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LAS FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL: DELIMITACIN DE LA FUNCIN DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL EN EL CDIGO CIVIL PERUANO

Guillermo Andrs Chang Hernndez*

1. NOCIN DE FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. En el Derecho cada institucin tiene su propia finalidad u objetivo, lo cual permite conocer a cabalidad sus alcances y fronteras; en tal sentido a efectos de conocer el verdadero alcance de la responsabilidad civil atribuida a una persona por el dao que produzca, es de suma relevancia saber qu funcin persigue el modelo de Responsabilidad civil dentro de determinado ordenamiento jurdico. Hablar de funcin de la responsabilidad civil es hablar de la esencia misma del modelo que adopte cada sistema jurdico, pues de ello depende la manera como se regula toda la institucin, esto es si se adopta un fin preventivo, toda la normativa aplicable debe estar orientada a la persecucin de dicho fin y lo propio seria si se adopta un modelo resarcitorio o sancionador, por ejemplo. Incluso de habla, tambin, diversas funciones pueden convivir segn el tipo de dao producido, pues para el caso del dao patrimonial la funcin a adoptar podra ser el sancionador, preventivo

Abogado por la U.N.S.L.G de Ica, Post-Grado en la Universidad Castilla-La Mancha (Toledo-Espaa), miembro del Instituto Peruano de Derecho civil, representante peruano en la IX Convencin Latinoamrica de Derecho (Curitiba-Brasil:2011), Profesor de Derecho civil en la Universidad San Juan Bautista - filial Ica, socio principal de Chang, Bendez y Cuellar Abogados.

o resarcitorio, mientras que en el dao extrapatrimonial, por su esencia, no cabria otro fin que el sancionador o la aflictiva-consolodara.

II. LAS DIVERSAS FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. La Responsabilidad civil admite la existencia de diversas funciones e incluso hoy se acepta que un sistema de Responsabilidad civil pueda perseguir varios fines o funciones sin que esto implica su desnaturalizacin o contraposicin, en tal sentido a manera de orientacin pasaremos a detallar brevemente las diversas funciones de la Responsabilidad civil aceptadas por la doctrina de la materia.

2.1. Funcin demarcatoria.- La funcin demarcatoria del derecho debera permitir a toda la sociedad saber cmo debe comportarse para no interferir en la esfera de libertad del prjimo. Para Suzanne Carval, citado por Lpez Herrera1, la funcin demarcatoria -que ella denomina normativa-, sera la funcin originaria de la responsabilidad civil porque precisamente es la que permite la elaboracin de reglas de conducta sin las cuales la vida en sociedad sera imposible; en consecuencia estimamos que esta funcin cumple un deber general, es decir como regla general del Derecho busca encausar o delimitar las conductas de los hombres con la finalidad que estas no causen dao a otras.

2.2. Funcin compensatoria.- Tambin llamada resarcitoria. Antes de abordar una definicin cabe hacer una aclaracin, en relacin a la confusin que existe en nuestro medio respecto a los alcances de los trminos

LOPEZ HERRERA, Edgardo. Introduccin a la responsabilidad civil. Edicin digital, p. 23

indemnizacin y resarcimiento, pues lamentablemente, incluso nuestra Corte Suprema y a travs de un Pleno Casatorio2, (particularmente en el III Pleno Casatorio) incurre en la misma confusin. Enjambre jurdico que trataremos de aclarar ms adelante. Volviendo a los alcances de la funcin resarcitorio o reparadora -para algunos autores la nica funcin de la Responsabilidad civil-, busca, restituir ntegramente el dao generado. Los alcances que tradicionalmente se la han dado a esta funcin, como se ha dicho, son dos: compensar o resarcir e incluso se le entienden como sinnimos de indemnizar, alcances que para algunos resultara lo mismo, mientras que para otros principalmente la indemnizacin con el resarcimiento- son trminos del alcance totalmente disimiles. En tal sentido resulta importante ms an en nuestro medio, por las razones ya anotadas- establecer claramente los alcances de Resarcir e indemnizar. Resarcir, segn el diccionario de la real academia de la lengua espaola 3, es Indemnizar, compensar, reparar un dao, perjuicio o agravio; mientras que indemnizar4, para el mismo diccionario, es:Resarcir de un dao o perjuicio Ntese que desde una conceptualizacin general estaramos ante trminos similares, empero jurdicamente y propiamente en el campo de la responsabilidad civilindemnizacin y resarcimiento vendran a ser conceptos totalmente distintos, cuyo cabal conocimiento influye en diversos aspectos del juicio de responsabilidad civil a que debe someterse una conducta supuestamente generadora de dao.

