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EL ARTE DEL DERECHO

Se dice que el Derecho es una CIENCIA PRÁCTICA. • Práctico.- Es aquello que produce una utilidad inmediata (placer bienes de consumo etc.) lo que te permite en un corto lapso de tiempo alcanzar un determinado resultado. Ciencias.- Conocimientos organizados o sistematizados

Hay conocimientos del derecho que pueden ser más o menos prácticos que otros más generales • EL ARTE DE DETERMINAR LO JUSTO. – Lo práctico no basta.

Ejemplo del conocedor de arte. – Hace falta tener el arte de la pintura. Una cosa es conocer el arte y otra distinta conocer como pintar. Conocimiento especulativo (entender y ejecutar el arte) y conocimiento práctico.(como es el arte) Los matemáticos, los arquitectos

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EL JURISTA EL POR QUE DE LA EXISTENCIA DEL DERECHO Todo arte existe para cubrir una necesidad el derecho no es una excepción. Es algo de primera necesidad, todo arte sale o se origina en la necesidad( cuál es la necesidad? Los jueces si son juristas los abogados también( según hervada los congresistas no lo son el ejecutivo tampoco)

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LO SUYO-LO JUSTO Y EL DERECHO No hay profesión pura de jurista es decir de encontrar lo SUYO yo defiendo lo de mi cliente es determinar LO SUYO-LO JUSTO Y EL DERECHO son tres maneras de nombrar lo mismo. La escasez de o suyo que no es de todos no justifica la existencia del derecho en un caso de superabundancia no habría derecho? La respuesta es que si siempre habría necesidad respetar el pacifico uso de las cosas por lo tanto el derecho es una primera necesidad.(NO TODO ES DE TODOS)

• JUSTICIA CONSIDERACIONES PREVIAS El derecho surge desde que las cosas están repartidas. los bienes muebles.empleador. IGUALDAD PARA LA JUSTICIA • • • • • “a todos se trata igual porque a todos se les da lo que les corresponde” • • No suena muy bien al rico más propiedades más frutos etc. y esto genera derechos. DAR A CADA UNO LO SUYO: • • • -Romanos “Dar a cada uno lo suyo o dar a cada uno su derecho” • • • • Definición. Los políticos son los que hacen las leyes el parlamento etc. “LA JUSTICIA SIGUE AL DERECHO” Eje: casos Trabajador . las casas. Los positivistas (siglo 19) dicen que en la sociedad emerge lo justo a través de la Ley. simple práctica y eficiente La justicia bien llevada trae paz. • • • • . La Ley tiene como función propia el ordenamiento de las conductas humanas y son labores propiamente políticas. le es debida “Ejemplo: El préstamo de dinero. es una definición Romana que debe entenderse dentro del Derecho Natural. Los Ius naturalistas dicen lo justo es de donde surgen todo derecho que tiene el hombre desde su condición natural” La justicia. suficiencia o injusticia de una norma pude medirse en función a su adecuación al derecho natural. Mas exactamente la justicia antecede al derecho positivo por la existencia del derecho natural. QUE ES EL DERECHO “Del derecho es la cosa justa o cosa debida en justicia” “El derecho es la cosa que por estar atribuida a un sujeto. las familias etc. No nos referimos a una igualdad política. La justicia no reparte las cosas solo da a cada uno lo que es suyo lo original.

