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Impresso gerada em 30/04/2013

Artigo - Municipal - 2013/0290 A "desincorporao" e a incidncia do ITBI (Imposto de Transmisso de Bens Imveis) Clio Armando Janczeski* Em vista da interpretao equivocada do disposto no pargrafo nico do art. 36, do Cdigo Tributrio Nacional, inmeros contribuintes tm enfrentado a ira de Municpios na exigncia do imposto de transmisso (ITBI), na transferncia de bens imveis da pessoa jurdica para as pessoas fsicas. Inicialmente de se investigar se h fato gerador na "desincorporao", ou seja, no fenmeno oposto a incorporao de bem imvel sociedade. Pelo procedimento, os scios recebem de volta bem imvel que encontrava-se incorporado na pessoa jurdica. Como orienta a jurisprudncia, sem controvrsia, nos casos de incorporao de imvel sociedade, a transferncia imune:
"DIREITO TRIBUTRIO DE DE DE BENS BEM DE IMPOSTO IMVEIS SCIO JURDICA SOBRE ITBI PARA O TRANSMISSO TRANSFERNCIA PATRIMNIO

SOCIAIS. ART. 156, 2, I, DA CONSTITUIO FEDERAL. Nos termos do art. 156, 2, I, da Carta Magna, assegurada a imunidade tributria nas operaes de transmisso de bens imveis de scios para a formao do capital social da empresa, bem como nas hipteses de transmisso de bens em decorrncia da fuso, incorporao, ciso ou extino da pessoa jurdica, desde que a atividade preponderante do seu destinatrio no seja a compra e venda, a locao ou o arrendamento mercantil de bens imveis. Caso em que tal regra de imunidade assegurada quando da reduo do capital social, com a desincorporao de bem imvel de sua propriedade, mediante a sua transmisso aos scios da empresa. Apelao Improvida. (Grifou-se)."(02)

Para Roque Carrazza, assim como a incorporao de um bem imvel sociedade imune ao ITBI, o fenmeno oposto, isto , a retirada de um bem imvel do patrimnio da empresa tambm o . Aduz acertadamente:
" incontroverso que a incorporao - que, em ltima anlise, fortalece a sociedade - no sofre a incidncia do ITBI. Esta a prpria dico constitucional. Ora, a "desincorporao" que a enfraquece - por muito maior razo (argumento a fortiori) tambm deve ser alvo do benefcio constitucional em tela. Chega-se a esta concluso at por uma questo de "simetria jurdica". Se a Constituio protege a situao mxima (a incorporao, com o consequente fortalecimento da empresa) e a situao mnima (a extino, com o automtico desaparecimento da empresa), tambm protege a situao intermediria (a desincorporao, com o inevitvel enfraquecimento da empresa). Tal entendimento s seria improspervel se houvesse disposio constitucional expressa, em sentido contrrio, o que absolutamente no o caso. Portanto, o imposto no incide sobre a transmisso dos bens imveis, aos mesmos alienantes, em decorrncia de sua desincorporao do patrimnio da pessoa jurdica a que foram conferidos. O direito pblico subjetivo dos scios de no serem tributados, por via de ITBI, exsurge como efeito reflexo da norma imunizante que os favorece. Trata-se, portanto, de um direito fundamental que no pode ser ignorado, sob pena de manifesta inconstitucionalidade." (03)

PESSOA

EXCEO

CONSTITUCIONAL DE INCIDNCIA - AVERIGUAO DA ATIVIDADE PREPONDERANTE - ART. 37, 2 DO CTN (...). O ITBI no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio da pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre transmisso de bens ou direitos decorrentes de fuso, incorporao, ciso ou extino de pessoa jurdica, exceto se a atividade preponderante do adquirente foi a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil (art. 156, 2, inciso I, da Constituio da Repblica)." (01)

No caso inverso, ou seja, quando ao invs de incorporao de imvel ao patrimnio da pessoa jurdica, ocorre a "desincorporao" com a transmisso de bens imveis da pessoa jurdica para seus scios, a jurisprudncia mantm o mesmo curso:
"SUSCITAO DE DVIDA. REGISTRO PBLICO. TRIBUTRIO. ITBI. DESINCORPORAO DE IMVEL DE PROPRIEDADE DA EMPRESA COM TRANSMISSO AOS SCIOS A TTULO DE REMUNERAO DE COTAS

No mesmo sentido a posio de Ludio Camargo Fabretti, que ao registrar que o imposto no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa

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FISCOSoft Impresso jurdica em realizao de capital, nem sobre a transmisso de bens e direitos decorrentes de fuso, incorporao, ciso, expressamente lembra da no incidncia "por ocasio da desincorporao, em retorno de capital aos mesmos alienantes que os haviam entregues como integralizao de capital." (04) Conclui-se, portanto, que diante da dico da lei, da interpretao da jurisprudncia e da lio da doutrina, a operao de transferncia de imveis da pessoa jurdica para as pessoas fsicas ("desincorporao") no incide ITBI e nenhum outro imposto de transmisso. Notas (01) TJ/MG, AC 1.0024.06.272723-5/001, Rel. Ddimo Inocncio de Paula, Data do Julgamento: 06/11/2008. No mesmo sentido: APELAO CVEL. DIREITO TRIBUTRIO. IMPOSTO SOBRE TRANSMISSO DE BENS IMVEIS - ITBI. AO DE REPETIO DE INDBITO. TRANSMISSO DE BENS IMVEIS AO PATRIMNIO DE PESSOA JURDICA EM DECORRNCIA DE INCORPORAO. INCIDNCIA, NO CASO, POR NO RESTAR DEMONSTRADA A NO PREPONDERNCIA DE ATIVIDADE IMOBILIRIA. INTELIGNCIA DO ARTIGO 156, 2, I, DA CONSTITUIO FEDERAL/88. RECURSO DESPROVIDO. (TJ/PR, AC 0611140-8, Rel. Dulce Maria Cecconi, Data do Julgamento: 19/01/2010). ITBI. IMVEL INCORPORADO AO PATRIMNIO DA PESSOA JURDICA EM REALIZAO DE CAPITAL. NO-INCIDNCIA. Quando a transmisso do bem imvel for efetuada em realizao de capital, somente ocorre o fato gerador do ITBI quando a pessoa jurdica adquirente auferir, nos dois anos anteriores e nos dois subseqentes aquisio, mais da metade de sua receita operacional em negcios imobilirios. (TJ/PR, AC 312.854-56, Rel. Juiz Conv. Xisto Pereira, Data do Julgamento: 20/04/2007). (02) TJ/RS, AC 70026536433, Rel. Elaine Harzheim Macedo, Data do Julgamento: 27/11/2008. (03) CARRAZZA, Roque Antonio. ITBI - Reduo de Capital - Imunidade - Exegese do art. 156, pargrafo 2, I, da Constituio Federal. Revista Dialtica de Direito Tributrio n. 24, setembro de 1997, So Paulo: Oliveira Rocha, p. 126/127. (04) FABRETTI, Ludio Camargo. Cdigo Tributrio Nacional Comentado. 7 edio. So Paulo: Atlas, 2007, p. 66.
Nota:
Clio Armando Janczesk

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