Luisa Arcos Viera

M LUISA ARCOS VIEIRA
Profesora Titular de Derecho Civil Universidad Pblica de Navarra
APROXIMACIN AL ESTUDIO DE LA USUCAPIN EN DERECHO CIVIL NAVARRO
SUMARIO INTRODUCCIN I. PRECEDENTES HISTRICOS DE LA USUCAPIN EN EL DERECHO CIVIL NAVARRO 1. Derecho romano 2. Derecho navarro anterior al Congreso de 1946 3. Derecho navarro posterior al Congreso de 1946
II. RELACIONES ENTRE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Y LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA 1. Prescripcin adquisitiva y prescripcin extintiva: su fundamento 2. Unidad o dualidad de instituciones. Tesis doctrinales y criterios legales 3. Prescripcin adquisitiva y prescripcin extintiva en relacin con los derechos reales A. Usucapin y prescripcin extintiva en relacin con el derecho de propiedad B. Prescripcin extintiva y usucapin en relacin con los derechos reales en cosa ajena B.1. El derecho real de servidumbre B.2. El derecho real de usufructo 4. Extincin por no uso y usucapio libertatis de los derechos reales en cosa ajena III. PRINCIPALES CARACTERES DE LA USUCAPIN EN DERECHO CIVIL NAVARRO 1. Concepto y clases de usucapin A. Usucapin relativa a bienes muebles B) Usucapin relativa a bienes inmuebles B.1. La usucapin secundum tabulas B.2. La usucapin contra tabulas
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2. Elementos configuradores de la usucapin A. La posesin A.1. Posesin como propietario A.2. Posesin pblica A.3. Posesin pacfica A.4. Unin de posesiones B. La buena fe 3. La interrupcin del proceso SELECCIN BIBLIOGRFICA
INTRODUCCIN El poder jurdico que implica la titularidad de los derechos subjetivos de carcter patrimonial no es inmune a la actitud que frente al mismo adopta el sujeto activo interesado. ste puede verse sometido a consecuencias desfavorables cuando se aprecia en l un tipo de conducta que se interpreta como desatencin de determinadas facultades que dicho poder comporta, mxime si esa conducta se considera contraria al principio de seguridad jurdica. Por lo que ahora interesa, aquellas consecuencias frecuentemente se traducen en el riesgo de prdida de esas facultades, o del propio derecho; riesgo representado para el titular por la circunstancia de que la decisin correspondiente en ese sentido prdida o conservacin se atribuye por el Derecho a un sujeto distinto cuya conducta, a su vez, ser ms o menos relevante segn los casos, que adems defiende, en principio, intereses contrapuestos a los de aqul. Puede entenderse as que el acreedor o el titular de un derecho real tienen un cierto deber jurdico de ejercicio de su poder, cuyo incumplimiento, aunque no constituya una conducta antijurdica, s puede ser ocasin de la prdida de un bien que adems forma parte del activo patrimonial. Puede, por tanto, visto el especial carcter del deber que les compete, mantenerse que a aquellos sujetos se les impone la carga1 de ejercitar ciertas facultades inherentes a su derecho conforme a los criterios que el ordenamiento haya configurado como exigibles. En torno a esta idea, expuesta ahora de manera slo aproximada, parece girar actualmente el concepto genrico de prescripcin, que constituye, entre otros, un punto de partida vlido para la aproximacin posterior a la institucin ms especfica conocida como usucapin, y ello con independencia de la posicin que se mantenga respecto de la relacin que guardan entre s estos dos fenmenos. Desde esta perspectiva general, una de las primeras cuestiones que suscita el tema es el de la razn por la cual el Derecho considera que debe imponerse semejante deber a los sujetos citados, pregunta para la que la doctrina y la jurisprudencia han encontrado una cierta variedad de respuestas. Pero inmediatamente surgen otras cuestiones, sealadamente la relativa a la correcta delimitacin entre la prescripcin en su vertiente extintiva y la adquisitiva o usucapin, que histricamente han ido experimentando un claro proceso de acercamiento, apoyado en la presencia de aspectos afines, si no comunes, en ambas figuras. Ya en este punto, las reflexiones en torno a la usucapin en su concepcin actual requieren atender a las normas que regulan la materia, y que permiten interpretar las opciones elegidas por el legislador en cada caso. Por lo que respecta a nuestro pas, el Cdigo civil recoge una serie de artculos que han sido objeto de una considerable atencin por parte de la doctrina especializada sobre todo en los ltimos cincuenta aos, as como de una constante aplicacin por los tribunales.
1. V. DEZ-PICAZO, L.: En torno al concepto de la prescripcin, ADC, 1963, pg. 969 ss.; en concreto pg. 1000.
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Sin embargo, no parece haberse prestado la misma atencin a los preceptos que rigen esta institucin en algunas de las compilaciones forales2. Esta carencia se ha ido subsanando en los ltimos tiempos por lo que respecta al Derecho cataln3. Sin embargo, no puede decirse lo mismo en el mbito del Derecho civil navarro, en relacin con el cual apenas pueden encontrarse un escaso nmero de estudios que adems se encuentran referidos bien a la poca anterior al Fuero Nuevo4, bien al comentario de algunas leyes en particular, que componen slo una parte de la regulacin global que esta Compilacin ofrece en la materia5, completndose el conjunto de aportaciones doctrinales con referencias tangenciales en obras no especficamente dedicadas al estudio del Derecho navarro6. Esta situacin no se corresponde, sin embargo, con la relevancia que el Fuero Nuevo ha querido dar a la usucapin a la vista de las diversas normas que la contemplan, o que afectan a materias afines; ni con su historia; ni con la repercusin prctica de la institucin, puesta de manifiesto a travs de la labor de los distintos rganos jurisdiccionales; ni, por fin, con el inters que suscitan al jurista buen nmero de cuestiones especficas relacionadas ms o menos directamente con esta figura: mbito objetivo, usucapin de muebles, extincin de ciertos derechos reales por falta de uso (ley 25) y su relacin con la poco estudiada usucapio libertatis, dudosa posibilidad de prescindir de la buena fe en ciertos casos, repercusin o no de la mala fe sobrevenida, usucapin de bienes hereditarios, relacin entre usucapin y prescripcin de acciones (particularmente la reivindicatoria), formas de interrupcin, etc.7. Adems de los aspectos relacionados con el Derecho positivo, la investigacin de las instituciones de Derecho civil navarro impone en cualquier caso la de sus precedentes histricos, dado el alcance que para la interpretacin e integracin de las normas del Fuero Nuevo otorga a la tradicin jurdica navarra la ley 1; mxime cuando se trata, como en el caso de la usucapin, de una figura de profundas races histricas que, lejos de perder vigencia, ha conservado siempre el inters y la relevancia propios de los temas centrales del Derecho civil. Conforme a la ley 355 FN: La propiedad de las cosas se adquiere por acto de disposicin mortis causa o por la entrega de las mismas hecha por su propietario en virtud de un convenio que justifique la transmisin. Tambin puede adquirirse por la usucapin o prescripcin adquisitiva, por hacerse una cosa accesoria de otra principal y por disposicin de la Ley.
2. Bsicamente, la catalana (art. 342) y la navarra. La Compilacin de Aragn (arts. 147 y 148) y la Ley de Derecho civil foral del Pas Vasco (art. 128), no contemplan la usucapin como institucin autnoma, sino referida en concreto a la adquisicin de las servidumbres. 3. Adems de obras generales (entre ellas, PUIG I FERRIOL, L.; ROCA I TRIAS, E.: Institucions del Dret civil de Catalunya, vol. 1, 4. ed., Valencia, 1993), v. CORTADA I CORTIJO, N.: Prescripci extintiva i prescripci adquisitiva o usucapi en el Dret civil catal, RJC, ao XCI, n. 3, julio-septiembre 1992, pg. 609 ss.; REBS SOL, J. E.: Comentario a la Sentencia de 1 de julio de 1968: La usucapin inmobiliaria en Catalua, RJC, oct.-dic. 1969, pg. 930 ss.; LALAGUNA DOMNGUEZ, E.: Posesin y usucapin de bienes hereditarios en el Derecho civil de Catalua. mbito de aplicacin del Cdigo civil en esta materia, RGD, diciembre 1990, pg. 8671 ss.; PUIG FERRIOL, L.: Comentario al art. 342 de la Compilacin de Derecho civil de Catalua, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, dirigidos por M. Albaladejo y S. Daz Alabart, tomo XXX, Madrid, Edersa, 1987, pg. 833 ss. 4. FERNNDEZ ASIIN, E.: La prescripcin, Estudios de Derecho foral navarro, Pamplona, 1952; SALINAS QUIJADA, F.: Algunas consideraciones sobre la usucapin comn y foral; y solucin sobre la presencia y ausencia en la de Navarra, BCAP, 1, 1969, pg. 22. 5. V. los comentarios a las leyes 25, y 26 a 41 FN de DORS, A., y ARREGUI GIL, J. (respectivamente) en Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, dirigidos por M. Albaladejo y S. Daz Alabart, tomo XXXV, vol. 2., Leyes 11 a 41 de la Compilacin o Fuero Nuevo de Navarra, Madrid, Edersa, 1993; y DE PABLO CONTRERAS, P.: Curso de Derecho civil navarro, tomo I, Pamplona, Eunsa, 1990. 6. Por todas, LACRUZ BERDEJO, J. L.: Elementos de Derecho civil, III, 1., 3. ed., reimp. rev., Barcelona, Bosch, 1991; ALBALADEJO, M.: Derecho civil, III, 1., 6. ed. rev. por J. M. Gonzlez Porras, Barcelona, Bosch, 1989. 7. FERNNDEZ ASIAIN apuntaba acertadamente que la prescripcin es una de las instituciones jurdicas ms peculiares del Derecho navarro: ob. cit., pg. 115.
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I. PRECEDENTES HISTRICOS DE LA USUCAPIN EN EL DERECHO CIVIL NAVARRO 1. Derecho romano. La usucapio es una institucin de orgenes remotos, que la doctrina especializada sita en la Ley de las XII Tablas8. Constituye uno de los modos de adquirir la propiedad civil, defendida mediante la reivindicatio9. Se trata por tanto de una figura de Derecho quiritario, que sirve en principio para adquirir las res mancipi, lo que excluye subjetivamente a los extranjeros y objetivamente a los fundos provinciales. Segn explica DORS10, la usucapio constitua en una primera poca un complemento de la mancipatio: la posesin (usus) continuada durante determinado tiempo un ao en el caso de muebles, dos en el de inmuebles liberaba al mancipante de la auctoritas, efecto que se exclua en ciertos casos declarando sta ilimitada. La usucapin se convirti despus en un medio hbil para consolidar la propiedad de quien haba recibido a non domino, o adquirido la posesin de una res mancipi sin las formas preceptivas. Ms tarde se extendi como modo de adquirir la propiedad a las res nec mancipi, y en poca postclsica posibilit incluso la adquisicin de derechos reales mientras, paralelamente, la desaparicin de la distincin entre res mancipi y res nec mancipi restringi la utilidad de la usucapin a los supuestos de recepciones de un no propietario. La posesin vlida para usucapir era la possessio civilis, o posesin de quien aparece como dueo. El requisito de la buena fe, referido slo al inicio de la posesin11, se incorpor en la poca clsica, reforzndose as la prohibicin de usucapir cosas hurtadas con la exigencia de que el poseedor no tenga conciencia de perjudicar el derecho ajeno, estado subjetivo que se presume cuando se prueba la justa causa o ttulo de la posesin. Entre stas, hay unas originarias (abandono, herencia...) y otras derivativas, que lo son asimismo de la traditio (solutio, emptio, donatio,...), as como algunas de difcil encuadre12. Muy posterior a la aparicin de la usucapin es la de la longi temporis prscriptio13, que se configura inicialmente como una excepcin procesal que permite al poseedor excluido de la usucapin defenderse de la reclamacin del propietario, siempre que al iustum initium possessionis (para el cual se requiere la concurrencia de justa causa y buena fe) se aadiera la posesin continuada (admitiendo como tal los casos de successio y accessio possessionis) y pacfica durante un cierto perodo de tiempo, que se fija en diez aos, ampliados a veinte cuando el propietario no vive en la misma ciudad que el poseedor. Todo ello sin hacer distincin entre bienes muebles e inmuebles. Apunta DORS14 que resultaba natural la evolucin de la usucapin y la longi temporis prscriptio hacia su unificacin, proceso que se vio favorecido adems por la extensin
8. Hay de hecho una referencia directa a la ley decenviral en I, VI, 2, a propsito de la no usucapibilidad de las res furtiv. Los textos romanos utilizados proceden de la obra de KRIEGEL, H.; KRIEGEL, O.: Cuerpo del Derecho civil romano, trad. por I. Garca del Corral, Barcelona, 1889-1897, ed. facsmil, Valladolid, Lex Nova, 1988. 9. DORS, A.: Derecho privado romano, 9. ed., Pamplona, Eunsa, 1997. Este autor considera poco ntida la distincin entre modos originarios y derivativos, y prefiere distinguir entre actos formales de atribucin de la propiedad (mancipatio, etc.), y actos de simple apropiacin posesoria, incluyendo la usucapio en estos ltimos, junto con la ocupatio y la traditio, entre otros (pg. 215 ss.). 10. Ob. cit., pg. 232. 11. Como es conocido, en Derecho romano la mala fe sobrevenida no perjudica a estos efectos: v. CJ, 7,31,1,3 (ao 531). 12. El ttulo pro suo permiti, por ejemplo, admitir casos de posesiones basadas en un error de hecho sobre la existencia del ttulo: titulus putativus. 13. DORS precisa que el primer testimonio data de un rescripto del ao 199 d. C.: ob. cit., pg. 242. 14. Ob. y Lug. cits.
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de la ciudadana a las provincias en el siglo III. Paralelamente, se exime del iustum initium a los que han posedo un inmueble durante cuarenta aos, plazo que despus se reduce a treinta15, configurando as la prescripcin (prscriptio triginta annorum) que imperar en Occidente como medio de extincin de acciones y adquisicin de derechos sin ttulo. Justiniano, por su parte, avanza en ese proceso de identificacin conservando la usucapin ahora slo para muebles y con un plazo de tres aos; la longi temporis prscriptio slo para inmuebles y con el plazo original de diez aos entre presentes y veinte entre ausentes; y la longissimi temporis prscriptio para ciertos casos excluidos de las anteriores, con el plazo de treinta aos ampliado a cuarenta en casos muy concretos, y para la que se exige buena fe pero no ya justa causa. 2. Derecho navarro anterior al Congreso de 1946. El Derecho romano constituye sin duda un precedente fundamental de la vigente normativa en materia de usucapin, de forma que buena parte de sus principios se conservan, como se ver, en la Compilacin del Derecho civil navarro. En otros aspectos de la materia, sin embargo, la evolucin introdujo algunos cambios, segn puede observarse por textos posteriores. As, el Fuero General16 recoge la prescripcin de cuarenta aos en el captulo I, ttulo V, libro II, en los trminos siguientes:
De tenencia de heredat de XL aynos sen mala voz. Todo hombre que tiene XL aynos heredat sen mala voz, et el demandador entrando et saylliendo en el regno de Navarra, el que la tiene non sea tenido de responder ninguno por ninguna razon.
El Fuero establece, por tanto, un nico plazo, que resultaba, sin embargo, extraordinario en la ltima etapa del Derecho romano; no aclara adems si se trata del nico medio de prescribir admisible17, y tampoco hace referencia alguna a los requisitos exigibles, si los hay, para que se produzca esta prescripcin que contempla, al margen de la posesin pacfica (sin mala voz) y en condiciones en que el propietario poda tener noticia de la misma (entrando y saliendo del reino). Algo ms preciso resulta a este respecto el texto del Fuero Reducido, redactado en el siglo XVI, en el que se refunde y ordena el Derecho anterior, esto es, bsicamente el Fuero General y los fueros locales (de Tudela, Pamplona, Viguera...) entre otras fuentes18. El Libro IV contiene un ttulo I De las tenencias, posesiones, prescriptiones y apeamientos compuesto por quince captulos, el primero de los cuales reproduce fielmente la transcrita norma del Fuero General19. Pero adems se encuentra una referencia, inexistente en ese fuero, a la prescripcin con ttulo, si bien con un plazo peculiar, en el cap. 10, segn el cual:
15. Algn autor sita en este momento el nacimiento de la prescripcin extintiva, concretamente en una Constitucin de Teodosio II (ao 424), en la que se afirma la prescriptibilidad de las acciones como norma general, de forma que, si no se ven afectadas por un plazo menor, debern prescribir en el de treinta aos: v. RODRGUEZ MORATA, F. A.: Comentario al artculo 1930 del Cdigo civil, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, dirigidos por M. Albaladejo y S. Daz Alabart, tomo XXV, 1., Madrid, Edersa, 1993, pg. 14. 16. Fuero General de Navarra, Biblioteca del Derecho foral, I, Pamplona, 1964. 17. El Fuero General slo menciona como caso particular el de la prescripcin de vias en el cap. III: Qoanta tenencia sen mala voz le val al que vinna planta de nuevo. Si algun hombre planta vinna et lavra ata que sea de tres fuyllas, et despues mete otro mala voz et dice que en su tierra es plantada, el tenedor de la vina si puede provar con bonos testigos et con bonos hombres que mientre eyll fazia labrar et plantar el clamant y entraba et isia muytas vezes en la villa dont es la vinna, et entroa tanto mientre que devia et podia non metia mala voz, nin por eyll otro parient, non deve demandar aqueylla vinna, na ha dreyto ninguno de demandar por fuero. 18. SNCHEZ BELLA, I.; GALN BORDA, M.; SARALEGUI, C.; OSTOLAZA, I.: El Fuero Reducido de Navarra (Edicin crtica y estudios), Pamplona, Gobierno de Navarra, 1989. 19. Esta posesin de cuarenta aos aparece asimismo en el cap. 13, cuyo origen se sita (ob. cit. en nota precedente, tomo I, pg. 721) en el Fuero de Viguera, 243-244. Se conserva tambin el caso especial de la prescripcin de vias por tres aos (cap. 2): misma obra, tomo II, pg. 337.