marcas) • Para ser objeto de derecho deben tener una característica ser “res exteriores.Res corporales. Derecho Subjetivo El realismo jurídico.(uso. etc. .• El derecho subjetivo es una facultad de hacer omitir o exigir algo” definición importante para lo posterior. poderes. Hablar de los tipos de títulos para conocer el derecho hay que conocer el titulo.El derecho presupone el dominio. “El derecho es la cosa que por estar atribuida a un sujeto.(casas.El fundamento es aquello que permite que las cosas estén bajo el dominio del titular es decir del sujeto del derecho. .(cargos. No confundir lo justo con lo deseable (ej. No es una clase del derecho sino simplemente una descripción de su uso. Es decir debe interpretarse e función a la realidad.62). vestidos etc) .. compensa son cosas. No hay derecho ilimitado. le es debida.Res incorporales. El “derecho subjetivo” esta dentro de las cosas justas.Una cosa es el titulo y otra el fundamento. Objeto del Título: Decir el derecho y la medida. . y los pactos. .”que salgan del sujeto del yo interno. puede ser la naturaleza h. la Ley. Título y Medida del Derecho El Titulo es aquello en lo que tiene origen el derecho es lo que causa la atribución de la cosa a un sujeto determinado.” Las Cosas Externas • • • • • • • Conocer qué tipo de cosas (sentido genérico) pueden ser objetos del Derecho: .salarios).El fundamento del derecho es que el hombre es persona humana. .(p. la costumbre. prop. arte.serv. manifestación exterior.restituye. No es unja clase del derecho sino simplemente una descripción de su uso. postula que el derecho no es una atribución o una “facultad formal” sino que debe aplicarse en la realidad. el derecho es el objeto de la justicia y lo que la justicia da.) Fundamento del Derecho • • • • • • • .

• • • • • • DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO Aristóteles: lo justo natural y lo justo legal. Significado del Derecho Positivo que hay cosas repartidas por la voluntad humana. sino que hacen cosas que otros opinan que es malo) Ver asterisco Pág. atribuidas al hombre no por pacto o consenso sino en virtud de lo natural para el hombre. el transito.todo es un valor relativo. Derecho Natural • • • • • • • Es todo derecho cuyo titulo no es la voluntad del hombre . Significado del Derecho Natural que hay cosas repartidas por la naturaleza humana. por que ninguna de ellas lesiona la justicia o cualquier esfera de la moralidad. Romanos: Derecho de Gentes o natural y Derecho Civil Derecho Positivo: Todo derecho cuyo título y medida deben su origen a la voluntad humana Ej. Respecto a los relativistas y sociologistas Relativistas. (los delincuentes no cometen nada malo en si. Sociologismo.una pauta de comportamiento socialmente aceptada. La compra venta. el estado. • • • • • • Cuidar a los hijos . Límites del Derecho Positivo El límite implica que se pude legislar en el marco del derecho positivo si le es indiferente en relación a la justicia. Hay cosas justas por naturaleza. sino la naturaleza humana .. 86 del libro.. y cuya medida es la naturaleza del hombre o la naturaleza de las cosas.. poderes facultades. por que hay bienes . Esto quiere decir que en relación a la justicia y a la moral se refiere da lo mismo adoptar por una solución que otra. Derechos Mixtos • • • . Proteger la vida.

autoriza. prohíbe o penaliza alguna conducta.Noción del matrimonio El matrimonio es la unión voluntariamente concertada por un varón y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujeción a las disposiciones de este Código.. deberes y responsabilidades iguales. por el cual se manda. las tierras junto a el rio. a fin de hacer vida común. Concepto de Ley • • ( Dr. • • Jerarquía de normas. conforme a un procedimiento prefijado. Victor García Toma): Es la norma escrita de carácter general. En puridad.la doctrina juridica que resuta de las sentencias del tribunal supremo (hay que adquirir mentalidad jurídica no solo conocer la ley) Leyes Ley : “Es una regla obligatoria que tiene un carácter general. alude a una prescripción escrita y dictada por un órgano estatal competente. a interpretación exige prudencia de allí la jurisprudencia que es……. • • (Leguleyo el que se limita a la ley) La mayoría de leyes esta en forma sencilla y asequible. consideraciones. El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad.Artículo 234.. (el visado para viajar. La norma social no es la ley (ir a un matrimonio en jeans) hay que distinguir obligaciones propias de las impropias cuestión de educación La Ley el Deber Moral Son los deberes que no son impuestos por la leyes.” (Javier Hervada) • (no se quiere decir que se refiera a la totalidad de ciudadanos sino que esta destinado a un conjunto mas o menos amplio de personas) Diferencia entre norma y de ley. pero hay de dos tipos: • . • • CC.) Introducción a las Leyes El jurista debe conocer la leyes y encontrar su verdadero sentido. que emana de los órganos políticos del Estado y se presume fundada en una necesidad común relativa a la convivencia. derechos. la pensión etc.• • • Son los que no son puramente positivos ni puramente naturales.

