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VACACIONES ANUALES

Las vacaciones anuales constituyen el periodo de interrupcin de la prestacin efectiva de servicios ms largo que establece nuestra legislacin a lo largo de cada ao, a efectos que el trabajador pueda reponerse de la fatiga fsica y psquica inherente al desarrollo de su actividad laboral. Es un periodo que concibe, tambin, para garantizar al trabajador un tiempo no slo de reposo, sino de ocio, de liberacin de cargas laborales y de posible incremento de la convivencia familiar, por lo que enlaza con la necesidad de promocin personal y proteccin de la familia inherente a cualquier sociedad que persiga el progreso social. El Estatuto de los Trabajadores, (ET), en sus artculos 38.1 y 38.2, establece el derecho del trabajador a un periodo de vacaciones anuales retribuidas que se determinar en el convenio colectivo o el contrato individua!, y para el que en todo caso, se fija una duracin mnima de 30 das naturales. Las vacaciones son pues, el disfrute de un periodo continuado de varios das de descanso al ao. Se fijan de comn acuerdo entre trabajador y empresario y. como mnimo, deben durar 30 das naturales. Cundo nace el derecho a vacaciones? Se trata de una opcin entre dos criterios: pos anualidad, (necesidad de haber trabajado once meses), o interanualita, (proporcionalidad segn los servicios prestados dentro del ao natural). El Art. 5.2 del Convenio 132 de la Organizacin Internacional del Trabajo, (OIT), sobre vacaciones que impide exigir ms de 6 meses de servicio para disfrutarlas y el principio de proporcionalidad recogido en el Art. 4.1 del mismo Convenio 132, permite sostener el criterio a aplicar es el segundo. Cunto tiempo duran? La duracin de las vacaciones puede establecerse por pacto entre las partes (trabajador y empresario) o por Convenio Colectivo, (ET: Art. 38.2). Esa negociacin debe partir de una duracin mnima de 30 das naturales, o sea, en su cmputo se incluyen los domingos y festivos, (ET: Art. 38.1). No obstante, ha de establecerse una excepcin: en el supuesto de ingreso a lo largo del ao, como consecuencia de aplicar el "principio de proporcionalidad", (establecido por el Art. 4.1 del Convenio 132 de la OIT): los das que corresponden de vacaciones sern proporcionales a los meses trabajados durante el ao en la empresa. Cundo se disfrutan?: Las vacaciones anuales deben disfrutarse por el trabajador dentro del ao natural en el que se devengan, (del 1 de enero al 31 de diciembre), y su disfrute no puede ser sustituido por una compensacin econmica, ni acumularse a las que se devenguen en aos sucesivos: Si el trabajador no disfruta las vacaciones en el ao en que se generan, pierde su derecho a disfrutarlas, (las vacaciones no disfrutadas durante el ao, no pueden acumularse a las del ao siguiente, y, excepto pacto entre las partes, el derecho a las vacaciones no disfrutadas caduca cuando concluya el ao natural, no pudindose exigir ni su disfrute ni su compensacin econmica. STSJ Castilla y Len de 8 de octubre de 2001). Una excepcin a esta norma es el trabajador con contrato temporal, (por ejemplo, si su contrato dura 6 meses -del 1 octubre al 31 marzo- y no disfruta de sus vacaciones se le suelen pagar al final del contrato, (Art. 11 del Convenio 132 de la OIT). El "calendario de vacaciones" debe fijarse por la empresa de forma que el trabajador pueda conocer con, al menos, 2 meses de antelacin al disfrute de las mismas, qu periodo le ha correspondido. (ET: Art. 38.3). Si el trabajador no est conforme con ste, podr acudir a los Juzgados y formular las alegaciones que estime convenientes, fijndose la fecha o fechas de disfrute, en sentencia no recurrible y en procedimiento sumario y preferente. (ET: Art. 38.2). Por acuerdo entre el empresario y el trabajador, el disfrute de las vacaciones puede dividirse en periodos siempre y cuando al menos uno de ellos tenga una duracin de 2 semanas sin interrupcin. (Art. 8.2 del Convenio 132 de la OIT sobre vacaciones remuneradas). Su retribucin: Las vacaciones anuales son retribuidas y su cuanta coincide con la que percibe normalmente el trabajador en su jornada habitual. (Art. 7.1 del Convenio 132 de la OIT). No obstante todo concepto salarial de vencimiento superior al mes puede quedar excluido. En la retribucin de vacaciones no se incluyen horas extraordinarias y conceptos extra salariales que retribuyen gastos del trabajador por el desempeo de su trabajo, (como desplazamientos). La retribucin deber percibirse antes de comenzar las vacaciones salvo pacto en contrario, (Art. 7.2 del Convenio 132 de la OIT).