Institucin Procesal que segn el artculo 400 del Cdigo Procesal civil, permite constituir o variar un precedente judicial vinculante para a todos los rganos jurisdiccionales de la Repblica 3 DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA. 22 Ed. Madrid 2001 T-9 p. 1326 4 Op cit. T-6, p. 857

En efecto, indemnizar constituye un remedio jurdico ante un perjuicio que debe soportar una persona, debido a una expresa autorizacin legal, que incluyo impone a una persona soportar una conducta daosa. Se identifica generalmente con la afectacin a intereses patrimoniales y no a daos - en palabras del profesor Leyser Len5 - daos en sentido jurdico (entendiendo por stos los daos resarcibles, o sea, los comprendidos bajo la tutela resarcitoria de la responsabilidad civil). Tambin se entiende como asignacin pecuniaria, pero no como resarcimiento As se debe tener en cuenta que una indemnizacin como apunta nuevamente Leyser Len- no proviene utilizando rigurosamente el lenguaje jurdico de un acto generador de responsabilidad civil. En efecto un supuesto de indemnizacin

proviene regularmente de una autorizacin legal, en donde a pesar de no concurrir los supuestos para que opere la responsabilidad civil (Evento daoso, antijurdica, dao, causalidad y criterio de imputacin), por mandato expreso de la Ley, quien padece algn perjuicio, le asiste recibir una retribucin generalmente econmica a titulo de indemnizacin- que no constituye estrictamente un resarcimiento u reparacin integral del dao sufrido, sino, una suma econmica por equidad que permita en cierto grado palear de alguna forma el dao generado, es decir busca por razones de justicia o equidad aminorar el dao sufrido, lo cual no implica necesariamente restituir o reparar ntegramente el dao. Ahora, es estos casos, la razn de ser que solo se busque aminorar o hacer menos gravoso el dao, se sustenta en que tal situacin proviene de una autorizacin legal e incluso de actos o conductas realizadas en pro del inters general6 y por ello en algunos casosqueda autorizado causar un perjuicio a otro y de igual forma ese otro tiene la obligacin de soportar el perjuicio, empero a pesar de ello no puede dejarse de mitigar dicho perjuicio, esto por razones de justicia y equidad.
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LEON HILARIO, Leysser. La responsabilidad civil Lneas Fundamentales y nuevas perspectivas 3ra Ed. El Jurista Editores, Lima-2011, p. 26 6 Por ejemplo en el caso de la expropiacin

Resarcimiento por su parte si es propio de la responsabilidad civil y como tal para su procedencia se exige la concurrencia de sus elementos constitutivos, cuyo concepto si abarca la restitucin integra del dao producido, esto es comprende la reparacin integra del dao y no solo por razones de equidad sino en busca de la restitucin o reparacin integra del dao Ambos trminos o conceptos son distintos no solo por sus alcances sino fundamentalmente- por su estructura, en la indemnizacin, por ejemplo, no se presenta la antijurdica del dao o la conducta contraria a derecho, mientras que en el resarcimientos al ser un supuesto de Responsabilidad civil si debe concurrir necesariamente- la antijurdica como conducta reprochable como supuesto de su procedencia.

2.3. Funcin distributiva.- La funcin distributiva - expresa Lpez Herrera- tiene lugar cuando la sociedad toma la decisin, mediante el establecimiento de una regla de responsabilidad objetiva, de permitir ciertas actividades lcitas, pero riesgosas o peligrosas y lesivas sin que deba demostrarse en todos los casos la existencia de culpa. En nuestro pas vemos un esbozo de este fin, cuando se instauro en ao 2002, la obligatoriedad del Seguro de Accidentes de trnsito SOAT, a travs de la Ley 27181 (Ley General de Transporte y Transito Terrestres) para todas aquellos propietarios de vehculos automotores.

