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Hernan Silva Silva Profesor de Derecho Penal

Universidad San Sebastin Concepcin

DERECHO PENAL GENERAL I

NOMBRE DE LA ASIGNATURA CDIGO PROFESOR AO

: Derecho Penal General I : CDE 0302 : HERNN SILVA SILVA. 2008.

TEXTO GUA Y Syllabus. DERECHO PENAL PARTE GENERAL T I Y II ALFREDO ETCHEBERRY O. E.J. TERCERA EDICIN 1998.

DERECHO PENAL.
1. CONSENSO SI EL RAMO DEBE LLAMARSE DERECHO

PENAL

Todos los libros y todos los autores estn de acuerdo que el ramo debe llamarse o denominarse Derecho Penal. Incluso los cdigos, que son un conjunto armnico de normas, esquematizados, se rotulan Cdigo Penal,

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porque est vinculado y se estudia en el ramo de Derecho Penal. En Cuba se llam Criminal Law. Son normas de orden pblico, obligatorias e imperativas. En el fondo obligan a todos los ciudadanos de la Repblica de Chile y tienen una aplicacin igualitaria. Se aplica dentro del Estado. Cul es la finalidad del Derecho Penal? 1. La descripcin de los delitos 2. La aplicacin de las penas El Estado hace efectiva la responsabilidad penal en contra de la persona que ha cometido un hecho punible, ejerciendo el ius puniendi, pero previamente debe existir el debido proceso y el respeto especialmente a las garantas constitucionales. El DP tutela valores jurdicos es la ultima ratio, es la mayor proteccin a los bienes. Propiedad, fe pblica, honra, vida, etc. ASPECTOS DEL DERECHO PENAL Se conoce un derecho penal sustantivo que se refiere Cdigo de Defensa Social de Cuba, hoy igual que

todos CP y en la legislacin inglesa no se habla de Cdigo Penal, sino que de

fundamentalmente al delito, ley penal, cdigo penal y tambin las medidas o sanciones para combatir los delitos. Cuando hablamos de Derecho Penal sustantivo, nos estamos refiriendo al derecho penal propiamente tal o sea al contenido de los delitos y penas. Cuando nos enfrentamos a la terminologa de Derecho Penal adjetivo, nos vinculamos al procedimiento, a los juicios, a las diversas formas como se puede ejercitar o ejercer la accin penal.

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Ejemplo se penaliza y castiga un delito de homicidio tipificado en el art. 391 del CP. La parte sustantiva, se crea el delito, se acua, se adecua y se tipifica. El procedimiento o parte adjetiva es como nosotros podemos perseguir la responsabilidad de una persona que ha cometido el ilcito, mediante la interposicin de las acciones penales respectivas y ante los Tribunales de Justicia. Hoy en da en virtud de la reforma procesal penal, (Ley 19.696 DO 12 de Octubre de 2000) se crea nuevos Tribunales de Justicia. Los juzgados de garanta y los tribunales de juicio oral en lo penal. Art. 5 COT. El ministerio pblico es un organismo encargado de dirigir la investigacin de los delitos de accin pblica, entre otras atribuciones, pero no tiene facultades jurisdiccionales. Art. 80 A CPRCH. No es tribunal de justicia. Sustantivo = Delito Adjetivo= Procedimiento Cmo vamos a hacer efectiva la sancin o la pena? Se llama Derecho Penal de Ejecucin (Derecho Penitenciario) DENOMINACIONES Segn algunos autores tambin debe llamarse Derecho corrector Derecho de castigar Derecho sancionador Derecho reformador (Reforma al Delincuente) Derecho de Prevencin (El derecho penal puede prevenir penas? Es represivo Derecho protector de los criminales Derecho protector de la sociedad, (porque protege a la sociedad) Derecho Punitivo

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Derecho Restaurador

DERECHO PENAL Es un conjunto de normas jurdicas que se preocupa del delito, del delincuente y la pena. El derecho penal estudia la infraccin a las normas, conductas externas, actos externos, los pensamientos, y las ideas no se castigan. Es una rama de derecho pblico, se aplica a los ciudadanos que estn dentro del territorio del pas. Derecho Penal es el conjunto de norma por las cuales el dichas normas. El derecho penal se ocupa del delito, delincuente y pena. (son los 3 grandes pilares que se ocupa el derecho penal) El derecho penal es sancionador y represivo. Quin crea delitos? El legislador, la ley. Mientras la ley no sancione un acto no es delito. (Atpico) La ley es la nica fuente creadora de delitos y de penas. Se llama el principio de la reserva legal. El principio de la certeza jurdica est relacionado con la tipicidad. El cdigo penal castiga las acciones y omisiones humanas. El no hacer algo tambin produce efectos jurdicos. El cdigo penal castiga los actos voluntarios y son voluntarios, cuando hay discernimiento e intencin. La persona para cometer un hecho tiene que tener capacidad, libertad, inteligencia. Estado prohbe

impone determinadas acciones y establece penas para la contravencin de

Las acciones atpicas pueden servir de fundamente para una nueva ley.

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El cdigo penal es protector de bienes jurdicos. Todos los bienes jurdicos de importancia o relevancia estn protegidos por la ley penal. La vida, la propiedad, la fe pblica, la libertad sexual, el honor, etc. Toda accin tpica es antijurdica? No, porque hay otras situaciones como la legtima defensa en que la ley la ampara. Por ejemplo una persona que es agredida por un tercero, con un arma de fuego y el agredido o vctima se defiende y lesiona o mata a este, opera una causal de justificacin, que elimina la antijuricidad (elemento valorativo de la infraccin penal) de la accin de matar. Art. 10 n 4 del CP. Legtima defensa propia y est exento de responsabilidad penal. Art. 10. Estn exentos de responsabilidad criminal: 4. El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las circunstancias siguientes: Primera. Agresin ilegtima. Segunda. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. Tercera. Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. 5. El que obra en defensa de la persona o derechos de su cnyuge, de sus parientes consanguneos legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, de sus afines legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos, siempre que concurran la primera y segunda circunstancias prescritas en el nmero anterior, y la de que, en caso de haber precedido provocacin de parte del acometido, no tuviere participacin en ella el defensor. 6. El que obra en defensa de la persona y derechos de un extrao, siempre que concurran las circunstancias expresadas en el nmero anterior y la de que el defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegtimo. Se presumir legalmente que concurren las circunstancias previstas en este nmero y en los nmeros 4. y 5. precedentes, cualquiera que sea el dao que se ocasione al agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los trminos indicados en el nmero 1. del artculo 440 de este Cdigo, en una casa, departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumacin de los delitos sealados en los artculos 141, 142, 361, 365, inciso segundo, 390, 391, 433 y 436 de este Cdigo.

El art. 391 CP dice: El que mate a otro tendr tal pena, esa pena a quien

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se le aplica? Al que realiza la conducta ilcita, el autor, pero puede ser cometido el delito por varias personas. (Coautora o participacin criminal) El cmplice colabora con el autor, la complicidad es accesoria. No puede existir encubridor por otra parte si no hay un actor. El autor ejecuta el hecho punible, el cmplice y el encubridor son responsables penalmente. Art. 14, 15,16 y 17 del CP En la actualidad se sostiene que el encubridor no es participe ya que interviene con posterioridad al delito. Partcipe es l concurre en la accin injusta. El encubridor lo hace despus.

DEFINICIONES.
Eduardo Novoa Monreal dice que el derecho penal es la parte del derecho pblico que trata del delito (infraccin jurdica de especial magnitud y que amenaza la subsistencia del ordenamiento jurdico.) y la del delincuente desde el punto de vista del inters social y establece las medidas legales apropiadas para prevenir y reprimir el delito. Tomo I, pg 25. Segn Etcheberry el DP Es aquella parte del ordenamiento jurdico que comprende las normas de acuerdo con las cuales el Estado prohbe o impone determinadas acciones y establece penas la contravencin de tales rdenes Franz von Liszt "Conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que asocian el crimen como hecho, a la pena como legtima consecuencia." Ricardo Nuez" La rama del Derecho que regula la potestad pblica de castigar y aplicar medidas de seguridad a los autores de infracciones punibles." Luis Jimnez de Asa "Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto de delito como presupuesto de la accin estatal, as

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como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida aseguradora." Fontn Balestra "Rama del ordenamiento jurdico que contienen las normas impuestas bajo amenaza de sancin." El derecho penal es el conjunto de normas jurdicas obligatorias que se refiere al delito, al delincuente y a la pena. Todas las definiciones sealan que el DP delincuente y la pena. 1. DELITO: Es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. Art.1 del CP Chileno. 1. De los delitos Artculo 1. Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser que conste lo contrario. El que cometiere delito ser responsable de l e incurrir en la pena que la ley seale, aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella a quien se propona ofender. En tal caso no se tomarn en consideracin las circunstancias, no conocidas por el delincuente, que agravaran su responsabilidad; pero s aquellas que la atenen. estudia el delito, el

2. Definicin doctrinaria. Delito es toda accin tpica antijurdica y culpable, adecuada a una figura legal. Doctrina Alemana. 3. Es toda accin tpicamente antijurdica, y culpable. DELINCUENTE. Es el que realiza la figura delictiva indicada en la ley penal. Segn el profesor Luis Jimnez Asa, dice que el delincuente es el protagonista del drama penal. LA PENA o SANCIN PENAL O REACCIN SOCIAL. Es la consecuencia

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que aplica la ley cuando una persona ha cometido un hecho ilcito. Es el juicio de reproche de la sociedad, la pena queda fuera del delito es una resultante. (Teora de la Pena, sancin impuesta por la ley cuando un sujeto ejecuta un delito.) El Estado es el nico que est facultado para castigar los hechos

ilcitos. Ius puniendi.

HISTORIA Y EVOLUCIN CIENTFICA DEL DERECHO PENAL.

Se refiere a la historia del Derecho Penal y a su evolucin en el tiempo. No coinciden con las etapas de la Historia. GENERALIDADES: No hay ley ms antigua que la ley Penal. De los Asirios, Cdigo de Hammurab 2.000 aos AC, ms de 100 leyes de orden Penal. (Es la legislacin ms antigua que se conoce, est gravado en una piedra cubierta de mrmol que se encuentra en el Museo de Louvre) Leyes de Dracn Leyes Mosaicas Ley de los Incas Antigedad no puede hablarse propiamente de un Derecho Penal, sino que es en el ao 1764, se considera como Ciencia. Beccaria. TRATADO DE LOS DELITOS Y DE LAS PENAS. (Libro) Sociedades primitivas, hechos que ahora se consideran delitos, no los eran. Robo, homicidio, Rapto. Signos de fuerza.

Reinhart Maurach, Origen del Derecho Penal, se pierde en la oscuridad de la historia

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PERIODOS: Los autores sealan diversos periodos o divisiones. 1. TIEMPOS PRIMITIVOS


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(GENERALIDADES) O PERIODO DE LA VENGANZA

PRIVADA. (MUY RELACIONADO CON LA RELIGIN, TAB, PECADOS-DELITOS) a) Cada persona se venga del hecho que lo ha ofendido. Reacciona el ofendido sujeto pasivo en contra del hechor o delincuente. b) La venganza no tiene lmite alguno. c) No existe Ley. d) El delincuente queda sujeto al arbitrio y fuerza del ofendido. Se distingue: I. VENGANZA PRIVADA. Reaccin del ofendido o victima en contra del delincuente. II. VENGANZA DE LA SANGRE, la familia, parientes. Otros dicen que era la venganza de la tribu. III. VENGANZA COLECTIVA, reaccin de todo el grupo o tribu en contra del delincuente, y en contra del grupo o tribu a que ste perteneca. IV. ABANDONO NOXAL; Se entrega por el grupo al que perteneca el

criminal a la Tribu, o a grupo familiar de la vctima. Para impedir males mayores. Entrega. Delincuente carente de proteccin.

Reglamentacin de venganza. a. Ley del talin. Reaccin en contra de un hecho en una contra pena. Se

limita la venganza. Se busca un equilibrio entre lo que el actor hizo y de la manera como se defiende la vctima o el ofendido (2250 AC) Latn Talio. PENA IGUAL A LA OFENSA.

O segn otros, Labatut, Novoa, etc.

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Legislacin Mosaica consagr la Ley del Talin. Delito. Pena contra tal ofensa contra Ofensa. xodo. Desaparece, para aparecer en la Edad Media. D. Germnico. b. Las composiciones penales. Se extirpa la venganza privada. Era una indemnizacin a favor de la vctima, familiares, etc. Pago en dinero, cosas, etc. Pueblos Europeos la consideraban en sus prcticas penales. Ley Slica. Fuero Juzgado. Traduccin de la ley Romana LIBER JUDICUM. Siglo XIII. Fernando III. c. Sistema Penal de las Multas. 2. SEGUNDO PERIODO TELEOLGICO POLTICO O POLTICO DE LA VENGANZA PBLICA Pueblos del Antiguo Oriente, semitas y arias. Delito, concepto religioso. Delito, Pecado, Desobediencia a la divinidad. Represin PERSONAL, PENA DE MUERTE, APLICACIN GENERAL. Occidente se castiga para mantener la paz social pblica. Seguridad Pblica siglo XVIII. CARACTERSTICAS DE ESTE PERIODO a. Crueldad excesiva de las penas, torturas, pena de muerte. Decapitacin, confiscacin bienes multas, penas privativas de libertad, siglo XVIII.

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b. Falta de personalidad de las penas, familiares, cosas, cadveres, etc. c. Desigualdad ante la ley. Clases Privilegiadas. Nobles y Clero, Edad Media. Los primeros estaban exentos de la pena de muerte. d. Proceso Secreto. Se desconocan las normas, no existan garantas procesales, legales. e. Arbitrariedad judicial. Los jueces inventaban los delitos y aplicaban las penas a su arbitrio. Creaban delitos, leyes, procedimientos, etc. f. Derecho Penal Ligado a Principios religiosos. Incluso se mantiene alguno de ellos en el Derecho Cannico en la actualidad. Apostasa: renegar de la religin, fe cristiana. Cisma: divisin, separacin. Blasfemia: Insulto, que se dirige contra Dios o los Santos. Perjurio: Juramento en falso. Sacrilegio: Profanaciones de una cosa sagrada.

3. PERIODO HUMANITARIO Ver Etcheberry, Nova, Labatut.

GENERALIDADES DEL DERECHO PENAL.

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Derecho Penal: Crtica a la pena. Preferencia DE LA NOMENCLATURA Derecho Penal. Ms conocida y de mayor aplicacin. Todos los cdigos relativos a la materia. Excepcin Cuba, Cdigo de Defensa Social y Legislacin Inglesa Criminal Law. Denominacin ctedras DP. Contenido abarca segn la doctrina el delito, el delincuente y la pena. UBICACIN. Derecho Pblico Interno. Estado acta como poder pblico y regula la conducta de las personas que se encuentran en su territorio. CARACTERSTICAS O CARACTERES FUNDAMENTALES DEL DERECHO PENAL. 1. FUNCIN PBLICA. (Jimnez de Asa DP es Derecho Pblico. El Estado

crea las normas que definen los delitos y las penas funcin pblica. Principio de la Legalidad (reserva legal). Forma parte del Derecho Pblico, Derecho Penal Pblico, es Derecho Pblico. La determinacin de los delitos y de las penas corresponde slo al Estado. Crea las normas que definen los delitos y las penas. Principio Legalidad o de la reserva legal. Nullum Crimen, Nullum pena sine lege (otros agregan scripta). Soberana interior del Estado (no particular, social, funcin y rol de garanta del Derecho Penal) 2. REGULADOR EXTERNO DE CONDUCTAS HUMANAS. Se castiga la conducta cuando transgreden norma. Exteriorizada conducta por la accin. No se pena el hecho de pensar
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3. NORMATIVO O IMPERATIVO. Cada disposicin penal establece un delito. Se violan las normas. Polaino establece prohibiciones y mandatos cuya estricta observancia impone a los destinatarios de las normas. (Dentro del mundo del deber ser. Carrara. El pensamiento no delinque Ulpiano, Cogitationis poenam nemo pensamientos.
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patitur

nadie

es

castigado

por

sus

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4. VALORATIVO: Evaluacin o aquilatamiento de conductas humanas. Cuando una accin o conducta es delito. Si la conducta es o no antijurdica, si se ha violado la ley. Si se ha realizado la figura delictiva. 5. FINALISTA. Tiene como fin el velar por el respecto y la proteccin de los bienes o valores jurdicos y el bienestar comn. Derecho Penal, Castigar, Corregir, etc., no slo cuando efectivamente se lesiona un bien jurdico sino cuando hay la posibilidad de una amenaza o peligro. 6. SISTEMA DISCONTINUO DE ILICITUDES. No comprende todos los hechos contrarios al Derecho Archipilago de hechos punibles, constituidos por multitud de islas representativa de los hechos punibles. El legislador escoge entre las violaciones a las normas de derecho que tienen mayor incidencia y que afectan a bien jurdicos vitales, formando un catastro y catlogo de delitos. Estas conductas ilcitas, antijurdicas se elevan por el legislador a la calidad de Delitos. 7. DERECHO SANCIONADOR O SANCIONATORIO. Sanciona, pena, castiga. Ampara bienes jurdicos de importancia. No establece derechos, vela para que no quebrante normas legales, derechos que otros cuerpos legales consagran. No es constitutivo. El Derecho Constitucional, reconoce y resguarda inviolabilidad de la propiedad y la correspondencia. El Derecho penal castiga su violacin. Art. 145 y 146.

