empregado bancrio. Os arts. 14 e 15 da Lei n. 7.783/89 (Direito de Greve) dizem ser direito do empregado praticar greve. Mesmo sendo a greve ilegal, a participao pacfica no constitui falta grave. A prtica de atos abusivos durante a greve, contudo, falta grave. Se a Justia do Trabalho, em dissdio coletivo, julgar a greve ilegal e o trabalhador continuar em greve, ficar caracterizada a falta grave.

1.5. Resciso Indireta do Contrato de Trabalho


Est prevista no art. 483 da CLT. Se empregador cometer falta grave, o empregado poder entrar com ao de resciso indireta comprovada a falta do patro, o empregado ter direito a receber tudo o que receberia em uma dispensa sem justa causa. As faltas graves patronais so: Exigir do empregado servios superiores s suas foras ( muito importante em relao mulher grvida). Tratar o empregado com rigor excessivo. Expor o empregado a mal considervel. Diz respeito ao empregador que no adota medidas de proteo aos riscos. No cumprimento das obrigaes do contrato. Atraso salarial. No conceder frias. Reduzir produo para reduzir salrio. Pagamento de salrio depois do prazo, por trs meses seguidos.

2. CADUCIDADE
o trmino do contrato em razo de um evento natural. o caso da morte do empregado.

Os dependentes do empregado, na Previdncia, recebem o FGTS, as frias e o 13. salrio.

MDULO XIII

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


Princpios e Singularidades do Processo do Trabalho
1. CONCEITO
O Direito Processual do Trabalho um conjunto de regras e princpios que tem por finalidade solucionar os conflitos individuais e coletivos do trabalho, disciplinando as atividades das partes, dos procuradores e da organizao e funcionamento da Justia. As regras abrangem as normas constitucionais, as inseridas na Consolidao das Leis do Trabalho, as do Cdigo de Processo Civil, os diplomas esparsos e os demais cdigos e regras aplicveis subsidiariamente ao processo do trabalho. Os princpios so vetores, caminhos, causas primrias e proposies que arrimam e sustentam o ordenamento jurdico e a sua plena concretizao. Os princpios servem para a aplicao correta das normas e para a consecuo do sistema e da prpria justia nas lacunas do ordenamento. Vamos diferenciar os princpios das peculiaridades e das tcnicas. Os primeiros esto acima explicados e dizem respeito a todo o sistema processual. As peculiaridades completam os princpios, visando a cada sistema, cada ramo do Direito. Podem redundar numa forma especfica de aplicao dos princpios gerais e/ou dos novos princpios. Princpios prprios, que, de qualquer modo, no contrariam os princpios gerais. J as tcnicas dizem respeito ao procedimento, um estgio dinmico do processo no qual so aplicados os princpios e as peculiaridades.

2. PRINCPIOS
Entre os princpios temos: formalismo, celeridade, dispositivo, inquisitivo, oralidade, concentrao, eventualidade, livre convico, jus postulandi, publicidade, lealdade processual, eventualidade e conciliao. A doutrina, s vezes, menciona um ou outro nome para o mesmo princpio, contudo, basicamente h concordncia com as denominaes acima descritas.

2.1. Formalismo
Os atos e as formas processuais somente dependem de forma determinada quando a lei assim exigir expressamente, reputando-se vlidos aqueles que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. o que diz o art. 154 do Cdigo de Processo Civil. O processo, normalmente, submetido a regras precisas e coordenadas dentro de um todo lgico. As formas propostas pelo legislador devem ser obedecidas. Observa-se que a forma se destina a alcanar um fim. O processo essencialmente instrumental e s tem razo de ser quando serve Justia. A existncia de formas processuais evita a confuso, a desordem e o eventual arbtrio do juiz.

2.2. Celeridade
Caracteriza-se pela busca de um processo mais rpido, sem prejuzo da aplicao de outros princpios. Uma das concretizaes desse princpio a existncia da chamada audincia nica, com as fases processuais acontecendo numa nica sesso: fase postulatria, fase instrutria e fase decisria. Vincula-se o princpio da celeridade processual ao da concentrao e ao da oralidade, todos cooperando para que o processo acontea de forma clere.

2.3. Dispositivo
Sem o princpio dispositivo no haveria processo, porque este se inicia com a ao e esta iniciativa da parte, do interessado, uma vez que a Justia inerte. O princpio dispositivo diz respeito iniciativa dos interessados que dispem de seus prprios atos, acionando ou no a Justia e, quando a lei assim determina, movimentando ou no o processo. Est ligado autonomia da vontade. Tambm, em virtude desse princpio, o juiz dever decidir sobre aquilo que foi alegado pela parte. No que a vontade da parte predomine, mas essa vontade fundamental para provocar a prestao jurisdicional.

2.4. Inquisitivo
Tambm chamado de inquisitrio, nele prevalece a iniciativa do juiz na direo do processo e, em algumas situaes, na conduo da prova. Embora o princpio dispositivo sempre exista em todos os processos, no processo do trabalho prevalece o princpio inquisitrio. Depois de acionada a justia, o juiz conduz o processo at o final, ainda que as partes no mais se manifestem. O art. 848 da Consolidao das Leis do Trabalho um exemplo da concretizao desse princpio: Terminada a defesa, seguir-se- a instruo do processo, podendo o presidente ex officio ou a requerimento de qualquer Juiz temporrio interrogar os litigantes. O dispositivo em anlise no se coaduna com a realidade atual do processo do trabalho no que se refere ao presidente e ao juiz temporrio, uma vez que, com a sada dos classistas, o juiz que agora subsiste o de Direito, no presidindo mais o rgo jurisdicional, porque no se trata mais de Junta e sim de Vara do Trabalho; , pois, o juiz do trabalho, pura e simplesmente. Como no h mais o juiz classista, no se pode falar em juiz temporrio. Afora essa anlise, fato que na Justia do Trabalho as partes so interrogadas pelo juiz, no existindo depoimento requerido pela parte contrria, embora isso normalmente acontea nas peties iniciais e nas defesas.

2.5. Oralidade
O princpio da oralidade caracterizado sob quatro aspectos que, reunidos, do substncia a esse princpio: prevalncia da palavra falada, imediatidade do juiz com as partes, identidade fsica do juiz com o processo e irrecorribilidade das decises interlocutrias. Tudo isso faz com que a concentrao dos atos processuais ocorra de forma mais efetiva. Na prtica, desvirtuando-se a inteno do legislador e a orientao desse princpio, vemos a prevalncia da palavra escrita. (Est claro que no h proibio de que se peticione e de que se escreva sempre nos autos, mas a escrita deveria ser deixada para casos estritamente necessrios ou para quando a lei determinasse.)

Interessante notar alguns artigos que so a incorporao do princpio da oralidade: art. 847 No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao, quando esta no for dispensada por ambas as partes; e art. 850 Terminada a instruo, podero as partes aduzir razes finais, em prazo no excedente de dez minutos para cada uma. Em seguida, o Juiz ou presidente renovar a proposta de conciliao, e, no se realizando esta, ser proferida a deciso.

2.6. Concentrao
Esse princpio, de certo modo, j restou evidenciado. Estabelece a concentrao de todos os atos do processo em uma mesma audincia, isto , a postulao do autor, a resposta do ru, as provas, as razes finais e, finalmente, a sentena. o que se deduz da legislao aplicvel. Quando puder, o juiz deve buscar concentrar todos os atos numa mesma audincia, evidentemente, sem prejuzo da verdade e sem cercear a atuao das partes.

2.7. Eventualidade
Pelo princpio da eventualidade, o autor deve requerer todo o seu direito na inicial e o ru deve exaurir na defesa toda a matria. O momento processual para a reproduo da prova necessria tambm ocorre em audincia: o reclamante e o reclamado comparecero audincia acompanhados de suas testemunhas, apresentando, nessa ocasio, as demais provas.

2.8. Livre Convico


A livre convico diz respeito ao juiz. a persuaso racional: art. 131 do Cdigo de Processo Civil O Juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento. Assim, o julgador est livre para dar a sua deciso, apenas devendo obedincia sua prpria conscincia. No poder, entretanto, decidir de forma desvinculada do processo. A fundamentao da sentena ou de qualquer deciso interlocutria deve ter base nos autos e na lei (se tais parmetros forem desrespeitados, haver a nulidade do julgado ou a sua reforma).

2.9. Conciliao
A conciliao foi elevada categoria de verdadeiro princpio, tal a importncia no processo atual. A tentativa de conciliao sempre deve vir em primeiro lugar. Quando as partes transacionam, quando chegam a um acordo, a justia realmente acontece, porque a deciso judicial, por mais sbia, sempre contraria interesses. Alm do mais, prefervel que uma disputa seja resolvida pela boa vontade dos litigantes do que pela interferncia do Estado. Observe-se o seguinte artigo: art. 764 Os dissdios individuais ou coletivos submetidos apreciao da Justia do Trabalho sero sempre sujeitos conciliao.

2.10. Publicidade
Esse princpio garante a transparncia para os atos jurisdicionais e para as audincias pblicas, a possibilidade de se examinarem os autos, a possibilidade de se fiscalizarem os atos da parte contrria, dos procuradores e do juiz, a possibilidade de pedir certido dos processos etc., salvo o caso de segredo de Justia.

2.11. Lealdade Processual


dever das partes e de seus procuradores o comportamento adequado nas audincias e quando se manifestem nos autos, sem o uso de meios artificiosos, dolosos, alterando a verdade dos fatos, provocando incidentes infundados, agindo de modo temerrio ou desvirtuando o caminho da Justia. Diz o art. 14 do Cdigo de Processo Civil: Compete s partes e aos seus procuradores: I expor os fatos em juzo conforme a verdade; II proceder com lealdade e boa f; III no formular pretenses, nem alegar defesa, cientes de que so destitudas de fundamento; IV no produzir provas, nem praticar atos inteis ou desnecessrios declarao ou defesa de direito.

2.12. Jus Postulandi


Foi elevado categoria de princpio no Direito Processual do Trabalho, mas nem todos os autores assim pensam. Na verdade, no h necessidade do tcnico (advogado) para a Justia ser acionada. Particularmente entendemos que no h mais motivo para essa regra porque aquele que no tem dinheiro para pagar o advogado pode utilizar-se de advogado de seu sindicato ou mesmo da Procuradoria do Estado ou da Justia do Trabalho, sem necessidade de despender o valor dos honorrios advocatcios. As custas do processo podem no ser adimplidas, veja-se o teor das Leis n. 1.060/50 e 7.115/83 (Justia Gratuita). O art. 791 da Consolidao das Leis do Trabalho claro: Os empregados e empregadores podero reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at o final. Outros princpios poderiam ser apontados; cremos, no entanto, que aqui esto os mais importantes.

