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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 A C R D O 1 TURMA VMF/rrs/hz RECURSO DE REVISTA ACIDENTE DE TRABALHO RESPONSABILIDADE OBJETIVA ART.

ART. 927, PARGRAFO NICO, DO CDIGO CIVIL ELETRICISTA. O sistema de responsabilidade civil vigente em determinado pas deve refletir os avanos tecnolgicos incidentes nas relaes sociais, sob pena de se ter um ordenamento jurdico inapto a disciplinar as mencionadas relaes e incapaz de concretizar os direitos e garantias fundamentais previstos na Constituio da Repblica, em patente menosprezo fora normativa do diploma que representa a deciso poltica fundamental do povo brasileiro. Nessa senda, o Cdigo de Defesa do Consumidor, atento realidade de produo em massa inerente sociedade industrial, instituiu o sistema de responsabilidade objetiva pelos defeitos existentes nos produtos e servios disponibilizados no mercado de consumo (arts. 12 a 14 do CDC). Assim o fez porque o consumidor ostenta posio de hipossuficincia em relao ao fornecedor, pois este detm todas as informaes inerentes aos produtos e servios que comercializa, o que torna invivel outra parte da avena provar os mencionados defeitos. Alm disso, no se pode ignorar que, por mais que o

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 fornecedor se esmere na adoo de medidas destinadas a prevenir qualquer defeito, ele inevitavelmente ocorrer, causando dano esfera juridicamente protegida de outrem, que ficaria desprovido de tutela jurdica, caso tivesse de provar a existncia de uma culpa que, de fato, no se verificou. Tal no pode ser tolerado por um Estado Democrtico de Direito, cuja finalidade consiste em promover o bem-estar de todos (art. 3, IV, da Carta Magna), por importar em distribuio desigualitria dos riscos oriundos de atividade que se afigura proveitosa para toda a sociedade. Observando a evoluo do instituto da responsabilidade civil, o legislador infraconstitucional, ao editar o Novo Cdigo Civil, determinou, no art. 927, pargrafo nico, do referido diploma legal, que ser objetiva a responsabilidade do autor do dano se a atividade por ele, e em razo dele, normalmente desenvolvida lesar a esfera juridicamente protegida de outrem. Assim o fez, pois no de difcil constatao que no s nas relaes consumeristas existe a hipossuficincia que d ensejo tutela da outra parte contratual, razo pela qual deve haver uma regra geral no sistema jurdico brasileiro apta a suprir a carncia do sistema de responsabilidade civil subjetiva, quando ela for ineficaz tutela dos direitos e garantias previstos na Constituio Federal. Nessa senda, o art. 7, caput, da Carta Magna, ao instituir os direitos dos trabalhadores de nossa nao, deixa

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 expresso que aquele rol o patamar civilizatrio mnimo assegurado a todo aquele que disponibiliza a sua fora de trabalho no mercado econmico, razo pela qual a regra inserta no inciso XXVIII do referido dispositivo constitucional no elide a incidncia de outro sistema de responsabilidade civil mais favorvel ao empregado, como o a hiptese do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, que deve incidir todas as vezes em que a atividade desenvolvida pelo empregado na empresa ocasionar riscos superiores queles inerentes ao trabalho prestado de forma subordinada, como ocorre na hiptese dos autos, em que o empregado eletricista. Recurso de revista no conhecido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015, em que so Recorrentes COPEL DISTRIBUIO S.A. e OUTRO e so Recorridos ROBERTO FERREIRA NUNES e FUNDAO COPEL DE PREVIDNCIA E ASSISTNCIA SOCIAL. O 9 Tribunal Regional do Trabalho, pelo acrdo a fls. 820-863, negou provimento ao recurso ordinrio das reclamadas, mantendo a sentena que declarou a responsabilidade objetiva das reclamadas pelo acidente de trabalho sofrido pelo empregado e as condenou ao pagamento de indenizao pelos danos morais e estticos dele decorrentes, bem como manteve a deciso de origem quanto aplicao do divisor 200 para o clculo das horas extraordinrias. Foram opostos embargos de declarao a fls. 865868 e 876-887, aos quais foram prestados esclarecimentos pelas decises a fls. 871-874 e 890-895.

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 Inconformadas, as reclamadas interpem o presente recurso de revista a fls. 897-938, nos quais se insurgem contra os pontos da deciso regional que lhes foram desfavorveis. Indicam violao de dispositivos de lei e da Constituio Federal. Trazem, ainda, arestos para o confronto de teses. O recurso de revista foi admitido por meio da deciso a fls. 941-942. Apresentadas contrarrazes a fls. 944-972. Desnecessria a remessa do feito ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 83 do RITST. o relatrio. V O T O 1 CONHECIMENTO Presentes os pressupostos extrnsecos de admissibilidade do recurso de revista referentes tempestividade (fls. 896-897), representao processual (fls. 72) e ao preparo (fls. 750-751 e 939), passo anlise daqueles que lhes so intrnsecos. 1.1 JURISDICIONAL As reclamadas sustentam a nulidade do acrdo regional por negativa de prestao jurisdicional, uma vez que a Corte Regional no se manifestou sobre a tese da defesa acerca da culpa do reclamante para o acidente de trabalho sofrido. Indicam vulnerao dos arts. 5, LV, da Constituio Federal e 945 do Cdigo Civil. Transcrevem arestos para o confronto de teses. Ocorre que a admissibilidade do apelo, fundamentada na nulidade da deciso por ausncia da entrega jurisdicional, somente possvel por violao dos arts. 832 da CLT, NULIDADE NEGATIVA DE PRESTAO