FIJACIN DE LA FECHA DE VACACIONES El calendario de vacaciones no es el sistema de fijacin del periodo de vacaciones, pues se ha de producir fundamentalmente por acuerdo entre las partes. El calendario es el documento en el que se plasman los acuerdos, la exigencia de este calendario es un mandato dirigido al empresario cuyo incumplimiento constituye una infraccin laboral grave, (Art. 95.4 del ET), dado que si se incumple dicha obligacin, al menos hace parcialmente ineficaz un derecho reconocido al trabajador que puede dar lugar a la correspondiente reparacin de perjuicios. La fijacin del periodo de vacaciones no puede ser adoptado ni modificado unilateralmente pe el empresario, (STCT 13 de junio de 1985). La trasgresin de las normas y lmites legales o pactados en materia de vacaciones se considera infraccin grave, y puede ser sancionada con multa de 300,52 a 3.005,06 euros (Arts. 7.5 y 40.1 .b, del R.D. Leg. 5/2000). El trabajador que rechaza la propuesta empresarial de vacaciones, sin reclamarla judicialmente, y disfruta de un periodo vacacional diferente al establecido por el empresario, puede ser despedido disciplinariamente, por ser su actitud considerada como desobediencia grave y culpable. (STS de 26 de febrero de 1987). Criterios para la fijacin del periodo de disfrute En 1994 se suspendieron todos los criterios sobre este punto, desaparecieron las previsiones acerca de la posibilidad del empresario para excluir como fechas de vacaciones las que coincidan con los periodos punta de actividad, la referencia a que si hubiera acuerdo podran fraccionarse en 2 periodos y la referencia a la posibilidad de que los trabajadores con hijos en edad escolar tuviesen preferencia para que sus vacaciones coincidan con periodos de vacacin escolar. Pese a todo, algn criterio an subsiste: Permite que la negociacin colectiva, (convenios), fije criterios de planificacin, (ET. Art. 38.2). Para OF: el convenio establece que se disfrutarn en los meses de mayo, junio, julio, agosto, septiembre u octubre. En el supuesto de cese total de la actividad del establecimiento con motivo de las vacaciones anuales, stas se disfrutarn obligatoriamente en el perodo de cierre, sin derecho a compensacin adicional de ningn tipo. Se tendrn en cuenta los criterios prioritarios de las necesidades familiares y de antigedad al servicio de la empresa. El perodo de vacaciones podr subdividirse por acuerdo entre las partes en fracciones no inferiores a una semana. (Art. 35 de Convenio colectivo 2007, y Art. 20 del convenio 2003). La planificacin de la vacacin es un problema anual, y de ah que el calendario vacacional deba confeccionarse anualmente y por tanto, los acuerdos o decisiones de aos precedentes no suponen una solucin vinculante para aos posteriores, ni constituyen condiciones ms beneficiosas para los trabajadores. Las empresas pueden establecer turnos obligatorios de vacaciones entre los empleados, cuando esta imposicin se deba a la necesidad de que los servicios queden cubiertos (Sentencia del Tribunal Supremo de 12 de marzo de 2001). La fijacin de las fechas para el disfrute se realizar por acuerdo empresa/trabajador. Esa exigencia de acuerdo supone que ni el empresario puede imponer unilateralmente las vacaciones, ni el trabajador tomrselas por su cuenta. Ahora bien, no hay que confundir imposicin unilateral con el supuesto en que ante la falta de acuerdo el empresario elabore un calendario y fije unas fechas de vacaciones sujetas a la revisin jurisdiccional, (si el trabajado reclama). O bien con la actuacin unilateral del trabajador ante el correspondiente rgano judicial para que, (no existiendo fechas vacacionales fijadas por el empresario), judicialmente se determinen stas, lo que est expresamente previsto en el Art. 125. b de la LPL.

Modelo de reclamacin de vacaciones

Don/Da ........................................................trabajador de la Empresa .................................................. solicito disfrutar de vacaciones retribuidas entre el da. y el da.... ambos inclusive, segn lo estipulado en el Art. 38 de vigente Estatuto de los Trabajadores. Para la aplicacin efectiva del Art. 38.3 de Estatuto de los Trabajadores y posibilitar mi posterior reclamacin ante su eventual negativa, ustedes deben contestar por escrito a mi solicitud, a la mayor brevedad posible y siempre con ms de dos meses de antelacin al inicio del periodo vocacional solicitado. En caso de que no contestaran en el plazo, considerare aceptada mi solicitud puesto que de otra forma estara en situacin de indefensin legal.