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De tenenia de heredad por tiempo de treynta y un aos y un dia. Si algun infanon o oto hombre tiene alguna heredad o posee aquella en paz por tiempo de treinta y un aos y un dia, con titulo, y despues algun infanon o otro hombre la demanda, si el que la posee puede probar que el demandante entraba y salia en la villa o lugar donde es la heredad del demandante, no puede cobrar ni alcanar aquella heredad.
El contenido del precepto permite, en suma, entender subsistente para el Derecho navarro la diferencia entre la prescripcin carente de ttulo, que exige mayor tiempo, y los casos en que el ttulo existe, lo que explica la diferencia en el plazo exigido, siempre que se posea en paz y se demuestre que el reclamante poda haber conocido la posesin ajena, pero, de nuevo, sin mencionar expresamente la necesidad o no de buena fe en el poseedor, y sin hacer distincin alguna entre bienes muebles e inmuebles20. Ms tarde, la Novsima Recopilacin recoge una regulacin ms extensa en las 16 leyes del ttulo XXXVII del libro II, referido a las prescripciones21. Bastantes de ellas contemplan supuestos de prescripcin extintiva de acciones personales22, siendo las menos las que regulan la prescripcin con eficacia adquisitiva. Interesa ahora transcribir las leyes VIII (ao 1580) y X (ao 1604), de gran semejanza entre s.
Ley VIII. Haya prescripcin de veinte aos con titulo, entre presentes, de treinta entre ausentes, y por quarenta aos sin titulo. Suplicamos vuestra Magestad mande poner por Ley para adelante, que los Particulares, Universidades, Iglesias, y otros qualesquiere, prescrivan qualesquiere cosas, aunque sean mayorazgos, jurisdicciones, servidumbres discontinuas, y otras cosas semejantes, por tiempo de veinte aos entre presentes, y treinta entre ausentes con titulo, y buena f: y por quarenta aos sin titulo con buena f conforme al Fuero: como se prescriven los quarteles por quarenta aos sin titulo. Y que assi bien contra las acciones personales se prescriva en treinta aos, aunque para la seguridad haya hipoteca, y obligacion de bienes. Decreto. Ordenamos, y mandmos, que se guarde el Fuero General del Reino, y en lo que no se comprehende en l, el derecho comun. Ley X. La prescripcin sea de veinte aos entre presentes, y treinta entre ausentes con titulo, y de quarenta sin l. Otrosi, para que se escusen algunas dudas, que se suelen ofrecer en los pleitos. Suplicmos vuestra Magestad ordena, y mande por Ley, que de aqui en adelante los particulares, Universidades, e Iglesias, y otros qualesquiera prescrivan, aunque sean jurisdicciones, servidumbres discontinuas, y otras cosas semejantes (como no sean mayorazgos) por espacio, y tiempo de veinte aos continuos entre presentes, y treinta entre ausentes con titulo, y buena f, y por quarenta aos sin titulo, y con buena f, conforme al Fuero de este Reino. Decreto. A esto vos respondmos, que se haga como el Reino lo pide: y el Fuero de l, que habla de las prescripciones de quarenta aos, solamente se entienda quando no hai titulo, y en quanto los bienes de mayorazgo se guarde el derecho comn.
20. Este cap. 10 proviene del Fuero de Pamplona, 91: El Fuero Reducido..., tomo I, pg. 721. 21. ELIZONDO, J.: Novissima Recopilacin de las leyes del Reino de Navarra hechas en sus Cortes generales desde el ao de 1512 hasta el de 1716 inclusive, 1735, Biblioteca del Derecho foral, II, Pamplona, 1964. 22. Reclamacin de salarios y precios de mercaderas (leyes V, VI), de medicinas (ley VII), reclamaciones por lesin (leyes I a IV), precios de ganados (leyes XII a XIV), etc. Tambin existen otras dispersas: honorarios de abogados (ley IV, tt. XVI, lib. II), de escribanos (ley X, tt. IX, lib. II), o salarios de criados (ley I, tt. XX, lib. V).
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A pesar de la similitud, las escasas diferencias entre ambas leyes proporcionan alguna informacin de inters. Parece as evidente que la falta de claridad del Fuero General planteaba dudas a los juristas sobre el alcance de su contenido. Queda claro a este respecto que el plazo de prescripcin propio de las acciones personales (prescripcin extintiva, en consecuencia) es el general de treinta aos, conforme con la antigua prscriptio triginta annorum romana. En orden a la prescripcin adquisitiva, es claro que se conserva la longi temporis prscriptio, en la que se distinguen los dos plazos clsicos segn se d entre presentes o entre ausentes. A diferencia del Derecho romano, sin embargo, no se aprecian diferencias en funcin del carcter mueble o inmueble de los bienes susceptibles de apropiacin, por lo que la usucapio, segn fue configurada por Justiniano, parece quedar absorbida en la prscriptio (mediante la cual se prescriben qualesquiere cosas), desapareciendo en consecuencia la posibilidad de adquirir cosas muebles por su posesin durante tres aos23. Por su parte, las leyes transcritas24 no dejan lugar a dudas acerca de que la posesin de los bienes durante cuarenta aos configura un medio de adquisicin del derecho (tambin aplicable a los muebles, puesto que no se hace distincin alguna) de carcter extraordinario, en la medida en que no se requiere la concurrencia de ttulo, y es ste el sentido (que solamente se entienda cuando no hai titulo) en que debe ser interpretado el Fuero General. Cuestin aparte, de la que tendr que ocuparse incluso la doctrina del siglo XX, es la de la necesidad o no de buena fe en esta prescripcin de cuarenta aos sin ttulo. En otro aspecto, resulta asimismo de inters desde la perspectiva del vigente Fuero Nuevo la ley IX, acerca de las formas de interrupcin de la prescripcin, en la que se distingue entre los casos susceptibles de interrupcin por la notificacin de la citacin (prescripcin de veinte o treinta aos), y aqullos en los que dicho efecto se consigue nicamente con la contestacin de la demanda (prescripcin de cuarenta aos)25. El rgimen legal configurado por las leyes del Fuero General y de la Novsima Recopilacin contina vigente durante todo el siglo XIX y hasta la entrada en vigor del Fuero Nuevo. El Diccionario de los fueros y leyes de Navarra, de YANGUAS Y MIRANDA26, indica que al menos hasta 1818 no se aprueba ninguna otra ley en la materia, y esta situacin se mantiene con posterioridad a aquella fecha, como se explica ya a mediados de siglo en la obra prcticamente contempornea del Proyecto de Cdigo civil espaol dirigido por GARCA GOYENA de Jos ALONSO27, que adems presenta la virtud de sistematizar por primera vez las distintas materias, e incorporar ilustrativos comentarios del autor a propsito de cada una de ellas, en los que se realiza una labor de interpretacin y, en su caso, integracin con los principios del derecho comn de las leyes existentes. Se reitera a travs de stos, por ejemplo, la insuficiencia de la ley del Fuero General sobre la prescripcin de cuarenta aos, matizada por otras posteriores en las que se aclara no ser necesario el justo ttulo. Ahora se plantea respecto a la misma ley la pregunta de si es o no necesaria la concu-
23. Se observa asimismo que los mayorazgos, que aparecen considerados en la ley VIII como susceptibles de prescripcin, quedan por el contrario excluidos en la ley X, que los remite en este aspecto al derecho comn. La expresin derecho comn hace referencia, como es sabido, al Derecho romano, supletorio del navarro hasta la publicacin del Fuero Nuevo: v. al respecto, por todos, COVIN Y JUNCO, V.: El Derecho civil privado de Navarra y su codificacin. Estudio histrico-crtico, Madrid, Gngora, s.f., pg. 33 ss.; SALINAS QUIJADA, F.: Derecho civil de Navarra, tomo I, 2. ed., Pamplona, Diputacin Foral de Navarra, 1983, pg. 231 ss. 24. Segn hace notar FERNNDEZ ASIIN, la primera de ellas no lleg a ser sancionada por la autoridad real: v. La prescripcin, cit., pg. 133. 25. Ley IX: Suplicmos vuestra Magestad mande poner por Ley, que las prescripciones de veinte aos, entre presentes: y entre ausentes treinta, se interrumpa con sola la citacion, notificando aquella. Y las de quarenta aos sin titulo, con la contestacion de la demanda, y no sin ella por evitar las dudas, y pleitos, que en esto se suelen ofrecer. 26. YANGUAS Y MIRANDA, J.: Diccionario de los fueros y leyes de Navarra, y de las leyes vigentes promulgadas hasta las Cortes de los aos 1818 y 1818 inclusive, 1818, Biblioteca del Derecho foral, IV, Pamplona, 1964. 27. ALONSO, J.: Recopilacin y comentarios de los fueros y leyes del antiguo reino de Navarra, que han quedado vigentes despus de la modificacin hecha por la Ley paccionada de 16 de agosto de 1841, 1848, Biblioteca del Derecho foral, V, Pamplona, 1964.
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rrencia de buena fe en el prescribiente. ALONSO28 reconoce que del tenor de la norma parece obtenerse la respuesta negativa; sin embargo, aade que en su opinin la buena fe es un elemento indispensable de toda prescripcin que, sin aqulla, se convertira en un medio inicuo de adquirir el dominio de las cosas (o de librarse de las deudas): el poseedor de mala f con ningun tiempo por largo, largusimo que sea puede prescribir, ni l mismo aade ni su sucesor a ttulo universal si ste pretenda aprovechar la posesin del primero. La buena fe, que se presume en el poseedor, estriba, segn ALONSO, en la creencia de ser la cosa propia; de forma que no slo la creencia de ser ajena impide apreciar este requisito en el prescribiente, sino que tampoco admite el autor a estos efectos la buena fe de quien tiene dudas sobre la titularidad del derecho, a quien, en consecuencia, le queda vedada la posibilidad de prescribir la cosa. La posesin hbil para la prescripcin es la que ALONSO denomina posesin civil entendiendo por tal aquella por la que se insiste en la cosa con nimo causal cuasi habitual de poseerla29, y parece estar referida por principio a la posesin del propietario, aunque se admite como uno de los casos especiales no regulado, sin embargo, por las leyes navarras la posesin civil del usufructuario respecto a este concreto derecho, que puede, por tanto, adquirir por prescripcin (no as la propiedad, respecto de la cual la posesin del usufructuario es meramente natural y, por tanto, no apta para prescribir). No parece claro, en cambio, cules sean las normas o principios que completan el rgimen de la prescripcin de este derecho real, limitndose el autor a sealar vagamente que podr prescribirse el usufructo contra el dueo si con buena fe, pero sin ttulo, se poseyese por tanto tiempo, cuanto para prescribir semejantes derechos sea necesario30. Tampoco existen leyes navarras en relacin con los bienes no susceptibles de ser adquiridos por prescripcin pero, conforme al derecho comn, se entiende que son tales las cosas sagradas, santas y religiosas (no los bienes eclesisticos); las personas libres; las plazas, calles, caminos, etc.; y las cosas hurtadas o robadas y sus frutos, y las posedas violentamente. Respecto a este ltimo grupo, la imprescriptibilidad afecta no slo a quienes tomaron por esos medios la posesin de la cosa, sino tambin, en principio, a quienes las recibieran de stos aun con ttulo y buena fe, que nicamente pueden hacer valer la prescripcin de largusimo tiempo (treinta o cuarenta aos)31. Comenta ALONSO asimismo, entre otras numerosas cuestiones32, la novedad que supone frente al Derecho romano la ley del ao 1580 que recoge los distintos medios de interrupcin de las prescripciones, interrupcin que califica de civil por tratarse de la provocada no por la falta de un requisito sino por un acto jurdico. A diferencia de los precedentes romanos, dicha ley considera suficiente, para dar por interrumpida la prescripcin cuando existe ttulo, que se notifique la oportuna citacin, lo que, a juicio del autor, es ms coherente con la buena fe que caracteriza toda la institucin y que, entendida como ausencia de dudas sobre la propia titularidad del derecho, es evidente que se ve perjudicada por el conocimiento de la controversia planteada33. Desde este planteamiento, es lgico con-
28. Ob. cit., pgs. 273 y 279. 29. Ob. cit., pg. 251. 30. El mismo comentario se aplica tambin al caso del enfiteuta, que podr prescribir el dominio til: pg. 284. 31. Ob. cit., pg. 283. 32. Por ejemplo, el autor da cuenta de la exclusin de los mayorazgos en la ley de 1604, que los remite al derecho comn con dudoso acierto ya que, aade, los romanos no conocieron los mayorazgos, aunque s los fideicomisos dejados con perpetuidad a la familia, para los cuales es necesaria la posesin por cuarenta aos con ttulo, o la inmemorial sin l (pg. 274). Critica tambin la disposicin de una norma especfica que, en su opinin, parece haber sido reformada por otras posteriores para la prescripcin de vias por tres aos en el Fuero General, a la que no encuentra justificacin suficiente como no fuera la de la escasez de aqullas y la conveniencia de su plantacin, que de todas formas poda fomentarse por otras vas (pg. 273). 33. La inconveniencia de referir la interrupcin al momento de contestacin a la demanda exigida por el Derecho romano la explica ALONSO por el hecho de resultar ese acto necesario, entonces, para verificar el casi contrato que causa el pleito, pero, desaparecida esa justificacin, la contestacin de la demanda no aade ya nada a la notificacin de la citacin. Se entiende por citacin la que expide el Juez a la vista de la demanda de reivindicacin, con emplazamiento al demandado o poseedor de la cosa y trmino competente: ob. cit., pg. 281.
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cluir que carece de fundamento el diferente criterio legal para la prescripcin de cuarenta aos34. Desde mediados del siglo XIX hasta mediados del XX, la recopilacin y sistematizacin del Derecho civil navarro tiene como punto de referencia el Cdigo civil. Los trabajos realizados en esta poca se articulan bsicamente como proyectos de apndices de Derecho navarro a dicho cuerpo legal, con determinacin de las normas del Cdigo que deban considerarse de aplicacin en Navarra y aqullas privativas que se desea conservar. MORALES, en su conocida Memoria35, se muestra claramente partidario de la regulacin que el Proyecto de Cdigo civil de 1851 dispone para la prescripcin, considerando mejores y ms ventajosas estas normas que las propias de Navarra. Al explicar su postura, el autor aprovecha para discrepar de ALONSO, aunque sin citarlo expresamente. Particularmente, por lo que respecta a la prescripcin adquisitiva, se muestra disconforme con la opinin de ste en el sentido ya comentado de entender que la prescripcin de cuarenta aos exige tambin buena fe, apoyndose en la literalidad de la ley en cuestin36, que ordena que el poseedor non sea tenido de responder ninguno por ninguna razon37. De esta forma, se concluye que el art. 1961 Proy. de 185138 no supone gran divergencia con el Derecho navarro, excepto en lo referente al plazo, que se acorta en diez aos. Este dato, sin embargo, no cree MORALES que merezca observacin alguna, salvo que resulta congruente con el art. 1953 del propio texto, el cual, a su vez, impone la misma rebaja en los plazos de la que, segn aquel Proyecto, constituye la prescripcin ordinaria de inmuebles: los plazos de veinte y treinta aos impuestos por la Novsima Recopilacin para todos los bienes en general, existiendo ttulo, se reducen a los de diez o veinte aos, respectivamente, y ya slo para inmuebles. Precisamente la diferenciacin a estos efectos entre los bienes muebles y los inmuebles, inexistente en Derecho navarro, es interpretada asimismo como ms conveniente. La misma opinin favorable le merece al autor el conjunto de artculos del Proyecto de Cdigo civil relativos a las formas de interrupcin de la prescripcin, en especial la que se produce por reconocimiento que el poseedor (o deudor) hace del derecho del propietario (o acreedor); as como la norma que dispone que la prescripcin corra contra todo tipo de personas, salvo ley en contrario. Una vez publicado el Cdigo civil, se elaboran ya en la primera mitad este siglo varios proyectos de apndice, en los que apenas se encuentran muy pequeas alusiones a la institucin de la prescripcin, dando as por vlido para Navarra lo dispuesto en aquel cuerpo legal39.