MDULO XIV

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


1. PODER JUDICIRIO
Por ser o Brasil um pas continental, seu Judicirio possui uma organizao complexa, com ramos federais e locais,. A distribuio da justia feita pela Justia Federal (juzes e TRFs), Justia Eleitoral (juzes eleitorais, TREs e TSE), Justia Militar (juzes militares/auditorias, TMs e STM), Justia do Trabalho (juzes do trabalho, TRTs e TST), Justia dos Estados (juzes de direito e TJs) e Justia dos Territrios e do Distrito Federal.

2. JUDICIRIO TRABALHISTA
A EC n. 24, de 9.12.1999, extinguiu a representao classista na Justia do Trabalho. A partir da, a Justia do Trabalho passou a ser monocrtica na 1. Instncia Varas do Trabalho , composta apenas e to-somente do juiz togado, que presta concurso de provas e ttulos. Os tribunais tambm mudaram suas composies porque saram os classistas alguns ainda permanecem em trmino de mandato e passaram a ser compostos de juzes togados, advindos da carreira ou do quinto constitucional (MP e Advocacia).

2.1. Varas do Trabalho


As Varas so rgos de 1. grau sediadas nas grandes cidades. A base para a existncia das Varas caracterizada por um territrio com mais de 24 mil empregados ou com ajuizamento, no ltimo trinio, de mdia igual ou superior a pelo menos 240 reclamaes anuais. Nos centros urbanos onde j existem Varas, outras somente sero criadas quando a respectiva unidade exceder, seguidamente, 1.500 reclamaes por ano. O juiz togado antigo presidente da Junta de Conciliao e Julgamento o de carreira, concursado, formado por faculdade de Direito, que entrou para a Magistratura como juiz substituto, auxiliando juzes titulares. A promoo para juiz titular corre pelo critrio de antigidade ou merecimento.

2.2. Tribunais Regionais do Trabalho


So cortes de apelao (competncia recursal) e tambm funcionam em competncia originria. Em outro captulo analisaremos a competncia. Existem 24 TRTs: 1. Regio Rio de Janeiro; 2. Regio So Paulo (capital e cidades adjacentes); 3. Regio Minas Gerais; 4. Regio Rio Grande do Sul; 5. Regio Bahia; 6. Regio Pernambuco; 7. Regio Cear; 8. Regio Par e Amap; 9. Regio Paran; 10. Regio Distrito Federal; 11. Regio Amazonas e Roraima; 12. Regio Santa Catarina; 13. Regio Paraba; 14. Regio Rondnia e Acre; 15. Regio So Paulo (exceo Comarca da 2. Regio, sede em Campinas); 16. Regio Maranho; 17. Regio Esprito Santo; 18. Regio Gois; 19. Regio Alagoas; 20. Regio Sergipe; 21. Regio Rio Grande do Norte; 22. Regio Piau; 23. Regio Mato Grosso; 24. Regio Mato Grosso do Sul. Os juzes de carreira, como foi explicado, chegam aos tribunais por meio de promoo, e os juzes do quinto constitucional (no fazem concurso) por intermdio de listas trplices do MP do Trabalho e da OAB (art. 94 da CF).

2.3. Tribunal Superior do Trabalho


o rgo Superior da Justia do Trabalho, com jurisdio em todo o territrio nacional (art. 690 da CLT). Funciona como Tribunal Pleno, Sees Especializadas (dissdios individuais e dissdios coletivos) e Turmas. Tambm na Corte Superior, os juzes chegam pela promoo (juzes de carreira) e pelo quinto constitucional (MP e Advocacia).

MDULO XV

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


1. PROCEDIMENTO NOS DISSDIOS INDIVIDUAIS
A fase postulatria estabelece a rea de abrangncia do processo. Por meio da petio inicial, o autor postula os direitos que entende possuir e determina os limites da lide, que serviro de parmetro para o juiz na conduo processual e na sentena final. Nessa fase estudamos a petio inicial, a resposta do ru e o que pode acontecer na audincia.

1.1.

Petio Inicial
Tambm chamada de reclamatria, exordial, petitria ou prefacial, segue os requisitos previstos no art. 840, 1., da Consolidao das Leis do Trabalho; a saber: designao do Juzo; qualificao das partes; breve exposio dos fatos dos quais resultou o dissdio; pedido; data; assinatura. Observe-se que o referido dispositivo diferencia-se do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, que tambm trata dos requisitos da inicial. Nesse artigo o legislador determina que a petio inicial indicar os fatos e os fundamentos jurdicos do pedido, incluir o requerimento de citao do ru, a indicao das provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados e o valor da causa. Na inicial trabalhista tais requisitos no existem. No lugar da fundamentao jurdica exigida pelo processo comum, basta uma breve exposio dos fatos. Tal propositura est de acordo com o fato de que, no processo do trabalho, as partes no precisam de advogado. A exordial trabalhista revela-se mais simples, mas no menos tcnica. A sua tcnica, revelada pela letra da norma, apropriada aos princpios especficos que norteiam o processo trabalhista. Tanto assim que no se pode considerar inpcia a inexistncia de fundamentao adequada e, ainda, h a necessidade de se dar ao autor oportunidade para esclarecer e completar a inicial. Enunciado n. 263 do Tribunal Superior do Trabalho: O indeferimento da petio inicial, por encontrar-se desacompanhada de documento indispensvel propositura da ao ou no preencher outro requisito legal,

somente cabvel se, aps intimada para suprir a irregularidade e em dez dias, a parte no o fizer. A citao do ru tambm no precisa ser requerida, porque feita assim que recebida e protocolada a reclamao (art. 841 da CLT), mediante registro postal (art. 841, 1., da CLT). O Enunciado n. 16 do Tribunal Superior do Trabalho dispe: Presume-se recebida a notificao 48 horas depois de sua regular expedio. O seu no recebimento, ou a entrega aps o decurso desse prazo, constituem nus de prova do destinatrio. A inicial trabalhista no precisa indicar valor. No requisito do art. 840, 1., da Consolidao das Leis do Trabalho. A necessidade de valor vem expressa na Lei n. 5.584/70, art. 2., todavia, ainda assim no se tem como requisito, porque a dico do artigo no sentido de fixao do valor pelo juiz, quando indeterminado.

1.2. Da Resposta do Ru
A resposta do ru abre-se num leque de oportunidades: preliminares, excees, contestao e ou reconveno. O fato que deve ser apresentada no dia da audincia, tendo em vista o princpio da eventualidade (art. 845 da CLT). Outro princpio que tem vigncia plena, em audincia, o da oralidade. A reclamatria ser lida, ou dispensada a leitura, e a defesa ser feita oralmente dentro do prazo de vinte minutos (art. 847 da CLT). Poder haver: defesa direta do mrito, defesa indireta do mrito, defesa processual peremptria e defesa processual dilatria. O art. 300 do Cdigo de Processo Civil no mesmo sentido da norma processual da Consolidao das Leis do Trabalho, ao dizer que o ru deve alegar na contestao toda matria de defesa, as razes de fato e de direito. Em matria de defesa processual cabe a explicao rpida: peremptria a defesa processual que, se aceita, extingue o processo (inpcia, ilegitimidade, coisa julgada, perempo etc.); dilatria, provoca a paralisao do processo, ope obstculos para o conhecimento do mrito (inexistncia ou nulidade da citao; conexo; incapacidade etc.). Aps resolvidos tais obstculos, passa-se ao mrito.

1.2.1. Defesa contra o mrito


A defesa contra o mrito ataca a pretenso, item por item. Diz-se direta quando se dirige contra o pedido, nos seus fundamentos: nega os fatos ou os admite, mas nega suas conseqncias jurdicas. Diz-se indireta quando, no obstante verdadeiros os fatos, ope a eles outros fatos. a chamada objeo, que pode consistir na argio de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos ou na denominada exceo substancial, que a alegao de outros fatos que, tendo por contedo um direito do ru, faam obstar um efeito jurdico afirmado pelo autor.

1.3. As Preliminares
I Aqui servimo-nos do art. 300 do Cdigo de Processo Civil: Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: inexistncia ou nulidade da citao;

II III IV V VI VII VIII IX X

incompetncia absoluta; inpcia da petio inicial; perempo; litispendncia; coisa julgada; conexo; incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; conveno de arbitragem; carncia de ao;

XI falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.


Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio as demais preliminares (art. 300, 4., do CPC).

1.4. As Excees

Na Justia do Trabalho, somente as excees de suspeio ou incompetncia podem ser opostas com suspenso do feito. As demais sero alegadas como preliminares na defesa.
Aplicao dos arts. 799, 800 e 801 do Cdigo de Processo Civil. Apresentada a exceo de incompetncia, abre-se vista ao excepto, por 24 horas improrrogveis, devendo a deciso ser proferida na audincia ou sesso que se seguir.

1.5. A Reconveno
Reconveno a ao do ru contra o autor, no mesmo processo. Fundamenta-se no Princpio da Economia Processual. Aplicvel o art. 315 do Cdigo de Processo Civil: O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento de defesa.

1.6. A Defesa
Alega-se com a defesa toda matria que possa contrariar os pedidos. A compensao e a reteno somente podero ser argidas como matria de defesa (art. 767 da CLT).

MDULO XVI

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO


2. AUDINCIA
Vrios fatos podem ocorrer na audincia. Aqui examinaremos, de forma objetiva, os mais importantes. No se pode esquecer que a Consolidao das Leis do Trabalho fala em Audincia de Julgamento (art. 843), porque a audincia uma s, embora as fases postulatria, instrutria e decisria nela aconteam. Preferiu o legislador ordinrio denominar essa nica audincia s vezes dividida em sees Audincia de Julgamento.

