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CONSTITUYE NUEVO DOMICILIO - INTERPONE RECURSO EXTRAORDINARIO FEDERAL.

Seor Juez: ESTHER BEATRIZ AMALIA DIAZ, en mi carcter de cnyuge suprstite de ANIBAL RODOLFO CASTILLO, conjuntamente con el letrado que me patrocina Dr. DANIEL RAUL FERNANDEZ (C.P.A.C.F. t 48, f 634, C.U.I.T. n 20-127808806, I.V.A. - responsable inscripto), constituyendo ambos domicilio en Avda. Corrientes 1312, piso 3, oficina 301 , en los autos FISCO NACIONAL (D.G.I.) C/ANIBAL RODOLFO CASTILLO S/EJECUCION FISCAL - expte. n 38.380/95 Dra. Elvira Ins Ricci, a V.S. digo: I.- OBJETO: Que atento la sentencia de Vuestra Seora, y por

causarme gravamen irreparable, interpongo formal recurso extraordinario de acuerdo a las siguientes circunstancias que a continuacin desarrollo. II.CONDICIONES DE PROCEDENCIA Y ADMISIBILIDAD DEL

RECURSO EXTRAORDINARIO: Sabido es que para que el remedio extraordinario pueda prosperar, es ineludible la concurrencia de ciertos requisitos, los cuales se detallan a continuacin. 1) Requisitos comunes: a) Intervencin anterior de un Tribunal de Justicia : Se entiende por tribunales de justicia, los rganos permanentes que integran el Poder Judicial de la Nacin, en el orden federal, local y de las provincias (ley 48, art. 14; ley 1893 art. 90; ley 4055, art. 6). En las presentes actuaciones, conoci en nica instancia el Juzgado en lo Contencioso Administrativo Federal de Primera Instancia n 12, Secretara n 24, de la Capital Federal. De acuerdo a lo dispuesto en la legislacin vigente, los citados constituyen rganos permanentes del Poder Judicial de la Nacin, cuyas decisiones, en consecuencia, pueden ser tradas a los estrados de la C.S.J.N por la va del recurso extraordinario (Fallos 136:147, 182:283, 183:100, 185:46, 237:392, 245:530 y 247:674).

b) Que dicha intervencin haya tenido lugar en un juicio : Constituyen juicio los procedimientos que, segn la ley o prctica judicial pueden instruirse en los tribunales a los efectos del cumplimiento de su funcin de administrar Justicia (Imaz, Esteban y Rey, Ricardo E.; El recurso extraordinario, 2 ed. actualizada, pg. 28). La C.S.J.N. ha declarado que: todo asunto...susceptible de ser llevado ante los tribunales de justicia mediante alguno de los procedimientos establecidos a ese efecto, constituye un caso, juicio o pleito a los efectos del artculo 14 de la ley 48 (Fallos 193:115). En Fallos 186:97 el Mximo Tribunal agrega que todo asunto susceptible de ser llevado a resolucin de los tribunales de justicia, cuando involucra alguna cuestin de naturaleza federal y la decisin recada sea irrevisible dentro del mecanismo local, constituye un caso, pleito o juicio a los efectos de la art. 14 de la ley 48. Las presentes actuaciones cuadran en los conceptos referidos por haber sido iniciados y desarrolladas ante un rgano permanente del Poder Judicial de la Nacin, segn el procedimiento establecido por el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Sabido es que, la sentencia pronunciada no asume habitualmente la condicin de definitiva, y por tanto no habilita el recurso federal, pero s puede configurarse como tal, y permitir la interposicin de recurso extrordinario, en los puntos de ella que son despus irrevisibles (Fallos 300:1014), o cuando el recurrente no tiene otra oportunidad procesal de hacer valer sus derechos (Fallos 294:363, y C.S.J.N., FISCO NACIONAL (D.G.I.) C/FRIGORIFICO EL TALA S.R.L. S/EJECUCION FISCAL, del 20/10/92) . Asimismo, merece destacarse que si bien las decisiones recadas en juicios ejecutivos y de apremio, no son, como principio, susceptibles de recurso extraordinario, pues no revisten el carcter de definitiva en los trminos del art. 14 de la ley 48 (Fallos 263:47, 265:145, 266:97), en materia de percepcin de tributos corresponde admitir que el inters institucional que autoriza apartarse del principio referido, se configura cuando est en juego la recaudacin de la renta por el fisco o cuando lo resuelto puede conducir a la frustracin de un derecho federal (Fallos 256:517 y 526, 259:43, 234:202, 279:137, 283:66. Esta ltima hiptesis cabe admitirla en los supuestos en que lo decidido conduzca a que progrese la accin ejecutiva faltando uno de sus recaudos bsicos, como lo es la existencia de deuda exigible y ello resulte manifiesto de los autos, en forma de conferir seriedad a la impugnacin que con esa base se hubiese intentado (cfme. doctrina sentada in re MUNICIPALIDAD DE MORON C/DECA I. Y C. S.A., Corte Suprema de

Justicia de la Nacin, 20/5/76, D.F., XXV-A, pg. 551; FISCO NACIONAL (D.G.I.) C/SASETRU S.A.C.I.FI.A., Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 6/9/77, D.F. XXVII, pg. 601; entre otros), supuesto aplicable a la especie como se demostrar en la fundamentacin autnoma del presente recurso -captulo III.-. c) Que la resolucin cause gravamen: Para que haya gravamen es preciso que el recurrente tenga inters personal e inters jurdico. c.1) Inters personal: Segn surge de las constancias de autos, soy titular exclusiva -en calidad de cnyuge suprstite del demandado- del derecho que la sentencia recurrida arbitrariamente menoscaba (doctrina C.S.J.N. Fallos 238:434, 240:101, 247:253). c.2) Inters jurdico: Tiene inters jurdico, toda vez que ella necesita del pronunciamiento de la C.S.J.N. a fin de reparar el perjuicio efectivo que el decisorio recurrido le causa. La suscripta no est solicitando la intervencin de la C.S.J.N. a fin de evitar la causacin de un perjuicio futuro y eventual, sino por el contrario est peticionando que el Alto Tribunal deje sin efecto el decisorio que le causa un perjuicio actual, efectivo y cierto, y que vulnera, en forma directa, derechos constitucionales, al pretender el Fisco Nacional el cobro de una deuda inexistente, obviando, de corresponder, el procedimiento de determinacin de oficio normado por los artculos 23 y sigtes. de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias). Cabe remarcar que el Mximo Tribunal ha admitido el recurso extraordinario contra sentencias como la recurrida, cuando falta en stas uno de los presupuestos fcticos de la accin, como es la existencia de deuda exigible y ellos se acredita manifiestamente en autos (Fallos 308:861) . Asimismo en Fallos 300:1097, la Corte Suprema habilit el recurso extraordinario contra una sentencia ejecutiva por razones de economa procesal, dado que la solucin contraria obligara al interesado a iniciar juicio ordinario posterior que importara dilatar innecesariamente la tutela de su derecho, en desmedro de la expedita y eficaz proteccin juidicial que demanda la garanta de defensa en juicio. Por otra parte, el pago del monto fijado en la sentencia recurrida irrogara a la accionada graves perjuicios econmicos -violatorios de las garantas constitucionales contenidas en los artculos 17 y 18 de la Carta Magna-; debiendo admitirse, por tanto, la va recursiva que se intenta tendiente al ejercicio pleno de sus defensas contra el progreso de la accin fiscal intentada -so pena de incurrirse en un exceso de rigorismo formal-.