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 458 do CPC e 93, IX, da Constituio Federal, nos termos da Orientao Jurisprudencial n 115 da SBDI-1 do TST. Dessarte, o apelo revisional encontra-se desfundamentado no tema, uma vez que a alegada transgresso aos arts. 5, LV, da Constituio Federal e 945 do Cdigo Civil, bem como os excertos trasladados para a comprovao de divergncia jurisprudencial, no constituem requisito de admissibilidade do recurso quando alegada a citada nulidade. No conheo. 1.2 OBJETIVA A Corte Regional negou provimento ao recurso ordinrio das reclamadas aos seguintes fundamentos, a fls. 827-832: Ab initio, oportuno mencionar as circunstncias em que ocorreu o acidente de trabalho, conforme adequadamente exposto pelo Juzo a quo (fls. 675/679), onde se verificou que a equipe do Reclamante foi enviada, de forma incompleta (ausncia de um encarregado), para executar servios de "linha viva" no perodo noturno, em descumprimento s normas do regulamento da empresa, ocasio em que se constatou a ausncia de corte, por parte de um empregado da Reclamada, de um dos cabos no mesmo comprimento dos demais, bem como o fato de que os trabalhadores foram informados, erroneamente, de que a linha estava desligada, elementos esses que acarretaram a ocorrncia do acidente de trabalho que acometeu o Reclamante, impondo-lhe a amputao dos dois braos at a altura dos ombros e as conseqncias decorrentes desse evento danoso. Estabelecidos esses pressupostos fticos, importante lembrar que os direitos sociais fundamentais dos trabalhadores, arrolados expressamente no art. 7 da Constituio Federal, constituem um conjunto mnimo de direitos assegurados categoria profissional, objetivando a concretizao da dignidade da pessoa humana e dos valores sociais do trabalho (art. 1, III ACIDENTE DE TRABALHO RESPONSABILIDADE

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 e IV, CF), eis que a ordem econmica encontra-se fundada na valorizao do trabalho humano, tendo por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social (art. 170, CF). O disposto no art. 7, XXVIII, da Constituio Federal, que estabelece a responsabilidade subjetiva do empregador nos acidentes de trabalho, no pode ser interpretado de forma isolada, por constituir uma garantia mnima do trabalhador, sem que se exclua a existncia de outros direitos "que visem melhoria de sua condio social" (art. 7, caput, CF), havendo a possibilidade de serem criados, por meio de normas constitucionais, infraconstitucionais ou convencionais, outros direitos mais favorveis aos trabalhadores, ampliando aquele patamar mnimo de direitos fundamentais. Dispe o art. 14, 1, da Lei n 6.938/81, que, "sem obstar a aplicao de penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade", enquanto que o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, estabelece que "haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem". As normas que protegem o meio ambiente, conceito no qual se inclui o meio ambiente do trabalho (art. 200, VIII, CF), objetivam, em ltima anlise, proteger a vida humana, considerado como bem essencial sadia qualidade de vida (art. 225, caput, CF), sendo direitos dos trabalhadores a "reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana" (art. 7 , XXII, CF), razo pela qual o disposto no inciso XXVIII do art. 7 da Constituio Federal deve ser interpretado em harmonia com o seu art. 225, 3, que assegura a responsabilidade objetiva pelos danos causados ao meio ambiente, principalmente porque no h qualquer fundamento que justifique a criao de dificuldades para a

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 reparao de prejuzos causados ao trabalhador em decorrncia de dano ao meio ambiente. De acordo com os ensinamentos de Raimundo Simo de Melo, "a natureza potencialmente perigosa da atividade de risco a peculiaridade que a diferencia das outras atividades para caracterizar o risco capaz de ocasionar acidentes e provocar prejuzos indenizveis, com base na responsabilidade objetiva (CC, art. 927)", para concluir que "se no direito comum as dificuldades so grandes quanto identificao das atividades de risco, no Direito do Trabalho tal no constitui novidade, por pelo menos duas razes. J existem dois amplos campos de atividades consideradas de risco: a) as atividades insalubres (CLT, art. 189 e NR n 15 da Portaria 3.214/77); e b) as atividades perigosas (CLT, art. 193 e NR n 16 da Portaria 3.214/77). Tambm considerada perigosa a atividade exercida em contato com eletricidade (Lei n. 7.410/85 e Decreto n. 92.530/86). Desse modo, ao contrrio do que sustentado pelas Recorrentes, o fato do Reclamante perceber regularmente adicional de periculosidade evidencia a natureza perigosa da atividade desenvolvida, atraindo a incidncia da responsabilidade objetiva do empregador em caso de acidente de trabalho (art. 927, pargrafo nico, CC), sendo desnecessria qualquer discusso acerca de dolo ou culpa pelo evento danoso, bastando a comprovao do nexo causal e dos prejuzos sofridos pelo empregado acidentado. No h qualquer incompatibilidade, portanto, entre o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, os arts. 7, XXVIII, e 225, 3, da Constituio Federal, eis que os direitos sociais fundamentais dos trabalhadores podem ser melhorados por outras normas jurdicas, mxime ao se considerar que a responsabilidade objetiva por acidente de trabalho direciona-se preservao da vida humana do trabalhador, sendo do empregador os riscos da atividade econmica, e no do empregado, que se subordina ao poder de direo patronal de forma absoluta (art. 2, CLT). Considerando que vigora no mbito justrabalhista o princpio da norma mais favorvel, resta afastada qualquer alegao de inconstitucionalidade do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, que