1.1. Comparecimento

Devem estar presentes reclamante e reclamado, independentemente de seus representantes (jus postulandi). Nas Reclamatrias Plrimas ou Aes de Cumprimento, entretanto, os empregados podero fazer-se representar pelo sindicato da categoria. O empregador pode ser representado pelo gerente ou por qualquer outro preposto. A Consolidao das Leis do Trabalho fala em substituio, mas no se trata de substituio (defesa de direito alheio em nome prprio), posto que o empregador o legitimado passivamente. O preposto no fala em seu nome; apenas mero representante do ru. Segundo a lei, essa representao exercida pelo gerente ou por qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato. A jurisprudncia e a doutrina no so unnimes quanto condio do preposto, se empregado ou no. Interpretamos que deva ser empregado, porque, de certa forma, o legislador, ao se referir figura do gerente ou outro preposto, vinculou tais representantes ao contrato de trabalho. Ademais, se assim no fosse, criaramos a figura do preposto profissional, o que parece fugir um pouco da inteno legal, ainda mais quando se objetiva que em algumas situaes o preposto possua os poderes do jus postulandi. Entendemos, ainda, que tais poderes so restritos aos atos de audincia. Outros do amplitude atividade do preposto, at para assinar recursos. O fato que as informaes prestadas pelo preposto vinculam a empresa, inclusive para os efeitos da confisso. Normalmente, o preposto se apresenta com a carta de preposio, todavia no se trata de documento essencial. Basta a certeza de sua qualificao e a de ser ele empregado pelo menos para aqueles que, como ns, fazem essa leitura do art. 843, 1., da Consolidao das Leis do Trabalho. Claro que quando a reclamao de empregado domstico, pode comparecer representando a famlia qualquer um de seus membros. No caso de haver ao trabalhista em face de uma empresa, com o objetivo de reconhecimento do vnculo, e nessa empresa inexistir empregados, o contador autnomo ou qualquer outro que tenha conhecimento dos fatos poder fazer s vezes de preposto. Trata-se de aplicar o princpio da razoabilidade e da ponderao, o que no contraria o nosso pensamento sobre a regra bsica: o preposto deve ser empregado. Por sua vez, o empregado deve comparecer audincia, no podendo fazer-se representar, salvo no estrito caso de doena ou outro motivo poderoso, devidamente comprovado, s para no sofrer o arquivamento da reclamatria (extino do processo sem julgamento do mrito).

1.1.1. Personalidade e representao em juzo


Vamos explicitar alguns casos: o Estado, a Unio, o Municpio, o Distrito Federal, as autarquias, pelos seus procuradores, independentemente de procurao, pois o mandato inerente funo; a massa falida pelo sndico; o condomnio pelo sndico, embora possa constituir preposto; o empregado falecido faz-se representar pelo cnjuge suprstite. Caso interessante o da reclamatria contra os rgos legislativos (Cmaras, Assemblias, Senado, Congresso, Mesas etc.), porque no possuem personalidade jurdica

prpria, nos termos do art. 41 do Cdigo Civil e do art. 12, incs. I e II, do Cdigo de Processo Civil. Por tais rgos respondem as unidades polticas respectivas (Municpio, Estado, Unio), e apenas excepcionalmente a legislao processual lhes atribui capacidade para efeitos de mandado de segurana.

1.1.2. A ausncia das partes


O no-comparecimento da reclamada audincia inaugural, quando devidamente citada, implica a revelia e confisso quanto matria de fato (art. 844 da CLT). Na verdade, apesar da dico do dispositivo apontado, a revelia a falta de defesa e no a ausncia da parte. Assim, se o advogado da r comparecer munido de procurao e fizer a defesa oral (20 minutos) ou apresent-la, no haver revelia, embora ocorra a confisso. Esse no o pensamento do Tribunal Superior do Trabalho que, por meio do Precedente n. 74-SDI, especifica: Revelia. Ausncia da reclamada. Comparecimento de advogado. A reclamada ausente audincia em que deveria apresentar defesa, revel, ainda que presente seu advogado munido de procurao. No acreditamos ser correta essa interpretao ante o instituto da revelia e a aplicao do art. 314 do Cdigo de Processo Civil, perfeitamente compatvel com o processo do trabalho. O Enunciado n. 122 do Tribunal Superior do Trabalho estabelece que, para elidir a revelia, o atestado mdico deve declarar de forma expressa a impossibilidade de locomoo do empregador ou preposto no dia da audincia.

1.1.3. Conciliao
A tentativa de conciliao obrigatria antes da entrega ou da leitura da defesa (art. 846 da CLT). Havendo o acordo, extingue-se o processo com julgamento do mrito em face da transao (art. 269, III, CPC). Imprescindvel que o juiz no deixe passar essa oportunidade do acordo e que isso conste do termo, sob pena de nulidade processual. No existindo acordo e feita a defesa, passa-se instruo do processo.

MDULO XVII

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1. RESPOSTA DO RU
Comparecendo audincia, ter o ru (reclamado) 20 minutos para dar a sua resposta ao pedido do autor, ou apresent-la por escrito. Essa resposta poder tomar as seguintes formas: exceo, preliminar, contestao ou reconveno.

1.1. Contestao

a)

b)

c)

d) e)

f)

g)

Contestao significa o ato jurdico de impugnao s pretenses do autor. Com a defesa podero vir preliminares matria de mrito, a saber: inexistncia ou nulidade da citao; inpcia da inicial; litispendncia; coisa julgada; conexo; carncia de ao e continncia. Importante apresentar uma rpida noo dessas figuras: Inexistncia ou nulidade da citao: no Processo do Trabalho costuma-se usar o nome notificao para a citao inicial, feita por via postal. No comprovada a citao inicial (v. Enunciado n. 16 do TST), a audincia no poder acontecer. O simples fato de a reclamada comparecer audincia, por ter ficado sabendo da mesma por terceiros, de ltima hora, no elide a irregularidade, pois necessrio o prazo mnimo de 5 dias entre a citao inicial e a audincia (art. 841 da CLT), salvo se a reclamada vier preparada, com possibilidade de ampla defesa e munida com os documentos necessrios. Observe-se que a nulidade ou ausncia da citao mortal para o processo, que poder ser anulado, at em fase de execuo (art. 741, inc. I, do CPC). Inpcia da inicial: baseia-se na figura da inpcia do art. 295, inc. I, par. n., do Cdigo de Processo Civil. Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I lhe faltar pedido ou causa de pedir; II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III o pedido for juridicamente impossvel; IV contiver pedidos incompatveis entre si. Assim, tendo em vista essas caractersticas da inicial, poder o reclamado alegar a sua inpcia, o que provocar, se aceita, a extino do processo sem julgamento do mrito. De qualquer modo, dependendo da irregularidade, dado o formalismo mais tnue do Processo do Trabalho, h que se permitir a correo em audincia ou dentro de certo prazo (art. 284 do CPC), desde que no prejudique a defesa. Litispendncia: esta ocorre quando uma ao reproduzida no Juzo que ora a examina, isto , ela j foi ajuizada, existe em outra Vara com as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido (art. 301, inc. V, 1. e 2., do CPC). Coisa julgada: acresce-se definio de litispendncia o fato de que a ao anteriormente ajuizada tem sentena que transitou em julgado (art. 301, inc. VI, do CPC). Conexo: a conexo se d quando uma ao guarda estreita relao com outra, sendo-lhes comum o objeto ou a causa de pedir (arts. 301, inc. VII, e 103, ambos do CPC). Comprovada a conexo, o feito no se extingue, devendo os autos serem remetidos ao Juzo prevento. Carncia de ao: a carncia de ao diz respeito s suas condies, ou seja, possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimidade de partes (art. 3. do CPC). No Processo do Trabalho, normalmente tal preliminar alegada para contrariar a existncia de vnculo a idia a de que no existindo vnculo de emprego, no haver legitimidade das partes, ativa e passiva. Por bvio, no possvel o juiz acolher o pedido de carncia, quando ocorre a alegao nos termos citados acima, porque, para saber se existia ou no a relao de emprego h necessidade de se examinar o mrito. Continncia: o art. 104 do Cdigo de Processo Civil traz a definio de continncia. Segundo Celso Agrcola Barbi, a continncia um caso especial de conexo. Especial porque se distingue da conexo em razo de ser o objeto mais amplo. A soluo para a conexo e para a continncia idntica: reunio das aes para deciso simultnea (art. 105 do CPC).

Lembremos, ainda, que as preliminares descritas no art. 301 do Cdigo de Processo Civil podem ser conhecidas de ofcio, salvo o compromisso arbitral (art. 301, 4., do CPC).

1.2. Exceo
Trata-se de defesa de natureza processual. Visa que o Juzo no adentre ao mrito sem antes vencer um obstculo de processo ou que, simplesmente, pare nesse obstculo. O Cdigo de Processo Civil distingue trs espcies de excees: de incompetncia, de impedimento e de suspeio. No Processo do Trabalho temos a exceo de suspeio e de incompetncia (art. 799 da CLT). Claro est que o impedimento no pode ser esquecido, podendo ser aplicada a lei processual comum (princpio da subsidiariedade). As excees de suspeio e de impedimento abrangem fatos relacionados nos arts. 134 e 135 do Cdigo de Processo Civil. Diz o art. 799 da Consolidao das Leis do Trabalho: Nas causas da jurisdio da Justia do Trabalho, somente podem ser opostas, com suspenso do feito, as excees de suspeio ou incompetncia. O procedimento mais simples que no processo comum. A exceo deve ser argida na oportunidade da defesa. Segue-se a regra do art. 800 da Consolidao das Leis do Trabalho: apresentada a exceo, abre-se vista dos autos ao exceto por 24 horas improrrogveis e, depois, d-se a deciso (na primeira audincia ou sesso que se seguir). No cabe recurso das decises proferidas nas excees (art. 799, 2., da CLT), salvo se terminativas do feito na Justia do Trabalho. Ex.: acolhe o Juzo a exceo de incompetncia em razo da matria (neste caso, cabe recurso).

1.3. Reconveno
Reconveno ao autnoma ou contra-ao proposta pelo ru (reconvinte) em face do autor (reconvindo) no mesmo feito e Juzo em que demandado. o ataque que o ru faz contra o autor. ao e no meio de defesa que deve ser apresentada na oportunidade da contestao em audincia. A reconveno deve conter os requisitos necessrios a toda inicial. No se deve confundir reconveno com a compensao e a reteno, matrias atinentes defesa. Apresentada a reconveno, deve ser dada oportunidade para o autor contest-la. O processo fica mais complexo, porque a instruo dever abranger a inicial do reclamante (geralmente o empregado) e a reconveno (inicial do ru, geralmente o empregador).

2. PRESCRIO
A prescrio deve ser argida como prejudicial do mrito, na defesa (art. 265, inc. IV, do CPC).
MDULO XVIII DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO

1. INSTRUO

1.1. Noes a fase das provas. As fases postulatria, instrutria e decisria nem sempre ocorrem de forma ordenada no tempo. Na fase postulatria h interpretao das provas, uma vez que a inicial e a defesa devem vir acompanhadas tanto dos documentos necessrios como daqueles com os quais a parte deseja provar seus argumentos. Em sentido tcnico-jurdico, prova o meio de demonstrar a prtica de um ato jurdico ou a ocorrncia de um fato jurdico. A finalidade convencer o juiz. Segundo o art. 131 do Cdigo de Processo Civil, o juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento (grifo nosso). Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada, seno quando a lei expressamente o exigir; todavia, mesmo realizados de outro modo, se alcanarem sua finalidade, sero reputados vlidos (art.154 do CPC). Devem ser provados os fatos relevantes, pertinentes e controvertidos. O direito no se prova iuria novit curia (art. 332 do CPC). Ocorre exceo, no entanto, quando se trata de direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio (art. 337 do CPC). No necessitam de prova os fatos notrios, incontroversos ou aqueles em cujo favor milita presuno legal de existncia ou validade (art. 334 do CPC).

