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Unidad 12 - Sociedad Annima - rgano de Administracin

Analicemos ahora al rgano de administracin, el Directorio, que concentra la gestin social de la sociedad. Se trata en principio de un rgano colegiado y que resuelve, como regla general, por mayora. La LSC exige imperativamente que el contrato social debe reglamentarse la constitucin y funcionamiento del directorio, lo que diferencia este tipo societario de los restantes, en los que el estatuto puede adolecer de la falta de previsin del rgano de administracin. Dentro del mbito de su competencia encontramos todos aquellos asuntos que no estn atribuidos o reservados al rgano de gobierno, vale a decir la asamblea de accionistas. El directorio como, como parte funcional de la estructura que conforma, se integra mediante el componente personal de los individuos, que son sus miembros, y cuando ellos se manifiestan en cumplimiento del objeto social, es en realidad la sociedad annima la que lo hace. El tema se relaciona directamente con la teora del rgano, tratada en el Mdulo 1, que no descarta la aplicacin de normas propias del mandato, en la medida que sea compatible, que es la figura que permite aclara las lagunas que eventualmente se presentasen. Al acogerse a la teora organicista, la LSC tambin descarta toda relacin laboral entre la sociedad y los directores, ello atento: 1) No existe subordinacin entre la asamblea (que designa a los directores) y el directorio; tal es as que no slo no est obligado a obedecer ciegamente a la asamblea, sino que incluso est facultado para impugnar sus decisiones; b) La revocabilidad de los directores no requiere invocacin de causa, por lo que no tienen derecho a indemnizacin alguna; para su remocin ser necesaria una decisin asamblearia en tal sentido, lo que se aleja sustancialmente de la estabilidad y vocacin de permanencia del derecho laboral. El rgano con competencia exclusiva para la remocin o revocacin de los directores, es la asamblea de accionistas, mbito en el que rige como hemos dicho la libre revocabilidad, dndole de esta manera amplio margen para modificar la composicin del directorio cuantas veces lo crea conveniente. En caso de vacancia temporal o definitiva, el art. 258 LSC prev que: 1) en el caso de eleccin de directores suplentes, stos accedern al rgano de administracin conforme el orden de su eleccin; 2) tambin se prev que la sindicatura la facultad de designar reemplazante hasta la celebracin de la prxima asamblea, si no estuviese previsto otro mecanismo para su nombramiento. Respecto de sta ltima posibilidad, destacamos que dicha atribucin le ha sido otorgada por la propia Ley, no siendo necesario la previa consulta a los accionistas. Para los casos que nadie se ofreciese o no se encontrase reemplazante, lo que es habitual en situaciones de conflicto interno, el sndico estar legitimado para solicitar la intervencin judicial, para poner fin a las anomalas. En lo atinente a la renuncia de los directores, a diferencia respecto de otros tipos societarios, que slo genera daos para el caso de dolo e intempestividad, en la sociedad annima la presentacin de aquella no implica inmediato alejamiento, debiendo esperar que el directorio se expida al respecto, que se tratar en la primera reunin luego de haber sido presentada. La continuidad del renunciante puede incluso rechazarse, con fundamento en que se afecta el funcionamiento del directorio, (por ejemplo deja sin qurum al rgano) en cuyo caso aquel deber esperar el pronunciamiento de la asamblea ordinaria. Recordemos que el carcter doloso de la renuncia debe ser apreciado de igual manera que respecto de los hechos ilcitos, vale a decir que exista intencin de provocar el dao, en cuanto a la intempestividad, se alude a la falta de previsin por parte del rgano receptor de la renuncia presentada. El estatuto deber tratar necesariamente el funcionamiento del directorio, disponindose en tal sentido que para el buen funcionamiento del mismo deber: 1) Reunirse por lo menos una vez cada tres meses, y cuando lo requiera cualquier director; 2) La convocatoria deber ser realizada por el Presidente; 3) El sndico debe ser convocado a todas las reuniones del directorio, de las que participara con voz y sin voto; 4) El qurum no podr ser inferior a la mayora absoluta de sus