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 estabelece a responsabilidade objetiva do empregador que desenvolve atividades de risco, pois referido princpio permite eleger como regra prevalente, em uma dada situao de aparente conflito de regras, aquela que for mais favorvel ao trabalhador, mxime em se tratando de normas de ordem pblica que versam sobre proteo da sade, da vida e da integridade fsica do trabalhador, quando houver violao decorrente de acidente de trabalho. Com razo o jurista Adib Pereira Netto Salim, ao indicar que "se o empregador desenvolve atividade econmica que traz o risco como inerente, responder de forma objetiva, ante a adoo da teoria do riscocriado, em relao a todos os lesados, inclusive queles que sejam seus empregados. No se poderia pensar que, em um acidente que atingisse diversas pessoas, dentro do exerccio de uma atividade empresarial com risco inerente, a empresa respondesse objetivamente em relao a todos, exceo dos seus empregados", sustentando que a responsabilidade objetiva do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, possui imediata aplicao "no mbito trabalhista, naquelas atividades em que o trabalhador, por fora de lei ou norma coletiva, seja beneficirio de algum adicional salarial em razo dos riscos da atividade, que ocorre com aqueles que recebem adicionais como insalubridade, periculosidade e risco porturio. Invivel, portanto, a excluso da responsabilidade objetiva das Reclamadas, restando prejudicada a anlise dos tpicos do Recurso Ordinrio voltados discusso da ausncia de culpa das Recorrentes, sendo suficiente, para o deslinde da controvrsia, a prova da causa e efeito entre o acidente e os danos experimentados pelo trabalhador, resultando no dever de indenizao do empregador, quer tenha agido ou no culposamente. No julgamento dos primeiros embargos declarao, a Corte regional acrescentou, a fls. 872-874: de

Todos esses elementos fticos, especificamente analisados pelo Juzo a quo (fls. 675/679), demonstram a inexistncia de qualquer culpa stricto

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 sensu por parte do Reclamante, no havendo que se falar em omisso no julgado, para fins de prequestionamento, uma vez que a interposio de eventual recurso por parte das Embargantes dar ensejo apreciao de toda a matria impugnada (art. 515, CPC), inclusive com a anlise das questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a deciso recorrida no as tenha apreciado por inteiro (art. 515, 1, CPC). Ademais, impende destacar que o Juiz no est obrigado anlise de todos os argumentos levantados pelas partes, bastando que decida a lide de forma fundamentada (art. 93, IX, CF), indicando as razes de seu convencimento, podendo apreciar livremente a prova carreada aos autos, atendendo aos fatos e circunstncias da causa, ainda que no alegados pelas partes (art. 130, CPC), em atendimento ao princpio da persuaso racional. A adoo da teoria da responsabilidade objetiva por acidente de trabalho em atividades de risco afasta induvidosamente qualquer discusso acerca da culpa do Reclamante, bastando que se configure o evento danoso, os prejuzos materiais, morais e estticos acarretados ao trabalhador e o nexo causal entre esses elementos, tal como restou devidamente caracterizado na espcie, no havendo que se falar em omisso no julgado, principalmente ao se considerar que a apreciao ftica da ausncia de culpa do Reclamante restou expressamente analisada pelo ilustre Juzo a quo. De outro lado, conforme os fundamentos do acrdo embargado, as circunstncias fticas que envolveram o sinistro afastam qualquer culpa do trabalhador, que foi efetuar manuteno em "linha viva" sem o acompanhamento do encarregado, em perodo noturno e o mais grave, a comunicao equivocada que a rede eltrica havia sido desligada. A percepo de adicional de periculosidade, por sua vez, demonstra de forma irrefutvel que o reclamante laborava em atividade eminentemente perigosa, atraindo a responsabilidade objetiva do empregador em caso de acidente de trabalho (art. 927, pargrafo nico do CC), sendo, por isso mesmo, desnecessria qualquer debate em torno da existncia de dolo ou culpa relativamente a atitude do empregador.