2.4. Funcin preventiva. Llamada tambin funcin econgeneral. Esta funcin busca que la Responsabilidad civil actue ex ante de que el dao ocurra, de evitacin de que el perjuicio suceda.

2.5. Funcin admonitoria.- el que amonesta o aconseja; Esta funcin de la responsabilidad civil normalmente no aparece en los tratados de la materia. S aparece mencionada por algunos autores del common law119. Markesinis120, si bien duda que esta funcin sea importante en el derecho de daos, admite que en algunos casos se da el efecto admonitorio de la responsabilidad civil, como sera por ejemplo el caso de mala praxis profesional, o daos por difamacin, sobre todo agregamos, si se ordena la publicacin de la sentencia.

2.6. Funcin sancionatoria.- Es aquella que no solo busca el resarcimiento o reparacin del dao sino que adems sancionar al autor de la conducta por la realizacin del ilcito. Esta funcin es propia de los sistemas anglosajones y con mayores brillos en los Estados Unidos, como se dio en el sonado caso Mc Donald. Esta funcin prepondera el grado de intencionalidad del causante del dao, los daos que genera as como el impacto que dicha conducta y el dao mismo podra generar en la sociedad; en tal sentido en caso de existir dolo, un dao singnificado y dicha conducta fuese impactante para la sociedad, el monto resarcitorio contendra, adems del monto resarcitorio una suma adicional a especie de sancin por dicha conducta. Como se ha dicho, si bien los sistemas latinos se rehsan a la aplicacin de esta funcin, en los sistemas del common law, se hace cada vez ms fuerte su utilidad, incluso se habla ya de daos punitivos, en efecto as tambin lo reconoce el profesor Gaston Fernndez Cruz7, cuando precisa, A esta perspectiva8, se opone la mentalidad jurdica de corte anglosajn, que ha propugnado la aplicabilidad de los punitive damage o "daos punitivos con llevan una clara funcin de castigo y
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FERNADEZ CRUZ, Gastn. Las transformaciones funcionales de la responsabilidad civil: la ptica sistemtica. Anlisis de las funciones de incentivo o desincentivo y preventiva de la responsabilidad civil en los sistemas del civil law, edicin digital p. 26. 8 Refirindose a la negativa de un funcin sancionadora de la Responsabilidad civil.

disuasin del culpable que haran de esta institucin una figura intermedia entre el Derecho Civil y el Derecho Penal.

2.7. Dao punitivo.- La Corte de Estados Unidos en el caso Gertz vs. Robert Welch187 ha definido a los daos punitivos como multas privadas impuestas por jurados civiles para castigar conductas reprochables y disuadir su futura ocurrencia. He aqu un primer indicio de su naturaleza jurdica: es un instituto jurdico siempre accesorio, o como lo ha dicho la jurisprudencia estadounidense incidental. Es decir que el dao punitivo no tiene vida por s mismo. No existe accin autnoma para reclamar daos punitivos. Siempre debe determinarse a decir de Lpez Herrera9en el proceso principal una accin, casi siempre por indemnizacin comn de daos y perjuicios, y la especial circunstancia de conducta agraviante, dolosa, intencional, etctera, que hace procedente este instituto de excepcin.

Los daos punitivos son una institucin jurdica que tuvo origen en dos casos ingleses relacionados del siglo XVII: Wilkes vs. Wood182, y Huckle vs. Money183, en los cuales se mand pagar ms de lo que fue el dao sufrido con propsitos sancionatorios y preventivos. Actualmente se reconocen los daos punitivos en Quebec, Australia, Nueva Zelanda, Irlanda del Norte, Escocia y Estados Unidos, pas donde el instituto tuvo expansin ms notable. Sobre este tipo de funcin de la responsabilidad civil, bien precisa Lpez Herrera, cuando seala: En todas las definiciones estn presentes dos elementos que son fundamentales para definir los daos punitivos. El castigo (punishment) y la disuasin (deterrence). Esos dos elementos que pueden ser tambin traducidos como la faz sancionadora y la faz preventiva del derecho de daos son los fines que persigue el instituto.