1.2. Meios de Prova Os meios de prova no processo do trabalho so os mesmos do processo comum: os legais e os moralmente legtimos depoimento das partes (interrogatrio), testemunhal, documental, pericial etc. 1.2.1. Interrogatrio No havendo acordo, seguir-se- a instruo do processo, podendo o juiz ex officio interrogar os litigantes (art. 848 da CLT). H doutrinadores que entendem tratar-se de depoimento. No entanto, o depoimento pode ser requerido pela parte adversa, enquanto o interrogatrio faculdade do juiz.

Pode a parte depor, confessar; mas no essa a finalidade do interrogatrio.

1.2.2. Testemunhas O nmero de trs testemunhas para cada parte, salvo inqurito para a apurao de falta grave (nos casos de empregado eleito diretor sindical) em que o nmero de testemunhas passa para seis, e no procedimento sumarssimo para dois (Lei n. 9.957/00 causas com valor de at 40 vezes o salrio mnimo). O juiz, por bvio, pode ouvir quantas testemunhas achar necessrio (como no caso de testemunhas referidas). Testemunha a pessoa que comparece a juzo para depor sobre os fatos de que tenha conhecimento. Seus caracteres so: pessoa fsica, estranha ao feito, conhecedora dos fatos litigiosos, direta ou indiretamente, e capaz para depor (por exemplo, no pode ser menor de 16 anos art. 405, 1., inc. III, do CPC), embora s possa ser condenada por falso testemunho se tiver 18 anos. As prprias partes devero levar suas testemunhas audincia, independentemente de notificao (art. 825 da CLT). No procedimento sumarssimo, a intimao da testemunha est condicionada, nos termos do 3. do art. 852-H da Consolidao das Leis do Trabalho, prova de convite prvio (carta postal, com o respectivo Aviso de Recebimento (AR)). As testemunhas sero ouvidas aps as partes: primeiro as do autor, depois as do ru, caso no haja, de forma justificada, a inverso do nus da prova. Aps a qualificao e antes de ser compromissada, poder a parte interessada argir a contradita. Contradita o ato pelo qual o advogado, da parte contra a qual foi arrolada a testemunha, denuncia a impossibilidade de a mesma depor, ante impedimento, suspeio ou interesse na causa (art. 414, 1., do CPC). As testemunhas que no comparecerem audincia devero ser intimadas ex officio ou a requerimento da parte, e, caso no justifiquem as faltas, ficam sujeitas conduo coercitiva e multa (art. 730 da CLT)..

1.2.3. Documentos Documentos so coisas representativas de fatos (escritos, desenhos, plantas, mapas etc.). A funo do documento tornar fixo um momento da vida humana. Os documentos classificam-se em pblicos e particulares. O documento pblico quando o seu autor material autoridade pblica, fazendo prova tanto da validade de sua formao como da veracidade do que declarado. Conforme a categoria do agente, o documento pblico pode ser classificado como judicial (certides de processos), extrajudicial (elaborados por serventurios da Justia, foro extrajudicial,

escrituras, matrculas imobilirias, registros etc.), administrativos (todos os demais originrios das reparties pblicas ex.: certido de dbito tributrio). O documento particular quando elaborado pela prpria pessoa. Via de regra, os documentos preexistem ao processo, devendo os mesmos ser juntados com as peas principais e em audincia (art. 845 da CLT) e, excepcionalmente, podem ser reunidos fora desse momento (caso dos documentos novos). Pelo art. 397 do Cdigo de Processo Civil, documento novo aquele que retrata fatos ocorridos aps a fase postulatria ou que apresentado como contraprova. O art. 830 da Consolidao das Leis do Trabalho o nico artigo que estabelece algo sobre a prova documental, dispondo que o documento s ser aceito se estiver no original, em certido autntica, ou quando conferida a respectiva pblica-forma ou cpia perante o juiz ou tribunal. Algumas regras, entretanto, podem ser apontadas em relao prova, no que concerne aos documentos:
[JC2] Comentrio: Aqui o certo no seria que apresentado como contraprova?

pedido de demisso ou recibo de quitao da resciso contratual, para quem tem mais de um ano de servio, s ter validade se tiver assistncia do sindicato profissional ou do Ministrio do Trabalho (art. 477 da CLT); pedido de demisso de empregado estvel tambm dever ter assistncia sindical ou de autoridade local do Ministrio do Trabalho (art. 500 da CLT); prova de pagamento de salrio deve ser realizada por meio de recibo assinado pelo empregado (art. 464 da CLT); a prova do contrato de trabalho , por excelncia, a anotao na CTPS.

Enfim, a prova documental tem valor especfico e pode superar a prova testemunhal quando bem feita e de acordo com a legislao aplicvel.

1.2.4. Prova pericial A prova pericial, realizada por tcnico habilitado, destina-se a demonstrar a existncia de fato ou de situao tcnica. O juiz nomeia um perito e fixa um prazo para que o mesmo apresente laudo. Na Justia do Trabalho as provas periciais abrangem principalmente os casos referentes a:
[JC3] Comentrio: Para no ficar juiz, juiz, no poderia mudar para O juiz nomeia um perito e fixa prazo para que apresente laudo?

insalubridade; periculosidade; contabilidade; medicina;

grafotcnica.

Durante a realizao da percia as partes podero apresentar quesitos que sero dirigidos ao perito. A concluso do laudo no precisa ser, necessariamente, a concluso do juiz, que no est vinculado prova pericial. A prova pericial um subsdio a mais para a soluo do litgio. A parte que perder na percia pagar os honorrios periciais (Enunciado n. 236 do TST). Obrigatrios so os laudos sobre insalubridade e periculosidade (art. 195 da CLT). 2. NUS DA PROVA

O art. 818 da Consolidao das Leis do Trabalho regra importante: A prova das alegaes incumbe parte que as fizer. Complementa-se o entendimento do referido artigo com o dispositivo 333 do Cdigo de Processo Civil: O nus da prova incumbe: I ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. A teoria adotada pelo Direito brasileiro a de Carnelutti que, de acordo com o entendimento de Amaral Santos, est estabelecida no princpio de que quem ope uma exceo deve, por seu lado, provar os fatos dos quais resulta. Em outros termos: quem aciona deve provar o fato ou fatos constitutivos; e quem excetua, dever provar o fato ou fatos extintivos ou a condio ou condies impeditivas ou modificativas . MDULO XIX DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Fase Decisria DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Fase Decisria

1. INTRODUO

Fase decisria a fase da sentena, em que o processo atinge o seu ponto culminante, com a prestao jurisdicional concretizada.

Inexistindo a possibilidade de conciliao, que deve ser legalmente tentada, aps o encerramento da instruo processual das razes finais , o juiz se v obrigado a dar a sentena. A sentena o pronunciamento sobre a demanda de mrito, afirmando o juiz a existncia ou noexistncia da vontade concreta da lei ou das leis alegadas na lide.

2. ESPCIES DE SENTENA

Diversas so as espcies de sentena. (considerando-se aqui que o termo sentena est sendo usado no sentido amplo das decises possveis que o juiz profere no processo). A classificao extrapola o conceito estrito de sentena de mrito, pois podemos ter: sentenas definitivas, sentenas terminativas e sentenas interlocutrias.

Definitivas: adentram o mrito da questo posta em Juzo. a sentena que se busca no Judicirio. Quando o Judicirio a profere, completa sua funo da melhor forma, resolvendo a lide. Terminativas: decidem o processo sem, contudo, apreciar o mrito, como, por exemplo, a sentena que acolhe a alegao da inpcia da inicial ou da falta de uma das condies da ao, propiciando ao autor intentar nova ao, porque o mrito no foi resolvido. O pronunciamento de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267 do CPC). Interlocutrias: decidem os incidentes processuais que ocorrem no caminho da obteno da sentena de mrito.

3. NATUREZA JURDICA DA SENTENA

No custa lembrar que, quanto natureza jurdica, as sentenas podem ser: declaratrias, constitutivas e/ou condenatrias. A expresso e/ou se justifica porque pode existir uma sentena que tenha as trs caractersticas ao mesmo tempo: declaratria, constitutiva e condenatria. O fato que toda sentena declaratria, no sentido de que declara o direito; e assim pode ser uma mesma sentena pode ser declaratria simplesmente, declaratria constitutiva, declaratria condenatria ou declaratria constitutiva condenatria.

Declaratrias: limitam-se a declarar a existncia ou inexistncia de uma relao jurdica. Ex.: sentena que declara a existncia de vnculo empregatcio. Constitutivas: criam, alteram ou extinguem um estado ou uma relao jurdica. Ex.: sentena em dissdio coletivo, que impe normas a toda a categoria dos trabalhadores e categoria econmica envolvida.

Condenatrias: o mandamento sentencial determina ao ru uma obrigao de dar, de fazer ou de no fazer. Ex.: sentena que condena ao pagamento de verbas rescisrias (obrigao de dar), ao registro das datas de admisso e de demisso na CTPS (obrigao de fazer) ou imposio de no transferir o empregado para outro local de trabalho (obrigao de no fazer). As sentenas condenatrias so as nicas que ensejam execuo.

4. PARTES DA SENTENA (ART. 832 DA CLT E ART. 458 DO CPC)

Relatrio: a parte que contm o nome e a qualificao dos envolvidos, a smula do pedido e da resposta, bem como o registro dos principais fatos ocorridos no processo. Fundamentao: a prpria motivao da sentena, onde se desenvolve o raciocnio lgico do juiz, aplicando a lei ao caso concreto, arrimando-se na doutrina, nos princpios do Direito e na jurisprudncia; enfim, nas diversas possibilidades que lhe d o sistema jurdico, buscando fazer justia e motivando sua deciso. Dispositivo: a parte que contm a deciso e que far coisa julgada, se transitada em julgado, e da qual a parte inconformada poder recorrer. Embora o recurso se arrime na sentena toda, fato que o objetivo da impugnao recursal modificar exatamente o dispositivo, pois esse que declara, constituiu e/ou condena.

No procedimento sumarssimo aquele que deve ser adotado quando o valor da causa inferior a 40 salrios mnimos a sentena no necessita ter relatrio. O art. 852, inc. I, da Consolidao das Leis do Trabalho estabelece que a sentena, nesses casos, mencionar os elementos de convico, com o resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia. Ora, esse resumo no deixa de ser uma espcie de relatrio; assim, o juiz deve, de alguma forma, referir-se ao que aconteceu de importante no processo, ainda que de forma muito sucinta. A fundamentao indispensvel em qualquer deciso judicial (art. 93, inc. IX, da CF). O dispositivo ou concluso no pode faltar em nenhuma sentena, pois o ato sentencial deixaria de existir.