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As reclamadas alegam que o empregador somente tem o dever de indenizar o empregado pelo acidente de trabalho quando agir com dolo ou culpa, o que no ocorreu no caso em questo. Aduzem que no se h de falar em responsabilidade objetiva pelo acidente laboral, ainda que as atividades desenvolvidas sejam de risco, no que tange aos eletricistas e operadores de subestao e usinas, no sendo aplicvel o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Invocam a aplicao do art. 7, XXVIII, da Carta Poltica, o qual reputam violado. Argumentam que a norma hierarquicamente inferior se submete norma superior. Sustentam, ainda, que no se aplica o art. 37, 6, da Carta Magna, pois tal dispositivo no trata de acidente de trabalho. Defendem que o fato de pagar adicional de periculosidade no contribui para o acolhimento da tese de responsabilidade objetiva, principalmente por ter restado comprovada, nos autos, a culpa do reclamante, no mnimo, concorrente, o que impe atenuar a responsabilidade. Com efeito, o sistema de responsabilidade civil vigente em determinado pas deve refletir os avanos tecnolgicos incidentes nas relaes sociais, sob pena de se ter um ordenamento jurdico inapto a disciplinar as mencionadas relaes e incapaz de concretizar os direitos e garantias fundamentais previstos na Constituio da Repblica, em patente menosprezo fora normativa do diploma que representa a deciso poltica fundamental do povo brasileiro. Tal fora normativa repercute nas relaes entre particulares, pois no seria lgico que a autonomia da vontade pudesse se sobrepujar aos comandos de ordem pblica emanados da Carta Magna. Por isso, atualmente se admite que os mencionados direitos e garantias ostentam eficcia jurdica horizontal direta. Nessa senda, o Cdigo de Defesa do Consumidor, atento realidade de produo em massa inerente sociedade industrial, instituiu o sistema de responsabilidade objetiva pelos

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 defeitos existentes nos produtos e servios disponibilizados no mercado de consumo (arts. 12 a 14 do CDC). Assim o fez porque o consumidor ostenta posio de hipossuficincia em relao ao fornecedor, pois este detm todas as informaes inerentes aos produtos e servios que comercializa, o que torna invivel outra parte da avena provar os mencionados defeitos. Alm disso, no se pode ignorar que, por mais que o fornecedor se esmere na adoo de medidas destinadas a prevenir qualquer defeito, ele inevitavelmente ocorrer, causando dano esfera juridicamente protegida de outrem, que ficaria desprovido de tutela jurdica, caso tivesse de provar a existncia de uma culpa que, de fato, no se verificou. Tal no pode ser tolerado por um Estado Democrtico de Direito, cuja finalidade consiste em promover o bem-estar de todos (art. 3, IV, da Carta Magna), por importar em distribuio desigualitria dos riscos oriundos de atividade que se afigura proveitosa para toda a sociedade. Observando a evoluo do instituto da responsabilidade civil, o legislador infraconstitucional, ao editar o Novo Cdigo Civil, determinou, no art. 927, pargrafo nico, do referido diploma legal, que ser objetiva a responsabilidade do autor do dano se a atividade por ele, e em razo dele, normalmente desenvolvida lesar a esfera juridicamente protegida de outrem. Assim o fez, pois no de difcil constatao que no s nas relaes consumeristas existe a hipossuficincia que d ensejo tutela da outra parte contratual, razo pela qual deve haver uma regra geral no sistema jurdico brasileiro apta a suprir a carncia do sistema de responsabilidade civil subjetiva, quando ela for ineficaz tutela dos direitos e garantias previstos na Constituio Federal. Nessa senda, o art. 7, caput, da Carta Magna, ao instituir os direitos dos trabalhadores de nossa nao, deixa expresso que aquele rol o patamar civilizatrio mnimo assegurado a todo aquele que disponibiliza a sua fora de trabalho no mercado

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 econmico, razo pela qual a regra inserta no inciso XXVIII do referido dispositivo constitucional no elide a incidncia de outro sistema de responsabilidade civil mais favorvel ao empregado, como o a hiptese do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Resta, portanto, determinar a forma como o mencionado dispositivo incidir nas relaes laborais. Sabe-se que a atividade empresarial do empregador (que, em relao ao consumidor assume o papel de fornecedor) constitui a sntese de todas as tarefas desenvolvidas, dentro e fora do estabelecimento empresarial, por todos aqueles que a ele prestam servios, seja de forma subordinada, ou no. Tais pessoas encontram-se no meio da cadeia produtiva que liga o empregador ao consumidor de seus produtos e servios, pois so elas que tornam concreta a finalidade empresarial de auferir lucros no mercado econmico. Ao faz-lo, manuseiam os mesmos produtos e servios disponibilizados ao consumidor (s que em fase anterior do processo que os torna aptos ao consumo), razo pela qual no se afigura razovel a elas no estender o mesmo sistema de responsabilidade civil objetiva, quando as tarefas por ela desenvolvidas (que constituem elemento da atividade empresarial) ocasionarem riscos inerentes s respectivas esferas juridicamente protegidas. Entendimento contrrio representa a prpria negao ao valor social do trabalho consagrado como fundamento da Repblica Federativa Brasileira (art. 1, IV, da Carta Magna), por equiparar o trabalhador aos demais fatores de produo (coisa, portanto), o que no se coaduna com a dignidade inerente ao ser humano (art. 1, III, da Carta Magna). Em face disso, na hiptese dos autos, em que o empregado eletricista, deve o disposto no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil incidir, por estar o obreiro sujeito a riscos

