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Mdulo 1: La concepcin sociolgica del Derecho Nocin y concepto de Sociologa Jurdica. Determinacin de los aspectos sociolgicamente relevantes del Derecho. Sociologa del Derecho y control social: el derecho como medio de control. Derecho y cambio social.

Nocin y concepto de Sociologa Jurdica. Es una ciencia que procura describir, explicar y predecir los fenmenos sociales, con la mayor objetividad posible y en el orden jurdico un conjunto de normas sancionadas por el Estado de acuerdo a procedimientos determinados, que se consideran vlidos en un territorio, podemos por lo tanto afirmar que la sociologa del derecho es una rama de la sociologa que trata de describir, explicar y predecir los modos como las personas interactan tomando como referencia positiva o negativa un conjunto de normas jurdicas. La sociologa del derecho considera al derecho como fenmeno social que slo puede ser entendido en el contexto normativo al que una cultura en concreto atribuye significados, y trata de determinar las funciones que cumple. Determinacin de los aspectos sociolgicamente relevantes del Derecho. Si nos guiamos por una perspectiva funcional, por considerar que la sociologa estudia la interaccin social y que sta se encuentra guiada por un sistema de expectativas normadas socialmente, que definen posiciones sociales (status) y a travs de stas los comportamientos (roles), deberamos aceptar que el aspecto relevante del derecho es la definicin de las posiciones sociales por medio de un sistema de expectativas jurdicas (derechos y obligaciones). Desde un punto de vista sistmico debe estudiar la forma en la cual en cada sistema social se combinan los sistemas de expectativas jurdicas con los otros sistemas de expectativas sociales. Por lo tanto los aspectos sociolgicamente relevantes del derecho quedan configurados por el conjunto de roles y status posedos por aquellos que operan bajo la cobertura formal de las normas jurdicas, pero no slo en cuanto status sociolgicos: posiciones sociales regidas por todo tipo de normas, sean jurdicas o no lo sean, con tal que el operador se encuentre especficamente alcanzado por normas jurdicas. El punto de vista sociolgico parte de la premisa segn la cual nadie puede evitar su propia cultura, ni puede actuar como si la cultura que ha internalizado estuviera constituida por comportamientos estancos. Sociologa del Derecho y control social: el derecho como medio de control. La sociologa del derecho es parte, dentro de la sociologa general, de una sociologa del control social. Si ste es un conjunto de modelos normativos que permiten a los miembros de la sociedad resolver o aliviar una parte de los conflictos que existen en la misma, hay tantas clases de control social como escalas de valores encarnadas en normas que puedan existir. De este modo, existe un control social religioso, moral, mgico, jurdico, tico a travs de las costumbres, de las normas que rigen la actividad econmica y tambin un control por la opinin pblica. El control social puede extenderse hasta todo sistema de ideas e ideales, del conocimiento y de la educacin y an dentro de cada clase, diversas subclases. El control social es cualquier sistema normativo y que dentro del campo de la sociologa pueden incluirse diversos conjuntos de ideas a condicin de que su uso se encuentre prescripto y el apartarse de l, de algn modo sancionado. Que una sociedad sea, a partir de los intereses que se imponen y de las normas dictadas en su consecuencia, ms o menos represora o autoritaria, no significa en modo alguno que se pueda pensar en una sociedad sin control social, en sentido sociolgico. Derecho y cambio social. Si las leyes parecen ser, en general, pasivas frente a otras normas, pueden existir condiciones en las que adquieran potencia para promover el cambio. Es ms fcil, sin embargo, sealar el grosero equvoco social de la 'ley seca" y de otras normas similares (por ejemplo, las que pretenden imponer a la comunidad determinados conceptos de la moral sexual), que definir las condiciones por las cuales la influencia del orden jurdico puede ser positiva. Evan indica varios factores que permiten ese proceso: 1) Que la ley est dotada de autoridad y prestigio. 2) Que las nuevas normas sean compatibles y coherentes con los principios culturales y jurdicos establecidos. 3) Que puedan especificarse los fundamentos que tiene la reforma para la comunidad (no slo para los juristas, cabra agregar). 4) Que se utilice racionalmente el factor tiempo, evitando una dilacin excesiva en la transicin. El segundo de los factores expuestos remite nuevamente al fundamento d la compatibilidad cultural, que debe considerarse bsico para la aceptacin de las leyes, en cuanto toda ley busca legitimidad. El cuarto, as planteado, es dudoso, pues una reforma compleja necesita tiempo para su comprensin y adopcin por las personas alcanzadas por ella. Cabe agregar otros factores: 5) Que el Estado se encuentre comprometido con el cumplimiento y no con la elusin

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de la norma. 6) Que aquellos que tienen poder acepten el resultado adverso de los procesos judiciales que los involucren, sin tratar de forzar maosamente las decisiones desfavorables, o influir sobre los jueces. Por ltimo, 7) debe existir una proteccin efectiva para los que consideren que la nueva norma los perjudica, o que su incumplimiento los lesiona. Este punto remite al acceso a la justicia, tema que nos ocupar ms adelante, y cuyos obstculos producen escepticismo sobre las normas jurdicas. Cuanto mayor sea el nmero de estos factores que se encuentren en un caso determinado, mayores son las posibilidades para la efectividad de las nuevas normas jurdicas. Tenindolas presente se puede, a partir de la experiencia jurdica y de investigaciones concretas, poner un justo lmite a la actitud de pasividad sin lmite atribuida a la ley por el historicismo extremo y por alguna sociologa jurdica. Por otra parte se seala de ese modo que no es posible suponer un sistema legal aislado y autosuficiente, ya que, aunque resulte afirmacin trivial, se debe repetir que es un instrumento humano que unas personas aplican a otras y utilizan como modelo propio de conducta.

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Mdulo 2: Sociologa Jurdica Argentina

Sociologa Jurdica argentina. Antecedentes. El historicismo jurdico. El evolucionismo de Ernesto Quesada. La Sociologa Jurdica argentina entre 1950-1990. Enrique Aftalin. Julio Csar Cueto Ra. El trialismo jurdico y su vertiente sociolgica. El punto de vista del control social jurdico. El aporte desde la Ciencia del Derecho.

Sociologa Jurdica argentina. Antecedentes. La tradicin escolstica desarrollada y difundida por los jesuitas hasta su expulsin en 1767, y las doctrinas de los juristas medievales y modernos, en derecho romano, cannico y espaol, debieron aceptar en el Ro de la Plata las influencias de la Ilustracin y del racionalismo jurdico, con su ataque a la tradicin y su creencia firme en el poder de la razn para elaborar soluciones jurdicas perfectas. Este cambio, como seala Tau Anzotegui fue brusco, en buena medida, y ocasionado por la ruptura del orden colonial durante el siglo anterior. De la poca posterior a 1810 pueden sealarse dos tendencias: una iluminista (partidaria de formar una conciencia nacional a partir de una fuerte voluntad poltica, que propone la ruptura con los antecedentes hispanos) y otra tradicionalista (que busca la continuidad del nuevo estado en la comunidad de tradiciones, lengua, intereses y religin). Los que hacen prevalecer las ideas iluministas son partidarios de un rechazo de cualquier tradicin colonial en materia jurdica y pretenden la insignificancia de las particularidades histricas y geogrficas. . Es decir, entonces, que para la doctrina naciente, al igual que para el iluminismo europeo, el derecho se presenta como una variable independiente de la sociedad, que puede influir fuertemente sobre sta. La Argentina fue un ejemplo claro de la dificultad para modificar la realidad a travs de las leyes. La Constitucin de 1853 debi recorrer una larga senda hasta que se efectivizaron las libertades fundamentales, y debera determinarse todava hoy el grado de arraigo y convencimiento profundo que muchas de ellas tienen en la poblacin y en la clase poltica. El carcter principista de los primeros documentos constitucionales se observa tanto en el establecimiento de criterios de difcil o nula recepcin como en la supresin de instituciones que casi no haban tenido existencia (como el mayorazgo). Es Funes probablemente el primer jurista patrio que formula una observacin sociolgica al sostener que la poltica futura "cometer una gran falta aspirando a una perfecta igualdad, que han excluido nuestros usos, nuestras costumbres y nuestras preocupaciones" La novedad en las dcadas siguientes (1820-1840) fue la introduccin de una tendencia derivada de la Ilustracin, conocida como Ideologa, para la que toda actividad mental derivaba de sensaciones. No obstante, el derecho es definido, entre otras acepciones, como "la ciencia de lo justo y de lo injusto", y la jurisprudencia como un "hbito prctico de interpretar las leyes rectamente y aplicarlas con exactitud a los casos" El historicismo jurdico. De las ideas filosfico-jurdicas de la generacin del '37 nos hemos ocupado en otro lugar. Probablemente, desencantados con los resultados de los proyectos iluministas y racionalistas de la Generacin de Mayo, se vuelcan al romanticismo y al historicismo, y, muy ledo entre los intelectuales del Plata. Alberdi es nuestro primer jurista con orientacin sociolgica, ms que por las lecturas y fuentes de inspiracin, por su sentido comn y su alejamiento de las especulaciones iusfilosficas. Su realismo es el elemento ms valioso legado a las generaciones posteriores, que prolijamente lo han desechado, hasta hoy mismo: sus ideas de que la administracin de justicia es la garanta de los derechos y que la ley es palabra vaca si no se reduce a hechos por la mano del juez que la hace realidad, debieron esculpirse para gua de muchos juristas que, desde entonces, creen ms en las palabras sabias inscriptas en documentos que en la realidad que pretenden no ver; y de muchos polticos que declaman interminablemente sobre la vigencia de la ley, que ellos no practican ni hacen cumplir desde el gobierno. Los constituyentes de 1853, al igual que los hombres de Mayo, tenan una gran confianza en el poder efectivo de las leyes sobre la realidad social, en la posibilidad de instrumentar a travs de ellas las grandes modificaciones que el pas requera. Ese carcter iluminista se observa en numerosas disposiciones constitucionales, as como en el Prembulo, que constituye un programa de progreso, en el sentido entendido por esa generacin.