Art. 145. La disposicin del artculo anterior no es aplicable al que entra en la morada ajena para evitar un mal grave a s mismo, a los moradores o a un tercero, ni al que lo hace para prestar algn auxilio a la humanidad o a la justicia. Tampoco tiene aplicacin respecto de los cafs, tabernas, posadas y dems casas pblicas, mientras estuvieren abiertos y no se usare de violencia inmotivada. Art. 146. El que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su voluntad, sufrir la pena de reclusin menor en su grado medio si divulgare o se aprovechare de los secretos que ellos contienen, y en el caso contrario la de reclusin menor en su grado mnimo.

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Esta disposicin no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o quienes hagan sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que se hallen bajo su dependencia. Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos especiales, les es lcito instruirse de correspondencia ajena

El art. 19 CPR seala una serie de garantas individuales, su violacin es castigada en el CP, Protector de bienes y valores jurdicos. Libertad personal, propiedad, honor, etc. La Constitucin protege la propiedad o el patrimonio el derecho penal castiga la ocupacin de bienes races, usurpacin (art. 457)y el que se apropie de una cosa mueble ajena, sin voluntada de su dueo y segn el medio que emple para ello y con nimo de lucro, tipifica los delitos de hurto o robo. (432 CP). 8. Etcheberry, ORDENAMIENTO AFLICTIVO. Lo distingue de las otras ramas del Derecho. Se aplica penas que causan un sufrimiento. Pena corporal y multas y otras. Es caracterstica propia del Derecho Penal. Se quebranta la norma.

9. DERECHO PERSONALSIMO. Responde la persona natural, el ser humano la persona del delincuente de las penas que se le aplican por la comisin de los delitos, no sus hijos y parientes. Antes no era as. La pena se extingue con la muerte del delincuente. No puede cumplirse su sentencia por mandato, ni por un representante, ni sustituirse. No se transfiere y tampoco se transmite. DIVERSOS ASPECTOS O MBITOS DEL DERECHO PENAL. a. Derecho Penal Sustantivo: (Comn, material) Principios relativos al delito y a las medidas establecidas para combatirlo. DP en sentido propio.

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b. Derecho Penal Adjetivo o formal (Derecho Procesal Penal). Normas de procedimiento, de enjuiciamiento para la aplicacin de las leyes penales al caso concreto. Cdigo de Procedimiento Penal. Se ensean en algunas Universidades en la misma ctedra por razones de docencia. (UNIVERSIDADES EUROPEAS) c. Derecho Penal Ejecutivo, Derecho Penitenciario, aplicacin y ejecucin de las penas, medidas de seguridad. Derecho Penal Chileno. Art. 79 a 89. 1. Derecho Penal Subjetivo. Facultad del Estado de dictar normas punitivas, aplicar penas castigar. (Ius Puniendi). Parte abstracta. Forma de lograr la aplicacin del Derecho Penal adjetivo. 2. Derecho Penal Objetivo: Conjunto de leyes o reglas que definen los delitos, establecen la responsabilidad penal y sealan las penas y dems medidas aplicables. Aplicacin Concreta, norma estricta. Derecho Penal en cuento a ordenamiento normativo. 3. Derecho Penal Administrativo: Contravenciones administrativas, con

sanciones de igual tipo no penales. 4. Derecho Penal Fiscal, multas, tributos, penas corporales. 5. Derecho Penal Financiero 6. Derecho Penal Econmico. 7. Derecho Penal Sexual. 8. Derecho Penal Laboral Se plantea la duda si estas denominaciones, constituyen un derecho penal especial, por su contenido, o slo son ramas de DP general.

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Importancia: Legalidad de los delitos y de las penas. Estado, Ius Puniendi, se hace efectivo mediante ley, 1, 18,80 del CP. Artculo 1. Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser que conste lo contrario.

Art. 18. Ningn delito se castigar con otra pena que la que le seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin. Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de trmino, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento. Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal de primera instancia que hubiere pronunciado dicha sentencia deber modificarla, de oficio o a peticin de parte y con consulta a la Corte de Apelaciones respectiva. En ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que diga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades. Art. 80. Tampoco puede ser ejecutada pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley, ni con otras circunstancias o accidentes que los expresados en su texto.

Luis Cousio Mac Iver T IElementos Clsicos o tradicionales del Derecho Penal; Lombroso, Ferri, Garfalo. Escuela Positiva del DP Delito: Def. CP: LA LEY Delincuente: Luis Jimnez de Asa. El protagonista del Drama Penal. Sujeto que ha cometido el delito o el que realiza la figura delictiva. Definiciones de DP ponen nfasis, en el delito, otras en la pena. Otras en el delincuente. Especialmente Pena. Art. 1 TODA ACCIN U OMISIN VOLUNTARIA PENADA POR Delito, Delincuente

Pena. Antes era slo Delito y Pena: Despus con los positivistas Delincuente.

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CLASE: Conjunto de normas de derecho pblico, que se refieren al delito, al delincuente y las medidas legales para castigar o impedir el delito. Concepto ms que definicin. Denominaciones, Designacin (No son rotulo del ordenamiento jurdico) TERMINOLOGA Del Ro Pg 13 T. I 1945. Derecho de Castigar, Criminal, Penal, Represivo, Sancionador, determinador, Reformador, Prevencin, Derecho Protector de los Criminales, Derecho Protector de la Sociedad. Derecho Lucha contra el Delito. Derecho de Defensa Social. Anglosajn, Penal Law, Criminal Law, Diritto Penale, Droit Penal. Derecho corrector; Corrige al autor del delito. Derecho de castigar, expresin usada por los primeros penalistas, Filsofos y Juritas. Concepto de Pena. Derecho de Penar. Limitado, slo la pena, parte expiatoria, retributiva. Derecho Criminal; Siglo XIV Francia, siglo XIX. Italia, Usa., etc. Derecho Penal: XIX y XX ms usada. Derecho Sancionador: Sancin. Derecho Determinador: Lo que debe hacerse o no hacerse. Derecho Reformador; reforma del delincuente. Derecho de Prevencin; Previene, Puglia. Derecho Protector de los Criminales. Escuela Correccionalista, el delincuente es un enfermo, cuya expresin ontolgica es el crimen y los castigos, la medicina que la autoridad debe aplicar, no para castigarlo infligir dao al

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delincuente, sino que para sanarlo y de este modo protegerlo. Pedro Dorado Montero, Espaol. Novedosa. Derecho Protector de la Sociedad. Sociedad lucha contra el delito. Derecho de Defensa Social. Defensa de la sociedad contra el delito. Cdigo Cubano, ao 1936.

Pena, delitos.

es el medio preventivo o represivo que el estado emplea contra los

Clsicos: Delito ente jurdico. Positivistas Delincuente. (Delito ente natural) Ctedra ambos elementos tiene relevancia y no se pueden tomar en forma aislada. Se volver al tratar la Historia del Derecho Penal, y las diversas escuelas que se formaron. Relacin del Derecho Penal con otras Ciencias o Ramas del saber. Ver Etchberry. Labatut. Nota; Hay que considerar que en el delito el autor tiene la intencin de producir cierto resultado con la accin, que se denomina dolo, y cuando no hay intencin, sino culpa, estamos frente a los cuasidelitos, que hoy de denominan, delitos culposos, o negligentes. En ambos existen acciones voluntarias.

ESCUELAS PENALES.

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Es parte de la historia del derecho penal. Forman filas dogmticas. Es una agrupacin de persones que tienen los mismos pensamientos o ideas afines. La ms conocida y con unas serie de principios o postulados de importancia son la Escuela Clsica y la Escuela Positiva. Existen otras escuelas que tienen principios de una o de otra tendencia o con nuevos postulados. ESCUELA CLSICA. ( Romagnosi, Carmignani, Rossi, Filangieri). El

nombre le fue dado por sus opositores, los positivistas, particularmente por Ferri en forma peyorativa para significar lo candente y antiguo. Se inicia con Cesare Bonesana Beccaria (1764), Marqus Prcer de la Ciencia Penal, De los Delitos y las Penas, ndole filosfica y sentido liberal y humanitario alcanza su pleno desarrollo. Francisco Carrara Programma del Corso di Diritto Criminale (1859 Opsculos de Derecho Criminal. (Maestro de Pisa). Principio del nullum crimen legalidad de los delitos. Sentido Liberal y humanitario. EC inspiracin de ndole filosfica. Rasgos comunes: 1. Mtodo lgico abstracto, para ellos no haba ms ciencia penal, que el derecho punitivo, se parte del a norma para construir jurdicamente las instituciones mediante proceso de razonamiento deductivo e inductivo. Derecho Penal sistema dogmtico, basado en conceptos racionalistas. 2. Delito ente jurdico, trasgresin a la norma. El delito no es un ente de

hecho, sino un ente jurdico. Contradiccin entre el hecho humano y el precepto legal. El delito es la violacin de un derecho jurdicamente protegido. 3. La responsabilidad (culpabilidad moral, libre albedro) descansa en la imputabilidad moral, que es una consecuencia del libre albedro, ya que el hombre es libre de escoger entre el bien y el mal. Solo pueden ser imputados

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aquellos que poseen libertad e inteligencia. No son imputables los menores de edad, los enfermos mentales, los que obran bajo la presin de la fuerza, si no tiene libre albedro, no pueden ser imputables. Principio del libre albedro y la culpabilidad moral 4. Son delincuentes, slo las personas que gozan de normalidad psquica y si sufren enajenacin mental, falta de salud mental son inimputables, exentos de responsabilidad penal, Art. 10 No.1 del CP
Art. 10. Estn exentos de responsabilidad criminal: 1. El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lcido, y el que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado totalmente de razn.

5. La pena, para esta escuela y principalmente Carrara es TUTELA JURDICA, defensa de los bienes jurdicos y principalmente Carrara. Pena castigo, carcter retributivo. Pena es como o igual al mal y como un medio de tutela jurdica. Se le inflinge un mal al delincuente a cambio del mal que caus. Pessina sostiene que es una retribucin jurdica sin desconocer el efecto intimidativo de la pena y su finalidad correctora del delincuente. 6. La pena es proporcional a los delitos. Cdigo Penales en general, Chileno 1874. ESCUELA POSITIVA. Naci como una reaccin a los principios, de las ideas de la Clsica (Carrara, Beccaria. Siglo XVIII y XIX). Csar Lombroso, (Obra El hombre delincuente 1876 mdico psiquiatra. (Criminal nato y la herencia atvica) Antropologa Criminal. Precursores. Seguidores Enrico Ferri, 1856 (Sociologa Criminal) abogado, Del Criterio Positivo de la Penalidad Florin, Grispingni. 1. Delito, es un hecho fenmeno natural. Ente de hecho que se da en la naturaleza. explicativas. Lo mismo que se tratara de un fenmeno natural. y Rafael Garfalo, Juez. (Obras, Criminologa, Indemnizacin a las Vctimas del Delito.

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2. Delito ente de hecho, es un fenmeno natural y social del hombre que se debe al complejo de factores que determina la conducta, sean antropolgicas, fsicos o sociales. DETERMINISMO, carece de libertad para resolver entre el bien y el mal. 3. La responsabilidad es una consecuencia de vivir, el hombre en sociedad y por lo tanto existe una responsabilidad social. No existe el libre albedro. (Metafsica de los clsicos) Carece de libertad para resolver, escoger entre el bien y el mal. Ferri, neg el libre albedro. 4. La base de la responsabilidad GAROFALO, es la temibilidad perversidad constante del reo. Despus se habl de peligrosidad. Causa peligrosidad, temibilidad. 5. Delincuente sujeto anormal. No normal como la Escuela Clsica. Las medidas no van dirigidas en su contra sino que es una defensa de la sociedad. 7. Hablan de sanciones y no de penas. Las sanciones deber ser adecuadas a la peligrosidad del delincuente y no proporcionada al dao; como decan los clsicos. Las sanciones requieren ser indeterminadas mientras dure la peligrosidad. La Pena no es un castigo, sino un medio o defensa social. 8. Medidas Preventivas. (Prevenir ms que castigar) a) Medidas de seguridad, orden reeducativo. b) Sustitutos penales. Fomento de los deportes, y actividades culturales para evitar la afluencia de pblico a las tabernas y c) ) Prohibicin de espectculos pblicos, crueles y cruentos. ESCUELAS ECLCTICAS 1. TERZA SCUOLA. TERCERA ESCUELA. Autonoma del Derecho Penal

segregarse de la sociologa criminal. No existe el criminal nato. Ni el libre

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albedro. Se funda la responsabilidad en la Intimibilidad de los criminales. Medio de lucha preventivo. Carneval y Alimena. 2. ESCUELA POLTICO CRIMINAL. Franz Von Listz. Delito fenmeno jurdico, natural, y social. Separacin entre el derecho Penal y la Sociologa. No hay libre albedro. Responsabilidad en la normalidad squica del delincuente. Penas y medidas de seguridad conjuntamente. 3. ESCUELA DUALISTA. Cdigo Penal, castigo de los delincuentes y el Cdigo Preventivo medidas de seguridad y otros medios de lucha. 4. ESCUELA TCNICO JURDICO. Binding, Rocco y Manzini. Autonoma del DP tanto de la filosofa de los clsicos como la de las consideraciones biosociolgicas de los positivistas (Neo Clsicos) Niegan el libre albedro, pero hablan de una imputabilidad fundada en la normalidad squica del delincuente, de manera que los no posean la capacidad de entender y querer, no son imputables. Delito; fenmeno jurdico. Derecho Penitenciario es parte del Derecho Administrativo al igual que las medidas de seguridad. 5. Neo Positivismo. Principios de los Positivistas. Autonoma del Derecho Penal Florin, Grispiggi.

INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL


(Hermenutica Legal) GENERALIDADES: 1. La ley Penal se basa en el principio legalista (nullum crimen, nullum pena, sine lege stricta).Postulado de Derecho Constitucional y de Derecho Penal Universal.

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2. Principio de la seguridad jurdica, cuales acciones humanas son delitos y las penas. No hay interpretacin por analoga o casos semejantes. Zaffaroni. (Proscripcin de la Analoga) Chile Exgesis 468 473 del CPP Principio de la seguridad jurdica, cuales acciones humanas son delitos y las penas. No hay interpretacin por analoga o casos semejantes. la Analoga) Chile Exgesis Zaffaroni. (Proscripcin de 468( ESTAFA PROPIAMENTE TAL) se hace una

ENUMERACIN DE LAS FORMAS DE FRAUDE O ENGAO Y TERMINA CON LA EXPRESIN" O VALINDOSE DE CUALQUIER OTRO ENGAO SEMEJANTE. No es cualquier tipo de engao, tiene un marco referencia estricta, semejante a alguno de los que all se describieron. 473 del CPP (ESTAFA RESIDUAL. EL QUE DEFRAUDARE O PERJUDICARE A OTRO USANDO DE CUALQUIER ENGAO QUE NO SE HALLE EXPRESADO EN LOS ARTCULOS ANTERIORES DE ESTE PRRAFO) Esta figura penal es ms amplia que la del 468, cualquier engao que no est expresado en las disposiciones del prrafo aludido, tipicidad abierta.
Art. 468. Incurrir en las penas del artculo anterior el que defraudare a otro usando de nombre fingido, atribuyndose poder, influencia o crdito supuestos, aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin imaginarios, o valindose de cualquier otro engao semejante. Art. 473. El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engao que no se halle expresado en los artculos anteriores de este prrafo, ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.

3. Jueces aplican la ley, no la crean. Pases Anglosajones del Common Law, pueden crear derecho. CP de Dinamarca, principio de legalidad, conductas asimilables a una de las conductas cuando su punibilidad est legalmente determinada. 4. En Chile Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley.

Deja afuera la analoga incluso la interpretativa.

1) Interpretar5, es una operacin que consiste en buscar no cualquier


voluntad que la ley pueda contener sino la VERDADERA.
5

Soler. D.P. Argentino Pag 146 y 147.

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2) Mezger. Es el descubrimiento y determinacin de su propio sentido, con el objeto de aplicarlos a los casos concretos de la vida real.