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LOPEZ HERRERA, Edgardo. Introduccin a la responsabilidad civil. Op cit.

Por ello al no tener autonoma se pude decir que el dao punitivo requiere la presencia de un dao esencial o principal y que solo ameritara demandar el dao punitivo en circunstancias propias de cada caso, como puede ser el grado de lesividad o intencionalidad de la conducta daosa, as siguiendo nuevamente a Lopez Herrera, se puede advertirse otro de los rasgos distintivos de los daos punitivos: el elemento subjetivo debe ser agravado, la mera negligencia no es suficiente para imponer daos punitivos

2.8. Otras clasificaciones. Desde una perspectiva del anlisis econmico del Derecho, se ha construido tres funciones esenciales de la Responsabilidad civil: (i) el desincentivo de actividades que aumenten el nmero y gravedad de accidentes; (ii) la compensacin de las vctimas, y (iii) la reduccin de los costos administrativos inherentes a todo sistema de responsabilidad civil.

Finalmente, no podemos de dejar de citar lo escrito por el profesor Gastn Fernndez10, para quien las funciones de la responsabilidad civil deben mirarse desde las dos perspectivas que puede abarcarse dicha materia: una didica o micro sistmica y otro macro sistmica. Desde una perspectiva didica expresa Gastn Fernndez11- la responsabilidad civil cumple una triple funcin: a) Satisfactoria; como garanta de consecucin de los intereses que merecieron juricidad por el orden jurdico, incluida la reparacin del dao, cuando ste se ha hecho presente, en su carcter de fenmeno exgeno del inters. b) De equivalencia: Que explica el porqu la responsabilidad civil representa siempre una afectacin patrimonial, en donde alguien deber siempre
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FERNADEZ CRUZ, Gastn. Op cit. p. 12. Idem

soportar las consecuencias econmicas de las garanta asumida para la satisfaccin dignos de tutela. Presente el fenmeno exgeno del dao, se deber decidir si esta afectacin patrimonial se deja all donde se ha producido o, si por el contrario, conviene trasladarla a otro sujeto. c) Distributiva; presente solo cuando el dao ha afectado un inters tutelado, cuya funcin consistir como su propio nombre lo indica- en distribuir entre determinados sujetos el costo de su actividad, induciendo de esta manera a una regulacin espontanea acorde con los lineamientos macro-econmicos perseguidos. De esta manera, esta funcin servir para la aplicacin de justificativos tericos del traspaso del peso econmico del dao de la vctima al responsable responsabilidad De igual forma -Fernndez Cruz12- expresa, que desde una perspectiva sistmica o macroeconmica, la Responsabilidad civil cumplir bsicamente dos funciones esenciales, con sujecin al modelo econmico que se tome en referencia: (i) (ii) Una funcin de incentivo o desincentivo de actividades Una funcin preventiva a travs de los denominados f actores atributivos de

III. LA IMPORTANCIA DE LA FUNCION DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL DESARROLLO DE DICHA INSTITUCION Es evidente que conocer y aceptar que tipo o funcin ha adoptado determinado ordenamiento jurdico, nos permitir conocer cules son los alcances de dicha la institucin, que daos resarcibles se priorizaran, que criterios de imputacin de responsabilidad predominaran unos sobre otros, etc.

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Idem

Fernndez Cruz, por ello acertadamente precisa: As, en el Derecho norteamericano el conflicto entre los objetivos de conpensation y deterrencen, se ha plasmado en la lucha por su prevalencia entre los regmenes de negligence (The least cost avoider) o de strict leability (the best-place decider) desde que es apreciable que el objetivo de conpensantion puede obtenerse mejor y ms ampliamente a travs de la regla de imputacin de la responsabilidad por la stric liability (responsabilidad objetiva). Mientras que el objetivo de deterrence (Prevencin), puede actuarse y obtener mejores resultados a travs de la culpa (rgimen de negligence)

IV. LA FUNCIN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN CODIGO CIVIL PERUANO. A esta altura del trabajo, toca revisar qu funcin persigue, en materia de responsabilidad civil, nuestro Cdigo civil.