El perjuicio econmico invocado es de gran magnitud por las siguientes consideraciones. La recurrente no es quien desarrolla la actividad gravada por el tributo reclamado en autos, sino una responsable por deuda ajena (artculo 16, inc. c), ley 11.683), y las caractersticas intuitu personae de la actividad desarrollada por el causante impiden que aqulla sea su continuadora. En efecto, la actividad gravada exige habilitacin profesional especfica -ttulo de contador pblico nacional- de la que carece la recurrente, impidiendo tal circunstancia que la accionada sucediese al causante en el desarrollo de aqulla. Es de destacar adems que, carezco de medios suficientes para afrontar el pago de un monto como el pretendido por el organismo administrador, lo que obligara a liquidar apresuradamente y por precio vil parte del acervo hereditario correspondiente al cnyuge fallecido. Es evidente que no tiene sentido disponer, con excesivo rigorismo formal, la ciega aplicacin de la norma del artculo 38, con las graves secuelas que crea, cuando resulta evidente que los montos ingresados no corresponden y slo darn lugar a un juicio de repeticin, con el riesgo de tener que esperar el contribuyente los resultados del mismo para que se le reconozca lo pagado y se la restituya los fondos de los que carece, de conformidad con la situacin expuesta en los prrafos anteriores. Con los desarrollos anteriores, demostramos que el perjuicio que me ocasiona la sentencia recurrida es irreparable en instancia posterior, deviniendo aplicable la doctrina sentada por la C.S.J.N. cuando especifica que si el fallo tiene contenido econmico es necesario que el perjuicio sea de tal importancia que no queda otro procedimiento para la defensa del derecho del litigante afectado (Fallos 240:88, 191:104, 194:401, 267:487, entre otros). 2) Requisitos propios: a) Cuestin federal: Sostengo que, en el caso, nos enfentamos con lo que la doctrina ha denominado una cuestin federal habilitante de la competencia extraordinaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Llmase cuestin federal, a la que versa sobre la interpretacin de normas federales o de actos federales de autoridades de la Nacin, o acerca de los conflictos entre la Constitucin Nacional y otras normas o actos de autoridades nacionales o locales (cfme. E. Imaz y R. Rey, op. cit., pg. 63).

La presente tiene por objeto el estudio de la accin ejecutiva iniciada por la Direccin General Impositiva con base en el artculo 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y modificatorias), faltando uno de los requisitos exigidos por la misma, violndose por tanto garantas constitucionales que hacen a la imposicin. b) Relacin directa e inmediata de la cuestin federal con la materia debatida en autos: Este requisito se encuentra cumplido porque de la cuestin federal planteada depende, necesariamente, la solucin del litigio y porque la resolucin que haya de dictarse por la Corte sobre la cuestin federal, tiene eficacia en sus efectos para modificar la sentencia recurrida... (Fallos 143:74). c) Resolucin contraria al derecho federal invocado : El artculo 14 de de la ley 48 y la jurisprudencia de la Corte Suprema han establecido como recaudo para que proceda el recurso extraordinario, que se haya debatido en el pleito una cuestin federal, y que la decisin haya sido contraria al derecho fundado en el Constitucin Nacional, tratado o ley nacional invocados. El seor Juez de Primera Instancia en su resolucin del 4 de junio de 1996, rechaz la defensa interpuesta por la ejecutada y orden mandar llevar la ejecucin adelante, violando la Constitucin Nacional, y los principios y garantas que de ella surgen, al no observar lo establecido por el artculo 38 de la ley 11.683 ni interpretar debidamente la ley 23.349 -del Impuesto al Valor Agregado-, Como se desarrollar en el captulo III.- del presente, cabe concluir que la resolucin que se recurre por el presente fue resuelta en forma contraria al derecho fundado en leyes federales -de procedimiento tributario n 11.683 y del impuesto al valor agregado n 23.349-; y tambin la Constitucin Nacional. d) Sentencia definitiva: Si bien como principio el recurso extraordinario no es procedente contra las decisiones recadas en los juicios de ejecucin fiscal, por no constituir una sentencia definitiva que haga viable la apelacin extraordinaria (Fallos 255:266, 258:36, entre otros), la regla cede en los casos en que el recurrente no tiene otra oportunidad procesal para hacer valer sus derechos (Fallos 294:363), o en los trminos de la sentencia arbitraria (Fallos 300:1128). Si bien lo decidido en un proceso de ejecucin, por principio, resulta sustrado al remedio federal del art. 14 de la ley 48 (Fallos 255:266, 258:36, entre otros), en materia de percepcin de tributos se ha aceptado que el inters