1. Interpretacin de la Ley Penal:


Interpretar, es buscar el sentido de la ley. Es una operacin mental

intelectual, para desentraar el sentido de la ley. As se pone de manifiesto al interpretar la ley el contenido y su alcance. La meta de la interpretacin es descubrir la ratio legis, La voluntad de la ley. a) Normas de interpretacin son las generales del Derecho Comn. b) El Juez, para aplicar la ley necesita interpretarla. c) Interpretar significa buscar la voluntad de la ley su contenido, lo que ella quiere decir. d) No trata de buscar o averiguar la voluntad del legislador, sino la de la ley. Sin embargo la voluntad del legislador puede ser elemento importante, desde el punto de vista histrico para la interpretacin e) Los preceptos o normas sobre la interpretacin de la ley, pertenecen al f) terreno de la lgica jurdica.

2. Fuentes de Interpretacin: (Quines interpretan?)


La misma ley (Legal). El Juez (judicial), la doctrina o autores (los Juristas y los Estudiosos.) I. AUTENTICA O LEGAL(O LEGISLATIVA): La propia ley interpreta algunas

disposiciones). El legislador interpreta una misma ley que l mismo dict.

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Es obligatoria,

art. 3 del CC, art. 9 del CC expresa que se entiende


6

incorporada a su texto.

Art. 3. Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.

Art. 9. La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo. Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.

Puede ser por una ley en el mismo acto de dictarla o despus. Ej. Art. 7, tentativa, frustracin, Art. 132 arma, Art. 439 violencia. Art. 12 n 1 alevosa, 260, empleado pblico, etc.
Art. 7. Son punibles, no slo el crimen o simple delito consumado, sino el frustrado y la tentativa. Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas independientes de su voluntad. Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento. Art. 12. Son circunstancias agravantes: Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendindose que la hay cuando se obra a traicin o sobre seguro. Art. 132. Cuando en las sublevaciones de que trata este Ttulo se supone uso de armas, se comprender bajo esta palabra toda mquina, instrumento, utensilio u objeto cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o golpear, aun cuando no se haya hecho uso de l. Art. 439. Para los efectos del presente prrafo se estimarn por violencia o intimidacin en las personas los malos tratamientos de obra, las amenazas ya para hacer que se entreguen o manifiesten las cosas, ya para impedir la resistencia u oposicin a que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin o entrega. Har tambin violencia el que para obtener la entrega o manifestacin alegare orden falsa de alguna autoridad, o la diere por s fingindose ministro de justicia o funcionario pblico.

Soler interpretacin contextual.

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II. JUDICIAL O JURISPRUDENCIAL:

El Juez. Los tribunales fallan,

resuelven casos. Obliga slo a las partes Art. 3 inciso 2 del CC. 7 III. DOCTRINARIA (PRIVADA): Estudiosos del Derecho, juristas,

profesores, etc. No es obligatoria. Su libertad es mxima. Se propone esta interpretacin doctrinal en la literatura cientfica Influye en la interpretacin judicial como sobre la autntica. letra d) del NCPP.
Artculo 342. Contenido de la sentencia. La sentencia definitiva contendr: a) La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin del acusado y la de el o los acusadores; b) La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusacin; en su caso, los daos cuya reparacin reclamare en la demanda civil y su pretensin reparatoria, y las defensas del acusado; c) La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoracin de los medios de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 297; d )

Ideas

doctrinarias y comentarios de Pacheco, autor del CP Espaol. Ver Art. 342

Las razones legales o

doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo ;
e) La resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada uno de los delitos que la acusacin les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar; El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y g) La firma de los jueces que la hubieren dictado. La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal colegiado, designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin ser redactada por su autor. La sentencia sealar el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevencin .

MEDIOS O MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL. (LEGISLACIN NACIONAL) 3. Reglas de interpretacin de la ley:
interpretativas. (LEGISLACIN CHILENA). Son obligatorias para el interprete judicial Art. 19 al 24 CC. El CP no tiene reglas

Labatut la verdadera Interpretacin.

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Art. 19. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento. Art. 20. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. Art. 21. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.

Art. 22. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto.

Art. 23. Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes. Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.

1. ELEMENTO GRAMATICAL: Primera Regla de Interpretacin. Art. 19 inciso 1 del CC se examinan las expresiones del legislador, las palabras. Es lgico que as sea, ya que la ley se enuncia por medio de un juicio formado por conceptos y palabras. a) Sentido natural y obvio; Diccionario de la Lengua Espaola. Real Academia Espaola. b) Tenor literal. Art. 20 C.C. c) Palabras Tcnicas de la Ley. Art. 21 C.C. Si el legislador ha definido los trminos hay que estarse a lo que la ley dice o estipula. 2. ELEMENTOS LGICO: Art. 19, inciso 2 CC. pero bien se puede...

intencin o espritu. Esto es lo que la doctrina moderna llama la

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VOLUNTAD DE LA LEY. Espritu o intencin de la misma. Para llegar a esa deduccin racional que permite conocer la voluntad de la ley, el intrprete dispone de varios mtodos o procedimientos; a) Teleolgico: social. Debe indagarse cual es el bien jurdico tutelado por el precepto que se interpreta. Art. 19 CC. b) Sistemtico: Art.22 CC. Se ubica la ley que se interpreta en un todo. c) Historico ( fidedigno): Art. 19 C.C. trabajos preparatorios, proyectos, .... Estudio de los antecedentes Actas, Comisiones, discusiones de motivos, El sentido exacto de la ley acudiendo a su finalidad.

(Tele- lejos). El Derecho Penal ampara bienes jurdicos de alta trascendencia

que llevaron a su dictacin y determinaron su forma. exposicin parlamentarias. Etc.

d) A falta de los preceptos o normas de hermenutica

sealados se

recurren al Art. 24...... espritu general de la legislacin y a la equidad natural. No son excluyentes entre si las reglas de hermenutica, se pueden aplicar varias en forma simultnea.

ELEMENTOS O PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN PROPIOS DEL DERECHO PENAL: REGLAS: Dichas reglas se refiere a la interpretacin legal que impone le

legislacin positiva chilena. 1. INDUBIO PRO REO: (Digesto Libro 48) En la duda a favor del reo. Art. 18 CP

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Art. 18. Ningn delito se castigar con otra pena que la que le seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin. Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de trmino, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento. Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal de primera instancia que hubiere pronunciado dicha sentencia deber modificarla, de oficio o a peticin de parte y con consulta a la Corte de Apelaciones respectiva. En ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que diga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades.

2. PENA BENIGNA. En casos de votacin. Se prefiere el fallo a favor del imputado cuando en hay empate.

INTERPRETACIN PROGRESIVA:
Sentido actual de la ley vigente. Se est a las trasformaciones del medio social, cultural y cientfico. Las enajenaciones mentales del loco o demente, se interpretan en forma progresiva, comprendiendo en ella una serie de patologas mentales, tales como la esquizofrenia, psicosis manaco depresiva, retardos mentales demencias, paranoia, epilepsias etc. Art. 10 inciso 1 del C. P. (Loco o demente).
Art. 10. Estn exentos de responsabilidad criminal: 1. El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lcido, y el que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado totalmente de razn.

TEORA DEL DELITO:


Nociones previas. Historia del delito y evolucin. 1) Siempre ha existido desde los comienzos de la sociedad el delito como acto daoso. Dao causado a la vctima.

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No exista ninguna reglamentacin sobre el particular.

Recordar los

postulados que se pasaron al estudiar la Evolucin Histrica del Derecho Penal. Todo lo referente a la reglamentacin de los delitos y de las penas, qued entregada a la costumbre de cada pueblo. El delito no era slo cometido por las personas, sujeto del delito, sino que tambin por los animales y las cosas. (PIEDRA DE TARRAGONA). El delito consista en una valorizacin jurdica. 2) Posteriormente hubo un perfeccionamiento en el Derecho Romano y en el delito aparece el elemento INTENCIN. Desaparece en la Edad Media, para reaparecer al final de esta poca. 3) Como un tercer periodo se inicia la etapa jurdica del delito. El delito es un fenmeno jurdico, ente jurdico; trasgresin a la norma. Clsica, para ellos el delito es un acto contrario a la ley. Carrara. 3) Ms adelante en un nuevo periodo aparecen los Positivistas. La Escuela Beccaria, Se encausaban cosas, animales.

Evangelistas del Derecho. Lombroso, Ferri, Garfalo. Estos hablan que el delito es un ente social. (DAO, INTENCIN, ENTE JURDICO, ENTE SOCIAL)

CONCEPTO DEL DELITO, ACEPCIN DEL VOCABLO DELITO:


La voz o palabra delito, pertenece por entero a la Ciencia del Derecho, y en materia penal est referido a un instituto jurdico fundado en hechos de la vida real o fenomnica. El concepto de delito.....en un concepto jurdico.

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Delito se usa en la ciencia penal.... en tres aspectos distintos.

1. Concepto Abstracto General: de los hechos que en general estn sancionados con una pena, y el que se obtiene como resultado del estudio de todos los coeficientes necesarios para que se produzca dicha consecuencia jurdica. DEL DELITO. 2. Concepto Abstracto Particular: ...... de algunas de las hiptesis punibles contenidas en la parte especial del Cdigo Penal. ellos ...... Atentados y desacatos contra la Autoridad.
Art. 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: 1. A los que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera otra cosa mueble que hubieren recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de entregarla o devolverla.

Su fin es la elaboracin DE LA TEORA GENERAL

Delitos especficos o

particulares. Apropiacin Indebida Art. 470 N 1 CP o un conjunto de

3. Concepto concreto del delito: de un hecho punible particular realmente acontecido .... Se cumple la previsin contenida en la ley.... Una persona singular cometi un delito. Para nuestro estudio concepto abstracto general.... Teora del Delito. Se distingue por otros, entre conceptos preceptivos y Fenmeno Jurdico... Delito Instituto Jurdico y delito hecho ....... 1ro. ....complejo de normas ... descripcin de un hecho tipo legal penal .... 2do.... Acto del hombre ... hecho descrito realizacin del tal hecho. Alemania, no se habla de delito ..... o voz semejante a ella sino STRAFTAT .... hecho punible .......DELIK .....

Ver Cousio Mac Iver pgs, 238 y ss.

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Hemos pasado las nociones previas de la evolucin del concepto delito ( ....dao ... intencin ... ente jurdico ... ente natural.... hecho punible.), corresponde ahora analizar el delito desde un punto de vista formal material. I. DELITO DESDE EL PUNTO DE VISTA FORMAL: a) Las primeras definiciones de delito .... aspecto formal para destacar la contradiccin existente entre el hecho concreto y el precepto punitivo. Trasgresin a la ley. Para Binding, la contradiccin est entre el hecho y la norma. (Teora de la Norma). El delincuente no viola la ley penal, sino que el principio que est detrs de la ley y que la informa. Precepto Penal .... sancin ... norma violada. Ej. El ladrn no quebranta el precepto que castiga al que roba a otro.... POR EL CONTRARIO, A LA INVERSA, realiza lo que la ley indica, y viola la norma NO ROBARA. Homicidio, no matar. Binding Tratado de las Normas.... El delito contraviene la ley en general, la norma ...... pero no la ley penal .... la cual la realiza. Se viola una disposicin de derecho, que se llama norma. b) Las definiciones formales integran al delito la pena . Vinculan el hecho con la pena o con la amenaza de la pena. El Cdigo Penal Chileno en su Art. 1.... al definir el delito lo hace desde el punto de vista formal. Se analizar ms adelante en extenso esta disposicin. Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley (Cdigo Penal Espaol 1844).

Expresiones o definiciones formales de delito Mac Iver: MAGGIORI: Toda accin legalmente punible. 251.) (Derecho Penal T. 1. Pg

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MANZINI: El hecho para el cual es conminada una pena. (Tratado de Derecho Penal T.II. Pg 5) GRISPINGNI: El hecho para el cual el ordenamiento jurdico asocia como consecuencia, una pena. (Diritto Penale. T.I. Pg 153.) CUELLO CALON: La accin prohibida por la ley bajo la amenaza de una pena. (Do. Penal T.I. Pg 169). GARRAUD: El hecho ordenado o prohibido ante la mente por la ley bajo la amenaza de una pena propiamente dicha y que no se justifica por el ejercicio de un derecho. (Tratado D. P.T.I. Pg 169). PESSINA: La accin humana que la ley considera como infraccin del derecho y que por lo tanto, prohibe bajo la amenaza de un castigo. (Elementos de Do. P. Pg 276). c) Crticas a las definiciones formales: 1. Integran en la definiciones la pena o la amenaza de la pena, esto es el aspecto punitivo, y la pena es el resultado del delito, no es elemento formal o formativo. Se volver sobre esta materia al tratar las Penas. 2. Se dice que son definiciones tautolgicas. Tautolgico es la repeticin de un mismo pensamiento expresado de distintas maneras. Suele tomarse en mal sentido por repeticin intil, viciosa8. Y que constituyen crculos viciosos. Son delitos las acciones castigadas por la ley y si se pregunta cuales son las acciones penadas por la ley, se responder, LOS DELITOS. II. DELITO DESDE EL PUNTO DE VISTA MATERIAL: a) Ante la insuficiencia y fracaso de las definiciones formales, se formularon conceptos materiales o reales. Estos dicen relacin CON EL CONTENIDO O SUBSTANCIA DEL DELITO, y no hacen hincapi en los elementos que lo integran.
8

Se han formado tantas definiciones como

Del Griego TAUTO = lo mismo; LOGOS: decir.

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autores.

No se puede prescindir de los elementos jurdicos, de su

clasificacin jurdica. Estas definiciones son vagas e imprecisas y muy limitadas en sus

conceptos, ya que el hecho que constituye el delito puede ser enfocado desde un punto de vista filosfico, naturalista, bio-psicolgico, sociolgico, etc. b) BAUMAN: Dice que Delito (Criminolgicamente) es el atentado perpetrado por un hombre conducido por su voluntad contra las normas fundamentales de la comunidad jurdica. normas fundamentales. c) Dentro de las definiciones reales o materiales, tenemos las de los juristas de la E. Positiva. GAROFALO dice: El delito es la violacin de los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y de probidad segn la medida media en que se encuentren en la humanidad civilizada por medio de acciones nocivas a la colectividad. Se critica esta definicin JIMNEZ DE ASUA9. por haber reducido el el de Def. vaga, deja de lado los conceptos bsicos de la naturaleza del atentado y de la calidad de las

delito como contrario slo a los sentimientos ... de PIEDAD Y PROBIDAD, falta segn algunos autores LOS SENTIMIENTOS SEXUALES, HONESTIDAD, SOLIDARIDAD NACIONAL Y HUMANA: Slo contemplaba GAROFALO segn los comentaristas en su definicin el anlisis de los delitos tpicos... Homicidio y robo. III. DEFINICIONES MIXTAS: Se dice que CARRARA fue el primero que pens en la posibilidad de dar una definicin de tipo mixta, no slo en el aspecto formal, sino que tambin al real. y otros tales como el de RELIGIN, PATRIOTISMO,

Tratado de derecho Penal T. II. Pag 49,

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Definicin de CARRARA10;

Delito es La infraccin de la Ley del Estado,

promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso Ente Jurdico, delito. Ente jurdico porque su esencia debe constituir

necesariamente en la violacin de un Derecho. Legalidad de los delitos. Reserva Legal, slo las infracciones indicadas en la ley constituyen delitos. dice
11

El propio CARRARA analiza su definicin y

....

a) Infraccin de Ley: Un acto se convierte en delito cuando choca contra la ley del Estado, para no confundirlo con el vicio que es la violacin de la ley moral y con el pecado que es la violacin de la Ley Divina. b) Ley del Estado: Promulgada a los ciudadanos, ya que sino sera obligatoria. c) Para proteger la seguridad: Delito es agresin a la seguridad pblica y privada de los ciudadanos. No basta una simple trasgresin. Quedan excluidas las infracciones o incumplimientos civiles. Tutela general de intereses que preside la Ley Punitiva. d) Acto Externo: Las opiniones, pensamientos, deseos, se sustraen a la Ley Penal. e) Del Hombre: Slo el hombre puede ser sujeto activo del delito. f) Delitos Positivos y Negativos: ....comprensiva de las infracciones, acciones y omisiones. negativo. Accin acto externo positivo; omisin

10

11

Programa de Derecho P.T.I., pags. 60, P. 21. Delito (Citado por JIMNEZ DE ASUA. T. II. pag 41).

