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INTRODUCCION

En fecha 06 de mayo de 2011, el Presidente de Repblica Bolivariana de Venezuela dict Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, mediante Decreto N 8.197, publicado en Gaceta Oficial N 39.668, el cual deroga el Captulo III Del Trabajo de los Conserjes, del Ttulo V Regmenes Especiales, de la Ley Orgnica de Trabajo vigente, por considerar que dicho marco normativo trasgrede los principios y derechos consagrados en la Constitucin, al fomentar la explotacin de los trabajadores residenciales. A los fines de mejorar las condiciones socio-laborales de los trabajadores residenciales, quienes son catalogados junto a su familia como un grupo vulnerable de especial atencin por parte del Estado, el Decreto Ley in comento, consagra de forma precisa las actividades que debe desarrollar este sector laboral, sus derechos y las obligaciones de la comunidad frente a ellos.

De all, que la situacin actual de los trabajadores residenciales poco ha cambiado, motivado principalmente por el desconocimiento de gran parte de la poblacin sobre el rgimen que ampara a estos trabajadores, ya que en el texto del mismo se establece de la necesidad de la regularizacin de figuras y mecanismos consagrados en su articulado por va reglamentaria, para lo cual se fij un plazo de seis (06) meses para que se dictase su Reglamento, lapso este que expir sin que se haya dado cumplimiento a lo previsto, situacin que genera a su vez lagunas en cuanto a la aplicacin de la normativa vigente y dudas respecto a disposiciones que estaban

contempladas en la Ley Orgnica del Trabajo. Con base a los planteamientos anteriores es necesario establecer soluciones de tipo

doctrinal que permitan dar una opcin efectiva de respuesta a la situacin que este sector de trabajadores viven en la actualidad.

De all que de la referida investigacin hubieran surgido las siguientes interrogantes: Cul es la Situacin Jurdica de los Trabajadores

residenciales en Venezuela? como pregunta matriz, y como interrogantes subsidiarias Cul es la evolucin conceptual y jurdica de los trabajadores residenciales en Venezuela? Cul es la legislacin vigente en materia de trabajadores residenciales en Venezuela? Cules son los criterios jurisprudenciales y dictmenes administrativos en materia de trabajadores residenciales en Venezuela? . De all que de las referidas interrogantes Jurdica de los

surgieron los siguientes objetivos: Analizar la Situacin

Trabajadores residenciales en Venezuela, explicar la evolucin conceptual y jurdica de los trabajadores residenciales en Venezuela, analizar la legislacin vigente en materia de trabajadores residenciales en Venezuela y precisar los criterios jurisprudenciales y dictmenes administrativos en materia de trabajadores residenciales en Venezuela.

La presente investigacin estuvo orientada en tener como justificacin el hecho que el anlisis de la evolucin, legislacin y jurisprudencia iba a definir un panorama claro sobre la situacin de los trabajadores residenciales en Venezuela, siendo importante para la construccin doctrinaria del tema de los trabajadores residenciales como parte representativa de la fuerza trabajadora; la referida investigacin aport el obtener una compilacin informacin sobre este rgimen especial que se haba construido lentamente, teniendo a lo largo de la historia una evolucin deficiente que vino a estar en boga en los actuales momentos con la vigencia de la nueva legislacin y cambio de denominacin de conserje a trabajador residencial. El aporte de esta investigacin se oriento en lograr que los estudiantes, abogados, trabajadores residenciales y el pblico en general se concientice sobre la

situacin jurdica de los trabajadores residenciales a los fines de construir una nueva teora.

El alcance normativo de la referida investigacin, se oriento en analizar especficamente la situacin jurdica del trabajador residencial de cara con la novedosa normativa que lo fundamenta. No obstante la insuficiencia de material bibliogrfico produjo un esfuerzo mayor para la realizacin de la monografa, pero que finalmente fue superado al hacer interpretaciones doctrinarias. En tal sentido la metodologa que se utiliz fue la relativa a una investigacin descriptiva donde lo caracterstico fue el uso de la lectura, el anlisis de contenido de Naturaleza cualitativa, la tcnica del resumen y el uso de tcnicas operativas como las fichas y el subrayado. As como tambin la aplicacin del anlisis deductivo-inductivo que se realiz a travs de elementos de juicio, para descubrir causas, efectos, cualidades, motivos, posibilidades, riesgos, como base para la accin o para el conocimiento de la situacin objeto de estudio. En igual forma los captulos en los que se conforma la monografa constituyen el temario de lo que configura la situacin jurdica de los trabajadores residenciales en Venezuela contenida en la legislacin nacional, es decir la parte sustantiva es sumamente necesaria para el anlisis de este rgimen especial; en su evolucin histrica y conceptual, luego en su marco legal consagrado en la Ley Orgnica del Trabajo, y la ley para la dignificacin de los trabajadores residenciales para finalmente analizar lo concerniente a la evolucin jurisprudencial de los trabajadores residenciales.

En conclusin, luego de analizar la situacin jurdica de los trabajadores residenciales debe hacerse nfasis en los ltimos aos por parte del principio

de la progresividad en materia laboral; se han obtenido mejoras en las condiciones de este tipo de trabajadores, aunque es notorio que los avances no han sido tan significativos y no fue la ley para la dignificacin de los trabajadores residenciales la encargada en enaltecer dichos avances creando en muchos aspectos una incertidumbre sobre las condiciones; mas aun en el caso de haber sido derogados por parte del Ejecutivo Nacional, los artculos que sobre la temtica se estipulaban en la referida legislacin. Se evidencia por lo tanto, que la legislacin sobre trabajadores residenciales, no logr enaltecer los preceptos sobre la progresividad y as lo ha consagrado expresamente del artculo 89 de La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela al sealar: Ninguna ley podr establecer disposiciones que alteren la intangibilidad y progresividad de los derechos y beneficios laborales(). . Dado que de cierto modo la legislacin deja la mayor parte de materializacin en la creacin de un reglamento que hasta los momentos no ha entrado en vigencia ya creando un retardo reglamentario; y que mantendra gran parte de la referida normativa en letra muerta. En opinin particular una mejor confeccin del rgimen especial consagrado en la Ley Orgnica del Trabajo hubiera brindado mayores soluciones en torno al tema.

CAPITULO I EVOLUCIN CONCEPTUAL Y JURDICA DE LOS TRABAJADORES RESIDENCIALES EN VENEZUELA

Evolucin doctrinal del concepto de Trabajadores Residenciales en Venezuela

Generalidades

El trmino Trabajador Residencial, es

una concepcin novsima,

concebida dentro del Decreto con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, para sustituir la expresin con la que se haba denominado hasta entonces a un grupo de trabajadores, los conserjes, razn por la cual se analizar a en primer lugar las distintas concepciones emitidas tanto por doctrinarios

nacionales como extranjeros y las modificaciones que ha sufrido a travs del tiempo, para poder obtener una comprensin completa de los motivos que han llevado al legislador a construir la nocin de Trabajador Residencial con sus particulares caractersticas.

El termino conserje, tal y como lo expresa lvarez: proviene de francs concierge y este del latn conserviens, formada esta ltima palabra por el prefijo con, juntos y de servius que quiere decir siervo o esclavo, con el significado de compaeros de esclavitud1. Ahora bien, la definicin de la

Freddy Alvarez B. El Trabajo de Los Conserjes en el Proyecto de La Ley del Trabajo Venezolano, 1986, p.2

Real Academia Espaola, citada por lvarez, se refiere a El que tiene a su cuidado la custodia, limpieza y llaves de un palacio, alczar o establecimiento pblico2. Concepcin sta adoptada en Venezuela, hasta el hasta el 06 de mayo de 2011, cuando entro en vigencia el Decreto con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de

Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, solo con la diferencia de que el lugar de la prestacin del servicio es un inmueble sometido al rgimen de Propiedad Horizontal

El vocablo conserje

y su significado, no ha sido adoptado de forma

unnime en los distintos pases del mundo, sin embargo, existen ciertas particularidades que conforman su concepcin, que permite identificarlo en los diversos pronunciamientos doctrinales y en la regulacin contemplada en otras legislaciones, que en la mayora de los casos se refiere a un rgimen especial. De all, que entre las distintas denominaciones que se le ha dado a los conserjes, seala Bernardoni y otros, se encuentra que () en Espaa se les denomina porteros en tanto que la legislacin Argentina los llama encargados de casas de rentas3.

En este sentido, en la doctrina extranjera, autores como Cabanellas, hace referencia a la figura del conserje y a las diversas denominaciones, al sealar:
En realidad se trata de un solo contrato, distinto del convenio del servicio domstico, sea que se adopte la denominacin ms presuntuosa y equvoca de encargado de casa de renta o la ms castiza y exacta de portero. Este contrato es comn a todas las prestaciones cuyo objeto consiste en la realizacin de funciones de vigilancia y cuidado material de un edificio habitado por familias (pues, si se trata de una sola, sera servicio domstico) con determinadas tareas

2 3

Freddy Alvarez B. El Trabajo de Los Conserjes. op.cit.. p 2 Mara Bernardoni de Govea y otros: Comentarios de la Ley Orgnica del Trabajo y su Reglamento, Barquisimeto, Venezuela, Jurdicas Rincn. 3era Edicin. 2005, p 319

directas, en cuanto a aseo, limpieza y atencin de ciertos servicios internos de la casa donde se 4 preste el trabajo. ().

El citado autor, si bien seala que los trminos empleados por la legislacin argentina y espaola se refieren a un mismo grupo de trabajadores, se puede entender que la definicin de ambos solo es

coincidible cuando se trata de un portero de un inmueble que produce rentas, ya que resalta ciertas caractersticas de la figura de encargado de casa de renta, que lo diferencian del portero de un inmueble sometido al rgimen de propiedad horizontal, al expresar:

El encargado de una casa de renta depende de un solo patrono: el dueo que alquila a uno o a varios inquilinos () El encargado representa al dueo y con tal carcter enfrenta a veces con materialidad efectiva a los inquilinos morosos o reacios a otras reglamentaciones. En cambio, el portero de una propiedad horizontal se halla subordinado a la voluntad de los condueos () Aquel encargado sirve a un propietario; este otro portero sirve a una propiedad.
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Ahora bien, en cuanto a la doctrina patria es de mencionar, que hasta la aparicin de la nocin de trabajadores residenciales, poco se haba

dedicado a escribir sobre el tema de los conserjes, pese a la relevancia que adquiri dicha figura desde mediados del siglo XX, por el auge de la

construccin de viviendas sometidas bajo el rgimen de propiedad horizontal en Venezuela, siendo los autores como , Arturo Torres Rivero, Rafael Caldera y Victor M lvarez, los pioneros en Venezuela en cuanto al estudio de esta categora de trabajadores.

Guillermo Cabanellas: Compendio de Derecho Laboral. Buenos Aires: Editorial Bibliogrfica Omeba. 1968, p.979 5 Guillermo Cabanellas: Compendio de Derecho Laboral. Op. cit.

Evolucin Conceptual

La primera conceptualizacin de conserje que se realiz en la legislacin venezolana, fue en el Reglamento de Ley de Trabajo de 1973 en el cual se define como: el trabajador que de forma habitual y continua presta un servicio en un inmueble en labores de vigilancia, atencin, aseo y mantenimiento del mismo6, concepcin que se mantuvo prcticamente sin variaciones en las regulaciones laborales venezolanas posteriores, en las cuales se define al conserje, sealando casi exclusivamente las actividades que debe realizar sta categora de trabajadores, omitiendo detalles de los elementos que configuran su especial fisionoma, y que lo distingue de otros oficios, tales como el de vigilancia y trabajo domestico.

En este orden de ideas y a los fines de aclarar las dudas que pudiesen surgir de la mencionada definicin, la Ley Orgnica del Trabajo de 1990 y posteriormente su reforma de 1997, incluy un artculo en el cual se especifica que los trabajadores que nicamente realizan labores de custodia o limpieza de inmuebles no son considerados conserjes, independientemente que las realicen en dependencias particulares o reas comunes, refirindose as a los vigilante y domsticos. De all que seala lvarez que las labores propias de los conserjes son aseo, atencin, mantenimiento y cuido de reas comunes del inmueble7.

De lo expresado por lvarez se desprende, un rasgo caracterstico del trabajo de los conserjes, como lo es el lugar de la prestacin de servicio ya que al indicar que las labores deben ser desempeadas en las reas comunes del inmueble, permite a su vez entender que la relacin laboral solo se habr de desarrollar en los inmuebles sometidos al rgimen de propiedad horizontal y en aquellos que si bien pertenecen a un solo propietario est destinado a varias viviendas u oficinas.
6

Reglamento de la Ley del Trabajo -Caracas: Oficina Central de Informacin, [1973] 202, p. 22 7 Freddy Alvarez B. El Trabajo de Los Conserjes. op.cit.. p.2

Por otro lado, seala lvarez que: cualquier definicin que se intente debe incluir el rasgo o caracterstica fundamental que identifica la figura de conserje en Venezuela: Habitar en el inmueble bajo el rgimen de propiedad horizontal en un sitio destinado para tal fin8, opinin de la cual se disiente, toda vez que la misma legislacin venezolana ha contemplado solo la obligacin para el o los propietarios de inmuebles destinados a viviendas multifamiliares y/u oficinas, de construir una vivienda apta para el conserje, y no el deber de que este ltimo haga su residencia en la misma, ya que es un derecho accesorio como lo seala Alfonzo Guzmn9; razn por la cual no puede considerarse como un elemento fundamental en la definicin de conserje.

En los prrafos anteriores se explic el concepto de conserje y las caractersticas del contrato de conserjera adoptado en Venezuela hasta la entrada en vigencia del Decreto con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, el cual introdujo una nueva figura denominada trabajador residencial, para

sustituir el termino conserje, y cuya definicin se encuentra establecida en el artculo 4 ejusdem:


Se entiende por trabajadores residenciales aquellos que tienen a su cargo la limpieza y aseo de las reas comunes de un inmueble destinado a viviendas multifamiliares, establecimientos u 10 oficinas.

De dicha conceptualizacin se desprende ciertas particularidades que difieren de la nocin de


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conserje contemplada en las disposiciones

Freddy Alvarez B. El Trabajo de Los Conserjes. op.cit.. p.2 Rafael Alfonzo Guzmn. Nueva Didctica del Derecho del Trabajo. Caracas: 1999, p. 268. 10 Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, Gaceta Oficial N 39.668, Decreto N 8.197 de fecha 06 de mayo de 2011.

derogadas de la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, y las cuales radican bsicamente en una disminucin de las funciones que deben desarrollar los referidos trabajadores, al establecer que nicamente desempearn

labores de aseo y limpieza de las reas comunes de inmuebles que aloja varas viviendas, oficinas o establecimiento y no las de vigilancia o cuidado que antes eran de obligacin para los conserjes. De este modo, contiene en s mismo, el concepto de trabajador residencial contemplado en el Decreto Ley in comento, condiciones ms beneficiosas para un grupo de trabajadores, que se traduce a su vez en una manifestacin del principio de la progresividad de los derechos laborales.

Evolucin de la Legislacin Venezolana en Materia de Trabajadores Residenciales

La primera Ley de Trabajo en Venezuela, fue promulgada el 23 de julio de 1928, en cuyo cuerpo normativo no se contemplaron normas relativas al trabajo de los conserjes, por cuanto en la sociedad en base a la cual se dict, esta figura era escasa por el poco desarrollo de edificaciones bajo el rgimen de propiedad horizontal, y era considerada como un ocupante del inmueble a quienes se le encargaba de ciertas funciones, por lo que fue ignorado en la prctica del derecho laboral. De igual suerte corrieron en el Reglamento de ley de ese mismo ao y las reformas de la Ley del Trabajo de los aos 1936, 1945 y 1947, ya que fue hasta el 31 de diciembre de 1973, que por va reglamentaria, se contempl un rgimen especial para este grupo, cuyos postulados vienen a orientar las subsiguientes regulaciones en dicha materia. En el Reglamento de La Ley del Trabajo de fecha 31 de diciembre de 1973, consagra once (11) disposiciones especiales aplicables a los conserjes, las cuales no sufrieron grandes modificaciones cuando fueron
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adoptadas por la Ley Orgnica del Trabajo del 20 de diciembre de 1990 y su reforma del 19 de junio de 1997. En razn de la cual, se realiza un anlisis de los aspectos resaltantes que sobre este grupo se regulaban en el

Captulo III, del Ttulo V, de la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, para comprender su situacin jurdica antes de la entrada en vigencia del Decreto Ley.