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integrantes; 5) Las decisiones se adoptarn por mayora absoluta de los directores presentes, salvo que se establezca un rgimen ms riguroso; 6) Las reuniones de directorio no requieren orden del da, salvo en los supuestos que sean convocadas por los directores; 7) Los directores no pueden hacerse representar en las reuniones, ni votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrn autorizar a otro director para hacerlo en su nombre, si existiera qurum; 8) No pueden participar los directores que tengan un inters contrario al inters social; 9) Deber labrarse acta de cada reunin en el libro correspondiente; 10) El acta se deber redactar mientras se celebra la misma, resumindose las manifestaciones hechas en la deliberacin, las formas de votacin y sus resultados. Puede afirmarse que, salvo excepcionalmente, la doctrina admite la impugnacin de las decisiones del directorio, concentrndose la discusin principal en la legitimacin activa. En la jurisprudencia se ha aceptado mayoritariamente la impugnacin bajo anlisis, aunque debe reconocerse que los casos no son comunes. Dichos acuerdos podrn impugnarse por defectos de convocatoria o de funcionamiento, vicios de legitimacin, capacidad o consentimiento de los directores que afecten el qurum o mayoras, e incluso por vicios en el contenido de la resolucin. Ntese que no existen previsiones legales en la LSC que traten el tema, sin embargo no es motivo para alegar la inviabilidad de la impugnacin y que la decisin atacada no escapa de la caracterstica de acto jurdico, pudiendo ser stos vlidos o invlidos y por ende impugnables cuando el acto contenga algn tipo de vicios. En cuanto a la responsabilidad de los directores, rige el principio de que debern responder ilimitada y solidariamente, frente a los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de sus cargos, teniendo como parmetro de conducta, la lealtad y la diligencia del art. 59 LSC. Asimismo debern responder por toda violacin de la Ley, estatuto o reglamento, como por cualquier otro dao producido como consecuencia de su obrar doloso, abuso de facultades o culpa grave. Siguiendo con la teora del rgano, el legislador entiende a la responsabilidad de los socios como una responsabilidad coexistente o complementaria de la sociedad. El hecho de que se trate de una responsabilidad solidaria e ilimitada, surge como clara consecuencia del carcter colegiado del rgano, que impone a cada uno de sus integrantes el deber de vigilancia y control de la totalidad de la administracin o gestin de la sociedad. Alegar, en consecuencia, que no se ha tenido injerencia alguna en la administracin de los negocios sociales, no reviste entidad suficiente para ser considerada como una causal exculpatoria. La responsabilidad explicada, slo encuentra como lmite cuando se hubieran asignado funciones especficas y en forma personal, de acuerdo a lo establecido en el estatuto, habindose cumplimentado con la debida inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Ello no implica la desvinculacin del director por los daos que se ocasionaren a la sociedad, sino que simplemente la imputacin de responsabilidad, ser tenida en cuenta por el juez, siempre que se haya cumplido con la inscripcin referida ut supra. En cuanto a las acciones de responsabilidad por la actuacin de los directores, podemos distinguir dos tipos: 1) La accin social de responsabilidad. 2) La accin individual de responsabilidad. La primera corresponde en principio a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas, pudiendo adoptarse an cuando no constare su tratamiento en el orden del da, si resulta como consecuencia directa de un punto tratado en ella. Dicha resolucin producir la remocin del director o directores afectados, obligando a su reemplazo. Ntese que la accin social de responsabilidad, puede ser interpuesta por cualquier accionista, siempre que se hubiera opuesto a la aprobacin de la gestin de los administradores, cuya administracin se ha considerado deficiente.

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La segunda, se otorga a los socios, pero tambin a terceros y tiene en miras la defensa del patrimonio personal de ambos, cuando se viera afectado por las inconductas de los directores. En el anlisis, vemos que ambas acciones comparten los presupuestos generales de la responsabilidad, sin embargo sin bien distintas en cuanto a su pretensin. En efecto en la primera, la accin social, se interpone a los fines de proteger a la sociedad, el inters social; en la segunda lo que se defiende es el inters personal de cada socio respecto de la sociedad. La accin social, resuelta por la asamblea, debe promoverse dentro de los tres meses desde la fecha del acuerdo, vencido ese trmino, cualquier socio podr hacerlo, sin perjuicio de la responsabilidad del incumplimiento de la medida ordenada. En la accin individual o uti singuli, los socios disconformes con la decisin de la asamblea de aprobar la gestin de los administradores, no requiere el planteo contemporneo de la accin de nulidad de dicha decisin, siempre y cuando los accionistas que la promuevan renan por lo menos el 5% del capital social. Si no lograse el porcentaje previsto, entonces s deber acumular la accin de responsabilidad, a la de nulidad de la decisin de la asamblea. La prescripcin de ambas acciones comienza a correr desde que se encuentra en condiciones de ser ejercida, vale a decir, o bien cuando la asamblea declara responsable al director, o bien cuando no lo hace, o dentro de los tres meses de la fecha de la asamblea, si es una accin uti singuli. El plazo de prescripcin en la accin social es de tres aos, de acuerdo con el art. 848, inc. 3 del Cdigo de Comercio, mientras que el de la accin individual es de dos aos, por aplicacin del art. 4037 del Cdigo Civil. El caso de quiebra amerita mencin, ya que la accin social podr ser ejercida o continuada por el representante del concurso, y en su defecto se ejercer por los acreedores individualmente, siendo oponible al concurso cualquiera de las formas de extincin de la responsabilidad, prevista en el art. 275 LSC.

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