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g) Moralmente imputable: Culpabilidad. Sus elementos dola o culpa. h) Polticamente Daoso: Elemento Real... reafirma la idea de seguridad de los ciudadanos. CARRARA, sostiene que el delito es la relacin contradictoria

entre el hecho del hombre y de la ley. Se dice (J. de Asa), que en esta definicin se contemplan principios tripartitos del delito, que hecho material y culpabilidad). Definicin de NOVOA: (Chile). Delito es la conducta antijurdica y reprochable que lesiona el orden social en grado tal de merecer pena. Se critica diciendo que es muy amplia e imprecisa... no todas las conductas antijurdicas y reprochables son delitos .... sino que las indicadas en la ley conminadas con una pena. Ver Mac Iver. IV. DEFINICIONES TCNICO JURDICO: Estas definiciones por algunos autores se denominan dogmticas (J. de Asa). Pues se elaboran con conceptos legales extrados de la propia legislacin. Algunos autores ven dos elementos en el delito DICOTOMIA. (Italianos), otros tres elementos... TRICOTOMIA (Alemanes). Cdigo Penal Chileno, Art. 1 es DICOTOMICA. Dos Elementos... hecho material ACCIN U OMISIN y la VOLUNTARIEDAD... (Voluntaria). Antecedente Cdigo Penal de Espaa del ao 1850. despus los

recogera la Dogmtica

Alemana; ACTO TIPO, ANTIJURICIDAD y CULPABILIDAD. (Bipartita,

ACCIN CULPABILIDAD.

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La corriente dogmtica del estudio del Derecho Penal nace en Alemania. ANTIJURICIDAD. No todo hecho penado por la ley es delito, sino que tiene que ser antijurdico. BINDING; Teora de las Normas: Lo que viola el delincuente no es propiamente la ley, ya que ejecuta la conducta que ella le indica, sino que lo que transgrede es la norma, el delincuente obra al unsono con ella. Distingue entre el precepto penal... apropiacin... pero viola la norma... no robaras...). BELING: En su primera definicin de delito de 1889, da similar al de VON LISTZ. pena. An no haba elaborado su doctrina del tipo legal, con carcter meramente descriptivo y hablaba del TATBESTAND, como era empleado en su aspecto subjetivo y objetivo. En el ao 1906, quiso librar el elemento pena en la construccin del delito, la pena es consecuencia. TAUTOLGICA (impugna), para Elemento del delito la punibilidad y no entrar en la definicin evitar la tautologa. En su Obra dice LEHRE VON VERBRECHEN, dice BELING: Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable, sometida a una sancin penal adecuada y suficiente para las condiciones de la sancin penal. Aparece el concepto de la tipicidad, adecuacin tpica, papel nuevo y rector de cada uno de los caracteres; Accin descrita objetivamente en la ley, tipicidad; contraria a derecho Antijurdica; dolosa o culposa que mide culpabilidad; sancionada con una pena, que tenga fijada una penalidad y que se den las condiciones objetivas de punibilidad. Esto ltimo es discutido. Accin punible un concepto

(hecho penal, delito en

sentido amplio), es la accin antijurdica y culpable, conminada con una

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Se critic por mantener siempre el concepto de Conminados con una pena y la excesiva independencia de la adecuacin tpica Se volver a la tipicidad de acuerdo con el programa cuando se trate la TEORA DEL TIPO, examinaremos SU EVOLUCIN Y LOS PERIODOS DE COMPRENDI. MAYER: Delito una tipicidad remozada. DELITO es un

acontecimiento tpico, antijurdico e imputable. (Formal). Elimina la pena de su definicin, ya que esta es una

consecuencia, imputable en vez de culpable. Despus de exponer su teora de las Normas de Cultura, apunta que delito es Acontecimiento imputable que corresponde a un tipo legal y es materialmente contrario a una norma de cultura reconocida por el Estado. MEZGER; culpable. SOLER: Delito es una accin tpicamente antijurdica, culpable y adecuada a una figura legal conforme a las condiciones objetivas de sta. Delito es La accin tpicamente, antijurdica y

ELEMENTOS (DOCTRINA)

DEL

DELITO

1. ACCIN, Conducta humana-acto externo del hombre. Ausencia de accin, faz negativa.

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2. TIPICIDAD, tpicamente, descrito en el modelo legal. Atipicidad, faz negativa. 3. ANTIJURICIDAD, contrario a derecho, mejor a la norma no estn presentes las causales de justificacin. 4. CULPABILIDAD, imputabilidad, (reprochabilidad.) Culpabilidad,

comprende las acciones con dolo o culpa. No se castigan los hechos fortuitos. Comprende tres elementos; Imputabilidad, culpabilidad en sentido restringido, dolo y culpa, y la exigibilidad de otra conducta. NOTA: Se agrega conminada con una pena.... sancionado con una pena.

DEFINICIONES PENALES)

LEGALES

DE

DELITO

(CDIGOS

1) Cdigo Penal Mexicano: Art. 7, Delito es el acto u omisin sancionan las leyes penales.

que

2) Cdigo Penal de Cuba: Art. 8-1; Se considera delito toda accin u omisin socialmente peligrosa prohibida por las leyes bajo amenaza de una pena. 3) Cdigo Penal Peruano: Art. 11; Son delitos y faltas las acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por la ley. 4) Cdigo Penal Espaol: Son delitos o faltas las acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por la ley. 5) Cdigo Penal Chileno: Art. 1; Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley:

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ANLISIS DEL ARTCULO PRIMERO DEL CP. CHILENO.


Como se ha venido apuntando, el art. 1 del CP. Define el delito" como toda accin u omisin voluntaria penada por la ley." De esta definicin tomada del CP espaol, de 1848 se distinguen elementos. 1. Uno material o externo, la accin o la omisin. 2. Aspecto moral o intelectual, que es la voluntariedad y el 3. Aspecto legal, que la accin o la omisin voluntaria est penada o sancionada por la ley. tres

ANLISIS O INTERPRETACIN DE LA EXPRESIN VOLUNTARIA.


Sobre el alcance del vocablo voluntario, no existe un criterio unnime en la doctrina, para algunos es similar a dolo, para otros el aspecto externo de la accin, o la culpabilidad. Otros dolo y culpa. A continuacin entramos derechamente en materia. 1. Voluntaria, equivale a dolosa. Mayora de la doctrina nacional, Labatut, Etchberry, Novoa, Fontecilla (Revista de Ciencias Penales ao 1936, T Tomo II Pg 48.) 2. Para Bustos, significa voluntad del acto delictivo. CP. Contempla dos tipos de hechos punibles, a) los voluntarios intencionales, dolosos y b) los voluntarios sin intencin, culpa.

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Basado en los principios del E. Clsica. 3. No dolo, ni culpa. Es slo el aspecto externo de la infraccin. Pedro Ortiz se refiere a la falta de coaccin. Voluntarias, acciones propias libres 4. 5. 6. Voluntaria se identifica con culpabilidad. Juan Bustos en sentido restringidoCousio, voluntaria no slo dolo sino que comprende libertad e inteligencia Voluntad, conciencia de antijurididad. Cury

DE LA ACCIN:
Terminologa, acontecimiento acto etc. La ms usada accin. Hecho punible los alemanes, para referirse al delito doloso. Alfredo Etcheberry: Derecho Penal. T.I. Pg 175 y ss. 1. La accin es uno de los elementos del delito. Def. Art. 1 del C. Penal. Es elemento del delito. Elemento sustancial. Accin, conducta, hecho, comportamiento,

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2. Etcheberry Accin es todo comportamiento humano dirigido por la voluntad con miras a un fin. La accin tiene que ser humana, el hombre es el sujeto de DP. 3. Se excluyen los hechos de los animales y de las cosas inanimadas. Actividad de los animales o de las cosas, HECHOS 4. Hechos que no provienen de las personas naturales, como ser, jurdicas o colectivas o fictas, se excluyen. 5. El sujeto del derecho Penal es siempre una persona natural. Por las jurdicas responden penalmente las personas naturales. Art. 39 del CPP. hoy 59 del NCPP. 6. Se excluyen, las actividades internas del hombre. No se castigan los pensamientos. Carrara. Los deseos o las ideas. 7. Tambin no se cuentan los hechos involuntarios. Ej. Los actos reflejos. Actos realizados bajo estado de sueo, sonambulismo, movimientos del gran simptico, bajo estado de delirio, hipnosis, efectos de drogas, etc. (no habra accin). Actos con fuerza fsica o moral. 8. Acto, accin, hecho positivo y omisin negativa. Segn otros se debe hablar de conducta. 9. Acto. Segn la moderna teora, considera la accin como elemento primario de la accin, accin, hecho positivo y omisin negativo. Hacer no hacer. Segn Novoa, se debe hablar de conducta. 10. R. Devesa. Accin, acto atribuible, slo al ser humano 11. J. De Asa, El primer carcter del delito es ser un acto.

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ELEMENTOS DE LA ACCIN:
A. Elementos Externo: Movimiento corporal o de los sentidos, formas exteriores de la conducta humana. Accin, hacer, omisin no hacer. Tocar campanas...... entrar Ej. Accin movimiento corporal..... 123.

144. arrojar ..........496 N. 21. Sentido Amplio. ACCIN EN SI MISMA. (Comportamiento y la voluntad finalista.) V.G. falsificar Art. 163 y ss Fallar Art. 223. Apropiarse Art. 432. B. Elementos Interno: Voluntad. El comportamiento externo con miras a un fin ... Sin ello no hay accin humana. La voluntad decide, va encaminada hacia un fin. C. Resultado: El resultado es el efecto de la accin. Ms que un elemento de la misma es la consecuencia. D. La Causa: Este elemento es el enlace entre el movimiento corporal externo y el resultado. Se estudia a continuacin al pasar la teora de la causalidad o del Nexo causal.

Nota; En otro apartado nos referiremos a la Teora de la Omisin o al acto omisivo.

TEORA

DE

LA

CAUSA

RELACIN

DE

CAUSALIDAD NEXO CAUSAL. TEORIA DE LA CAUSALIDAD.


GENERALIDADES.
Es un problema complejo del DP. varias teoras, preocupacin especial de la doctrina alemana. La Teora de la Causa, se empez a estudiar en relacin dos tipos penales, las lesiones y el homicidio, que son delitos de resultado. Tiene

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que producirse las lesiones o la muerte para que castigue como consumado. El Acto humano comprende una accin y resultado. Para que el resultado pueda o debe ser incriminado necesita un nexo causal o relacin de causalidad entre el acto humano y el resultado. Se sostiene que el concepto de causa ms que jurdico es de tipo filosfico. La teora de la causa en la teora general delito, es una parte importante y no slo se refiere al homicidio o a las lesiones como ocurri al inicio. En materia civil existe una definicin de causa, en el art. 1467, esto es," se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato". 1) Causar: En filosofa es una de las materias ms complejas y existe un sinnmero Penal. 2) La causa es el nexo entre el accionar y el resultado. 3) En algunos casos no existe problema en averiguar o de Teoras sobre el particular. Igual sucede en el campo del Derecho. Derecho Civil y Derecho

establecer la causa de este resultado. Pedro hiere a Juan con un cuchillo, y ste muere, no hay duda que la causa fue la herida producida por el primero. 4) Otras veces no es tan fcil. Hemoflico que es herido

levemente o pinchado y muere. La lesin en este caso es la causa de la muerte. Herido que es llevado al hospital a raz de una herida a bala y se incendia el hospital y muere, o choca la ambulancia que lo lleva a la clnica y fallece a raz del accidente de trnsito. 5) Causa: Def. Diccionario real Academia. Latn Causa. Lo que se considera como fundamento u origen de algo, Motivo o razn para obrar.

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6) El estudio de la causa en la ciencia o en el derecho Penal no


data de ms de un siglo. Se trato en especial frente a los delitos calificados por el resultado, aspecto externo. Homicidio, lesiones, etc., pero no como una materia de la parte general del Derecho Penal12 Hay una superabundancia de doctrinas, alguna bastantes parecidas y son a veces complemento. Segn NOVOA, pg 288, debe ser tratada la materia del materiales,

Nexo Causal, desde un punto de vista objetivo. Comportamiento externo y resultado, ambos como acontecimientos sin entrar a analizar la intencin, voluntad, etc. Causalidad elementos de la accin: La responsabilidad Penal, el anlisis ellos. de los elementos del delito, conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y la concurrencia copulativa de todos

TEORAS PRINCIPALES:

CARACTERSTICAS REFERIDAS.

FUNDAMENTALES

DE

CADA

UNA

DE

LAS

TEORAS

1. Teora de la equivalencia de las condiciones


Buri, magistrado Alemn) o de la conditio sine qua non.

(1860 Von

(John Stuart Mill Ingls). Seguidores Von Listz, Rocco, Chile, Drapkin, Labatut. a. Los sucesos no dependen slo de un antecedente, sino que de una pluralidad de factores. (copia de cristal que se suelta) movimiento

12

(NOVOA Ob. Cit. Pag 287).

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corporal, cae y se rompe. El dao no se debe slo a que se solt, fluye la altura, fragilidad del objeto, dureza de la superficie. b. Hay factores que son determinantes en el resultado, condiciones.

c. La calidad de condicin se investiga si suprimida sta mentalmente se habra eliminado el resultado. Esa es la conditio sine qua non.

d. Todas las condiciones, factores, son iguales, equivalentes y ninguna de ellas prima sobre las otras. La que determinan el resultado son iguales, si falta una de ellas, cualquiera, el resultado no se produce.

e. Cada condicin tiene un papel preponderante, pero hay equivalencia. Se forma entre ellas una verdadera cadena.

f. Todas las condiciones son iguales, no se reconoce por esta teora la causa. Todas las condiciones son equivalentes y ninguna de ellas prima sobre las otras, puesto que si falta cualquiera el resultado no se produce.

g. Von Liszt uno se los seguidores de esta teora, apunta que " Existe relacin causal entre el movimiento corporal y el resultado, cuando este no hubiere tenido lugar sin aquel, es decir, cuando no puede suponer suprimido el movimiento corporal, sin que deba dejar de producirse el resultado ocurrido."

H. La jurisprudencia nacional acepta esta doctrina y varios autores chilenos.

2.

Causalidad adecuada o de la adecuacin

(Binding,

Von Bar, Romagnosi, etc.) a) En los hechos intervienen varias condiciones, pero no son equivalentes. toda vez que cada condicin tiene sus propios y normales efectos.

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b) El slo procedimiento hipottico de eliminacin no es resolver idneas. c) Reconoce la existencia de concausas, que son el problema de causa, y se distingan

suficiente para las condiciones

adecuadas, causas adecuadas para producir tal resultado. Condiciones

fenmenos

que

concurren con un comportamiento corporal humano, pero que lleva a resultados que no corresponden a un curso normal u ordinario, de procesos en el mundo externo. d) Por la concausa se rompe la cadena causal y el resultado incalculable queda fuera del campo de la causalidad para que sea apto el sujeto activo. Ejemplo hemoflico que muere por golpes responder slo de lesiones. e) Son causa de un determinado efecto las condiciones que normalmente regularmente, probablemente, posiblemente, generalmente son capaces de provocarlo. mientras que las dems carecen de toda importancia jurdica.

3. Causa Necesaria (Raineiri)


a) Slo es causa del resultado aquella condicin de la cual ste es su consecuencia necesaria. b) Art. 126 del CPP. Hoy no se contempla en el NCPP. No es efectivo. Es una disposicin que no se pronuncia sobre la causalidad, sino que expresaba las obligaciones del forense para con el magistrado. c) Teora esta a la fecha ni es considerada por los autores.

4. Teora de la Causa Tpica.


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( o causa relevante o de

relevancia tpica) (Ernst Von Beling) J. de A. ob. Cit. T II.)

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1. Beling da superlativo valor al tipo legal. A la figura rectora como centro de subordinacin para cuantos elementos posee el hecho delictivo. Vincula los problemas de la causalidad a los tipos delictivos. Tipicidad del resultado. Slo dentro del tipo penal, se puede hablar de causalidad. 2. El nico camino para solucionar el problema de la causalidad es recurrir a los tipos legales delictivos. 3. El Jurista ha de contemplar muy especialmente en cada tipo el verbo activo que el legislador emple conforme al lenguaje corriente. (Matar, herir golpear o maltratar de obra a otro, apoderarse) 4. No es problema de causalidad propiamente tal sino la captacin del contenido de los tipos legales, es especie de una particular causalidad tpica.

5.

TEORA

DE

LA

CAUSA

PREPONDERANTE

(condicin preponderante.)(Binding) 1. Separan la condicin de la causa. Prevalece entre las diversas condiciones aquella de mayor peso. Condicin o causa preponderante. 2..ooooooooooo Completar

LA TIPICIDAD.
Hemos analizado, lo que es la accin o conducta como elemento del delito, de acuerdo con la doctrina que se estima como sustancial, y con el cual se da inicio a la infraccin legal, en alguna de sus dos vertientes, la accin o la omisin que descrita tanto en las definiciones legales que expusimos anteriormente como en las doctrinarias.