Para tal efecto es oportuno resaltar que dicho cuerpo normativo regula la Responsabilidad civil desde dos perspectivas: La contractual y la extraconmtractual, empero trataremos de esbozar su funcin desde una perspectiva general, es decir de todo el sistema de Responsabilidad civil peruano. En primer trmino tenemos que el artculo 1969 del Cdigo civil, dispone que: Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor y el artculo 1970 del mismo Cdigo seala: Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a repararlo mientras que la primera parte del artculo 1985 de la misma norma precisa: La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral ()

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Resulta curioso verificar como nuestro Cdigo civil usa indistintamente el termino indemnizacin y reparacin del dao como si fuesen trminos de similar alcance, ms alarmante, incluso, es comprobar cmo se materializa esta indebida asimilacin, dentro de las dos clausulas normativas generales del sistema de responsabilidad civil extracontractual que adopta nuestro sistema jurdico: La primera clausula normativa general representada por la culpa y el dolo (Art. 1969 del CC) no habla de que el dao debe indemnizarse, mientras que la segunda representada por el riesgo o exposicin al peligro (Art. 1970 del CC) no dice que el dao deber reparase. Asimismo se aprecia, de las distintas normas contenidas en la seccin sexta del libro VII del Cdigo sustantivo, la misma confusin as se utiliza el trmino reparar en los artculos 1972,131977,141979,15, mientras que en los artculos 196916, 197317, 198218, 198319, 198520, 198721 nuestro Cdigo civil habla de indemnizacin, incluso podemos apreciar que dicho cuerpo normativo utiliza en un mismo artculo

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Art. 1972 del Cdigo civil peruano de 1984: En los casos del artculo 1970, el autor no est obligado a la reparacin cuando el dao fue consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor, de hecho determinante de tercero o de la imprudencia de quien padece el dao2 (resaltado nuestro) 14 Art. 1977 del Cdigo civil peruano de 1984: Si la vctima no ha podido obtener reparacin en el supuesto anterior, puede el juez, en vista de la situacin econmica de las partes, considerar una indemnizacin equitativa a cargo del autor directo (resaltado nuestro) 15 Art. 1979 del Cdigo civil peruano de 1984: El dueo de un animal o aquel que lo tiene a su cuidado debe reparar el dao que este cause, aunque se haya perdido o extraviado, a no ser que pruebe que el evento tuvo lugar por obra o causa de un tercero. (resaltado nuestro) 16 Art. 1969 del Cdigo civil peruano de 1984: Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo (resaltado nuestro) 17 Art. 1973 del Cdigo civil peruano de 1984: Si la imprudencia solo hubiere concurrido en la produccin del dao, la indemnizacin ser reducida por el juez, segn las circunstancias (resaltado nuestro) 18 Art. 1982 del Cdigo civil peruano de 1984: Corresponde exigir indemnizacin de daos y perjuicios contra quien, a sabiendas de la falsedad de la imputacin o de la ausencia de motivo razonable, denuncia ante autoridad competente a alguna persona, atribuyndole la comisin de un hecho punible (resaltado nuestro) 19 Art. 1983 del Cdigo civil peruano de 1984: Si varios son responsables del dao, respondern solidariamente. Empero, aquel que pago la totalidad de la indemnizacin puede repetir contra los otros, correspondiendo al juez fijar la proporcin segn la gravedad de la falta de cada uno de los participantes 20 Art. 1985 del Cdigo civil peruano de 1984: La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral (resaltado nuestro) 21 Art. 1985 del Cdigo civil peruano de 1984: La accin indemnizatoria puede ser dirigida contra el asegurador por el dao (resaltado nuestro).