.– A) Los que nunca se incluirán en las leyes (su incumplimiento ofende la dignidad si son legalizados son totalitarismos). no discriminar . El deber moral es la Ley de Dios o de la naturaleza de manera mas extensa.Las que para evitar un mal mayor toleran algún vicio social.(marihuana).) LA LEY Y LA SOCIEDAD Política: • Es el arte de gobernar la sociedad de llevarla a sus fines de conseguir el desenvolvimiento pacífico de la vida de los pueblos de las naciones. Leyes Tolerantes.Elevar a rango de Ley lo inmoral. El jurista no debe estar al servicio de la Ley sino al servicio del derecho.” • • Deber Moral = o ^ Ley No se deben permitir: Leyes Permisivas. transito etc.). “Hervada dice. Relación La Ley se relaciona con la política en el mas noble de los sentidos: El arte de conducir a la sociedad hacia el bien común. La ley va creando hábitos de conducta ( no botar basura. La Ley y los Buenos Ciudadanos La ley (ayuda) a hacer que los hombres sean buenos ciudadanos y el ciudadano es aquel que se comporta de manera tal que coadyuva a que la sociedad alcance sus fines. – El jurista no es un moralista (teólogos. La Ley suele ser fuente del titulo del derecho es por eso que se dice que la ley es causa y medida del derecho. • • • Ley causa y medida del Derecho La Ley no es igual al derecho aunque algunas veces se los use como sinónimos.(encontrar o lograr e bien común). (aborto libre). • • • • • • • . B) Otros que son coincidentes entre lo moral y lo legal ( no robar etc. La ley es restrictiva al valor justicia. entonces la sociedad necesita hombres moralmente rectos las leyes deben educar en ese sentido .filosof etc. el deber moral abarca muchas otras virtudes. aceptándolo como regla social..) pero al buscar la justicia es una virtud moral.

La Ley y el Bien Común: Las leyes tiene por función hacer buenos ciudadanos. por ejemplo los contratos entre empresas muy imaginativos (contratos innominados). mineros) Si nosotros le dejamos al estado la posibilidad de regular todo entonces dejamos de ser libres A veces el bien común afecta a algunos particulares es inevitable. Racionalidad de la Ley: • • • • • • • • • • • • • • Para hacer la Ley debe ser racional y también para aplicarse. Algunas veces las leyes las preceden y otras van después de la Realidad Social. La estabilidad legislativa es importante por que genera progreso pero la inmovilización genera también atraso es por esto que los juristas deben ser PRUDENTES y aplicar de esta manera la jurisprudencia. el sentido común nos obliga a encontrar los que es importante en una norma (el arte de aplicarlo a las cuestiones legales y a la justicia) . Inmovilización ley de garantías inmobiliarias. Los políticos la paciencia Ejemplos de estabilidad e Inestabilidad Casos tributarios de inestabilidad.. Hervada utiliza. Cuando los políticos a través de sus leyes no persiguen (alcanzan) el bien común entonces el gobierno se deslegitima (gobernar para particulares) ojo es diferente por ejemplo para grupos (Campesinos. en esos casos debe recordarse que la Ley debe ser equitativa encontrar su espíritu. • • • El voluntarismo y su hijo el positivismo 1. perjudica inversiones. ejemplo de zapatos ortopédicos corrigen el pie pero deben observarse las tallas.Cumplir la voluntad del legislador.-Cumplir la norma en si misma .• • INTERPRETACIÓN DE LA LEY Y LA REALIDAD SOCIAL Las leyes se van adecuando a la realidad social y la realidad social a su vez también se adecua a las leyes. Las leyes son instrumento político para ordenar la vida en sociedad para lograra el bien común. 2.