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No "obstante las resistencias intelectuales e "ideolgicas, esos italianos y centroeuropeos que llegaron por cientos de miles, junto con espaoles, al pas, formaron parte plena de l. La formacin iusfilosofica de Vlez Sarsfield era eclctica. Considerado el derecho como fenmeno social vivo y tangible, forma parte de la evolucin ntegra de la sociedad, y con ella es objeto de la ciencia de las sociedades", y deriva errneamente a que si bien la filosofa del derecho no equivale a la sociologa, "es una parte especializada de esa ciencia general. En la concepcin de Escalante, mientras la sociologa estudia todos los elementos que constituyen el organismo social, y los sigue en su desarrollo a travs del tiempo y del espacio, la filosofa del derecho slo estudia el fenmeno jurdico como su objeto principal, no preocupndose de los dems fenmenos colectivos sino en cuanto se relacionan e influyensobre el desenvolvimiento del derecho. Es Juan Agustn Garca el jurista que expresa con mayor claridad los puntos de vista sociolgico-jurdicos. Su Introduccin al estudio de las ciencias sociales argentinas es un manual de introduccin al derecho que expresa la concepcin historicista. Rescatamos su idea de considerar al derecho siempre como producto social y recordar esta concepcin de Alberdi. Su concepcin del derecho indiano es sociolgica: entiende y valora la distancia entre la caridad y justicia de las normas escritas y la pobreza y sordidez resultante de su nula aplicacin a los naturales de Amrica. La ley escrita pierde su valor referencial frente al derecho que crece y se desarrolla a ras de suelo, y que ampara a los ms hbiles y fuertes. Si bien el diagnstico pesimista sobre el pasado y el presente coincide con esa tendencia, no se ve cmo puede cambiar el rumbo que la tradicin marca, cmo se instrumenta el progreso propio de la ideologa de la clase intelectual argentina de la poca. En este punto, los condicionamientos histricos tienen ms peso que la voluntad. La fuerza sociolgica de la tradicin pesa en este autor ms que la voluntad activa de cambio. De todos modos, casi un siglo despus de esa obra, muchas de las lacras denunciadas subsisten. El evolucionismo de Ernesto Quesada. considera a la sociologa como ciencia general (y no nacional, como pensaba Garca), despus introductor del historicismo de Spengler, merece ser recordado como el verdadero fundador de la sociologa jurdica en el pas por la claridad de sus puntos de vista y por haberse ocupado de la mayora de los problemas que aqulla estudia Para Quesada slo el Tribunal del Consulado se acerc en el pas al derecho dictado con estilo pretoriano. Los comerciantes que resolvan las controversias mercantiles se guiaban por la prctica comercial y su experiencia, sin extenssimos cdigos ni innumerables fallos. Valora as el derecho elstico, de equidad, por oposicin al rgido, de letra muerta y de elaboracin doctrinaria. Las ideas de Spengler le sirven para sostener que un derecho no puede ser ajeno al ciclo histrico, y la identidad de vocablos jurdicos no significa identidad de significados ni de instituciones. Critica el derecho comparado como fuente para introducir legislaciones tcnicamente perfectas, pero ajenas a la realidad nacional. La codificacin, no es sinnimo de perfeccin ni de simplificacin, sino la idea de un individu o de un grupo, que expresa en todo caso una cristalizacin. Como consecuencia de este divorcio entre hecho y derecho, o se violan los textos o se disfrazan. En esto tiene peso la ideologa profesional de jueces y abogados, que no pueden escapar a los prejuicios, y que se limitan a adorar la ley. El derecho, en suma, no debe estudiarse con criterio filolgico sino sociolgico. Quesada es el primer autor que llama fenmeno jurdico al derecho en Argentina, aunque ya Escalante lo haba caracterizado como fenmeno social en 1884. Es el primero que sostiene sin eufemismos que la revolucin en el pensar jurdico no se ha llevado a cabo y que se vive en plena Edad Media, ya que todo el iluminismo no ha logrado emancipar al derecho del fetichismo de la letra de la ley, ni convencer a los juristas de que el derecho no es una disciplina abstracta, independiente del tiempo y del lugar. Las ideas de este autor no fueron tomadas en cuenta, ni sus consejos seguidos. Por ejemplo, su sugerencia de que las Facultades de Derecho orientaran los estudios hacia la obtencin de una experiencia inmediata, extensa y prctica, de la vida del presente, tanto social como poltica, tanto econmica como intelectual, o el estudio de la historia jurdica y la comparacin con sus manifestaciones divergentes (sajona, latina y germnica). La enseanza sigui siendo propia del formalismo legal y conceptual, matizada con formalismo jurisprudencial. Las tendencias historicistas o sociolgicas fueron en general neutralizadas con la introduccin de las ideas de Kelsen a partir de 1935, lo que signific una vuelta al dogmatismo legal, tanto en el rea civil como en la penal. La Sociologa Jurdica argentina entre 1950-1990. A partir de la dcada del cincuenta se inicia en el pas un mayor acercamiento terico hacia posiciones empricas en el derecho. Por una parte, la influencia de Carlos Cossio, y por la otra, las tendencias criminolgicas que ingresan desde los Estados Unidos van abriendo una brecha en el formalismo jurdico, cada vez ms profunda.

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Es tambin el perodo en que, ms all de las obras generales, se comienza a profundizar en ramas especficas del derecho, desde una ptica sociolgica. El mayor desarrollo cabe al proceso judicial, y es en parte producto del trabajo de procesalistas volcados hacia la experiencia jurdica ms que a la teora normativa. El comportamiento poltico es estudiado de un modo independiente desde la ciencia poltica, pero hay aportes concretos al rea sociolgico-jurdica. El derecho de familia tambin comienza a ser visto de un modo distinto, por medio del estudio de situaciones alcanzadas por l (divorcio, alimentos, violencia conyugal), y en cuanto se parte de los hechos para remontarse hacia las normas, el resultado de los estudios es totalmente distinto al tradicional. Hacia el final del perodo comienzan a producirse investigaciones empricas que permiten realimentar la informacin y el desarrollo terico de la sociologa jurdica nacional. Aunque los trabajos hasta 1990 son contados, implican un importante giro en la concepcin del derecho. Enrique Aftalin. Sostiene que no existe en el mundo de los objetos reales ninguna cosa que pueda llamarse derecho, sino, a lo sumo, pensamientos o conceptos acerca del mismo. Presenta claros ejemplos de un tema que hoy se acepta pacficamente en sociologa jurdica: los sentidos jurdicos de las leyes slo existen en la medida que son vivenciados por los rganos estatales y por los particulares. Critica tanto la tendencia que considera al derecho de un modo racionalista (con lo cual nuestra historia del derecho constituye una continuidad desde el derecho espaol e indiano, por derivacin normativa) como la empirista, que ha tomado un criterio geogrfico. Sostiene que nuestra historia del derecho no deriva ni de las Partidas ni de la regulacin familiar indgena, y rechaza por absurdas las consideraciones segn las cuales, a partir de lo que las leyes declaraban, las Indias no eran colonias, o Isabel la Catlica implant la jornada de ocho horas para los indios. La concepcin de Aftalin es de un derecho con sustrato emprico (tmporo-espacial), con su sentido espiritual especfico. Julio Csar Cueto Ra. Cueto Ra analiza con claridad los antecedentes tericos del derecho anglosajn a travs de la obra de Gray, Holmes, Frank, Pound y Cardozo, a partir de cuyas elaboraciones el derecho aparece como una creacin judicial, dinmico, reajustable y modificable permanentemente, con sentencias que traducen la aplicacin de normas generales extradas de otras precedentes luego de habrselas generalizado mediante la eliminacin de hechos irrelevantes, y de la categorizacin de los relevantes. El derecho se adapta a la situacin social y se desenvuelve sin tener, que soportar los inconvenientes que resultan de la rigidez conceptual de un cdigo. La norma no puede separarse, en su pretendido significado autnomo, de la actividad judicial en que ella resulta explicitada y aplicada, concluye Cueto Ra. Cabe preguntarse si hay otra forma, aun en el derecho continental: hemos dedicado este libro a fundamentar sociolgicamente la negativa. Sostiene que el derecho del sistema anglosajn no se presenta como amorfo o carente de direccin, aunque sea dinmico. Existe una filosofa de lo que es el derecho y sus finalidades, filosofa emprica y pragmtica que consiste en "se debe hacer lo que en estas circunstancias, en este momento histrico, en este medio ambiente, requieren como el medio de satisfacer el mayor nmero posible de anhelos e intereses individuales, con el menor nmero posible de rechazos. En Fuentes del Derecho, Cueto Ra las considera "hechos sociales, susceptibles de verificacin directa, en los que se traduce un determinado criterio para la solucin de los conflictos de intereses". Esta idea supone la existencia social de un orden normativo como presupuesto de ella, y descarta que la mayora de los casos pueda deberse a impulsos errticos de las personas. Tambin cobra relevancia en la exposicin la idea que el autor tiene del derecho, al que considera, ms que una tcnica social para dirimir conflictos (definicin usual dada desde el ngulo profesional de enseanza para futuros abogados y jueces), como un modo compartido de vivir. De esto resulta que sus fuentes son los criterios de objetividad a los que acuden los rganos comunitarios para la decisin de los conflictos, o los integrantes del grupo social en la eleccin de cursos de conducta que por su objetividad faciliten el entendimiento colectivo. El esfuerzo de Cueto Ra para llamar la atencin sobre la realidad del derecho es significativo y no se agota en la obra terica por la cual trat de hacer conocer, en un medio renuente, el derecho judicial. Tambin existen aportaciones significativas sobre el proceso prctico que se lleva cabo en nuestros tribunales. Los juristas, los jueces y los abogados argentinos se han sentido siempre ms interesados por la interpretacin y la aplicacin de las normas jurdicas que por el estudio, la investigacin, el conocimiento y la aplicacin de los recursos humanos, tcnicos, econmicos y financieros requeridos para escuchar a las partes, atender su prueba y dictar oportuna sentencia". En las importantes reflexiones de Cueto Ra, y los pormenorizados anlisis por los que pretende llamar la atencin hacia la realidad, se observan las consecuencias de haber sido un estudioso del Common Law, y la posibilidad, que ha valorado debidamente, de comparar experimentalmente los sistemas judiciales norteamericano y argentino.