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Frente a la tipicidad que es otro de los elementos del delito, y que algo ya se dijo, cuando nos referimos a la Teora del Nullum ( Feuerbach ( 17751883 no es una teora originaria del Derecho Romano, sino que del autor citado), al principio constitucional de la reserva legal o de la legalidad de los delitos y las penas, recordemos la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile se refriere a tal materia en el artculo 19 N 3 el que la parte que nos interesa consigna

"NINGUNA LEY PODR ESTABLECER PENAS SIN QUE LA

CONDUCTA QUE SE SANCIONES EST EXPRESAMENTE DESCRITA EN ELLA".


Para el profesor Nquira"

DESCRIBIR

EXPRESAMENTE

LA

CONDUCTA PROHIBIDA" EN OTRAS PALABRAS EN TODOS LOS DELITOS DEBEN ESTAR SEALADOS LOS ELEMENTOS QUE LO INTEGRAN . (Silva) En el caso del homicidio simple, el que mate a otro.tendr
tal pena.. Hay situaciones particulares y que son excepcin, (vale decir que la descripcin no est completa o total, por ejemplo el que mate a otro, es la accin y despus viene la pena,) sea en la descripcin del cdigo penal o en leyes especiales, no est escrita expresamente la accin o conducta, y para averiguar cual es ella, se recurre al sistema DEL ENVO A OTRA NORMATIVA, Y ESTAS SON LA LEYES PENALES EN BLANCO. Para completar el tipo penal, se hace esta remisin a los reglamentos a otra normativa. Por ejemplo el Art. 318 ubicado dentro de prrafo de los Crmenes y Simples delitos contra la Salud Pblica, precepta; El que pusiere en peligro la salud pblica por infraccin a las reglasOtros casos art. 320, 329, etc.

En otras situaciones hay una tipicidad abierta o elstica, en la que se describen acciones tpicas y se agrega ms adelante, cualquier otro engao semejante, como ocurre en la estafa Art. 468 del CP y 473. Hay formas especficas de engao para configurar la estafa y otras no descritas pero tienen que tener alguna semejanza con las acciones acuadas. En los tipos cerrados hay concrecin absoluta de la conducta, art. 361 del CP que se refiere a la violacin, en el se indican las conductas y las forma de comisin.

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La tipicidad es un elemento objetivo material, (Etcheberry elemento forma, Cury faz objetiva del delito) en el que no se analiza, la antijuricidad, o sus ilicitud, que es un juicio de valor ni hace una referencia a la culpabilidad, que vincula con el elemento sujetivo del delito. En ella se hace una descripcin de la conducta humana. Y para establecer si es delito, la accin debe estar adecuada o encuadrar en la descripcin legal. Slo son delitos las acciones tpicas y se sancionan con pernas. Las acciones humanas impunes. Accin tpica se identifica con delito. En cuanto al tipo penal" ESTA ES LA DESCRIPCIN LEGAL DE LA CONDUCTA"" LA ACCIN ES PUNIBLE CUANDO SE INCLUYE EN LOS TIPOS PENALES ". Cuello Caln. La tipicidad como elemento del delito aparece en Alemania con Beling, en 1906, y su concepto ha tenido varios cambios en la doctrina. que ejecuta una persona, y no tiene este acuamiento legal, son atpicas o

LA IMPORTANCIA DE LA TIPICIDAD EN DERECHO PENAL MARIO O. FOLCHI CONCEPTO Y TERMINOLOGA (pg. 19)
A partir de 1906, ao en que por obra de ERNST VON BELING surge en el campo de la dogmtica penal el genial apotegma no hay delito sin tipicidad, la doctrina ha lucubrado un exuberante y magnfico desarrollo de la teora del tipo y de la tipicidad en todos sus aspecto. De all que no slo la terminologa sino tambin el concepto de las principales esencias de que se compone esta rama de la teora del delito ha variado a travs del tiempo. Pero este fenmeno no se produce por casualidad, sino que gira en torno de una palabra: Tatbestand, expresin que aparece en el 59 del Cdigo Penal alemn, con referencia a los efectos del error en la conducta humana, que la hacen no punible. (Pg. 21) En el diario devenir del mundo circundante los hombres actan muchas veces en contraposicin con las normas de licitud, y sus actos caen as dentro

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de los amplios campos de lo antijurdico. Decimos amplio ex profeso, pues la antijuricidad admite diversas gradaciones en cuanto a su valoracin, a los efectos del derecho punitivo, y por llevar ste nsito en su concepto los ataques ms hondos a la personalidad humana -desde la libertad y el honor del hombre hasta sus pertenencias materiales- se hace de fundamental importancia precisar acabadamente qu es delito, de lo que no es tal. Una conducta ilcita puede no encuadrar en lo delictuoso, por ms abominable que ella nos parezca, y basta para comprobarlo recorrer los tomos jurisprudenciales, donde veremos multitud de casos en que el juez ha debido sobreseer o absolver al imputado por no hallarse adecuada su conducta a las normas estatuidas en el Cdigo Penal. Es decir que no basta para penar a un individuo su acto ilcito, sino que es imprescindible que dicho acto se halle fijado en forma concreta en la ley penal, para que el delito quede totalmente integrado. (Pg. 22) Surgen as los conceptos de tipicidad y tipo, como de importancia esencial en la dogmtica punitiva. Ambos vocablos provienen del latn tipus, que en su significacin especial para el derecho penal es la presentacin simblica de una cosa figurada o figura principal de alguna cosa a la que nutre de expresin propia. Decimos as que tpico es aquello que comprende en s la representacin de otra cosa y es, a la vez, imagen o signo de ella. La tipicidad es por lo tanto la funcin exhaustiva y limitada que concretiza la adecuacin objetiva de una conducta punible al tipo legal; esto, como se comprender, en cuanto la norma exista con anterioridad, pues en caso contrario la funcin se torna de conocimiento, o sea cuando surgen en el tiempo la antijuricidad y el tipo en forma coincidente, en cuyo supuesto la funcin no concretiza sino que seala la adecuacin objetiva de una conducta punible al tipo legal. A su vez, el tipo es la abstraccin concreta de lo injusto recogido y descrito en la ley penal. (Pg. 24 y 25)

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En lo que respecta a la terminologa, sentada nuestra adhesin al vocablo tipicidad, con el que Jimnez de Asa traduce el Tatbestand, nos Sin encontramos con otros trminos a los que Beling dio nacimiento con su teora, como Tatbestandmassigkeit, Leitbid, Unrechtstypus y Deliktstypus. perjuicio de lo que expresaremos ms adelante, digamos ya que cuando Beling reforma su primitiva concepcin de 1906 veinticuatro aos ms tarde, trata de poner orden en las expresiones, y al antiguo Tatbestand lo llama Leitbild (figura rectora), que es la imagen que lo rige todo, y que por ser descriptiva y objetiva permite que afluyan en su tipo lo injusto normativo y la culpabilidad; por ejemplo, matar a un hombre. De all que Prieto Castro y Aguirre Crdenas traduzcan como rector de los tipos de delito esa segunda exposicin de Beling.

(Pg. 39) TEORIA DE BELING Tan fundamental es el aporte belingniano a la teora del tipo, que bien merece ser tratado en forma especial en este trabajo. Ya dijimos que en 1930 el insigne penalista alemn remoza su primitivo concepto del tipo, estudindolo en esta nueva ocasin como elemento representativo al que titula Leitbild (figura rectora). Beling reconoce y agradece las objeciones que muchos autores han hecho a su tesis de 1906, pero considera que a pesar de esa abundante bibliografa crtica, en sta no ha quedado bien establecida aquella parte de su teora que debe ser corregida y reelaborada. de delito. Se trata -segn l- de deslindar suficientemente el concepto del Tatbestand legal del que corresponde al tipo Como corolario de ello, es menester configurar con precisin la relacin existente entre laTatbestand mssigkeit (adecuacin al tipo) y el mismo Tatbestand, y del mismo modo el papel que toca desempear a aqulla con referencia a la Typizitt (tipicidad). (Pg. 106)

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La adecuacin tpica es el encuadramiento de una conducta en el tipo legal. Esta labor de encaje se realiza por medio del proceso de subsuncin, en cuya virtud el intrprete analiza un quehacer humano y encuentra en l la descripcin abstracta recogida en el tipo de delito. En el mismo instante en que se precisa esta tarea, la ley deja su estado inerte y cobra vigor al contacto con el mundo viviente. Bien seala Jimnez Huerta que la adecuacin puede efectuarse directa o indirectamente. En el primer caso, ocurre cuando la conducta es subsumida inmediatamente en el tipo bsico descrito, mientras que la adecuacin indirecta tiene lugar por medio de los dispositivos amplificadores del tipo, que ya estudiamos. Esta tarea de subsuncin slo puede realizarla el juez, teniendo ante s los antecedentes concretos de una actividad sospechosamente delictual. Al penetrar el magistrado en el estudio de esta ltima, deber comprobar si los hechos encuadran perfectamente en la letra de la ley, y en caso afirmativo estar ante un delito. Ms si algn elemento falta para ese correcto ajuste, no podr hablarse de un hecho criminoso. As este prrafo del jurista citado: El concepto de adecuacin tpica presupone un juicio lgico, en el que se afirma que la premisa histrica, esto es, la conducta humana, est contenida o subsumida en la premisa legal, es decir, en el tipo que en cada caso entra en funcin. Y como esta facultad de enjuiciar compete exclusivamente a los rganos estatales a quienes est atribuida la potestad jurisdiccional, dicho juicio lgico reviste naturaleza judiciaria.

TRATADO DE DERECHO PENAL EUGENIO ZAFFARONI CONCEPTUACIN GENERAL DEL TIPO PENAL Definicin El tipo penal es un instrumento legal, lgicamente necesario y de naturaleza predominantemente descriptiva, que tiene por funcin la individualizacin de conductas humanas penalmente relevantes (por penalmente prohibidas)

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a) El tipo es un instrumento legal, o sea que es un dispositivo que se halla en la ley y no en el delito. Mediante el juicio de tipicidad se establece la tipicidad de una conducta, siendo sta la caracterstica del delito. Con la pertenencia del tipo a la ley, no queremos afirmar que el tipo penal se agota en la formulacin legal aislada que lo contiene, sino que, como luego veremos, la formulacin legal en s misma es el tipo lega, pero el mismo est requerido de una rectificacin conglobante (tipo conglobante), dando ambos lugar al tipo y a la consiguiente tipicidad penal. calificar en general al tipo como instrumento legal. b) El tipo es lgicamente necesario. Cualquiera sea el sistema legal que En su exista, el tipo es imprescindible para averiguar qu es un delito. De cualquier manera, el tipo conglobante tambin surge de la ley, por lo que es correcto

contenido el legislador puede prohibir las ms diversas conductas, lo puede hacer con la mayor precisin posible (sistema de tipos legales) o proporcionando al juez una pauta (o sistema de pautas) general de elaboracin (sistema de tipos judiciales), pero de cualquier modo no se puede llegar a un concepto sistemtico del delito prescindiendo del tipo, porque no se puede averiguar la delictuosidad de una conducta prescindiendo de su tipicidad. c) El tipo tiene naturaleza predominantemente descriptiva. Esta caracterstica requiere algunas aclaraciones:

a) En principio, si bien el tipo siempre describe conductas o acciones, no


siempre describe conductas prohibidas, puesto que, ocasionalmente, describe la conducta debida (tipos omisivos). En consecuencia, si bien el tipo reconoce un carcter descriptivo, no siempre las conductas que describe son las prohibidas.

b) Por otra parte, en ningn caso la descripcin legal es completa. Ello es


imposible en general, porque se trata de conductas humanas y la ciencia desconoce mltiples aspectos de las mismas. Ms an prescindiendo de las limitaciones cientficas, el tipo se limita a describir algunos aspectos diferenciales de la accin, con lo que resulta ser un esbozo torpe de conducta en el que cabe una infinita variedad de conductas humanas. Esta descripcin en general grosera es la que permite valerse del tipo para individualizar conductas.

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c) El tipo est redactado en un lenguaje humano, y ste ha menester de un


smbolo para connotar la conducta: el verbo. ineludible que el tipo contenga un verbo. Consecuentemente, es La circunstancia de que el

verbo no est bien precisado en el tipo legal es slo una deficiencia o una modalidad de la tcnica legislativa, que obliga al rgano jurisdiccional a precisarlo, a buscarlo, a desentraarlo. Amplia razn le asista a Beling cuando destacaba la fundamental importancia del verbo tpico. Se le objet que el verbo, ocasionalmente, carece de semejante trascendencia porque se refiere a una accin en si misma inocente, como puede ser copular o apoderarse. Creemos que esta observacin nada tiene que ver con la importancia del verbo tpico. La circunstancia de que ste connote acciones que son a veces normales en la vida social no puede negar la necesaria afirmacin de que el tipo requiere un verbo. En cuanto a la inocencia o normalidad de algunas conductas, nos ocuparemos de inmediato. En verdad, a veces la ley no recorta o precisa suficientemente el verbo tpico al menos con la claridad y precisin que fuera de desear. Tal ocurre por ej. con el tipo legal de adulterio de nuestro CP. En tales

supuestos es tarea del dogmtico averiguar cul es el verbo, que en el caso citado creemos que es el mismo tener acceso carnal que se encuentra en la violacin y el estupro. Marcada importancia otorg von Weber al verbo tpico, particularmente a su biparticin de transitivos e intransitivos, aunque la juzgamos parcialmente errneo, pues extraje consecuencias que hacen a lo general y abstracto (el tipo) pero que pretendi aplicar a lo particular y concreto (la conducta).

d) La circunstancia de que el tipo penal individualice conductas mediante


descripciones no implica que describa conductas y slo conductas. El tipo adems de la conducta del autor, puede abarcar conductas de terceros, objetos, horas, lugares, resultados, etc. En consecuencia, esas conductas que aisladamente son indiferentes al derecho, no resultan

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indiferentes cuando se dan los otros elementos requeridos en la descripcin tpica.

e) La naturaleza descriptiva del tipo penal no implica que ste describa una
pura exterioridad, un escenario de autmatas que causan resultados. Cuando el tipo describe conductas lo hace en su totalidad, o sea, como tales conductas son. El legislador se acerca ms a un narrador que a un esquizofrnico retratista -como parece entenderlo el causalismo-: usa la descripcin para individualizar conductas humanas y el hecho de que en la descripcin se refiera a la exteriorizacin de la voluntad -aspecto imprescindible- no implica que prescinda de la voluntad misma -tan imprescindible como la anterior-. Hasta el causalismo contemporneo debe reconocer que en los tipos hay clareas referencias a lo subjetivo.

f) De la naturaleza predominantemente descriptiva del tipo no puede


deducirse su total acromaticidad valorativa: el tipo le otorga relevancia penal a conductas que son presumiblemente antijurdicas.

g) El tipo puede valerse ocasionalmente de otro mtodo que acompae o


complemente a la descripcin, que es la remisin valorativa (los elementos normativos). Esta remisin, en razn del sistema poltico de tipos legales, ser restrictiva, en general, pues lo contrario implicara una quiebra del sistema. d) El tipo otorga relevancia penal a las conductas que individualiza. Con la

mera afirmacin de la antijuridicidad de una conducta, nada podemos afirmar sobre su delictuosidad de una conducta, nada podemos afirmar sobre su delictuosidad, y no solamente porque no conocemos an si es o no culpable, sino porque la antijuridicidad es independiente de la delictuosidad en el sentido de que las conductas que interesan al derecho penal son unas pocas conductas antijurdicas. Es contraria a una norma una infraccin administrativa o el incumplimiento de un contrato, pero estas conductas antijurdicas, por s mismas, no interesan al derecho penal. Le interesarn cuando con la infraccin administrativa se viola, por ejemplo, un deber de cuidado y se causa una lesin fsica (art. 94), o cuando en la celebracin del contrato incumplido se ha empleado un ardid y

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el incumplimiento reporta a su autor un indebido beneficio patrimonial (estafa), etc. Con mucha mayor razn la culpabilidad del autor no nos interesar penalmente, porque tampoco sabemos si tiene alguna relevancia penal. Ponernos a averiguar la antijuridicidad de todas las conductas que violan normas jurdicas de cualquier ndole y la culpabilidad de su autor (o lo que es lo mismo, la reprochabilidd de esa conducta), para averiguar despus si interesa al derecho penal, es un camino absurdo. nos interesan. conducta. Cabe advertir aqu que la circunstancia de que le otorgue relevancia penal no significa que le otorgue relevancia social. La relevancia social es una cuestin de hecho que nada tiene que ver con la tipicidad y cuya indagacin corresponde al campo de la sociologa y no al terreno dogmtico, salvo que el tipo nos remita a ella para cerrarlo. TRATADO DE DERECHO PENAL REINHART MAURACH El tipo penal es el dispositivo legal autnticamente penal que individualiza las conductas que Por eso decimos que es el que otorga relevancia penal a la

(Pg. 265) LOS COMETIDOS DEL TIPO La tipificacin de las particulares formas de injusto en las figuras legales tiene una significacin que excede, con mucho, al derecho penal, una significacin nica desde el punto de vista de los principios jurdicos. El moderno derecho penal constitucional es derecho penal vinculado al tipo: el tipo representa, por un lado, la limitacin del poder punitivo del Estado (funcin de garanta) y, por otro, la base del delito (funcin fundamentadora). A continuacin expondremos de modo sumario estos cometidos del tipo en su ntima relacin.