En cuanto a las partes en el contrato de conserjera, la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, estableca en el artculo 282, el concepto de conserjes, a saber: los trabajadores que tienen a su cargo la custodia de un inmueble, la atencin, al aseo y el mantenimiento del mismo11. Sin embargo el legislador incluy una figura denominada ayudante del conserje en el artculo 284, para el cual se le consagraba las mismas actividades que a estos ltimos, aplicndoseles las mismas normas especiales, por lo que en opinin propia, no son ayudantes si no otro conserje

Ahora bien, respecto a la figura del patrono, no se determin expresamente quienes deban ser considerados como patrono, por lo se entiende que aplicaba los artculos del Reglamento de Ley del Trabajo de 1973, que segn lo expresado por Benardoni y otros, estableca tres hiptesis:
a) Que el propietario del inmueble sea uno solo y que actu en nombre propio para arrendarlo o administrarlo, en cuyo caso el propietario ser considerarlo el patrono del conserje. b) Que el inmueble, vendido en propiedad horizontal, pertenezca a varios propietarios,, en cuyo caso la comunidad de propietarios sern considerada como patrono; y, c)Que la comunidad de propietarios o el dueo del inmueble, en su caso, hayan contratado la administracin del inmueble con una empresa, o con una persona, en este caso la empresa o la persona encargada de la administracin del inmueble 12 tendr el carcter de patrono del conserje.
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Ley Orgnica del Trabajo, Gaceta Oficial Extraordinaria N 5.152, de fecha 19 de junio 1997. 12 Mara Bernardoni y otros: Comentarios de la Ley op.cit, p .320

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Respecto al ltimo supuesto, se consideraba que el mismo resultaba desfavorable para el trabajador, toda vez que el administrador se rige por las normas de un mandato, por lo cual se puede entender que acta en forma ms certera como un intermediario con una garanta insuficiente o precaria, en comparacin a la comunidad de propietarios, De all, que se considera que se debieron haber consagrado expresamente la figura del empleador en la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, contemplando a los copropietario y a la persona o empresa encargada de administrar el inmueble, solidariamente responsables de las obligaciones surgidas de la relacin de trabajo con respecto a los conserje.

Por otra parte, si bien el legislador no contempl expresamente la definicin de patrono, si estableci una serie de deberes que deban cumplir frente a los conserjes y entre las cuales resalta lo que si se establecan expresamente eran ciertos deberes que deban cumplir, tales como, en el suministrar al conserje de todos los implemento indispensables para el cumplimiento de sus labor, y herramientas construir dentro de

inmueble una vivienda para le sirva de habitacin a este trabajador, que rena las condiciones higinicas y de habitabilidad indispensables; el deber de suministrarle una libreta que contuviese todos los datos del trabajador e informacin general de la relacin laboral, conforma a los requerimientos exigidos por el artculo 290.13

En cuanto al salario, solo se hace mencin al mismo cuando se habla de la vivienda en el artculo 288, de la citada ley, al establecer: El valor

estimado de lo que correspondera al canon de arrendamiento se computar


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Ley Orgnica del Trabajoop.cit.

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como parte del salario. Sin embargo de dicho dispositivo se infiere que la vivienda conferida al conserje era entendida como una contraprestacin al servicio prestado por l y que conformaba parte del salario. No obstante el legislador omiti establecer los parmetros bajo los cuales se iba a determinar el monto a descontar del salario mensual como alquiler. Al respecto y a los fines de llenar los vacos que existan al respecto en la ley, en fecha 19 de febrero de 1998, el Ministro del Trabajo, dicto Resolucin N 2.846, publicada en Gaceta Oficial N 36.399, tabul el salario mnimos de las distintas categoras de trabajadores y dispuso en su artculo 4:

se fija como salario mnimo mensual para los conserjes de los edificios residenciales bajo el rgimen de propiedad horizontal, la cantidad de setenta y cinco mil bolvares (Bs. 75.000,oo) a cuyo monto podr imputarse hasta un treinta por ciento (30%) el valor de la vivienda de que 14 disfrute el trabajador con ocasin de la prestacin de sus servicios.

Con esta norma, quedaba estipulado el lmite mximo dentro del cual se le poda calcular el monto que por concepto de canon de arrendamiento se imputara al salario del conserje, dispositivo que fue adoptado por el Ministerio del Ramo en mediante Resolucin 0180, publicada en Gaceta Oficial N 36.690, de fecha 29 de abril de 1999 y por el Decreto Presidencial N 892, publicado en Gaceta Oficial N 36.985 de fecha 3 de julio de 2000. Dicha concepcin de salario compuesta por una parte en especie fue adoptada hasta da 13 de julio de 2001, cuando el Ejecutivo Nacional mediante Decreto 1368, publicado en Gaceta Oficial N 37.239, fijo el salario mnimo mensual para estos trabajadores, sin que se estableciera un monto a descontar de dicha cantidad.

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Resolucin N 2.846. Gaceta Oficial N 36.399 de fecha 19 de febrero de 1998.

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Seguidamente, en fecha 01 de mayo de 2006, se publico el Decreto Presidencial N 4446, en Gaceta Oficial N 38426, con el cual se

equipararon los salarios mnimos de los trabajadores urbanos, rurales, domsticos y los conserjes. Mediante esta va aun se regula el lmite mnimo bajo del cual no se podr remunerar a un trabajador, independientemente de que se encuentra bajo un rgimen especial.

Respecto a la jornada de trabajo, la Ley en su artculo 285, no estableca cual era el horario que debe cumplir un conserje, pero si previa las horas que ininterrumpidamente se les deba conceder para su descanso, al sealar que estas eran de 9 horas a partir de las 10 de la noche. Por lo que se puede colegir que la jornada poda ser de 15 horas, quizs porque se consideraba que las labores realizadas por los ahora llamados trabajadores residenciales, eran intermitentes y discontinuas.

En cuanto a al disfrute y al pago de los conceptos como utilidades y vacaciones, le eran aplicables a los conserjes conserje las normas

consagradas para un trabajador normal, por lo que en el caso de la participacin en los beneficios, el trabajador le corresponda solo 15 das de salario pagaderos dentro de los primero 15 das del mes de diciembre. En cuanto a las vacaciones, resulta importante sealar que el legislador de 1997, previ que a los fines de garantizar el disfrute de las vacaciones, el deber que tienen los empleadores de contratar a un suplente para que realice las tareas de limpieza y vigilancia, las cuales no pueden ser

suspendidas.

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Por ltimo, es de mencionar que se consagraba en el capitulo in comento el aspecto de la desocupacin de las viviendas proporcionadas al conserje, en la ltima parte del artculo 288, que dispona: Cuando las partes no hayan acordado sobre la fecha a desocupar habitacin, el Inspector del Trabajo, o en su defecto la primera autoridad civil del Municipio o Parroqua15. Disposicin que en opinin propia, resultaba confusa ya que se le otorgaba a su vez, autoridades administrativas materia laboral y autoridades con competencia en

en materia civil, la fijacin de la oportunidad

para el desalojo segn su prudencia.

En otro orden de ideas, con base a las diferencias en las condiciones laborales entre un trabajador ordinario y los denominados conserjes,

contempladas en la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, el Ejecutivo Nacional en 13 de julio de 2001, mediante Decreto 1368, publicado en Gaceta Oficial N 37.239, dio inicio a las sucesivas normas que se han dictado para igualar los derechos laborales de este grupo y los de un trabajador normal. As mismo, a partir del ao 2002, hubo un auge en la conformacin de organizaciones destinada a luchar para obtener reivindicaciones para esta masa laboral mediante una reforma de la Ley Orgnica del trabajo.

No obstante, fue por la enftica denuncia de violaciones a los derechos fundamentales de esta masa laboral, realizada por una trabajadora del sector, en fecha 08 de enero de 201116, en un evento pblico televisado que cont con la participacin del Presidente de la Repblica y con

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Ley Orgnica del Trabajoop.cit. Eastside Magazine: Promueven ley para proteger conserjes http://www.eastwebside.com/promueven-ley-para-proteger-conserjes.html. Consulta: 31 de enero de 2012.

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organizaciones vecinales, que el Primer Mandatario Nacional inst a la fraccin parlamentaria del Partido Socialista Unido de Venezuela (PSUV) en la Asamblea Nacional 17 , para la construccin de una reforma de la Ley

Orgnica del Trabajo que contemplar mejoras tanto laborales como en la calidad de vida de tales trabajadores.

Con ocasin al requerimiento presidencial, la Comisin de Desarrollo Social de la Asamblea Nacional convoc a las organizaciones que agrupan a los conserjes, para la conformacin de mesas de trabajo que junto a representantes de la Universidad Bolivariana y de la Asesora Jurdica del Parlamento, conllevasen a la elaboracin de un proyecto de ley, a la cual

asistieron solo tres gremios de este sector, a saber, el Sindicato Nacional de Conserjes de Venezuela (SINACOVEN), el Frente Bolivariano
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de

Trabajadores de Conserjeras y Conserjes Unidos de Venezuela .

Por aproximadamente tres (03) meses se desarrollaron las discusiones de proyecto de ley especial en materia de trabajadores de conserjera con los actores arriba mencionados, sin contar con la presencia de alguna

representacin de la empleadora; hasta que en fecha cinco (05) de mayo de 2011, el Presidente de la Repblica Bolivariana de Venezuela, haciendo uso de la habilitacin para legislar concedida por la Asamblea Nacional en fecha 17 de diciembre de 2011, dict del Decreto N 8.197, con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y

Trabajadores Residenciales, publicada en Gaceta Oficial Extraordinaria N

17

Propuesta de Las Conserjes, http://www.micondominio.com/portal/modules/smartsection item.php?itemid=6418. Consulta: 12 de febrero de 2012 18 Conserjes piden igualdad de beneficios en nueva LOT, Asamblea Nacional, http://www.asambleanacional.gob.ve/index.php?option=com_content&task=view&id=22397&I temid=27. Consulta: 12 de febrero de 2012

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39.668, de fecha 6 de mayo de 2011, la cual introduce cambios en el rgimen especial que regula a estos trabajadores, por cuanto fue Reformada igualmente en la misma fecha la Ley Orgnica del Trabajo, mediante Gaceta Oficial N 6204, dejando sin efecto el Captulo III, del Ttulo V, Del Trabajo de los Conserjes

En conclusin luego de analizar lo relativo a la evolucin conceptual sobre los trabajadores residenciales, debe hacerse nfasis que aun presentando avances de tipo legislativo, el concepto propiamente sealado no ha tenido mayores transformaciones dado que el contenido esencial del mismo, no ha tenido evolucin desde 1973, algo que de cierto modo, presenta lamentablemente una involucin, que la reciente ley puesta en vigencia aun minimizando el marco conceptual al omitir custodia, mantenimiento y

atencin, hace que se vuelva ineficaz el tener en condicin de empleador a un trabajador residencial, por su ineficacia en las prestacin del servicio, constituyendo de cierto modo el fin de la institucin.

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CAPITULO II LEGISLACIN VIGENTE EN MATERIA DE TRABAJADORES RESIDENCIALES EN VENEZUELA

Anlisis de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales

En la Exposicin de Motivos del Decreto con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores parte en primer lugar de un anlisis de la

Residenciales, el legislador

situacin laboral y social de los trabajadores denominados conserjes, destacando sus principales desventajas, entre las que se encuentran la falta de vivienda, largas horas de trabajo, dificultades de integracin de a la comunidad, remuneracin salarial inferior al mnimo, desalojos entre otras, las cuales asevera que son condiciones inhumanas contemporneas de esclavitud capitalista que menosprecia
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propias de formas

producto de una sistema econmico trabajo domstico, con una fuerte

el

discriminacin hacia la mujer y el adulto mayor, con consecuencias para su familia. A los fines de comprender la apreciacin realizada por el legislador, se considera importante sealar en primer lugar, lo que se entiende por capitalismo, para lo cual se transcribe el concepto expresado por el Diccionario Enciclopdico Larousse 20 como Sistema econmico y social basado en la propiedad privada de los medios de produccin y en el capital como generador de riqueza, en este orden de ideas resea la enciclopedia web en lnea Wikepedia, la opinin del autor Joseph Lajugie

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Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, Gaceta Oficial N 39.668, Decreto N 8.197, de fecha 06 de mayo de 2011. 20 Diccionario Enciclopdico, Ediciones Larousse S.A, de C.V., Mxico D.F., Mexico, 2009

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En el capitalismo los individuos y las empresas llevan a cabo la produccin y el intercambio de bienes o de servicios en forma libre dentro de la divisin del trabajo, con el propsito necesario del beneficio monetario para la obtencin de recursos en funcin de cualquier orden de fines dentro del marco de una 21 cooperacin mediatizada por el mercado

De all que dentro del sistema capitalista, las relaciones de trabajo se basen en la recepcin por parte de quien detenta los recursos de produccin de los servicios de un trabajador a cambio el pago de un salario, condiciones pactadas libremente por las partes, que hoy en da se encuentran con ciertas restricciones instauradas por los Estados, en virtud de la evolucin que ha tenido este sistema, desde el liberalismo totalitario hasta el intervencionismo Estatal en las relaciones que se desarrollan bajo el mismo.22

Es por lo que de lo anterior se deduce que las condiciones laborales y las limitaciones socioeconmicas en los cuales se encuentran sometidos gran nmero de conserjes, no son necesariamente consecuencia del sistema econmico de produccin capitalista, ya que si bien en base al referido sistema el trabajador intercambia su fuerza por bienes, es decir, su trabajo por un salario, este ltimo elemento y la relacin que se entabla, es

regulada por el Estado Venezolano, por lo que la situacin desfavorable es realmente consecuencia de la vulneracin de la Constitucin del Repblica Bolivariana de Venezuela y dems leyes por parte algunos empleadores, y del campo que deja abierto ciertas normas para que se desconozcan varios derechos humanos.

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Capitalismo, Wikipedia, Enciclopedia libre. pagina web en lnea disponible http://es.wikipedia.org/wiki/Capitalismo. Consulta: 31 de enero de 2012. 22 Diccionario Enciclopdico, Ediciones Larousse S.A, de C.V., Mxico D.F., Mexico, 2009

en:

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En este orden de ideas y en cuanto a la consideracin que hace la Exposicin de Motivos de que las condiciones laborales y sociales en las que vive este sector de trabajadores son manifestaciones actuales de

esclavitud, que devienen desde su denominacin como conserje, por tener esta palabra su etimologa ms remota del latn conservius 23que quiere decir compaero de esclavitud; resulta necesario precisar el concepto de esclavitud, para lo cual se tom como fuente la enciclopedia web en lnea Wikepedia, la cual expresa que Es una institucin jurdica que conlleva a una situacin personal por la cual un individuo est bajo el dominio de otro, perdiendo la capacidad de disponer libremente de su propia persona y de sus bienes.

Del concepto transcrito, no se desprende rasgos caractersticos que sean contestes con la figura del conserje regulada en la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, ya que estos ltimos, son contemplados como trabajadores los cuales reciben un salario por sus servicios, sometidos solo a una situacin de dependencia laboral respecto a su empleador en la relacin que se forma al respecto, pero todo bajo condiciones reguladas por el Estado. De all que se entiende que la historia ha permitido que los cambios sociales, econmicos y polticos que se han manifestado a travs del tiempo, transforme el significado original de las palabras adaptndolo a las realidades actuales de una sociedad, por lo tanto mal se puede afirmar que existe actualmente conexidad entre ambos trminos que induce a las prcticas de esclavistas.

23

Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales Gaceta Oficial N 39.668, Decreto N 8.197 de fecha 06 de mayo de 2011.

20

Por otro lado, la Exposicin de Motivos expresa, que a los fines de evitar que continen la vulneraciones en los Derechos Humanos de este grupo de trabajadores permitidas por la inconstitucionalidad del marco jurdico

regulatorio del oficio de conserjes, establecido en el Titulo V, Captulo 3, de la Ley Orgnica del Trabajo de fecha 19 de junio de 199724 siguiendo los ideales un proceso social, el Ejecutivo Nacional, haciendo uso de la

habilitacin para legislar otorgada por la Constitucin de la Repblica de Venezuela establece el Decreto Ley con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residencial, para regular ciertos aspectos de la vida y del trabajo de este sector, como herramienta de un proceso social.