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 superiores aos inerentes prestao subordinada de servios pelos demais trabalhadores de nosso Pas. Inclume o dispositivo invocado. O segunto, terceiro, quarto e dcimo primeiro arestos colacionados (fls. 912 e 914) no se prestam ao confronto de teses, por no trazerem a fonte oficial de publicao, nos termos da Smula n 337, I, do TST. Os demais arestos trazidos no apelo revisional carecem da especificidade exigida pela Smula n 296 do TST, por no abordarem a tese adotada pelo Tribunal local, no sentido de que a responsabilidade objetiva decorre da natureza perigosa da atividade desenvolvida pelas reclamadas. No conheo. 1.3 DANOS MORAIS QUANTUM INDENIZATRIO A Corte local manteve o valor da indenizao por danos morais fixada pela sentena, em R$ 300.000,00, consignando, a fls. 833-839: A Constituio Federal dispe expressamente que " assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem" (art. 5, V, CF) e que "so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao" (art. 5, X, CF). Apesar desses dispositivos no permitirem qualquer dvida acerca da obrigatoriedade da indenizao do dano moral, inclusive a cumulatividade dessa com a indenizao por danos materiais, resta indene de dvidas que o acidente de trabalho pode provocar tanto danos materiais quanto danos morais e estticos, pois o mesmo evento danoso pode repercutir inevitavelmente no equilibrio psicolgico, na tranqilidade, nos sentimentos, na imagem, na integridade fsica, no bem-estar, na qualidade

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 de vida da vtima e de sua famlia, enfim, nos direitos da personalidade (art. 11, CC). De acordo com os ensinamentos de Silvio Rodrigues, "a idia de tomar indene a vtima se confunde com o anseio de devolv-la ao estado em que se encontrava antes do ato ilcito. Todavia, em numerosssimos casos impossvel obter-se tal resultado, porque do acidente resultou conseqncia irremovve1. Nessa hiptese h que se socorrer a uma situao postia, representada pelo pagamento de uma indenizao em dinheiro. um remdio nem sempre ideal, mas o nico de que se pode lanar mo. Comentando o inciso X do art. 5 da Constituio Federal, o jurista Sebastio Geraldo de Oliveira, especialista na matria de acidente de trabalho, sustenta que "o dispositivo constitucional deixou patente que a sano do dano moral ocorre pela indenizao. No se trata, porm, de estabelecer um preo para a dor sofrida pela vtima, mas de criar possibilidades para que esta desenvolva novas atividades ou entretenimentos, para vencer as recordaes dolorosas e superar a dor'". Visando a justa soluo da lide, essencial ressaltar que o dano esttico o dano que viola o direito integridade fsica, sendo considerada a mais violenta forma de leso pessoa humana, uma vez que, alm da deformao fsica, gera grave dano imagem social do trabalhador. No se confunde, desse modo, com o dano exclusivamente moral, que decorre da angstia e da dor sofridas pela vtima, pois o dano imagem considerado uma espcie autnoma de dano e que, por comprometer a aparncia, tambm afeta a imagem social da pessoa lesada. A possibilidade de cumulao encontra suporte a partir da idia de que o dano esttico estaria representado pela deformidade fsica, enquanto que o dano moral, pelo sofrimento, pela vergonha, pela angstia ou sensao de inferioridade da vtima, a envolver a imagem social da pessoa. Em virtude de inexistir dispositivo legal estabelecendo parmetros objetivos para a fixao da indenizao do dano moral e esttico, o valor tem sido fixado por arbitramento do juiz, de acordo com as circunstncias do caso e a extenso do dano (art. 944, CC), no havendo nenhuma

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 gradao que considere a intensidade da culpa do empregador, principalmente pelo fato de que, in casu, a responsabilidade civil do empregador por acidente de trabalho ocorre na modalidade objetiva, com base na teoria do risco criado. Tem-se entendido como regra que o valor da indenizao por danos morais deve ser suficiente para minimizar o sofrimento causado pelo ato ofensivo, devendo ainda ser observadas, para a fixao do quantum, a extenso do dano, as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. O arbitramento deve considerar, a um s tempo, o carter punitivo e coibir a reiterao da conduta ilcita da demandada, sem permitir, contudo, o enriquecimento desmedido da vtima. Para se ter uma noo das conseqncias incalculveis que o ato lesivo ocasionou ao Reclamante, basta uma singela descrio do relatrio de acompanhamento elaborado pela Assistncia Social de Curitiba-PR (fl. 38), in verbis: O empregado teve um acidente de trabalho gravssimo em 12 de junho de 2003 e ficou no Hospital Evanglico de Curitiba at 01 de agosto de 2003 (totalizando 50 dias); Este acidente resultou na amputao de ambos os braos do Reclamante; A esposa do Reclamante precisa dar-lhe banho e aliment-lo, assim como precisa fazer o mesmo com os dois filhos do casal; A leso do brao direito ainda no havia cicatrizado, sendo necessria a realizao de curativos dirios, que ocorriam de 02 a 03 vezes no hospital e nos outros dias em casa; O curativo do hospital um procedimento muito doloroso, necessitando o Reclamante de anestesia geral a cada curativo, devendo a esposa acompanh-Ia sempre, autorizando a internao, a aplicao da anestesia e a assinatura de toda a documentao hospitalar, includa a alta mdica hospitalar no final de cada curativo; O casal vai para o hospital s 07h e so liberados s 12h ou 13h, sendo que muitas vezes o filho Mateus, de 05 anos, que os acompanha no perodo da manh, vai para a escola sem