34. ALONSO no alcanza a ver ningn motivo que explique tal diferencia de trato, que carece adems de precedentes: ni los mas acreditados autores, que tratan de esta materia, como el seor Covarubias, indica razon alguna satisfactoria para apoyar esta diferencia. Mas la ley esta clara y espresa, y ella debe arreglarse (ob. y lug. cit.). 35. MORALES Y GMEZ, A.: Memoria que comprende los principios instituciones del Derecho civil de Navarra que deben quedar subsistentes como excepcin del Cdigo general; y los que pueden desaparecer viniendo la unificacin, Pamplona, Imprenta Provincial, 1884; en especial, pgs. 193 ss. 36. MORALES no parece tomar en consideracin el contenido de las dos leyes antes transcritas de la Novisima Recopilacin, en las que la buena fe se exige de manera expresa. 37. Puede decirse que ALONSO Y MORALES representan respectivamente cada una de las dos opiniones enfrentadas en esta materia. La doctrina posterior ir dando cuenta de esta discusin y mostrndose partidaria de una u otra. As, por ejemplo, la obra Legislacin foral de Espaa. Derecho civil vigente en Navarra (Biblioteca judicial, Madrid, 1888), comparte la tesis de ALONSO, pero slo en cuanto a la interpretacin de las leyes histricas navarras porque, por otra parte, considera que no pueden ser ms satisfactorias las manifestaciones de MORALES acerca de la forma en que Navarra iba a acoger la unificacin del Derecho sobre esta cuestin: tomo II, pg. 250 ss. Tambin comparte el criterio mantenido por ALONSO, GUTIRREZ FERNNDEZ, cuando analiza el instituto de la prescripcin en los derechos forales, y, en concreto, en el Derecho navarro: Cdigos o estudios fundamentales sobre el Derecho civil espaol, tomo 7., ed. facsmil de la 1. ed., Madrid, 1874, Valladolid, 1988. La divergencia de opiniones se prolongar tambin a lo largo del siglo XX: ARELLANO se acoge al criterio de MORALES (Las obligaciones, los contratos y la prescripcin en el Derecho navarro, Madrid, Reus, 1946, pg. 543 ss.), pero en general la doctrina se inclina por la tesis contraria: FERNNDEZ ASIAIN, ob. cit., pg. 133. 38. La Memoria contiene aqu, al parecer, una errata, puesto que cita (pg. 196) el art. 1691, que recoge en realidad las clases de secuestro: v. GARCA GOYENA, F.: Concordancias, motivos y comentarios del Cdigo civil espaol, reimp. de la ed. de Madrid, 1852, Zaragoza, 1974. 39. Ninguna objecin formulan OCHOA, E.; GARCA Y ECHARRI, J.; ISABA, C.; IARRA Y ECHENIQUE, F.; CAMPIN, A.; ECHAIDE, S.: Proyecto de Apndice de Navarra al Cdigo civil, con inclusin de las disposiciones del mismo cuerpo legal que han de obligar en esta provincia, 1900, reimp., Pamplona, Imprenta Provincial, 1904. V., asimismo, AIZPN SANTAF, R.; ARVIZU, F.: Anteproyecto de apndice de Navarra al Cdigo civil, Pamplona,
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3. Derecho navarro posterior al Congreso de 1946. La ltima etapa del proceso que culmina con la Compilacin navarra comienza, como es sabido, tras la celebracin del Congreso Nacional de Derecho civil celebrado en Zaragoza en 1946. Los primeros trabajos en este sentido se dirigen a la redaccin de un Fuero Recopilado, que finalmente, sin embargo, queda interrumpida en fase de Proyecto. Mejor suerte alcanza unos aos despus el texto conocido como Recopilacin Privada, que es tomado como base, con apenas alteraciones, para la redaccin definitiva del vigente Fuero Nuevo. El Anteproyecto de Fuero Recopilado de 195940 dedica su Libro VIII y ltimo a la usucapin (cap. I) y a la prescripcin extintiva (cap. II), correspondiendo a la primera las leyes 289 a 291 y a la segunda las leyes 292 a 300. Se trata de un conjunto normativo que, sin perjuicio de poder calificarse como escaso e insuficiente, merece algn comentario. En esas normas queda ahora claramente diferenciada la usucapin mobiliaria de la inmobiliaria. Por lo que respecta al primer caso (ley 289)41, desaparece la consideracin a la presencia o ausencia de los interesados. Para cualquiera de los dos supuestos, en consecuencia, la usucapin de muebles exige la posesin durante tres aos con ttulo y buena fe, mientras que la carencia de ttulo prolonga el plazo hasta los seis aos, a semejanza de lo dispuesto en el art. 1955.2 Cc., aunque, a diferencia de ste, el Anteproyecto conserva conforme a la tradicin histrica la necesidad de buena fe en cualquier caso. Lo mismo ocurre con la usucapin de inmuebles (ley 290)42, en relacin con los cuales se alargan los plazos tradicionales: as, concurriendo ttulo, los antiguos plazos de diez aos entre presentes y veinte entre ausentes pasan a ser de veinte y treinta aos respectivamente; mientras que la falta de aqul determina la necesidad de posesin durante cuarenta aos. La ley 291, que aporta un concepto de poseedor de buena fe basado en el elemento subjetivo de la creencia en el carcter legtimo de su adquisicin43, cierra este primer captulo, del que puede comentarse poco ms, a no ser algunas carencias. S cabe aadir que todo lo dicho se refiere a la adquisicin del dominio y los dems derechos reales, y que, entre stos, la usucapin adquiere su mayor relevancia en relacin con el derecho de servidumbre44. Sin embargo, no se hace referencia alguna a las eventuales consecuencias de la mala fe sobrevenida; tampoco se establecen presunciones favorables al poseedor en cuanto a la prueba de la buena fe; ni se plantea la cuestin de cmo debe interrumpirse la posesin para evitar la adquisicin del derecho. Por su parte, el cap. II, en lo que ahora interesa, admite la prescripcin extintiva autnoma de las acciones reales. As, la ley 299 establece que aqullas referidas a bienes muebles prescriben a los seis aos a contar desde la posesin por otro. No existe norma paralela para los bienes inmuebles, pero la ley 300 establece como plazo general de pres-
Imprenta Provincial, 1930; y COLEGIO NOTARIAL DE PAMPLONA: Proyecto de apndice de Derecho navarro al Cdigo civil, con los mismos lugar y ao. En estos dos ltimos textos se alude a la prescripcin con ttulo y buena fe de las propiedades de Valles, Ayuntamientos y Concejos, con alguna pequea diferencia entre ambos (arts. 23 y 18, respect.). El primero, adems, prev la adquisicin de la servidumbre de luces y vistas por prescripcin de veinte o treinta aos, con ttulo y buena fe, y por cuarenta aos sin ttulo pero igualmente con buena fe (art. 25), lo que supone, frente a sus inmediatos precedentes, un cierto reconocimiento de la tradicin jurdica navarra. 40. COMISIN COMPILADORA DEL DERECHO CIVIL NAVARRO: Anteproyecto de Fuero Recopilado de Navarra, Consejo de Estudios de Derecho navarro, Pamplona, 1959. 41. Ley 289 Anteproy.: El dominio y los dems derechos reales sobre los bienes muebles se adquieren por la usucapin de tres aos con ttulo y buena fe, y por la de seis aos sin ttulo pero con buena fe, y en todo caso, sin distincin entre presentes y ausentes. 42. Ley 290 Anteproy.: El dominio y los dems derechos reales sobre los bienes inmuebles, se adquieren por la usucapin de veinte aos entre presentes y treinta entre ausentes, con ttulo y buena fe, y por la de cuarenta aos sin ttulo pero con buena fe, sin distincin entre presentes y ausentes. 43. Ley 291 Anteproy.: Posee de buena fe el que est en la creencia de haber adquirido la cosa legtimamente, sin constarle nada que contradiga fundadamente esta creencia; y para la calificacin de la ausencia, se estar a lo dispuesto en el artculo 1958 del Cdigo civil. 44. De las nueve leyes que regulan las servidumbres en el Anteproyecto (leyes 68 a 76), cuatro se dedican precisamente a aspectos relacionados con la usucapin.
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cripcin de todo tipo de acciones sin otro especfico el de treinta aos. Tanto en uno como en otro caso debe entenderse, puesto que las normas no distinguen, que la prescripcin afecta a la accin reivindicatoria. En consecuencia, conforme a la regulacin descrita es doble la posibilidad de que el propietario o titular vea frustrada su facultad de reclamar la cosa del poseedor mientras ste no ha adquirido el correspondiente derecho: por una parte, la reivindicatoria sobre inmuebles prescribe a los treinta aos a contar desde la posesin por otro (por analoga con la ley 299), pero si el poseedor carece de ttulo necesita poseer durante diez aos ms, en los cuales puede producirse una situacin en la que parece no haber propietario; por otra, y tanto si se trata de muebles como de inmuebles, el poseedor de mala fe nunca podr usucapir la cosa, pero el inicio de su posesin marca igualmente el dies a quo para la prescripcin extintiva de la correspondiente accin, a la vista de lo que establece la citada ley 299. A todo lo anterior debe aadirse lo dispuesto para el caso especial del derecho de usufructo (ley 296), que se extingue por su no uso durante tres aos si recae sobre muebles, y durante diez en otro caso45. La normativa descrita pasa prcticamente invariada al Proyecto de Fuero Recopilado46, con apenas alguna correccin de estilo en las que en l son las leyes 311 a 32347. Ambos textos parecen, en suma, encontrarse ms prximos a la regulacin de la materia en el Cdigo civil que a los principios de Derecho histrico navarro ya conocidos. Esta fuerte influencia del Derecho del Cdigo se va a corregir, sin embargo, en la Recopilacin Privada de 197148, que revela la intencin de sus autores de retomar y actualizar la tradicin jurdica navarra49. Uno de los aspectos que destacan inicialmente en el tratamiento que de la materia se establece en la Recopilacin, es la separacin de las dos modalidades de prescripcin, de manera que la extintiva configura el ttulo IV del Libro preliminar (leyes 26 a 41), mientras que la regulacin de la adquisitiva queda inserta entre los principios generales (cap. I) relativos a la propiedad y posesin de las cosas (tt. I) en el Libro III, De los bienes; concretamente, en las leyes 357 a 36450. La primera de estas normas enuncia los diferentes modos de adquirir la propiedad, derecho que tambin puede adquirirse por usucapin o prescripcin adquisitiva51. Sin embargo, en contra de lo que parece entenderse prima facie, usucapin y prescripcin adquisitiva no son empleados como trminos sinnimos, sino que, con unos significados
45. La extincin de los derechos por no uso se conserva en la legislacin vigente (ley 25 FN). Su significado y el alcance de su posible relacin con la llamada usucapio libertatis se abordarn por ello ms adelante. 46. COMISIN COMPILADORA DEL DERECHO CIVIL NAVARRO: Proyecto de Fuero Recopilado de Navarra, Consejo de Estudios de Derecho navarro, Pamplona, 1959. 47. nicamente cabe quizs mencionar como novedad que la norma que contempla la prescripcin extintiva de las acciones reales sobre bienes muebles salva en este texto legal expresamente la usucapin consumada con anterioridad al transcurso de los seis aos (ley 322). 48. GARCA-GRANERO FERNNDEZ, J.; AIZPN TUERO, J.; LPEZ JACOISTE, J. J.; SANTAMARA ANSA, J. J.; NAGORE YRNOZ, J. J.; DORS PREZ PEIZ, A.; ARREGUI GIL, J.; SALINAS QUIJADA, F.: Recopilacin privada del Derecho privado foral de Navarra, Biblioteca del Derecho foral, XV, Pamplona, 1971. 49. Los autores reconocen en el prlogo de su obra la vala del precedente Proyecto de Fuero Recopilado, pero dejan constancia de que dicho texto adoleca sin embargo de la urgencia con que aqullos (los redactores) se vieron apremiados en su trabajo, y de ah la reaccin que produjo en la opinin de los juristas navarros que deseaban ver ms ampliamente recogido el Derecho de su regin (pg. 12). 50. Adems de varias otras referidas a situaciones especficas e incluidas por ello en los lugares oportunos: as, las relativas a la prescripcin (extintiva o adquisitiva) en materia de servidumbres, accin de peticin de herencia, usufructo, etc. 51. Exactamente dicha ley, conservada en buena parte en el Fuero Nuevo, tiene el contenido siguiente: Adquisicin de la propiedad. La propiedad de las cosas se adquiere por acto de disposicin mortis causa o por la entrega de las mismas hecha por su propietario en virtud de un convenio que justifique la transmisin. Tambin puede adquirirse por usucapin o prescripcin adquisitiva, por hacerse una cosa accesoria de otra principal o por disposicin de la Ley. En la transmisin de bienes inmuebles la plenitud del derecho de propiedad se adquiere mediante escritura pblica inscrita en el Registro de la Propiedad.
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ms estrictos, la Recopilacin Privada reserva el primero para el supuesto referido a los bienes muebles, y el segundo nicamente para los inmuebles; as, en las leyes sucesivas se mencionan siempre ambos cuando no se hace distincin en funcin del carcter de los bienes52, pero se utilizan selectivamente en caso contrario53. Un claro ejemplo de esto ltimo lo constituye la ley 358, que establece los plazos requeridos para usucapir o prescribir distinguiendo entre la usucapin de los bienes muebles que es de tres aos, y la prescripcin adquisitiva de los inmuebles, que es de veinte aos si el propietario desposedo se halla domiciliado en Navarra, y de treinta aos en otro caso, sin que quepa adems computar el tiempo de ausencia para el primero de estos dos plazos. La diferenciacin terminolgica no parece tener, sin embargo, mayor alcance que el de identificar separadamente un mismo fenmeno en funcin de la clasificacin de los bienes como muebles o inmuebles que recoge la ley 348 del mismo texto54, respetando as la divisin mantenida por Justiniano. Pero, al margen de la existencia de plazos distintos, y de alguna norma slo referida a uno u otro tipo de bienes55, los requisitos legales para adquirir por esta va la propiedad son comunes: la ley 359 dispone en su inicio que en ambos supuestos se requiere que el adquirente posea con justa causa y buena fe. sta, entendida, segn la misma norma, como la recta conciencia de poder poseer como titular del derecho, se presume si se prueba la causa justificativa de la posesin como propietario, y debe entenderse nicamente exigible en el momento de comienzo de la posesin56, ya que la prdida posterior de esa recta conciencia o buena fe resulta jurdicamente irrelevante hasta el punto de no admitirse prueba en ese sentido. La ley 359 se completa con un segundo prrafo que a primera vista adolece de cierta falta de claridad en cuanto a su significado. Se trata nuevamente de la vieja cuestin de si es o no la buena fe requisito para la adquisicin de la propiedad en ciertos supuestos extraordinarios57, a los que la doctrina suele referirse como casos de carencia de justa causa, aunque, en realidad, el texto de esta ley se expresa en otros trminos, resaltando no tanto una cuestin material o de fondo como es la existencia real o no de justa causa que explique la toma de posesin, como una cuestin ms bien procesal acerca de la posibilidad o no de probar la concurrencia de aqulla en el poseedor. Probada la justa causa, la buena fe se presume; no probada, por el contrario, la propiedad se adquirir por la pacfica posesin prolongada durante cuarenta aos, salvo que el propietario hubiere estado ausente de Navarra durante todo este tiempo. Es evidente la falta de mencin de la buena fe, en la lnea de las leyes histricas navarras, con lo que de nuevo se plantea la duda del significado que deba atribuirse a esa omisin. Los propios redactores aportan una respuesta en la nota correspondiente: dado que las leyes navarras siguen vigentes en este sentido, no se menciona la buena fe, lo que de hecho coincide con el Derecho romano, en el que la buena fe se presuma.... A la vista de esta explicacin parece razonable concluir que la Recopilacin Privada se decanta en favor de la tesis ya defendida en el siglo XIX por ALONSO, segn la cual la falta de mencin de la buena fe no debe interpretarse en el sentido de resultar sta innecesaria en determinadas circunstancias, sino en el de entender que, puesto que no se dice lo
52. Por ejemplo, ley 359 Rec. Priv.: Para adquirir la propiedad por usucapin o prescripcin adquisitiva....; ley 362: La usucapin y la prescripcin adquisitiva se interrumpen... 53. V., por ejemplo, leyes 360 y 361 Rec. Priv. 54. Ley 348 Rec. Priv.: Inmuebles y muebles. Son bienes muebles las fincas y los derechos sobre las mismas, as como, salvo prueba en contrario, todo lo que a ellas se halla inseparablemente unido y los accesorios que se destinan a su servicio. Todas las otras cosas son bienes muebles. 55. Por ejemplo, la imposibilidad de usucapir muebles hurtados (ley 361), o la especialidad que plantea para los inmuebles la inscripcin del derecho en el Registro de la Propiedad (ley 360, 2.). 56. De cada una de las posesiones en el caso de accessio possessionis: ley 364. 57. El ladillo de este segundo prrafo es prescripcin extraordinaria, aunque nada en su contenido parece indicar que no sea tambin aplicable a la usucapin.