En..ade..de Fdo.: El trabajador Recib: La empresa (Firma y sello) ____________________

EL ASPECTO PROCESAL DE LAS VACACIONES Como se ha dicho, el perodo vacacional puede ser objeto de controversia o desacuerdo entre las partes, pudiendo ser objeto de reclamacin judicial. Expresamente, es la jurisdiccin social la encargada de solucionar los conflictos que se planteen en cuanto a la determinacin de la fecha de disfrute de las vacaciones, mediante un procedimiento especial preferente y sumario. El objeto de este procedimiento no se extiende a las controversias relativas a la duracin de las vacaciones, que se ventilan por el procedimiento normal y con derecho a recurso, (STS 29-3-95), sino tan solo, a cuando se disfrutan. Matizaciones sobre dicho aspecto procesal 1. La reclamacin puede ser planteada de forma individual y colectiva. 2. El plazo para la interposicin de la demandan es de dos tipos conforme a lo dispuesto por el Art. 125 de la Ley de Procedimiento Laboral, (LPL); a saber: A.- Cuando la fecha de vacaciones venga precisada (mediante convenio, acuerdo entre empresario y representantes de los trabajadores o fijada unilateralmente por el propio empresario), el trabajador debe presentar la demanda en el plazo de 20 das hbiles, a efectos de caducidad. El plazo comienza a computarse a partir del da en que el trabajador haya tenido conocimiento de la citada fecha. B.- De otra parte, se prev legalmente un plazo distinto y no determinado, para los casos en los que no se halla especficamente sealada fecha de disfrute de las vacaciones y el trabajador pretenda que se fije. 3. En este caso, el trabajador deber presentar su demanda con una antelacin de, al menos, 2 meses a la fecha en que pretenda disfrutar sus vacaciones. 4. Por lo que se refiere a la demanda, hemos de sealar que adems de contener los requisitos procedimentales generales, presenta ciertas especialidades en lo referente al proceso laboral, a saber: A.- La demanda se interpone directamente sin necesidad de conciliacin, ni reclamacin previa. B.- La peticin debe limitarse a la fecha de disfrute de vacaciones, sin acumular otras peticiones. C- Si hubiese controversia con la preferencia atribuida a otros trabajadores, stos tambin sern demandados. 5. En cuanto a la tramitacin (Art. 126 de la LPL), se trata de un procedimiento "urgente", no susceptible de interrupcin aunque, una vez iniciado, se produzca la fijacin de la fecha de disfrute vacacional. Se trata de un procedimiento de tramitacin "preferente", concretndose, de una parte, en que la vista tiene que quedar sealada en un plazo no superior a 5 das desde la presentacin de la demanda, y de otra parte, es que la sentencia debe dictase en el plazo de 3 das desde la vista del juicio. Por lo que se refiere, finalmente, a "recursos", sealar que contra las sentencias recadas en procesos sobre vacaciones no cabe recurso alguno. OTRAS PREGUNTAS Puede existir una mejora contractual de la duracin de las vacaciones? S, dado que la legislacin y el convenio colectivo establecen mnimos, esa mejora creara una condicin ms beneficiosa, que podra constituir un derecho del trabajador, que deber respetrsele necesariamente sin perjuicio de que le resulte aplicable la compensacin y absorcin de la posibilidad de renuncia. Pero, ha de distinguirse el pacto de mejora de la posibilidad de que el empresario, por ausencia de trabajo en ciertos periodos, haya tolerado, sin concesin real, el disfrute de unas vacaciones superiores, en cuyo caso no existir condicin ms beneficiosa. Pueden comenzar en domingo? El mnimo legal habla de das naturales, por lo que computan como das de vacaciones todos los sbados, domingos y festivos que coincidan de dicho perodo, si bien no parece que el periodo pueda comenzar en un da

correspondiente al descanso semanal de una semana ya trabajada, pues dicho descanso estara ya devengado por los das trabajados en la semana precedente. Qu periodos se computan como de servicios a efectos de devengar vacaciones? A efectos de devengar vacaciones computan todos los periodos de trabajo efectivo dentro del ao natural, tanto los realizados como los que se prev realizar en condiciones de normalidad hasta fin de ao. Tambin deben computarse todos los periodos de descanso que a efectos generales deben entenderse equiparados a tiempo de trabajo efectivo, (como sugiere el Art. 26 del ET al hablar del salario), que comprenden el descanso semanal, (Art. 37.1 ET), los das festivos, (Art. 37.2 ET), y los tiempos de permiso o licencia retribuida, (Art. 37.3 ET). Por el contrario, no deben considerarse computables los periodos de suspensin contractual, pues el Art. 45.2 ET establece expresamente que la