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 almoar, por falta de tempo, pois no tm com quem deix-lo em casa, sendo que o filho Lucas, de 09 anos, volta da escola s 12h e fica na casa da vizinha aguardando o retorno dos pais; Quando chegam em casa, a esposa faz almoo, limpa a casa e cuida do Reclamante e das cnanas, estando totalmente dependente dos cunhados para sair de casa de carro, eis que ela no dirige; A esposa evita sair de casa para no deixar o Reclamante com outras pessoas, pois ela quem ajuda ele a ir ao banheiro, caso precise. Considerando essas circunstncias, resulta totalmente despropositada a reduo dos danos morais e estticos fixados pelo Juzo a quo, respectivamente, em R$ 300.000,00 e R$ 250.000,00, tendo em vista que todo o ordenamento jurdico e a prpria existncia do Estado Democrtico de Direito tem como fundamento a dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF), que restou permanentemente abalada, no caso do Reclamante e de sua famlia, em razo de acidente de trabalho ocorrido no mbito das atividades econmicas de risco desenvolvidas pelas Recorrentes. Como acertadamente decidido pelo Juzo monocrtico, "nem se diga que o valor das indenizaes fixadas foi excessivo, pois, conforme bem esclarece a r, apenas as prteses utilizadas pelo autor custam R$ 194.000,00, o que d uma idia do valor das despesas que o autor tem de suportar a ttulo de manuteno da mesma, alm das despesas notoriamente necessrias para a readaptao de um ser humano vida, destitudos de seus dois membros superiores, com necessidade permanente de assistncia profissional, alm da completa adaptao de sua residncia e demais objetos pessoais para sua nova condio pessoal" (fl. 687). As reclamadas sustentam que a fixao da indenizao por danos morais em R$ 300.000,00, correspondente poca, a mil salrios-mnimos, representa valor excessivo, sem nenhum respaldo na jurisprudncia ou na lei. Sustentam que , em casos anlogos, os Tribunais tm adotado valores bastante inferiores, variando a indenizao entre 100 e 300 salrios-mnimos. Aduz que

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 houve condenao indenizao por danos estticos em R$ 250.000,00. Apontam violao do art. 944 do Cdigo Civil e transcrevem arestos. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil sinaliza na proteo por dano material, moral e imagem, assegurando pessoa do lesado, inclusive, indenizao. o que se extrai das regras insertas no art. 5, V e X, transcritos a seguir, respectivamente: V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral e imagem; X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; pertinente trazer a lume, ainda, o que prescreve o art. 944 do Cdigo Civil, nos termos do qual a indenizao mede-se pela extenso do dano. Do ponto de vista da doutrina e da jurisprudncia ptrias, alguns critrios orientadores do rgo judicante no exame da ocorrncia do dano moral ho de ser observados, tais como a natureza do ato ofensivo, a sua repercusso, a intensidade do sofrimento ou do desgaste da pessoa do ofendido, a posio socioeconmica do ofensor, dentre outros. O montante da indenizao, com respeito ao dano moral, no dizer de Maurcio Godinho Delgado, fixado pelo rgo judicante por meio de um juzo de equidade, que deve ser operado pela sensatez, equanimidade, iseno e imparcialidade. Tal juzo de equidade, aduz, o nico que se harmoniza com a amplitude dos comandos constitucionais incidentes situao em anlise (CF, arts. 5, V e X, e 7). Registra que o arbitramento da indenizao deve construir-se pelo cotejo dos critrios acima enunciados com o

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 pleno exerccio das qualidades judicantes, devendo atentar-se, ademais, para que o montante arbitrado no produza enriquecimento ou empobrecimento sem causa das recprocas partes e no perca a harmonia com a noo de porporcionalidade, seja por deixar de compensar adequadamente o mal sofrido, seja por agregar ganhos financeiros superiores a uma compensao razovel pertinente (Delgado, Maurcio Godinho, Curso de Direito Processual do Trabalho, 6 edio, LTr, p. 625). O Colegiado Regional manteve o valor arbitrado na deciso de primeiro grau, levando em considerao o infortnio sofrido pelo autor e a condio social deste, alm da condio pessoal da empresa. A deciso a quo foi, portanto, prolatada com sensatez, equanimidade, imparcialidade e aplicabilidade dos critrios a serem observados no tocante pessoa do ofendido e do ofensor, na fixao do quantum indenizatrio, dentro dos parmetros da razoabilidade e da proporcionalidade, pelo que no h o que reparar. O arbitramento da indenizao, de cunho valorativo, encontra-se relegado subjetividade do juiz, inviabilizando a inferncia de conflito jurisprudencial, na medida em que, ao fixar a indenizao por danos morais, considera o julgador a intensidade do sofrimento ou do desgaste da pessoa do ofendido, a posio socioeconmica do ofensor, observando-se os critrios da proporcionalidade e da razoabilidade. No conheo. 1.4 - DANOS MORAIS E ESTTCOS INDENIZAO IMPOSSIBILIDADE DE CUMULAO As reclamadas sustentam no ser possvel a cumulao de indenizao por danos morais e danos estticos, por absoluta falta de amparo legal. Colacionam arestos.