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contrario, no hay razn para excluir la vigencia de un requisito previamente establecido. La usucapin y la prescripcin adquisitiva, tal y como aparecen configuradas en la Recopilacin Privada, son, en suma, medios de adquirir vetados en todo caso al poseedor de mala fe58. Con independencia del comentario posterior de otros diversos aspectos de inters, basta sealar ahora, para concluir esta breve referencia a la Recopilacin Privada, la existencia de una expresa alusin a una cuestin ampliamente estudiada por la doctrina del Cdigo civil en materia de usucapin, esto es, la articulacin de los preceptos reguladores de la prescripcin adquisitiva y el Registro de la Propiedad. Al respecto dispone la ley 360, en su prrafo segundo, lo siguiente:
Prescripcin contra el Registro. Contra un derecho inscrito en el Registro de la Propiedad, la prescripcin slo procede cuando se halle igualmente inscrito el ttulo que la justifica, en cuyo caso el tiempo empieza a correr desde tal inscripcin.
Finalmente, el proceso evolutivo de la institucin de la prescripcin, en su modalidad adquisitiva, se resuelve en la normativa que para esta materia contiene la vigente Compilacin del Derecho civil navarro, que conserva en buena medida los principios comentados y el contenido de los preceptos de la Recopilacin Privada. El ncleo central de la regulacin actual se encuentra en las leyes 355 ss., configurando, junto con otras dedicadas a principios generales sobre la propiedad y la posesin, el primer captulo del ttulo primero del Libro III De los bienes. Pero no se puede prescindir para la comprensin global de esta institucin jurdica de otras preceptos dispersos por el Fuero Nuevo y que contemplan aspectos concretos de la misma materia. Sealadamente, es imprescindible tomar en consideracin, por su evidente conexin con la prescripcin adquisitiva, las leyes que para la extintiva se recogen en el Libro Preliminar59. II. RELACIONES ENTRE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Y LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA 1. Prescripcin adquisitiva y prescripcin extintiva: su fundamento Parece inevitable comenzar el tratamiento de la prescripcin adquisitiva con una reflexin acerca de la relacin que sta guarda con el fenmeno claramente afn, siquiera prima facie, de la prescripcin extintiva, y a la cual no es ajena la discusin en torno al fundamento ltimo de ambas, esto es, a la razn que explica el acogimiento de ambos mecanismos por el ordenamiento jurdico. Son stas cuestiones ampliamente debatidas por la doctrina, acerca de las cuales se han mantenido distintas posturas cuyo conocimiento permite situar en el contexto adecuado la alternativa adoptada al respecto en la regulacin del Fuero Nuevo. La incorporacin a un ordenamiento de los mecanismos de la usucapin y la prescripcin extintiva supone evidentemente el respaldo jurdico a unos fenmenos que, sin embargo, no siempre han merecido el juicio favorable de la doctrina. De hecho, ambas figu-
58. Como reflejo de esta idea, la ley 361 Rec. Priv., ya citada, impide usucapir bienes hurtados en tanto no vuelvan a poder del propietario. 59. A todas estas normas se har referencia en el momento oportuno, por lo que no es necesario adelantar ahora su contenido y alcance. Slo cabe apuntar que en el vigente Fuero Nuevo no se mantiene ya la distincin entre la usucapin y la prescripcin adquisitiva que conservaba la Recopilacin Privada. Aunque pueden encontrarse ambas expresiones, utilizadas ahora indistintamente, se ha tendido en general a emplear preferentemente el trmino usucapin. El cambio, como explica NAGORE YRNOZ, fue sugerido por BONET a fin de evitar posibles confusiones entre la prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva: Historia del Fuero Nuevo de Navarra, Pamplona, Gobierno de Navarra, 1994, pg. 102.
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ras se traducen finalmente en la creacin de un riesgo para el titular de un derecho, real o de crdito, cuyo poder puede resultar amenazado de extincin si se cumplen las previsiones legales. La justificacin para esta situacin de debilidad en que queda colocado dicho sujeto, que se ha intentado apoyar en distintos argumentos, choca, sin embargo, con la permanente objecin de las eventuales injusticias a que puede darse lugar en casos concretos, recordndose frecuentemente a estos efectos el clsico dicho germnico en virtud del cual cien aos de injusticia no generan un ao de justicia. Ciertamente, puede apreciarse que en el fondo de ambos tipos de prescripcin subyace una cierta idea de sancin a la indiferencia o dejadez del titular del derecho que no lo hace valer en tiempo oportuno: bien no reclamando el crdito, bien no reaccionando frente a la posesin ajena de un derecho propio. Incluso puede presumirse a travs de semejante actitud el abandono o renuncia del derecho. Estos argumentos, sin embargo, se muestran inoperantes ante la evidencia de la aplicacin de la prescripcin (adquisitiva o extintiva) en casos en los que la conducta del titular del derecho no es en absoluto reprochable, o lo es en mayor grado la del favorecido por aqulla: pinsese, por ejemplo, que en Derecho navarro la mala fe sobrevenida del poseedor usucapiente no vicia la posesin (ley 357), ni existe norma paralela al art. 1948 Cc.; o que la prescripcin extintiva de las acciones cuyo plazo es de veinte/treinta, o de cuarenta aos, se interrumpe, no por la interposicin de la demanda, que sera la conducta exigible al titular, sino por la notificacin de la demanda al demandado, en el primer caso, o incluso por la contestacin de ste, en el segundo (ley 40), hechos ambos que, como puede comprobarse, ya no dependen de la voluntad de reclamante. Pero an cabra objetar, frente al intento de fundamentar la existencia de la usucapin y la prescripcin extintiva en la sancin al titular del derecho, la supuesta validez de la idea preconcebida de que la inactividad de ste constituya una conducta rechazable. Podra, en cambio, esgrimirse que, en el mbito de los derechos de crdito, el sujeto que tiene una deuda sabe que tiene que cumplir con la prestacin debida y que, en consecuencia, debiera ser su inactividad (su no cumplimiento), y no la del acreedor, la que se considere contraria a las exigencias del ordenamiento jurdico. Lo mismo podra predicarse del poseedor usucapiente que, siendo inicialmente de buena fe, conoce posteriormente y de forma extrajudicial la existencia del derecho del verdadero titular, pero que decide continuar el proceso de usucapin (que se interrumpe por la prdida de la posesin o por la reclamacin judicial, como dispone la ley 359) hasta ser vencido en juicio60. Desde la perspectiva del Derecho civil del Cdigo, la insuficiencia de estos fundamentos de carcter subjetivo explican su progresivo abandono en favor de otros ms objetivos, que deben considerarse tambin ms ajustados para el Derecho civil navarro. Posiblemente puede hacerse a este respecto la salvedad del argumento que explica el fenmeno de las prescripciones con la referencia al silencio de la relacin jurdica61: a la vista de la normativa dispuesta en el Fuero Nuevo, no parece que la inactividad de los sujetos afectados (deudor y acreedor en el caso de los derechos de crdito, slo el titular en el de los derechos reales), pueda considerarse el eje de los mecanismos de estas figuras. En la actualidad parece opinin mayoritaria en la doctrina y jurisprudencia espaolas la de quienes reconocen que tanto la usucapin como la prescripcin extintiva constituyen exigencias derivadas bsicamente del principio de seguridad jurdica62, aunque no se
60. De hecho, es de destacar que el Derecho navarro demuestra cierta reticencia frente a la adquisicin de las fincas y los derechos reales sobre las mismas por prescripcin adquisitiva, si se toman en consideracin los largos plazos exigidos para ello en las leyes 356 y 357. 61. DE CASTRO Y BRAVO, F.: La prescripcin, Temas de Derecho civil, reimp. de la ed. de 1972, Madrid, 1976, pg. 145 ss., y doctrina all citada. 62. Entre los autores, por todos, DEZ-PICAZO: Fundamentos del Derecho civil patrimonial, tomo III, 4. ed., Madrid, Civitas, 1993, pg. 699.
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haya olvidado por completo la vieja idea de sancin63. Asimismo se observa que este fundamento es generalmente predicado tanto de la usucapin como de la prescripcin extintiva, con independencia de que se consideren o no ambas figuras como instituciones independientes. Para el Derecho navarro, FERNNDEZ ASIAIN pone de relieve cmo ya el Derecho histrico permita mantener tal criterio para la usucapin64. Las dudas sobre la posibilidad o no de subsumir en un concepto nico la usucapin y la prescripcin extintiva se plantean como consecuencia de la apreciacin de que entre las dos figuras existen tanto aspectos comunes como elementos diferenciadores. Si se da mayor relevancia a los primeros, es razonable procurar unificar ambas aun manteniendo su diversidad, de lo que resulta la elaboracin de un concepto general de prescripcin del que aparecen como modalidades la adquisitiva y la extintiva. Si, en cambio, se entiende que las diferencias resultan substanciales, la conclusin es que se trata de instituciones independientes (aunque quiz prximas) y que de esa forma deben ser contempladas doctrinal y legalmente. En realidad, la cuestin puede plantearse en dos niveles distintos. Por un lado, se tratara de reflexionar sobre la relacin entre usucapin y prescripcin extintiva en el mbito concreto de los derechos reales, estudiando si, respecto de ellos, ambos fenmenos pueden o no actuar independientemente. Entre la doctrina espaola65, se ha atendido con alguna intensidad a tal problema desde el punto de vista concreto del derecho de propiedad y el ejercicio de la accin reivindicatoria66, aunque las conclusiones pueden seguramente aplicarse en buena medida a los iura in re aliena. Con carcter previo, sin embargo, la relacin puede ser establecida entre la usucapin y la prescripcin extintiva, en general, intentando descubrir si pueden (o deben) ser consideradas de manera unitaria o, por el contrario, separadamente. 2. Unidad o dualidad de instituciones. Tesis doctrinales y criterios legales. Desde esa segunda perspectiva, la doctrina es hoy da claramente mayoritaria en el sentido de entender que cada una de ellas son figuras distintas que requieren un trato diferenciado. Se aboga as por la llamada teora dualista que, a juicio de DEZ-PICAZO67 es incombatible y es una conquista firmemente asentada, y as, efectivamente, parece opinar tambin la jurisprudencia. La teora unitaria, que hoy se entiende superada, fue admitida durante siglos. Tiene su punto de arranque en Derecho romano, no, evidentemente, porque en l se llegara a elaborar un concepto global de prescripcin, sino porque en poca de Justiniano ciertos criterios iniciales de diferenciacin entre la usucapio y la prscriptio han ido desapareciendo, lo cual, junto con la acumulacin de mecanismos o remedios que comparten una finalidad prxima, contribuye a crear una cierta confusin entre ellos. La formulacin de un concepto unitario de prescripcin fue obra del Derecho cannico, que, teniendo
63. Recientemente, la STS de 27 de mayo de 1997 dice de la prescripcin extintiva que es figura que no se asienta en una idea de justicia intrnseca y s de limitacin en el ejercicio de los derechos en aras del principio de seguridad jurdica, conectado a una cierta dejacin o abandono de aquellos derechos por su titular. 64. Se refiere el autor a la ley 8, tt. 24, lib. I de la Novsima Recopilacin, donde se deja constancia de la dificultad de prueba y el aumento de pleitos que motiva la peticin de la ley; y D. 41,3,1: ob. cit., pg. 118. 65. Por razones evidentes, las referencias a la doctrina y jurisprudencia espaolas no puede prescindir de las relativas al Derecho civil del Cdigo espaol. Aunque sin duda el Derecho positivo influye en la reflexin doctrinal, y en este sentido las conclusiones pueden no ser trasladables al Derecho civil navarro, tambin es cierto que los argumentos resultan en muchos casos plenamente vlidos para cualquiera de los dos sistemas jurdicos. 66. V. DEZ-PICAZO, L.: Las relaciones entre usucapin y prescripcin extintiva y la prescripcin extintiva de la accin reivindicatoria (Reflexiones en torno a la STS de 29 de abril de 1987), Homenaje al Profesor Roca Juan, Murcia, Universidad de Murcia, 1989, pg. 221 ss.; DE PABLO CONTRERAS, P.: Prescripcin de la accin reivindicatoria, Madrid, Tecnos, 1992; y Prescripcin de las acciones reales y usucapin, Prescripcin y caducidad de derechos y acciones, Cuadernos de Derecho judicial, XIV, Madrid, Consejo General del Poder Judicial, 1995, pg. 87 ss. 67. DEZ-PICAZO: Las relaciones entre usucapin y prescripcin extintiva..., cit., pg. 223.
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siempre como finalidad la de evitar la comisin de un pecado, exigi la buena fe tanto en quien pretende liberarse de una deuda como en quien pretende adquirir un derecho por transcurso del tiempo68. La influencia de la teora unitaria alcanz a la codificacin francesa y, a travs de ella, tuvo su influencia en el proceso de elaboracin del Cdigo espaol. El art. 2219 del Code, que encabeza el captulo I disposiciones generales, del ltimo Ttulo sobre prescripcin y posesin, establece que la prescripcin es un moyen dacqurir ou de se librer par un certain laps de temps, et sous les conditions dtermines par la loi69. Esta norma se refleja de forma prcticamente literal en el art. 1933 del Proyecto de 185170. Aunque la redaccin final del actual art. 1930 se separa del modelo ofrecido por este Proyecto, el Cdigo civil espaol, como el francs, dispone para la regulacin de la prescripcin adquisitiva y la extintiva de un ttulo nico, que comienza asimismo con un primer captulo sobre disposiciones generales a ambas. Por otra parte, esta tendencia a la unificacin de las dos figuras, matizada ciertamente en el Cdigo espaol, ya se apuntaba para el Derecho castellano en las Partidas: la tercera dedica su ttulo XXIX a los tiempos porque ome pierde las sus cosas, tambien muebles como rayces, donde se incluye la ley XXII acerca de la prescripcin extintiva de deudas71. Seguramente la teora unitaria tiene la virtud de intuir la existencia de ciertos puntos de contacto entre una figura que permite al favorecido por ella adquirir un derecho real que otro sujeto tena hasta entonces, y con independencia de la voluntad de ste, y aqulla que faculta a una persona para enervar la reclamacin dirigida contra l por el titular de un derecho que pretende hacerlo valer. Sin embargo, en el desarrollo de esta idea se observa cierta dificultad en precisar esos aspectos comunes, que acaban por reducirse al elemento temporal. De esta forma, aun admitiendo la existencia de dos modalidades distintas, se acaba por definir la prescripcin como la prdida o adquisicin de derechos por transcurso del tiempo, al modo en que fue descrita en el Code francs72. Se afirma as, por ejemplo, que es una sola cosa en su esencia, puesto que constituye un ttulo nico de Derecho derivado de una circunstancia o razn de tiempo, modificativa del estado legal de los derechos de una persona determinada73. Pero las conclusiones a que llega esta tesis no resultan satisfactorias, en la medida en que el factor temporal no es suficiente para definir la institucin. En el mejor de los casos se consigue por esta va una descripcin parcial que no sirve en absoluto para identificar el fenmeno de la prescripcin74. Baste recordar, por ejemplo, que el arrendatario pierde tam-
68. As, BUSSI: La formazione dei dogmi di diritto privato nel diritto comune. Diritti reali e diritti di obbligazione, Padova, CEDAM, 1937, pg. 67. 69. V., en la misma lnea, los informes presentados durante el proceso de aprobacin del Proyecto, especialmente el de BIGOT-PRAMENEU en la sesin de 8 de marzo de 1804: FENET: Recueil complet des travaux prparatoires du Code civil, t. XV, rimp. de ldition 1827, Osnabrck, Otto Zeller, 1968, pg. 573 ss. 70. La prescripcin es un medio de adquirir un derecho o de libertarse de una obligacin por el lapso de tiempo, y bajo las condiciones determinadas por la ley. 71. Segn esta ley, perezoso seyendo algund ome treynta aos continuadamente q non demandasse en juyzio sus debdas, a aquellos que gelas deviessen podiendo lo fazer, si dende adelante ge las quisiesse demandar, poder seyan amparar contra el por este tiempo, e non seria tenudo de gelas pagar si non quisiessen: Las siete partidas del sabio rey don ALONSO el nono, nuevamente glosadas por el licenciado Gregorio Lopez del Consejo Real de Indias de su Majestad, tomo II, 1555, ed. BOE. 72. Entre la doctrina espaola, algunos autores aceptan casi literalmente la definicin del art. 2219 de ese cuerpo legal: as, SNCHEZ DE MOLINA BLANCO, J.: El Derecho civil espaol, Madrid, 1871, pg. 507; ESCRICHE, J.: Diccionario razonado de legislacin y jurisprudencia, tomo IV, Madrid, 1876, pg. 638, 73. MANRESA Y NAVARRO, J. M.: Comentarios al Cdigo civil espaol, XII, 6. ed., Madrid, Reus, 1973, pg. 1013 ss. 74. Ya TROPLONG criticaba con dureza la redaccin del art. 2219 francs. Entiende que es falso que el tiempo sea un medio de adquirir o liberarse, y se lamenta de que, entre todos los autores que haban apuntado definiciones ms exactas (POTHIER, DUNOD), el Code hubiera aceptado el criterio de DOMAT, en una frmula que dice hace recordar el adagio omnis definitio periculosa: Le Droit civil expliqu suivant lordre du Code. De la prescription, ou commentaires du Tit. XX du liv. III du Code civil, Bruxelles, 1836, pg. 26.