suspensin contractual exonera de las obligaciones recprocas de trabajar y retribuir el trabajo, adems de que si la suspensin es prolongada, no tendra sentido devengar vacaciones porque no se justifica la necesidad de descanso al no haber habido trabajo. No obstante, la normativa internacional prevee que ciertos periodos de ausencia al trabajo provocados por circunstancias no imputables al trabajador como enfermedad, accidente o maternidad, (calificados en nuestra legislacin como suspensiones contractuales), computen a efectos de devengar periodo vacacional, (Art. 5.4 del Convenio 132 de la OIT). Finalmente sealar que en ningn caso cabe reducir las vacaciones como sancin disciplinaria, (Art. 58.3 del ET), y que el ejercicio del derecho de huelga tampoco produce la reduccin proporcional de las vacaciones, (lo contrario sera sancionar el ejercicio de un derecho fundamental recogido en nuestra Constitucin). .Cierre por vacaciones. Qu ocurre cuando una empresa cierra por vacaciones? Nuestro convenio indica: "En el supuesto de cese total de la actividad del establecimiento con motivo de las vacaciones anuales, stas se disfrutarn obligatoriamente en el perodo de cierre". Podemos encontrar 2 casos: El trabajador tiene derecho a vacaciones por todo el periodo de cierre, en ese caso la fecha de las vacaciones coincide con el periodo de cierre. Si no ocurre as: cuando una empresa cierra plenamente sus actividades en el periodo de vacaciones, y existen trabajadores que por la aplicacin del criterio de proporcionalidad no tienen derecho a ese periodo completo, entonces, o bien el empresario acude a una suspensin contractual por causas organizativas, (al amparo del Art. 47 ET), o se tratar de un supuesto de os comprendidos en el Art. 30 ET y por tanto el empresario deber retribuir a los trabajadores los das no trabajados sin que les pueda exigir a cambio trabajo en otros das. Es posible trabajar para otras empresas o por cuenta propia durante las vacaciones? La finalidad de las vacaciones parecen dirigidas a una finalidad de descanso. El apartado 1 del artculo 38 del ET establece la imposibilidad de prestar servicios para el mismo empresario que nos retribuye el periodo de vacaciones. (Aunque nada establece sobre la prestacin de servicios para otro empresario). En confluencia con lo anterior, la jurisprudencia y la doctrina prohiban la realizacin de trabajos durante las vacaciones que contrariasen esa finalidad de descanso, considerndose causa de despido disciplinario; sin embargo esta interpretacin ha sufrido un cambio de 180 grados tras una Sentencia del Tribunal Constitucional de 27 de octubre de 2003, que establece el derecho a favor del trabajador de prestar servicios para otra empresa, durante su periodo de vacaciones. El Tribunal Constitucional ha considerado que la concepcin del perodo anual de vacaciones como tiempo cuyo sentido nico o principal es la reposicin de energas para la reanudacin de la prestacin laboral, supone reducir la persona del trabajador a un mero factor de produccin, consider que, se vulneraba la dignidad de los trabajadores, ya que supona negar la libertad durante el periodo de vacaciones para que el trabajador despliegue su personalidad del modo que considere ms conveniente. De ah que en defecto de cualquier previsin en nuestro derecho al respecto, se haya declarado que trabajar durante las vacaciones no puede ser considerado como causa de despido. Cuando la gente oprimida acepta de buen grado su opresin, slo sirve para dar al opresor la justificacin de sus actos. Martin Luther King INCAPACIDAD TEMPORAL SUPERPUESTA AL PERIODO DE VACACIONES El artculo 6.2 del Convenio 132 de la OIT afirma que " los periodos de incapacidad de trabajo no podrn ser contados como parte de las vacaciones". Sin embargo el Tribunal Supremo estableca que cuando el trabajador no pudiera disfrutar de unas vacaciones ya acordadas por una incapacidad temporal acaecida antes del inicio de las vacaciones se peda el derecho de las vacaciones, (salvo que la normativa establecida en convenio colectivo aportar condiciones distintas y favorables para el trabajador). El Convenio extraestatutario de 2007 para OF, (Art. 35.6) permita que se difiriera el disfrute a partir del alta, con las siguientes limitaciones: la fecha tope para disfrutar las vacaciones ser el 31 de enero del ao siguiente y si el alta se produce con posterioridad al 31 de diciembre, el perodo de vacaciones a disfrutar ser la mitad del tiempo pendiente de disfrute, y no se permitir el disfrute diferido cuando se produzca el cese total de la actividad de la empresa, (Art. 35.7.1). El Convenio de 2003, (Art. 20), slo pona como limitacin el cese total.