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LA FUNCIN DE GARANTA DEL TIPO El tipo es siempre tipo legal; segn el derecho alemn tan slo la ley escrita es fuente del tipo. El tipo es, a la vez, la lex del principio nulla poena sine lege. Cuando, con anterioridad, se habla de ley penal y de sus funciones garantizadoras de la esfera de libertad, se pensaba en el tipo legal. Al tipo legal afectan, pues, las manifestaciones que a continuacin se enunciarn del principio ninguna pena sin ley: nulla poena sine lege scripta (debe descartarse la existencia de tipos extralegales, especialmente la de tipos de derecho consuetudinario), nulla poena sine lege stricta (prohibicin de la analoga fundamentadora o agravante de la pena); nulla poena sine lege praevia (los tipos de incriminan actos antes impunes o castigados con una pena ms suave, son irretroactivos). En todos estos casos el tipo es siempre tipo de garanta en el sentido del jus puniendi. LA FUNCIN FUNDAMENTADORA DEL TIPO El tipo legal es punto de parida del examen judicial del caso. Este examen se lleva a cabo segn un proceso, gracias al tipo comprensivo de acciones antijurdicas permite separar el injusto punible del no punible. provisional, de la antijuridicidad del proceso. tradicionalmente, un indicio, una Desde el punto de vista positivo, permite formular un juicio, en todo caso slo Proporciona, como se dice juris tantum de la presuncin

antijuridicidad. Pero, como no toda accin tpica es antijurdica, puede el tipo resultar desvirtuado en el caso concreto. Esta materia es objeto de la teora de la antijuridicidad. La antijuridicidad -como consecuencia de la tipificacin en la figura legal- no precisa de una comprobacin positiva. Se presenta, por el contrario, como una regla-excepcin. La cuestin relativa a si la accin, adems de antijurdica, es tpica, resultar invertida por la configuracin de los tipos. Ahora lo que deber preguntarse es si el hecho, a pesar del cumplimiento del tipo, deja de ser antijurdico en el caso concreto por concurrencia de alguna causa de justificacin.

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Para la labor de subsuncin judicial, se dan las tres posibilidades siguientes: 1.Existencia de un injusto atpico, como, por ejemplo, los daos imprudentes, el furtum usus u otros supuestos. El hecho injusto, an cuando de l puedan derivarse consecuencias jurdicas, resta fuera del derecho penal. Evidentemente, esto tan slo es de aplicacin cundo sea la responsabilidad del autor la que se encuentre en tela de juicio. El injusto atpico puede muy bien tener relevancia en otros casos para el derecho penal. Tal ocurre en la legtima defensa: la agresin antijurdica del pargrafo 53 no precisa constituir injusto tpico alguno. 2.- Existencia de una accin tpica justificada (muerte en legtima defensa, injuria en salvaguarda de intereses justificados): el indicio del tipo resulta desvirtuado, sin que exista hecho punible.

3. Presencia de un injusto tpico. Con ello se ha pronunciado el definitivo de


juicio de desvalor sobre el hecho. El juicio de desvalor sobre el autor que remata la imagen del delito, se reserva a la teora de la atribuibilidad.

ESTRUCTURA O ELEMENTOS QUE EMPLEA EL LEGISLADOR PARA LA DESCRIPCIN DE LOS TIPOS PENALES.
La ley penal al describir cualquier tipo penal, sea en el Libro II o en el III, o en leyes especiales y lo que tambin ocurre en el derecho emplea, una serie de trminos, que se van integrando entre ellos. El sujeto, activo, el pasivo, el verbo rector, ciertas circunstancia especiales, lugar, horas etc. que desarrollaremos seguidamente. Sujeto activo; El que. Todo delito usa este formula en singular. La persona del autor, el que ejecuta la accin ilcita, el delito. El que mate, el que falsifique,

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el que se apropie de La referencia plural varios sujetos activos, no es comn, ejemplo 470 n 1 del CP cuando se tipifica la apropiacin indebida, los que. El sujeto activo, es quien realiza la figura delictiva el tipo penal. Verbo rector. Esto se relaciona con la parte del ncleo del delito, el resu8ltado o fin de la accin tpica. El que mate a otro, verbo rector matar. Falsificar, apropiar, el diseminar.. Sujeto pasivo. Es la vctima la ofendida por el delito. Es el titular del bien jurdico que se lesiona con la accin tpica del sujeto activo, por ejemplo delitos contra las personas, contra la propiedad. En la figura delictiva el trmino que aparece es el " otro", hombre o mujer. El que mate a otro, el que maliciosamente castrare a otro. Objeto material. Es la persona, objeto o cosa sobre la que recae la accin punible. Homicidio es la persona, en el hurto la propiedad, en la falsificacin documentos, monedas etc. Objeto jurdico. Es el bien o valor sobre el cual se ejerce la accin. No aparece descrito expresamente. En el caso de secuestro de personas 141 del CP se le priva de la libertad personal o ambulatoria que en el bien jurdico. El resultado. Es la consecuencia de la accin del sujeto activo. Matar a otro. Resultado lesiones. Ciertas circunstancias. Como por ejemplo horas, 48 horas 393, parentesco 390. ser mdico el sujeto activo 345 aborto del facultativo. Parto, condicin biolgica, art. 393

CLASIFICACIN DE LOS TIPOS PENALES


Concepto: Los tipos o figuras delictivas y atendiendo a las diversas formas en que la ley los describe se pueden distinguir o clasificar de la siguiente manera:

1. Figuras

simples, calificadas y privilegiadas

a. Figuras simples: Son figuras o tipos simples, aquellos en que se describe


una sola conducta. Por ejemplo el que mata a otro. Art 391 del CP Este tipo simple sirve de base para determinar otra clase de figura

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b. Figura calificada: Es una figura simple ms determinada circunstancias que


tienen una pena mayor. Explicacin: Por ejemplo: parricidio y homicidio calificado en agravado por el parentesco se El parentesco relacin con el homicidio simple. El parricidio es un homicidio comprende dentro de este parentesco al padre a la madre al hijo ascendiente o descendientes legtimos. Tambin se incluye al cnyuge. puede ser legtimo o ilegtimo. Este delito de parricidio se castiga con la pena de presidio mayor en su grado mximo a muerte. Art. 390. El homicidio calificado es el homicidio cometido ya sea con alevosa por premio o promesa remuneratoria pro medio de veneno con ensaamiento y con premeditacin conocida. Art. 391

C. Figura privilegiada: Concurren circunstancias especiales que disminuyen o


aminoran la pena. Ejemplo, infanticidio. Art. 394 del CP aborto " honoris causa, en relacin con el aborto causado por la propia mujer. Art. 344 El profesor Novoa distingue los tipos referidos o los califica en fundamentales, calificados y privilegiados. El fundamental equivaldra al simple. ob. cit, Pg. 324 Tomo Tercero. Ver sobre esta materia, Etcheberry, ob. cit. pg. 223 T I Jimnez de Asa, ob.cit. Tomo Segundo.

2. Figuras simples y complejas.


a. Figuras simples: Cuando existe una lesin jurdica, o se ataca un bien o
valor jurdico, por ejemplo, matar, robar, injuriar, etc. Concepto: esta clasificacin se hace generalmente considerando el delito, pero en verdad se fundamenta en la naturaleza de las figuras. a.1. Figura de una sola accin: La sola accin basta para hacer surgir la punibilidad o castigo, hurtar, robar matar, lesionar. b.2. Figuras de habitualidad: La consecuencia de varias acciones o actos conjunto, por ejemplo, la corrupcin de menores. En estos casos se requiere la concurrencia de varias acciones.

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b. Figuras complejas: Se trata en realidad de dos o ms figuras distintas que seran punibles por separadas pero que el legislador las considera con una sola para el tratamiento penal, ejemplo, robo calificado, delito que se produce cuando con motivo u ocasin del robo con violencia se cometiera adems, homicidio, violacin o lesiones graves. Art. 433 del CP

3. Figuras de una sola accin y de habitualidad.


4.

Tipos Simples, Alternativos y Acumulativos

a. Figura Simple: Se describe como ya se ha dicho una sola conducta el que


mate a otro tipo de homicidio. Alternativo aquellos en que la ley rene en una sola unidad a varias descripciones de conductas y cualquiera de ellos puede dar lugar a la aplicacin de la pena nica prevista. Conjuncin o. El que violare la inmunidad personal o el domicilio del representante. Art. 120 del CP El que falsificare el sello del Estado o hiciere uso del sello falso. Art. 120 b. Figura Alternativa y Acumulativa: Varias conductas que ha de concurrir el que hubiere procurado a sabiendas concurrente de tipicidad, ejemplo:

moneda cercenada y la pusiere en circulacin y el que se fingiere autoridad, empleando pblico o profesor de una facultad que requiere ttulo y ejerciere actos propios de dichos cargos profesionales. OJO AGREGAR OTRAS DICTADAS ENCLASES, TIPOS DE LESION O MATERIAL Y DE PELIGRO FORMALES. TIPOS SUBJETIVOS. Se refiere a la persona a la intencin; lo que quiere, lo que obtengo. (hurto y robo, el elemento subjetivo nimo de lucro.) Art. 405 ELEMENTOS NORMATIVOS: Siguen siendo descriptivos, pero se refieren a un aspecto valorativo y tambin complementan la descripcin. Ejm. Art.162, La norma es curso legal de la moneda. En el caso del hurto o del robo, la norma sera la cosa mueble ajena Ejm. Valorativo: Art. 141 el que no tiene el derecho Art. 158 arbitrariamente Art. 236 arbitrariamente

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Art. 272 sin motivo justificado

AUSENCIA DE TIPICIDAD
1. Concepto o definiciones. Segn Jimnez de Asa, la ausencia de tipicidad
es el aspecto negativo de la tipicidad. Se entiende por ausencia de tipicidad, la ausencia de tipos o de sus referencias de elementos, ob. cit. Tomo Tercero. Pg. 934. Segn Novoa, ob. cit. falta la tipicidad Cuando una determinada conducta no encuadra en ninguno de los tipos concretamente previstos en la ley. Si existe una accin tpica sta no es penada, ni existe responsabilidad penal, por muy contraria que sea a derecho. Pueden derivarse responsabilidades civiles pero nunca penales ya que la accin humana no encuadra o encasilla en ningn tipo o figura delictiva. Falta de tipo ausencia de tipicidad. Para algunos todo lo que est fuera de la tipicidad es Zona Libre. esto, puede derivarse responsabilidad civil. Para Etcheberry, es falta de tipicidad cualquiera discordancia entre un hecho y la descripcin legal del delito. ob. cit. Tomo primero, pg. 228. Jimnez de Asa, distingue que existe ausencia de tipicidad de dos supuestos: a. Cuando no concurren a un hecho concreto, todos los elementos de tipo, Refutacin a

descrito en el CP o la leyes especiales, esto lo llama tipicidad propiamente dicho. b. Cuando la ley penal no ha descrito la conducta ausencia de tipicidad en

sentido estricto. Hemos dicho que el legislador ha medida que van apareciendo nuevas actividades, nueva acciones, se van creando nuevas figuras o tipos penales, delito de giro doloso de cheques, delito informtico, etc.

No puede aplicarse la analoga en materia penal como hemos visto de acuerdo con el principio de acuerdo con el principio de la reserva penal, Art. 1 del CP son delitos las acciones u omisiones voluntarias penadas por la ley. Si estas

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acciones, no estn penadas por la ley no son tpicas y no constituyen delito y quedan fuera del CP En nuestra legislacin penal, no existe causales sistematizados de falta de tipicidad. Todas las acciones no descritas en el libro II y III del CP o en leyes especiales, son atpicas o hay ausencia de tipicidad. Puede existir ausencia de tipicidad por falta de sujeto activo por ejemplo, solo los jueces en algunos casos pueden cometer delitos de prevaricacin si el que comete la accin, no es juez, no hay prevaricacin. Igual cosa sucedera en los delitos que pueden cometer los abogados y ministros del culto sino tienen esta calidad no pueden cometer los delitos especficos.

Tambin habra ausencia de tipicidad por falta de sujeto pasivo o de objeto. En algunos delitos se requiere que la vctima sea una mujer en algunos casos doncella. En otros casos de exige como en el hurto, robo cosa mueble

ajena.

Si en los delitos pertinentes falt an o no concurren estas


No habra

modalidades de la accin, la infraccin no estara tipificada. adecuacin tpica.

LA SITUACIN DEL ART. 10, NC 13 DEL CP


El Art. 10 N13 del CP indica que est exento de responsabilidad criminal el que cometiere un cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados por la ley. Esto significa que la ausencia de tipo obsta generalmente a la existencia de esa responsabilidad. Los cuasidelitos, accin culposa, es impune, salvo que una disposicin legal expresa le seale sancin. Ver sobre esta materia tambin en Art. 4 del CP Para algunos autores, entre ellos Pedro Fernndez en su CP explicado y concordado, pg. 100 al comentar este precepto, expresa que olvid que ya haba consignado esa misma regla en al Art. 4 del CP es decir Que los cuasidelitos slo se penaban en los casos especiales que determina este

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cdigo. Agrega, Si por la falta general el cuasidelito, est eximido de pena, resulta pleonstica, esta causal trece. Al estudiar los cuasidelitos se volver a esta materia, por va de ejemplo se sealan los Art. 490, 491, 492,493, del CP Las sanciones culposas se penan solamente en algunos casos y los tipos descritos por la ley solamente, originan responsabilidad penal cuando son realizadas mediante conductas antijurdicas dolosas. Ver Novoa, ob. cit. Pg. 326.

LA ANTIJURIDICIDAD.(Lo que es contrario a la norma, a la ley)


ANTIJURICIDAD: Ver Novoa, Etcheberry, ob. cit y memoria Rafael Camposano y Rafael Martinez, Concepcin Ao 1955. I. CONCEPTO O GENERALIDADES: Recordar definicin. El delito es una accin tpica, antijurdica y culpable. Se ha estudiado el elemento sustancial y primario que no puede faltar que es la accin y la tipicidad elemento, objetivo, formal del delito. Corresponde tratar la antijuricidad que es un juicio valorativo de la accin tpica. La antijuricidad es la valoracin objetiva de la accin. (No del autor) Segn los autores la A. no es un mero elemento, ni carcter del delito, si no su intima esencia, su intrnseca naturaleza. Cuello Caln. La A. en juicio valorativo objetivo, se contravienen las normas jurdicas, juicio de oposicin entre la conducta y la norma. Para Cury " A es aquel disvalor de que es portador un hecho tpico que contradice las normas de deber contenidas en el ordenamiento jurdico" Hay una contradiccin entre la conducta humada u el orden jurdico o la norma penal.