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EL TRIALISMO JURIDICO Y SU VERTIENTE SOCIOLOGICA. El trptico jurdico social lo expone Herrera Figueroa y lo considera formado por el HECHO, EL VALOR Y LA NORMA, que se hallan presentes en la consideracin sociolgica del derecho. Su concepcin se encuentra en lo que se ha llamado el integrativismo jurdico, que reconoce que no resulta sencilla la identificacin de la presencia de los tres factores, ni es suficiente afirmar que hay en el derecho un aspecto lgico (normativo), otro histrico real (el hecho social) y un tercero tico (valorativo). Lo importante es reconocer que los tres componentes son inseparables. Por lo tanto no coloca en el mismo plano a los tres elementos de su todo integrado, en cuanto afirma que cualquier intento integrativista en el mundo jurdico-social, debe partir de un planteamiento sociolgico, donde el hecho, el valor y la norma, se encuentran unitariamente desde el facto social. No se encuentra un anlisis sistemtico de la relacin entre los tres elementos, ni un abordaje cientfico de esa posicin, sino un conjunto de opiniones que no clarifican el tema. Pedro David sostiene que el integrativismo no busca slo superar el unilateralismo del estudio del derecho como norma, sino el de las escuelas que lo han hecho en torno al valor y tambin los que se han centrado en el hecho jurdico. Para este autor no hay preeminencia entre hecho, norma o valor, sino a partir del tipo de conocimiento que enfoque al derecho, de modo que si uno est haciendo el anlisis normativo, viene la norma delante, o viene el valor, si uno est en la axiologa. Define al derecho como una conducta que expresa normas, que realiza valores y que en caso de desviacin de esas normas y de esos valores es y debe ser penada con sanciones, llevando la cuestin a que el derecho es conducta, para la sociologa. La desviacin de la norma debe ser penada con sanciones, segn el derecho entendido normativamente (o sea segn el ordenamiento jurdico). Es as que le da a los valores entidad independiente, cuando las ciencias que se ocupan de las normas los consideran en general incorporados a ellas. En este caso los valores incorporados a las normas jurdicas se reafirman (o no) al sancionarse (o no sancionarse) la conducta infractora, y lo mismo puede ocurrir con los valores incorporados a las costumbres. El punto de vista del control social jurdico. Alfredo E. Ves Losada ha dedicado parte de su obra a sustentar una visin de la sociologa jurdica, adems de los trabajos especficos sobre el proceso judicial que ms adelante referimos. En El derecho como experiencia anticipa parte de los temas que merecen un desarrollo mayor en su Sociologa del derecho. Esta obra es una teora del control social vista desde uno de sus tipos: el jurdico. El control social es un sistema de poder, y se ha expresado histricamente no slo a travs del derecho, sino tambin por la magia y por la religin. Es interesante y novedosa la importancia que Ves Losada atribuye a los llamados "subtipos ilcitos del control social", que abarcan buena parte de la obra. El control social no es slo poder estatal. Es, en buena medida, poder ilegal, e ilegtimo (porque toma legitimidad en un nico sentido de aceptacin global por la sociedad). Un partido poltico revolucionario, una secta religiosa opuesta a las condiciones de vida comunes, las bandas delictivas, sociedades secretas, grupos de presin, son ejemplos de esta categora. Debe acotarse que estos grupos poseen "legitimidad" (en sentido sociolgico, no jurdico) en sus propias reas de influencia, y slo as se explica su funcionamiento, aunque sean ilegtimos para el sistema social definido oficialmente. Todo tipo de control social reconoce una forma preventiva (a travs de la socializacin, la educacin y la solucin pacfica de los conflictos), y otra represiva para efectivizar su influencia. La represin puede ser lcita o ilcita: determinada o indeterminada, por el rgano; formal o informal, por las normas. Ves Losada desarrolla estos temas en su obra, adems de los intereses sociales, y concluye con esta concepcin del derecho, que reconoce inspiracin en Pound: Derecho es un instrumento de control social destinado a motivar y encauzar las acciones humanas y alcanzar un tipo particular de orden social en una sociedad secularmente organizada en Estado. Al igual que Julio C. Cueto Ra, Ves Losada ha dedicado muchos artculos al anlisis del proceso judicial desde el punto de vista sociolgico, y tambin investigaciones al mismo. El aporte desde la Ciencia del Derecho. La sociologa jurdica nacional se ha visto enriquecida por el aporte realizado por juristas que, al cultivar las ramas tradicionales, lo han hecho con un punto de vista sociolgico. Esto ha ocurrido en la ltima dcada, y es visible en el derecho procesal, el derecho de familia y todo lo que hace al llamado "derecho poltico". Augusto Mario Morello es uno de los autores que con mayor extensin e intensidad ha puesto de resalto los; elementos sociolgicos subyacentes en el proceso judicial. El aislamiento del mundo de los hechos que se debaten y de sus protagonistas, la falta de contacto y de conocimiento con quienes son las personas que litigan, su carcter de "jueces del expediente" ms que del proceso, la falta de acceso personal, directo y, profundo a la verdad material, su carcter de "no presente", se encuentran claramente de manifiesto en la imagen que del proceso tiene este procesalista. Nuevas formas procesales, supresin de pasos y ritualismos inconducentes son parte de una propuesta de poltica jurdica que tiende a superar un proceso perimido en cuanto a su efectividad pero que se mantiene en su anacronismo y su disfuncionalidad.

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Rmulo Vernengo Prack tiene el raro mrito para la poca en que escribe de apelar a una investigacin sobre la opinin de los justiciables respecto de la administracin judicial y sus garantas que vale rescatar, sobre todo por la experiencia del que las emite; al referirse al cdigo procesal vigente en el nivel nacional y en muchas provincias, dice: "Muy poco se ha logrado. La misma pesadez asfixiante. El juez es ahora el director del proceso, pero su ttulo es acadmico, no puede impedir su retardo deliberado y doloso... Puede que el da en que se decidan a suprimir al secretario se produzca la misma aceleracin en procedimiento escrito, ya que desaparecern los trmites ante un intermediario, que valga lo literal, impide la mediacin... Bajo el ttulo de inmediacin se han tratado de conciliar las soluciones baratas de mezclar al juez, al secretario y el oficial primero, para acercar las partes a alguien, no al que decide, que es lgicamente al que quieren ver y ser vistas y odas, sino a algunos de los colaboradores y confidente del que decide... Es decir, que en el esquema de la Justicia Nacional se puede perder todo el patrimonio, sin haber conocido, ni de vista, al juez. La justicia argentina se hace por correspondencia. No se trata de comprobaciones derivadas de una investigacin sociolgica, pero surgen de observaciones que puede hacer cualquier profesional que litigue en la mayora de nuestros tribunales. No debe entenderse por esto que los jueces se niegan a recibir a las partes: es el procedimiento el que condiciona la presencia de intermediarios, escritos, traslados y prdidas de tiempo. El procedimiento escrito no permite que el juez atienda personalmente la causa de modo directo. Slo estudia papeles que hablan de personas y de problemas. No suele ver ni a las personas ni conocer directamente los problemas. La problemtica se vierte a travs de la mejor o peor escritura y estilo de un abogado, y se entiende a travs de la mayor o menor capacidad de lectura y tiempo disponible por el juez, o por alguien que lee y le cuenta lo que ha ledo.