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bin un derecho cuando transcurre el tiempo fijado en el contrato, y lo mismo puede decirse del propio arrendador, del usufructuario, y de todo titular de un derecho real o personal que nace con un tiempo determinado de vida. Lo mismo puede decirse, a la inversa, de la adquisicin de derechos: el transcurso del tiempo es igualmente determinante para el acreedor de fianza por deuda futura, en los casos de condicin suspensiva, o para el nasciturus, por citar slo algunos supuestos dentro del mbito del Derecho civil (al margen de ste cabra pensar, por ejemplo, en el derecho al voto que se alcanza con la mayora de edad). Por otra parte, tampoco parece adecuado mantener a priori que la prescripcin se produzca por transcurso del tiempo. En la extintiva parece claro que se requiere (dejando aparte el fenmeno de la caducidad) una actividad concreta del prescribiente la alegacin de la prescripcin sin la cual el transcurso del tiempo no produce por s mismo la extincin. En la adquisitiva, a su vez, es sabido que el efecto, con independencia de que se considere o no automtico, viene vinculado no ya tanto al paso del tiempo como a una determinada conducta del usucapiente, que debe reunir ciertos requisitos establecidos por la ley. Por ltimo, todava puede objetarse que la descripcin de la prescripcin que hace hincapi en la prdida o adquisicin de derechos por transcurso del tiempo, est simplemente dando cuenta de los efectos de esta institucin (precisamente por esa razn no sirve para distinguirla de otras situaciones que tienen la misma consecuencia), pero no permite conocer qu sea sta. Esta crtica fundada ha servido a la doctrina para apoyar el rechazo a la teora unitaria. Se argumenta en este sentido que si lo nico que dicha teora puede llegar a ofrecer es una conclusin como la comentada, es que carece de base suficiente, de forma que queda claro que la usucapin y la prescripcin extintiva son figuras autnomas que responden a distintos fundamentos y deben tratarse de manera independiente. Como ya se ha mencionado, la doctrina actual se manifiesta claramente partidaria de la conocida como teora dualista, que se ha ido asentando a lo largo de este siglo, aunque contara ya con defensores tan autorizados como POTHIER, para quien la prescripcin adquisitiva y la extintiva no tienen nada en comn sino el nombre75. Ciertamente, puede observarse que el Cdigo civil espaol, aun regulando en un nico ttulo ambas clases de prescripcin, se ve en la necesidad de diferenciar, tras unas primeras disposiciones de carcter general, la normativa de la adquisitiva y la extintiva76. Seala DE CASTRO este hecho, recordando que el propio Cdigo, junto a las normas comunes, contiene otras de exclusiva aplicacin a cada una de las modalidades. Entiende el autor que hoy da la distincin est asentada firmemente en la ley, y deriva de la diferente base y funcin de las figuras. La usucapin aade se centra en la posesin, la conducta y actividad del poseedor y concluye en la adquisicin de un derecho; mientras que la prescripcin extintiva atiende al mero no hacer del titular y de la otra parte, y termina con la extincin del derecho o accin77. La teora dualista en Espaa es defendida igualmente, entre otros78, por LACRUZ79 y ALBALADEJO80, quienes opinan que se trata de dos institutos autnomos, que simplemente tienen en comn el juego del tiempo y el dato de la inactividad de un titular que pierde su condicin de tal. En el mismo sentido, para el Derecho navarro, FERNNDEZ ASIAIN mantiene que ambos no tienen ms notas comunes que el factor tiempo y la finalidad de dar fijeza y seguridad a las situaciones jurdicas81. Los partidarios de esta opinin recuerdan que la
75. POTHIER: Tratados de la posesin y prescripcin, traduc. por De, tomo IV, Barcelona, 1880, pg. 5. 76. Ya GARCA GOYENA haba apreciado esa necesidad, que justifica en razones de claridad y buen orden, alejndose en este punto del Cdigo francs del que, sin embargo, haba tomado el propio concepto de prescripcin: Concordancias, motivos y comentarios del Cdigo civil espaol, reimp. de la ed. de Madrid, 1852, Zaragoza, 1974, pg. 1001. 77. DE CASTRO: La prescripcin, cit., pg. 147. 78. Sealadamente, ALAS, L.; DE BUEN, D.; RAMOS, E.: De la usucapin, Madrid, 1916. 79. LACRUZ: Elementos de Derecho civil, III, 1., 3. ed., reimp. rev., Barcelona, Bosch, 1991, pg. 188. 80. ALBALADEJO: Derecho civil, I, 2., 10. ed., Barcelona, Bosch, 1989, pg. 493. 81. FERNNDEZ ASIAIN: ob. cit., pg. 116.
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usucapin y la prescripcin extintiva se diferencian tanto en el efecto que producen (adquisicin de un derecho, extincin de un derecho o accin, respectivamente), como en el mbito de aplicacin (derechos reales en el primer caso, derechos reales y de crdito en el segundo), y en sus requisitos (conducta positiva del prescribiente e inaccin del titular para la usucapin, inaccin de ambos sujetos para la prescripcin extintiva). De conformidad con ese planteamiento, suele incluirse el tratamiento de la primera en el de los modos de adquisicin de los derechos reales, o bien en el de la posesin82; mientras que la segunda se estudia en la parte general. Este criterio se ha trasladado a los principales cdigos civiles europeos de este siglo, que han reaccionado as frente a la unificacin adoptada por el Code y los cuerpos legales elaborados en el XIX bajo su influencia83. Hoy da se encuentra separada la normativa de la usucapin y la prescripcin extintiva en los cdigos alemn (que distingue la Ersitzung o usucapin como modo de adquirir la propiedad libro III, 937 ss. de la Verjhrung o prescripcin como modo de extincin de las pretensiones libro I, 194 ss.), italiano (incluye la usucapin en el libro III, dentro del ttulo VIII sobre la posesin; mientras que la prescripcin y la caducidad cierran el articulado del Cdigo), portugus (la prescripcin se contempla en el libro I, mientras que la usucapin al libro III, ttulo I sobre la posesin) y holands (dentro del libro III sobre el Derecho patrimonial en general, el ttulo IV regula la adquisicin y prdida de los bienes por prescripcin, relegando la prescripcin al ttulo XI, que cierra dicho libro). Por su parte, el Fuero Nuevo se inscribe en esta misma lnea, distancindose por tanto del Cdigo civil, al regular la prescripcin de acciones en el ttulo IV del Libro Preliminar (leyes 26 a 41), y la usucapin entre las leyes que disponen los principios generales acerca de la propiedad y la posesin de las cosas (libro III, ttulo I, captulo I)84. Si bien esta teora es la que impera en la actualidad, puede observarse un cierto renacimiento de la teora unitaria, sealadamente a impulso de algunos autores franceses85, cuyo Cdigo civil recoge precisamente ese criterio86. Se reemprende de esta forma el intento de ofrecer un concepto nico de prescripcin, fijando correctamente la esencia comn a las dos modalidades. Y ello se hace partiendo de una idea ampliamente difundida, en virtud de la cual la prescripcin sirve para transformar un estado de hecho en un estado de derecho. Ese estado de hecho consiste bien en el ejercicio por parte de un sujeto de un derecho que no tiene sobre una cosa, bien en la aparente liberacin de una deuda. Sobre esta base, se dice, parece justificado entender que la esencia de la prescripcin, el mecanismo que permite defender la existencia de un concepto unitario, es la posesin. Los derechos personales son, como los reales, bienes, y, como stos, son tambin susceptibles de posesin: en el caso de aqullos, el deudor posee de hecho la liberacin de su obligacin, y ello acaba siendo consagrado como estado de derecho a travs de la institucin de la prescripcin. Se tratara por tanto de una peculiar aplicacin de la llamada usucapio libertatis, que en principio se relaciona con la usucapin de la libertad de un bien, esto es, con la liberacin de gravmenes. Para quienes defienden esta opinin, la prescripcin es esencialmente un mecanis-
82. Por esto ltimo se inclinan DEZ-PICAZO y HERNNDEZ GIL. 83. Sin embargo, mantiene en cierta medida la tradicin francesa el Cdigo civil de Qubec de 1991, que regula la prescripcin en el libro octavo (arts. 2875 a 2933), cuyo primer ttulo recoge normas comunes, y cada uno de los dos restantes las especficas de cada una de las dos modalidades. Tambin la Compilacin catalana ha regulado en un ttulo nico la usucapin y la prescripcin extintiva (arts. 342-344): la razn de ello se ha situado, ms que en el convencimiento acerca de la bondad de la unificacin, en la necesidad de adaptarse a la sistemtica del Cdigo civil que impona a las Compilaciones el Decreto de 23 de mayo de 1947: CORTADA I CORTIJO, N.: Prescripci extintiva i prescripci adquisitiva o usucapi en el Dret civil catal, RJC, ao XCI, n. 3, julio-septiembre 1992, pg. 609 ss. 84. Sin olvidar, desde luego, la existencia de un buen nmero de normas especficas, tanto en materia de usucapin como de prescripcin extintiva, para servidumbres, retractos, etc. 85. Recientemente, ZENATI, F.; FOURNIER, S.: Essai dune thorie unitaire de la prescription, RTDC, 1996, n. 2, pg. 339 ss. 86. Aunque la doctrina, en contra del criterio legal, se ha inclinado mayoritariamente por la teora dualista. Por ejemplo, PLANIOL, M.: Trait lmentaire de droit civil, t. I, Paris, Pichon, 1901; entre la doctrina actual, SOHMBOURGEOIS, A. M.: V. Prescription civile, Rpertoire de Droit civil Dalloz, tomo VII, 1985.
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mo de adquisicin de derechos: lo que ocurre es que en ciertos casos sta aparece de alguna forma disimulada bajo el aspecto extintivo que el mismo fenmeno comporta. As ocurrira cuando se usucape el derecho real que otro tiene sobre una cosa del usucapiente, o cuando el deudor usucape el derecho de crdito: en el primer caso el derecho se extingue por consolidacin, y en el segundo por confusin, pero dicha extincin no sera ms que un efecto secundario de la adquisicin previa de un determinado tipo de derechos, aqullos que, a diferencia de la propiedad, responden a una estructura obligacional, esto es, vinculan a sujetos determinados. Este nuevo intento de resucitar la teora unitaria, que puede explicarse para el Derecho francs en la medida en que su Cdigo civil la respalda, ya haba sido percibido por DE CASTRO87, que lo califica de construccin artificiosa: para que tuviera efecto explica sera necesario que el prescribiente actuase como poseedor de la libertad, no bastara su inaccin, pues ella no contradice su condicin de obligado; habra de acompaarle una expresiva afirmacin de su no estar obligado, del no deber al acreedor88. Esta objecin es ahora contestada por los defensores de la teora criticada: lo que cuenta en la posesin es no tanto la actividad del sujeto como la proyeccin social que ella comporta, y desde esta perspectiva no se exigen especiales conductas al deudor que acta como si no debiera89. En Espaa la doctrina no parece haber seguido esta lnea de recuperacin de la que se consideraba como superada teora. Ello no significa, sin embargo, que la diferenciacin entre usucapin y prescripcin extintiva no se haya visto sometida a cierta revisin, aunque sin llegar a las posturas extremas comentadas antes. Fue DEZ-PICAZO90 quien en nuestro pas perfil este criterio que puede calificarse como intermedio, y que ha recibido el apoyo de parte de la doctrina ms reciente91. El autor admite como punto de partida la teora dualista, reconociendo que entre usucapin y prescripcin extintiva existen diferencias institucionales que obedecen a la diversidad del supuesto de hecho en que el fenmeno incide, y a la de la estructura de la situacin jurdica existente entre los interesados92. Pero asimismo da cuenta de un cierto parentesco entre aquellas dos figuras: no se trata dice de combatir la teora dualista, sino de averiguar si son dos instituciones completa y radicalmente diversas que no tienen nada que ver la una con la otra y que viven y se mueven en rbitas distintas, o si, pese a la dualidad institucional, existe algn tipo de relaciones93. A su juicio, stas efectivamente existen cuando se limita el mbito de aplicacin al campo del dominio y de los iura in re aliena; de hecho, el autor considera la usucapin como una forma de aplicacin a un caso concreto del instituto de la prescripcin94.
87. La alusin a la adquisicin de la liberacin como efecto correlativo a la extincin del crdito ya haba sido utilizada por CARNELUTTI: Appunti sulla prescrizione, RTDPC, 1933, vol. X, 1, pg. 32 ss., y adoptada por DEZ-PICAZO: En torno al concepto de prescripcin, cit., pg. 982. 88. DE CASTRO: La prescripcin, cit., pg. 148. 89. ZENATI; FOURNIER: ob. cit., pg. 345. No sin cierta apariencia de lgica los autores argumentan que la manire qua le sujet passif dun droit de le possder est de ne rien faire. Cest en quelque sorte una possession < lenvers>. Se comporter comme bnficiaire dune remise de dette (et donc acqureur de la crance) pour un dbiteur consiste ...ne pas payer. 90. Principalmente en su monografa La prescripcin en el Cdigo civil, Barcelona, Bosch, 1964, aunque ya haba apuntado esta opinin en En torno al concepto de prescripcin, cit., y lo ha reiterado tambin posteriormente, con alguna matizacin, en su artculo sobre Las relaciones entre usucapin y prescripcin extintiva y la prescripcin extintiva de la accin reivindicatoria (Reflexiones en torno a la STS de 29 de abril de 1987), Homenaje al Profesor Roca Juan, Murcia, Universidad de Murcia, 1989, pg. 221 ss. 91. Entre ellos, RODRGUEZ MORATA, F. A.: Comentario a los artculos 1930 a 1939 del Cdigo civil, Comentarios Edersa, cit.; PUIG BRUTAU: Caducidad, prescripcin extintiva y usucapin, Barcelona, Bosch, 1988. 92. La prescripcin en el Cdigo civil, cit., pg. 52. 93. Las relaciones entre usucapin y prescripcin extintiva..., cit., pg. 223. 94. DEZ-PICAZO: Fundamentos..., III, cit., pg. 696.
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3. Prescripcin adquisitiva y prescripcin extintiva en relacin con los derechos reales. La apreciacin de interacciones entre los fenmenos de la prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva aparece con alguna claridad en el mbito de los derechos sobre las cosas, y sealadamente en el supuesto tpico de usucapin de una propiedad ajena. Es evidente que la adquisicin por el usucapiente del dominio sobre la cosa no puede considerarse absolutamente desvinculada de la prdida de ese derecho en el vetus dominus. Sin embargo, los intentos de trasladar esta situacin al campo de los derechos de crdito no han obtenido resultados satisfactorios. La razn parece estar en la dificultad de encontrar la adquisicin correlativa a la extincin del crdito. Mientras en el caso de la usucapin de la propiedad es bastante evidente la interrelacin entre extincin y adquisicin del derecho, cuando se trata de un derecho de crdito se hace difcil aplicar este mismo esquema. El intento de defender la equiparacin entre ambos supuestos sobre la base del mecanismo de la posesin, tal y como se ha propuesto recientemente95, est lejos de alcanzar resultados definitivos. Es, en primer lugar, muy discutible, al menos para el Derecho espaol, que los derechos de crdito sean susceptibles de posesin. A este respecto, es cierto que un sector creciente de la doctrina mantiene una posicin parcialmente favorable a esa posibilidad, admitiendo en ciertos casos la posesin de los crditos. As, HERNNDEZ GIL entiende que, como la razn de ser de la posesin de los derechos no descansa tanto en la naturaleza de los mismos cuanto en su contenido y, sobre todo, en su proyeccin sobre las cosas, no debe excluirse toda posibilidad de posesin en ciertos sectores de los derechos de obligaciones, concluyendo que derechos susceptibles de posesin son los que, recayendo sobre las cosas, se traducen en un ejercicio duradero que, como tal, se exterioriza96. En la misma lnea, ALBALADEJO opina que son posebles los derechos patrimoniales susceptibles de ejercicio que pueda ser (al menos potencialmente) reiterado pues, si no, no es posible tener sobre su objeto un poder, de hecho, duradero, sino nicamente un poder de hecho que se agotara en un solo acto, cuyo poder de hecho (aun pudiendo ser tenido por persona distinta de aqulla a quien corresponda el poder jurdico derecho paralelo) no es estimado posesin97. En una posicin ms radical, LACRUZ98, por el contrario, entiende que la actividad del deudor, que constituye el verdadero objeto de los derechos de crdito, no es susceptible de posesin por ms que se realice de forma reiterada, aunque s pueda serlo la cosa sobre la que eventualmente deba materializarse la prestacin. Ciertamente, como explica este autor, la prestacin futura, por su propio concepto, no es posible, ni tampoco el derecho a ella. Puede servir de base para confirmar esta tesis un razonamiento que HERNNDEZ GIL (quien, sin embargo, no la comparte plenamente) expresa del siguiente modo: para que el ejercicio [de un derecho] asuma el significado tcnico de posesin se requiere no meramente la posibilidad de imputar alguna consecuencia jurdica al ejercicio exteriorizado, sino la existencia de una tutela jurisdiccional dirigida al mantenimiento o restablecimiento de la situacin, atendiendo al hecho del ejercicio abstrado de toda justificacin concerniente al derecho en s. Aunque los interdictos (bien en su dimensin procesal estricta, bien como acciones amparadoras del statu quo) no son el nico efecto a travs del cual ha de valorarse la posesin, s es cierto que constituyen el efecto mnimo para aislar una situacin como propiamente posesoria99. Pues bien, aplicado lo anterior al campo de los derechos personales, hay que admitir que el acreedor no puede acudir a la tutela interdictal en defensa de su derecho de crdito, lo que impide apreciar en esa situacin jurdica aquel mnimo necesario para calificarla como posesoria; aunque no quepa confundir con ello la posibilidad de
95. V. ZENATI y FOURNIER: Essai dune thorie unitaire de la prescription, cit. 96. HERNNDEZ GIL, A.: Obras completas, Tomo II, La posesin, Madrid, Espasa Calpe, 1987, pgs. 221-222. 97. ALBALADEJO: Derecho civil, III-1., cit., pg. 52. 98. LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 63 ss. 99. HERNNDEZ GIL, A.: La posesin, cit., pg. 219.