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indistintamente los trminos indemnizacin y reparacin, ello se aprecia por ejemplo en el artculo 197722 del Cdigo. Ya se ha dicho en lneas precedentes que la Indemnizacin y la reparacin (resarcimiento) son cosas distintas, por lo cual trataremos de darle sentido a lo establecido por los codificadores del siglo XX. Ms all de la confusin suscitada, la finalidad de ste trabajo es determinar la funcin del sistema de responsabilidad civil peruano, por ende nos centraremos en dicha tarea. Como se ha dicho de la lectura puntual de cada uno de los artculos que regulan la responsabilidad civil extracontractual no sirve de mucha ayuda, pues indemnizar y reparar se utilizan como trminos similares, lo cual impide afirmar que la funcin de la responsabilidad civil sea o resarcitoria reparadora o por el contrario indemnizatoria; pero lo que si nos permite apreciar es que, dentro de las diversas funciones de la Responsabilidad civil antes anotadas, nuestro Cdigo civil o se inclina por una funcin indemnizatoria o lo hace por el contrario por una funcin resarcitorio-reparadora del dao. En consecuencia, a efectos de ir aclarando el panorama, resulta de gran utilidad revisar de qu forma el Cdigo civil regula el efecto que genera un supuesto de responsabilidad civil, es decir que consecuencias le impone el ordenamiento jurdico a quien causa un dao a otro (y cuando concurran adems todos los elementos de la responsabilidad civil).

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Art. 1977 del Cdigo civil peruano de 1984: Si la vctima no ha podido obtener reparacin en el supuesto anterior, puede el juez, en vista de la situacin econmica de las partes, considerar una indemnizacin equitativa a cargo del autor directo (resaltado nuestro)

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De la lectura de los artculos 1969 y 1970 del Cdigo civil, quien causa dao a otro debe indemnizarlo (segn el Art. 1969) o repararlos (segn el Art. 1970), lo cual, como es evidente, no ayuda mucho. Sin embargo de la misma lectura de ambas normas se aprecia que, en lo que si se coincide, es en el dao, pues ambas disposiciones imputan responsabilidad a quien causa un dao, por lo cual es de suma vala conocer qu entiende por dao nuestro Cdigo civil, pues de ello depender que funcin atribuirle al sistema, ya que El dao al ser un elemento imprescindible (pero no el nico) para que opere la responsabilidad civil y adems al ser considerado como el interruptor que podra habilitar responsabilidad y adems el objeto a reparar o resarcir, como se ha dicho su contenido estimamos- determinara la funcin de la responsabilidad civil peruana. En tal sentido para conocer el contenido del dao, segn el cdigo civil, debemos recurrir al artculo 1985 del dicho cdigo que estable que la indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral; en tal sentido, no obstante que la norma utiliza el trmino indemnizacin su contenido ms se asemeja a los alcances del resarcimiento o de la reparacin. En efecto ello es as toda vez que si la nocin del dao segn citado artculo 1985, comprende todas consecuencias generadas por la conducta daosa, sean consecuencias econmicas (lucro cesante y dao emergente) como no patrimoniales (Dao moral y dao a la persona) y que la consecuencia que pesa sobre quien genera el dao es el nacimiento de una obligacin por el dao generado (Art. 1969 y 1970 del CC) y que esta obligacin vincula al causante del dao con quien lo padece, para responder por dicho dao, pues como se sabe la responsabilidad civil extracontractual es fuente de obligaciones (el Cdigo civil peruano lo vincula dentro del Libro VII Fuentes de las obligaciones- ) y que una obligacin es el vinculo jurdico entre dos o ms personas que obligan jurdicamente a una realizar

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determinada prestacin a favor de la otra; ahora en esta lgica se tiene que dicha obligacin consiste en responder por el dao generado y que la nocin de dao segn el artculo 1985 del Cdigo civil comprende todas sus consecuencias, por lo cual nos permite afirmar que el sistema de responsabilidad civil peruano es uno resarcitorio o reparador, esto es busca reparar ntegramente el dao generado por la conducta daosa, dejando por ello de lado otras funciones como la sancionadora o preventiva, ajenas por lo antes anotado, a la funcin de la Responsabilidad civil segn las normas del vigente Cdigo civil. Por su parte se tiene que el artculo 1984 del Cdigo civil, precisa que: El dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su familia, esto es que el dao mora, siendo incluso de difcil cuantificacin, no puede comprenderse dentro de l criterios sancionadores o punitivos, pues la norma claramente precisa que el dao es indemnizado de acuerdo el menoscabo producido a la vctima, lo que prohbe tajantemente incluir dentro del dao moral alguna suma econmica como sancin por la conducta, pues en estricto dicha sancin seria ajena al menoscabo que sufre la victima, ya que estara en todo caso como una accin estatal como represalia a una conducta, pero reiteramos- no dentro del menoscabo que sufre la victima; en tal sentido tambin de acuerdo al artculo 1984 del Cdigo, el dao solo comprende su reparacin, con lo cual aqu tambin la funcin de la Responsabilidad civil sera Resarcitoria.