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Mdulo 3: Teoras sociolgicas en materia de criminalidad y desviacin La criminologa general y la sociologa criminal. Positivismo biolgico y sociolgico. Primeras teoras sociales del delito. Los aportes de Tarde y Durkheim. Las derivaciones de la Ecologa Social. La asociacin y la organizacin diferenciales. Los deli tos de cuello blanco. Teoras Funcionalistas de Durkheim y Merton. Las Subculturas delictivas. Teoras criminolgicas de la interaccin. La rotulacin y la reaccin social. Becker. Goffman y el estigma. La idea de desviacin primaria y secundaria de Edwin Lemert. La teora del control de Hirschi. La conducta desviada desde la teora del conflicto. El paradigma de Taylor, Walton y Young. El surgimiento del realismo de Izquierda.

DEFINICIONES INTRODUCTORIAS. Las sociedades estn reguladas por normas que orientan todas las actividades humanas, y la desviacin es la violacin de estas normas junto con el reconocimiento y etiquetaje de estas violaciones. El concepto de DESVIACION (o de conducta desviada), implica dos elementos: las definiciones y las normas. Una conducta desviada es la que la gente entiende o define como tal a la vista de que alguien est violando o transgrediendo una norma cultural. El delito es un tipo claramente especfico de desviacin, consiste en la transgresin de la ley. Es por ello que en algunos casos la desviacin apenas produce reaccin alguna, mientras que en otros casos puede dar lugar a respuestas severas por parte de la sociedad. LA CRIMINOLOGIA GENERAL Y LA SOCIOLOGIA CRIMINAL . La criminologa aparece a fines del siglo pasado como un intento cientfico de explicar al criminal y al crimen. Pero slo en un sentido muy general puede decirse que estudia el hecho social que se llama crimen en todos sus aspectos. A partir de Durkheim que lo defini como un hecho social, se buscan referentes sociales para explicarlo y relacionarlo con sus formas y medios de produccin. En cuanto a la criminologa misma, puede discutirse su carcter de ciencia autnoma desde que en la obra de muchos autores cada uno de sus aspectos es tratado con la metodologa propia de las ciencias particulares. Tambin puede discutirse su autonoma desde la sociologa o la ciencia poltica, considerndola parte de stas, como lo hacen los crticos. En sus orgenes el objeto es el crimen, entendido como una patologa social que en todo tiempo y lugar debe ser combatida. La palabra crimen inspiraba horror y repulsin, y tal fue el fundamento que los criminlogos positivistas del siglo pasado utilizaban para proceder a la supresin o curacin de delincuentes. En la actualidad la utilizacin de una palabra para indicar el objeto de la sociologa criminal equivale a una toma de posicin. Si sostenemos que la sociologa criminal se ocupa de la conducta desviada, o de la desviacin social, estamos suponiendo, dentro de un esquema, que existe un conjunto de modelos de conducta o actividades "debidas", permitidas o toleradas, y otras que son desviadas de este conjunto homogneo y convencionalmente aceptado. Si nos referimos a su objeto como el de CONDUCTA INFRACTORA, podemos estar incorporando datos de falta de responsabilidad del agente delictivo, llevado a la conducta divergente por inconsistencias o graves perturbaciones sociales. Los criminlogos CRITICOS NO ACEPTAN estas definiciones, sino que remiten a la comprensin crtica de la sociedad, entendiendo que las diferencias de clases y las situaciones de explotacin social generan las desviaciones y slo por la explicacin de estas condiciones puede entenderse lo que ellas significan. Al crearse las normas se crea al delincuente, como subproducto de una definicin normativa, que no es sino una definicin de poder. Esto muestra un panorama complejo en el cual no se puede ni siquiera aventurar el objeto de la materia sin tomar partido sobre sus temas centrales. Hablar de crimen, no es el objeto de la materia, muchas conductas son desviadas o infractoras, o como se quiera llamarlas, sin inspirar horror alguno. La palabra horror resulta tan emotiva y variable que poco puede representar una mezcla de repulsa y rechazo. El trmino ms comn en la SOCIOLOGIA CRIMINAL LIBERADORA O CONSERVADORA es una conducta desviada o desviacin. El trmino conducta desviada se refiere a una desviacin que merece una condena social por parte de ciertos grupos con poder (sea penal o no) mientras que el delito corresponde a la definicin que da la ciencia penal. Una conducta puede considerarse comnmente desviada, como la drogadiccin o la homosexualidad pero no delictiva y viceversa: una conducta delictiva (por estar prevista en la legislacin penal) puede no ser criminal o desviada. El hecho de considerar desviada a una conducta y objeto de la sociologa criminal seala que se trata de infracciones graves, tanto para el derecho como para un sistema normativo no jurdico prevaleciente.

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Existen muchas conductas desviadas que no son objeto de la sociologa criminal: numerosos incumplimientos de normas jurdicas que no llegan a crear la necesidad de intervencin estatal, o si sta debiera existir por mandato legal, no llega a pasar como grave deficiencia la no intervencin del estado en estas acciones. Nada puede ser ms difuso que considerar grave una conducta, y esto hace que los lmites de la sociologa criminal en cuanto se ocupa de estas infracciones y la sociologa del derecho en general en cuanto comprende muchas otras cosas. POSITIVISMO BIOLOGICO. Las teoras positivistas se centran en las caractersticas y causas de un prototipo de delincuente. Lombroso, por ejemplo, lanz la teora de que los delincuentes tienen unos rasgos fsicos caractersticos: estrechos de frente, mandbulas y pmulos prominentes, etc. Pero aun cuando su tesis fue famosa en su tiempo, pronto result falsa, debido a que si uno observa las crceles existen rasgos fsicos muy dismiles entre la poblacin, por lo que no existe forma de distinguir al delincuente de quien no lo es fijndose en sus ragos fsicos. Por lo tanto para estas teoras, siempre se parte del punto de vista que el delincuente constituye un tipo especfico de persona, por ejemplo Lombroso identific al criminal emocional, al moralmente demente y al epilptico enmascarado. Estos criminlogos intentaron tambin encontrar las caractersticas que diferencia a unos delincuentes de otros, desarrollando esquemas de rasgos especficos, y en tercer lugar los estos entienden que la conducta criminal est de alguna manera fuera de su control, o sea, el crimen no es una eleccin libre sino que es predeterminado (por lo tanto esta teora es determinista). Ferri describe a los criminales natos de dos aos, otras que asocian a la mujer a los salvajes, e ideas similares con las que se pretende dar superado el ciclo de clasicismo. el centro del anlisis ya no es el delito sino el criminal, se propone considerar el delito como hecho natural y social, examinar la persona que lo realiza y el medio en que lo comete, para estudiar despus jurdicamente la transgresin realizada, no como un hecho aislado que existe por s sino como ndice del temperamento orgnico y psquico de su autor. Esta escuela de Ferri se propone disminuir la cantidad de delitos, ya que considera que la escuela clsica ha tratado de reducir las penas y lo ha conseguido pero no ha podido impedir el incremento de los delitos ni mucho menos lograr la rehabilitacin social de los penados. El aporte de Ferri, similar a Lombroso es que el delincuente no es un hombre normal, que por sus anomalas orgnicas y psquicas, hereditarias y adquiridas constituye una clase escorial, una variedad de la especie humana. Ferri se adhiere a un socialismo cientfico aunque finalmente se volvi devoto de Mussolini. Considera al criminal de ocasin como el que no tiene una inclinacin natural al delito, pero que comete el acto empujado por el medio fsico o social en que vive, y no vuelve a incurrir en l si tales tentaciones desaparecen, comete delitos que no pertenecen a la delincuencia natural, pero hasta cierto punto, porque al observar que frente a la miseria unos delinquen mientras otros prefieren las privaciones honradas a la mendicidad, concluye que tambin hay causas antropolgicas. Ferri no discute la legitimidad de las normas penales, de la necesidad de su defensa y de la marginacin que debe sufrir todo delincuente, el sistematiza la escuela positiva, llamando SOCIOLOGIA CRIMINAL a un estudio omnicomprensivo del delito, o sea, no ms e delito en relacin con determinados fenmenos ms o menos complejos de la vida social, sino el delito en relacin con toda la vida y toda la realidad en la cual se buscan, las races profundas e infinitamente mltiples de la accin humana y de la accin delictiva en particular. La sociologa criminal de Ferri engloba el derecho penal y la antropologa de Lombroso, donde encontramos tambin a Garofalo que con su definicin del delito natural, que es aquel que ofende a la piedad (rechazo a hacer sufrir voluntariamente al prjimo) y la probidad (respeto al derecho de propiedad ajeno). Estos son sentimientos humanos fundamentales cuya violacin indica un delito real. EL POSITIVISMO SOCIOLOGICO. El ambiente es una dimensin desarrollada por la sociologa positivista, y se presta a cuantificacin en variables especficas. De all surgen las primeras sociologas criminales (Quetelet, Guerry) quienes trataron de relacionar el crimen con la edad, sexo, profesin y educacin, condiciones econmicas, clima y raza, a partir de las estadsticas. si bien se mezclaba lo adscripto con lo adquirido y lo social con lo no social, significaba como seala Pitch entrar en un mundo autnomo del crimen como hecho social, introduciendo la idea de que se trata de un sntoma del malestar de la sociedad, un elemento que indica desequilibrio social. Es el comienzo del punto de vista social en el delito. Guerry elabora una hiptesis del crimen como producto de la organizacin social, sin embargo, es Tarde y Durkheim en los que se encuentra en inicio de la teora sociolgica del delito. Primeras teoras sociales del delito. Los aportes de Tarde y Durkheim. Fue Tarde el primer autor que desde una ptica sociolgica observa el delito como hecho social y anticipa muchos puntos de vista posteriores. En su obra "Criminalidad comparada" critica la obra de Lombroso, puntualizando que los tatuajes (considerados signos de atavismo criminal por aqul) son modas por marinos y militares, tomadas de otros pueblos con los que estuvieron en contacto y que el argot no es ms que el lenguaje particular de toda vieja profesin como puede ser la de los pintores, abogados y ladrones, aunque no la de los locos, careciendo de toda relacin con los lenguajes salvajes.