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ejercitar esas acciones cuando lo que se pretende es recuperar el contacto fsico con la cosa que se posee como consecuencia de la ejecucin de la prestacin debida por el deudor100. Al margen de la discusin acerca de la posedibilidad de ciertos derechos de crdito, la usucapibilidad de los mismos es, sin embargo, rechazada de manera prcticamente unnime por la doctrina del Cdigo civil. En este mbito, la razn ltima de tal postura se apoya estrictamente en el concepto legal: en reiteradas ocasiones el Cdigo insiste en que la usucapin slo tiene aplicacin para el dominio y los dems derechos reales (arts. 1930, 1940, 1955, etc.). Desde la perspectiva del Derecho navarro, la conclusin debe ser la misma a la vista de la normativa que ofrece el Fuero Nuevo: la usucapin, de hecho, y a diferencia del Cdigo, est regulada entre las normas dedicadas a la propiedad y la posesin. Incluso cabe aadir que las leyes que la contemplan se refieren exclusivamente al derecho de propiedad (leyes 355 a 357), con la nica salvedad del derecho de servidumbre (ley 397), lo que ms bien obliga a cuestionarse, no ya la posibilidad o no de aplicacin del fenmeno a los derechos de crdito, que debe quedar claramente resuelta en sentido negativo, sino la funcionalidad de esta institucin ms all de los dos derechos antes mencionados. Tngase en cuenta que ni siquiera est expresamente incluida la prescripcin entre las formas de adquisicin del derecho de usufructo101. Si bien no es este el momento de profundizar en dicha cuestin, s que su constancia permite centrar sin lugar a dudas la figura de la usucapin en el mbito de los derechos reales. Limitando de esta forma el campo de aplicacin a ese tipo de derechos, la delimitacin entre la usucapin y la prescripcin extintiva adquiere una cierta complejidad, y al mismo tiempo un especial inters. La cuestin se centra en saber si puede mantenerse para ellos la tesis de la absoluta independencia entre aquellas dos instituciones, o si en estos casos constituyen simplemente las dos caras de un mismo y nico fenmeno. Al respecto parece conveniente distinguir en aras de una mayor claridad entre el derecho de propiedad y los dems derechos reales susceptibles de usucapin. A. Usucapin y prescripcin extintiva en relacin con el derecho de propiedad Paralelamente a lo dispuesto en el art. 609 Cc., la ley 355 FN enumera los distintos modos de adquirir la propiedad de las cosas, incluyendo entre ellos la usucapin o prescripcin adquisitiva, trminos que en la actualidad deben considerarse como sinnimos aunque tal no fuera el sentido atribuido a los mismos en la Recopilacin Privada102. La doctrina del Cdigo civil, en una reflexin que puede acogerse desde el Derecho navarro, aunque de relativa trascendencia, considera dudosa la calificacin de ese modo de adquirir como originario o derivativo: en favor de la primera opinin, mayoritaria, se aduce que el derecho adquirido no llega al patrimonio del usucapiente por transmisin del titular anterior, sino que se produce con independencia de la voluntad de ste; en favor de la segunda, se recuerda, sin embargo (y normalmente para matizar la calificacin anterior), que mediante la usucapin no se adquiere una cosa nullius, sino que se alcanza la titularidad de un derecho que tiene ya un titular anterior, y que incluso, existiendo ttulo, vendr delimitado por ste103. Ciertamente, lo peculiar de ambas modalidades parece combinarse en el caso concreto de
100. Por otra parte, es opinin comn que la posesin del crdito a que alude el art. 1164 Cc. hace referencia a la apariencia de derecho, y no a una verdadera posesin en sentido tcnico: por todos, CRISTBAL MONTES, A.: Comentario al art. 1164 Cc., Comentario del Cdigo civil, II, 2. ed., Madrid, Ministerio de Justicia, 1993, pg. 189. 101. V. ley 409 FN. 102. Como se ha indicado anteriormente, la Recopilacin Privada empleaba cada uno de los trminos con distinto significado: la usucapin se refera slo a los bienes muebles y la prescripcin adquisitiva slo a los inmuebles. 103. LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 188.
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usucapin por parte de quien pretenda adquirir del verdadero dueo mediante ttulo que result ser ineficaz. Mayor inters presenta, en relacin con el dominio, la articulacin de los mecanismos de la usucapin y la prescripcin extintiva. A diferencia de lo que ocurre con los derechos de crdito, que quedan excluidos de la rbita de la usucapin, en el campo de los derechos reales, y sealadamente en el de propiedad, el legislador debe dar una respuesta adecuada sobre la viabilidad o no de una terica concurrencia de ambos fenmenos jurdicos, porque ese derecho, en principio, puede entenderse incluido tanto en el mbito de aplicacin propio de la usucapin como de la prescripcin extintiva, ya se entienda sta referida al propio derecho, a la accin, o, ms generalmente, a la pretensin del titular. Si se tiene en cuenta que negar la usucapibilidad del derecho de propiedad sera tanto como negar la admisibilidad de la propia usucapin, lo que hoy por hoy no parece defendible, la cuestin queda centrada en determinar si a ese derecho le es tambin, y adems, de aplicacin el fenmeno de la prescripcin extintiva. Como recuerda ALBALADEJO104, es ste un tema de Derecho positivo, y, por tanto, aparece como inexcusable punto de partida el conocimiento de la legislacin vigente. A este respecto, el Cdigo civil parece optar por la respuesta afirmativa a la vista del tenor de los artculos 1930.2., 1962 y, sobre todo, 1963.2.. Los desajustes que provoca un rgimen semejante explican la atencin que la doctrina ha dedicado a este tema en los ltimos tiempos. Como es sabido, la existencia de plazos y requisitos diversos para la usucapin y la prescripcin extintiva obliga a plantearse la posibilidad de que el demandado pueda oponer sta, y, por tanto, rechazar el ejercicio de la accin reivindicatoria, aunque no haya conseguido paralelamente usucapir la propiedad. La dificultad de explicar jurdicamente la peculiar situacin creada siempre ha exigido un especial esfuerzo por parte de la doctrina. As, unos autores admiten sin reservas la prescripcin extintiva autnoma de la accin, argumentando, por ejemplo, que, prescrita la reivindicatoria, la cosa deviene, en su caso, nullius y el poseedor puede adquirirla por ocupacin105; o que el dominio prescrito extintivamente deviene un derecho debilitado106. Frente a ellos, otros llegan a la conclusin de que, en materia de propiedad, usucapin y prescripcin extintiva no son sino las dos caras de un mismo fenmeno jurdico, de forma que no cabe que se produzca el efecto extintivo si no es a consecuencia precisamente del adquisitivo propio de la usucapin107. Y existen tambin opiniones intermedias, en virtud de las cuales, partiendo de la prescriptibilidad de la accin reivindicatoria en el Cdigo civil, se llega sin embargo a la conclusin de que la misma slo puede operar cuando simultneamente se dan los requisitos para que quien la alega pueda adquirir el derecho por usucapin extraordinaria108. No es ste el lugar oportuno para entrar en el anlisis pormenorizado de cada una de estas tesis, en la medida en que todas ellas gravitan en torno a la normativa del Cdigo civil. S cabe, en cuanto interesa para el estudio del Derecho navarro, sealar que parte de las discrepancias existentes radican en ltimo trmino en la determinacin de qu sea la prescripcin y sobre qu opera. En el primer aspecto, conviene recordar que prescripcin (extintiva) y extincin no son trminos sinnimos: aqulla es el efecto jurdico que el ordenamiento vincula ipso iure a la inactividad del titular durante un cierto perodo de tiempo, y ese efecto se traduce en la debilitacin de su poder jurdico, de la que podr aprovecharse un eventual interesado (deudor, demandado) para evitar las consecuencias del ejercicio del derecho109. Por su parte, la extincin por prescripcin es ya una consecuencia ulterior cuya produccin depender de la decisin previa de este sujeto al respecto.
104. ALBALADEJO: La prescripcin de la accin reivindicatoria, ADC, 1990-I, pg. 25 ss. 105. LACRUZ; RIVERO: Elementos de Derecho civil, I-3., El derecho subjetivo, Barcelona, Bosch, 1990, pg. 363. Los inmuebles pasaran a ser propiedad del Estado en tanto no fueran adquiridos por usucapin: LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 262. 106. ALBALADEJO: Derecho civil, I, cit., pg. 504. 107. DEZ-PICAZO, ltimamente en Fundamentos, III, cit., pg. 694. 108. DE PABLO: Prescripcin de la accin reivindicatoria, cit., pg. 207. 109. En este sentido, DEZ-PICAZO seala que puede admitirse la afirmacin de que [el efecto prescriptivo] se produce ipso iure por el transcurso del tiempo, siempre que se entienda igualmente que la produccin ipso iure del
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En este punto, quedara por determinar cul es propiamente el efecto que se produce si se completa el transcurso del plazo legalmente establecido para cada caso. El ttulo IV del Libro preliminar, que regula la materia en el Fuero Nuevo, se refiere concretamente a la prescripcin de acciones, y la ley 26 es asimismo clara en la reiteracin de esa referencia: las acciones que tienen un plazo establecido no pueden ejercitarse despus de transcurrido. Todas las acciones que no sean imprescriptibles por declaracin de la Ley, prescribirn en los plazos que se establecen en el presente Ttulo. Quiere esto decir que las acciones quedan extinguidas cuando transcurren los plazos de prescripcin establecidos? Realmente no. Transcurrido el plazo marcado por la ley, la accin puede ser ejercitada, e incluso prosperar si el demandado no reacciona oportunamente. Incluso, aun hacindolo, el efecto es, como destaca DEZ-PICAZO110, el de la desestimacin de la demanda, y no la ausencia de pronunciamiento sobre el fondo. La aparente contradiccin de esta afirmacin con lo dispuesto en la primera frase de la ley transcrita no es realmente tal: la imposibilidad de ejercitar las acciones despus de agotado el plazo legal hace referencia no a la prescripcin, sino a la caducidad111, aunque puede reconocerse que la redaccin en este punto no es todo lo precisa que hubiera sido deseable. Si parece claro que las acciones no se extinguen automticamente en los casos en que se ha consumado la prescripcin, tampoco puede decirse por razones similares que lo hagan los derechos. El acreedor del precio en una compraventa no ve extinguido su derecho de crdito al cabo de treinta aos (ley 39), y la entrega posterior de lo que se deba es, sigue siendo, un verdadero pago. Si el derecho y la accin subsisten, puede convenirse en que lo que pierde el titular de un derecho una vez transcurrido el plazo de prescripcin es nicamente el poder o facultad jurdica de exigir de otro un comportamiento positivo o negativo112, o, dicho de otra forma, la posibilidad de imponer su derecho113, pero conservando ste y la accin para pedir su tutela judicial. Desde esta perspectiva, puede apreciarse la crtica que merece la redaccin del prrafo 2. de la ley 39, cuando establece que las acciones reales que no tengan establecido plazo especial slo prescriben a consecuencia de la usucapin con la que resulten incompatibles. Si la prescripcin estuviera aqu mencionada con su sentido estricto, la norma significara, en primer lugar, que esas acciones efectivamente prescriben; y, en segundo, que los plazos de prescripcin extintiva de las acciones reales sin plazo especial seran los mismos (coincidiendo tanto en su duracin como en el dies a quo para su cmputo) que los de usucapin consumada aplicables en cada caso, de forma que, una vez cumplidos, aqullas quedaran, desde ese momento en adelante, prescritas (no extinguidas). Y ello en consecuencia supondra, por lo que afecta en concreto al dominio, cuya accin carece de plazo especfico de prescripcin, admitir el eventual solapamiento de dos derechos idnticos sobre una misma cosa: el del antiguo propietario, que conserva la accin (y, por tanto, debe entenderse que tambin el derecho defendido por ella), y el del usucapiente, que se encontrara en la misma situacin114.
efecto, significa atribuir un especfico poder al sujeto pasivo para enervar u obstaculizar el ejercicio del derecho o de la accin: Comentario al art. 1961 Cc., Comentario del Cdigo civil, II, 2. ed., Madrid, Ministerio de Justicia, 1993, pg. 2152. En cuanto a si la prescripcin debe hacerse valer necesariamente en juicio, el autor reconoce que cabe oponerla extrajudicialmente, pero contina deber reiterarse en el juicio si ste se plantea con posterioridad; en caso contrario la prescripcin no consumar su efecto. 110. DEZ-PICAZO: Comentario al art. 1961 Cc., cit., pg. 2150. 111. El ladillo de dicha norma es precisamente Caducidad. Prescripcin. Conforme con lo afirmado en el texto, DE PABLO: Curso de Derecho civil navarro, cit., pg. 589. 112. En estos trminos, DEZ-PICAZO: Comentario al art. 1961 Cc., cit., pg. 2151. 113. ALBALADEJO: Derecho civil, I, cit., pg. 504. 114. Ciertamente, si sa fuera la interpretacin correcta, no acabara de verse la utilidad de semejante norma. Adems del conflicto que hara surgir entre los dos propietarios (y puede pensarse que tambin frente a terceros), con la consiguiente merma del principio de seguridad jurdica que tanto la prescripcin extintiva como la usucapin pretenden contrariamente favorecer, resultara incluso difcil compatibilizar en algunos casos el rgimen de
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Es claro que la duplicidad de regmenes aplicables simultneamente a una nica situacin jurdica no parece conducir a resultados admisibles, lo que permite rechazar la interpretacin estrictamente literal de la ley 39. Lo que esta ley hace es declarar que el transcurso del tiempo slo justifica la privacin al propietario de su accin cuando durante ese perodo el derecho ha sido ya adquirido por otro. Dicho de otra forma, la ley 39 aclara definitivamente que en el Derecho civil navarro no puede darse el caso de que se extinga para el propietario la accin reivindicatoria sin que ningn otro sujeto haya adquirido simultneamente el dominio115. Y con ello se declara al mismo tiempo que, si se admite que esa accin pueda darse contra quien viola de cualquier modo el derecho de propiedad aun no poseyendo a ttulo de dueo116, el propietario puede siempre defender su derecho contra el que no lo respeta, sin que dicha facultad deba ejercitarse en un plazo de tiempo limitado. En suma, vincular la prescripcin extintiva de la accin reivindicatoria a la usucapin es tanto como negar la prescripcin extintiva autnoma de esa accin, puesto que ese mecanismo jurdico carece de sentido y utilidad por s mismo si no sirve para cubrir situaciones que van ms all de las que pueden reconducirse al fenmeno de la usucapin: as, por una parte, la posesin que no sea vlida para usucapir (por ejemplo, la iniciada de mala fe) no supone en Derecho navarro una verdadera amenaza para el derecho del propietario; por otra, si la usucapin no llega a consumarse faltar el sujeto contra el que debera ejercitarse la accin. Parece claro, por tanto, que la intencin que subyace en el contenido de la ley 39.2. es la de rechazar la admisibilidad de la prescripcin extintiva de la accin reivindicatoria, recogiendo as la tendencia seguida por los ms modernos cdigos117 y por algn sector doctrinal espaol que mantiene la misma tesis para el Cdigo civil. Sin embargo, es tcnicamente incorrecto mantener, como hace el Fuero Nuevo en aquella ley, que la accin reivindicatoria u otras reales en el mismo caso prescriban a consecuencia de la usucapin ajena, de la misma manera que sera improcedente mantener que la adquisicin de la propiedad por el comprador provoca esa misma prescripcin118: las acciones slo prescriben,
ambas instituciones, sealadamente en lo relativo a las formas de interrupcin cuando se trata de bienes muebles. En este supuesto, la usucapin ordinaria de la propiedad de dichos bienes requiere su posesin cualificada durante tres aos (ley 356). Si ste fuera tambin el plazo de prescripcin extintiva de la reivindicatoria, su interrupcin debera hacerse por alguno de los medios dispuestos al efecto en la ley 40. En concreto, podra pensarse en la reclamacin extrajudicial del 2. prr., cuyo efecto interruptivo se admite para la prescripcin de plazos menores a veinte aos, lo que planteara a su vez algunos interrogantes. Por una parte, cabra dudar de la aplicabilidad de ese mecanismo dado que la norma alude claramente a la figura del deudor: la respuesta negativa (que defiende DE PABLO, limitando la validez de la reclamacin extrajudicial a los derechos personales: Curso..., cit., pg. 561) colocara en peor condicin al titular de una accin real, que tendra siempre que acudir a los Tribunales para interrumpir la prescripcin, que al de un derecho de crdito, sin que se alcance a ver la causa de tal diferencia de trato. La opinin contraria podra mantenerse ya sea por va de interpretacin de la norma (entendiendo que la palabra deudor hace referencia en realidad a interesado o sujeto pasivo), ya sea por va de la racional extensin analgica de las disposiciones que permite la ley 5 FN. Sentado esto, resultara que la prescripcin extintiva de la reivindicatoria de muebles podra interrumpirse por reclamacin extrajudicial, pero sin que ello valiera para interrumpir al mismo tiempo la usucapin del poseedor, lo que se consigue slo por los medios mencionados en la ley 359, esto es, prdida de la posesin y reclamacin judicial. Puede compartirse la opinin de DE PABLO acerca de que la ley 40.2. FN se refiere slo a los derechos de crdito, aunque discrepo en los razonamientos: en realidad, ninguno de los prrafos de la ley 40 FN tiene a mi juicio aplicacin en relacin con los derechos susceptibles de prescripcin adquisitiva, y ello como consecuencia del contenido de la ley 39 y de la propia configuracin de la usucapin en la Compilacin navarra. 115. Recurdese que sta es la explicacin defendida para el Derecho del Cdigo por quienes mantienen la posibilidad de que la reivindicatoria se extinga por prescripcin con independencia de que se haya consumado o no la usucapin de la cosa por otro. 116. Favorablemente a esa interpretacin, ALBALADEJO: La prescripcin de la accin reivindicatoria, cit., pg. 46; en contra, DEZ-PICAZO: Las relaciones entre usucapin y prescripcin extintiva..., cit., pg. 227. Segn esta segunda opinin, es claro que, si la violacin del derecho de propiedad se admite slo cuando otro sujeto comienza a poseer como dueo, el dies a quo de la prescripcin adquisitiva del derecho coincide, al menos en la modalidad de la usucapin extraordinaria del Cdigo civil, que permite prescindir de otros requisitos, con el de la prescripcin extintiva de la accin. 117. V. los arts. 298 y 1313 del Cdigo portugus, que declara la imprescriptibilidad de los derechos de propiedad, usufructo, uso y habitacin, enfiteusis, superficie y servidumbre, sin perjuicio de su extincin por no uso en los casos marcados por la ley. El art. 948 del Codice dispone igualmente la imprescriptibilidad de la accin reivindicatoria. 118. As, ALBALADEJO: La prescripcin de la accin reivindicatoria, cit., pg. 25 ss.