En base a lo antes expresado se concluye de la Exposicin de Motivos, que el Decreto Ley bajo estudio est inspirado en una posicin poltica que busca la instauracin de un Estado Comunal, en un sistema socialista de produccin y que considera a los conserjes como sujetos explotacin y esclavitud, derivada del capitalismo, con mltiples vulneraciones a sus

derechos fundamentales. Ante esta posicin quien realiza el presente anlisis, considera, que este matiz poltico le resta objetividad a las normas que regula la actividad de los trabajadores residenciales, por cuanto los

operadores de justicia estarn orientados a dirimir los conflictos que pudiesen presentar con una concepcin previa de que estos trabajadores son victimas e sus empleadores.

24

Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, Gaceta Oficial N 39.668, Decreto N 8.197 de fecha 06 de mayo de 2011.

21

El Decreto con Rango, Valor

y Fuerza de Ley Especial

para la

Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, consagra en su Titulo I, Disposiciones Fundamentales, en las cuales establece en primer lugar en su artculo 1:

El presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley tiene como objeto asegurar las garantas constitucionales y los derechos humanos de los trabajadores y trabajadoras residenciales, generando las condiciones necesarias para su dignificacin. Delimitando las acciones propias de lo que hasta ahora ha sido denominado oficio de conserjera, las partes del proceso, los derechos y obligaciones, as como los mecanismos especiales para la garanta efectiva de los derechos de este sector, establecidos en la constitucin y dems leyes de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Impulsando cambios en las relaciones de trabajo y patrones socioculturales propios de un sistema patriarcal y capitalista, que genera relaciones de explotacin, expresadas en formas contemporneas de esclavitud y 25 desigualdad.

Del artculo antes transcrito se desprende el objeto del Decreto Ley, el cual es bsicamente velar para que en las relaciones laborales de los trabajadores residenciales y sus empleadores se cumplan las garantas

constitucionales y derechos humanos para esta masa laboral, por lo que en su cuerpo normativo adems de regular los mecanismos necesarios para asegurar tal fin, precisa todas las condiciones bajo las cuales se debe

desarrollar la relacin de trabajo, para as propender un cambio en las relaciones de trabajo desarrolladas bajo el sistema capitalista, que al

parecer del legislador ampara la esclavitud y la desigualdad.

Seguidamente, en el artculo 2

de la Ley Especial, se consagra

el

Aseguramiento pleno de los Derechos y Garantas Constitucionales, al expresar:

25

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

22

Los trabajadores y las trabajadoras residenciales gozan de todas las garantas y derechos constitucionales establecidos en su condicin de ser humano, en su relacin laboral, en cuanto a su participacin ciudadana, as como su vida familiar y comunitaria. Se aplicar siempre de manera preferente la ley que beneficie al trabajador o trabajadora en funcin de la garanta plena de todos sus derechos. Las instituciones involucradas en la defensa y garanta de sus derechos establecern polticas dirigidas a la atencin especial de este sector vulnerable, en tal sentido promovern polticas de proteccin, contratara y actuacin de oficio en las siguientes materias: a) Derechos ciudadanos: la garanta del derecho a las relaciones individuales de todo integrante de la sociedad, a la libertad poltica, a la participacin, a la organizacin, a la libre asociacin, a la Integridad personal y familiar, tanto mentales como fsicas; as como los derechos colectivos de las familias, de las mujeres y de la igualdad de gneros, as como de nios, nias y adolescentes, y de adultos y adultas mayores. Tambin es necesario garantizar de manera especial los derechos a la salud, a la educacin, al deporte, a la recreacin y a la cultura. b) Derechos laborales: el cumplimiento de una jornada de trabajo conforme a las previsiones establecidas en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y las leyes en materia laboral, la prohibicin de descuentos indebidos efectuados al salario de los trabajadores y trabajadoras, el cumplimiento de las normas establecidas en la legislacin laboral en general, as como lo referente a las condiciones y ambiente de trabajo, la seguridad y salud laborales y la seguridad social. c) Derechos a una vivienda y hbitat digno: el reconocimiento de los derechos como habitante de una comunidad, as como la necesidad de proveer los medios para garantizar el acceso al suelo y a una vivienda en un hbitat digno para la vida del trabajador o trabajadora y su 26 familia.

Dicho artculo no es ms que una adaptacin a la relacin laboral de los trabajadores residenciales, con nfasis en los derechos laborales, sociales y de familia, del postulado consagrado por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en el Artculo 19, que establece:

El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos del Poder Pblico de conformidad con esta Constitucin, con los tratados sobre derechos humanos suscritos y 27 ratificados por la Repblica y con las leyes que los desarrollen.

De igual forma, en el artculo bajo estudio, se consagra el principio de favor o de la regla de norma ms favorable, como directriz operativa para garantizarle al trabajador el goce pleno de todos sus derechos, con lo que el
26 27

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. op. cit..

23

legislador reproduce una de las reglas del principio protectorio contemplado en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, que establece en el artculo 89:
Cuando hubiere dudas acerca de la aplicacin o concurrencia de varias normas, o en la interpretacin de una determinada norma, se aplicar la ms favorable al trabajador o 28 trabajadora. La norma adoptada se aplicar en su integridad.

De all, que su transcripcin en el Decreto Ley no revista mayor connotacin, por cuanto es un principio desarrollado ampliamente en la Carta Magna para inspirar y orientar toda la legislacin laboral y su aplicacin, protegiendo el hecho social trabajo, en cualquiera de sus clases. Por ltimo, el legislador establece que las polticas pblicas que desarrollen las instituciones encargadas de la defensa de estos trabajadores, deben estar principalmente dirigidas a garantizar tres grupos de derechos, a saber: Derechos ciudadanos, Derechos laborales y Derechos de una vivienda y hbitat digno29, realizando a su vez, solo un enunciado de los derechos

que comprende dichos grupo, los cuales se encuentran detallados y reconocidos como de atencin primordial por parte del Estado, en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Ahora bien, en el artculo 3, titulado dispone: de los Principios el legislador

Esta ley tiene como referencia la orientacin estratgica de avance hacia un Estado Comunal como Estado Social de Justicia y de Derecho, basado en principios de respeto mutuo, justicia, igualdad, solidaridad y corresponsabilidad donde el pueblo organizado ejerza de manera directa el Poder Popular, como va para construir una sociedad socialista, en tal sentido los principios que orientarn el desarrollo de esta ley son: 1. La bsqueda del buen vivir; como modo de vida emancipada, en lucha por la erradicacin de toda forma de dominacin, discriminacin y explotacin, la transformacin de las relaciones patriarcales y la satisfaccin de las necesidades reales y prioritarias de la poblacin. 2. El impulso de un nuevo modelo productivo donde el trabajo sea liberador: garantizando la lucha contra la divisin del trabajo por gnero, clase, territorio, edad oideologa; contra la enajenacin de la fuerza de trabajo y hacia la auto-organizacin del trabajo desde la base
28 29

Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

24

popular explotada. El trabajo dignifica a quien lo realiza, cuando est orientado a construir una sociedad justa y amante de la paz, de conformidad con lo estableado en el artculo 3o de nuestro texto constitucional. 3. El rescate de la ciudad: por cuanto el hbitat, el suelo y la vivienda son derechos humanos y no mercancas; se mantiene la lucha contra la especulacin inmobiliaria y el latifundio urbano; para lograr la autogestin del hbitat en el desarrollo de nuevas comunidades socialistas; el uso social del suelo, y el rescate de terrenos e inmuebles ociosos para atender necesidades prioritarias de la poblacin. 4. El fortalecimiento del Poder Popular: a travs de la organizacin como va para el ejercicio directo del poder; la corresponsabilidad en el diseo, ejecucin y evaluacin de polticas 30 pblicas; la autonoma del movimiento popular, y la unidad del pueblo organizado.

De esta forma, es consagrado el Decreto Ley como instrumento para la obtencin de un Estado Comunal, dentro de la configuracin de Estado consagrada en el artculo 2 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, sealando adems unos nuevos principios, sobre los cuales se sustentar la ley, a saber, La bsqueda del buen vivir, El impulso de un nuevo modelo productivo donde el trabajo sea liberador, El rescate de la ciudad y El fortalecimiento del Poder Popular, los cuales segn la presente opinin, no constituyen realmente directrices dirigidas a lograr un fin especifico, ya que se encuentran concebidas en s mismas como las finalidades de un proceso socialista impulsado por el Ejecutivo Nacional.

Seguidamente en el Titulo II, de las Definiciones, se consagra la definicin de trabajador residencial, en el artculo 4:

Se entiende por trabajadores y trabajadoras residenciales aquellos y aquellas que tienen a su cargo la limpieza y aseo de las reas comunes de un inmueble destinado a viviendas multifamiliares, establecimientos u oficinas. Queda en el pasado la denominacin "conserje" por ser un trmino peyorativo y que refiere una forma contempornea de esclavitud.

30

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

25

El presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley regula lo concerniente a los trabajadores y trabajadoras residenciales, independientemente de que stos habiten en el inmueble en el 31 cual prestan sus servidos o fuera de l.

Entre los rasgos resaltantes de esta norma se encuentra la eliminacin de la palabra conserje, para ser sustituida por la de trabajador residencial, por considerar el legislador que la misma infiere a una forma contempornea de esclavitud, posicin que fundamenta la Exposicin de Motivos de la Ley, y la cual no se comparte, principalmente porque el significado de las palabras sufren modificaciones a travs del tiempo, con motivo de los cambios manifestados por la sociedad en su evolucin histrica, distando en muchas ocasiones de su etimologa.

Ahora bien, respecto al concepto de trabajadores residenciales, se desprenden dos aspectos que caracterizan a estos trabajadores, que son, las funciones y el lugar de la prestacin del servicio, comprendiendo el

primero solo actividades de aseo y limpieza, a diferencia de las labores de los conserjes contempladas en la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, las cuales eran adems de las mencionadas, las concernientes a la atencin, custodia y mantenimiento de un inmueble, por lo que la nueva definicin comprende menos actividades para esta categora de trabajadores .

En cuanto al segundo aspecto, la norma analizada

expresamente

establece que las actividades se han de realizar en las reas comunes de los inmuebles bajo Propiedad Horizontal y de los que no estando sometidos a este rgimen sean destinados a viviendas multifamiliares, a varios locales u oficinas. Dicha particularidad no se encontraba sealada expresamente en la
31

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

26

definicin de conserje contemplada en la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, pero se desprenda del artculo que exiga la construccin obligatoria de una vivienda para este trabajador.

A los fines de comprender que se entiende por reas comunes, ya que la ley analizada no realiza mencin de que dependencias se consideraran como tales, se debe traer a colacin lo establecido en la Ley de Propiedad Horizontal, en su artculo 5, que dispone:
Son cosas comunes a todos los apartamentos: a. La totalidad del terreno que sirvi de base para la obtencin del correspondiente permiso de construccin; b. Los cimientos, paredes maestras, estructuras, techos, galeras, vestbulos, escaleras, ascensores y vas de entrada, salida y comunicaciones; c. Las azoteas, patios o jardines. d. Los stanos, salvo los apartamentos y locales que en ellos se hubieren construido de conformidad con las Ordenanzas Municipales. Si en dichos stanos hubieren puestos de estacionamiento, depsitos o maleteros se aplicarn las disposiciones especiales relativas a los mismos; e. Los locales destinados a la administracin, vigilancia o alojamiento de porteros o encargados del inmueble; f. Los locales y obras de seguridad, deportivas de recreo, de ornato, de recepcin o reunin social y otras semejantes; g. Los locales e instalaciones de servicios centrales como electricidad, luz, gas, agua fra y caliente, refrigeracin, cisterna, tanques y bombas de agua y dems similares; h. Los incineradores de residuos y, en general todos los artefactos, instalaciones y equipos existentes para el beneficio comn; i. Los puestos de estacionamiento que sean declarados como tales en el documento de condominio. Este debe asignar, por lo menos un puesto de estacionamiento a cada uno de los apartamentos o locales, caso en el cual el puesto asignado a un apartamento o local no podr ser enajenado ni gravado sino conjuntamente con el respectivo apartamento o local. Los puestos de estacionamiento que no se encuentren en la situacin antes indicada.... j. Los maleteros y depsitos en general que sean declarados como tales en el documento de condominio. Este puede asignar uno o ms maleteros o depsitos determinados a cada uno de los apartamentos o locales o a algunos de ellos o uno de ellos. En tales casos los maleteros o depsitos asignados a un apartamento o local no podrn ser enajenados ni gravados sino conjuntamente con el respectivo apartamento o local;

27

k. Cualesquiera otras partes del inmueble necesarias para la existencia, seguridad, condiciones higinicas y conservacin del inmueble o para permitir el uso y goce de todos y cada uno de los apartamentos y locales; l. Sern asimismo cosas comunes a todos los apartamentos y locales, las que expresamente se indiquen como tales en el documento de condominio, y en particular los apartamentos, locales, stanos, depsitos, maleteros o estacionamientos rentables, si los hubiere, cuyos frutos se 32 destinen al pago total o parcial de los gastos comunes.

Ahora bien, el artculo 5, relativo a la prohibicin de explotacin y mercantilizacin, seala:

Se prohbe toda forma de explotacin y mercantilizacin de la fuerza de trabajo y de la vida en


todos sus aspectos, que conllevan a distintas formas de violacin o vulneracin de derechos humanos de los trabajadores y trabajadoras residenciales, como consecuencia directa de la 33 relacin laboral

Dicho artculo est concebida en primer lugar bajo una ptica socialista, conforme al artculo 3 de la misma, ya que considera que la fuerza de trabajo en el sistema de produccin capitalista genera en el proceso una ganancia o una plusvala para quien detenta los medios, que no le es retribuida al trabajador, por lo que es considerado una mercanca con un valor de uso34. Sin embargo el legislador en el artculo 13, a los fines de evitar una interpretacin subjetiva de las actuaciones que pueden ser consideradas explotacin, establece:

Se prohbe la sobreexplotacln del trabajador y trabajadora, entendindose como la asignacin de labores que no se corresponden a la definicin del oficio, y que se describen a continuacin: a) Ejecutar trabajos distintos a la limpieza y el aseo de las reas comunes del inmueble. b) Ejecutar tareas que impliquen trabajos especializados o que sean responsabilidad de la Junta de Condominio.
32

Ley de Propiedad Horizontal, Gaceta Oficial N 3241 Extraordinario de fecha 18 de Agosto de 1983 33 Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..
34

Diccionario de economa poltica, disponible en la pagina web en lnea: http://www.eumed.net/cursecon/dic/bzm/e/explocap.htm. Consulta 20 de febrero 2011

28

c) La realizacin de esfuerzos que estn por encima de sus posibilidades fsicas. d) El control, observancia y supervisin del cumplimiento de los servicios pblicos tales como luz, agua y gas, as como otras obligaciones y responsabilidades derivadas de la administracin del inmueble o de quienes habiten en el mismo. e) La vigilancia y custodia del edificio, la limpieza, aseo y mantenimiento de las reas comerciales en caso que existan, as como de aquellos espacios distintos a los que componen las reas comunes internas del inmueble. f) Reparacin de daos y desperfectos ocurridos en el inmueble. g) Cualquier otro trabajo considerado como pesado, conforme a las normas que rigen materia. la

h) Labores que impliquen riesgo, de conformidad con la normativa relativa a seguridad laboral.

Por su parte se observa que los literales c y g fueron concebidos de una forma genrica, resulta de imposible su determinacin, ya que todas las personas tienes posibilidades fsicas distintas pudiendo para una persona ser un trabajo fcil y para otra algo pesado Sin embargo se considera que queda

cualquier intencin del legislador plasmada en dichos literales

cubierta mediante el literal h. En este sentido resulta importante indicar la normativa legal vigente para determinar el grado de riego de un trabajo, para lo cual se transcribe el artculo 192 del Reglamento de la Ley del Seguro Social, publicada en Gaceta Oficial 2.814, de fecha 25 de febrero de 1993, que expresa:

Inicialmente, hasta tanto se promulga el Reglamento establecido en el artculo 111, las agrupaciones a que se refiere el artculo 109 son las siguientes: Riesgo Mnimo a- Las empresas que no utilizan fuerza motriz. ni vapor, ni motores de combustin interna, excepto pequeos aparatos; b- Las instituciones docentes; c- Las fbricas de helados, de medias, de ropa hecha, de sobres, de velas y las sastreras; d- Las empresas de beneficio de caf y cacao y la de molienda de caf. Riesgo Medio a- Todas las empresas que no estn expresamente incluidas en otra clase. Riesgo Mximo a- Altos hornos; b- Aserraderos;

29

c- Asfalto, pavimentacin y trabajo en vas urbanas; d- Astilleros; e- Caleta y estriba; f- Canteras, trituracin de piedra y saque de tierra; g- Construccin y conservacin de carreteras y urbanizaciones; h- Demoliciones; i- Empresas de construccin o reparacin de casas y edificios; j- Empresas petroleras; k- Empresas de autobuses, camiones y de transporte areo, martimo, fluvial o lacustre; l- Fbrica de explosivos y sustancias inflamables; m- Fundiciones, laminado de metales y herreras en general; n- Mataderos e industrializacin de los productos de la carne; o- Minas; p- Montaje y desmontaje de armaduras, torres y tanques metlicos, as como de maquinaria pesada; q- Movimiento de tierra con mquinas, construccin de vas frreas, puentes, acueductos, represas, canales, puertos, aeropuertos, muelles u otras obras similares; r- Perforacin de pozos; s- Rayos X, radioistopos y, en general material radioactivo; t- Material bacteriolgico y viroso, nocivos o peligrosos para quienes lo manipulan; u- Empresas que utilizaren fuerza motriz, vapor, motores de combustin interna que, a juicio del Instituto, representen un grado elevado de riesgo. La decisin tomada podr ser apelada por el patrono para ante el Ministro del Trabajo, dentro de los diez (10) das siguientes a su 35 notificacin.