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Con criterio sociolgico, estima que hbitos musculares o nerviosos idnticos nacidos de la rutina del mismo trabajo, generan la figura y el aspecto de la propia profesin, no es nicamente la cara, sino el cuerpo. Es por ello que sostiene que si Lombroso hubiera visto que su tipocriminal, no es ms que un tipo profesional de una especie singular, quizs hubiera opuesto menos frecuentemente su hombre delincuente al hombre normal. Se apoya en Ferri para sostener que entre los individuos de clases elevadas, los instintos criminales pueden ser atenuados por el medio, y disimularse bajo formas veladas que evitan el cdigo penal. Hasta Lombroso al tratar de las asociaciones de delincuentes, dice que ellas disminuyen en los pases civilizados pero se transforman en asociaciones equvocas, polticas o de comercio. Cuntas sociedades annimas (dice Tarde) cuantos comits son conjuntos de bandidos, pero bandidos mitigados por la cultura. sobre esta base aparece la crtica de una posicin criminalista biolgica, aparece la primera formulacin sociolgica del delito, no es ms que cultural y social, sino por formular los antecedentes de lo que Sutherland 30 aos despus llamar "delito de cuello blanco" (poblacin carcelaria=poblacin delincuente y poblacin delincuente=clase baja". Tarde no cuestiona a la antropologa criminal, pero puntualiza el olvido que presentan sobre lo social. Trata de fundar el delito en la IMITACION, la copia de otros delincuentes, la educacin. Al tratar de la penalizacin del delito, se pregunta por la relacin entre el autor presunto y el condenado y en la aplicacin de los principios de Beccaria, suponiendo para la regla "la mnima duda debe favorecer al acusado". Los aportes de Durkheim. Durkheim, sostiene que la desviacin cumple cuatro funciones esenciales para la sociedad: 1. contribuye a consolidar los valores y las normas culturales: o sea, la cultura implica un consenso acerca de lo que est bien y lo que est mal. Por ende no existe el bien sin el mal, no puede existir justicia si no existe el delito. Por lo que la desviacin es indispensable en el proceso de generacin y mantenimiento del consenso sobre las normas morales. 2. la respuesta a la desviacin fomenta la unidad social. normalmente la reaccin ante los casos extremos de desviacin fomenta un sentido de solidaridad colectiva. 3. la respuesta a la desviacin contribuye a clarificar las barreras morales: o sea, ayuda a trazar una lnea entre lo que est bien y lo que est mal. 4. la desviacin fomenta el cambio social: los actos que transgreden las normas sociales invitan a reflexionar sobre la naturaleza de esas normas y la conveniencia de seguir mantenindolas. Las conductas desviadas nos obligan a pensar dnde ponemos los lmites y qu grados de tolerancia estamos dispuestos a mantener, porque lo que hoy es una conducta desviada puede no serlo en el futuro. Las derivaciones de la Ecologa Social. La asociacin y la organizacin diferenciales. Los delitos de cue llo blanco. La teora de la DESVIACION tiene como escenario Estados Unidos, cuando se convierte en uno de los temas ms significativos del desarrollo de la sociologa general, originado en los grandes procesos migratorios, sumado a las expulsiones de las reas rurales, por la baja productividad hacia las ciudades. La expansin industrial crea un nuevo proletariado sin conciencia de clase, surgiendo las primeras organizaciones sindicales anarquistas y comunistas. En este marco se desarrollan las primeras sociologas de delito, como un modo de proponer soluciones a la delincuencia y la marginalidad, en un medio en el cual el conflicto no se organiza polticamente, surgiendo en cambio una ideologa liberal e individualista (Spencer). Al cuadro de desorden y crimen (Chicago) y la necesidad de limitarlo, debe sumarse el aporte del marco terico inicial proveniente de las ciencias biolgicas, como lo fue la ecologa y su transformacin en ecologa social. se considera que fue Hackel quien utiliz por primera vez, en un estudio sobre las plantas, la palabra ECOLOGIA, pero fue en realidad Darwin el que fij el esquema bsico segn el cual los organismos se adaptan y buscan un ajuste entre s en un medio determinado, luchando por su vida. Si nos planteamos la relacin cientfica entre Darwin y Spencer y el concepto de evolucin, se ver que el concepto de ECOLOGIA HUMANA es posterior a todas las obras referidas. La ecologa general sostiene que la existencia del ser humano en sociedad, como lucha de los organismos para adaptarse al medio, es un fenmeno colectivo. Para sobrevivir, una comunidad debe coordinar y organizar las acciones de sus miembros con el fin de formar una nica unidad funcional, en cuya organizacin las personas se adaptan mutuamente. A pesar que existen muchas consideraciones distintas entre los autores ecolgicos, comparten conceptos comunes para abordar el enfoque de la conducta desviada. Las comunidades se consideran agregados de individuos, grupos o instituciones que se sitan en una serie de reas naturales interdependientes, cada una de la sometida a un centro predominante y diferenciado de las dems segn la distancia que las separa de ese centro. La COMPETENCIA es la fuerza bsica de esa comunidad, que rige las posiciones de los elementos, as como los cambios espaciales y temporales, estos significan la alteracin del equilibrio. Los cambios se producen por la movilidad geogrfica del hombre, y esta movilidad determina la invasin y la sucesin en los territorios. El equilibrio debe darse entre la comunidad y el medio ambiente, representado por la situacin por la que varias especies viven juntas en el mismo territorio. Cuando el equilibrio se rompe, y aparecen nuevos factores que lo alteran, el desequilibrio resultante origina nuevos procesos de adaptacin y de defensa.

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La delincuencia es explicada a partir del desequilibrio bitico de esas zonas marginales. Este aislamiento de la ciudad y las condiciones de vida de los grupos no integrados genera delincuencia como resultado de un proceso desordenado de dura competencia y lucha por el espacio. Como en toda consideracin biolgica, impera la ley del ms fuerte, es por ello que esta escuela no considera a la conducta desviada como una patologa individual sino como una patologa social, la cual se expresa en la ausencia de normas que se produce en las reas desorganizadas y en la ausencia de normativa la que impide la conducta normal. la prueba la encontraban estos autores en las altas tasas de delincuencia que existan en Chicago y otras grandes ciudades industriales, y dentro de ellas los asentamientos marginales. La falta de normas genera ausencia de control social. Los CRIMINOLOGOS CRITICOS consideran que la sociologa de la ciudad tambin debe basarse en una economa poltica, por ser expresin de la lucha de clases, con lo cual ubican el problema en el sistema productivo. Pero no slo estos elementos marcan la estratificacin social, debido a que los elementos estamentales residuales (memoria histrica, origen familiar, etc) pueden ser de mayor peso que la posicin econmica, como tambin pueden serlo los elementos residuales de casta, interpretados por criterios adscriptos de STATUS que no pueden modificarse a partir de la formal igualdad definida por la ley, o la adquisicin de posiciones aceptada por la ideologa mayoritaria. Otra crtica que se le hace a la ecologa social es su formulacin de que la tasa de delincuencia de una zona es el principal criterio de desorganizacin social, pero la desorganizacin social explica a su vez la alta tasa de delincuencia. LA ASOCIACION Y LA ORGANIZACION DIFERENCIALES. Los argumentos que se opusieron a esta escuela fue la de Shuterland, quien dej de considerar el rea marginal como desorganizada. La teora se llam PLURALISMO ECOLOGICO. Los principios bsicos de la teora son: 1. la conducta criminal es aprendida: no es hereditaria, porque la persona que no ha sido entrenada criminalmente no inventa conductas criminales, al igual que una persona que una persona que carece de entrenamiento 2. la conducta criminal es aprendida en interaccin con otras personas, en un proceso de comunicacin, sea verbal o gestual 3. la parte ms importante del aprendizaje de la conducta criminal tiene lugar en una interaccin estrecha e ntima dentro de grupos, esto significa que los medios impersonales de comunicacin como diarios y pelculas tienen un papel poco importante. 4. cuando la conducta criminal es aprendida, el aprendizaje comprende: a) tcnicas de comisin de crmenes, que pueden ser simples o muy complicadas, b) un conjunto especfico de motivos, racionalizaciones y actitudes sobre el crimen. 5. la actitud especfica sobre motivos es aprendida de definiciones favorables o desfavorables respecto de los cdigos y leyes penales. En algunos grupos las personas estn rodeadas por otras que definen la ley penal como reglas que deben ser observadas, mientras que en otros grupos son rodeadas por personas que se inclinan por la violacin de esas reglas. 6. una persona deviene delincuente por un exceso de definiciones favorables a la violacin de la ley, en comparacin con las definiciones desfavorables respecto de la violacin de dicha ley. Este es el principio de la ASOCIACION DIFERENCIAL. Tanto la conducta criminal como la no criminal se dan a travs de acciones sociales contrapuestas. Cuando las personas se vuelven criminales, se produce no slo por el contacto con pautas de conducta criminales sino tambin por el aislamiento de pautas anticriminales. 7. la asociacin diferencial puede variar en frecuencia, duracin, prioridad e intensidad, tanto en lo que refiere a la conducta criminal como en lo que hace a la anticriminal. 8. el proceso de aprendizaje de la conducta criminal por asociacin con pautas de conducta criminales y anticriminales cumple todos los mecanismos que estn presentes en cualquier otro aprendizaje. Esto significa que el aprendizaje de la conducta criminal no est restringido al proceso de imitacin. 9. las asociaciones de una persona estn determinadas por un contexto general de organizacin. en un rea en la cual la delincuencia es elevada, un muchacho sociable, activo puede fcilmente entrar en contacto con otros del vecindario y aprender la conducta delictiva de ellos, llegando a convertirse en un gangster. En el mismo vecindario, un muchacho psicoptico, aislado, introvertido puede quedarse en su casa y no adquirir esas pautas que lo podran convertir en un delincuente LOS DELITOS DE CUELLO BLANCO. Sutherland es uno de los autores que plantea dudas sobre los elementos informativos que surgen de las estadsticas. Se haban presentado tres posiciones sobre el valor de aquellas, y del cdigo penal como verdadero consenso social. La primera de esas posiciones acepta las estadsticas oficiales, pero a travs de modificaciones las emplea para fines analticos, estimando que no slo el cdigo penal representa un consenso, sino que las estadsticas policiales y judiciales reflejan los delitos ms graves. Una segunda postura intermedia acepta el consenso que representa el cdigo penal, pero procede a realizar estadsticas propias, basadas en la evasin de algunas circunstancias sociales que modifican el alcance de las estadsticas oficiales, como la eleccin que la polica hace de los delitos que persigue, la posibilidad de evadir la pena que tienen algunos