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vistas la ley 26 y las otras relativas a la interrupcin de la prescripcin, a consecuencia de la falta de realizacin de determinados actos por su titular durante un cierto perodo de tiempo. Lo que s ocurre y, vistas las consecuencias a que llevara otra interpretacin de la ley 39, debe considerarse que constituye el autntico contenido de esta norma, es que la accin real se extingue, como reflejo de la propia extincin del derecho que protege, provocando as la prdida del mismo correlativa a la adquisicin del usucapiente119. La prdida del derecho y la de la accin correspondiente son as consecuencias legales del fenmeno de la prescripcin adquisitiva120. Podr entonces criticarse la expresin utilizada por la norma que se comenta en el sentido de que, si prescripcin equivale en ella a extincin, no se entiende por qu se reduce ese efecto (slo prescriben) al caso de previa usucapin. La razn de esa limitacin se explica si se considera que la prescripcin extintiva indica siempre una prolongada inactividad del titular afectado: pues bien, en ltima instancia, la ley 39 seala en su segundo prrafo, en lo que respecta al dominio, que la inactividad del propietario121 slo perjudica su derecho cuando se traduce en la ausencia de reclamacin contra aqul que se encuentra en una relacin tal con la cosa que le hace merecedor del reconocimiento del derecho de propiedad. No se trata de un poseedor cualquiera122, sino de uno que acta como propietario, cualificado adems por la buena fe con que inici su posesin y frecuentemente apoyado en una justa causa. Es la falta de reaccin contra este sujeto la que debe entenderse referida en la alusin a la prescripcin de la ley 39. De hecho, puede comprobarse cmo, en el caso de posesin ad usucapionem menos cualificada (aqulla en la que la justa causa no puede probarse) la ausencia del propietario durante los cuarenta aos impide al prescribiente adquirir el derecho. En resumen, en el Derecho navarro, a pesar del tenor literal de la ley 39.2., que pudiera inducir a pensar lo contrario, la accin reivindicatoria es imprescriptible por lo que, en consecuencia, estara mejor ubicada entre las acciones a las que se reconoce expresamente tal carcter en la ley 41123. Lo dicho hasta ahora puede extenderse igualmente a la llamada accin negatoria ejercitable por el titular de una finca frente a quien cree ser titular de un derecho de servidumbre sobre la misma (ley 397)124. B. Prescripcin extintiva y usucapin en relacin con los derechos reales en cosa ajena Como es sabido, no todos los derechos reales son susceptibles de usucapin. sta slo puede operar respecto de los derechos que atribuyen a sus titular una posesin sobre la cosa, lo que excluye automticamente, por ejemplo, al derecho de hipoteca y a los llamados derechos de adquisicin preferente. Es claro, por otra parte, que una eventual concurrencia entre los mecanismos de la usucapin y la prescripcin extintiva slo podra plantearse en relacin con los derechos reales usucapibles. A estos efectos, en Derecho navarro es obligado revisar individualmente la regulacin de cada uno de los iura in re aliena que comportan posesin, con la intencin de comprobar si la usucapin aparece tambin admitida como
119. Ms en esta lnea se expresaba la ley 38 de la Recopilacin Privada, que contena remisiones a otras leyes de prescripcin, cuyo punto 2 dispona que las acciones reales extinguidas a consecuencia de la prescripcin adquisitiva, [prescriben] en los plazos establecidos en las leyes 358 y 359 (actuales 356 y 357). 120. Conforme, DE PABLO, que reconoce que la normativa relativa a las acciones reales que no tengan establecido plazo especial de prescripcin encaja difcilmente en el concepto de prescripcin extintiva: Curso..., cit., pg. 574. 121. Inactividad entendida no en sentido absoluto sino en el relativo de ausencia de adopcin de las medidas que impone la Compilacin. 122. Como se explicar ms adelante, a diferencia de lo previsto en el Cdigo civil la posesin iniciada de mala fe no puede nunca fundamentar en Derecho navarro la usucapin del dominio. 123. El punto tres de esa ley se refiere a las acciones divisorias de los comuneros y de los coherederos y las de deslinde, sin perjuicio de la prescripcin adquisitiva de los bienes afectados. 124. Incluso cabe pensar en la accin que compete al titular de una servidumbre negativa afectada por un proceso de prescripcin liberatoria (ley 406): v. al respecto infra, punto IV.
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medio apto para adquirirlos, ya que, a diferencia de lo dispuesto en los arts. 1930, 1940, 1957, y otros del Cdigo civil, no existe en la Compilacin navarra norma alguna en materia de usucapin que la reconozca expresamente aplicable a otros derechos reales al margen del de propiedad125, en cuya normativa se encuentra aqulla inserta. Adems de lo anterior, el estudio de la repercusin en los iura in re aliena de los efectos extintivo y adquisitivo vinculados a las prescripciones respectivas exige asimismo tomar en consideracin la posibilidad de extincin de los derechos por no uso; posibilidad que contempla con carcter general la ley 25 como fenmeno independiente de los anteriores, y que algunas leyes especficas admiten claramente para determinados derechos reales.
B.1. El derecho real de servidumbre Con independencia de la normativa que de la usucapin se contiene en sede de propiedad, la ms pormenorizada regulacin de la prescripcin se lleva a cabo en relacin con el derecho de servidumbre, concebido por la Compilacin navarra como aqul que consiste en el ejercicio de un determinado uso de una finca, o en la limitacin de cualquiera de las facultades del propietario de ella, impuestos en beneficio de otra colindante o vecina (ley 393). Las leyes reguladoras de las servidumbres contienen algunos aspectos de inters en relacin con la usucapin, la prescripcin extintiva, el no uso y el ejercicio por largo tiempo126. Dispone expresamente la ley 397 que este derecho se adquiere por la prescripcin ordinaria de bienes inmuebles o por la extraordinaria127, con lo que, en el Fuero Nuevo, el rgimen de adquisicin de servidumbres por usucapin queda claramente remitido al general; es decir, no se trata, como parece debe entenderse para el Cdigo civil, de una prescripcin especial128. Quiere esto decir, por tanto, que tal derecho se obtiene actuando como titular del mismo durante veinte o treinta aos (en funcin de la presencia o ausencia del perjudicado), con justa causa y buena fe inicial, o, si no puede probarse la justa causa, poseyendo como titular del derecho, con buena fe inicial129 y pacficamente, durante cuarenta aos, siempre que el perjudicado no hubiera estado ausente de Navarra durante todo ese tiempo. La redaccin del Fuero Nuevo no deja lugar a dudas acerca de que en el Derecho civil navarro todas las servidumbres son usucapibles, lo que contrasta con la falta de claridad con que esta cuestin est regulada en el Cdigo civil (arts. 537 a 540), que obliga a la doctrina a buscar interpretaciones que permitan mantener la usucapibilidad de las servidum-
125. En la ley 355 la usucapin aparece entre los modos de adquirir la propiedad, sin mencin alguna semejante a la del art. 609 Cc. que permita aplicarlos a otros derechos. En la misma lnea, en las leyes siguientes siempre se emplean de manera exclusiva trminos alusivos al dominio (en particular, leyes 356, 357). 126. Posiblemente es en relacin con derechos de servidumbre donde se han planteado mayor cantidad de pleitos en materia de usucapin: STSJ Navarra de 29 de abril de 1994; SSAP Navarra 28 de septiembre de 1995, 31 de julio de 1995, 19 de junio de 1995, 10 de mayo de 1995, 23 de julio 1992, etc. 127. La extraordinaria no admite distincin en funcin del carcter de los bienes. 128. La especialidad se debe entender referida, obviamente, a la prescripcin veintenal sin ttulo ni buena fe del art. 537 Cc., que deroga para las servidumbres la regla del art. 1959. Cuestin aparte es la discusin acerca de si la usucapin ordinaria prevista en el art. 1957 resulta o no aplicable a las servidumbres: en sentido afirmativo, LACRUZ: Usucapin de las servidumbres discontinuas o no aparentes, Estudios de Derecho privado, comn y foral, tomo I, Madrid, Centro de Estudios Registrales, 1992, pg. 311 ss.; en concreto pg. 341. 129. Sobre la necesidad de la concurrencia de buena fe en el poseedor para cualquier modalidad de usucapin se insistir ms adelante, a propsito del anlisis de los elementos configuradores de la prescripcin adquisitiva en Navarra.
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bres no aparentes y de las discontinuas130, y que, en cualquier caso, parece aconsejar una revisin de las normas para acomodarlas a la realidad131. El dies a quo para el cmputo del plazo de usucapin vara en funcin del tipo de servidumbre: el del primer acto de ejercicio en las positivas, y, en las negativas, el de la aparicin de los signos de servidumbre o de la prohibicin formal del acto que aqulla impedira realizar, segn se trate, respectivamente, de negativas aparentes132 o no aparentes. Respecto a estas ltimas las servidumbres negativas no aparentes la expresa mencin del Fuero Nuevo acerca de su usucapibilidad, y la concreta determinacin del dies a quo para la misma en la ley 397.1. prr.133, imponen algunas reflexiones. Estas reflexiones vienen motivadas inicialmente por la dificultad que plantea la aplicacin del instituto de la usucapin a un derecho que otorga a su titular un poder difcilmente reconducible a las situaciones posesorias que sirven de base a aqulla. La ley 393 parece estar pensando en las servidumbres negativas cuando dice que este derecho real puede consistir en la limitacin de cualquiera de las facultades del propietario del fundo sirviente, contraponiendo este contenido al ejercicio de un determinado uso de la finca gravada, que se correspondera ms bien con el concepto de servidumbre positiva134. Con ms precisin, LACRUZ explica que, para distinguir entre servidumbres positivas y negativas, no basta valorar la utilizacin positiva, u opuestamente, la abstencin provocada por las servidumbres; es preciso distinguir entre el caso en que la invasin de la esfera de utilizacin del fundo ajeno tiene lugar mediante una actividad positiva, que es medida de la abstencin de los dems, y aquellos casos en que la utilidad de la servidumbre se obtiene puramente a travs de la abstencin de determinada actividad sobre el fundo sirviente135. Obviando ahora el tema del carcter positivo o negativo de ciertas servidumbres que se han incluido en la dudosa categora de las negativas aparentes136, y que ms bien deben considerarse positivas a partir de la existencia de un rgimen jurdico propio de las relaciones de vecindad, las llamadas negativas no aparentes (que adems deben considerarse siempre como continuas137) constituyen indudablemente el ncleo de este tipo de servidumbres: as, la de no construir por encima de cierta altura, o a menos de cierta distancia, no plantar, no verter aguas pluviales, etc.
130. No hay referencias a la continuidad o discontinuidad de las servidumbres en la Compilacin navarra. Realmente, las negativas deben considerarse siempre como continuas, aunque se entienda que en sentido estricto no les sea aplicable esa clasificacin: LACRUZ: Usucapin de las servidumbres discontinuas o no aparentes, cit., pg. 323. Por otra parte, la continuidad o discontinuidad de las positivas no es caracterstica que por s misma determine la usucapibilidad o no de la servidumbre. La tradicional objecin (planteada con respecto al Derecho civil del Cdigo) de que las discontinuas no pueden, por principio, ser objeto de la posesin no interrumpida necesaria para usucapir, se ha visto rechazada por la doctrina reciente (por todos, LACRUZ, ob. cit., pg. 335 ss.), que las considera susceptibles de la usucapin ordinaria. La distincin tambin ha desaparecido a estos efectos en los Cdigos italiano y portugus. 131. As, DEZ-PICAZO: Fundamentos..., III, cit., pg. 711. En el mismo sentido, LACRUZ/LUNA: Elementos de Derecho civil, III-2., 2. ed., Barcelona, Bosch, 1991, pg. 162 ss. 132. La categora de servidumbres negativas aparentes parece corresponderse, entre las contempladas por el Fuero Nuevo, con la de luces y vistas cuando los huecos se abren en pared propia. Estas servidumbres permiten mantener esos huecos a travs de los cuales se recibe luz por el predio sirviente o se proyecta la mirada sobre l, impidiendo al dueo gravado la construccin a distancia menor de tres metros de la pared o voladizo, en cuanto reduzca o dificulte las luces o las vistas (ley 403). Tal interpretacin coincidira con la tendencia uniforme de la jurisprudencia del Cdigo civil en el mismo sentido, y admitira la misma reflexin que sta, es decir, la duda de que las servidumbres supuestamente negativas y aparentes sean en realidad servidumbres positivas: v. LACRUZ/LUNA: Elementos..., III-2., cit., pg. 150. 133. Similar por lo dems a la realizada en el art. 538 Cc. 134. Sin embargo, puede entenderse que toda servidumbre implica per se una limitacin de alguna facultad del propietario gravado por ella, aunque slo fuera la de la facultad de exigir del propietario colindante o vecino el cese de la conducta que constituye un gravamen que no tendra por qu soportar en otro caso. 135. LACRUZ: Usucapin de las servidumbres discontinuas o no aparentes, cit., pg. 320. 136. Para LACRUZ, las servidumbres aparentes son todas afirmativas; no se conciben signos visibles y permanentes que no estn dirigidos a asegurar un habere o un facere: ob. lt. cit., pg. 322. 137. Ob. cit. en nota precedente, pg. 323.