institucional que autoriza apartarse del referido principio se configura cuando la cuestin debatida excede el inters individual de las partes y afecta de manera directa al de la comunidad en razn de que incide en la percepcin de la renta pblica (F.301.XXII, FISCO NACIONAL (D.G.I.) C/MADERAS INDUSTRIALIZADAS DELTA S.A.C.I.F. e I., fallo del 3 de diciembre de 1991 y sus citas), o cuando lo resuelto pueda conducir a la frustacin de un derecho federal (Fallos 256:517 y 526, 298:458 y 626, entre otros), hiptesis que se ha admitido en los casos en que pueda progresar la accin ejecutiva pese a la ausencia de uno de los requisitos bsicos, como es la existencia de deuda exigible y ello resulte manifiesto de autos, en forma de conferir seriedad a la impugnacin que sobre esa base se hubiese intentado (Fallos 298:626). Asimismo la C.S.J.N. ha habilitado la va federal en cuanto una sentencia ejecutiva por razones de economa procesal, dado que la solucin contraria obligara al interesado a iniciar juicio ordinario posterior que importara dilatar innecesariamente la tutela de su derecho, en desmedro de la expedita y eficaza proteccin judicial que demanda la garanta de defensa en juicio (Fallos 300:1097). Asimismo, cuando la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se refiere al agravio, el perjuicio o la lesin, no declara que sea de imposible reparacin ulterior, basta que la continuacin de la causa no asegure una suficiente satisfaccin del referido agravio. Con respecto a la irreparabilidad del gravamen, el mismo proviene de la magnitud del perjuicio econmico causado al recurrente al insistirse en el cobro de una deuda inexistente, circunstancia que desvirta la institucin tributo y la convierte en todo caso, en un emprstito forzoso, es decir en una requisitoria temporal de capital. Por otro lado cabe tener presente que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha abierto la va del recurso extraordinario, en beneficio de quienes resulten afectados por sentencias como la que fundamenta la interposicin de este recurso extraordinario, y que incurren en fundamentaciones u omisiones que las tornan arbitrarias. Analizaremos tal afirmacin. d.1. Se trata de una sentencia absolutamente arbitraria :

Independientemente de que estas cuestiones quedarn resaltadas al momento de tratar el captulo referido a la fundamentacin autnoma del recurso, en donde al incluir los agravios contra la sentencia se demarcarn las cuestiones sobre las que

ahora hacemos anticipo; creemos que este pronunciamiento adolece de defectos graves que lo tornan arbitrario. Es menester sealar que el recurso extraordinario, tiene un mbito normal de actuacin, descripto en los tres incisos clsicos del art. 14 de la ley 48; y en tal esfera la doctrina prevaleciente entiende (al menos como principio) que slo opera ese recurso extraordinario ante la presencia de una cuestin federal, siendo ajenos a sta (tambin en principio los temas de hecho y prueba, los procesales y los de derecho no federal (Carri, Genaro R. y Carri, Alejandro; El recurso extraordinario por sentencia arbitraria; 2 edicin; pg. 25). Pero adems de aquel mbito normal, la jurisprudencia de la C.S.J.N. ha elaborado un mbito excepcional de accin del recurso extraordinario, que es el de la sentencia arbitraria. Esta, tiende tambin a asumir la condicin de cuestin federal, configurando a sta, y, por tanto, se presenta como material para el recurso extraordinario. De manera tal que la sentencia arbitraria origina cuestin federal que habilita la intervencin del Alto Tribunal, por medio del recurso extraordinario. En otras palabras la cuestin federal, surge de la sentencia arbitraria (cfme. Morello, Augusto M.; Los recursos extraordinarios y la eficacia del proceso; pg. 439; Bianchi, Alberto; El recurso extraordinario por sentencia arbitraria; E.D.; 99835). Ha habido autores de alta relevancia constitucional que sealaron en su oportunidad clasificaciones en torno a posibles causas de arbitrariedad de las sentencias, esquematizando pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia. De entre ellos, por su precisin y concisin destacamos a Nstor Sags, que en su completa obra sobre Derecho Procesal Constitucional, particularmente en los tomos referidos a Recurso Extraordinario. Estimamos que la sentencia de Vuestra Seora incurre en los siguientes defectos que la torna arbitraria: ...365.Sentencias que desconocen o se apartan de la norma aplicable: Aludimos aqu al supuesto de los fallos que no aplican la normativa en vigor. La resolucin que decide la cuestin con prescindencia un omisin de lo preceptuado en la disposicin legal que rija al punto, es arbitraria y debe ser dejada sin efecto, ensea la Corte Suprema. Tal prescindencia implica un error de derecho, que hace funcionar la descalificacin por arbitrariedad (y cita Fallos 292:205, 292:503, 304:278, 310:165, entre muchos otros) . La C.S.J.N. agrega que es arbitrario el veredicto judicial que prescindi de la consideracin de una norma aplicable que pudo ser decisiva en el caso, ya que tal prescindencia configura arbitrariedad y ataca el derecho de defensa en juicio. Lo mismo pasa con el pronunciamiento que se aparta de disposiciones legales expresas, o el que

implica un apartamiento inequvoco de la solucin normativa prevista para el caso. (y cita Fallos 297:250, 304:184, 297:452, 300:1080, 304:325, 301:877, entre otros). (Sags, Nstor Pedro; Recurso Extraordinario; Ediciones Depalma; Buenos Aires; 1984; t II; pgs. 694 y sigtes.) Asimismo, consideramos que la resolucin de V.S. incurre en el supuesto denominado arbitrariedad fctica, al que Sags describe de la siguiente manera: ...394. Descripcin de los supuestos de arbitrariedad fctica. Prescindencia de pruebas o de constancias obrantes en la causa. Oposicin a ellas. La doctrina de la Corte, en este punto, incorpora al catlogo de las sentencias arbitrarias a aquellas que se dictan sin considerar constancias o pruebas disponibles que asuman la condicin de decisivas o conducentes para la adecuada solucin del caso, y cuya valoracin puede ser significativa para alterar el resultado del pleito. Tal prescindencia excede el rea de las meras discrepancias entre los puntos de vista de las partes y del juez. La prescindencia de una o varias pruebas vitales concernientes a hechos, actos y circunstancias concernientes a una litis, adopta distintas modalidades. Por un lado, es factible que se consume al ignorar ciertas pruebas o constancias (la distincin entre pruebas y constancias obrantes en un expediente, no siempre es delimitable con pulcritud en la doctrina de la C.S.J.N., y resulta preferible no insistir demasiado en tal diferenciacin). Por otro, tambin opera cuando se falla en contravencin con pruebas o constancias glosadas a los autos. De todos modos, con frecuencia, al ignorarse una prueba o constancia, se resuelve en contradiccin con ella: de ah que tales supuestos puedan, esencialmente, unificarse. ...Dentro de la nutrida serie de sentencias que padecen de arbitrariedad fctica, se incluye a las que se apartan de las constancias de autos o que no condicen con ellas, as como las que no tienen en cuenta hechos reconocidos en autos por las partes. (y cita Fallos 268:48, 268:393, 295:790, 284:115, 294:309, 284:119, entre otros) (Sags, Nstor Pedro; op. cit.; t II; pgs. 694 y sigtes.) Como veremos en el acpite referido a la fundamentacin autnoma del recurso extraordinario impetrado, V.S. incurre en arbitrariedad al no rechazar la accin incoada por el Fisco Nacional por las siguientes consideraciones: 1) la accionada haba presentado con fecha anterior (4/10/95) a la intimacin judicial de fecha 19/12/95, la Declaracin Jurada del Impuesto al Valor Agregado -enero 1995- reclamada, TAL COMO LO RECONOCE EL ACTOR EN SU PRESENTACION DE FS. 23, cayendo por lo tanto, uno de los requisitos habilitantes de la va de excepcin normada en el artculo 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias) ;