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sectores sociales al poder pagar buena atencin profesional, influir sobre los jueces o sobre los medios de difusin, es por ello que considera que no deben realizarse encuestas propias sino incorporar otras fuentes de datos a las oficiales. Segn Sutherland, la estadstica criminal muestra inequvocamente que el crimen, tal como se lo considera popularmente y medido oficialmente, incide en la clase baja mucho ms que en la alta. Se trata de los criminales capturados por la polica, juzgado por los tribunales, encarcelados y vinculados a hechos tales como asesinatos, asaltos, robos, delitos sexuales. Las teoras criminales derivan de estas estadsticas, y por ello concluyen que ya que el crimen est concentrado en la clase baja, es causado por la pobreza o sus caractersticas asociadas. Estas conclusiones provienen de bases incorrectas, no incluyendo vastas reas de conducta criminal de personas que no pertenecen a la clase baja. El problema ms importante es determinar cul es el criterio que debe utilizarse para establecer la existencia de una violacin de la ley penal. No puede ser el procesamiento, porque existe una gran cantidad de hechos no sancionados, e individuos criminales no procesados. Tampoco lo sera, el "espritu de la ley" para los crmenes de cuello blanco y "la letra de la ley" para los otros. Por ello propone suplementar el criterio criminolgico del procesamiento o de la condena con otros cuatro: 1. incluir en las estadsticas otras dependencias gubernamentales (fiscala, tribunal de faltas) adems de las judiciales. Las investigaciones realizadas por estas dependencias se refieren a muchas deshonestidades que no son punibles por los tribunales, en otros casos las denuncias judiciales formuladas no prosperan, en algunos se trata de trmites o resoluciones que encubren la comisin de deitos. 2. toda conducta que posea una razonable expectativa de poder ser conocida por un tribunal judicial o comisin equiparable debe considerarse criminal. La "capacidad criminal" ms que el procesamiento o la condena, sera el criterio rector. Si los criminlogos no tienen reparos en incluir las historias de personas que son criminales, pero que no fueron condenadas, tampoco deben tenerlos para los criminales de cuello blanco que no han sido condenados, pero sobre los que existen pruebas claras de la comisin de delitos. Estos suelen aparecer en causas civiles o comerciales, en las cuales los damnificados estn ms interesados en el resarcimiento pecuniario que en la condena penal (quiebras de bancos, entidades financieras, etc.) 3- debe tenerse en cuenta que muchos criminales resultan impunes por la presin que ejercen o la relacin que tienen con la polica o el poder poltico, lo que ocurre con frecuencia en este tipo de delitos. 4. los partcipes secundarios o cmplices de estos hechos deben ser incluidos por igual, tal como se hace en los delitos comunes cometidos por los sectores bajos. En los delitos de cuello blanco, cuando se castigan, solo se involucra a los ejecutores principales (testaferros de los reales beneficiarios). Estos criminales no son pobres, ni viven en barrios marginales, ni son dbiles mentales ni psicpatas, tampoco son hijos de familias destruidas. No son los nios problema, ni se deben a causas producidas en la infancia. De estas reflexiones nace la idea de una teora que explique los delitos de clases altas y bajas, y que no sea biolgica sino sociolgica. Sutherland sostiene que estos tipos de delito de alta escuela se aprenden como los otros, y como cualquier conducta criminal o no criminal, en asociacin con los que practican estas conductas. Llegan a la estafa sofisticada, al delito empresarial, comienzas sus "carreras" en buenos vecindarios y casas, se gradan en buenos colegios, muchas veces son alumnos destacados, y con poco esfuerzo llegan a participaren medios empresariales en los cuales el delito econmico es practicado como rutina, de modo que es inducido a l como pudo serlo en cualquier otra prctica. Sutherland aclara que ni en el caso de los delitos de cuello blanco ni en los otros, existe solamente una asimilacin, ya que es usual la innovacin, posiblemente ms frecuente en los criminales de la primera categora que en los restantes. La teora del aprendizaje y la ecologa quedan as limitadas con la posibilidad de un cambio, que recuerda las ideas de Tarde sobre las relaciones entre intimacin e innovacin. La asociacin diferencial termina en crimen porque la comunidad no est slidamente organizada contra esa forma de comportamiento. En resumen, la delincuencia de cuello blanco difiere de la delincuencia de clase baja en la implementacin de la ley penal, que de hecho la distingue y tambin en la actitud de los poderes polticos frente a esta conducta. Teoras Funcionalistas de Durkheim y Merton. Las Subculturas delictivas. La anomia segn Merton La palabra ANOMIA fue desarrollada por Durkheim "en la divisin del trabajo social" (definida como ausencia de solidaridad y constituye causal de suicidio originado en la desorganizacin de la actividad, en la ruptura del sistema de normas que desorienta a las personas al no estar nadie contento con su suerte y aspirar todos a ms) y en "el Suicidio". Merton sostiene que el grado y el carcter de la desviacin dependen del grado en que los miembros de una sociedad pueden lograr los objetivos culturales vigentes en esa sociedad (como por ejemplo el xito econmico), a travs de mecanismos institucionalizados. A la tensin que existe entre los objetos y los mecanismos que implican la desintegracin de las normas sociales, la denomin anomia (cuando se produce una ruptura entre los objetivos planteados y los medios para alcanzarlos). Finalmente por ello plantea distintos modos de adaptacin a la anomia, que pasa de uno a otro de acuerdo a la actividad o situacin social en que se encuentran:

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- conformidad: se da cuando se busca satisfacer unas metas u objeticos lcitos a travs de mecanismos que tambin lo sean y estn aceptados socialmente. O sea, el caso del que consigue una buena posicin econmica gracias a su talento y su trabajo. - innovacin: se puede dar el caso de que no todo el mundo que desea satisfacer sus objetivos lcitos tiene la oportunidad de hacerlo, por ejemplo, los nios que se cran en ambientes marginales, tienen pocas oportunidades de alcanzar el xito incluso si siguen las reglas del juego. y para sortear este problema unos pueden intentar conseguir esos objetivos lcitos a travs de medios ilcitos o delictivos, como traficar droga. O sea esto consiste en el intento de conseguir un objetivo cultural convencional (riqueza) a travs de mecanismos no convencionales (el trfico de drogas). Por lo tanto, esta tensin entre el deseo de obtener ese reconocimiento social que garantiza la riqueza y las dificultades de salir adelante por medios lcitos, es lo que conduce al delito. - ritualismo: la imposibilidad de obtener xito a travs de mecanismos lcitos puede dar lugar a ella. Los ritualistas resuelven aquella tensin entre medios y fines optando por seguir conductas orientadas a vivir slo respetablemente. O sea, los ritualistas viven una vida gobernada por el seguimiento del estilo de vida que dicen que conduce al xito, hasta el punto que se olvidan del xito. - retraimiento: es el rechazo tanto de los objetivos culturales como de los medios para conseguirlos. Este es el caso de los alcohlicos, quienes terminan en algunos casos conformndose con su situacin. - rebelin: rechazan tanto las definiciones culturales de xito como los mecanismos para obtenerlo. No son conformistas, defienden la transformacin poltica, religiosa de la sociedad. Las subculturas delictivas: existen ocasiones en que no slo hay oportunidades lcitas, sino que tambin son escasas las ilcitas, en estos casos, la delincuencia se manifiesta en la forma de SUBCULTURAS DEL CONFLICTO donde la frustracin desemboca en episodios de violencia. Crtica a la teora de la anomia. Basada en la teora de Durkheim, la teora de Merton tambin ha sido criticada porque si bien puede explicar unas determinadas formas de desviacin (como el robo), no puede explicar otras (el crimen pasional, o los delitos que cometen los que s cuentan con oportunidades lcitas para satisfacer sus aspiraciones. Adems no todo el mundo evala el xito personal en los trminos descritos por Merton, la adquisicin de la riqueza. Teoras criminolgicas de la interaccin. La rotulacin y la reaccin social. Becker. Goffman y el estigma. La idea de desviacin primaria y secundaria de Edwin Lemert. La teora de Merton, sus crticas, implicaron un nuevo avance en las teoras sociolgicas dela desviacin y la delincuencia. El paso siguiente lo dan las llamadas teoras crticas, que comienzan por una crtica a las teoras funcionalistas que presuponen un consenso, una unificacin cultural y una desviacin. Los interaccionistas ponen bsicamente en crisis la idea segn la cual la DESVIACION genera CONTROL SOCIAL, se sostienen que la desviacin no es cualidad propia del acto, sino de cmo ste es considerado por otros. Una de las contribuciones ms interesantes de Becker y Lemert, con su enfoque del interaccionismo simblico es la teora del etiquetaje o rotulacin. Segn esta teora la desviacin y la conformidad se definen no tanto por las acciones de las personas como por la respuesta del entorno social a esas acciones. Los tipos de desviacin. De la relacin entre transgresin a la regla y percepcin como desviacin surge el conocido cuadro de las conductas de Becker: 1. conducta obediente y no percibida como desviada: es la que llama conducta conformista, que no presenta inters. 2. conducta transgresora y percibida como desviada: la llamada desviada pura y es el supuesto comn de toda la teora criminolgica: el que ha violado la regla y se percibe como tal 3. conducta obediente y percibida como desviada: se trata del caso de acusado falsamente, situacin que puede ocurrir tanto en un tribunal judicial como en situaciones extralegales. 4. conducta transgresora y no percibida como desviada: es la llamada desviacin secreta, que segn Becker tiene una dimensin mucho mayor que la que se acepta. Se trata de personas que violan reglas, pero nadie lo sabe o todos actan como si no lo supieran. Se puede cuestionar que Becker limite el rtulo de desviado al rotulado como tal, y considere al otro infractor. Parece que la comisin del delito o la desviacin no tuviera importancia ni relevancia respecto de lo que ocurre despus, lo que es sin duda correcto es que al rotular a alguien como homosexual, drogradicto, ladrn, etc., se permite y facilita que el rotulado de autocumplimiento, ya que la rotulacin equivale a sindicar a alguien como habitualmente realizador de esas acciones y del que cabe esperar que se comporte en esa forma y en otras formas negativas o denigrantes asociadas. El desprecio o la sospecha que genera produce una modificacin en la personalidad. Libera al rotulado de las ataduras con la sociedad normal puesto que descubierto ha cambiado su identidad pblica.

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Goffman y el estigma. Goffman sostiene que una vez que una persona ya tiene adjudicado un estigma (esto es una marca social que tiene connotaciones negativas y de la que el resto de la sociedad se sirve para definir a esa persona) es dificil separarse de l y adquirir una identidad distinta de la que se le ha impuesto. Si a una persona se la define como vago, ladrn, etc., y se la margina, esa persona puede terminar incurriendo en ese tipo de conductas si es la nica estrategia de vida que le queda. La idea de desviacin primaria y secundaria (Lemert). Segn Lemert muchos episodios de transgresin (como por ejemplo el abuso de alcohol) apenas provocan reaccin por parte de los dems y tampoco afectan negativamente en la concepcin que de s mismo tiene el que ha cometido esa transgresin. Lemert llama a estos episodios desviaciones primarias. Pero qu ocurre si otras personas toman nota de los actos del transgresor y empiezan a actuar en consecuencia? Si, se empieza a calificar al que se ha sorprendido bebiendo como un "borracho" y se le excluye de sus crculos sociales habituales, puede ocurrir que esa persona, para evitar la censura de los dems, busque la compaa de otras personas que no sean tan severas con la costumbre de beber. De este modo, la respuesta inicial del individuo que ha cometido una transgresin puede dar lugar a una desviacin secundaria, o sea, buscando la compaa de los que no censuran sus actos e insistiendo en esas pautas de conducta, uno puede terminar adquiriendo la identidad social que en un principio se le dio. El trmino desviacin primaria slo tiene implicaciones marginales para el status en tanto que la desviacin secundaria se refiere a los mecanismos por los cuales el estigma y el castigo pueden hacer que los delitos se conviertan en los hechos principales de la existencia para aquellos que lo realizan, alterando su estructura psquica. La conducta desviada desde la teora del conflicto. El paradigma de Taylor, Walton y Young. El surgimiento del realismo de Izquierda. La teora del conflicto trata de demostrar que la desviacin refleja las desigualdades sociales y de poder. Desde esta teora se sostiene que la causa principal de delito son las desigualdades (clase, raciales, tnicas, de gnero) y que lo que calificamos o adjetivamos como conducta desviada depende de cmo est distribuido el poder en la sociedad. Las normas de cualquier sociedad no son neutrales, sino que favorecen a las clases sociales privilegiadas. Quinney sostiene que la justicia capitalista est hecha por la clase capitalista, para la clase capitalista, y en contra de la clase trabajadora. Luego, si un miembro de la clase privilegiada se ve en problemas, cuenta con ms recursos para evitar su condena, por lo que los que tienen escasos recursos tienen menos probabilidad de defenderse. Y en tercer lugar, se critica la aplicacin desigual de la ley, pero pocos se llegan a cuestionar si las leyes mismas son justas. Es por ello que Taylor, Walton y Young, de orientacin marxista, argumentaban que las teoras existentes sobre la delincuencia no haban prestado atencin a factores estructurales (como la distribucin desigual de poder y la riqueza). El surgimiento del realismo de izquierda. Introducida por criminlogos marxistas como Young, Matthews, Lea, quienes manifestaron que en los ltimos aos se haba dado un aumento de la incidencia de actividades delictivas, en particular en zonas urbanas, y trataron de conceptualizar el problema en lo que denominaron el cuadrado del delito, que tiene cuatro ngulos: el estado, los mecanismos de control informal, los delincuentes y las vctimas. Estos puntos demostraron que la mayor parte de las vctimas pertenecen a la clase obrera, son pobres, o pertenecen a una minora tnica. Por lo que la delincuencia, es el resultado de desigualdades estructurales, o sea, surge por un sentimiento de privacin relativa (o sea, cuando los que tienen pocos recursos comparan su situacin con los que ms recursos tienen) y cuando hay marginacin.

