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BOLILLA 14 LA FORMA DE LOS NEGOCIOS JURIDICOS I. CONCEPTOS Y CLASIFICACIONES FORMA ESENCIAL. CONCEPTO. Art.

913 CC “Ningún hecho tendrá carácter de voluntario sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste”. Ese hecho exterior por el cual la voluntad se manifiesta a otros sujetos se denomina “forma esencial” o “forma en sentido amplio”. Estas formas pueden consistir en hechos inequívocos, en expresiones orales o en forma escrita también llamada instrumental. No puede existir acto jurídico sin forma esencial. LA FORMA COMO ELEMENTO DEL NEGOCIO JURIDICO Si bien muchos autores incluyen la forma como elemento esencial del negocio jurídico, Rivera no la considera tal, pues sostiene que es imposible desgajarla de la voluntad (para él son elementos esenciales: la voluntad, el objeto y la causa); no hay voluntad si ella no está manifestada. FORMA Y PRUEBA a) Concepto y función de la prueba Debe entenderse por prueba el conjunto de elementos mediante los cuales pueda demostrarse la existencia y contenido del acto. La función de la prueba es la de representar al intelecto y sentidos del juez la existencia de un acto pretérito. Forma y prueba pueden llegar a confundirse cuando la forma instrumental es exigida para la validez de un acto. En tal supuesto, esa forma es necesaria para la validez del acto y también, para su prueba. b) Diferenciación entre “medios” y “modos” de prueba. En el texto del art. 1190 se alude a estos dos términos. “Medio” es el elemento probatorio (por instrumento público, instrumento privado, instrumento particular no firmado, por testigos, por confesión judicial o extrajudicial, etc.) y “modo” es el procedimiento a seguir para poner en evidencia el medio (el instrumento presentado en juicio debe ser acompañado de una copia para la contraparte, la confesión judicial provocada debe ser tomada por el juez, etc.). La distinción práctica es que los modos están – por regla – legislados en los códigos de procedimientos que constituyen cuerpos legales de derecho local, con vigencia en cada provincia. c) Diferencias entre forma y prueba de los actos jurídicos La prueba puede ser externa al acto. La forma es contemporánea al acto, mientras que la prueba puede o no ser coetánea. No lo es la prueba de testigos, puesto que se produce con posterioridad al acto que se pretende probar. La prueba coetánea se denomina “preconstituida”. No puede existir acto jurídico sin forma esencial, aunque no sea determinada, pero sí sin prueba. Ambos son conceptos independientes. Las obligaciones nacidas de actos que no hayan podido ser probados, se transforman en naturales (art. 505, inc. 4°). La forma solo es exigencia de los negocios jurídicos, mientras que la prueba puede serlo de la concurrencia de meros hechos jurídicos. d) Forma probatoria (ad probationem) y forma solemne (ad solemnitatem) La forma puede ser exigida por el sistema jurídico para la validez del negocio jurídico, o para preconstituir su prueba, facilitándola. En el primer caso, la forma es solemne, mientras que en el segundo supuesto sólo es requerida a los efectos de la prueba.