2) la pretensin fiscal al pretender cobrar un tributo sin que se halla desarrollado actividad gravada alguna, desnaturaliza la estructura tcnica y legal del impuesto al valor agregado.

e) Superior tribunal de la causa : Teniendo en cuenta que el recaudo bajo anlisis resulta jurdicamente diferenciable del analizado en el apartado anterior, considero que tambin concurre ste, toda vez que el seor Juez de Primera Instancia es ... el ms alto tribunal del cual pudo obtenerse la decisin de la cuestin federal... (Cooley, A treatise on the constitucional limitations, Boston, 1927, tomo I, pg. 38). Resulta claro a la luz de las normas vigentes que regulan la organizacin de la Justicia Nacional que, el juez de primera instancia del cual proviene el decisorio que se ataca, es el rgano judicial que tiene facultades para entender en ltima instancia en las presentes actuaciones. As, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que, las sentencias dictadas por los jueces de primera instancia asumen la condicin de sentencias definitivas (y tales jueces , de tribunales superiores) cuando dichos magistrados son jueces de instancia nica (Fallos 130:135, 209:158, 205:168, 206:519, entre otros). 3) Requisitos formales: a) Introduccin correcta y oportuna de la cuestin federal : Este

requisito formal ha sido debidamente cumplido por mi parte, mediante la introduccin de la llamada cuestin federal en esta presentacin, aclarando que la resolucin de V.S. agravia supremos derechos consagrados en nuestra Carta Magna. Asimismo, merece destacarse que la cuestin federal puede surgir sorpresivamente en una sentencia, y en tal caso el recurso extraordinario es viable, aunque las partes no hayan interpuesto la cuestin federal, con anterioridad, siempre que tal cuestin federal no haya podido ser oportunamente prevista y planteada por ellas (cfme. Sags, N.; op. cit.; t II; pg. 752 y citas jurisprudenciales), siendo el supuesto ms frecuente el de las sentencias arbitrarias, como la que se recurre por el presente.

La cuestin federal sorpresiva en la que incurre V.S. es la arbitrariedad de su resolucin por las siguientes consideraciones: 1) omite valorar constancias decisivas incorporadas al proceso por el propio actor, de manera que no se puede imponer a la recurrente el planteamiento de la cuestin federal como si se tratara de una contingencia previsible, deviniendo aplicable la doctrina sentada por la C.S.J.N en Fallos 291:202. Las constancias referidas y omitidas por V.S. por las que incurre en arbitrariedad al no rechazar la accin incoada por el Fisco Nacional, son que la accionada haba presentado con fecha anterior (4/10/95) a la iniciacin de estos autos, la Declaracin Jurada del Impuesto al Valor Agregado -enero 1995- reclamada por el actor, TAL COMO ESTE LO RECONOCE EN SU PRESENTACION DE FS. 23, cayendo por lo tanto, uno de los requisitos habilitantes de la va de excepcin normada en el artculo 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias. 2) se aparta de la norma aplicable al desconocer la estructura del I.V.A. normada por la ley 23.349. Ello as, ya que la pretensin del fisco convalidada por la sentencia recurrida, convierte al tributo cuestionado en un impuesto directo que incide sobre el acervo hereditario y no sobre el precio de las prestaciones que nunca pudo llevar a cabo el contribuyente al haber fallecido con anteriroridad. b) Fundamentacin autnoma del recurso: Ver captulo III.- del presente. c) Interposicin del recurso dentro del plazo legal : En atencin a la fecha en que el decisorio recurrido fue notificado a mi parte (20/6/96) y la fecha en que este escrito es presentado, cabe concluir que el presente recurso ha sido interpuesto dentro del plazo establecido por el artculo 257, primer prrafo del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. d) Interposicin del recurso por persona legitimada: La declaratoria de herederos que consta en las presentes actuacioens es idnea herramienta acreditativa.

III.-

FUNDAMENTACION

AUTONOMA

DEL

RECURSO

EXTRAORDINARIO:

A fin de dar cumplimiento a las normas que emanan del

derecho judicial de la C.S.J.N. en cuanto al requerimiento de referencia (ver Fallos 302:1171, 302:795 y 1564, 288:448, entre otros) abordar el tratamiento de las siguientes cuestiones: 1. La enumeracin de los hechos relevantes de la causa, 2. citas distintivas del fallo que se recurre, 3. la expresin del agravio que la sentencia causa a mi parte. 1. Hechos relevantes de la causa: 1.1. El Fisco Nacional intim de pago y citacin de remate a mi mandante, con fecha 19 de diciembre de 1995 . 1.2. El ttulo ejecutivo base de tal accin es la boleta de deuda 1222/010/95. 1.3. El concepto por el cual se inici la misma es: impuesto al valor agregado, perodo enero de 1995, tributo requerido segn lo establecido en el artculo 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificaciones) . 1.4. El 26 de diciembre de 1996 , la accionada opone al progreso de la accin ejecutiva iniciada, excepcin de inhabilidad de ttulo. 1.5. El 19 de febrero de 1996 , la actora contesta el traslado conferido a la excepcin opuesta manifestando, entre otras consideraciones que ... conforme al decreto 270/95 la demandada regulariz la Declaracin Jurada de Impuesto al Valor Agregado enero, ao 1995, reclamada conforme al artculo 38 de la ley 11.683... (las negrillas y bastardillas me pertenecen). 1.6. El 4 de junio de 1996, V.S. dicta sentencia -objeto de este recurso-. 2. Examen de la sentencia que se recurre : Ya se ha dicho en el transcurso de este escrito que la Sentencia de V.S. causa gravamen irreparable, que por cierto debemos describir y desarrollar en forma autnoma. Por razones de buen orden expositivo, transcribiremos en sus partes fundamentales el fallo recurrido. As la resolucin del seor Juez dice, en lo pertinente a este recurso: Buenos Aires 4 de junio de 1996. Y vistos; considerando: Corresponde llevar la ejecucin adelante en la forma peticionada por el Fisco, por cuanto: a) La cnyuge suprstite del accionado, se presenta... y opone al progreso de la pretensin fiscal la excepcin de inhabilidad de ttulo... b) La ejecutante al contestar... el traslado dispuesto... solicita el rechazo de las defensas impetradas...