V. EPILOGO: ACERCA DE LA FUNCION DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL QUE DEBEMOS ADOPTAR - ALGUNAS NOTAS DEMARCATORIAS. Habiendo delimitado a nuestro parecer- qu funcin le asiste a la Responsabilidad civil extracontractual en nuestro pas, cabe dejar sentado algunas precisiones en

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torno a su conveniencia y en relacin a las nuevas voces que apuestan por una funcin ms amplia y protectora de derechos. Hoy, se alzan muchas voces apostando a la par de la reparadora por una funcin preventiva y sancionadora de la Responsabilidad civil, que busque esencialmente aminorar la produccin de conductas daosas, pues tanto la prevencin como la sancin tiene como finalidad dicen- prevenir la realizacin de conductas daosas, esto es evitar debido a la represin a travs de imposicin de sumas indemnizatorias ms all del dao producido- que el mismo autor del dao como los dems miembros de la sociedad realice ese tipo de conductas. Si bien es cierto resulta razonable que el Derecho busque vitar la produccin de conductas daosas, cierto es que la incorpracin a travs de sancines econmicas, resultara muy densas las decisiones judiciales y en su caso regular las situaciones jurdicas de espaldas a la realidad social y econmica, pues si hoy sumas indemnizatorias quedan impagas (incluso por parte del Estado) que podramos esperar de sumas mayores como las impuestas en los sistemas en donde el dao comprende una sancin por la conducta (EE.UU), lo cual no quiere decir que se est tolerando conductas contrarias a Derecho, pues dentro de la Funcin resarcitoria se busca repara el dao generado lo cual creemos- desde el Derecho civil es lo correcto. Asimismo no estimamos que buscar solo la reparacin del dao sea un incentivo para la produccin de conductas daosas, pues cualquier obra razonable no desea asumir los costos de un dao, por ms mnimo que sea el costo, ms an cuando segn nuestro sistema actual, dicho costo estar representado por todas las consecuencias econmicas de su conducta, las cuales en muchos casos pueden ser sumas elevadas. En tal sentido creemos que la sancin o la prevencin le competen a potras reas del Derecho, ajenas al Derecho civil, como la administrativa-sancionadora o penal, en

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donde incluso, de acuerdo a su propia dinmica, promoveran condiciones ms justas, ya que el Estado regulara sanciones o penas, por determinadas conductas, permitindole a todos conocer la consecuencias de tales conductas. Por ello, estimo que la Responsabilidad civil solo debe encargarse de reparar o resarcir el dao y el Estado si lo estima complementar dicha accin con otras sancionadoras o preventivas, empero desde otras instituciones jurdicas. Esto se hace ms palpable cuando se comprueba que hoy la determinacin de sumas indemnizatorias resulta difcil para el juzgador, incluir ahora un nuevo criterio, incluso denso- al Juez complicara an ms dicha funcin del Juzgador.

VI. CONCLUSIONES. 6.1. En nuestro Cdigo civil, de acuerdo a los artculos 1969 y 1970, un primer punto de partida para que opere la Responsabilidad civil es el dao. 6.2. El sujeto responsable debe responder por el dao causado. 6.3. El dao comprende toda consecuencia econmica que genere, ya sean daos no econmicos o extrapatrimoniales (dao moral y dao a la persona, incluyndose en ste ltimo el dao al proyecto de vida) y daos de naturaleza econmica (Lucro cesante y dao emergente). 6.4. No existe norma, en el Cdigo civil peruano, que habilite incluir dentro de la cuantificacin del dao, criterios sancionadores o preventivos. 6.5. El dao en consecuencia, solo debe comprender las consecuencias directas econmicas o no, que genere, ms no otros conceptos ajenos a la Funcin reparadora de la Responsabilidad civil.

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