Siguiendo con el marco normativo del Decreto Ley, el artculo 6 dispone:


En concordancia con el artculo anterior, se define el sector de trabajadores y trabajadoras residenciales, junto con sus familias, como grupo vulnerable, considerado sujeto de atencin especial para el desarrollo de polticas pblicas, fundamentalmente en las reas de vivienda, trabajo, seguridad social, mujer e igualdad de gnero, nios y nias, y adultos y adultas 36 mayores, as como participacin

En este articulo los trabajadores residenciales y a los miembros de su familia, son considerados sujetos de la explotacin capitalista, asimilndolo a los esclavos, con graves violaciones a los derechos fundamentales como la
35

Reglamento de la Ley del Seguro Social. Gaceta Oficial N 2.814 de fecha 25 de febrero de 1993 36 Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

30

igualdad y no discriminacin, a la obtencin de una vivienda digna, al trabajo y al acceso a seguridad sociales, que requieren que el Estado desarrolle

polticas pblicas en esta reas. Con este dispositivo si bien no se establecen cuales son esa polticas, como se van a llevar a cabo y que organismo las ejecutaran, se consagra mediante una norma de rango

sublegal, la prioridad de atender las necesidades y desventajas de este sector de trabajadores, sobre los dems, sean ordinarios o sometidos a un rgimen especial, que en la mayora de los casos se encuentran en las mismas situaciones, o en condiciones ms desfavorables.

Prosiguiendo con el artculo 7, denominado Funcin social del oficio, corresponsabilidad y medios de comunicacin, se observa que el legislador expresa:

El trabajador o la trabajadora residencial cumple una funcin social porquesu proceso de trabajo estar orientado a prestar un servicio que garantice un ambiente adecuado en el inmueble donde labora, en funcin de la salud y bienestar de sus habitantes. En tal sentido, los medios de comunicacin y quienes ejerzan la relacin patronal deben contribuir a la formacin de los vecinos y las vecinas sobre su corresponsabilidad en el cuidado de las reas comunes y 37 en el respeto al oficio.

A travs de este artculo, se seala la importancia de las labores de los trabajadores residenciales en la comunidad, por cuanto propende a un ambiente sano para los habitantes, merecedor de respeto y consideracin, debiendo por lo tanto las organizaciones de habitantes o juntas de condominio crear consciencia cuidado de las reas comunes. y responsabilidad en los residentes del

37

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

31

Por otro lado, el Artculo 8, consagra al Trabajador Residencial como Integrante de la comunidad, al sealar:
Durante la relacin de trabajo se considerar al trabajador y trabajadora residencial, as como a los Integrantes de su familia que vivan con l o ella, como habitantes de la comunidad en la que presta el servicio, con los mismos derechos inherentes a la vida social, comunitaria, familiar y ciudadana, que el resto de los habitantes del inmueble, todo esto en concordancia y respeto 38 mutuo de las normas de convivencia comunitaria.

A los fines de que en la comunidad de habitantes de los inmuebles de viviendas multifamiliares, no existan discriminaciones en el uso de las reas comunes y se establezcan derechos sociales iguales para los trabajadores residenciales y su familia, se adopt y se desarroll el referido artculo 8, bajo principios de respeto mutuo y convivencia social.

Seguidamente se analiza el Titulo III, del Decreto Ley, relativo a las Responsabilidades de las partes, dentro del cual el Artculo 9, establece:

A los efectos del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, se consideran partes en la relacin de trabajo para el ejercicio de la labor, a la comunidad de habitantes y a la trabajadora o trabajador residencial. La figura de Patrono estar representada por la comunidad de residentes, quien actuar a los efectos de establecer las rdenes e instrucciones para el trabajador o trabajadora, a travs de la junta de condominio. No se consideraran patronos, ni actuarn como tales, las empresas u organizaciones que presten servicios de administracin de condominio. Cuando la relacin se establezca en inmuebles destinados al comercio o a fines distintos a la habitacin, la figura de Patrn ser ejercida por la junta de condominio o la comunidad de copropietarios, arrendatarios, administradores, responsables o encargados de los establecimientos u oficinas. La contratacin de los trabajadores y trabajadoras residenciales por medio de cooperativas, empresas privadas, o cualquier otra forma de tercerizacin, no podr menoscabar o disminuir los derechos consagrados a favor de dichos trabajadores y trabajadoras en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley y en la legislacin laboral. Sern nulos los negocios jurdicos y contratos a travs de las cuales se pretenda evadir la relacin de trabajo regulada por el presente Decreto con Rango, Valor y fuerza de Ley, con fines de excluir a estos trabajadores y trabajadoras de la presente regulacin y proteccin legal, mediante la simulacin de la relaciones de trabajo con otras figuras jurdicas. Para lo cual, el funcionario actuante o el operador de justicia podr desconocer las formas jurdicas mediante las cuales se pretenda la 39 simulacin.
38 39

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

32

De la norma transcrita desprende la distincin que realiza el legislador respecto a la figura de patrono en el contrato laboral con un trabajador residencial, dependiendo del destino del inmueble en el cual se presta el servicio, consagrando como primer supuesto, que en los inmuebles destinados a viviendas multifamiliares en rgimen propiedad horizontal, se considerar como patrono la comunidad de residentes, sean estos los copropietarios, arrendatarios o simplemente habitantes, representada por la Junta de Condominio. En cuanto al segundo supuesto, establece que cuando se refiera a inmuebles destinados a locales comerciales o de oficina, se entender como patrono no solo a la Junta de Condominio o comunidad de copropietarios, sino que tambin a los arrendatarios, administradores o encargados de los mismos, los cuales respondern solidariamente.

Sin embargo, en opinin propia, existe un tercer supuesto que deba ser regulado expresamente por el legislador, y es el caso de que se trate un inmueble arrendado o concedido para viviendas o locales que tenga un solo propietario. Al respecto, no mencionan nada las Leyes orgnicas del Trabajo de los aos 1990 y 1997, pero el Reglamento de la Ley del Trabajo de 1973, contemplaba est hiptesis otorgndole exclusivamente la condicin de

patrono y sus respectivas obligaciones, al propietario del inmueble. Por su parte, quedan excluidos como empleadores las empresas destinadas administrar condominios.

Por otro lado, resulta confusa la redaccin empleada por el legislador para la determinacin de la figura del patrono, ya que establece que ser la comunidad de habitantes, sin detallar quienes la conforman, por lo que se podra entender que est conformada, por los propietarios, los arrendatarios,

33

los familiares que habiten en el inmueble e inclusive por el propio trabajador residencial y su familia de conformidad con lo sealado en el artculo 8 ejusdem. Sin embargo, en opinin propia, esa comunidad de habitantes, debe ser entendida como los copropietarios, tal y como estaba establecido en el Reglamento de la Ley de Trabajo de 1973.

Ahora bien, respecto a las distintas formas de tercerizacin a las que se refiere el artculo comentado, resulta indispensable en primer lugar indicar el concepto de intermediario expresado en el artculo 54 de la Ley Orgnica del Trabajo Vigente, que se refiere a:

A los efectos de esta Ley se entiende por intermediario la persona que en nombre propio y en beneficio de otra utilice los servicios de uno o ms trabajadores. El intermediario ser responsable de las obligaciones que a favor de esos trabajadores se derivan de la Ley y de los contratos; y el beneficiario responder adems, solidariamente con el intermediario, cuando le hubiere autorizado expresamente para ello o recibiere la obra ejecutada. Los trabajadores contratados por intermediarios disfrutarn de los mismos beneficios y condiciones de trabajo que correspondan a los trabajadores contratados directamente por el 40 patrono beneficiario.

Mediante

el

decreto

ley,

fueron

eliminados

prcticamente

los

intermediarios de las relaciones laborales con los trabajadores residenciales, en primer lugar porque fueron contemplados patronos a la luz del artculo 9, las empresas o cooperativas dedicadas a esta actividad y porque el artculo 10 ejusdem, establece que es la asamblea de propietarios o residentes

quienes aprobaran la contratacin o remocin de un trabajador residencial. Por otro lado, se establece la nulidad de aquellos contratos que pretendan la simulacin de la relacin laboral de los trabajadores residenciales, excluirlos de las normas especiales que los regulanpara

40

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

34

El artculo 10 del Decreto contempla las responsabilidades de la comunidad de habitantes, al expresar:

Ser responsabilidad de los habitantes que integran la comunidad en la cual el trabajador y trabajadora residencial presta servicios, conservar en buen estado de limpieza las reas comunes, a tal efecto debern responder por los perjuicios de cualquier ndole ocasionados en 41 el inmueble.

De lo cual se desprende, que si bien la actividad de los trabajadores residenciales es bsicamente el aseo de las reas comunes, la

responsabilidad de velar y mantener en buen estado de limpieza de dichas dependencias corresponde a la comunidad de residentes, en quienes recae una presuncin iuris tantum por los daos que pudiere sufrir el inmueble.

En cuanto a las responsabilidades de la junta de condominio u organizaciones que hagan sus veces, as como la de los copropietarios o comunidad de residentes el decreto ley establece en los artculos 11 y 12 los siguientes del Decreto Ley seala:

Articulo 11: Es responsabilidad indelegable de la junta de condominio del inmueble, ola organizacin de la comunidad que haga sus veces, lo que corresponde a las obligaciones derivadas de la relacin de trabajo existente entre sta y el trabajador o trabajadora residencial, as como la administracin y garanta del buen funcionamiento de los servicios pblicos del inmueble. La asamblea de residentes o copropietarios, como mxima instancia, aprobar la contratacin o remocin del trabajador o trabajadora residencial, y promover el respeto de sus derechos consagrados en esta ley, la constitucin y dems leyes de la Repblica, respondiendo corresponsablemente en la garanta de los mismos. Los inquilinos e inquilinas tienen igualmente corresponsabilidad como miembros de la comunidad beneficiarla de los servicios prestados por el trabajador o trabajadora. Artculo 12: Las obligaciones derivadas de la relacin de trabajo existente entre el trabajador o trabajadora residencial y el patrono es responsabilidad de todos los propietarios y todas las propietarias, de manera individual, segn la alcuota parte que le corresponda en el inmueble, o de forma colectiva, si cuentan con una instancia de organizacin. La asamblea de residentes, como mxima instancia, aprobar la contratacin reconociendo la estabilidad laboral establecida en la normativa legal vigente para los trabajadores y trabajadoras residenciales, o su despido, an cuando ste ocurra por causa justificada.

41

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

35

La garanta del buen funcionamiento de los servicios pblicos, instalaciones, maquinarias y equipos del inmueble, es responsabilidad de la comunidad de residentes, por lo que no podrn 42 ponerse a cargo del trabajador o trabajadora residencial.

Los presentes artculos fueron redactados a los fines de establecer la responsabilidad de los patronos, tanto en los inmuebles sometidos a propiedad horizontal que cuenta con la figura de la junta de condominio, y aquellas edificaciones destinadas a viviendas multifamiliares o locales, que no estn bajo este rgimen y cuentan con otras organismos para su administracin y control. As mismo, consagra las facultades de la asamblea como mxima autoridad en la comunidad para la contratacin y remocin de los trabajadores residencial, con la particularidad que de que ser sometida a su consideracin pese a existir una autorizacin de la Inspectora del

Trabajo para un despido por existir una causa justificada.

Por otro lado, se observa una falla tcnica por parte del legislador en la formulacin de dichas normas, al contemplar como sujetos de una misma consecuencia jurdica, figuras que se contradicen entre s, es decir, se le atribuye las obligaciones con ocasin de la relacin de laboral con el trabajador residencial, en el artculo 11, de forma indelegable a la junta de
condominio del inmueble, o la organizacin de la comunidad que haga sus veces y en el artculo 12 se le confiere a los propietarios y todas las

propietarias, de manera individual, segn la alcuota parte que le corresponda en el inmueble, o de forma colectiva, si cuentan con una instancia de organizacin

De igual forma, resulta confusa la redaccin empleada por el legislador, al establecer que los inquilinos e inquilinas 43 eran corresponsables con los

42 43

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

36

residentes

copropietarios

44

en

la

garanta

de

los

derechos

constitucionales y legales que le corresponden a los trabajadores residenciales, ya que pareciera que no se integraran en la definicin de comunidad de residentes, aquellos habitantes del inmueble en condicin de arrendatarios. Por ltimo, seala el artculo bajo anlisis, que el cuidado de los servicios pblico del inmueble y las actividades de administracin le corresponde es la junta de condominio o las organizaciones que haga sus veces, deber este que fue establecido para evitar que las mismas fuesen atribuidas a los trabajadores residenciales o a los miembros de su familia como era comn en la mayora de los inmuebles.

En cuanto artculo 13, de la Ley Especial analizada, es importante indicar que el mismo se refiere a la prohibicin de la sobreexplotacin, la cual fue analizada conjuntamente con el artculo 5, para entender de forma integral la intencin del legislador

En el artculo 14 se disponen Lmites de reas de trabajo y la figura del Trabajador o trabajadora ayudante, al indicar:

El reglamento del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley podr establecer un lmite mximo de rea fsica comn asignada a un solo trabajador o trabajadora residencial para la prestacin de sus servicios, la cual podr ser establecida por superficie o por nmero de unidades habitacionales, oficinas, locales o establecimientos. A tal efecto, el patrono deber contratar un (01) trabajador o trabajadora residencial por cada rea fsica mxima determinada segn el artculo anterior, y tantos ayudantes como sea necesario, para cubrir el rea fsica total del inmueble. El patrono ser responsable de garantizar a las ayudantes o los ayudantes contratados, todos los derechos establecidos en la legislacin laboral y en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, exceptuando lo referido a la provisin de vivienda, los derechos como parte de la comunidad y habitante del inmueble, salvo en aquellos casos en los cuales dicha o dicho ayudante sea pariente de consanguinidad o afinidad del trabajador o trabajadora residencial y haya comn acuerdo de vivir en la misma vivienda, o en aquellos inmuebles donde haya condiciones para habilitar una vivienda temporal en las condiciones de dignidad y habitabilidad.
44

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

37

As mismo, el reglamento del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley podr establecer y regular la obligacin de prever un espacio idneo como vivienda de la trabajadora 45 o trabajador residencial en los desarrollos habitacionales que se construyan.

En primer lugar, se entiende mediante esta norma que Ministerio del Poder Popular Para el Trabajo y la Seguridad Social, dictar un Reglamento del Decreto Ley comentado, dentro del cual podr o no, regular el rea fsica comn que deber ser asignada a solo un trabajador residencial para

desempee sus funciones y/o regular el deber de proporcionar una vivienda idnea al trabajador residencial en los inmuebles de viviendas

multifamiliares. Por otro lado, introduce la figura del ayudante, para aquellos casos en que el rea comn del inmueble sea superior a los lmites fijados para un trabajador, en razn de lo cual se deber contratar el nmero necesario de los mismos.

Respecto al ayudante en opinin propia, se considera que no es otro otra figura, sino que es otro trabajador residencial, ya que realiza las mismas funciones de aquel y que se encuentra amparado por la misma normativa laboral, solo que en los desarrollos habitacionales en principio no tendrn derecho a que se les conceda una derechos como parte de la habitacin, ni que se le concedan

comunidad de habitantes, por lo que se

encontrara en la misma situacin de un trabajador residencial en inmuebles con locales comerciales. En este sentido la figura del ayudante no entrara en vigencia hasta tanto no se dicte el reglamento.