c) Con relacin a la excepcin de inhabilidad de ttulo impetrada, cabe recordar que inveterada jurisprudencia ha sealado que, como principio, la sola presentacin del ttulo de deuda habilita la va ejecutiva; ello por supuesto, siempre que en l se consigne el nombre del deudor, su domicilio, fecha y firma de la autoridad administrativa y dems datos indispensables que hacen a su validez extrnseca... Tambin se ha establecido que la ley de la materia al tratar la excepcin en anlisis, la circunscribe al supuesto de vicios en sus formas extrnsecas, excluyendo del examen de los jueces la causa de la obligacin fiscal e incluso, la exactitud en la determinacin impositiva, siendo ello consecuencia de la naturaleza especial que revisten los procesos de este tipo, de cognicin restringida, en los que el anlisis de aquellas cuestiones se difiere al posterior juicio de conocimiento... ...no se advierte en la boleta de deuda... la omisin ...de los datos necesarios para restarle validez extrnseca... ...con relacin a los argumentos vinculados con la alegada inexistencia de la deuda, el nico supuesto que puede llevar a tratarlos... es que la aplicacin extrema formal no concluya en admitir una condena si la deuda resultare manifiestamente inexistente de acuerdo a las constancias de la causa ... En la especie no se encuentra configurado tal presupuesto condicionante, a poco que se repare que la presentante... sustenta su postura, esencialmente, en considerar que solicit la baja del impuesto reclamado con anterioridad a la fecha de la emisin del instrumento base de esta accin, mas no debe dejar de computarse que, sin perjuicio de resaltar que corresponde al ente recaudador disponer la baja requerida, lo cierto es que, conforme lo seala el Fisco en su contestacin, aquella peticin no fue realizada de acuerdo a la normativa pertinente, esto es: sin la presentacin de la DDJJ correspondiente al mes en que cesaron las operaciones del demandado (cfme. R.G. n 3655, art. 7, inc. 1 y 2). ...Fallo: 1.- Rechazando la defensa interpuesta por la ejecutada... 2.Mandando llevar la ejecucin adelante.. (las negrillas y bastardillas me pertenece). 3. Los agravios: Puntualmente la recurrente se agravia de la sentencia de V.S. -transcripta en el punto anterior- por ser arbitraria, en cuanto contrara el sistema normativo vigente al momento de su dictado, o sea que es ilegal, ya que dio curso a la accin intentada por la actora, cuando debi rechazarla por no cumplir los requisitos habilitantes de la va excepcional del art. 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias) , tal como surge de los propios dichos de la contraria en su presentacin de fs.23, en tanto expresa que ...CONFORME AL DECRETO 270/95 LA DEMANDADA REGULARIZO LA DECLARACION JURADA DEL IMPUESTO AL VALOR AGREGADO, ENERO 1995, RECLAMADA CONFORME AL ART. 38 DE LA LEY 11.683... .

Asimismo la presentante se agravia de la sentencia de V.S., porque la misma, importa desnaturalizar el impuesto al valor agregado, al incidir el tributo pretendido sobre el patrimonio hereditario y no sobre el precio de prestaciones de servicios que la muerte del demandado impidi que se efectuasen. La resolucin recurrida por este medio ha violado las disposiciones de la Constitucin Nacional contenidas en los arts. 17, en que cuanto establece el principio de legalidad en materia tributaria y 18 del texto constitucional que con carcter dogmgtico establece el principio del debido proceso. A los fines de una mayor claridad expositiva, abordaremos los agravios de la sentencia en forma separada. a) Improcedencia del procedimiento establecido por el artculo 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias) : Al aplicar dicha norma sin que se hayan cumplido los requisitos exigidos por tal va de excepcin, la sentencia de V.S. deviene arbitraria, dese que su decisin implica un error de derecho (Fallos 292:503, 292;205, entre otros). la va del recurso extraordinario. Nuestras afirmaciones ameritan analizar el procedimiento contenido en el artculo 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias). La legislacin argentina, en general, ha adoptado como sistema de determinacin de la obligacin tributaria el de presentacin de declaracin jurada por parte de los sujetos obligados en los tributos a cargo de la Direccin General Impositiva. El sustento de lo precedentemente expuesto lo encontramos en la propia ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias), cuando en su artculo 20 se refiere a que: La determinacin y percepcin de los gravmenes que se recauden de acuerdo con la presente ley, se efectuar sobre la base de declaraciones juradas que debern presentar los responsables del pago de los tributos en la forma y plazo que establezca la Direccin General.... Ahora bien, cuando los sujetos obligados no presentan las respectivas declaraciones juradas, el organismo fiscal debe proceder de manera tal que pueda lograr el cumplimiento formal de la obligacin omitida. Apoyado en la ley citada en Por lo dems, tal prescindencia configura arbitrariedad y ataca el derecho de defensa en juicio (Fallos 297:452), habilitando

el prrafo anterior, se abren dos alternativas. Una es la va del artculo 23, que establece la posibilidad de determinar de oficio la obligacin tributaria; y la otra, la de exigir un pago a cuenta provisorio de los impuestos vencidos, a travs del procedimiento que fija el artculo 38 del citado texto legal. El citado artculo 38 est referido, entonces, al supuesto en que los contribuyentes no hubiesen presentado declaraciones juradas por uno o ms perodos fiscales, y si la Direccin conoce el gravamen que aqullos hubieran abonado en perodos anteriores est facultada para emplazarlos a fin de que, dentro del trmino de quince das, presenten las declaraciones juradas e ingresen el tributo correspondiente. En el caso que el contribuyente no cumpliera con lo as requerido, la Direccin puede reclamar judicialmente un pago a cuenta del tributo que aqul deba abonar, calculndolo respecto de cualquiera de los perodos no prescriptos. El punto cuestionado es determinar cual de normas -artculo 23 o 38 de la ley 11.683- tiene preeminencia, desde que se refieren a situaciones iguales, como ocurre tratndose de la falta de presentacin de declaraciones juradas. As, el artculo 23 del cuerpo legal citado, al regular el procedimiento para llegar a la determinacin de oficio, expresa: Cuando no se hayan presentado declaraciones juradas o resulten impugnadas las presentadas, la Direccin General proceder a determinar de oficio la materia imponible (las negrillas y el destacado me pertenecen). Por su parte, prev el artculo 38: En los casos de contribuyentes que no presenten declaraciones juradas... . Puede el legislador dejar al arbitrio del sujeto activo que actitud tomar ante los contribuyentes remisos? Creemos que no. El fisco cuando no se hayan presentado declaraciones juradas o resulten impugnables las presentadas debe proceder a determinar de oficio la materia imponible de acuerdo al procedimiento previsto en los artculos 23 y siguientes de la ley 11.683. Tal el principio general; el artculo 38, que supone tambin la falta de presentacin de declaraciones juradas, constituye un caso de excepcin, y presupone un pago a cuenta exigido y liquidado sobre base presunta. As, el