DE SOLEMNIDAD RELATIVA Y FORMALES NO SOLEMNES Aquí la primera categoría coincidiría con la ya formulada de actos solemnes.Si la forma fue establecida ad solemnitatem y no se cumplió con ella. . el requisito formal sólo fue ad probationem. FORMA ESENCIAL Y FORMA IMPUESTA a) Concepto Prevista por el art. 913. Son negocios formales no solemnes aquellos en los que. forma esencial es aquella que necesariamente debe concurrir en todo acto para que sea tal. se afecta la validez del acto y es susceptible de nulidad (art. en los que la forma es constitutiva. que el acto sea hecho por escribano público. sino también de cualquier otro efecto jurídico. La forma legal o impuesta aparece definida en el art. NEGOCIOS JURIDICOS SOLEMNES Y FORMALES NO SOLEMNES Los actos jurídicos solemnes son susceptibles de una subclasificación. 1193 contratos de determinados valores deben hacerse por escrito). y por tanto. aunque no se haya cumplido con el mismo. Son formales solemnes aquellos en los que al exigirse una forma determinada. exigiéndose una forma determinada por la ley. tales son: la escritura del acto. según sean formales solemnes o no solemnes. resultando irrelevante para el derecho. Si. 975: “En los casos en que la expresión por escrito fuere exclusivamente ordenada o convenida. el negocio es válido y la falta del elemento probatorio puede suplirse por cualquier otro medio de prueba (art. b) Forma legal y forma convencional La imposición puede emanar de la ley (forma legal propiamente dicha) o de la convención de las partes (forma convencional). puesto que. CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS EN RELACION A SUS FORMAS ACTOS FORMALES Y NO FORMALES a) Concepto. queda en el ámbito privado del sujeto. no poder ser conocida por terceros. 1810 donaciones de bienes inmuebles deben realizarse por escritura pública). la omisión de ella provoca la nulidad del acto. pero no de todo efecto jurídico. privándolo no sólo del efecto jurídico buscado en forma inmediata por las partes. o por un oficial público. y para los que – por no establecer la ley una forma en particular – las partes pueden requerirla como elemento de validez o de prueba. 973: “ La forma es el conjunto de formalidades que deben observarse al tiempo de la formación del acto jurídico. quedando obligadas las partes a cumplir con la forma exigida (1185 y 1187). si la misma no llegara a manifestarse. la ausencia de aquella acarrea la nulidad del acto en cuanto impide la obtención de los efectos jurídicos buscados en forma inmediata por el otorgante. Son actos formales aquellos que tienen una forma específica requerida por la ley. NEGOCIOS DE SOLEMNIDAD ABSOLUTA. aun existiendo voluntad. no puede ser suplida por ninguna otra prueba […]” 1186 establece que la obligación de elevar el acto a la forma legal prescripta “ […] no tendrá efecto cuando las partes hubiesen declarado en el instrumento particular que el contrato no valdría sin la escritura pública”. son no formales los que pueden efectuarse bajo cualquier solemnidad. aunque se pruebe por otro medio en forma inequívoca la expresión de voluntad. Por el contrario. sea para su validez o para su prueba. (Las obligaciones se transforman en naturales). o con el concurso del juez del lugar”. por el contrario. la presencia de testigos.

Se trata de actos formales ad probationem. por no poderse acreditar su existencia y contenido. estos últimos se colocan fuera de la categoría de actos formales. El art. En todo supuesto de conversión. 1188 dispone que la conversión también opera cuando debiendo celebrarse por escrito – sea por instrumento público o privado – se otorga verbalmente. que se incumple. En esta relación. pero no para su prueba. pues su regulación es atinente a la prueba. El elemento material del instrumento se denomina soporte y resulta siempre adaptado a las circunstancias de cada época. Pero. que sirve de prueba histórica indirecta y representativa de un hecho cualquiera”. . además. esa cosa mueble debe tener carácter representativo de un hecho o negocio jurídico. fuesen hechos por instrumento particular. El documento como tal es cosa mueble. aunque puede ser inmueble por su carácter representativo. el acto valdría como otro negocio jurídico que impone a las partes elevarlo a la forma requerida. 1184 En los actos formales no solemnes. por ser el instrumento – por regla – escrito abarca un ámbito más restringido. 3°). Documento e instrumento se encuentran vinculados en relación de género a especie. El incumplimiento de la forma exigida solo a los fines probatorios. De todas maneras el negocio siempre valdrá como obligación natural (505. que solo pueden probarse por un medio determinado. no quedan concluidos como tales mientras la escritura pública no se halle firmada. 1184. perceptible con los sentidos de la vista y el tacto. y no desde el momento de celebración del acto a convertir. EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES Si el ordenamiento jurídico exige una forma determinada con carácter de solemnidad absoluta. la consecuencia es la nulidad del acto (1044). II. DOCUMENTO E INSTRUMENTO NOCIONES INTRODUCTORIAS Tanto el documento cuanto el instrumento son cosas (2317 y 2319) demostrativas de la existencia de negocios o hechos jurídicos. LA CONVERSION DEL NEGOCIO JURIDICO: ARTÍCULO 1185 1185: “Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pública. 1187: “La obligación de que habla el articulo 1185 será juzgada como una obligación de hacer. no a la forma. firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes s o privadoe obligasen a reducirlo a escritura pública. 1193 En realidad.La de negocios formales de solemnidad relativa comprende a los actos convertibles. 1185 y 1187). y ese carácter debe ostentarlo en forma unívoca. no invalida el negocio pero sí puede tornarlo ineficaz. Esta conversión del negocio jurídico solo es posible en aquellos supuestos de negocios jurídicos formales no solemnes y en los que la forma es exigida ad probationem. pero el negocio tampoco logra sus efectos inmediatos. los efectos del acto se producen a partir del otorgamiento de la forma requerida por la ley. documento es “toda cosa que sea producto de un acto humano. CLASIFICACION DE LOS INSTRUMENTOS a) Instrumentos particulares y públicos Si bien clásicamente se ha distinguido entre instrumentos públicos y privados. Si se trata del incumplimiento de una forma relativa (formal no solemne) como los supuestos del art. aquellos en los que en caso de no cumplirse con la formalidad exigida por la ley. la parte que resistiere hacerlo podrá ser demandada por la otra parte para que otorgue la escritura pública. pero quedarán concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer la escritura pública”. la forma es irrelevante para la existencia del acto. sin perjuicio de que las partes queden vinculadas para el otorgamiento de la forma legal (supuestos 1184. bajo pena de resolverse la obligación en el pago de perdidas e intereses” . es decir. parte de la doctina afirma que ello no es correcto. En un sentido amplio. no se produce la nulidad. inc.