Ahora bien, para analizar el Ttulo IV, referente a las Garantas de los Derechos Humanos, se parte de los postulados Constitucionales, que establecen lo siguiente:
45

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

38

Artculo 21: Todas las personas son iguales ante la ley; en consecuencia: 1.No se permitirn discriminaciones fundadas en la raza, el sexo, el credo, la condicin social o aquellas que, en general, tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades de toda persona. 2.La ley garantizar las condiciones jurdicas y administrativas para que la igualdad ante la ley sea real y efectiva; adoptar medidas positivas a favor de personas o grupos que puedan ser discriminados, marginados o vulnerables; proteger especialmente a aquellas personas que por alguna de las condiciones antes especificadas, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan. 3.Slo se dar el trato oficial de ciudadano o ciudadana; salvo las frmulas diplomticas. 4.No se reconocen ttulos nobiliarios ni distinciones hereditarias.
46

En base a estos principios, el artculo 15 del Decreto Ley establece las relaciones entre el trabajador residencial y su comunidad
Las actividades desempeadas por los trabajadores y trabajadoras residenciales se considerarn como una responsabilidad que la comunidad de un inmueble destinado a viviendas multifamiliares delega en una o varias personas a quienes reconocen como trabajadoras o trabajadores al mismo tiempo que habitantes de esa comunidad, por lo que gozan de los mismos derechos, y con los cuales deben privar principios de respeto, igualdad, 47 solidaridad y convivencia colectiva, en el marco de la Constitucin y leyes de la Repblica.

Este artculo est referido solo a los trabajadores residenciales que se desempean en inmuebles multifamiliares, a los cuales se les considerar como parte de la comunidad con todo los derechos que ello implica, pero con el deber de realizar las actividades propias de su oficio, es decir se destaca la dualidad de habitante del inmueble y de trabajador, relaciones que deben desarrollarse bajos principios de igualdad, solidaridad, respeto y convivencia social.

46 47

Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

39

Ahora bien,

en el artculo 16, establece los derechos de la Mujer como sujeto de especial atencin por parte del

trabajadora residencial, Estado, al disponer:

Las trabajadoras residenciales gozan y sern protegidas en sus derechos como mujeres, tales como la proteccin laboral de la maternidad, la lactancia materna, descanso pre y post natal, fuero maternal y dems derechos como mujer trabajadora y en materia de gnero. En tal sentido, esta situacin debe ser abordada de manera priorizada por el ministerio con competencia en materia de mujer e igualdad de gnero, para su debida inclusin en el sistema 48 de pensiones, seguridad social y dems polticas de atencin especial a las mujeres.

En este artculo se establece que las trabajadoras residenciales recibirn proteccin y atencin social que el Estado brinda a todas las trabajadoras de este gnero. Expresando a su vez que el Ministerio del Poder Popular

Para la Mujer e Igualdad de Gnero, es el rgano encargado de velar por inclusin efectiva de este sector de trabajadoras, Seguridad Social a los programas de

Ahora bien, en desarrollo del principio establecido en el artculo 3, de la Ley Para la Proteccin de la Familia, Maternidad y Paternidad, que seala:

El Estado proteger a las familias en su pluralidad, sin discriminacin alguna, de los y las integrantes que la conforman con independencia de origen o tipo de relaciones familiares. En consecuencia el Estado garantizar proteccin a la madre, al padre o a quien ejerza la 49 responsabilidad de las familias

El artculo 17 de la ley comentada en este captulo, establece y adapta dicho postulado a las relaciones laborales de los trabajadores residenciales, haciendo especial nfasis en la no discriminacin y a la libertad que tiene el ser humano para conforma una la familia al disponer:
48 49

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley para la Proteccin de la Familia, la Maternidad y la Paternidad. Gaceta Oficial N 38.773 de fecha 20 de septiembre de 2007.

40

Debe ser respetado el derecho a la familia de los trabajadores y trabajadoras residenciales, por lo tanto no podrn establecerse en los contratos de trabajo prohibicin alguna de embarazo, ni limitaciones a la libre reproduccin y desarrollo de la vida familiar. En consecuencia, es nula cualquier norma que limite o menoscabe estos derechos. Los trabajadores y trabajadoras de este oficio gozan de todos los derechos vinculados a la maternidad y la paternidad establecidos 50 en la ley.

Respecto a los derechos de

familiares del trabajador o trabajadora

residenciales el Decreto Ley establece :


Articulo 18: No se consideran como partes de la relacin de trabajo los familiares del trabajador o trabajadora residencial, salvo que dicho familiar suscriba un contrato de trabajo aparte, conforme al presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley y el ordenamiento jurdico aplicable. Articulo 19: Los trabajadores y las trabajadoras residenciales, junto a su familia, tendrn todos los derechos como habitantes del inmueble en el uso de reas comunes, visitas de familiares, 51 amigos y amigas.

A travs de estas normas, el legislador reconoci a la familia del trabajador residencial como habitante de la comunidad, consider importante desligarla de la relacin laboral que ste ltimo tiene con la comunidad del inmueble multifamiliar para el cual presta sus servicios. Dejando claro, que existe la

posibilidad de que alguno o algunos se desempeen en las actividades propias de los trabajadores residenciales, siempre y cuando suscriba un contrato de trabajo, bajo las disposiciones de este Decreto. En este caso sera otro trabajador residencial o ayudante, aunque como se explic anteriormente, en opinin propia ambas comprenden una sola figura.

Continuando con el anlisis del cuerpo normativo del Decreto, se observa que en el artculo 20 el legislador resalta la proteccin que se les debe a los nios, nias y adolescentes que convivan con el trabajador o trabajadora residencial, al disponer :

50 51

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

41

Los nios, nias y adolescentes que convivan con los trabajadores y trabajadoras residenciales estn amparados por la legislacin vigente que rige la materia, en consecuencia, no podrn ser objeto de violencia por parte de los integrantes de los residentes o usuarios del inmueble, tampoco podrn ser obligados u obligadas a desempear trabajos en el inmueble, ni mucho 52 menos sometidos a tratos discriminatorios.

En cuanto a la legislacin vigente que rige la materia, le es aplicable la Ley Orgnica Para La Proteccin Nios, Nias y Adolescentes, en consecuencia no podrn ser discriminados dentro de la comunidad, ni estarn obligados a trabajar para el inmueble.

Ahora bien, respecto a la proteccin de los adultos y adultas mayores, como un sector de prioritaria atencin por parte del Estado establece en el artculo 21 del Decreto: el legislador

Se garantizar proteccin especial a los trabajadores y trabajadoras residenciales considerados como adultos y adultas mayores, por tanto son considerados sujetos y sujetas de proteccin especial para ser beneficiarios de las polticas pblicas que les beneficien en todas las reas. En tal sentido, el Ejecutivo Nacional Implementar polticas especiales para provisin de viviendas a las adultas y los adultos mayores que presten servicios como trabajadores 53 residenciales, pero carezcan de vivienda propia.

Este artculo reconoce el deber del Estado de fomentar polticas pblicas a favor de los grupos ms vulnerables, e indica entre ellos, a los trabajadores residenciales que son adultos mayores y no poseen vivienda propia, para que puedan adquirir una vivienda digna.

En cuanto a los derechos y deberes que se desprende del

uso del

inmueble ocupado por el trabajador o trabajadora residencial, el artculo 22 establece:

52 53

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

42

El inmueble ocupado temporalmente por el trabajador o trabajadora residencial es su vivienda familiar, en consecuencia tiene el derecho, el o ella y su familia, de usar el inmueble y sus reas comunes, as como tiene los mismos deberes aplicables a todos los y las habitantes de la comunidad, sin privaciones o discriminaciones de ningn tipo. La trabajadora o el trabajador residencial no podr enajenar, gravar o arrendar, en todo o parte, el inmueble, salvo en los casos en que la comunidad, a travs de los negocios jurdicos establecidos en el ordenamiento aplicable, haya otorgado tales derechos, o cuando por vas excepcionales haya obtenido tales 54 derechos sobre el inmueble.

Respecto a la redaccin de presente artculo, se considera que la misma induce a confusiones de los sujetos integrantes de la relacin laboral, por cuanto se establece que los trabajadores residenciales por el hecho de tener su vivienda temporal en el inmueble, van a tener los mismos derechos y obligaciones que los integrantes de la comunidad de residentes, y al no establecerse especficamente el alcance de aquellos, se entienden equiparados casi en su totalidad con la figura del patrono sealado en el artculo 4, del decreto bajo estudio.

Por otro lado este artculo excluye en el goce del derecho accesorio a una habitacin a los trabajadores residenciales que prestan servicios en inmuebles destinados a oficinas y comercios, a diferencia de lo establecido en el artculo 298 de la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, que expresaba:

En los edificios de apartamentos destinados a viviendas multifamiliares y/u oficinas deber construirse obligatoriamente una vivienda para el conserje, de acuerdo a las normas de higiene y seguridad pertinentes. Por lo que se puede inferir que se le est vulnerando el acceso a vivienda digna a este grupo de trabajadores residenciales.

El artculo 23, de la Ley Especial se refiere al uso del tiempo libre, derecho a la recreacin, estudio y participacin, al expresar:

Los trabajadores y trabajadoras residenciales tendrn derecho a utilizar su tiempo libre conforme a lo establecido en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y a las

54

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

43

normas que rigen la materia de seguridad y salud laborales, no estando obligado u obligada a 55 permanecer durante este tiempo en su sitio de trabajo.

Este precepto viene a desarrollar el artculo Artculo 185 de la Ley Orgnica del Trabajo Vigente, que establece El trabajo deber prestarse en condiciones que: Les dejen tiempo libre suficiente para el descanso y cultivo intelectual y para la recreacin y expansin lcita56 Razn por la cual despus del cumplimiento de su jornada laboral, el trabajador residencial podr descansar o realizar las actividades recreacionales, culturales y/o educativas que considere pertinentes, pudiendo adems hacer uso de las polticas y planes establecidos en la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo y su Reglamento

En el artculo 24 del Decreto, se concibe

el principio de la no

discriminacin consagrado en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en el artculo 19 y en el artculo 28 de la Ley Orgnica del

Trabajo Vigente, y se introduce otros supuestos de discriminacin social, al expresar:


Los trabajadores y trabajadoras residenciales sern respetados y respetadas en cuanto a sus opiniones polticas, creencias religiosas, origen cultural, racial, gnero y orientacin e identidad sexual, grado acadmico y clase social, de conformidad con los derechos humanos, la constitucin y leyes de la Repblica. No podrn ser reprimidos los espacios que tenga el trabajador, la trabajadora o su familia para desarrollar ninguna de sus expresiones u 57 opiniones.

El artculo 25, se refiere a al derecho de ser indemnizados, al establecer:


Los trabajadores y trabajadoras debern ser indemnizados por los daos y perjuicios causados por los patronos en cualquier caso de violacin del texto de esta ley. En el entendido que los trabajadores y trabajadoras tienen derecho al goce de sus derechos, a la restitucin en el caso de violacin y a la indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos por la violacin de los mismos.

55
56

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

Ley Orgnica del Trabajo. Gaceta Oficial N 6204 de fecha 6 de mayo de 2011.
Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

57

44

Este artculo establece, que los trabajadores residenciales victimas de vulneraciones de sus derechos por parte del empleador, tienen derecho no solo a que se les restituya la situacin jurdica infringida, sino tambin de recibir una indemnizacin por los daos y perjuicios que se le han causado. Sin embargo, en el decreto ley no se establecen especficamente algn tipo de sancin.

Ahora bien, en el Ttulo V, relativo a la Garanta de los Derechos Laborales, el Decreto Ley regula la Jornada de trabajo de los trabajadores residenciales, en los artculos 26 y 28:

Articulo 26: Los trabajadores y trabajadoras residenciales estarn sometidos a la jornada diurna de trabajo, y fines de semana libres, que se desarrollar con criterio de flexibilidad para el trabajador o trabajadora, conforme a las previsiones establecidas en esta materia en la legislacin laboral. Artculo 28: No podr obligarse al trabajador o trabajadora residencial a laborar horas extraordinarias. Cuando la trabajadora o el trabajador residencial, voluntariamente, opte por trabajar horas extraordinarias, debern seguirse los trmites establecidos y ser pagadas 58 conforme a las previsiones establecidas en la legislacin laboral.

Con base a estos preceptos se reduce considerablemente la jornada laboral de los trabajadores residenciales, antes denominado conserjes, al

establecerse que estarn bajo una jornada diurna ordinaria no mayor de 8 horas diarias, entre las cuales debe tener una hora de descanso, no debe

superar las 44 horas semanales, dentro del horario que va desde las 5:00 a.m. hasta las 7:00 p.m. contemplado en el artculo 195 de la Ley Orgnica del Trabajo Vigente. As mismo le otorga un da adicional de descanso semanal obligatorio, en comparacin al trabajador normal al sealar que tendrn los fines de semana libres. Por otro lado, se establece que el
trabajador no est obligado a laborar horas extras, pero podr trabajarlas segn

58

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

45

su voluntad, siempre y cuando les seas remunerada de conformidad a la Ley Orgnica del Trabajo Vigente.

A los fines de velar para que se cumpla la jornada de trabajo, el Decreto Ley en el artculo 27 establece:

El justo cumplimiento de la jornada laboral ser garantizado por un plan de trabajo, en el que se contemplarn aquellos casos donde la distribucin de horarios contravenga la jornada diurna o fines de semana. El Plan de Trabajo debe ser diseado de mutuo acuerdo entre el trabajador 59 o trabajadora y el patrono, sin menoscabo de los derechos del trabajador o trabajadora.

El decreto exige, que por acuerdo entre las partes se elabore un plan de trabajo, donde se establezcan las tareas a desarrollar por el trabajador residencial durante su horario de trabajo, en el que adems se regular aquellos casos en que la jornada laboral deba ser modificada. Ahora bien, siguiendo una interpretacin integral de las disposiciones que comprende este decreto, se considera que dicho acuerdo debe ser aprobado en Asamblea de habitantes, de conformidad con los artculos 11 y 12m por cuanto vienen a forma parte del contrato de trabajo

En relacin a la remuneracin que por su trabajo debe recibir un trabajador residencial, establece en el artculo 29 de Ley Especial analizada:

El salario del trabajador o trabajadora residencial no podr ser inferior al salario mnimo nacional, el cual debe ser pagado en forma quincenal. Pudiendo establecer de comn acuerdo entre las partes, mejores condiciones laborales y salariales a las establecidas en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley. El patrono est obligado a entregar al trabajador o trabajadora un recibo de pago conforme a las previsiones establecidas en la legislacin 60 laboral.

59 60

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

46

Esta norma no representa una ventaja obtenida mediante el decreto ley, ya que como se sealo en el captulo precedente, a partir del 13 de julio de 2001, el Ejecutivo Nacional mediante Decreto 1368, publicado en Gaceta Oficial N 37.239, fijo el salario mnimo mensual para estos trabajadores, que posteriormente en el 2006, fue equiparado para todos los trabajadores. Sin embargo introduce la novedad de la oportunidad en el pago en el pago del salario, al establecer que esta se deber hacer de forma quincenal. Por otro lado, si bien no reviste carcter salarial, resulta importante hacer mencin que mediante Gaceta Oficial N 39.666 de fecha 04 de mayo de 2011 fue publicado el Decreto N 8.189 de fecha 03 de mayo de 2011, a travs del cual se reform parcialmente el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley de Alimentacin para los Trabajadores, incluyndose como beneficiarios

Ahora bien, el artculo 30, establece el rgimen de las suplencias, al establecer:


Para
garantizar el disfrute efectivo de las vacaciones, reposos y licencias del trabajador o trabajadora residencial, es obligacin del patrono contratar a un o una suplente durante dichos perodos. Este o esta suplente no podr habitar la vivienda del trabajador o trabajadora residencial, salvo casos excepcionales por medio de autorizacin expresa de la trabajadora o el 61 trabajador residencial

Prosiguiendo con el Decreto Ley, el artculo 30, establece:


Para garantizar el disfrute efectivo de las vacaciones, reposos y licencias del trabajador o trabajadora residencial, es obligacin del patrono contratar a un o una suplente durante dichos perodos. Este o esta suplente no podr habitar la vivienda del trabajador o trabajadora residencial, salvo casos excepcionales por medio de autorizacin expresa de la trabajadora o el 62 trabajador residencial.