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 Ocorre que o recurso de revista est desfundamentado no tema, tendo em vista que os arestos trazidos ao cotejo so inservveis, por serem oriundos do Tribunal de Justia de So Paulo e do STJ, rgos no elencados na alnea a do art. 896 da CLT. No conheo. 1.5 PETITA Sobre Regional, fls. 845-848: o tema, assim se pronunciou o Tribunal DIVISORES 200 E 220 JULGAMENTO ULTRA

Encontra-se pacificado no mbito da 4a Turma deste E. Tribunal Regional do Trabalho que, para se apurar o divisor a ser utilizado nos clculos de horas extras, deve se considerar a jornada contratada entre empregado e empregador, e no a jornada constitucional mxima permitida, sendo que tal procedimento no caracteriza julgamento ultra petita, eis que resulta simplesmente da aplicao da lei ao caso concreto (iura novit curia). Apenas para fins de argumentao, o empregado contratado para laborar 44 horas semanais possui carga horria diria de 7h20min, sendo que referida jornada, multiplicada por 30, resulta em 220, que o divisor a ser aplicado. Em decorrncia, o empregado que possui, em seu contrato individual de trabalho, jornada de 40 horas semanais, labora oito horas dirias em cinco dias na semana. Aplicando-se uma simples regra matemtica de trs, se o divisor 220 utilizado para a jornada semanal de 44 horas, para a de 40 horas encontrar-se- o divisor 200. Raciocnio em sentido contrrio, de entender-se aplicvel o mesmo divisor para jornadas de trabalho distintas, fere a lgica e os princpios da isonomia, razoabilidade e da proporcionalidade, uma vez que iguala trabalhadores que se encontram em situaes diversas, sem se utilizar de critrio discriminador adequado.

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 De acordo com as lies do ilustre publicista Celso Antnio Bandeira de Mello , no qualquer distino entre as situaes que autoriza a discriminao, devendo existir correlao lgica entre o critrio desigualador (fator de discrmen) e a desigualdade de tratamento, retratando concretamente um bem absorvido pelo sistema normativo constitucional. Esse o posicionamento seguido pela mais alta Corte desta Justia Especializada, seno vejamos: "RECURSO DE REVISTA - CARGA SEMANAL DE TRABALHO DE 40 HORAS - DIVISOR 200 - O clculo do salrio-hora deve ser feito com observncia da jornada de trabalho efetivamente cumprida pelo trabalhador, sendo irrelevante se a ausncia de trabalho aos sbados decorre de mera liberalidade concedida pelo empregador. Recurso de revista a que se nega provimento. (TST RR 7.454/2001-00112-00.1 5 T. - ReI. Min. Gelson de Azevedo - DJU 02.09.2005)" Desse modo, se a empresa, por mera liberalidade, considera o sbado como dia de repouso, e se o empregado trabalha apenas oito horas por dia, cinco dias por semana, o divisor a ser utilizado para clculo das horas extras 200, e no 220, pois o divisor deve ser obtido com base na durao mensal do trabalho efetivamente contratada, e no por aquela fixada in abstracto. A matria foi recentemente apreciada por esta 4 Turma, restando decidido, por unanimidade de votos, o seguinte: "JORNADA DE 40 HORAS SEMANAIS - DIVISOR 200 Reconhecida a carga horria semanal do autor de 40 horas, pelo que corresponde a carga mensal de 200 horas, este o divisor para calcular as horas extras a que o empregado fizer jus. (TRTPR-06192-2004-008-09-00-1, Ac. 07597-2006, Relator Sergio Murilo Rodrigues Lemos, Publicado no DJPR em 17-03-2006)" No recurso de revista, as reclamadas alegam que o autor no postulou a aplicao do divisor 200 na exordial, sendo nula a deciso regional ante o julgamento ultra petita. Apontam ofensa dos arts. 460 do CPC e 5, LV, da Constituio Federal.

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 Defendem que o divisor correto seria 220, sob o fundamento de que a Constituio Federal determinou a quantidade de horas dirias e semanais a serem realizadas pelos trabalhadores (art. 7, XIII, CF), definindo, por consequncia, o divisor 220 para fins de clculo das horas extraordinrias. Alegam que a jornada de trabalho dos seus empregados sempre foi de 44 horas, com dispensa das 4 horas de sbado por mera liberalidade da empresa, as quais fazem parte da jornada de trabalho e integram os DSRs. Invocam a aplicao analgica da Smula n 343 do TST. Indicam violao dos arts. 7, XIII, da Constituio Federal, 64 da CLT, e 11 da Lei n 8.222/91, alm de divergncia jurisprudencial. No se vislumbra julgamento fora do pedido. A adoo do divisor mera consequncia do reconhecimento da jornada de oito horas do reclamante. Vale destacar que incumbe ao rgo julgador, em instncia ordinria, formar seu convencimento com espeque nas provas e aplicar o direito, pois, conquanto esteja adstrito ao pedido, no est jungido aos fundamentos legais esposados pelas partes. Nessa linha esto os princpios naha mihi factum, dabo tibi jus e jura novit curia. Por outro lado, os princpios do contraditrio e da ampla defesa foram integralmente respeitados, uma vez que s recorrentes foi oportunizada a interposio de todos os recursos previstos no processo trabalhista, nos quais tm defendido seus interesses. Inclumes os arts. 460 do CPC e 5, LV, da Constituio Federal. O art. 7, XIII, da Constituio Federal dispe acerca da aplicao do divisor 220 para quem labora 44 horas semanais, no havendo possibilidade de aplicao do divisor 200 para quem cumpre carga horria semanal de 40 horas, hiptese dos autos. Logo, no se h de falar em ofensa ao mencionado dispositivo constitucional.