artculo 23 es la norma idnea para establecer la cuanta del tributo que ingresar a favor del Fisco. Entre tanto, el mentado artculo 38 es el remedio para lograr un ingreso que no puede precisarse, aplicable cuando el sujeto pasivo no reacciona ante las intimaciones, lo que no es la situacin de autos, ya que la accionada present la Declaracin Jurada correspondiente al I.V.A. -enero 1995- el 4/10/95, o sea, en fecha muy anterior a la iniciacin de esta ejecucin, y ello reconocido por la misma actora en su presentacin de fs. 23 al decir que ... conforme al decreto 270/95 la demandada regulariz la Declaracin Jurada de Impuesto al Valor Agregado enero, ao 1995, reclamada conforme al artculo 38 de la ley 11.683... Nuestra posicin se encuentra avalada por la doctrina y la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia. As, Navarro dice que ...de acuerdo con el texto actual del art. 23 de la ley 11.683 (t.o. 1974), corresponde efectuar determinacin de oficio cuando no se hayan presentado declaraciones juradas o resulten impugnables las presentadas, siendo evidente que este sistema constituye el principio general en la materia de que se trata, y que el procedimiento del art. 38, que parte tambin de la falta de presentacin de declaraciones juradas, resulta a todas luces excepcional, por la sencilla razn de que aqul es un medio idneo para establecer la existencia y medida de la obligacin tributaria, mientras que este ltimo constituye un medio de ejecucin de una deuda que ab initio se sabe inexacta, ya que se encuentra basada en obligaciones fiscales de perodos no prescritos y que se exige como pago a cuenta... (cfme.Navarro, Patricio A., comentario al fallo Fisco Nacional c/Sasetru S.A.C.I.F.IA., de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin; Derecho Fiscal; t XXVII; pg. 604).

Por su parte la Corte in re FISCO NACIONAL C/SASETRU S.A.C.I.F.I.A. 6/9/77; Derecho Fiscal; t XXVII; pg. 603 , doctrina que ...5) ...la facultad del fisco de requerir a quienes no presenten sus declaraciones juradas, el pago provisorio de impuestos vencidos (art. 38...) debe interpretarse restrictivamente, por constituir una excepcin al principio que consagran los arts. 23 y 24... en cuanto a ser impugnables por el contribuyente las determinaciones de oficio. No cabe por ende excluir todo anlisis respecto de la vigencia del gravamen sobre cuya base se hubiese formulado el requeriimiento fiscal... . La Corte reiter esta posicin en Fallos 303:995 en donde advirti que ...la facultad que el artculo 38 de la ley 11.683 acuerda a la Direccin General Impositiva consiste en la determinacin intimacin del pago provisorio de un impuesto vencido, que se lleva a cabo al

margen del sistema que consagran sus arts. 23, 24 y 25, con la finalidad de mantener la regularidad de la recaudacin de los tributos, siendo, pues, una excepcin a la regla que consaran estos ltimos preceptos, en cuanto reconocen a los contribuyentes el derecho de impugnar las determinaciones de oficio... (las negrillas y bastardillas me pertenecen). Habiendo establecido la excepcionalidad de la va prevista en el artculo 38 de la ley 11.683, debemos analizar los requisitos que habilitan la procedencia de la misma. Ellos son los siguientes: que el contribuyente no haya presentado su declaracin jurada; que tal hecho importe la omisin del ingreso del tributo correspondiente; que el incumplimiento subsista luego de vencer el plazo otorgado para que regularice su situacin; que la Direccin General Impositiva conozca por declaraciones o determinaciones de oficio la medida en que le ha correspondido tributar en perodos anteriores no prescriptos. Estos requisitos fueron fijados por la C.S.J.N. en Fallos 303:995, in re FISCO NACIONAL C/COVIAL CONSTRUCTORA, VIAL, INDUSTRIAL, COMERCIAL, AGROPECUARIA, INMOBILIARIA Y FINANCIERA S.A., del 21/7/81 , en tanto dice que: ...teniendo en cuenta los trminos del art., 38 de la ley 11.683, para que proceda liquidar el gravamen mediante el sistema que esta norma establece, es menester que el contribuyente no haya presentado su declaracin jurada, que tal hecho importe la omisin del ingreso del tributo correspondiente, que el incumplimiento subsista luego de vencer el plazo otorgado para que regularice la situacin, y que la Direccin General conozca por declaraciones o determinacin de oficio la medida en que les ha correspondido tributar gravamen en perodos anteriores no prescriptos. Cumplidos tales extremos, adquiere viabilidad la presuncin de existencia de deuda por el perodo fiscal omitido, determinable sobre la base del impuesto a los referidos perodos... . Esta doctrina fue reiterada por la C.S.J.N. in re FISCO NACIONAL (D.G.I.) C/CUESTA Y CIA. S.A., de fecha 9/8/83; ERREPAR - Procedimiento Fiscal; t II; pg. 312.006.003; n15 . Pues bien, en el impuesto reclamado por el Fisco en estos autos no se cumplen dos de los requisitos fijados por el Mximo Tribunal en los fallos citados anteriormente. Ellos son: 1) que tal hecho importe la omisin del ingreso del tributo correspondiente; 2) que el incumplimiento subsista luego de vencer el plazo otorgado para que regularice su situacin.