5. EFEITOS DA SENTENA

A sentena produz uma declarao de direito feita pelo Estado-juiz. Dentre os seus efeitos, merece destaque o de produzir a hipoteca judiciria, decorrendo da o direito de seqela, que consiste na faculdade de o vencedor da demanda perseguir os bens do condenado onde se encontrarem.

5.1. Coisa Julgada O principal efeito da sentena o da coisa julgada: material e formal.

Material a coisa julgada por excelncia, porque diz respeito ao contedo da sentena, prpria res judicata, que envolve o direito discutido e provado. A coisa julgada formal se identifica com a idia de fim do processo. D-se com a coisa julgada formal a precluso mxima, quando da deciso j no caiba mais nenhum recurso. A sentena que, por exemplo, extingue o processo por carncia de ao, faz coisa julgada formal; mas a sentena que extingue o processo, julgando o mrito, faz coisa julgada material. A coisa julgada material s produzida quando se tratar de mrito. A imutabilidade que se cria em virtude de sua existncia vai alm dos limites daquele processo, no podendo a matria ser discutida em nenhum outro. Tanto a coisa julgada formal quanto a material se formam no momento da deciso extintiva do processo, quando no couber mais recurso. As razes de decidir no fazem coisa julgada material. Tambm no produzem coisa julgada material as decises que extinguem o processo, nem as de jurisdio voluntria. No entanto, as decises proferidas em processo cautelar no transitam em julgado, salvo se versarem sobre prescrio ou decadncia. A coisa julgada tem limites subjetivos e objetivos:

Limite subjetivo: diz respeito aos sujeitos da relao processual. O efeito da coisa julgada s atinge as partes. Parte da doutrina, todavia, entende tambm serem atingidos eventuais assistentes litisconsorciais. Limite objetivo: a autoridade da coisa julgada est no mrito de sua prpria deciso, baseada no pedido do autor e na resposta do ru, fixando os parmetros para bem decidir. Haver vcio na sentena, por ofensa ao princpio da adstrio, se no forem obedecidos esses parmetros, ou seja, se a sentena for citra petita, extra petita e ultra petita. Vale lembrar que o limite objetivo da coisa julgada o dispositivo da sentena, pois contm sua parte decisria.

O julgamento do processo trabalhista feito em audincia e, portanto, nela se tem a sentena publicada (princpios da oralidade, da concentrao dos atos processuais e da celeridade processual). O prazo para recurso conta-se da prpria audincia, com a retirada do dies a quo e acrscimo do dies ad quem (a forma de contagem legal dos prazos processuais). Se a sentena no for pronunciada em audincia, as partes devero ser notificadas por via postal (Enunciado n. 16 do TST), presumindo-se recebida a notificao aps a sua regular expedio. Ante essa presuno, cabe parte prejudicada por eventual contagem errada, ou por fatos nela no contidos (p. ex.: greve do Correio), fazer a prova da exata data do recebimento da notificao para fim recursal. MDULO XX DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Dos Recursos DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Dos Recursos

1. NOES GERAIS

A palavra "recurso" tem sua origem etimolgica no Latim recursus , que d a idia de repetio. Atende o recurso ao princpio do duplo grau de jurisdio, princpio que no constitucional como muitos pensam, mas sim infraconstitucional. De qualquer forma, a existncia de recurso uma tradio dos sistemas jurdicos e atende a algumas finalidades: a primeira, de ordem psicolgica; a segunda, baseada na idia de garantir segurana com julgamentos realizados por homens, em tese, mais experientes na atividade de julgar; e, a terceira, assentada na crena de que um colegiado julga melhor do que um s juiz. Dessas justificativas, a nica que merece efetiva concordncia a psicolgica, porque ningum se contenta com uma sentena contrria a seus interesses. Recorrer, portanto, atende a uma necessidade psicolgica. As outras duas justificativas no tm razo de ser porque os nossos tribunais so compostos de juzes de carreira e juzes advindos do quinto constitucional (carreira dos advogados e do Ministrio Pblico), que podem estar menos aptos funo de julgar devido pouca experincia profissional. Tambm no resiste verdade a idia de que mais acertado o julgamento por colegiado, pois esse pode julgar de maneira to incorreta quanto um monocrtico.

2. SISTEMAS RECURSAIS

Os sistemas recursais dividem-se em dois sistemas: ampliativo e limitativo. Pelo sistema ampliativo, para toda deciso judicial haver um recurso. J o sistema limitativo, como o nome diz, ou limita os recursos a determinadas decises, ou estabelece que algumas decises no so passveis de impugnao. No Direito Processual do Trabalho temos o sistema limitativo, porque para as decises interlocutrias no h recurso.

3. PRINCPIOS

Entre os princpios que constituem o sistema recursalpodem ser citados: o da voluntariedade; o do duplo grau de jurisdio; o da irrecorribilidade das decises interlocutrias; o da unirrecorribilidade; o da adequao; o da fungibilidade; o da variabilidade e o da proibio da reformatio in pejus. 3.1. Princpio da Voluntariedade O princpio da voluntariedade dispe que o Estado apenas prestar a tutela jurisdicional se for provocado (art. 2 do CPC). uma manifestao do princpio dispositivo e envolve a vontade das partes, embora exista o chamado recurso ex officio.

3.2. Princpio do Duplo Grau de Jurisdio J examinamos, de certa forma, o princpio do duplo grau de jurisdio. No se trata de norma especfica e constitucional, em nosso entender. O princpio afirma que todas as causas devem ser submetidas a outros juzes, que ento podero modificar as decises.

3.3. Princpio da Irrecorribilidade das Decises Interlocutrias Segundo o princpio da irrecorribilidade das decises interlocutrias, as decises interlocutrias no so impugnveis na Justia do Trabalho. O sistema , portanto, diverso do utilizado no processo civil.

3.4. Princpio da Unirrecorribilidade De acordo com o princpio da unirrecorribilidade para cada ato judicial, haver somente um recurso possvel.

3.5. Princpio da Adequao O princpio da adequao considera que o recurso a ser usado deve ser o recurso adequado, prprio para aquela deciso, e no outro.

3.6. Princpio da Fungibilidade Pelo princpio da fungibilidade salvo hiptese de m-f, erro grosseiro, crasso, absurdo , o juiz poder receber o recurso errado, como se fosse o recurso certo.

3.7. Princpio da Variabilidade Utilizando-se o princpio da variabilidade, dentro do prazo recursal, se a parte recorrente entrar com o recurso errado, poder ainda intentar o recurso correto, no havendo precluso temporal. 3.8. Princpio da Reformatio in Pejus Pelo princpio da reformatio in pejus a situao de quem recorre no poder ser reformada para pior, isto , ou ela melhora para o recorrente, ou, no mximo, a deciso impugnada ser mantida, salvo se houver recurso de ambos os litigantes.

4. CLASSIFICAO GERAL

Os recursos se classificam em ordinrios e extraordinrios. Os recursos ordinrios ou comuns so os que visam obter reviso do julgamento, considerando-se o duplo grau de jurisdio, devolvendo ao tribunal as matrias de fato e de direito. Os recursos extraordinrios ou especiais so os que se contrapem aos de natureza ordinria. Abrangendo os recursos acerca do error in procedendo (quando o juiz desrespeita ou viola norma de procedimento, causando prejuzo parte; trata-se de vcio de forma e no de mrito ou de fundo; ex.: art. 485, incs. II e IV, do CPC) e acerca do error in judicando (erro na aplicao ou interpretao da norma jurdica; ex.: art. 485, incs. V e IX, do CPC).

5. EFEITOS DOS RECURSOS

Com relao aos efeitos dos recursos, temos: efeitos devolutivo, suspensivo, translativo, substitutivo, extensivo e regressivo. Devolutivo: o efeito necessrio. Inerente a todo e qualquer recurso, porque por intermdio desse devolve-se ao tribunal todas as questes do processo. Os recursos trabalhistas sero necessariamente recebidos no efeito devolutivo. Suspensivo: significa que, com o recurso, cessam, temporariamente, os efeitos da sentena impugnada. Translativo: ocorre quando, no recurso, h questes de ordem pblica que devem ser conhecidas de ofcio pelo juiz e que no sofrem precluso. O mesmo efeito tambm ocorre no reexame necessrio. (Exs.:: dobra em salrio incontroverso; juros e correo monetria etc.) Substitutivo: consagrado no art. 512 do Cdigo de Processo Civil, porque a deciso sobre o mrito do recurso substitui integralmente a deciso recorrida. Extensivo: significa que, havendo litisconsrcio necessrio unitrio, o recurso de um litisconsorte aproveitado para o outro (art. 509 do CPC). Regressivo: o efeito de alguns recursos que, com sua simples interposio, permitem ao juiz reapreciar seu pronunciamento. Pode ocorrer tanto no agravo de instrumento quanto no agravo regimental.

6. PRESSUPOSTOS DOS RECURSOS

Os pressupostos dos recursos so os requisitos transcendentais, sem os quais o recurso no subir. Dividem-se os pressupostos em objetivos e subjetivos.

Os pressupostos objetivos so: tempestividade; adequao; preparo; inexistncia de fatos extintivos ou impeditivos ao direito de recorrer; regularidade da representao. Tempestividade: os recursos devem ser apresentados dentro do prazo que a lei determina. Na Justia do Trabalho o prazo para a maioria dos recursos de oito dias (recurso ordinrio, recurso de revista, agravo de instrumento, agravo de petio, recurso adesivo), cinco dias para os embargos declaratrios, 15 dias para o recurso extraordinrio e 48 horas para o pedido de reviso. O prazo do agravo regimental depende do Regimento Interno dos Tribunais. Intempestivo o recurso protocolado fora do prazo. No ter prosseguimento. Adequao: o recurso dever ser o recurso certo, adequado, uma vez que a impugnao errnea impossibilitaria ao interessado apresentar outro, embora existam os princpios da fungibilidade e da variabilidade. Preparo: o recurso, para ser aceito, deve ter as custas pagas pelo perdedor, pela reclamada ou pelo reclamante, salvo se esse for beneficirio da Justia Gratuita. Alm do pagamento de custas, a empresa dever fazer o depsito nos termos da condenao, com base no art. 899 da Consolidao das Leis do Trabalho. As custas devero ser pagas at cinco dias aps a interposio do recurso, e o depsito dever ser feito com o recurso, dentro do prazo recursal. O recurso sem preparo (sem pagamento de custas e/ou depsito do valor) considerado deserto. Esto isentos do depsito recursal a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios, as autarquias e fundaes pblicas (Dec.-lei n. 779/69). Da massa falida, tambm, no se exige o depsito (Enunciado n. 86 do TST). Inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do recurso: a existncia de alguns fatos impedem que o recurso prossiga, como, por exemplo, a renncia ao recurso e a concordncia com a deciso. Regularidade da representao: diz respeito quele que assina o recurso, isto , o advogado com procurao estabelecida nos autos ou nomeado ad hoc ou mesmo a prpria parte, sem advogado, pelo princpio do jus postulandi. Os pressupostos subjetivos so: legitimidade, capacidade e lesividade. Legitimidade: tem legitimidade aquele que pode recorrer (art. 499 do CPC): parte vencida, terceiro interessado, Ministrio Pblico, litisconsorte, assistente, herdeiros, sucessores. Capacidade: tem capacidade a parte sucumbente ou o seu representante ou o assistente que funcionou na fase cognitiva. Lesividade: tem lesividade aquele que vencido na sentena e, ainda, aquele que, mesmo vencedor, perdeu em fundamentos fticos e/ou jurdicos. No se pode tirar essa prerrogativa de quem por exemplo, uma empresa-r obteve sentena de total improcedncia quanto ao mrito, mas viu rejeitada a inpcia da inicial e/ou a carncia de ao. MDULO XXI DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Recursos em espcie DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO

Recursos em Espcie

1. RECURSOS

No Processo do Trabalho so possveis os seguintes recursos:


ordinrio; de revista; agravo de instrumento; agravo de petio; embargos infringentes e de divergncia; agravo regimental; pedido de reviso; adesivo; embargos declaratrios; extraordinrio; correio parcial.