Por ejemplo la Conducta Humana puede ser 1. libertad.Ciencia del Derecho (juristas) . Concepto de Realidad Moral (Hervada): • El plano de la realidad moral o etica es el plano de la actuación del hombre como persona. 137 de Hervada subrayado Autoridad Competente: Recordemos la Ley debe propender al bien común . la que junto con la libertad le da la facultad de actuar (en grecia se le llamó ethos -etica) y en Roma lo propio de la costumbre o mos (moral). Para la toma de decisiones es mejor pensar en términos de costos totales en lugar de costos unitarios.• • • Que es el voluntarismo ver p. es de quien tiene a su cargo la dirección de la vida social es función del gobernante en un sistema democrático es el congreso (código de napoleón. No es cosa de particulares.. . etc a traves de virtudes. o como dice Hervada en toda su potencialidad.. derecho etc) 2.Las ciencias y las artes no totalizan las cosas es decir no nos permiten su conocimiento pleno y total. voluntad y en consecuencia de libertad. Justiniano etc • • LAS LEYES Y EL HOMBRE: Las leyes influyen sobre la persona humana .Ciencia Filosófica (filosofia. ser legitima. ser racional. conocimiento. mostrándose como dotado de razón. esferas o planos distintos a los regidos por las leyes físicas y biológicas • El hombre actúa premunido de su personalidad . estrellas. y de esta forma también influyen sobre la moral por lo que se debe hablar de la moral y su relación con las leyes. • • • Razón. Naturaleza de las Cosas y la Naturaleza de las Ciencias.. cultivos) – – – – Por eso no hay que confundir la naturaleza de las cosas con la de las ciencias. medicina etc)itarios son promedios. voluntad. • • La ciencia puede decirnos todo respecto a un aspecto (vitaminas. amor. solo lo conocen en un aspecto o en una perspectiva.La realidad Moral del hombre existe por su condición de persona humana. La Realidad Moral es objeto de tres ciencias prácticas: 1.Ciencias experimentales (sociología. • Realidad Moral.

(facilitar la convivencia) 4.Ciencia de la política (político).) • Gio Gentille: reducía el derecho a la realidad Moral de una Ley del Estado.pero puede ser Hobbes. y define tres tipos de relaciones la relación con Dios.Seguridad. organismo) 3.( sin autor).La forma externa = Nivel morfológico (conducta deseada. (norma sanción etc. tratados TLC) Cuatro niveles de investigación de ¿Qué es el derecho? • • 1.) 2. (no todo es económico obligación de socorro al necesitado.-Ciencia Moral ( Moralista) 3.• • 2. hijos etc.) • El Derecho es solo un aspecto de la política. La realidad moral es un composito.Es una actividad Utilitaria. ley. inmorales etc. las asociaciones y el proceso) Las tres necesidades Muestran que existen tres : 1. (el comportamiento jurídico y politico no siempre coinciden.. que conlleva a su vez a una unidad .. (check la siguiente) Benedetto.La causa final o función.La forma interna = Nivel estructural. • Cuatro Instituciones: que lo originaron por ejemplo( la propiedad. es decir no es mas que economía. • • • .. (puede haber leyes amorales. con uno mismo y con los demás.(de donde viene) • EL FUNDAMENTO DEL DERECHO DE SERGIO COTTA Cuando se habla de fundamento = Fuente = origen. P... 158 y 166 Por que preguntarse por el Derecho Como decía Moliere. contratos Ley. la sucesión. Existen corrientes que reducen el derecho a una mera aplicación o manifestación aplicativa. • • • • • • Las Ciencias y la Realidad Moral: Ver subrayado del libro.. De las disposiciones jurídicas.. Tratado etc.la causa originaria. en palabras de Jourdain “hacia prosa sin saberlo” Nacimos sumergidos en el derecho sin darnos cuenta hasta nuestra muerte.