Recientemente el Tribunal Supremo ha modificado tal doctrina. El origen de la modificacin es una resolucin del Tribunal de Justicia de la Unin Europea, (STJUE de 20 de enero de 2009), en la que declaraba: La posibilidad de que la normativa nacional pueda prever la extincin del derecho a las vacaciones sin que el trabajador hubiera tenido efectivamente la posibilidad de ejercitarlo vulnera el derecho europeo, (es contraria a la directiva 2003/88 en su artculo 7.1). As la no caducidad de las vacaciones no disfrutadas por causa de enfermedad sobrevenida con anterioridad al periodo vacacional supone una novedad y la ampliacin a toda incapacidad temporal de lo ya previsto y establecido para la baja maternal tras la Ley 3/2007 sobre igualdad entre hombres y mujeres: "Cuando el perodo de vacaciones fijado en el calendario de vacaciones de la empresa, coincida en el tiempo con una incapacidad temporal derivada del embarazo, el parto o la lactancia natural o con el perodo de suspensin del contrato de trabajo previsto en el artculo 48.4 (En el supuesto de parto, la suspensin tendr una duracin de 16 semanas...), se tendr derecho a disfrutar las vacaciones en fecha distinta a la de la incapacidad temporal o a la del disfrute del permiso que por aplicacin de dicho precepto le correspondiera, al finalizar el periodo de suspensin, aunque haya terminado el ao natural a que correspondan". La finalidad del derecho a vacaciones anuales retribuidas no es otra que los trabajadores descansen y tengan un periodo de ocio y esparcimiento. Tal finalidad difiere de la licencia por enfermedad, (recuperarse de dicha enfermedad). Partiendo de ello el Tribunal Supremo ha hecho una nueva lectura de la normativa legal concluyendo: "La situacin de incapacidad temporal que surge con anterioridad al periodo vacacional establecido y que impide disfrutar de este ltimo en la fecha sealada, no puede ni de be erigirse en impedimento que neutralice el derecho al disfrute de dicha vacacin anual que todo trabajador obstenta por la prestacin de servicios en la empresa". La obligacin de la empresa no se limita a pactar la fecha del descanso anual, sino que debe revisar aquellos supuestos en los que un hecho posterior, (como la incapacidad temporal), impidan el disfrute. La baja por incapacidad frustra la funcionalidad de las vacaciones del trabajador con lo que debe sealarse nuevo periodo de descanso. Tiene que ser distinto el tratamiento que merece la incapacidad que surge durante el disfrute de la vacacin, pues es un riesgo que ha de asumir el propio trabajador considerando el periodo de coincidencia de la incapacidad temporal con las vacaciones como vacaciones disfrutadas, sin derecho a que se fije un nuevo periodo. (Sentencia T. Supremo de 24 de junio de 2009). En trminos similares se expresa otra sentencia del T. Supremo: El pleno disfrute del derecho a vacaciones nicamente puede conseguirse cuando el trabajador se encuentre en condiciones fsicas y mentales para ello, de forma que no cabe entender que un trabajador en situacin de incapacidad temporal pueda disfrutar adecuadamente de las finalidades a tribuidas a las vacaciones. La empresas no slo tienen la obligacin de fijar o pactar la fecha del disfrute de vacaciones, sino tambin revisar aquellos supuestos en los que un hecho posterior enervase la posibilidad de disfrutar de ese derecho. Tiene "derecho a disfrutar del periodo de vacaciones frustrado por la situacin de incapacidad temporal iniciada con anterioridad" El resultado de esta jurisprudencia se traduce en que: en caso de que las fechas previstas para el perodo vacacional coincidiesen con una situacin de suspensin del contrato de trabajo por enfermedad comn o accidente, su disposicin se diferir hasta el da en que se produzca el alta de tal situacin, salvo que ya se haya iniciado el periodo vacacional.