1.1. Recurso Ordinrio O recurso ordinrio equivale apelao do Processo Civil. o recurso interposto das decises que pem fim ao processo (definitivas ou terminativas), isto , das sentenas de primeiro grau e das decises proferidas pelos Tribunais Regionais do Trabalho (segundo grau) em processos de sua competncia originria (dissdio coletivo, mandado de segurana, ao rescisria etc.). A sede legal desse recurso consta do art. 895 da Consolidao das Leis do Trabalho que, por defeito redacional, estabelece caber o recurso apenas das decises definitivas, o que no verdade, uma vez que as decises que terminam o feito na Justia do Trabalho, como, por exemplo, o acolhimento de uma exceo de incompetncia em razo da matria, tambm podem ser impugnadas por meio de recurso ordinrio. O recurso ordinrio igualmente cabvel quando do arquivamento do feito (extino do processo sem julgamento do mrito).

1.1.1. Recurso ordinrio voluntrio

O recurso ordinrio voluntrio o interposto pela parte vencida, no todo ou em parte, na deciso impugnatria.

1.1.2. Recurso ordinrio por imposio legal Tambm chamado recurso ex officio, o recurso ordinrio por imposio legal o decorrente das sentenas contrrias Unio, aos Estados, aos Municpios, s fundaes de direito pblico e autarquias (Dec.-lei n. 779/69). No se trata de verdadeiro recurso, uma vez que o juiz que prolatou a sentena no recorre da prpria deciso, o que seria absurdo. uma simples e necessria remessa de ofcio ao tribunal para que a deciso seja revista, objetivando resguardar interesses pblicos.

1.2. Recurso de Revista Das decises proferidas em grau de recurso ordinrio, em dissdios individuais, cabe recurso de revista para uma das Turmas do Tribunal Superior do Trabalho. O dispositivo que assim estabelece o art. 896 da Consolidao das Leis do Trabalho. O recurso de revista objetiva, principalmente, a uniformizao de jurisprudncia. Somente vai para o Tribunal Superior do Trabalho, por meio desse recurso, matria de direito. As matrias de fato tm, como ltimo veculo de apreciao, o recurso ordinrio. O Enunciado n. 126 do Tribunal Superior do Trabalho dispe: Incabvel o recurso de revista ou de embargos (CLT, arts. 896 e 894, 'b') para reexame de fatos e provas. Nos termos do art. 896 da Consolidao das Leis do Trabalho, na sua redao atual, cabe recurso de revista das decises proferidas em grau ordinrio, quando:

derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa da que lhe houver dado outro tribunal regional, no seu pleno ou turma, ou a Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, ou a Smula de Jurisprudncia Uniforme dessa Corte; derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, conveno coletiva de trabalho, acordo coletivo, sentena normativa ou regulamento empresarial de observncia obrigatria em rea territorial que exceda a jurisdio do tribunal regional prolator da deciso recorrida, interpretao divergente, na forma da alnea "a"; proferidas com violao literal de disposio de lei federal ou afronta direta Constituio Federal.

Nesse sentido, o recurso de revista, alm de servir para que o rgo judicirio superior reexamine a matria de direito, tambm serve como uniformizador da jurisprudncia e como defesa, vamos dizer assim, da manuteno do sistema constitucional. endereado ao Tribunal Superior do Trabalho.

Para comprovao da divergncia jurisprudencial, a Smula n. 337 do Tribunal Superior do Trabalho determina ao recorrente: I Junte certido ou cpia autenticada do acrdo paradigma ou cite a fonte oficial ou repositrio autorizado em que foi publicado; II Transcreva, nas razes recursais, as emendas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do dissdio, mencionando as teses que identifiquem os casos confrontados, ainda que os acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com o recurso (Res. n. 35/94, DJ 18-21 e 22.11.94) . Claro est que a divergncia jurisprudencial ensejadora do recurso deve ser atual.

1.2.1. Prequestionamento A Smula n. 297 do Tribunal Superior do Trabalho estabelece: Diz-se prequestionada a matria quando na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. Incumbe parte interessada interpor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso. A referida Smula ampliou o campo de aplicao dos embargos declaratrios, que no podero ser tidos como protelatrios, se interpostos com tal objetivo. A Lei n. 9.756/98 modificou o art. 896 da Consolidao das Leis do Trabalho, incluindo novas regras para o conhecimento do recurso de revista, dispondo no 3. do mencionado artigo a obrigatoriedade de os Tribunais Regionais do Trabalho adotarem uma uniformizao jurisprudencial. Nos termos do 2. do art. 896 da Consolidao das Leis do Trabalho, no caber recurso de revista das decises dos Tribunais Regionais do Trabalho (Plenos ou Turmas) em execuo de sentena, inclusive no processo incidente de embargos de terceiro, salvo na hiptese de ofensa direta e literal de norma da Constituio Federal.

1.3. Agravo de Instrumento O agravo de instrumento um recurso muito restrito, uma vez que, nos termos do art. 897 da Consolidao das Leis do Trabalho, somente cabe dos despachos que denegarem a interposio de recurso. Para o agravo de instrumento as partes devem promover a formao do instrumento, instruindo a petio de interposio, obrigatoriamente, com cpia:

da deciso agravada; da certido da respectiva intimao; das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado;

da petio inicial; da contestao; da deciso originria; da comprovao do depsito recursal; do recolhimento das custas.

Facultativamente, outras peas, que o agravante reputar teis, podero ser juntadas. Assim, seja qual for o recurso denegado, caber agravo de instrumento. O agravo autuado em separado, aplicando-se, para a formao do instrumento, no que couber, alm do dispositivo da Consolidao das Leis do Trabalho, os arts. 524 e 525 do Cdigo Processual Civil. O prazo para interposio do recurso de oito dias. Tem igual prazo o agravado, para contraminutar. Em decorrncia do juzo de reconsiderao, pode o juiz, que denegou seguimento ao recurso agravado, rever a deciso impugnada. A Lei n. 9.756/98 tambm introduziu novas regras em relao a esse recurso, com o objetivo de celeridade processual, porque com todas as cpias que devem ser juntadas no instrumento, como visto linhas atrs, o Tribunal ad quem, em tese, acolhendo o agravo, poder julgar de imediato o recurso que obteve despacho denegatrio.

1.4. Agravo de Petio O agravo de petio est disciplinado no art. 897, a, da Consolidao das Leis do Trabalho. recurso prprio para as decises do juiz da Vara do Trabalho ou do juiz de Direito investido de jurisdio trabalhista, nas execues. Concordamos com Jos Augusto Rodrigues Pinto (Execuo Trabalhista, LTr) quando afirma que o agravo de petio cabe das decises definitivas, em processo de execuo trabalhista, e das decises interlocutrias que envolvem matria de ordem pblica capaz de justificar o novo exame de seu contedo. A interpretao do artigo controvertida. No h recurso especfico da sentena de liquidao, embora alguns julgados o admitam. O prazo para interposio do recurso, bem como para as contra-razes, de oito dias, como para todos os recursos trabalhistas, salvo para os embargos declaratrios, o recurso extraordinrio e o pedido de reviso, o que, alis, j foi ressaltado no mdulo anterior. Importante que o agravo de petio s ser recebido quando o agravante delimitar justificadamente as matrias e os valores impugnados, para permitir a execuo imediata da parte remanescente.

1.5. Embargos no Tribunal Superior do Trabalho No Tribunal Superior do Trabalho temos os embargos infringentes e os embargos de divergncia.

1.5.1. Embargos infringentes Os embargos infringentes tm cabimento das decises no-unnimes proferidas pela seo especializada em dissdios individuais, como, por exemplo, mandado de segurana e aes rescisrias. No sero admitidos se a deciso atacada estiver em consonncia com precedente ou smula de jurisprudncia dominante no Tribunal Superior do Trabalho. Tambm no so cabveis contra deciso proferida em agravo de instrumento oposto de despacho denegatrio de recurso de revista. Cabem, porm, nas decises em dissdios coletivos.

1.5.2. Embargos de divergncia Os embargos de divergncia objetivam uniformizar a jurisprudncia e pressupem:


decises divergentes das Turmas; decises das Turmas divergentes, da seo de dissdios individuais; decises das Turmas divergentes de enunciados e smulas; decises das Turmas que violarem lei federal ou a Constituio Federal (embargos de nulidade).

A divergncia deve ser comprovada pelo embargante na forma da Smula n. 337 do Tribunal Superior do Trabalho, conforme anteriormente transcrito. 1.6. Agravo Regimental O agravo regimental o agravo previsto nos regimentos internos dos tribunais; , tambm, recurso no sentido restrito, limitando-se ao exame do despacho agravado, quase sempre nos mesmos casos do agravo de instrumento. A regra est em cada regimento.

1.7. Pedido de Reviso O pedido de reviso recurso de deciso interlocutria quebrando a regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias quando o valor da causa for indeterminado e for fixado pelo juiz.

Na audincia, por ocasio das razes finais, poder qualquer das partes impugnar o valor fixado; se, entretanto, o juiz o mantiver, o interessado poder interpor o recurso de reviso, em um prazo de 48 horas, sem efeito suspensivo. A sede legal encontra-se na Lei n. 5.584/70, que dispe sobre regras de direito processual.