1181 y 1185. pero aún así no de fe de lo relativo a la fecha. de suerte que el negocio puede resultar viciado sin que el defecto se traduzca en el instrumento. cupón del cajero automático. entre instrumento público y particular. En este supuesto no tienen por finalidad demostrar que se realizó el acto. b) Diferencias con el instrumento privado y el instrumento particular Relativizada la exigencia de la presencia del oficial público. 978 distingue. sino ordenar. Sólo cuando la forma es exigida ad solemnitatem el vicio del instrumento parece contagiarse al acto. INTRODUCCIÓN CONCEPTO La tesis amplia sostiene que para que haya instrumento público solo es requerible la intervención de un oficial público. y a los que otorga plena fe sin necesidad de posteriores pruebas o verificaciones. que es el reconocimiento del otorgante. como lo hace una sentencia judicial o un decreto del Poder Ejecutivo. . ni lo es en sentido estricto. debiendo demostrarse su existencia y contenido por otro medio. AUTONOMIA DEL INSTRUMENTO FRENTE AL NEGOCIO JURIDICO Una vez instrumentada. Desde otro punto de vista. en cambio. También lo hace el art. etc.El art. la declaración de voluntad adquiere una cierta independencia. Instrumentos particulares no firmados: boletos de transporte. a quien la ley le confiere la facultad de autorizar. agente o funcionario. La restringida afirma que además debe haberse conferido al oficial público. invalidándolo (nulidad refleja).1190. INSTRUMENTOS PÚBLICOS I. 1188. Los instrumentos públicos pueden tener por finalidad acreditar la existencia de un hecho o acto. etc. a su vez. Viceversa. el hecho de que los instrumentos particulares se dividen en firmados y no firmados resulta de los arts. Cabe aclarar que la presencia del oficial público no es exigible en todos los casos. a) Finalidad. sin requerir comprobaciones posteriores a su otorgamiento. en presencia de un oficial público (agente administrativo o funcionario). o constituir la forma de ejercicio de un poder público. lo cual señala nuevamente las dos principales categorías. puede ocurrir que lo defectuoso sea el instrumento. por ley. quien invoque el contenido de un instrumento privado deberá demostrar su autenticidad. que constituye el supuesto más frecuente. mientras que quien sostenga el contenido de uno público está exento de tal prueba. tiques de negocios. b) Instrumentos particulares firmados y no firmados Por su lado. Instrumento privado (particular firmado): la mayoría de los contratos. El art. Rivera considera que son instrumentos públicos los otorgados con las formalidades que la ley establece. no puede darse una mejor aproximación al concepto que afirmar que el instrumento público es aquel al que la ley confiere autenticidad por sí mismo. la facultad de otorgarlo. En tal caso este último será válido pero ineficaz. c) Ejemplos de cada categoría Instrumento público: el efectuado por o ante un oficial público facultado por el Estado para dar fe de los actos que realiza o que se efectúan en su presencia (cualquiera de los enumerados en el 979). 1190. La autenticidad del instrumento privado surge de un acto posterior. y si no se trata de una forma sustancial el acto jurídico subsistirá válidamente. los recibos. se refiere a los contratos que deben ser hechos por instrumento público o particular.