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 A deciso proferida pela Corte Regional encontrase em perfeita harmonia com a atual jurisprudncia desta Corte Superior, conforme se pode aferir dos seguintes precedentes: RECURSO DE EMBARGOS. CENTRAIS ELTRICAS DE SANTA CATARINA CELESC). INCONTROVRSIA SOBRE A JORNADA DE 40 HORAS DE SEGUNDA A SEXTA-FEIRA. SBADO DIA NO TRABALHADO. DIVISOR 200 A SER APLICADO. INCIDNCIA DA SMULA 333 DO TST. A egr. 6. Turma, invocando Precedentes desta Seo Especializada e de Turmas do TST, salientou que deve ser observado o divisor 200 para os empregados que laboram em jornada de 40 horas semanais, pois o divisor 220 cabvel para os empregados que laboram em jornada de 44 horas semanais, incluindo-se a o sbado trabalhado. Contra essa deciso a Reclamada ops Embargos de Declarao, ressaltando que o sbado deve ser considerado dia til no trabalhado, porque a no-exigncia de trabalho nesse dia mera liberalidade patronal. Ao julg-los, a egr. Turma, reproduzindo excerto do acrdo do TRT, destacou que no havia trabalho aos sbados por ausncia de servios. Nos presentes Embargos, a Reclamada insiste na tese de que o sbado era dia til no trabalhado, tanto que, caso cobrasse trabalho nesse dia, teria que pagar hora extra com acrscimo de 100%, conforme consta do instrumento coletivo. Indica violao dos arts. 896 da CLT, 1. da Lei 605/1949 e 7., XIII, da CF. Inicialmente, cabe registrar que o Apelo no se sustenta por violao do art. 1. da Lei 605/1949, pois esse preceito no foi prequestionado perante a egr. Turma. bice da Smula 297, I, do TST. O Apelo igualmente no se sustenta pela indigitada violao constitucional, pois o referido preceito apenas estabelece os limites dirios e semanais de durao da jornada de trabalho, no se tratando de norma que impe a obrigao do cumprimento da efetiva jornada mxima, tal como alega a Embargante. Tanto assim , que o mencionado preceito faculta a compensao e a reduo desta mediante instrumento coletivo. Ademais, alm de j existir posicionamento pacfico nesta Corte, conforme ressaltado no acrdo embargado, inclusive com a transcrio de algumas ementas, no sentido de que aos empregados sujeitos a uma jornada diria de trabalho de oito horas e semanal de quarenta horas, o divisor a ser aplicado o 200, imperioso mencionar precedentes envolvendo a ora Embargante CELESC, nos quais se manteve a deciso turmria que, afastando a alegada violao do art. 7., XIII, da CF, reconheceu vlido o divisor 200 para os seus empregados. Aplicao da Smula 333 do TST . Recurso de Embargos no conhecido. (E-ED-RR-

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 737/2005-012-12-00, Rel. Min. Maria de Assis Calsing, D.J.U. 23/11/2007) de

HORAS EXTRAORDINRIAS DIVISOR 200. Ofensa ao art. 7., inciso XIII, da Constituio da Repblica, no caracterizada, pois, com a instituio da carga de 44 horas semanais pela Constituio da Repblica, o divisor passou a ser 220. Para os empregados que trabalham 40 horas, como na hiptese, deve ser utilizado o divisor 200. Recurso de Embargos no conhecido. (E-ED-RR-727/2005-012-12-00.4, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, D.J.U. de 17/8/2007) DIVISOR PARA O CLCULO DO SALRIO-HORA. JORNADA DE 40 HORAS SEMANAIS. Esta Corte pacificou o entendimento de que, em se tratando de jornada de quarenta horas semanais, aplica-se o divisor 200 para se calcular o valor do salrio-hora. Recurso de Embargos de que no se conhece. (E-ED-RR-4997/2005-035-12-00.8, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, D.J.U. de 18/5/2007) RECURSO DE EMBARGOS. HORAS EXTRAS. DIVISOR 200. CARGA HORRIA SEMANAL DE 40 HORAS. DESPROVIMENTO. A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 7., inciso XIII, estabelece carga horria semanal de 44 horas, para a qual deve ser utilizado o divisor 220, a fim de se obter o valor do salrio-hora, conforme a previso contida no artigo 64 da CLT. Sendo a jornada de trabalho semanal de 40 horas, deve ser aplicado o divisor 200, como corolrio lgico da reduo de jornada. (E-RR-735/2005-012-12-00.0, Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga, D.J.U. de 9/3/2007) O conhecimento do recurso esbarra no 4 do art. 896 da CLT e na Smula n 333 do TST, porque a deciso regional est em consonncia com a jurisprudncia atual, notria e iterativa desta Casa. Logo, no se h de falar em divergncia jurisprudencial ou ofensa aos dispositivos indicados. Por fim, saliente-se que a denncia de contrariedade Smula n 343 do TST no socorre as reclamadas, pois esta tem aplicao restrita categoria dos bancrios. No conheo.

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PROCESSO N TST-RR-1022400-33.2004.5.09.0015 ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da 1 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de revista. Braslia, 07 de dezembro de 2010.

MINISTRO VIEIRA DE MELLO FILHO


Relator