1.8. Recurso Adesivo O art. 500 do Cdigo de Processo Civil que nos permite a possibilidade do recurso adesivo. Neste artigo consta a sua configurao, estabelecendo a Smula n. 196 do Tribunal Superior do Trabalho a compatibilidade desse recurso com o Processo do Trabalho. O recurso adesivo compatvel com o Processo do Trabalho, onde cabe, no prazo de oito dias, no recurso ordinrio, na revista, nos embargos para o Pleno e no agravo de petio. O prazo de oito dias tem cabimento nas aes julgadas procedentes em parte, isto , quando os litigantes so ao mesmo tempo vencedores e vencidos. Nesses casos, quando uma das partes recorre, a outra, que no interps recurso, alm de fazer as contra-razes, poder aderir ao recurso principal. O recurso adesivo seguir a sorte do principal, porque a ele est subordinado quanto aos requisitos formais. Por exemplo, se o principal no subir por intempestivo, o adesivo tambm no sobe.

1.9. Embargos Declaratrios Discute-se na doutrina a natureza dos embargos declaratrios; todavia, como mencionado no captulo dos recursos, entendemos que essa a sua natureza (art. 496 do CPC). Os embargos declaratrios vm estabelecidos no art. 535 do Cdigo de Processo Civil, interpostos, no prazo de cinco dias das sentenas ou acrdos, nos casos de obscuridade, contradio e omisso. Os embargos declaratrios interrompem o prazo para eventuais outros recursos, para ambos os litigantes (art. 538 do CPC). Importante a Smula n. 278 do Tribunal Superior do Trabalho: A natureza da omisso, suprida pelo julgamento de embargos declaratrios, pode ocasionar efeito modificativo no julgamento. A omisso ou a contradio no argida em embargos implica precluso, no podendo ser suscitada em grau de recurso (Enunciado n. 297 do TST).

1.10. Recurso Extraordinrio

So pressupostos especficos dos recursos extraordinrios: a existncia de uma causa; que essa causa tenha sido decidida em nica ou ltima instncia por um tribunal e que a deciso tenha envolvido (direta ou indiretamente) questo federal. Ao Superior Tribunal Federal, como guardio por excelncia da Constituio Federal, incumbe exercer o controle da constitucionalidade dos atos inferiores de quaisquer dos Poderes da Repblica. A Smula n. 279 do Superior Tribunal Federal estabelece: Para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio. Outras smulas ajudam a configurao do recurso em exame, como a de n. 400 (deciso que deu razovel interpretao lei, ainda que seja a melhor, no autoriza recurso extraordinrio pela letra a) ou a de n. 454 (simples interpretao de clusulas contratuais no d lugar a recurso extraordinrio). No campo trabalhista, o recurso extraordinrio interponvel das decises proferidas pelo Tribunal Superior do Trabalho, desde que agridam a Constituio Federal, no prazo de 15 dias.

1.11. Correio Parcial Para a moderna doutrina publicista, a correio parcial teria carter recursal. No concordamos, porm, uma vez que entendemos essa figura como uma providncia de natureza administrativa. Cabe correio quando existentes dois pressupostos: ato judicial atentatrio boa ordem de procedimento e que no possa ser impugnado por recurso. A tarefa de fixar prazo tem sido cometida aos regimentos internos dos tribunais. Segundo norma do Tribunal Superior do Trabalho, o prazo de cinco dias e, assim, esse prazo , normalmente, reproduzido pelos tribunais regionais. A petio autuada na Secretaria da Corregedoria Regional, de maneira fundamentada. O juiz, cujo ato impugnado, presta as informaes necessrias e o corregedor procede ao julgamento.

MDULO XXII DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Execuo Noes Gerais

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DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Execuo Noes Gerais

1. CONCEITO

Executar o cumprimento da obrigao decorrente de ttulo judicial (sentena ou acordo homologado pelo rgo jurisdicional) ou extrajudicial, por intermdio do rgo jurisdicional, tanto na Justia Comum como na Justia do Trabalho. Dos ttulos judiciais decorrem obrigaes de dar (dinheiro), de fazer e de no-fazer. As obrigaes extrajudiciais advm dos acordos no-cumpridos, realizados perante as Comisses de Conciliao Prvia (Lei n. 9.958/2000).

2. ESTRUTURA DA EXECUO

A estrutura jurdica da execuo trabalhista se divide em trs tipos de atos: de acertamento; de constrio e de alienao.

2.1. Atos de Acertamento Atos de acertamento so todos aqueles praticados com a finalidade de dar liquidez sentena que transitou em julgado. A liquidao pode ser realizada por meio de simples clculo, por arbitramento e por artigos de liquidao.

2.2. Atos de Constrio Atos de constrio so os praticados para compelir o devedor ao cumprimento da obrigao determinada pela coisa julgada.

2.3. Atos de Alienao

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Atos de alienao so atos praticados para tornar efetiva a expropriao do patrimnio do devedor e, assim, com o resultado dessa alienao, satisfazer a obrigao.

3. ESTRUTURA LEGAL

Por estrutura legal temos as normas que devem ser consideradas para a soluo dos problemas inerentes execuo trabalhista. Entre essas normas ressaltam-se: a Consolidao das Leis do Trabalho, a Lei n. 6.830/80 (dos Executivos Fiscais), a Lei n. 5.584/70 e o Cdigo de Processo Civil. O diploma principal a ser consultado , sem dvida, a Consolidao das Leis do Trabalho; portanto, somente aps a constatao de lacuna na lei consolidada, e havendo compatibilidade entre os princpios trabalhistas e a lei a ser aplicada, que o aplicador da norma poder utilizar-se dos demais diplomas legais.

4. COMPETNCIA

A competncia para executar a sentena do juiz que a proferiu, assim como a competncia para a execuo do acordo perante a Comisso de Conciliao Prvia do juiz que teria competncia para o processo de conhecimento (art. 877-A da CLT).

5. CONCORDATA E FALNCIA

A execuo da empresa em concordata ou em falncia j propiciou acerbas discusses sobre a competncia e a forma de desenvolvimento do processo executivo. Em parte tais discusses amainaram na doutrina e na jurisprudncia. A concordata favor legal pelo qual o comerciante honesto, mas insolvente, pode fazer um acordo com os credores quirografrios, perante a Justia no oferece problemas na execuo de ttulo trabalhista, por dois motivos:

O credor trabalhista de forma alguma pode ser considerado quirografrio. Tratase de um credor privilegiado e, como tal, deve ter os seus salrios e crditos decorrentes do contrato, pagos normal e regularmente, mesmo quando a empresa se encontrar em concordata.
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O contrato de trabalho no sofre qualquer soluo de continuidade em virtude de concordata, o mesmo ocorrendo em virtude de falncia, que, no entanto, provoca na execuo obstculo ao credor trabalhista igual aos obstculos provocados aos demais credores (art. 449 da CLT).

A Smula n. 227 do Supremo Tribunal Federal estabelece: a concordata do empregador no impede a execuo de crdito nem a reclamao do empregado na Justia do Trabalho. No tocante falncia, alguns aspectos devem ser ressaltados. certo que o empregado pode reclamar na Justia do Trabalho os seus crditos. O problema se verifica na execuo dos crditos decorrentes de ato sentencial. Em primeiro lugar, h que se distinguir as sentenas lquidas das sentenas ilquidas. Somente as lquidas renem condies para habilitao do crdito. Assim, os atos de acertamento liquidao ocorrero necessariamente na Justia do Trabalho. No h qualquer dvida sobre esse fato. Depois de promovida a liquidao que as discusses sobre a competncia comeam a atormentar o aplicador da norma. Isso se d porque o Juzo falimentar considerado universal, isto , todas as execues do falido devem ter nele o mesmo escoadouro. Contudo, o crdito trabalhista mostra-se diferenciado. Ningum ignora que o princpio deve ser respeitado: o Juzo falimentar atrai todas as execues (vis atractiva), mas a regra do art. 23 da Lei de Falncia possui excees e uma delas de que as execues iniciadas antes da falncia devem continuar no Juzo trabalhista. Alm do mais, os ttulos laborais no so sujeitos a rateio. Decretada a falncia antes do incio do processo executivo, estando lquida a sentena, opinam alguns doutrinadores que o credor trabalhista deveria inscrever o seu crdito no Juzo falimentar. Outros entendem que toda e qualquer execuo de sentena trabalhista dever ser feita, no importando o momento na vida do credor se falido ou no ,sempre na Justia do Trabalho. Essa a tendncia jurisprudencial. Martins Catharino entende que, se a execuo envolve crditos denominados superprivilegiados, a competncia da Justia do Trabalho deve prevalecer at o final, uma vez que desaparecem as razes que recomendam a universalizao do Juzo falimentar. Ainda encontram-se vozes discordantes, aqui e ali, sobre a melhor maneira de se executar o crdito trabalhista. O Ministro Costa Leite, como relator de um processo, decidiu: Decretada a falncia, a execuo do julgado trabalhista, inicia-se ou prossegue-se no Juzo falimentar, mesmo que j se tenha aperfeioado a penhora. Precedentes. Conflito conhecido (STJ/2, Sc., CC n.16.445-PR, rel. Min. Costa Leite, DJU-1 de 6.10.1997, p. 49.863; IOBJur 3/13936 de jan./98).

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Na doutrina existem os que estabelecem o marco da penhora. Se essa ocorreu no Juzo trabalhista, a execuo continua na justia especializada; se ainda no houve o ato de fora do Estado constrio mxima para o pagamento da dvida decorrente da sentena na Justia do Trabalho, quando a falncia da empresa empregadora for decretada, dever o reclamante habilitar seu crdito no Juzo da falncia.

6. EXECUO POR CARTA

O julgamento dos embargos execuo, que tem ponteado a doutrina e a jurisprudncia, deve ser feito no Juzo deprecante; e o julgamento dos problemas relativos ao ato de penhora, no Juzo deprecado. MDULO XXIII DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Execuo Liquidao DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Execuo Liquidao

1. ATOS DE ACERTAMENTO

Os atos de acertamento so aqueles que objetivam a liquidao do processo. A liquidao do processo pode ocorrer de trs maneiras liquidao por clculo, liquidao por arbitramento e liquidao por artigos.

2. LIQUIDAO POR CLCULO

A liquidao por clculo ocorre quando a condenao, para ser transformada em valores, depender de simples clculo aritmtico. Em tese so esses os seguintes passos:

a parte requer;

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o juiz defere a remessa dos autos ao contador; aps feitos os clculos as partes tero dez dias para a manifestao; o juiz profere a sentena de liquidao; cita-se o devedor para o pagamento. Outra pode ser a forma do procedimento:

as partes apresentam clculos; o juiz opta pelos clculos que achar corretos, sem necessidade de vista parte adversa; o juiz homologa os clculos.