los billetes o cualquier título de crédito emitido por el tesoro público. Los otros funcionarios a los que se refiere el inciso son los cónsules argentinos en el extranjero. así como los celebrados por funcionarios del Poder Ejecutivo. Ella es concebida como un bien social porque es necesario para la seguridad jurídica que haya un instrumento que merezca tal fe por sí mismo. i) Inciso 9° . también los jueces de paz. a) Inciso 1° “Las escrituras hechas por escribanos públicos en sus libros de protocolo. y la moneda metálica. Los “actos” están incluidos en el inciso 2°. En este caso no hay actividad de funcionario público pero el inciso seguramente encuentra su fundamento en que las sociedades anónimas eran según el CC. e) Inciso 5° “Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados. tanto nacionales como provinciales”. la nacional. d) Inciso 4° “Las actas judiciales. provincial o municipal. 33). los títulos de la deuda pública. Este inciso incluye los demás actos otorgados por escribanos públicos. Quedan incluidos el papel moneda. h) Inciso 8° “Las acciones de las compañías autorizadas especialmente emitidas en conformidad a sus estatutos”. dadas en pago de derechos de aduana con expresión o con la anotación correspondiente de que pertenecen al tesoro público”. hechas en los expedientes por los respectivos escribanos y firmadas por las partes. y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron”. 979 son meramente enunciativos. o por otros funcionarios con las mismas atribuciones. Judicial o Legislativo en cualquiera de las tres jurisdicciones. Carece actualmente de contenido. las cuentas sacadas de los libros fiscales. Este inciso se refiere específicamente a las “actas”. este inciso ha caído en desuso. según la redacción original del Código (art. máxime si es el funcionario encargado de otorgarlo. en los casos y en las formas que determinen las leyes de procedimientos. personas jurídicas sometidas a autorización estatal. De allí que el derecho penal sancione severamente a quien adultera un instrumento público. autorizadas por el encargado de llevarlas”.FE PÚBLICA Y AUTENTICIDAD El instrumento público tiene una fuerza convictiva muy particular. sin necesidad de verificación posterior alguna. ENUMERACIÓN LEGAL Los supuestos del art. ya que nada exige que los instrumentos públicos tengan soporte de papel. b) Inciso 2° “Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios públicos en la forma que las leyes hubieren determinado”. Para las provincias que los cuentan en su organización judicial. que es la denominada “fe pública”. y algunos de ellos son objetables. g) Inciso 7° “Las inscripciones de la deuda pública. las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley”. aunque carezca de firma. f) Inciso 6° “Las letras de particulares. y los ministros diplomáticos en el exterior. c) Inciso 3° “Los asientos en los libros de los corredores. Es decir. en los casos y en la forma que determine el Código de Comercio”. Como el Estado solo acepta el pago de contado.

INTERVENCIÓN DE UN OFICIAL PÚBLICO La intervención de un oficial público o funcionario público. Estos oficiales públicos son los escribanos públicos. j) Inciso 10 “Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales. y las copias sacadas de esos libros o registros”. son necesarios cuatro requisitos. y en particular del art. los del Poder Legislativo. 24 del mismo reformado por la ley 18. autorizados para tales emisiones” Quedan comprendidos los billetes emitidos por la Casa de la Moneda bajo supervisión del Banco Central. y en general los funcionarios del Poder Ejecutivo. II. Hoy los actos vinculados al estado civil se registran y se llevan a cabo ante el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.“Los billetes. y el carácter de instrumento publico de estas constancias resulta de las disposiciones contenidas en el decreto ley 8204/1963. resulta inexcusable. . libretas y toda cedula emitida por los bancos. REQUISITOS DE VALIDEZ Para que el instrumento público sea válido y produzca el efecto de plena prueba respecto a su contenido.327. o del Poder Judicial. según lo refiere indistintamente el Código. salvo que la ley asigne expresamente carácter de instrumento público a un documento que no lo requiera. o en los registros municipales. las libretas de ahorro de caja de los bancos. las monedas acuñadas por la misma.

Otros funcionarios autorizados: jueces de paz. que. rubricado o sellado. LA ESCRITURA MATRIZ Se denomina así a la escritura original. 998. El libro de registro. funcionarios del Servicio Exterior de la Nación. el notario adquiere en el Colegio de Escribanos. expresa: “Las escrituras públicas deben ser hechas en el libro de registros que estará numerado. LAS ESCRITURAS PÚBLICAS CONCEPTO Escritura pública es aquella especie de instrumento labrado generalmente por un escribano – u otro funcionario autorizado para ello – en su libro de protocolo. timbrados.V. o protocolo. reformado por la ley 9151. o timbrados y rubricados. en cuadernillos de diez ejemplares. aquella con la que se va formando el protocolo. cumpliendo los requisitos que exigen los artículos 998 y subsiguientes del Código Civil. Las escrituras que no estén en el protocolo no tienen valor alguno”. Los principales requisitos . El art. según las leyes en vigor. es un conjunto de folios de papel de tamaño oficio. y sobre los cuales redactará las escrituras matrices. EL PROTOCOLO Una formalidad específica de las escrituras públicas consiste en que sean hechas en el libro de protocolo o de registro. La denominación de matriz se utiliza para diferenciarla de las copias y para significar que de su existencia y validez dependen la existencia y validez de esas copias.