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Mdulo 4 Problemtica actual en sociologa jurdica Profesin jurdica. Acceso a la justicia. Los derechos humanos y el uso alternativo del derecho. La sociologa jurdica crtica en su problemtica actual. Las modernas derivaciones de la concepcin marxista del derecho han centrado el tema del fenmeno jurdico en el carcter de instrumento de clase. Para los socilogos jurdicos crticos, la crisis del derecho es producto de las contradicciones de la sociedad capitalista. La sociologa del derecho est dirigida especialmente a aquellos para los cuales el derecho no representa beneficio algunjo, sino que aumenta su desproteccin. En los pases subdesarrollados, la discrepancia entre la declaracin formal de los derechos y su prctica real lleva sin dificultad a abandonar cualquier intento de comprensin de esta realidad. Es asi que juristas denuncian situaciones graves y jueces declaran insoportable el ejercicio de la magistratura, se resisten a ser instrumentos del poder y exigen justicia social. Todos dan el marco de la sociologa jurdica crtica. La profesin jurdica. Esto ha sido objeto de estudio tanto para la vertiente funcional como por la crtica. En general los temas tratados por ambas pueden agruparse en: 1. estratificacin de la profesin y relaciones entre el nivel social de abogado y el nivel social de los clientes (se tratan los prejuicios sociales que afectan a la profesin, y los raciales en los pases en que existen) 2. conflictos profesionales de roles (defensa de clientes o de la justicia, profesin tica o negocio privado) 3. problemas que plantea la relacin profesional entre el abogado y el cliente 4. relaciones entre abogados y jueces 5. los abogados y el ejercicio del poder poltico 6. anlisis econmico de la profesin, con nfasis en su proletarizacin 7. evolucin de la matrcula, proporcin por sexos y relacin entre nmero de abogados y nmero de casos, lo que lleva al anlisis de las diversas formas de ejercicio profesional 8. distribucin generalmente inequitativa, de los servicios legales, y de efectividad de las defensoras de indigentes. Muchos de estos temas los ubicamos en los libros de Calamandrei (Demasiados abogados), fundado en estadsticas de la poca, por el cual este autor pretende llamar la atencin sobre la crisis de los estudios jurdicos, la baja motivacin acadmica de estudiantes y profesores de derecho, y movilizar hacia una revalorizacin de la abogaca. Para l, la abogaca se ha transformado en un peligroso estmulo de la litigiosidad y mala fe procesal, con motivo a la excesiva cantidad de abogados, respecto de las causas que requieren tratamiento judicial. Esto hace aumentar el nmero de miembros del proletariado forense que vive de crear litigios para beneficiarse de sus magros resultados. el aumento de abogados ha trado aparejada la disminucin de la calidad tcnica y cultural de la mayora de los profesionales, debido a que considera que los jvenes salen de la universidad desprovistos de orientacin institucional que les permita estudiar sin guas. Nadie piensa en darles, aunque oficialmente se confirme lo contrario, un poco de instruccin prctica. Frente a ello creen que cien libros no valen un poco de malicia, con voluntad de ganar, consideran una prdida de tiempo el invertido en estudiar, y carece de prestigio aquel que lo hace. La experiencia en el foro, le permiti a Calamandrei crear su obra y es a partir de all que observa con agudeza el deterioro de la relacin entre jueces y abogados, al considerar que los segundos hacen todo lo posible para demorar las causas e impedirle a los magistrados conocer la verdad de los hechos. No deja de relacionar valores de clase media y presin hacia la universidad, donde miles de jvenes no buscan la ciencia, sino el billete de ingreso a empleos y profesiones. En muchos pases este cuadro no slo no ha variado sino que se ha empeorado. Siguen acercndose muchos a las profesiones jurdicas por la facilitad de la estructura de la carrera, que lleva a la seleccin por descarte. Este autor es crtico a los estudiantes y a los abogados pero parte de un reconocimiento en que las teoras crticas no observaron en un comienzo: la necesidad funcional del conocimiento especializado de la tcnica jurdica. lo que pretende el autor es crear una conciencia sobre la importancia de la seriedad y honestidad profesional, para cumplir con los objetivos sociales de la profesin. Es abogado y procesalista y por ende reflexiona como tal. la sociologa jurdica de base marxista comienza en este campo de un modo coherente con sus principios tericos, Saint Simon y Comte considerar que en el nuevo estado comunista no existira profesin jurdica, pero tambin durante la dictadura del proletariado se limitara la abogaca, al haber perdido su existencia razn de ser. Luego de la revolucin rusa se haban abolido los privilegios de la defensa letrada, y se haba autorizado a cualquier persona o al interesado a asumirla directamente. la supresin de la propiedad privada no suprima las relaciones jurdicas ni las privaba de tutela. De all es que se dict un decreto por el cual los abogados de la unin sovitica fueron declarados sin profesin

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determinada relegados a tareas no calificadas, con mnimas raciones, estableciendo que cualquiera poda asumir, luego de cumplir 18 aos la defensa en juicio, no dur ni dos meses. La supresin de la abogaca parece la primera respuesta que ha existido en momentos de crisis revolucionaria para resolver un conflicto vivido no slo en esas sociedades, el que existe entre los intereses pblicos confiados a los abogados y los intereses propios derivados de la ganancia de un honorario, que se estima causa de la venalidad (sistema de algunos pases donde los cargos se venden al mejor postor) y la mala fe procesal. Pero la teora crtica coincide con los estudios funcionales sobre la abogaca y es en la creciente proletarizacin de la profesin, aunque las causas de las que derivaran son diversas. El anlisis moderno de la profesin legal desde el punto de vista crtico lleva a la determinacin de nuevas funciones que los abogados pueden cumplir en una sociedad capitalista, al tomar conciencia de la situacin de clase. El acceso a la justicia. Desde el punto de vista sociolgico, deriva de la confrontacin entre las expectativas que surgen de la ley (para la cual todos los ciudadanos puedan acudir a los tribunales en defensa de los derechos y de igual manera se encuentra garantizada la defensa en juicio) y las condiciones reales de tal acceso y de la supuesta defensa. El derecho de acceder a la justicia se entendi tradicionalmente como un derecho natural que tenan las personas afectadas para litigar o defenderse, como un derecho de cual el Estado slo deba impedir su violacin. En este contexto, al estado liberal no le concerna auxiliar la indigencia jurdica, toda indigencia es exclusiva responsabilidad del indigente. Es decir que las posibilidades desiguales para litigar constituyen, un tema que interesa a toda la sociologa jurdica, en cuanto muestra una ruptura entre la declaracin formal de un derecho y su alcance real. Pudo litigar y puede hacerlo el que tiene, recursos de variado tipo, los ms de los cuales dependen de su posicin socioeconmica y educacional. Los problemas que fueron estudiados en el campo general se refieren al alto costo del proceso, que hacen de muy dificultosa o imposible interposicin las demandas de menor cuanta; el promedio de duracin de los procesos, que requiere del que intenta un pleito- la capacidad econmica para esperar su resultado; las ventajas particulares de algunos litigantes, que permiten una mejor defensa letrada; mayor disponibilidad para gastos procesales, conocimiento del derecho y de los modos de defenderlo. En el liberalismo mitigado son reconocidas las atenuaciones los principios de onerosidad, el acogimiento del beneficio de litigar sin gastos, la posibilidad de litigar en ciertas causas sin abonar tasas judiciales, son parte de este proceso. Los autores crticos estudian el tema del acceso a la justicia vinculado con los grupos marginales y sus luchas sociales, as como las luchas obreras para el reconocimiento de derechos formalmente declarados. Sousa Santos sostiene que fue la crisis de la administracin judicial motivada por la expansin de los derechos sociales y la participacin del estado en la concertacin de los conflictos entre clases y grupos sociales, lo que ha promovido que existan mltiples litigios sobre relaciones laborales, seguridad social, locaciones, matrimoniales. La contribucin que realiza la sociologa crtica consiste en investigar sistemtica y empricamente los obstculos al acceso efectivo a la justicia por parte de las clases populares con vista a proponer las soluciones que las pudiesen superar, aceptando que los obstculos son econmicos, sociales y culturales. Pero se ha ido llegando a la conclusin que la litigiosidad decrece con el nivel econmico, por ignorancia del derecho, la ausencia de abogados como parte de su medio social de interaccin, situacin que dificulta el contacto y torna ausente el consejo jurdico desinteresado. Aparte es importante tener en cuenta el trato que brindaba la polica a las clases bajas e inclusive una mnima posibilidad de defensa. Por lo tanto, la sociologa crtica considera que la discriminacin social en el acceso a la justicia no es slo econmica, sino sociocultural, y que por ello las condiciones que permitan su modificacin exceden los recursos disponibles en una sociedad capitalista para tales fines, descontando el fracaso de las defensoras de pobres. Los tericos del conflicto opinan que encontrndose la desigualdad cristalizada en el derecho de fondo, la democratizacin del acceso a la justicia no lograr ms que extender la desigualdad bsica. Una conclusin en el mismo sentido es la que afirma que cuanto ms firmemente una ley protege los intereses populares y emergentes maypr es la probabilidad de que ella no sea aplicada por lo cual se ha planteado reemplazar la lucha democrtica tendiente a la aplicacin del derecho vigente. Los derechos humanos y el uso alternativo del derecho. la expresin derechos humanos fue creada como parte de una concepcin preocupada por defender a las personas de los abusos del poder poltico y econmico, o sea, se refiere a la relacin "personas-organizaciones" entre las cuales se presume siempre un desequilibrio estructural de fuerzas. la preocupacin de los crticos por este tema surge del trato que el estado autoritario y represivo dispensa a los opositores polticos y a los que desafan por las armas el sistema. las torturas, detenciones sin lmite, desapariciones, supresin fsica sin garanta de proceso alguno, se llevan a cabo en nombre de la defensa de los derechos y modos de vida que dichas acciones niegan, de igual forma que podran hacerlo los actos de terrorismo indiscriminado.

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El tema de los derechos humanos abarca la represin policial contra los detenidos humildes por delitos comunes, y ha partido de la negacin del contra-argumento que apela a los derechos humanos de las vctimas. En un panorama de reconocimiento de ciertos derechos a todos los habitantes, antes negados a la mayor cantidad de las categoras sociales y partiendo de la igualdad formalmente defendida por las Constituciones burguesas, la mxima de para el enemigo no habr justicia, no debe formar parte de ninguna prctica estatal de control social. los derechos humanos tambin significan en un sentido ms llano derechos de los pobres y representan una idea de justicia diversa de la instrumentada en las sociedades (capitalistas) ligada a un futuro mejor, para la que tambin se realiza como instrumento poltico un uso alternativo del derecho. Este uso alternativo puede significar tanto el empleo del derecho por parte de los que no puede utilizarlo por marginacin social como una aplicacin del derecho en contra de las estructuras socio-jurdicas. Finalmente se sostiene que para poder defender los derechos humanos, los criminlogos deben poder identificar las violaciones de esos derechos.