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II. DENOMINACIONES: Para algunos autores, se denomina a la antijuricidad lo que es contrario a derecho contrario a la norma. Antijurdico es lo injusto e ilegtimo. El problema radica en determinar que es justo y que es lcito. Otros autores distinguen entre la ilicitud y la antijuricidad. Los italianos la

denominan entuerto, Carnelutti. Se dice que es un arcasmo para J. de A. emplea indistintamente injusto y antijurdico. (Contrario a Derecho). Al analizar si una accin es antijurdica se realiza una valoracin de hecho apreciando si en si mismo, se conforma l con los principios jurdicos. Es el primer juicio de valor, objetivamente con relacin a las normas de derecho. Otro juicio de valor se hace al analizar la culpabilidad. Etcheberry pg 229 y ss. III. CONTENIDO DE LA ANTIJURICIDAD: Si la conducta tpica no guarda conformidad con las normas de derecho es antijurdica. La antijuricidad es la contradiccin existente entre una conducta y el ordenamiento jurdico. Carrera, indic la importancia de la antijuricidad en el delito, diciendo que este era una relacin contradictoria con la ley jurdica. El precursor de la antijuricidad fue el alemn Mezger. Binding, con su teora de las normas dio un impulso eficaz. Para este autor el delincuente, no viola la ley penal si no que contraviene algo esencial que es la norma. La norma crea lo antijurdico y valoriza, la ley penal crea la accin punible, se limita a descubrir y fija sancin. La nocin de antijuricidad no es exclusiva del DP. puede existir Novoa, pg 328 y

quebrantamiento de las normas jurdicas en todo el derecho. Cualquiera accin que sea contradictoria a una norma. No existe un injusto penal, ni injusto civil. IV. CONCEPCIN JURDICA DE LA ANTIJURICIDAD

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a. Criterio subjetivo de la antijuricidad, defendida en Alemania por Binding. Una accin contraria a derecho slo puede ser dolosa o culposa. No hay ilicitudes inculpables. La antijuricidad no sera la infraccin de la norma en general, sino la violacin de deber que es individual y depende de las circunstancias concretas. b. Criterio objetivo de la antijuricidad. 1. La esencia de la antijuricidad es la ofensa de un bien jurdico, es la lesin de un bien jurdico. La accin para ser antijurdica, debe ser daosa. 2. La esencia de la antijuricidad es lo contraria a la orden dada en la norma. Si la accin est prohibida por la norma es antijurdica, sin que sea necesario indagar si ha sido o no daosa. V. CARACTERSTICAS ESENCIALES DE LA ANTIJURICIDAD. a. La antijuricidad es un elemento real o material del delito para contradecir los que ven en ella un elemento formal. Antijuricidad material conducta contraria a los fines de la convivencia humana y que es socialmente perjudicial, por afectar los intereses vitales para la comunidad y la formal, la conducta que formalmente contradice los mandatos estatales. ( Von Lizt) b. La antijuricidad es un elemento positivo del delito ya que debe concurrir en todo hecho punible para que pueda generarse la responsabilidad penal. a veces la responsabilidad penal. Las Se excluye el aspecto negativo a travs de las causas justificantes que excluyen causales de justificacin. Grispigni, est con el carcter negativo de la antijuricidad y por ello habla solamente de Ausencia de causas de justificacin. c. La antijuricidad es un elemento objetivo del delito porque seala la calidad de una conducta considerada en si misma de manera impersonal en relacin con las normas jurdicas.

d. la antijuricidad es un elemento valorativo del delito.

se compara la

conducta con las exigencias que impone el derecho en su calidad de regulador

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externo de conducta. hay un juicio de valor. si la conducta se ajusta o no a la norma. vi. unidad del concepto de antijuricidad: SE discute entre los autores la existencia de la antijuricidad civil y otra penal. Otros tratan la antijuricidad como un concepto nico para las distintas ramas del ordenamiento jurdico y este es un solo. tan injusto es lo civil como lo injusto PENAL y como cualquier otro injusto. concepto unitario del derecho. I. CAUSALES DE JUSTIFICACIN. (J. DE A. La ley y el delito E. Cury Ob. Cit.) Eliminan la ANTIJURICIDAD, lo injusto de la accin. vlidas y el acto es legtimo y no contrario al Derecho. J. de A. Cuando falta la antijuricidad podemos decir que no hay delito, que el hecho se justifica, es decir que hay una causa de justificacin. Causales de justificacin, la accin es tpica, pero no es antijurdica, esta conforme a derecho. Son actos realizados conforme a Derecho, acciones u omisiones que no son antijurdicas. Excluyen la antijuricidad. Faz negativa de la A. Las causales de justificacin solo se encuentran indicadas en la ley. Para reconocer la ausencia de antijuricidad hay que acudir el repertorio de la causa indicada en el cdigo. Las causales de justificacin son situaciones reconocidas por el Derecho e las que es lcita la ejecucin de un hecho tpico. (E. Cury, ob. Cit.) Las causales de justificacin se encuentran en el CP como un catlogo, no hay ms que aquellas que la ley seala. Art.10 N 10 Cumplimiento de un deber amplsimo. Genrico. II. CAUSALES DE JUSTIFICACIN SUPRALEGALES.( Causales supralegales de justificacin ) Se ha debatido la posibilidad de construir causales de justificacin supralegales, esto es, otorgar eficacia justificante a situaciones Otros dicen que las

acciones humanas en la cuales concurren estas circunstancias han nacido

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que el legislador no ha contemplado en el catlogo respectivo dentro del CP por ejemplo los experimentos en animales vivos, lesiones causadas en los deportes, o muertes. Lesiones causadas con motivo de una intervencin quirrgica. No se acepta en Chile dada la amplitud del Art.10 N 10 del CP En doctrina se acepta, ya que le es imposible al legislador englobar todas las acciones justificantes en el catlogo. III. CLASIFICACIN DE LAS CAUSALES DE JUSTIFICACIN Memoria de Camposano y Martnez, ob.cit. Sebastin Soler, ob. cit. T.I. pg 359 y ss, cita bajo el rubro de de las causas de justificacin en particular las siguientes: 1. El cumplimiento de la Ley 2. El ejercicio legtimo de un derecho. 3. El consentimiento del interesado 4. Tratamiento mdico quirrgico y lesiones deportivas 5. La obediencia debida 6. La legtima defensa 7. El estado de necesidad. En Chile, Raimundo del Ro, refirindose a nuestro Cdigo Penal seala como causas de justificacin: 1. La legtima defensa. (Art.10, No 4, 5 y 6) 2. La ejecucin de un acto ilcito para evitar un mal mayor (estado de necesidad). Art. 10 N 7. 3. El cumplimiento de un deber o el ejercicio legtimo de un derecho, autoridad, oficio o cargo (Art. 10, N 10) 4. La omisin por causa legtima o insuperable (art 10, N 12) 5. La obediencia legtima (art. 226 CP). Haciendo alusin al consentimiento de la vctima para a analizar si sta podra obrar en algunos casos como causal de justificacin, llegando a la conclusin de que la existencia de este consentimiento, por regla general no modifica en

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manera alguna la responsabilidad de hechor. Penal, t. II, Pg. 105, 162 y ss.

Raimundo del Ro, Derecho

Gustavo Labatut, por su parte, indica entre las causas justificantes, las que a continuacin se expresan: 1. La legtima defensa. 2. El estado de necesidad. 3. Obediencia jerrquica. 4. El cumplimiento de un deber. 5. El ejercicio legtimo del derecho, autoridad, oficio o cargo. Cuando hace mencin al consentimiento de la vctima, entre las causas de justificacin, sostiene que slo excepcionalmente se le reconoce eficacia y slo respecto a aquellos bienes jurdicos en que prima el inters privado sobre el pblico (patrimonio generalmente). La omisin por causa legtima la considera causal de inculpabilidad. Gustavo Labatut C. Derecho Penal. t. I. Pg. 237, 234 y ss. Para H. Silva son causales de justificacin, la legtima defensa en cualquiera de sus hiptesis, el ejercicio legtimo de un derecho, cumplimiento de un deber, el consentimiento del ofendido y la omisin por causa legtima. IV. LEGITIMA DEFENSA. Concepto y Fundamento. Cada autor se preocupa de darnos una definicin de la legtima defensa. Sebastin Soler, la define como la reaccin necesaria contra una agresin injusta, actual y no provocada, y afirma, que siendo sta eminentemente una reaccin debe ir siempre precedida de una accin que constituya una agresin ilegtima y la determine. Da como un hecho cierto que la legtima defensa constituye en su esencia un estado de necesidad que hace devenir un hecho aparentemente ilcito en lcito. Sebastin Soler. Derecho Penal Argentino. T. I. Pg. 402. Asa la define a su vez como la repulsa de la agresin ilegtima, actual o eminente, por el atacado o tercera persona, contra el agresor, sin traspasar la necesidad de la defensa y dentro de la racional proporcin de los medios empleados para impedirla y repelerla. Jimnez de Asa Tratado de DP. t. IV. pg. 26. Kohler dice que la legtima defensa es la repulsa de una agresin antijurdica y actual, por el atacado o por terceras personas contra el agresor, cuando no

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se traspasa la medida necesaria para la proteccin. Kohler Deutsches Strafrecht, pgs. 241 342, cit. Asa. Pgs. 25, t. IV. Von Liszt, la define como aquella que se estima necesaria para repeler una agresin actual y contraria a derecho, por medio de una lesin contra el agresor. Von Liszt, t.II, pg. 332. Tratado de D Penal. Trad. De Luis J. de Asa. Edit. Reus S.A. Madrid. 1927. Welzel " Es aquella requerida actual e ilegtima." V. NATURALEZA JURDICA DE LA LEGTIMA DEFENSA. Causal de Justificacin. Es la defensa del ofendido..... Delegacin de facultades preventivas de polica.... no en las punitivas judiciales. 1. Para algunos el fundamento de la LD una accin meramente impune, es decir no tiene pena, ni responsabilidad penal el actor. 2. Otros autores sostienen que la LD es un hecho justo Desprovisto de antijuricidad. 1. DENTRO DEL PRIMER GRUPO SE DISTINGUEN TRES CORRIENTES: El fundamento para ellos es la coaccin psquica, vale decir, que la accin se hace impune por el estado de perturbacin sicolgica que se produce en el nimo, del que se defiende. La accin carece de dolo. (Puffendorf) La segunda corriente sostiene que la LD no es una accin inculpable, sino tan......solo una accin no punible ( Kant). El fundamento se encuentra en la colisin conflicto de Derecho, esto es que la LD plantea un conflicto de Derecho ante el cual se debe sacrificar uno que no puede ser otro que el agresor y que por haberse salido de los moldes sociales no merece proteccin ni de la ley, ni del Estado. (Von Buri-Carrara). 2. DENTRO DEL SEGUNDO GRUPO ENCONTRAMOS LAS SIGUIENTES RAMAS: para repeler de si o de otro, una agresin

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El fundamento de la LD conservacin. Defensa ejecutarse. (Hegel).

ES EL DERECHO DE NECESIDAD, su propia cuando la Defensa social no puede

individual

El fundamento de la LD RADICA EN LA CESACIN DEL DERECHO DE PUNIR. Cesa el derecho de castigar para la autoridad en razn de que en el momento en que concurre la LD no puede intervenir y el mismo ciudadano tiene la posibilidad de defenderse. (Pessina y Carrara). En el fundamento de la LD ES LA LEGITIMIDAD ABSOLUTA, nacida en el deber de defenderse de acuerdo con la ley natural. (Hiering.) VI. EVOLUCIN HISTRICA DE LA LD: Ver memoria Camposano y Martnez. Novoa, ob. cit. pg. 347. VII. BIENES JURDICOS SUSCEPTIBLES DE DEFENSA: Otros autores tratan esta materia con el ttulo Extensin del derecho de LD. Novoa ob. cit. pg. 351, dice que concurriendo los requisitos que autorizan la Defensa legtima pueden ser defendidos todos los bienes jurdicos de que sea titular directo o principal una persona. Hay unanimidad de pareceres en que la legtima defensa se refiere a la defensa de las personas, para defender su vida o su integridad fsica y se incluyen para algunos, el pudor, el honor, etc. Donde no hay opinin unnime es en la defensa de los bienes patrimoniales. La doctrina en principio afirma que todos los bienes son legtimamente defendibles. Sebastin Soler cuando se remite a este punto escribe Es, pues errado restringir la defensa a determinados bienes, o a declarar que esos bienes son defendibles solamente cuando exista peligro para la persona. Sebastin Soler. Ob. cit. t. I. pg. 402 Jimnez de Asa, por su parte, expresa que: Todos los bienes jurdicos que son objetos de derechos subjetivos, incluso los intereses inmateriales, pueden

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ser defendidos cuando son ilegtimamente atacados, y la repulsa violenta aparece necesaria y proporcionada. Jimnez de Asa. ob. cit. t. IV. pg. 122. Sustentan una opinin semejante Beling, Mezger, Mayer, Carrara, Alimena, Massari, Manzini, Rocco, Garraud, Binding, etc. Sustentan una opinin semejante Beling, Mezger, Mayer, Carrara, Alimena, Massari, Manzini, Rocco, Garraud, Binding, etc. Beling, Mezger, Mayer, Carrara, Alimena, Massari, Manzini, Rocco, Garraud, (Beling) Binding, etc., Citados por Soler, ob. cit. t. I. pgs. 402-403. Otros autores en cambio, son partidarios de limitar la legtima defensa, por lo que a los bienes patrimoniales se refiere; y as, Chauveau y Hlie se pronuncian porque la propiedad es susceptible de ser defendida legtimamente slo cuando la agresin envuelve riesgo para la persona cuyos bienes son atacados, y el honor slo puede resguardarse cuando es objeto de ultrajes irreparables y no de simples injurias. Vidal-Magnol sustenta un criterio igualmente restringido. Chaveau y Hlie, Vidal Magnol, cit. por Asa, ob. cit. t. IV. pg.123. La opinin predominante actualmente en la doctrina extranjera y nacional es partidaria de ms amplio derecho de defensa. En Chile, podemos citar sobre el particular la siguiente jurisprudencia: se declara exenta de responsabilidad criminal a la mujer que da muerte a su agresor PARA DEFENDER SU HONRA. Gaceta de los Trib. Corte de Talca, ao 1937. primer semestre- Sent. 107. pg. 457. Otra sentencia dice: obra en defensa de su derecho de propiedad, aqul que para impedir la sustraccin de sus caballos y hallndose ya de noche dispara su revlver, y hiere gravemente al ladrn. Rev.Der. Esc. Leyes Concep. Ao 1936 pg. 1197, Corte de Concepcin. Otro fallo dice que est exento de responsabilidad criminal el dueo de una via que sorprende de noche a unos individuos que indudablemente haba entrado a sustraer uvas y por haber odo expresiones amenazantes de stos, dispara

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su escopeta y los lesiona, porque ha procedido en defensa de sus derechos. Gaceta de Trib. Ao 1939- 2semestre pg. 742 Sent. 171- Corte Concep. Fallo que sostiene que constituye provocacin suficiente para el marido el hecho de sorprender a su mujer en una casa solitaria en compaa de un presunto amante, ya que es afrento o para el honor del marido y para su calidad de hombre. Gaceta de Trib. Ao1928- 2 semestre 180-Corte de Santiago.

LA LEGTIMA DEFENSA.

Art. 10. Estn exentos de responsabilidad criminal: 4. El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las circunstancias siguientes: Primera. Agresin ilegtima. Segunda. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. Tercera. Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. 5. El que obra en defensa de la persona o derechos de su cnyuge, de sus parientes consanguneos legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, de sus afines legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos, siempre que concurran la primera y segunda circunstancias prescritas en el nmero anterior, y la de que, en caso de haber precedido provocacin de parte del acometido, no tuviere participacin en ella el defensor. 6. El que obra en defensa de la persona y derechos de un extrao, siempre que concurran las circunstancias expresadas en el nmero anterior y la de que el defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegtimo. Se presumir legalmente que concurren las circunstancias previstas en este nmero y en los nmeros 4. y 5. precedentes, cualquiera que sea el dao que se ocasione al agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los trminos indicados en el nmero 1. del artculo 440 de este Cdigo, en una casa, departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumacin de los delitos sealados en los artculos 141, 142, 361, 365, inciso segundo, 390, 391, 433 y 436 de este Cdigo.

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I. 1.

CIRCUNSTANCIAS O REQUISITOS DE LA LEGTIMA DEFENSA AGRESIN

La agresin es requisito esencial en la Legtima Defensa en sus distintas formas, propia, pariente y extraos. Agresin es toda accin humana que pone en inminente peligro un bien jurdico. La agresin de un hombre, debe provenir de ste, se excluye los hechos de los animales y los naturales. La agresin es cualquier accin dolosa que acarrea peligro para un derecho. Para los espaoles, la agresin consiste en un acometimiento, o sea el empleo de fuerza material, para causar un mal en la persona o derechos de algunos. (Ver Novoa, ob.cit., pg. 346, Camposano y Martnez, ob.cit. pg. 62). Fallos de la Corte de Concepcin, del ao 1947 y de la Corte de Temuco del ao 1958, aceptan el acometimiento. Welzel al respecto seala; Agresin es la amenaza de lesin de intereses vitales jurdicamente protegidos (bienes jurdicos) proveniente de una conducta humana. CALIDADES O CONDICIONES QUE DEBE TENER LA AGRESIN

La agresin debe tener ilegtima, esta es contraria a Derecho y a las normas jurdicas. No hay agresin ilegtima o injusta, cuando se acta obrando No hay agresin conforme a Derecho, o en el cumplimiento de un deber.

ilegtima si se ejecuta una accin justa por ejemplo, el polica que esposa al detenido legalmente, el gendarme que dispara su fusil para cumplir sentencia de muerte, el particular que aprehende al delincuente fragrante, el receptor judicial que descerraja. La agresin debe ser real, esto es que exista objetivamente. Debe tratarse de una agresin que exista y que no crea la persona que es vctima de una existente, por ejemplo, una broma, un juego, etc. La agresin debe ser actual, esto es que constituye un peligro presente para un bien jurdico, debe estarse produciendo, no precede por acciones pasadas

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ni por posibles futuras, la primera porque ya lesion el bien jurdico e importara una venganza, y la segunda porque no se sabe cuando se va a producir. Que la agresin sea actual quiere decir que el ataque sea inminente que est iniciado, pero an no ha lesionado el bien jurdico. Nuestro Cdigo seala expresamente la exigencia de la actualidad pero aparece implcitamente en el N 4 del art. 10, impedirla o repelerla, se impide la inminente y se repele la que se desat. (No procede legtima defensa en caso de ria, ya que todos se agreden entre s, tampoco existe la LD recproca, solo puede darse el caso de una legtima defensa. Habra legtima defensa en caso del acometimiento por la multitud, en este caso el sujeto repele la agresin.) En caso de ataques de animales no procede la LD pero s el Estado de Necesidad.