3. LIQUIDAO POR ARBITRAMENTO

A liquidao por arbitramento ocorre quando determinado pela sentena ou convencionado pelas partes, ou, ainda, quando o exigir a natureza do objeto da liquidao. Essa forma de acertamento assim se desenvolve:

o juiz nomeia perito e fixa o prazo para a entrega do laudo; apresentado o laudo, as partes sobre ele se manifestam no prazo de dez dias; o juiz profere a sentena ou designa audincia de instruo e julgamento.

4. LIQUIDAO POR ARTIGOS

Essa forma de acertamento acontece quando para determinar o valor houver necessidade de alegar e provar fato novo. O procedimento adotado o seguinte:

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o exeqente peticiona, observados os requisitos para as peties iniciais, pedindo a fixao do quantum debeatur; aponta o exeqente as provas que pretende deduzir; o executado ter o prazo de dez dias para a impugnao; impugnados os artigos, conclusos os autos, o juiz decidir de plano, se tiver elementos necessrios para embasar sua convico. Caso contrrio, prosseguir na instruo do feito; dada a sentena, a execuo prosseguir com a citao do devedor para pagar.

5. CITAO

O juiz expedir o mandato de citao ao executado, a fim de que cumpra a deciso ou o acordo ou, em se tratando de pagamento em dinheiro, para que pague em 48 horas, ou garanta a execuo, sob pena de penhora.

5.1. Hipteses Posteriores Citao


O executado efetua o pagamento e, assim, termina a execuo. O executado no paga, mas garante a execuo e demonstra o seu inconformismo atravs do remdio processual adequado. O executado no paga nem garante a execuo. Segue-se a penhora dos bens, tantos quantos bastem para cobrir a condenao, acrescida de juros e correo monetria, custas, emolumentos, honorrios e demais despesas.

6. PENHORA

A penhora um meio coercitivo do Estado para vencer a resistncia do devedor.

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Ao devedor incumbe o ato de nomear bens penhora, mas o rol no vincula o juiz, que poder substituir o bem. Caso o devedor no nomeie bens, o juiz determinar ao oficial de justia que os penhore. 7. EMBARGOS

Garantida a execuo ou penhorados os bens (art. 884 da CLT), o executado ter cinco dias para apresentar seus embargos e o exeqente igual prazo para a impugnao dos clculos. Na mesma sentena o juiz julgar os embargos e a impugnao dos clculos. O contedo dos embargos execuo encontra seu respaldo legal no art. 884, 1., da Consolidao das Leis do Trabalho. Entendemos aplicvel ao processo do trabalho o art. 741, inc. I, do Cdigo de Processo Civil. Da deciso dos embargos execuo e da impugnao dos clculos (que pode ser feita tanto pelo exeqente quanto pelo executado) cabe agravo de petio. MDULO XXIV DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Embargos Execuo DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Embargos Execuo

1. INTRODUO

No final do Captulo anterior abordamos os embargos execuo, afirmando que da deciso dos embargos e da impugnao caber agravo de petio. O agravo de petio j foi estudado no Captulo referente aos recursos. No presente Captulo iremos prosseguir, detalhando e aprofundando um pouco mais a figura dos embargos execuo.

2. EMBARGOS

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Algumas consideraes devem ser retomadas em relao ao regime legal dos embargos execuo. A matria vem assentada no artigo 884 da Consolidao das Leis do Trabalho, que pode ser assim resumido:

segundo o seu caput a execuo deve ser garantida ou, ento, penhorados os bens para que, no prazo de cinco dias, o executado possa apresentar os embargos; menciona o 1. que a matria de defesa, ou seja, de embargos, se restringe: alegao de cumprimento da deciso; - alegao e ao cumprimento do acordo; alegao de quitao ou de prescrio da dvida. Nesse ponto chamamos a ateno para o nosso entendimento de que deve ser aplicado o artigo 741 do Cdigo de Processo Civil, alm do dispositivo da Consolidao das Leis do Trabalho porque o artigo 741 muito mais completo ao estabelecer: "I falta ou nulidade de citao no processo de conhecimento, se a ao lhe correu revelia; II inexigibilidade do ttulo; III ilegitimidade de partes; IV - cumulao indevida de execues; V excesso de execuo, ou nulidade desta at a penhora e VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao com execuo aparelhada, transao ou prescrio desde que supervenientes sentena".

Observe-se que o artigo 769 da Consolidao das Leis do Trabalho estabelece: Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste ttulo. Assim, havendo lacuna na lei trabalhista e compatibilidade na regra processual comum com os dispositivos celetistas pode ser a norma processual comum empregada. Embora a Consolidao das Leis do Trabalho no seja omissa artigo 884 fato que no abrange todas as situaes possveis. Da a possibilidade de emprego do artigo 741 do Cdigo de Processo Civil.

o 2. possibilita ao juiz marcar instruo na fase de execuo, com a oitiva de testemunhas; o 3. afirma que somente nos embargos penhora poder o executado impugnar a sentena. Na verdade, entendemos que o legislador quis dizer somente nos embargos execuo. Embargos penhora o ataque ao ato de penhora, por excesso de penhora, por irregularidade na mesma, enfim, por diversos fatores. O caso, portanto, de embargos execuo. No mesmo prazo isto , de cinco dias, a partir da garantia
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poder o exeqente impugnar tambm a sentena. Isto , exeqente e executado, nesse momento, podero impugnar, contrariar as contas, conforme foram aprovadas pelo juzo. Recapitulando, no prazo de cinco dias da garantia do juzo, alguns acontecimentos podem surgir: impugnao dos clculos e embargos execuo pelo executado e impugnao de clculos pelo exeqente, tudo no mesmo prazo.

de acordo com o 4. o juiz deve julgar na mesma sentena os embargos e as impugnaes. Aqui, deve ser lembrado que o credor previdencirio tambm pode impugnar clculos. o 5., acrescentado pela Medida Provisria n. 2.180-35 de 24.8.2001, menciona ser inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou tido como incompatveis com a Constituio Federal.

3. FAZENDA PBLICA

A garantia do juzo imprescindvel para que a execuo possa ser embargada; todavia, em se tratando de Fazenda Pblica, no h que se falar em garantia. A Fazenda no citada para pagar em 48 horas e, sim, chamada para embargar. No havendo embargos o juiz requisitar, desde logo, o pagamento da quantia respectiva atravs de precatrio. So aplicveis os artigos 730 e 731 do Cdigo de Processo Civil (Execuo contra Fazenda Pblica). O prazo para a Fazenda embargar tambm o mesmo, ou seja, de 48 horas, no existindo a contagem do qudruplo ou do dobro porque tais prazos referem-se fase cognitiva.

4. DA EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE

Somente a Fazenda Pblica, como vimos, no se submete regra da garantia patrimonial do juzo para oferecer embargos execuo, tendo em vista a clusula legal da impenhorabilidade dos bens pblicos. Todavia, de uns tempos para c, vem ganhando terreno a possibilidade de o devedor alegar determinadas matrias embargando, sem ter de efetuar a garantia. A isso chamamos exceo de pr-executividade.

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Importante nesse passo as lies de Manoel Antonio Teixeira Filho: ... no podemos ignorar a existncia, tambm no processo do trabalho, de situaes especiais, em que essa imposio de garantimento patrimonial da execuo poder converter-se em causa de gritante injustia, como quando o devedor pretender argir, digamos, nulidade, por no haver sido comprovadamente citado para a execuo. Em muitos desses casos o devedor poder no dispor de foras patrimoniais para garantir o juzo, circunstncia que o impossibilitar de alegar, na mesma relao processual, a nulidade da execuo ...(Execuo no Processo do Trabalho, 7. ed., So Paulo, LTr, p. 601). Entendem alguns que a exceo de pr-executividade um incidente na execuo e o ato jurisdicional que a rejeitar ter natureza de deciso interlocutria, no podendo ser impugnado de maneira autnoma. Entendemos que, se assim for concludo, a prpria exceo perder sua finalidade. Desse modo, poder-se-ia reconhecer em carter excepcional que a deciso contrria poderia ser impugnada mediante agravo de petio. Caso a exceo seja acolhida, evidentemente dela caber agravo.

5. DA COMPETNCIA

O juiz da ao tambm o juiz da execuo. No que concerne execuo atravs de precatrio firmou-se a regra de que o juzo deprecado o competente para apreciar a matria de bens por ele penhorados. Quanto aos embargos, a competncia do deprecante.

6. DA EXECUO PROVISRIA

Aplicvel o artigo 588 do Cdigo de Processo Civil: A execuo provisria da sentena far-se- do mesmo modo que a definitiva, observados os seguintes princpios: I corre por conta e responsabilidade do credor, que prestar cauo, obrigando-se a reparar os danos causados ao devedor; II no abrange os atos que importem alienao do domnio, nem permite, sem cauo idnea, o levantamento de depsito em dinheiro; III fica sem efeito, sobrevindo sentena que modifique ou anule a que foi objeto de execuo, restituindo-se as coisas no estado anterior. Pargrafo nico. No caso do n. III, deste artigo, se a sentena provisoriamente executada for modificada ou anulada apenas em parte, somente nessa parte ficar sem efeito a execuo".

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Tambm aplicvel o artigo 589 do Cdigo de Processo Civil: A execuo definitiva far-se- nos autos principais; a execuo provisria, nos autos suplementares, onde os houver, ou por carta de sentena extrada do processo pelo escrivo e assinada pelo juiz. So requisitos da carta de sentena (art. 590 do CPC): I autuao; II petio inicial e procurao das partes; III contestao; IV sentena exeqenda; V despacho de recebimento do recurso. No processo do trabalho a execuo provisria ser processada sempre atravs de carta de sentena.

7. EMBARGOS ARREMATAO E ADJUDICAO

O devedor pode oferecer embargos arrematao ou adjudicao, pois os mesmos tm lugar aps a praa ou o leilo, fundados em nulidade da execuo, pagamento, novao, transao ou prescrio, aps a penhora (art. 746 do CPC). O prazo ser de cinco dias a contar do auto de arrematao ou de adjudicao.

8. EMBARGOS REMIO

Podero o arrematante e/ou o adjudicante apresentar embargos remio a remio o fenmeno que ocorre na praa, pelo executado que ao remir paga a dvida toda, mais juros e correo monetria, custas e honorrios advocatcios e tudo que restar pagar quando a remio for deferida arbitrariamente pelo juiz.

9. EMBARGOS DE TERCEIRO

Terceiro a pessoa fsica que no consta do ttulo executrio, embora possa responder subsidiria ou solidariamente (scio, empresa participante do grupo econmico, responsvel nos termos do art. 455 da CLT, cnjuge etc.). Os embargos de terceiro so um incidente no processo. No processo do trabalho ocorre na fase executria, uma vez que s a os bens de terceiro podero vir a ser penhorados. Os embargos de terceiro podem ser opostos at cinco dias aps a arrematao, a adjudicao ou a remio, contanto que a respectiva carta no tenha sido assinada.

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