De esta norma se desprende la obligacin

de los empleadores de

contratar adicionalmente un suplente para que realice las funciones de los trabajadores residenciales en los casos de que estos se encuentren de
61 62

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

47

vacaciones, reposos y licencias63, con lo cual desde el punto de vista del autor, el legislador quiso regular todas las situaciones de suspensin

temporal consagradas en el artculo 94 de la Ley Orgnica del Trabajo, que seala:


Sern causas de suspensin: a) El accidente o enfermedad profesional que inhabilite al trabajador para la prestacin del servicio durante un perodo que no exceda de doce (12) meses, aun cuando del accidente o enfermedad se derive una incapacidad parcial y permanente; b) La enfermedad no profesional que inhabilite al trabajador para la prestacin del servicio durante un perodo equivalente al establecido en el literal a) de este artculo; c) El servicio militar obligatorio; d) El descanso pre y postnatal; e) El conflicto colectivo declarado de conformidad con esta Ley; f) La detencin preventiva a los fines de averiguacin judicial o policial, cuando el trabajador no hubiere incurrido en causa que la justifique; g) La licencia concedida al trabajador por el patrono para realizar estudios o para otras finalidades en su inters; y h) Casos fortuitos o de fuerza mayor que tengan como consecuencia necesaria, 64 inmediata y directa, la suspensin temporal de las labores

Entendindose, que dichas contrataciones se realizarn bajo la figura de un contrato a tiempo determinado, conforme a lo establecido en los artculos 74 y 77 literal b de la Ley Orgnica del Trabajo vigente, con un nuevo trabajador residencial, ya que por las funciones que debe desarrollar se encuentran bajo la proteccin del presente Decreto Ley.

Por otro lado prev el legislador que para los casos de los trabajadores beneficio de habitacin a menos de que el trabajador cuya relacin se encuentre suspendida as lo consienta. De lo cual se desprende a su vez, que este ltimo seguir gozando del derecho accesorio de habitacin pese a que otros conceptos propios del contrato de trabajo, como el salario, no le correspondan a la luz del artculo 95 de la Ley Orgnica del Trabajo.
63 64

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Orgnica del Trabajo. Gaceta Oficial N 6204 de fecha 6 de mayo de 2011.

48

A los fines de garantizar a los trabajadores residenciales el acceso a la Seguridad Social, se contempla en la Ley Especial artculo 31, lo siguiente:

El patrono tendr la obligacin con el trabajador o trabajadora residencial de cumplir con el pago, retenciones, cotizaciones y dems obligaciones respecto a los conceptos y derechos derivados de la relacin de trabajo conforme a las normas, previsiones y procedimientos establecidos en las legislaciones que rigen la materia laboral, de seguridad y salud laborales y 65 de seguridad social.

Con este artculo

se incluye expresamente a los trabajadores

residenciales al Rgimen del Social Obligatorio, ya que en artculo 2 Pargrafo Segundo de la Ley del Seguro Social, solo se contemplaba a los trabajadores a domicilio, domsticos, temporeros y ocasionales 66 , desarrollando as el postulado constitucional, establecido en el artculo 86 de la Carta Magna que expresa:

Toda persona tiene derecho a la seguridad social como servicio pblico de carcter no lucrativo, que garantice la salud y asegure proteccin en contingencias de maternidad, paternidad, enfermedad, invalidez, enfermedades catastrficas, discapacidad, necesidades especiales, riesgos laborales, prdida de empleo, desempleo, vejez, viudedad, orfandad, vivienda, cargas derivadas de la vida familiar y cualquier otra circunstancia de previsin social. El Estado tiene la obligacin de asegurar la efectividad de este derecho, creando un sistema de seguridad social universal, integral, de financiamiento solidario, unitario, eficiente y participativo, 67 de contribuciones directas o indirectas

Ahora bien, el artculo 32 del Decreto Ley expresa:


En ningn caso las labores de los trabajadores y las trabajadoras residenciales pueden representar algn grado de peligrosidad. En dichos casos el patrono o patrona est obligado a 68 contratar al personal calificado para el desempeo de tales labores.

65 66

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley del Seguro Social, Gaceta Oficial N 4.322 Extraordinaria de fecha 3 de octubre 1991 67 Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial Extraordinaria 5.453 de fecha 24 de marzo de 2000. 68 Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

49

Esta disposicin fue contemplada por el legislador para evitar que los trabajadores residenciales realizaran actividades especializadas no

concernientes a la limpieza y aseo, como manejo de herramientas,

arreglo

de daos y mantenimiento en la infraestructura del inmueble, entre otras, sin embargo, la redaccin empleada podra conllevar a dudas al establecer representar algn grado de peligrosidad, ya que se podra entender que los trabajadores residenciales no deben realizar si quiera las actividades

consagradas de riesgo minino en el Reglamento de la Ley del Seguro Social, que se mencionaron anteriormente.

El artculo 33 del Decreto Ley comentado, seala lo relativo a las Enfermedades no ocupacionales de los trabajadores residenciales, al establecer:
En caso de enfermedad o accidente no ocupacional o embarazo, el patrono o patrona debe garantizar al trabajador o trabajadora residencial el disfrute de los derechos que como 69 trabajador o trabajadora le corresponden

A travs de esta norma el legislador equipara al trabajador residencial con los trabadores sometidos al rgimen ordinario, al establecer la obligacin del empleador de garantizarle el respeto de las normas consagradas en la Ley Orgnica del Trabajo, Ley del Seguro Social, Reglamento del Seguro Social y Ley de Proteccin a la Familia, Maternidad y Paternidad y a la Familia, supliendo as la omisin especifica que de los trabajadores residenciales se haga en dichas normas.

En el artculo 34 del Decreto Ley se expresa:


El patrono o patrona debe cumplir con las obligaciones derivadas de las enfermedades ocupacionales y accidentes de trabajo ocasionados en el desempeo de las actividades del
69

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

50

trabajador o trabajadora residencial, en los trminos y condiciones previstos en la legislacin 70 que rige la materia de salud y seguridad laborales.

Del artculo anterior se infiere que el legislador consagr en la norma especial, la responsabilidad que tienen los empleadores de las viviendas multifamiliares o de locales, con los trabajadores residenciales, en los casos de enfermedades y accidentes calificadas con ocasin del trabajo, por lo organismos competentes, de conformidad con el conformidad con la Ley Orgnica del Trabajo, Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo, Ley del Seguro Social , el Reglamento Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo y el Reglamento de la Ley del Seguro Social. Sin embargo esta inclusin no reporta novedad por cuanto la Reforma de la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo, en fecha establece expresamente que los

conserjes (ahora llamados trabajadores residenciales) se encuentran sometidos al rgimen de salud y seguridad en su sitio de trabajo.

Por otro lado, el artculo 35 del Decreto ley, se refiere:


El patrono o patrona deber proveer al trabajador o trabajadora residencial de los implementos y tiles necesarios para el desempeo de sus labores as como de un botiqun de primeros auxilios, todo esto conforme a lo establecido en las normas que rigen la materia de seguridad y 71 salud laborales.

Al respecto es de sealar que esta obligacin ya estaba consagrada en el Rgimen Especial establecido en la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, en cuanto al deber de los empleadores de otorgar las herramientas necesarias para que el trabajador residencial pueda realizar sus funciones. Sin embargo, el legislador consider importante anexarle a esta norma una disposicin contenida en
70 71

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

51

Es de mencionar que el artculo 36 del Decreto Ley in comento, expresa:

El resguardo de los implementos y tiles de trabajo deber efectuarse en un espacio distinto a Ia vivienda que habite el trabajador o trabajadora residencial. De igual modo, debe crearse un espacio idneo para el desempeo de sus labores, el cual debe contar con todos los servicios 72 necesarios para el aseo.

En este sentido, se establece la obligacin de la creacin de una dependencia dentro del inmueble comn, para el reguardo de los implementos necesarios para el aseo del mismo, el cual no debe estar

dentro de la habitacin del trabajador residencial a los fines garantizarle su derecho a la privacidad y libre desenvolvimiento familiar

Ahora bien en el artculo 37, del Decreto,

el legislador estableci el

proceso de formacin y estudio de los trabajadores residenciales, al expresa:

Los trabajadores y trabajadoras residenciales tienen derecho a ser parte de programas de formacin permanente que les permitan un mejor desempeo de sus actividades en concordancia con las normativas sobre seguridad laboral y medio ambiente de trabajo, as como el acceso a la formacin necesaria para el desarrollo de sus capacidades, aspiraciones y necesidades. En tal sentido los estado promovern y facilitarn dicho proceso de formacin, 73 acordando modificaciones al horario de trabajo, entre otros incentivos, becas y ayudantas.

Este artculo viene a plasmar en la norma especial en materia de trabajadores residenciales los deberes tanto del empleador y Estado establecidas en la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo de disponer de todo lo necesario para que se impartan programas de educacin y capacitacin tcnica para los trabajadores y

72 73

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

52

trabajadoras no solo materia de seguridad y salud en el trabajo, sino que tambin lo formen para el desempeo de sus actividades.

Por su parte el artculo 38 del Decreto Ley bajo estudio, establece:


Las condiciones, requisitos y procedimientos para terminar la relacin de trabajo con el trabajador o trabajadora residencial, se regirn por las normas previstas en la legislacin laboral. En virtud de ello, se prohbe toda forma de despido sin que medie justa causa 74 previamente calificada por la autoridad competente

Bajo esta norma, se establece la inamovilidad laboral para todos los trabajadores residenciales, por lo que para despedir a un trabajador de este sector, el empleador debe solicitar al Inspector del Trabajo como autoridad administrativa competente, la autorizacin para poder realizar el despido, no pudiendo materializarlo que sea acordado por existir una justa causa. As mismo se observa, que estos trabajadores se encuentran en una situacin de ventaja en comparacin con los trabajadores sometidos al rgimen ordinario, ya que estos ltimos solo se encuentran amparados de inamovilidad establecida por el Decreto N 1.752, publicada en Gaceta Oficial N 5.585 de fecha 28 de Abril de 2002, que cuenta con una ltima prrroga de fecha 26 de diciembre de 2011 mediante Gaceta Oficial No. 39.828, siempre y cuando se subsuman en los supuestos en el establecidos.

Ahora bien para poder entender la proteccin dual trabajador y habitante, que le ha brindado el legislador a los trabajadores residenciales, se expresan los siguientes artculos del Decreto:
Artculo 39: La terminacin de la relacin de trabajo de los trabajadores y trabajadoras residenciales implica la desocupacin de la vivienda, para lo cual se debern cumplir los plazos de desocupacin previstos en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley.

74

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

53

En caso de conflicto sobre el plazo determinado o la ejecucin concreta de la desocupacin se debe recurrir en primera instancia a procesos de mediacin y agotando las vas administrativas, antes de recurrir a las instancias judiciales con competencia en la materia. En ningn caso podr realizarse un desalojo forzoso y arbitrario. Artculo 40: Cuando la relacin de trabajo termine por cualquier causa, la trabajadora o el trabajador residencial tiene derecho a que se le respete su condicin de miembro de la comunidad. En tal virtud, se le debe otorgar un plazo mnimo de tres (03) meses para la desocupacin del inmueble, contado a partir de la fecha en que se haga efectivo el pago del total de las prestaciones sociales y dems deudas laborales que persistieran al trmino de la relacin laboral. A los efectos de esta disposicin, queda entendido que en el mismo momento en el cual la trabajadora o el trabajador desocupe la vivienda, deber entregarla a la junta de condominio en las mismas condiciones en las cuales la recibi, sin que ello implique la responsabilidad de cubrir el deterioro del inmueble por los aos transcurridos u ocasionados por terceros. As mismo, para dar cumplimiento a los lapsos para la desocupacin de la vivienda, la junta de condominio prever la contratacin de un trabajador o trabajadora suplente durante el tiempo que lleve el proceso de desocupacin, no estando obligado trabajar durante dicho perodo la trabajadora o el trabajador residencial. En el reglamento del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley podr establecerse un plazo mayor para la desocupacin de la vivienda con ocasin de la terminacin de la relacin laboral, en aquellos casos donde la misma obedezca a razones de discapacidad derivada de enfermedad ocupacional, accidente de trabajo certificados por el rgano competente, o por enfermedad o accidente no ocupacional. Artculo 41: Cuando el patrono o patrona incumpla su obligacin de pagar al trabajador o trabajadora sus prestaciones sociales y dems conceptos laborales derivados de la relacin de trabajo, conforme a las previsiones establecidas en la legislacin laboral, el trabajador o trabajadora tendr derecho a continuar ocupando la vivienda que se le ha asignado con ocasin de su trabajo, hasta tanto se haga efectivo el pago correspondiente y transcurra el plazo de tres (03) meses referido en el artculo anterior. En ningn caso podr exigirse desocupacin sin la cancelacin de las prestaciones y dems deudas con el trabajador o trabajadora, que constituyen su medio fundamental para acceder a otra vivienda. En caso de fallecimiento del trabajador o trabajadora, las mismas debern ser 75 canceladas a sus descendientes o y en caso de que no los hubiere a sus ascendientes.

De lo anterior se desprende que el al culminar por cualquier causa la relacin laboral con un trabajador residencial, se extingue el derecho

accesorio de goce de la vivienda en la cual habita dentro del inmueble, por lo que debe desocuparlo. Sin embargo, a los fines de asegurar el derecho que tiene de acceder a una vivienda digna, se prohbe el desalojo forzoso, y se establece el deber de la partes de respectar el plazo para la

desocupacin de la vivienda, consagrado en el propio Decreto Ley de tres

75

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

54

(03) meses, los cuales sern contados a partir del pago efectivo de las Prestaciones Sociales y dems conceptos laborales adeudados; y hasta

tanto no se realice el trabajador residencial no podr exigirle el desalojo.

Ahora bien en caso de existir conflicto en el plazo para desocupacin y su materializacin, este deber ser dirimido en primer lugar por la autoridad administrativa conciliatoria, antes de acudir a los Tribunales con

competencia en la materia, coligindose as que en primer lugar las partes deben acudir a la Inspectora del Trabajo, como una instancia de mediacin previa, para luego acceder a los Tribuales laborales, ya que seran estos los competentes por ser la vivienda un derecho accesorio proveniente de la relacin de trabajo.

Por otro lado, resulta confusa la redaccin empleada por el legislador al sealar que: ...la junta de condominio prever la contratacin de un trabajador o trabajadora suplente durante el tiempo que lleve el proceso de desocupacin, no estando obligado a trabajar durante dicho perodo la trabajadora o el trabajador residencial76. En este caso, si se habla de un proceso de desalojo, se entiende que ya termino la relacin laboral, por lo tanto el beneficiario en el uso de la vivienda ya no es trabajador residencial, sino un ocupante de la habitacin miembro de la comunidad, razn por la cual no esta obligado a prestar su servicio, ni a recibir salario, no debiendo el legislador contemplar la figura del suplente cuando este vendra a ser el trabajador residencial.

76

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

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As mismo el legislador le concede

la posibilidad de que por va

reglamentaria, se fije un lapso mayor q los previstos por el, en los casos en que la relacin laboral culmine por una enfermedad o accidente, sea este ocupacional o no.

Siguiendo con el anlisis del Decreto Ley,

el Titulo VI, relativo de la desarrolla el

Garanta de los Derechos al Hbitat y la Vivienda Dignos,

postulado establecido en el artculo 82 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, que dispone:

Toda persona tiene derecho a una vivienda adecuada, segura, cmoda, higinicas, con servicios bsicos esenciales que incluyan un hbitat que humanice las relaciones familiares, vecinales y comunitarias. La satisfaccin progresiva de este derecho es obligacin compartida 77 entre los ciudadanos y ciudadanas y el Estado en todos sus mbitos.

Con base a lo sealado, en Decreto con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores

Residenciales, se expresa:

Artculo 42 La vivienda del trabajador o trabajadora residencial debe tener las mismas condiciones de habitabilidad que el resto de viviendas multifamiliares que componen el inmueble, a objeto de garantizar los derechos de: higiene, privacidad, seguridad, comodidad, dignidad y salubridad que como habitante del inmueble le corresponden. Artculo 43: La vivienda que corresponda al trabajador o trabajadora residencial ser destinada nicamente para su habitacin, con ocasin de la relacin laboral. En consecuencia, se prohbe la incorporacin en sta de dispositivos que controlen el funcionamiento de los servicios correspondientes al inmueble en el cual presta sus servicios. Los inmuebles de viviendas multifamiliares construidos a partir de la entrada en vigencia del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley debern cumplir con lo establecido en el presente artculo. El Ejecutivo Nacional, mediante resolucin del Ministerio con competencia en materia de vivienda y hbitat, establecer los plazos y condiciones para la adecuacin de los inmuebles existentes a la fecha de entrada en vigencia del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, a lo establecido en el encabezado del presente artculo. En ningn caso podr alterarse el destino originario de la vivienda familiar temporal del trabajador o trabajadora residencial, en perjuicio del mismo o su familia.
77

Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. op. cit..