3. NECESIDAD RACIONAL REPELERLA.

DEL

MEDIO EMPLEADO PARA IMPEDIRLA O

La defensa es la accin de impedir o repeler una agresin injusta. La defensa es una reaccin contra la accin agresiva. La defensa exige: 1. 2. Que haya necesidad racional del medio empleado. Que se dirija contra el injusto agresor, art. 10 N4 del CP

Que el medio sea necesario quiere decir que no haya otra manera o forma de proteger el bien jurdico agredido y que entre los medios posibles elija el defensor aquel que sea suficiente, desechando el superfluo. La jurisprudencia ha estimado que hay necesidad racional del medio cada vez que no haya otro medio apropiado y menos perjudicial de que echar mano.

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La ley no exige proporcionalidad entre los recursos del agresor y los medios de que el defensor se vale, como la jurisprudencia a veces, lo ha dicho. Algunos fallos indican que no se requiere igualdad de armas. La racionalidad debe analizarse de acuerdo a las circunstancias del momento de la agresin y no a posteriori. Los jueces en definitiva son los que analizan este aspecto de la LD Es tambin requisito de la defensa que se dirija contra el injusto agresor, esto es en contra del que agrede, no terceros. El agresor es el que debe soportar la reaccin defensiva que origina su agresin injusta. 4. FALTA DE PROVOCACIN SUFICIENTE POR PARTE DEL QUE SE

DEFIENDE Esta circunstancia la indica tambin el art. 10 N4 del CP variaciones en relacin con la defensa de terceros. Esta circunstancia es de carcter negativo, que no haya habido provocacin suficiente de parte del que se defiende. Esto significa que de parte del que se defiende no haya irritado o estimulado a otro de palabra o de obra para que adopte una actitud agresiva. Segn Soler, para invocar legtima defensa, se requiere no haber sido agresor, ni tampoco provocador. Este elemento Hay

solamente opera cuando se trata de la defensa legtima propia.

II.

DEFENSA DE PARIENTES:

El art.10 N5 del CP se refiere a la defensa de parientes. ( terceros unidos con el que defiende con un vnculo de parentesco) Tiene una variante con respecto a la LD propia que puede haber existido provocacin de parte del

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agredido o acometido, pero no haber tenido participacin en ella del defensor. (No tener el que defiende intervencin en la agresin). Hay que tener presente que la ley 19.585 de Octubre del ao 1998 modific una SERIE DE CUERPOS LEGALES, PRINCIPALMENTE EL CC EN MATERIA DE FILIACIN DEROGANDO ILEGTIMO LAS DISPOSICIONES Y QUE SE REFERAN AL PARENTESCO ELLO AL ,ILEGITIMO NATURAL, FACULTNDOSE PARA

PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. LO QUE NO SE HA HECHO EN MATERIA PENAL, LAS NORMAS QUE SE REFIEREN A TAL CATEGORA DE PARENTESCO DEBEN ESTIMARSE DEROGADAS A LO MENOS TCITAMENTE. TCITAMENTE.
5. El que obra en defensa de la persona o derechos de su cnyuge, de sus parientes consanguneos legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, de sus afines legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos, siempre que concurran la primera y segunda circunstancias prescritas en el nmero anterior, y la de que, en caso de haber precedido provocacin de parte del acometido, no tuviere participacin en ella el defensor.

III.

LEGITIMA DEFENSA DE EXTRAOS:

La legtima Defensa de extraos, (terceros no parientes) la trata art. 10 N6 parte primera del CP, se requiere para que opere esta defensa en extraos la circunstancia o elementos de la LD de parientes y que el defensor adems no sea impulsado por venganza, resentimiento, en otro motivo ilegtimo.
6. El que obra en defensa de la persona y derechos de un extrao, siempre que concurran las circunstancias expresadas en el nmero anterior y la de que el defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegtimo.

IV.

PRESUNCIN DE LA LEGTIMA DEFENSA:

Esta materia, la trata, la parte final del N6 art. 10 del CP Es una presuncin legal, no es de Derecho, y admite prueba en contraria y la que del ao 1992) Esta presuncin comprende dos casos diferentes: ha tenido varias modificaciones, de acuerdo a razones de poltica criminal. ( Ley 19.614

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1.

El primero que tuvo su origen en el Cdigo Penal Belga, que tuvo como Esta presuncin operaba cuando concurran los siguientes hechos:

antecedente a su vez el Cdigo Penal de Francia y no tuvo su origen en el CP Espaol. a) que sea de noche; b) que se produzca escalamiento o fractura de cercos, paredes o entradas; c) que se trate de casa o departamento habitado o de sus dependencias. d) que lo rechazado sea el escalamiento o la fractura. El escalamiento est definido por la ley en el N1 art. 440 del CP 2. El segundo caso de la presuncin legal se agreg por la Ley 11625 y se

refiere a que se impide la consumacin de los delitos de robo con violencia o intimidacin a las personas. 3. La actual redaccin de esta disposicin es la que sigue: Se presumir legalmente que concurren las circunstancias previstas en este nmero y en los nmeros 4. y 5. precedentes, cualquiera que sea el dao que se ocasione al agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los trminos indicados en el nmero 1. del artculo 440 de este Cdigo, en una casa, departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumacin de los delitos sealados en los artculos 141, 142, 361, 365, inciso segundo, 390, 391, 433 y 436 de este Cdigo. En este caso se da a favor de la persona que se defiende una situacin privilegiada que se presumen la existencia de los elementos de la legtima defensa 10, 4 Circunstancia 3 y 4 y que el tercero que interviene no obr impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegtimo. La presuncin es simplemente legal, y admite por lo tanto prueba en contrario. Lo que si debe probarse que concurren en la especie las circunstancias que en tal artculo, se describen en forma rigurosa, por ejemplo el escalamiento, de los lugares que all se tratan, de noche en su caso, y que se dan lo ilcitos que apunta dicho precepto. Hay que tener presente que en esta caso la ley ha sealado que tiene aplicacin tal normativa, y cualquiera que sea el dao que se cause al agresor, puede ser lesiones e incluso la muerte.

La LD. privilegiada, contempla dos situaciones totalmente diferentes. 79

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1. El rechazo al escalamiento, en un lugar habitado, destinado a la habitacin o en sus dependencias, el que puede operar tanto en los casos de da como de noche. Debe haber una persona a lo menos, habitado.
Debemos insistir que se trata del rechazo cuando el agresor ingresa al lugar, que va entrar, no el sujeto que ingres y ataca, en este caso podra operar la LD propia. El art. 441 n1 define lo que es el escalamiento al referirse al robo con fuerza en las cosas, y es una de la modalidades material de la fuerza y dispone ; Art. 440. El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o destinado a la habitacin o en sus dependencias, sufrir la pena de presidio mayor en su grado mnimo si cometiere el delito: 1. Con escalamiento, entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas. 2. El segundo caso de LDP se aplica cuando el rechazo se hace de noche al escalamiento de un local comercial, o industrial est no habitado, y por ltimo cuando se impide o se trata de impedir la consumacin de los delitos que all se contempla, privativos de libertad, sustraccin, violacin, parricidio, homicidio en sus formas de calificado y simple, robo con violencia contra las personas o robo por sorpresa. intimidacin

V.

LEGTIMA DEFENSA PUTATIVA:

Se trata de una apariencia de LD cuando por error inculpable, una persona cree que est ante una agresin injusta, cree en la existencia de un peligro. No hay en este caso Legtima Defensa. No concurre el elemento sustancial de la agresin injusta o ilegtima. VI. DEFENSAS MECANICAS PREDISPUESTAS:

Se trata de aparatos que tienen eficiencia portal o lesiva, en defensa del patrimonio y de cualquier bien jurdico personal. Como ejemplo de estas

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defensas mecnicas

(ofendiculos) se sealan las rejas o alambres con

electricidad, puntas de lanzas, o pas, cascos de vidrios cortantes, etc. Se aceptan estas defensas siempre que no se extralimiten y siempre que sean necesarias.

JURISPRUDENCIA Articulo 10. N 4


1. EXTENSIN DE LA LEGITIMA DEFENSA.I. No slo la integridad corporal, sino tambin el honor, la libertad y el patrimonio son objeto de la defensa legtima. II. Las injurias y amenazas no dan mrito para dar por establecida la agresin. b) Doctrina contraria.- Procede la legtima defensa contra la agresin injusta al honor de una persona. III. La turbacin de la posesin debe defenderse nicamente ejecutando las acciones judiciales respectivas, por cuanto tales acciones no son de la naturaleza, ni revisten la gravedad propia de la agresin que contempla el N 4 del art. 10 del Cdigo Penal. IV. La posibilidad de huir no priva del derecho a la defensa legtima.- La ley le ha dado licitud, autorizndolo, al hecho cometido en esas circunstancias, precisamente para que los injustamente agredidos puedan impedir el ataque ilcito a sus derechos en aquellas situaciones en que, por causas accidentales, no alcanzan a ser amparados por la mano de la autoridad y por otra parte, aceptando la doctrina contraria a este principio consagrado ya por la ciencia penal, se llegara al absurdo de considerar improcedente la defensa del dueo de casa cuando los asaltantes de su domicilio le dejan libres las puertas para que huya; principio ste ltimo, que no acepta tampoco nuestro Cdigo, al

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establecer un extremo de autorizacin en el inciso final de N 4 del art. 10 del Cdigo Penal. b) Doctrina contraria.- No puede sostenerse haber obrado en defensa de su persona, en el caso en que al agredido le habra bastado huir para ponerse a salvo e impedir la consumacin de la agresin con que lo amenazaba el occiso.

2. AGRESIN ILEGITIMA.I. No hay agresin ilegtima de parte de quien se defiende sin traspasar los lmites de lo necesario en los medios empleados en tal defensa. II. Desafo a pelear, excluye la legtima defensa.- En los casos de desafo a pelear, si la ria se produce, ambos contrincantes son agresores y ninguno puede excusar su responsabilidad en las lesiones que cause, alegando el carcter de provocado u ofendido, porque esta posible actitud desaparece desde que se acepta el desafo, convirtindose ambos, por ese hecho en agresores recprocos, y por lo tanto, no es aceptable la causal de exencin del N 4 del art. 10 del Cdigo Penal, porque ella presupone como primer requisito la agresin ilegtima, ni es procedente tampoco la atenuante del N 1 del art. 11 del mismo Cdigo, porque el agresor no puede invocar ninguno de los requisitos de una causal, que la ley otorga al que ejercita el derecho de defensa. III. Es procedente la legtima defensa contra el ladrn que huye, en cuanto no se halle totalmente perdida la custodia de tenedor.

3. AGRESIN ACTUAL O INMINENTE La agresin contra la cual procede la defensa legtima ha de ser actual o inminente siempre que sea lgicamente previsible.(2)

4. RACIONALIDAD DEL MEDIO EMPLEADO.-

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I.

Corresponde a los tribunales aplicar las reglas de la sana crtica para determinar si existi o no en cada caso particular, la necesidad racional del medio empleado para repeler la agresin.

II.

La expresin necesidad racional no contiene la exigencia de proporcionabilidad material.- Significa solamente que debe emplearse el medio menos perjudicial de entre aquellos adecuados al caso y del cual no se poda prescindir para alcanzar el objeto de la defensa.

b) Para apreciar si hubo necesidad racional hay que tomar en cuenta el estado de nimo del que se defiende y las circunstancias del hecho.

III. Doctrina contraria (racionalidad = proporcionalidad).

5. PROVOCACIN SUFICIENTE. I. La invasin por parte del reo de un predio ajeno importa una provocacin que legitima su defensa. II. El adulterio de la mujer sorprendida por el marido constituye una irritante provocacin para ste.

6. ALCANCE DEL INCISO FINAL DEL N 4 La presuncin de concurrencia de los tres requisitos de la legtima defensa tiene lugar solamente en los casos de rechazo de un ataque nocturno durante el escalamiento o fractura de cercado, paredes o entradas de una casa o un departamento habitado.

EL ESTADO DE NECESIDAD. (EN JUSTIFICANTE).

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Cuello Caln, define el " EN como una situacin de peligro actual o inmediato para bienes jurdicamente protegidos, que slo puede ser evitada mediante la lesin de bienes jurdicamente protegidos, pertenecientes a otra persona." Soler" Situacin de peligro para un bien jurdico que solo puede salvarse mediante la violacin de otro bien jurdico." Existen dos bienes jurdicos tutelados por la ley penal, pero uno de ellos se encuentra en peligro en una situacin de riesgo y debe sacrificarse el otro bien jurdico en beneficio del primero. No hay como en la legtima defensa una agresin o ataque ilegtimo, ac el EN por circunstancias de hecho, fuerza mayor, etc. se da en la especie una situacin de peligro.

Examinaremos a continuacin otra causal de justificacin que es el EN y cuyos requisitos se indican en el art. 10 n 7 del CP y el que es reconocido en una serie de cdigos penales extranjeros, con una estructura similar a la nuestra. Cuando opera el EN se elimina la antijuricidad de la accin la que continua siendo tpica, pero es lcita, o se ajusta a derecho. En el EN se sacrifica un bien jurdico de una persona en beneficio de otra, siempre que el mal que se trata de evitar sea mayor que el que se cauce al tercero. En la doctrina no hay un acuerdo sobre si es efectivamente una causal de juistificacin que no hace aplicable la pena o el juicio de reproche, o es una causal que elimina la culpabilidad o la pena. En es aquella situacin que justifica la prdida o. de un bien jurdico ajeno, con el objeto de evitar un malo dao superior a un bien jurdico propio. Conflicto de intereses. Peligro de un bien jurdico. Sacrificio de un bien de jerarqua inferior al de aquel que se salva. El hecho es lcito, no es Antijurdico. Ausencia de Antijuridicidad. No genera responsabilidad penal ni civil. (esto lltimo es discutido)

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7. El que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca dao en la propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias siguientes: 1. Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar. 2. Que sea mayor que el causado para evitarlo. 3. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.

ESTADO DE NECESIDAD.- Memoria Camposano y Martnez. ob. cit., La Ley y el Delito, J. de A.

1. CONCEPTO.- La concepcin moderna del EN fue introducida en la Doctrina por los autores alemanes, quienes emplean la palabra NOTSTAND. a. El EN, es una institucin que tiene aplicacin en el campo del D. Civil, para los efectos de determinar las indemnizaciones que se deben pagar a las personas que son vctimas de los daos. Para otros tambin se aplicara en el campo del D. Internacional...... b. En el C. Penal Chileno no hay un concepto de EN A la fecha de la dictacin del CP 1874, no haba una doctrina madura sobre esta C. de J. c. El art. 10 N 7 del CP trata del EN. Antecedentes el art. 8 del CP Espaol. d. EN CHILE EL EN, no se aplica CUANDO EXISTE CONFLICTOS ENTRE VIDAS HUMANAS, lo que es admitido por la generalidad de la doctrina. SOLO SE REFIERE AL CONFLICTO DE INTERESES PATRIMONIALES. 2. SNTESIS HISTRICA. (SE CITARA SOLO LO MAS IMPORTANTE)

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a. Leyes de Man en la India. La muerte de un semejante para nutrirse de su cadver en caso de hambre. El hurto o robo famlico. (HURTUS FAMELICUS). b. La Biblia...... Jons arrojado al mar para que aplacase la tempestad suscitada contra l por JEHOV. c. Derecho Romano. Lex Aquilia... Se aceptaba el corte de las cuerdas de un ancla de otra nave, cuando la propia se hubiese enredado en ella. Dao en la casa del vecino para salvar la propia... Lex Rhodia..... arrojar las mercaderas al mar para salvar la nave en caso de naufragio siempre que el dao se distribuye entre todos..... (AUSENCIA DE DOLO o bien el carcter lcito del acto). d. En el Derecho Germnico, tambin se reconoce el E. de N. y el que lo

ejecuta est exento de responsabilidad criminal. Hurto en caso de hambre. El corte de lea para reparar el carro propio...... Mujer embarazada que para satisfacer su hambre tomaba alimentos o legumbres del vecino, se haca extensiva a toda la familia. Viajero........ e. Derecho Cannico al que robaba para vestirse o alimentarse... EN, no se castigaba. f. En la Edad Media... se justificaba frente a las HAMBRUNAS que asolaban las comarcas... HURTO Y ROBO FAMLICO... g. Algunos Cdigos la tratan dentro de la fuerza irresistible...otros CP Espaol.... Estado de Necesidad...... h. Lo aceptan frente a daos causados en la propiedad ajena... i. Otros.... en sentido amplio...incluso daos

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