En efecto, el 4/10/95, es decir con fecha muy anterior a la iniciacin de la presente causa, regularic la obligacin tributaria reclamada, conforme surge del acuse de recibo, cuya copia certificada por notario se encuentra glosada en autos, y que a mayor abundamiento se acompaa con el presente en copia simple. Del mismo surge que la Direccin General Impositiva acusa recibo de la Declaracin Jurada Original del I.V.A. referente al perodo fiscal enero 1995, mediante la presentacin del formulario 468/B, todo ello bajo recibo n 18, de la Agencia n 10. Lo manifestado en el prrafo anterior, se corrobora por los propios dichos de la contraria, quien en su presentacin de fs.23, expresa que ...CONFORME AL DECRETO 270/95 LA DEMANDADA REGULARIZO LA DECLARACION JURADA DEL IMPUESTO AL VALOR AGREGADO, ENERO 1995, RECLAMADA CONFORME AL ART. 38 DE LA LEY 11.683... . Pues bien de lo relatado hasta aqu, surge sin hesitacin que con anterioridad a la fecha de iniciacin de la ejecucin fiscal recurrida, mi parte haba presentado la declaracin jurada reclamada por el mecanismo previsto en el artculo 38 de la ley 11.683, no cumplindose uno de los requisitos fijados para la procedencia del mismo, cual es la no presentacin de declaracin jurada luego de la intimacin administrativa correspondiente. Esta sola circunstancia obligaba a V.S. a rechazar la accin fiscal intentada, atento la excepcionalidad del sistema del pago provisorio de impuestos vencidos (art. 38 de la ley citada). Ello as, porque si bien es cierto que la declaracin jurada del contribuyente est sujeta a verificacin y es susceptible de ser modificada por el Fisco, mientras no la rectifique y la substituya, aqulla regula la existencia y magnitud de la obligacin tributaria. Y para rectificarla deber recurrir al procedimiento de determinacin de oficio -artculos 23 y sigtes. de la ley 11.683- y no a la va excepcional del artculo 38 del mismo texto legal, como en autos. Sin embargo, y para mayor escndalo jurdico, de la Declaracin Jurada presentada, y de cuyo original dispone la propia Direccin General Impositiva, surge que no haba saldo de impuesto a pagar, en razn que aqulla se present con la leyenda sin actividad - por fallecimiento ; lo que significa, que tampoco se cumple otro de los requisitos exigidos para la procedencia de la va contenida en el artculo 38 de la ley 11.683, y que invalida la resolucin de V.S. tornndola arbitraria, pues la exigencia que se formule en ejercicio de la facultad que acuerda aquel artculo, excede el obtener que se cumpla el deber formal de presentar el formulario de declaracin jurada, pues aqulla consiste en la determinacin e intimacin del pago provisorio de un impuesto vencido,

llevada a cabo al margen del sistema que consagran los arts. 23, 24 y 25 , con la finalidad de mantener la regularidad de la recaudacin de los tributos. No obsta a lo razonado hasta este punto, lo preceptuado por el ltimo prrafo del artculo 38, por resultar inaplicable a la especie y que dispone ...luego de iniciada la ejecucin fiscal, la Direccin General no estar obligada a considerar la reclamacin del contribuyente contra el importe requerido sino por la va de repeticin y previo pago de las costas.... Dicha norma es inaplicable puesto que rige slo luego de iniciado el juicio de ejecucin fiscal y no antes (cfme. Freytes, Roberto O.; El artculo 38 de la ley 11.683 y un fallo de la Corte Suprema; Derecho Fiscal; t XXXI; pg. 419); y mi parte regulariz su situacin fiscal con anterioridad a la iniciacin de esta causa. De manera que, no existiendo impuesto alguno a pagar, tal como surge de la Declaracin Jurada presentada el 4/10/95, la exigencia que el artculo 38 autoriza a formular a la D.G.I. se limitara a obtener que se cumpla el deber formal de presentar la DDJJ, lo que no se compadece con la finalidad de la norma, que es la determinacin e intimacin de pago por una va excepcional, de un impuesto vencido, provisorio y presunto, tendiente a mantener la regularidad en el ingreso de los tributos, que no es en absoluto la situacin de autos, porque, ante la presentacin de la DDJJ, con anterioridad a la iniciacin de esta causa, el Fisco debi impugnarla -si la considerase impugnable- y no recurrir a estimar un impuesto presunto por la va prevista en el artculo 38 de la ley 11.683. De lo relatado surge, sin hesitacin que, V.S. incurre en el supuesto denominado arbitrariedad fctica, al que Sags describe de la siguiente manera: ...394. Descripcin de los supuestos de arbitrariedad fctica. Prescindencia de pruebas o de constancias obrantes en la causa. Oposicin a ellas. La doctrina de la Corte, en este punto, incorpora al catlogo de las sentencias arbitrarias a aquellas que se dictan sin considerar constancias o pruebas disponibles que asuman la condicin de decisivas o conducentes para la adecuada solucin del caso, y cuya valoracin puede ser significativa para alterar el resultado del pleito. Tal prescindencia excede el rea de las meras discrepancias entre los puntos de vista de las partes y del juez. La prescindencia de una o varias pruebas vitales concernientes a hechos, actos y circunstancias concernientes a una litis, adopta distintas modalidades. Por un lado, es factible que se consume al ignorar ciertas pruebas o constancias (la distincin entre pruebas y constancias obrantes en un expediente, no siempre es delimitable con pulcritud en la doctrina de la C.S.J.N., y resulta preferible no insistir demasiado en tal diferenciacin). Por otro, tambin opera cuando se

falla en contravencin con pruebas o constancias glosadas a los autos. De todos modos, con frecuencia, al ignorarse una prueba o constancia, se resuelve en contradiccin con ella: de ah que tales supuestos puedan, esencialmente, unificarse. ...Dentro de la nutrida serie de sentencias que padecen de arbitrariedad fctica, se incluye a las que se apartan de las constancias de autos o que no condicen con ellas, as como las que no tienen en cuenta hechos reconocidos en autos por las partes . (y cita Fallos 268:48, 268:393, 295:790, 284:115, 294:309, 284:119, entre otros) (Sags, Nstor Pedro; op. cit.; t II; pgs. 694 y sigtes.) Lo que se pretende por este va recursiva es que el Fisco Nacional acte conforme a la ley, respetando los principios de legalidad y debido proceso adjetivo. La actora no puede desconocer los requisitos habilitantes del pago provisorio de impuestos vencidos del artculo 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias) e intentar efectivizar su pretendido derecho a travs de una accin ejecutiva; cuando, por el contrario, si hubiese considerado impugnable la Declaracin Jurada del I.V.A. objeto de estos actuados, debi recurrir al procedimiento de determinacin de oficio prescripto en los artculos 23 y siguientes del cuerpo legal citado, evitando colocar al contribuyente en un estado de indefensin e inseguridad jurdica que le impide conocer el derecho aplicable a una determinada situacin. b) Desnaturalizacin de la estructura legal y tcnica del Impuesto al Valor Agregado: Como se ha expresado en prrafos anteriores, la caracterstica personal de la actividad gravada desarrollada por el cnyuge fallecido, impide al suprstite continuarla. De manera que la recurrente no podra recuperar el tributo pretendido de los consumidores a los que prestase sus servicios, tal como prev la ley del impuesto al valor agregado; adems, V.S. no meritu al resolver la litis que a la fecha de la DDJJ reclamada -enero 1995-, nunca pudo el demandado efectuar operaciones gravadas, ya que haba fallecido con anterioridad ( 14/4/94). Por lo tanto, la pretensin fiscal no slo viola el artculo 38 de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias), sino tambin la ley 23.349 -del Impuesto al Valor Agregado-; ello as por la estructura misma del impuesto. En efecto, el impuesto analizado es un tributo sobre los consumos, indirecto en la terminologa clsica y, por lo tanto, trasladable. Ahora bien, es pertinente distinguir entre la traslacin jurdica y econmica.