56

En consecuencia, la habitacin proporcionada al trabajador residencial debe gozar de las mismas condiciones que las restantes viviendas que forman el inmueble, por lo tanto, no podrn disponerse artefactos o

estructuras para el funcionamiento de los servicios dentro de la comunidad, ya que iran en detrimento del goce del mismo por el ncleo familiar de estos trabajadores.

De igual forma, se establece que el Ministerio del Poder Popular para la Vivienda y Habita, deber mediante resolucin establecer los parmetros conforme a los cuales se debern hacer las modificaciones a la vivienda destinada al trabajador residencial en caso de no estar en las mismas condiciones de comodidad, salud, seguridad que la de los dems habitantes del inmueble,

Prosiguiendo con el Decreto con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, el artculo 44, establece:

El patrono debe garantizar que la vivienda asignada al trabajador o trabajadora residencial tenga acceso a los servicios bsicos en las mismas condiciones que el resto de las viviendas que componen el inmueble. El pago de los servicios pblicos de agua, gas y electricidad, as como la renta bsica del servicio de telefona fija, con los cuales est dotada la vivienda de la trabajadora o el trabajador residencial, correr por cuenta del patrono. Se prohbe al patrono el cobro al trabajador o trabajadora residencial de alguna cantidad por 78 concepto de canon de arrendamiento de la vivienda que habita.

78

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

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Este artculo consagra otro beneficio para el trabajador residencial que habite en el inmueble multifamiliar, con motivo de la relacin laboral, como es el pago a cargo del empleador de ciertos servicios bsicos de su consumo particular, lo cual, en opinin propia lo colocar en situacin de ventaja con respecto aquel trabajador residencial que presta servicios para edificaciones locales y establecimientos comerciales o que simplemente no habita en el inmueble, quienes de su salario deben cancelarlos.

Sobre el derecho al uso y disfrute de los espacios pblicos del inmueble, establece el Decreto Ley bajo estudio lo siguiente:

Artculo 45: Los espacios pblicos y comunes del inmueble no podrn ser restringidos para el uso del trabajador o trabajadora residencial, ni para el de los integrantes de su ncleo familiar, atendiendo a los principios de igualdad y equidad. As mismo debe garantizrseles el acceso a las reas comunes, ascensores y servicios a los que tenga acceso toda la comunidad, en 79 igualdad de condiciones

Tal y como se explico en el comentario al articulo 15, al considerarse al trabajador residencial como parte de la comunidad de habitantes del inmueble goza junto a su familia, de los mismos derechos que los dems en las reas comunes, condicin que debe ser respetada por toda la comunidad

En cuanto al derecho a la vivienda, regulado Decreto con Rango, valor y Fuerza de Ley Especial para la Dignificacin de Trabajadoras y

Trabajadores Residenciales, el legislador dispone lo siguiente:

Artculo 46: El Ejecutivo Nacional disear e implantar polticas especiales quegaranticen el derecho a una vivienda digna al sector de los trabajadores y trabajadoras residenciales, como sujetos de atencin especial, muy especialmente a aquellos grupos familiares donde existan 80 adultos o adultas mayores, con enfermedades o algn grado de discapacidad.

79

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..


Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

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Este artculo se establece el deber del Estado establecer polticas pblicas tendientes a garantizar el derecho al trabajador residencial de a una vivienda digna, atendiendo en primer lugar aquellos que poseen familia con adultos mayores, mujeres embarazadas, alguna limitacin en sus

capacidades fsicas

Ahora bien, en cuanto a los mecanismos para garantizar el cumplimiento de la Ley estudiada, el Ttulo VII, prev
Artculo 47. Sin perjuicio de las competencias de todo los organismos del Estado llamados a garantizar los derechos humanos de los trabajadores y trabajadoras residenciales y sus familiares, establecidos en la constitucin y leyes de la Repblica, los ministerios con competencia en materia de asuntos de la mujer y la igualdad de gneros, del trabajo y de la seguridad social, vivienda y hbitat, as como la Defensora del Pueblo, velarn por el cumplimiento de esta ley para la superacin de relaciones de dominacin y explotacin y la progresiva dignificacin del trabajador y trabajadora residencial. Artculo 48. En virtud de la vulnerabilidad de este sector de trabajadores y trabajadoras, la Defensa Pblica habilitar la defensa y atencin jurdica gratuita, con la finalidad de contener los atropellos y violaciones de derechos humanos en todas las reas de accin de esta ley, 81 garantizando el debido proceso

De los mismo se desprende, que al ser considerados los trabadores residenciales un sector vulnerable de la poblacin que requiere una atencin urgente por parte del Estado, todos los organismos dependientes de el, son responsables en velar por el cumplimiento de los derechos humanos de esta masa laboral, quienes en opinin del legislador se encuentran en situacin de explotacin, propios de los sistemas capitalistas. Ahora bien a los fines de atender los casos de transgresin de los derechos humanos de estos trabajadores, se le establece el deber a la Defensa Pblica quien lo realizar respetando los principios y garantas constitucionales. Actualmente, le

corresponde al servicio de Procuradura de Trabajadores, dependiente del

81

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

59

Ministerio del Poder Popular para el Trabajo y la Seguridad Social, dar la atencin y asesora jurdica a estos trabajadores.

En otro orden de ideas, la ley especial analizada, consagra las distintas formas mediante las cuales se podrn organizar los residenciales, y sus actuaciones, en las siguientes normas: trabajadores

Articulo 49: Se respetarn y reconocern todas aquellas formas de organizacin popular que autnomamente constituyan los trabajadores y trabajadoras residenciales para la lucha por sus derechos y el fortalecimiento del ejercicio directo y autnomo del Poder Popular, as como las prcticas corresponsables con el Estado, especialmente en la garanta del cumplimiento del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley. Artculo 50: Las organizaciones populares de trabajadores y trabajadoras residenciales con el apoyo corresponsable del Estado promovern la organizacin de dicho sector, priorizando un criterio de agrupacin territorial de acuerdo a las condiciones mas favorables para los trabajadores y trabajadoras que compartan un mismo eje geogrfico urbano. Artculo 51. El Estado tiene la obligacin de asumir de manera corresponsable el apoyo a los programas, planes, polticas y proyectos en todas las reas que desarrollen estas organizaciones populares, teniendo como prioridad siempre: Derechos de las mujeres Derechos de las familias Derechos laborales Derechos al hbitat y la vivienda Toda poltica pblica que se desarrolle en relacin a trabajadores y trabajadoras residenciales debe ser diseada, ejecutada y evaluada con las organizaciones populares del referido sector. Fundamentalmente para efecto del desarrollo de poltica y planes en ejes territoriales concretos. Artculo 52. Las organizaciones de trabajadores y trabajadoras residenciales se articularn entre ellas y con las otras organizaciones y expresiones del movimiento popular del territorio 82 para el impulso de polticas y planes comunes.

Estos artculos fomentan la creacin de organizaciones de trabajadores residenciales, bajo un criterio territorial, quienes junto al Estado velaran por el cumplimiento de los derechos de este sector, actuando a travs de

polticas y programas que mejoren las condiciones de los mismos, en atencin de los derechos humanos ms vulnerados por los empleadores
82

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

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residenciales. Ahora bien, la presente ley aplicacin de condiciones ms favorables.

a los derechos de en atencin

Entre las formas de organizacin de los trabajadores encontramos a los sindicatos, federaciones y confederaciones de trabajadores, partiendo del Artculo 95. Constitucional, que expresa:
Los trabajadores y las trabajadoras, sin distincin alguna y sin necesidad de autorizacin previa, tienen derecho a constituir libremente las organizaciones sindicales que estimen convenientes para la mejor defensa de sus derechos e intereses, as como a afiliarse o 83 no a ellas, de conformidad con la Ley

As mismo, es de mencionar que surgido nuevas instancias de participacin de los trabajadores, impulsadas principalmente por el Gobierno Nacional, entre los que se encuentra los concejos de obreros concebidos como grupos que permitan una intervencin directa de los trabajadores residenciales en la planificacin del trabajo

En otro orden de ideas, el Titulo VIII de la Ley Especial, establece las disposiciones sobre las polticas de atencin integral a los trabajadores residenciales que establece:

Artculo 53: El Ejecutivo Nacional desarrollar una poltica de atencin integral a los trabajadores y trabajadoras residenciales, que ser diseada, ejecutada y evaluada de manera corresponsable entre este y las expresiones de organizacin popular de los trabajadores y trabajadoras residenciales. De igual manera el Estado garantizar el desarrollo de las polticas pblicas que se consideren pertinentes para la atencin a las necesidades de este grupo vulnerable. Artculo 54:. Las polticas de atencin integral a los trabajadores y trabajadoras residenciales se orientarn hacia el fortalecimiento de las siguientes reas prioritarias: 1. rea de Vivienda popular. 2. rea de desarrollo humano: Economa Comunal, Mujer, Familia, Educacin,
83

Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. op. cit..

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Formacin y Cultura. 3. rea de Derechos laborales y proteccin social. Artculo 54: El Ejecutivo Nacional, en ejercicio de la potestad organizativa de la Administracin Pblica Nacional, podr crear un Consejo de Proteccin Integral, como instancia encargada de velar por la proteccin de los derechos de los trabajadores y las trabajadoras residenciales. El referido Consejo de Proteccin Integral, ejercer la rectora en las polticas de atencin integral de los trabajadores y las trabajadoras residenciales. En la conformacin del Consejo de Proteccin Integral debern participar representantes de las voceras de los Consejos Populares de Trabajadores y Trabajadoras Residenciales, y de otras formas de organizacin popular de dichos trabajadores 84 y trabajadoras.

En este Titulo se contemplan las polticas pblicas a desarrollar por el Estado, como garante de los derechos de los trabajadores residenciales, conjuntamente con las organizaciones de trabajadores, para atender

principalmente las reas ms vulneradas de este sector, estableciendo la posibilidad de la creacin de realice su coordinacin. un Consejo de Proteccin Integral para que

Por ltimo, las Disposiciones Transitorias del Decreto Ley establecen:


PRIMERA. Dentro del plazo de seis (06) meses contado a partir de la entrada en vigencia del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, debern adecuarse a las normas y previsiones aqu establecidas todas las relaciones de trabajo de los trabajadores y trabajadoras residenciales. SEGUNDA. El Reglamento del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley deber ser dictado en un plazo no mayor de seis (06) meses, contado a partir de la fecha de su entrada en 85 vigencia.

No obstante, es de indicar, que pese de haber transcurrido casi un ao de la promulgacin de la ley in comento, el Ministerio del Poder Popular Para el Trabajo y la Seguridad no dictado el Reglamento que desarrolle las normas contenidas en el mismo, presentndose
84 85

una omisin de tipo

Ley Especial para la Dignificacin .op. cit.. Ley Especial para la Dignificacin .op. cit..

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reglamentaria, que no ha permitido su adecuacin a la situacin sociolaboral de los trabajadores residenciales en Venezuela, resultando de esta forma ineficaz

El Beneficio de Alimentacin Para los Trabajadores Residenciales

En la Gaceta Oficial N 33.666, del 04 de Mayo de 2011, fue publicado el Decreto N 8.189, donde se decreta la Reforma Parcial de la Ley de Alimentacin. Las modificaciones a esta Ley se realizaron en los artculos 4, 5, 6 y 9, y si bien esta nueva Ley no menciona el beneficio para un (1) solo trabajador, s seala de manera tangencial la obligatoriedad del cumplimiento para los empleadores que tengan menos de veinte (20) trabajadores. En el caso de los Condominios, donde hay menos de veinte (20) trabajadores, y han surgido confusiones y conflictos al respecto, los administradores de los mismos (Juntas o empresas administradoras) deben estar claros con el cumplimiento de este decreto.

Con respecto al personal para las empresas emisoras de tickets de alimentacin o tarjetas electrnicas de alimentacin, debe ser complicado fabricar una (1) sola ticketera o una (1) sola tarjeta electrnica, para un (1) solo trabajador, motivo por el cual el Condominio debe buscar la manera de cumplirle al trabajador (Conserje u otros), mediante otras modalidades, como las que a continuacin en opinin propia se sugieren, para que se escoja una de ellas:

Comprar una comida diaria (por jornada efectivamente trabajada) y entregrsela al Conserje (y a otros trabajadores si los hubiere).

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Primeramente pudiera hacerse un convenio con algn restaurant cercano a la residencia o edificio donde trabaja el Conserje, para que este trabajador almuerce o cene en ese establecimiento, para que luego el Condominio cancele dicha comida. Cuantificar mensualmente el equivalente a una (1) comida diaria, para luego hacerle un mercado al Conserje, y entregrselo en los cinco (5) primeros das del mes siguiente. Esto ltimo debe hacerse con cuidado, y de elegir esta ltima opcin, se debe conversar con el trabajador, ya que el Decreto hace mucha referencia a la comida elaborada. Para cualquiera de las tres (3) alternativas sealadas, se debe recordar que el cumplimiento de la obligacin no debe ser inferior a 0,25 UT, ni superior a 0,50 UT, en el entendido de que el valor de la Unidad Tributaria (UT), para el ao 2012, es de Bs. 90,00.

La consideracin final es no cancelar el beneficio en efectivo, para que no se desvirte el objeto del Bono o Beneficio de Alimentacin, para que no se creen futuros conflictos laborales, y para que no aumente la confusin.

La Seguridad, Higiene y Salud en el Trabajo

La doctrina ha comentado muy poco sobre los lineamientos que deben seguir las empresas en relacin con la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (LOPCYMAT); sin embargo, pocos conocen que los edificios residenciales tambin estn obligados a mantener normas mnimas de seguridad laboral, para la proteccin de los trabajadores residenciales. La reforma de esta ley, aprobada en julio de 2005 por la Asamblea Nacional, incorpora en su mbito de aplicacin a este tipo de trabajadores y al mismo tiempo establece las condiciones que deben

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cumplir los condominios de los edificios de propiedad horizontal y de alquileres, as como la determinacin de su responsabilidad ante una posible violacin de su normativa.86

En los ltimos tiempos funcionarios adscritos a la Inspectora del Trabajo, llamados comisionados especiales, hacen constantes inspecciones en los condominios, en los cuales se verifican tres aspectos fundamentales: El salario, condiciones de trabajo y el registro del comit de higiene y seguridad.

En primer lugar, las inspecciones verifican el cumplimiento de las disposiciones de tipo salarial fijadas en la Ley Orgnica de Trabajo, como salario mnimo, vacaciones, liquidacin anual de los intereses de las prestaciones, entre otras, y para esto todo debe estar debidamente documentado. Se debe tramitar la libreta del conserje en la que se registran todas las novedades relativas a estos trabajadores e igualmente el condominio debe estar debidamente inscrito en la Inspectora del Trabajo.

En segundo lugar, se debe comprobar la existencia de dispositivos mnimos indispensables para la seguridad de los trabajadores del edificio. En este sentido, se exige la dotacin de extintores; sealizacin de las vas de escape y puertas de emergencia; barras antipnico en las puertas; material antirresbalante en las escaleras, y lmparas de emergencia. As como dotacin de implementos para los conserjes como guantes, botas, bragas y lentes protectores.

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Ley Orgnica de Prevencin Condiciones y medio ambiente en el trabajo (LOPCYMAT) Gaceta Oficial Nmero 38.236 de fecha 26 de julio de 2005.

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En tercer lugar, los inspectores verifican el cumplimiento de los trmites determinados en la LOPCYMAT (2005)87, como la constitucin del delegado de prevencin, que en este caso ser el propio conserje, y el registro del comit de higiene y seguridad. La dotacin de implementos de seguridad en las residencias obliga a los condominios a la erogacin de una alta cantidad de recursos, adems de los habituales gastos mensuales. Entre los implementos que deben utilizarse se destacan: -un extintor el mismo debe ser colocado en cada uno de los pisos del edificio. -una lmpara de emergencia -material antirresbalante para las escaleras.