normas.. ya sea escrita o consuetudinaria. • Lo mas importantes el individuo. Por ello es llamada la teoría del ser. 4. pero el no pude ser una medida de todo.. y del entorno social.El hombre es un ser limitado. (Pag 40 de COTTA. ESTRUCTURA DEL MODO DE VIDA JURÍDICO No existe ningún grupo político que no recurra al derecho.-Duración.El hombre busca es un ser en relación.. Tales normas jurídicas por su estabilidad son garantía de la duración en el tiempo de la institución. tribu clase etc. que no emplee leyes.El hombre es un ser finito. estado. El hombre es un ser que tiene conciencia de su condición imperfecta. naturales. es decir.) Definición: • • • • • • • La ontología es el estudio del ente en cuanto a tal.-Ayuda.seguridad (y en consecuencia ayuda) contra riesgos.. • • • • • • • • .. el estudio de las cosas: qué es. La constitución es la consagración en normas jurídicas del tipo de régimen político propio de la comunidad.(transcurso del tiempo) 3. Es política el derecho? Comprensión de lectura páginas 49 a 72.(poder hacer. existen relaciones comerciales. entender.El hombre es un ser conciente de su propia imperfección. cómo es y cómo es posible. de Sergio Cotta. Costumbres etc. relación entre estados etc. grupo como nación. 3.. UBI SOCIETAS IBI IUS ( donde hay sociedad hay derecho) Las relaciones de los hombres n se agotan dentro de la comunidad. La Ontología se ocupa de establecer las categorías fundamentales o modos generales de ser de las cosas. influencias externas etc no es puro. Derecho respuesta eficaz a la necesidad Además del Derecho Positivo se perfila una respuesta o una correspondencia a las exigencias humanas. juzgar) 2..• • • • 2. Elementos de la actividad jurídica (para analizar las necesidades): 1. cada ordenamiento jurídico por ejemplo nacional tiene su constitución. pues ya viene con historia.

pero hay igualdad en su condición de hombres. saberes valores etc..• No existe confianza. • • La regla cumple su función ordenadora siempre y cuando sea justa.-Su principio constitutivo. Ver el final pag 100 de COTTA. La Expansividad. La regla universal es la justicia no obstante todos somos iguales. A manera de conclusión Es como un juego quien quiere entra al juego pero debe cumplir las reglas. 2. La tesis del utilitarismo dice que las reglas se seguían por que era útil hacerlo.) La regla es universal si es aceptada y conocida al margen de las culturas por ejemplo el fútbol Movimiento. si hay muchas reglas nadie va a querer jugar. por que esto creaba una regularidad. (no se puede ser juez y parte. “somos ciervos de las leyes para poder ser libres” Ciceron.-Obediencia de la Ley independientemente de la justicia de la ley. 4. La REGLA. y si hay pocas no regulan nada .Su movimiento Dinámico. Cotta es un modo especifico de vivir conforme a las reglas y se justifica cuando los hombres se comportan de acuerdo a ellas. DERECHO Y JUSTICIA: • • • • • • • • • • • • • • Derecho. 3.Ámbito la universalidad de los hombres.. Elementos Fundamentales de la estructura de Modo de Vida Jurídico 1. sin importar lo justo. hay diferencias riqueza. Existe el Derecho Internacional (público y privado) La condición humana necesita de relaciones mas amplias que las del modo político normal (nación. Para S. La justicia tiene un aspecto procesal que debe contemplarse sino ya no sería justicia. tribu etc.. Justicia Legal .Su valor: La justicia. también somos diferentes. • • .(contemporáneo error) Dura lex Sed lex. en lugar de vivir sin regla ni regularidad. Cuando la regla es justa tiene pocas excepciones y se impone sin mucha necesidad de recurrir a la fuerza es por que es justa y es capaz de establecer regularidad en su cumplimiento.

Ejemplos: Relaciones varias como servicio Militar. sino corresponde con la realidad lógica de la regla.• San Agustin (No sería Ley aquella que no sea justa).El Formalismo. en virtud de su mismo concepto el de ser justa” Justicia Social.. La justicia social determina que debo recibir como miembro de esa relación general. no se puede decir que un sujeto es justo sino es justo con los demás.- • • • La justicia es siempre social. pueden haber errores si no se contemplan a los grupos ver ejemplo de chinos que enviaron a los médicos a trabajar como campesinos (película el ultimo emperador) etc. 2. 3. etc Estas no son relaciones particulares ni bilaterales.Entre toda la sociedad --.se ejecuta siempre en función a los demás por que si soy injusto (consigo mismo) es por que le doy a alguien lo que me corresponde. por que es en la sociedad en la que se refleja..El positivismo y el Historicismo.El Jusnaturalismo. Hay dos clases justicia social y justicia individual .(ejemplo para que haga un puente)..Que se apoya en una legalidad puramente Lógica. .los grupos en los que se divide. yo doy para recibir. Lo ha limitado al campo de los hechos sociales o históricos. La excepción es cuando la sociedad contrata a un individuo en el marco del derecho privado. Conclusión de Justicia Social La justicia social relaciona a los individuos a los grupos de individuos estableciendo regulaciones mas o menos justas entre ellas no son bilaterales sino plurilaterales. El Pensamiento Jurídico • • • • • • • • • • • La justificación del Derecho ha encontrado tres teorías universales: 1. Empresarios... y se instauran dos tipos de relación: 1. por lo que la Justicia Legal no se identifica con una legalidad formal.-Sociedad-----Individuo 2.. • Justicia consigo mismo. Agricultores. La justicia es una virtud y las virtudes son esencialmente sociales.Búsqueda de un fundamento trascendente. Universitarios. o hago para que me hagan.. Santo Thomas d Aquino (ética Nicomachea) Conclusión El concepto de Ley implica el de la justicia.