Es decir que, si bien el legislador puede establecer, y de hecho lo hace, un sujeto pasivo del impuesto, considerando que debe ser incidido por el mismo, en los hechos el contribuyente de derecho podra trasladarlo en los precios. la propia estructura del impuesto. Y esto acontece en el I.V.A., dado que cuando se dice que los honorarios profesionales estn alcanzados por el impuesto, lo que se quiere decir es que quien consume dichos servicios debe pagarlos y que el prestador de los mismos ser el responsable de su liquidacin (siempre dentro de la mecnica establecida en la ley del impuesto) y de su ingreso a las arcas fiscales. Y al ser un impuesto llamado por fuera -por fuera de los precios-, no influye en los resultados de la explotacin, y es el consumidor final quien, en definitiva, paga el tributo ya que la alcuota establecida se aplicar sobre la sumatoria de los valores agregados por los sucesivos sujetos pasivos. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha incursionado en el tema de la traslacin in re RECURSO DE HECHO, COMPAIA GENERAL DE COMBUSTIBLES S.A. S/RECURSO DE APELACION, causa C 181 XXIV, del 16/6/93, donde dice que el gravamen al valor agregado ha sido concebido por el legislador como un impuesto indirecto al consumo, esencialmente trasladable. Si bien la traslacin impositiva es un fenmeno regido por las leyes de la economa, existen casos en los que es posible y adems necesario reconocer trascendencia jurdica a los efectos econmicos de los impuestos para arribar a una solucin que resulte armnica con los derechos y garantas que establece la Constitucin Nacional con el ordenamiento jurdico vigente (Fallos 308:2153)... . (las negrillas y bastardillas me pertenecen). En el mismo fallo el Mximo Tribunal hace referencia al fallo AEROLINEAS ARGENTINA SOCIEDAD DEL ESTADO C/PROVINCIA DE BUENOS AIRES del 13/11/86 que, a su vez, recepta la doctrina sentada en su sentencia del 7/5/85, in re COMPAIA ARGENTINA DE CONSTRUCCIONES S.A. C/PROVINCIA DE MENDOZA. Contina diciendo la C.S.J.N. que ...el propio texto legal, en su artculo 48, impone el ajuste de los precios concertados en la medida de la incidencia fiscal ..., y que ...tal precepto revela inequvocamente que el legislador previ el funcionamiento del tributo de manera tal que su carga se traslade hacia quien ha de pagar por el bien o servicio gravado..., y que lo contrario ...implica desnaturalizar la aplicacin del referido tributo... , pues en tal caso ...la gabela incidir directamente sobre la renta del profesional, en oposicin al modo como el legislador concibi el funcionamiento del impuesto . Dicha conclusin no resulta Sin embargo, en ciertos impuestos el legislador establece jurdicamente la traslacin en

admisible pues, de acuerdo con lo establecido por el artculo 11 de la ley 11.683, debe atenderse al fin con el que las leyes impositivas han sido dictadas, ya que es misin del intrprete indagar el verdadero sentido y alcance de la ley, mediante un examen atento y profundo de sus trminos que consulte la realidad del precepto y la voluntad del legislador. Cualquiera que sea la ndole de la norma, no hay mtodo de interpretacin mejor que el tiene primordialmente en cuenta la finalidad de aqulla (Fallos 308:215). (las negrillas y bastardillas me pertenecen). Pues bien, las consideraciones efectuadas por la Corte Suprema de Justicia en el caso COMPAIA GENERAL DE COMBUSTIBLES S.A. anlizado en los prrafos anteriores, son aplicables a estas actuaciones. En efecto, habiendo fallecido el contribuyente con anterioridad - 14/4/94- a la fecha de la Declaracin Jurada reclamada, nunca pudo haber llevado a cabo servicios gravados con el I.V.A., hecho que permite arribar a la conclusin de que la pretensin fiscal desnaturaliza la estructura tcnica del impuesto, puesto que la suscripta debera abonar el tributo pretendido con el acervo hereditario sin poder trasladar el monto de la gabela a ningn consumidor final, transformndose el impuesto de marras de indirecto en un tributo directo que incide sobre el patrimonio hereditario. Asimismo, en la resolucin de este recurso se deber tener en cuenta lo sostenido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el caso MUNICIPALIDAD DE PLAZA HUINCUL C/Y.P.F. (E.D., 139-501) en cuanto que ...la defensa del derecho federal y constitucional no puede ser rechazada con base en razones de mero orden formal, ya que, de otro modo, los derechos o privilegios federales que pudieran asistir al recurrente se veran postergados en su reconocimiento, sin base suficiente en las apreciaciones de su consistencia y alcance... (las negrillas y bastardillas me pertenecen). De manera que, entonces, el limitado alcance cognoscitivo de una ejecucin fiscal no puede permitir que se ocasione un dao grave, desvindose al carril de una accin de repeticin con todos los efectos daosos ya consumados, como sera en el caso de autos, si no se hiciera lugar al presente recurso extraordinario. V.- PETITORIO: Por todo lo expuesto, de V.S. solicito: 1) Se tenga por constitudo el domicilio indicado. 2) Se tenga presente la documentacin acompaada. 3) Se admita el Recurso Extraordinario interpuesto. 4) En su momento y en virtud de lo arriba transcripto, revoque la Corte Suprema de Justicia el pronunciamiento recurrido, con costas a la contraria.

Proveer de conformidad SERA JUSTICIA