Luego de realizadas las inspecciones se le otorga un plazo de 30 a 90 das a las juntas de condominio para que se pongan al da; sin embargo, considera que el tiempo resulta insuficiente si se toma en cuenta la alta suma que debe cancelarse para la dotacin de los equipos de seguridad, persiste la obligatoriedad por parte del condominio de notificar por escrito a la empresa de trabajo temporal y al trabajador sobre los riesgos que desempear y las medidas de prevencin necesarias. No obstante, podra haber responsabilidad en caso de que el accidente de trabajo se origine debido a la no aplicacin de la normativa de la LOPCYMAT (2005)88.

Asimismo con este instrumento legal los conserjes pasan a ser delgados de prevencin dentro de la comunidad y por ende, son los encargados de velar

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Ley Orgnica de Prevencin Condiciones y medio ambiente en el trabajo (LOPCYMAT) Gaceta Oficial Nmero 38.236, de fecha 26 de julio de 2005. 88 Ley Orgnica de Prevencin Condiciones y medio ambiente en el trabajo (LOPCYMAT) Gaceta Oficial Nmero 38.236, de fecha 26 de julio de 2005.

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para que no ocurran accidentes o se propaguen enfermedades dentro de su rea de trabajo. Hacer la llamada "notificacin de riesgo" es una de las principales responsabilidades que recaen sobre los trabajadores

residenciales segn la ley. Pero el mbito de inters en la notificacin no se limita slo a las reas comunes, pues los trabajadores residenciales tambin deberan advertir a los obreros que vayan a realizar labores dentro de un apartamento, los riesgos y medidas preventivas que deben aplicar, as como tambin debe chequear que la persona tenga los instrumentos adecuados para realizar su trabajo.

Otras normativas:

Sobre este mbito la legislacin regula la situacin del trabajador residencial en las mismas condiciones que las de un trabajador ordinario, aspecto por el cual no se hace mayor nfasis al respecto.

En conclusin luego de analizar el contenido de la legislacin vigente en materia de trabajadores residenciales, es observable que la referida normativa, no se encuentra totalmente adaptada para la solucin de las situaciones que se suscitan da a da en la labor diaria de estos individuos.

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CAPITULO III FUENTES JURISPRUDENCIALES SOBRE LOS TRABAJADORES RESIDENCIALES

Aunque la normativa sobre trabajadores residenciales es de reciente data, debe tomarse en cuenta que antes de la entrada en vigencia de la referida legislacin los tribunales de la Repblica establecieron algunos criterios entorno a la temtica que sern analizados seguidamente:

Condicin de Conserje diferente a la del vigilante

La jurisprudencia sobre la evolucin conceptual del trmino conserje ha expresado que:

Lo que quiere decir esta norma es que, cuando el trabajador nica y exclusivamente est cumpliendo funciones de custodiar un inmueble no debe ser considerado conserje, ms sin embargo por el hecho de que el trabajador realice labores de vigilancia, pero a su vez tambin realice labores de aseo y mantenimiento del inmueble, el hecho de que realice labores de custodia y vigilancia no implica o no lo excluye de que sea calificado como conserje. El legislador lo que quiere en un momento determinar en ese artculo 283 que la labor de vigilante es aquella persona que da vueltas al inmueble, que lo protege de intrusos y de daos que puedan realizar particulares; el vigilante jams se le podr pedir que realice labores de 89 mantenimiento.

Esta jurisprudencia destaca, la diferenciacin notoria entre las labores de vigilante con respecto a las de conserje afirmando que ambos no son iguales, teniendo tipologas laborales distintas.

89

Sentencia del Juzgado Superior Primero Del Trabajo De La Circunscripcin Judicial Del Estado Miranda, Los Teques. Caso: Manuel De Andrade. Pagina Web en lnea disponible en: http://miranda.tsj.gov.ve/decisiones/2004/marzo/100-12-011809-.html. Consulta: 22 de enero de 2012

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Exclusin del Conserje del Pago de Utilidades

En este mismo sentido la jurisprudencia ha sealado que:


.por cuanto la labor realizada por el reclamante era de Conserje, solo se le debe adicionar al salario la alcuota de bono vacacional y no la utilidades; por cuanto el artculo 282 de la Ley Orgnica del Trabajo establece que los conserjes estarn bajo la proteccin de esta Ley, salvo lo dispuesto en el Captulo III del Ttulo III, (el cual se refiere a las utilidades); en razn de ello, si ese tipo de actividad est excluida del beneficio de las utilidades, lgicamente no podemos 90 adicionarle la alcuota de stas al salario.

Ha sido un criterio reiterado de la jurisprudencia haciendo mencin a esta sentencia de que la misma Ley Orgnica del Trabajo, estipula que los conserjes no gozan del beneficio de utilidades.

El canon de arrendamiento no se descuenta del salario del Conserje

Visto lo anterior a este Juzgado se le hace necesario precisar que luego del Decreto Nro. 36.968, de fecha 01 de Mayo de 2.000, donde seala que el 30% del canon de arrendamiento de los conserjes no deben ser descontados en el pago del salario, que menciona la parte actora en su libelo de demanda, se evidencia la mejora de condiciones remunerativa de este trabajador por lo tanto es necesario hacer cumplimiento de esto y derogar parcialmente lo que establece la norma in comento, as como lo establece los principios fundamentales que ampara la legislacin laboral en su Reglamento, Luego del anlisis del presente Juicio y por todo lo antes expuestos, este Tribunal declara procedente el pago del 30% del canon de arrendamiento dejado de percibir por el actor como parte del salario, desde mayo de 2000, momento que se publica en Gaceta Oficial 91 el Decreto Nro. 36.968, hasta la actual fecha.

De esta sentencia se puede observar cmo fue abandonado el criterio relativo a los descuentos del canon sobre el salario del conserje.
90

Sentencia Tribunal Tercero de Primera Instancia de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Carabobo. Caso: Edit Ramn Barbera Torres. Pagina web en lnea disponible en: http://carabobo.tsj.gov.ve/decisiones/2007/abril/890-3-GP02-L-2006-001477PJ0032007000121.html. Consulta:08 de marzo de 2012. 91 Sentencia Tribunal Tercero De Primera Instancia De Juicio Del Circuito Laboral De La Circunscripcin Judicial Del Estado Aragua. Caso: Humberto del Carmen Pea Pealoza. Pagina Web en lnea. Disponible en: http://aragua.tsj.gov.ve/decisiones/2009/marzo/2284-4DP11-L-2008-000414-.html. Consulta:12 de abril de 2012.

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Desalojos

Sin embargo, mediante jurisprudencia reiterada del Tribunal Supremo de Justicia, se estableci con motivo del sealado artculo, que corresponda era al Inspector del Trabajo y a los Tribunales de Primera Instancia de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo el conocimiento en materia de desalojo de un trabajador de conserjera cuando exista discrepancias entre las partes sobre la oportunidad en que esta deba materializar, por derivar dicho derecho de la relacin laboral, apartndose de la materia civil que en todo caso se asimilara a la materia inquilinaria. Este criterio fue mantenido hasta que se sancion el decreto ley que rige actualmente la materia y el cual se explicar en forma detallada en los captulos siguientes; sin embargo sobre este aspecto pueden hacerse las siguientes

consideraciones: En caso de conflicto sobre el plazo determinado o la ejecucin concreta de la desocupacin se debe recurrir en primera instancia a procesos de mediacin y agotando las vas administrativas, antes de recurrir a las instancias judiciales con competencia en la materia. En ningn caso podr realizarse un desalojo forzoso y arbitrario.
El artculo supra transcrito, establece que en caso de discrepancias entre las partes, en relacin al plazo para desocupar el inmueble destinado como vivienda de los trabajadores o trabajadoras residenciales o la desocupacin en s del mismo, se debe recurrir primeramente a la va administrativa, entindase la Inspectora del Trabajo respectiva, para agotar los procesos de mediacin y conciliacin, antes de acudir a la va jurisdiccional, lo cual, segn se aprecia en autos, se realiz. Establecido lo anterior, sin embargo, el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil consagra el principio denominado perpetuatio jurisdictionis, en el cual, tanto la jurisdiccin como la competencia se determinan de acuerdo a la situacin fctica y normativa existente para el momento de la presentacin de la demanda, salvo que la ley no disponga expresamente lo contrario, que en este caso, en concreto, fue interpuesta el tres (03) de agosto de dos mil nueve (2.009). Por otra parte, al tratarse el presente caso de que la ocupacin del inmueble es consecuencia de una relacin laboral y, en especfico, del rgimen especial del trabajo antes catalogado como conserjera, esa ocupacin del inmueble no es producto de un contrato de arrendamiento, sino que el mismo constituye un derecho accesorio de otro principal, el de percibir el salario en retribucin del servicio (Rafael Alfonzo Guzmn en Nueva Didctica del Derecho del Trabajo 11 Ed, pgina 276).Consecuencia de lo anterior, es que no resulta aplicable al presente caso el rgimen legal inquilinario, por mandato expreso del artculo 5 de la Ley de Arrendamientos Inmobiliarios, el cual dispone:

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Quedan excluidas del rgimen del presente Decreto Ley, slo a los efectos de la terminacin de la relacin arrendaticia, el arrendamiento o subarrendamiento de viviendas o locales cuya ocupacin sea consecuencia de una relacin laboral, o de una relacin de subordinacin existente; no as a los efectos de la fijacin de la renta mxima mensual de los inmuebles sujetos a regulacin, cuando el valor rental forme parte del sueldo o salario, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley Orgnica del Trabajo. Para ratificar lo antes expuesto, el autor Hctor Armando Jaime Martnez, en su trabajo publicado en la obra colectiva Comentarios a la Ley Orgnica del Trabajo y su Reglamento Tomo I, 3 edicin, Barquisimeto, 2.001, seala que: El suministro de la vivienda para el conserje plantea el problema del desalojo de la misma en el momento en el que concluye la relacin de trabajo. Es lgico que haya de concedrsele un plazo al trabajador con el fin de que ste busque un nuevo sitio en donde vivir, sin embargo dicho plazo no puede extenderse indefinidamente, de all que no cabra, para estos casos, la aplicacin supletoria de las que, en materia inquilinaria, regulan el desalojo de viviendas. El procedimiento que ha sido previsto en la ley es por dems sencillo y expedito: en principio la fecha de desalojo debe ser fijada de mutuo acuerdo por las partes, a falta de acuerdo, ser el Inspector del Trabajo, o en su defecto, la primera autoridad civil del municipio o parroquia, quien tendrn a su cargo la fijacin de dicha fecha, fijacin que deber ser hecha dentro de los lmites de la prudencia. An cuando la Ley no contiene previsin alguna, contra la decisin del inspector del trabajo, cabr el recurso de nulidad ante el Juez competente en materia de trabajo, y en el caso del prefecto, habr que acudir a la jurisdiccin contencioso administrativa.Sic.Si el conserje, ahora trabajador residencial, no desaloja en el plazo convenido o fijado, incurrir en responsabilidad civil y el patrono podr acudir ante un tribunal del trabajo con el fin de hacer cumplir el desalojo.Es por lo anterior que, y como ya se seal, la ocupacin del inmueble por parte de la demandada se debe a su desempeo como conserje ahora trabajadora residencial, hecho que constituye la existencia de una relacin laboral, por lo que al solicitarse la entrega material de dicho inmueble, son los Tribunales con competencia en materia del Trabajo, los llamados a resolver la presente pretensin, por tener atribuida dicha competencia de conformidad con la normativa, tanto de las entradas actualmente en vigencia, as como lo establecido en el numeral 4 del artculo 29 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo ya se encontraba vigente para el momento de la interposicin de la demanda que, adems son coincidentes con la solucin adoptada por esta Sala al caso bajo examen, por lo que entonces, en este caso, correspondera al Tribunal Cuadragsimo Quinto de Primera Instancia de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Circuito Judicial del Trabajo del rea Metropolitana de 92 Caracas.

Sobre esta temtica debe sealarse que el desalojo de una u otra forma se regir conforme estipulado en la sentencia anterior dando al respecto el detalle que deber intentarse previamente la solicitud de regulacin ante la propia sede administrativa laboral y con posterioridad ante la misma sede jurisdiccional. Ahora bien antes de acudir a la va judicial competente en la materia, la norma provee como requisito agotar la va administrativa, lo cual
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Tribunal Supremo de Justicia. Sentencia numero 229. Exp. AA10-L-2009-000223.Sala Plena. Caso: Antonia Altagracia Cepeda. (Pagina Web en lnea) disponible en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/tplen/Febrero/1-15212-2012-2009-000223.html. Consulta: 08 de marzo de 2012.

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por lgica se deduce que debe con competencia en la materia. Lo cual hace surgir una nueva interrogante, cual materia? En primera instancia, podramos entender que el legislador dio por cierto y entendido, que por ser esta ley una ley que rige la relacin laboral, deben ser instancias laborales, sean las primeras administrativas Inspectora del Trabajo y Judiciales Tribunales Laborales. , al finalizar o terminar la relacin de Trabajo con el Empleador y consumido el lapso de 3 meses que tiene el trabajador para entregar la vivienda, cabria preguntarse lo siguiente nuevamente, esa persona es un trabajador o no; en caso de creer que s, es muy sencillo, vas laborales (administrativas y judiciales), pero de ser el caso que no, los competentes serian las vas ordinarias (civiles), por lo cual estara dado que acudan en va administrativa y judicial civil competente.

En

conclusin

luego

de analizar lo relativo

la evolucin

jurisprudencial es notorio que esta fuente normativa en Venezuela, se ha limitado a pronunciarse escasamente sobre la temtica referente a los trabajadores residenciales, situaciones como la relativa al desalojo son las que vienen a tener mayor incidencia al momento de sealar criterios; existiendo en otros mbitos aun vacios notorios, que ni siquiera los tribunales de primera instancia han regulado al tratarse de un sujeto que en las dems condiciones acta conforme a un trabajador ordinario.

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CONCLUSIONES

-Luego de analizar la situacin jurdica de los trabajadores residenciales

debe hacerse nfasis en los ltimos aos por parte del principio de la progresividad en materia laboral; se han obtenido mejoras en las condiciones de este tipo de trabajadores, aunque es notorio que los avances no han sido tan significativos y no fue la ley para la dignificacin de los trabajadores residenciales la encargada en enaltecer dichos avances creando en muchos aspectos una incertidumbre sobre las condiciones; mas aun en el caso de haber sido derogados por parte del Ejecutivo Nacional, los artculos que sobre la temtica se estipulaban en la referida legislacin. Se evidencia por lo tanto, que la legislacin sobre trabajadores residenciales, no logr enaltecer los preceptos sobre la progresividad y as lo ha consagrado

expresamente del artculo 89 de La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela al sealar: Ninguna ley podr establecer disposiciones que alteren la intangibilidad y progresividad de los derechos y beneficios laborales(). . Dado que de cierto modo la legislacin deja la mayor parte de materializacin en la creacin de un reglamento que hasta los momentos no ha entrado en vigencia ya creando un retardo reglamentario; y que mantendra gran parte de la referida normativa en letra muerta. En opinin particular una mejor confeccin del rgimen especial consagrado en la Ley Orgnica del Trabajo hubiera brindado mayores soluciones en torno al tema.

-Luego de analizar lo relativo a la evolucin conceptual sobre los trabajadores residenciales, debe hacerse nfasis que aun presentando avances de tipo legislativo, el concepto propiamente sealado no ha tenido mayores transformaciones dado que el contenido esencial del mismo, no ha tenido evolucin desde 1973, algo que de cierto modo, presenta lamentablemente una involucin, que la reciente ley puesta en vigencia aun
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minimizando el marco conceptual al omitir custodia,

mantenimiento y

atencin, hace que se vuelva ineficaz el tener en condicin de empleador a un trabajador residencial, por su ineficacia en las prestacin del servicio, constituyendo de cierto modo el fin de la institucin.

- El contenido de la legislacin vigente en materia de trabajadores residenciales, es observable que la referida normativa, no se encuentra totalmente adaptada para la solucin de las situaciones que se suscitan da a da en la labor diaria de estos individuos. Siendo recomendable una mejor redaccin y reforma de la Ley Orgnica del Trabajo respecto al tema.

- Lo relativo a la evolucin

jurisprudencial es notorio que esta fuente

normativa en Venezuela, se ha limitado a pronunciarse escasamente sobre la temtica referente a los trabajadores residenciales, situaciones como la relativa al desalojo son las que vienen a tener mayor incidencia al momento de sealar criterios; existiendo en otros mbitos aun vacios notorios, que ni siquiera los tribunales de primera instancia han regulado al tratarse de un sujeto que en las dems condiciones acta conforme a un trabajador ordinario.

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