o de otro modo. es la familia. según una ley universal de libertad”. la Cristiana y la Moderna. moral. sociología. puede reducirse como bien lo señala Ignio Patrone: • • • • • • “el hecho o mandamiento es justamanete el manantial del derecho. Romanos.• • • Jusnaturalismo Tiene tres etapas la Griega. lo que es natural es al mismo tiempo lo que es moral. En la Griega destaca Aristóteles (384 AJC). y luego firman un contrato social” • HISTORICISMO Y POSITIVISMO 1) Historicismo de Hegel Para Hegel lo mas importante es la libertad encarnada en un individuo (particularizada) el objetivo de esa libertad ya vuelta voluntad . la esencia es inmutable” • En la Cristiana San Agustín (354 DJC) dice que se fundamenta el orden del universo en la Ley Eterna (Iex Aeterna) “razón suprema y voluntad de Dios que manda respetar el orden natural y prohibe perturbarlo” -El Jusnaturalismo Moderno. • “El conjunto de condiciones a traves de las cuales el arbitrio de uno puede concordar con el arbitrio de otro. Ciencia Natural etc. (Griegos. realiza la esencia . El comportamiento de los hombres lo debe estudiar la sociología u otros es el “ser” Lo que debe estudiar la ciencia jurídica es el “debe ser” • • . El Estado tiene su desarrollo dialéctico a través de la Historia Universal. política. la esencia del derecho consiste en el mandamiento” • • 3)Teoria Pura del derecho (Hans Kelsen) Dice se debe estudiar el derecho eliminando todas las otras ramas. Rousseau “Los hombres nacen libres e iguales. Pufendorf. (Grocio. llamado el padre del Derecho Natural: “La Ley suprema de la moralidad es. Germanos. etc) 2) El Positivismo Jurídico El positivismo. Kant. la sociedad civil y por último el Estado. Hobbes. la naturaleza. “No existe sobre el poder del Estado jurisdicción humana superior” y sobre sus actos no se puede hacer nada. Este último.

La Teoría Ecológica de Cossio SEGUNDA UNIDAD LA PERSONA HUMANA Y EL DERECHO Es en la persona human donde se encuentra la explicación del derecho. • • • • • • • • • • • • • • . características del hombre. Ed como algo que no debe ser usado como simple medio y con ello limita toda arbitrariedad y es objeto de respeto.” La persona es una “Unidad” Kanta “Los demás seres son unidad pero no se conocen como tal. de situarse a si mismo como un todo independiente. Otras direcciones del pensamiento jusfilosófico Existen algunas otras teorias como son: El formalismo de Shamler y Del Vecchio. Alzamora. que pasa a ser lo mas importante para Kelsen. es la persona. Vincula al hombre con los otros no con el otro con lo que se hace impersonal.” “Su naturaleza los llama fines en si mismos . para realizar las tareas del espíritu. Alzamora “ Esa estructura humana que se elva sobre el mundo físico y sobre el mundo psiquico. Al hombre le corresponde el derecho en tanto es una persona. entre os que ocupa un especial rango “la justicia”. La Fenomenología. persona y derecho. lo normativo como modo de regulación de la conducta y la aspiració hacia os valores.” Hablando de sociedad. Sabemos que el hombre es social. El hombre es el único de los seres en el mundo sensible que es capaz de conocerce a si mismo. “El derecho no se agota en la vida social de la persona H. esta conformado por otros elementos .• El “debe ser” es establecido por la norma. La Filosofía de los valores y el existensialismo.