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El contenido de una servidumbre negativa (no aparente) implica para su titular el poder de impedir que el propietario el fundo sirviente ejercite sobre la cosa de su propiedad ciertas facultades, logrando aqul de esta forma la utilidad que ese concreto derecho real comporta. En este mbito, y siguiendo de nuevo a LACRUZ138, el derecho a una abstencin... es algo que, en el sentido propio de la palabra, no puede ser posedo, en cuanto que carece de contenido positivo. Y cuando el derecho real no tiene una cierta tangibilidad, no supone una relacin inmediata y aparente entre su titular y la cosa, no es admisible que tal derecho pueda ser usucapido. Contina el autor aclarando que la prohibicin formal del acto que sera lcito sin la servidumbre, hecha por el propietario del fundo vecino, no puede paralizar una regla tan fundamental para el libre ejercicio de los derechos como la de in facultativis non datur prscriptio: frente a una tal oposicin, el propietario del fundo a quien se dirige debe tener derecho a encogerse de hombros y continuar, si lo estima ms til, no ejercitando una facultad comprendida en su derecho de propiedad (por ejemplo, la de edificar), seguro de no perderla por ello. Frente a lo obvio de tal planteamiento, sin embargo, se alza el dato, tambin indiscutible, de la admisin expresa que contiene la citada ley 397 FN139. Es sta una norma que, como hace ver FERNNDEZ-CRUZ140, carece de precedente estricto en el Derecho navarro en lo que respecta a la necesidad de acto obstativo para la usucapin de las servidumbres negativas, por lo que, segn dicho autor, la cuestin era en su momento discutida tanto entre la doctrina como en el mbito de las resoluciones judiciales. La decisin adoptada en este punto por la Compilacin coincide con el criterio mantenido por FERNNDEZ ASIAIN, quien, considerando que se produca en la materia una autntica laguna legal, conclua en sentido favorable a la aplicacin, por la va del recurso al Derecho supletorio, de la doctrina del art. 538 Cc. En cualquier caso, cabe aadir que, posiblemente, el mayor inconveniente que puede suscitarse en cuanto a la aplicacin de la usucapin de las servidumbres negativas venga dado por el propio rgimen de aquella institucin en el Fuero Nuevo, que reduce su notablemente su trascendencia prctica cuando se trata de adquirir ese concreto tipo de servidumbres141. Efectivamente, debe recordarse que la usucapin slo opera en Derecho navarro en el caso de prescribiente con buena fe inicial, y ello tanto en la ordinaria como en la extraordinaria. Considerada la buena fe a estos efectos como la creencia de poder poseer como titular del derecho (ley 357), en la usucapin ordinaria debe adems concurrir la justa causa de la adquisicin del mismo, lo que reduce su virtualidad a las transmisiones efectuadas por un no titular. Pero en estos casos, evidentemente, el acto de prohibicin formal que sealara el dies a quo se dirigir al transmitente, y no al verdadero propietario y, por tanto, no podr perjudicar a ste. En consecuencia, slo por la va de la usucapin extraordinaria puede ser factible aplicar esta institucin a las servidumbres negativas. La carencia de ttulo no impide esta forma de adquisicin del derecho, por lo que puede resultar til en el caso de que la constitucin del derecho real por el verdadero propietario haya quedado frustrada por la nulidad de aqul. Pero debe tenerse en cuenta que tambin en estos supuestos ser requisito que deba concurrir en el usucapiente la creencia de ser titular de la servidumbre cuyo cumplimiento exige mediante la prohibicin formal. Lo que significa que sta, tambin en la usucapin extraordinaria, debe tener para su autor ese significado (reclamacin de la absten-
138. Usucapin de las servidumbres discontinuas o no aparentes, cit., pg. 350. 139. Inconveniente ste que asimismo se plantea desde la perspectiva del Cdigo civil. 140. FERNNDEZ ASIAIN: La prescripcin, cit., pg. 138 ss. 141. LACRUZ, en la obra citada ltimamente, argumenta sobre la imposibilidad de aplicar la usucapin ordinaria a este caso, en referencia al Cdigo civil: El precepto [art. 538 Cc.] perdura, pero, si se concreta a la prescripcin ordinaria y a las servidumbres constituidas por el que se presenta como dueo del fundo (y no sera justo extenderlo ms), no encontrar nunca un caso al que ser aplicado (pg. 351).
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cin a que cree tener derecho), y no el de inicio del plazo prescriptivo (lo cual indicara ms bien la falta de aquella creencia). Cabe por ello pensar que, en la prctica, ese acto formal slo se explica en situaciones en las que se haya producido, por parte del propietario del fundo que se considera sirviente, el ejercicio de la facultad en cuestin (esto es, cuando, por ejemplo, comience a construir). Si el destinatario que, con razn, est convencido de actuar conforme a Derecho, contina ejercitndola a pesar de la prohibicin que sabe infundada, deber ser el supuesto titular de la servidumbre quien deba accionar en defensa de ese derecho que considera vulnerado, para lo que necesitar acreditar la existencia efectiva del mismo, cosa que, por principio, no podr hacer, con la consiguiente denegacin de su pretensin. El hecho de que en la prctica los conflictos que surjan a propsito de esta cuestin puedan seguir un proceso como el descrito, no debe hacer olvidar que los criterios legales establecidos al respecto son otros, y que en ellos la articulacin de los intereses en juego responde a unos principios de dudosa validez. Es cierto que la exigencia de buena fe en el usucapiente que impone el Fuero Nuevo como requisito ineludible de toda prescripcin adquisitiva justifica en cierta medida la proteccin de los intereses de dicho sujeto por el ordenamiento. Pero ello no puede llevarse hasta el punto de debilitar en exceso la proteccin que merece el propietario del predio contiguo o vecino, quien, en realidad, no ha vulnerado ningn derecho ajeno al ejercitar las facultades que conforman su dominio y que, adems, efectivamente tiene. Un cierto desequilibrio en este sentido se produce cuando se toman en consideracin las consecuencias que para este propietario se derivan de la iniciativa adoptada por el sedicente titular de la servidumbre, y que demuestran la inferioridad de la situacin del primero. As, resulta que el acto de prohibicin formal de ejercicio seala el comienzo del cmputo del plazo de usucapin que favorece claramente a su autor. A partir de ese momento, queda a cargo del destinatario del mismo la interrupcin de dicho plazo, para lo que deber recurrir a alguno de los procedimientos dispuestos con tal fin en la ley 398. Sin perjuicio de lo que ms adelante se dir sobre la misma, basta ahora observar que, de los tres previstos en ella, la inexistencia de posesin en las servidumbres negativas reduce las posibilidades a la reclamacin de carcter judicial142. En suma, se obliga con ello al propietario perjudicado a acudir ante los Tribunales para contrarrestar los efectos de aquella prohibicin formal, y esto en cada una de las ocasiones en que sta pueda producirse en el futuro (pinsese en la concurrencia de varias fincas colindantes o, sin ms, vecinas). Pero adems de lo anterior, la remisin de la ley 397 al rgimen general de la prescripcin de inmuebles determina la indiferencia a efectos del transcurso del plazo de la mala fe sobrevenida de quien ha puesto en marcha el proceso prescriptivo; esto es, una vez realizado el acto formal antes mencionado, no slo resulta inoperante, como se ha visto, una reclamacin extrajudicial del perjudicado, sino que ni siquiera la posterior desaparicin de la creencia del prescribiente de ejercitar un derecho propio paraliza dicho proceso. No acaba de verse la razn que justifica un trato de desfavor semejante para el propietario de la finca supuestamente gravada. Con carcter general, el plazo, una vez comenzado, es susceptible de interrupcin conforme a los criterios establecidos en la ley 398, a la que ya se ha hecho mencin y que
142. Quiz pueda considerarse que la realizacin por el propietario de aquello que parece estarle vedado constituya un acto obstativo de la supuesta servidumbre negativa, pero en cualquier caso subsisten dos objeciones. La primera es que, en la prctica, esa actividad es anterior al acto formal que inicia el plazo: si la supuesta servidumbre recae sobre actos que se realizan espordicamente (no cazar), la interrupcin quedara remitida al siguiente acto de ejercicio; pero si se trata de actos de carcter ms permanente (no construir) ser el mantenimiento de esa situacin tras la prohibicin lo que interrumpira la usucapin, y esto, como puede verse, ocurrira de forma inmediata. La segunda es que tampoco parece lgico forzar al propietario a ejercitar alguna de sus facultades con el solo objetivo de interrumpir una prescripcin ajena.
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merece algn comentario. Esta norma contempla como mecanismos interruptivos la formalizacin de un acto obstativo, un ostensible signo prohibitivo y, lo que presenta ms dudas, la reclamacin judicial conforme a la ley 40. Esta remisin expresa es la nica novedad que el Fuero Nuevo incorpor en la redaccin de la norma correspondiente de la Recopilacin Privada (ley 402). Aunque ciertamente puede parecer, a la vista de las notas que los redactores de la Recopilacin aadieron a las leyes 401 y 402 RP, que recoge el espritu de esta ley y de la anterior (precedente de la actual 397, que admite la usucapibilidad de este derecho real), un examen ms detenido de las mismas puede resultar revelador. La relativa a la primera de ellas comienza efectivamente con la remisin a las leyes sobre prescripcin extintiva de acciones para el cmputo de prescripciones; por su parte, la de la segunda, en aparente conformidad con la anterior, indica: se concretan en esta ley las causas de interrupcin de la prescripcin, Cfr. ley 40 (que es bsicamente idntica a la actual ley del mismo nmero). Sin embargo, estos precedentes suscitan alguna perplejidad. En primer lugar, no se entiende el motivo de remitir a las normas de prescripcin extintiva el cmputo de prescripciones. Carece de sentido por lo que respecta a la determinacin del dies a quo para el cmputo del plazo, dado que la propia ley anotada dispona lo procedente al respecto. Tampoco se explica desde la perspectiva de la prescripcin extintiva de las servidumbres, por varias razones143. En suma, la alusin a las leyes de prescripcin extintiva no tena ms alcance que el de sealar por una va indirecta e inapropiada cules eran los plazos exigibles para la usucapin de servidumbres: la remisin se refiere a la ley que dispona que las acciones reales extinguidas a consecuencia de la prescripcin adquisitiva, [prescriben] en los plazos establecidos en las leyes 358 y 359, y esta nueva remisin, a su vez, permita finalmente conocer los plazos legales, para lo que hubiera bastado con la mencin directa de esas normas. En segundo lugar, la redaccin actual de la ley 398 (se interrumpir por la reclamacin judicial conforme a la ley 40), parece el resultado de haber incorporado a la norma original, destinada segn sus propios autores a concretar las causas de interrupcin de la prescripcin de servidumbres, el comentario aadido en la nota correspondiente (cfr. ley 40). Como es sabido, sin embargo, la citada ley 40 se refiere a la interrupcin de la prescripcin extintiva, a cuya normativa pertenece, y no a la de la usucapin, la cual tanto en la Recopilacin Privada como en el vigente Fuero Nuevo dispone de norma especfica en cuanto a los modos de interrumpir el transcurso del plazo, que son, tal y como establece la ley 359, la reclamacin judicial y la prdida de la posesin. En aplicacin a las servidumbres, la prdida de la posesin (en aqullas en que este elemento concurre) se traduce en la realizacin de actos o signos del tipo de los descritos en la ley 398. Si se tiene en cuenta que la prdida de la posesin se produce, por aplicacin de la ley 364, cuando se transfiere, abandona o de cualquier modo cesa el ejercicio efectivo del derecho en beneficio de otra persona, se entiende que, efectivamente, como pretendan y explicaban los redactores de la Recopilacin Privada, la ley 398 ayuda en este aspecto a concretar las causas de interrupcin de la usucapin, adaptndolas al supuesto concreto de este derecho real. Por el contrario, la reclamacin judicial no necesita de mayores concreciones por el hecho de referirse a las servidumbres, de la misma manera que tampoco las requiere cuando se trata de interrumpir la usucapin del dominio. En este mbito el dominio no existe remisin alguna a la ley 40, por lo que debe interpretarse que la simple reclamacin ante los Tribunales hecha por el propietario en contra del cual corre el plazo de usucapin de su propiedad es bastante para producir el efecto interruptivo, sin necesidad de que dicha reclamacin comprenda ulteriores trmites procesales (notificacin de la demanda,
143. Ni la ley anotada versaba sobre la extincin de servidumbres por prescripcin, ni la accin real correspondiente tena sealado plazo especial, ni, por ltimo, poda propiamente admitirse que este derecho real prescriba.
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contestacin a la misma). Lo cual es lgico, porque las acciones reales sin plazo especial no prescriben, sino que, como se explic anteriormente, se extinguen a consecuencia de la usucapin con la que resultan incompatibles. Lo que el titular afectado debe interrumpir, en consecuencia, es ese proceso adquisitivo y no la prescripcin extintiva de su accin. Y, en Derecho navarro, esto ltimo se consigue por los medios establecidos expresamente al efecto. En cualquier caso, ciertamente, la ley 398 impone atender a los criterios sealados en la ley 40, de manera que, segn el tenor literal de la norma, quien pretenda detener por la va de la reclamacin judicial el proceso de usucapin de una servidumbre que le perjudica deber esperar a la notificacin de la demanda en los casos de usucapin ordinaria, y a la contestacin de la demanda en los de prescripcin extraordinaria. Con ello se consigue desincentivar el recurso a los Tribunales por parte del propietario perjudicado, de manera que, en el supuesto de servidumbres positivas, parece ms aconsejable acudir a la realizacin de un acto obstativo y, en el de las negativas, a la va de hecho del desconocimiento (activo) de la prohibicin. De esta forma, por lo menos, la fecha de interrupcin depende exclusivamente de quien la pretende, lo que puede resultar de especial inters si el plazo de usucapin se encuentra prximo a su fin. B.2. El derecho real de usufructo No existe en el Fuero Nuevo de Navarra norma alguna que reconozca de manera expresa la adquisicin por usucapin del derecho real de usufructo, a diferencia de lo que ocurre en el Cdigo civil, que repite en varios de sus artculos144 la validez de la usucapin como medio de adquisicin de los derechos reales, con carcter general (y desde luego sin perjuicio de las exclusiones conocidas), y que asimismo incluye a aqulla entre las formas de constitucin de ese derecho145. Por el contrario, la Compilacin navarra, ni alude a otro derecho que no sea la propiedad cuando regula la usucapin, ni en las leyes reguladoras del usufructo menciona dicha posibilidad. El sentido de esta falta de pronunciacin del Derecho navarro sobre la usucapibilidad del derecho ms prximo al de propiedad146 pudiera ofrecer algunas dudas. DE PABLO afirma a este respecto que, aunque las leyes 355 ss. FN se refieren slo a la usucapin del dominio, tambin pueden usucapirse los derechos reales limitados o de goce147. Sin embargo, resulta difcil presumir que la ausencia de normas en este mbito constituya un vaco legal que deba completarse por los medios previstos para ello. Ms bien, por el contrario, parece razonable entender que el silencio legal es deliberado y debe, en consecuencia, ser interpretado como una exclusin consciente de la aplicabilidad de la usucapin al derecho de usufructo. Tal criterio puede reforzarse atendiendo a los caracteres generales de la regulacin de este derecho en la Compilacin navarra. Las leyes 408 ss. FN estn en gran medida inspiradas en el Derecho romano, y la no usucapibilidad del usufructo resulta coherente con esa influencia. Pero, al margen de ello, resulta claramente indicativo del significado que deba darse a esta falta de regulacin el comentario que los redactores de la Recopilacin Privada, coincidente en este punto con la norma en vigor, aportaron en la nota a la ley correspondiente: un problema es el de si se puede hablar de prescripcin adquisitiva del usufructo. Justiniano parece admitir la prescripcin de usufructo (que se refera slo a inmuebles), pero en Dig. 41, 3, 44, 5 se dice terminantemente que usus frutus usucapi non potest Nos inclinamos a silenciar este modo como inexistente, pues no ofrece la utilidad que tiene para las servidumbres.
144. Arts. 609, 1930, 1940, etc. 145. Art. 468 Cc. 146. La ley 408 FN lo describe como aqul que concede a su titular, por tiempo limitado, las facultades dominicales con exclusin de la de disponer de las cosa objeto del usufructo. 147. DE PABLO: Curso..., cit., pg. 575.
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La no usucapibilidad del usufructo constituye, como es evidente, una notable diferencia de rgimen entre la normativa del Cdigo civil y la del Fuero Nuevo. Diferencia que tendr su mayor repercusin prctica en los casos de constitucin del usufructo por ttulo ineficaz, en los cuales la usucapin permitira al adquirente sanar esa ineficacia. Como apunta RIVERO148, son stas las situaciones en que la usucapin del usufructo presenta su principal utilidad, aun dentro de lo infrecuente del supuesto. Por otra parte, la diferencia observada en cuanto a la posibilidad de adquirir por prescripcin el usufructo resulta coherente con el rgimen general de este derecho en la Compilacin navarra. Sealadamente, con la imposibilidad para el usufructuario de enajenar su derecho, expresamente sancionada en el 2. prrafo de la ley 408, que slo le autoriza a ceder a otro su ejercicio149. Con esto, nuevamente, el Fuero Nuevo se separa de los criterios acogidos con carcter general por la mayora de los Cdigos contemporneos y, entre ellos, por nuestro Cdigo civil (art. 480). La razn de tal diferencia se explica, tambin en este caso, por la influencia en la normativa navarra del Derecho romano, con el que coincide bsicamente el contenido de lo dispuesto en la ley 408. Por asimilacin al usufructo, cuyo rgimen les es de aplicacin salvo disposicin en contrario tanto por lo que se refiere a la constitucin como a la extincin de los mismos, tampoco son usucapibles en Navarra los derechos reales de uso, habitacin, u otros similares de aprovechamiento parcial de cosa ajena (ley 423)150. Ciertamente, puede discreparse del criterio legal mantenido en este punto por el Fuero Nuevo, que se enfrenta as a la opinin legal y doctrinal de nuestro entorno, prcticamente unnime en favor del criterio contrario. Pero esta circunstancia ni permite alterar el tenor de la ley, ni, por otra parte, resulta un fenmeno excepcional en relacin con la Compilacin navarra. Todos estos derechos, en suma, no slo no pueden ser adquiridos por prescripcin adquisitiva contra el propietario del bien, sino que evidentemente tampoco pueden ser adquiridos por esta va en contra del actual titular de aqullos, que, as, no puede verse privado de ellos por dicha causa. Habr que concluir, en consecuencia, que, si las acciones reales que carecen de plazo especial slo se extinguen en virtud de la usucapin con la que resultan incompatibles, las ejercitables en defensa de estos derechos reales son claramente imprescriptibles. Podra pensarse, sin embargo, en la posibilidad de la usucapin consumada por un tercero que acta como propietario de un bien no gravado, o en la usucapin de la liberacin del bien por parte del nudo propietario. Ambas situaciones pueden relacionarse con la llamada usucapio libertatis, cuya proximidad con la extincin de los derechos por no uso requiere de una atencin especfica. 4. Extincin por no uso y usucapio libertatis de los derechos reales en cosa ajena La ley 25 FN prev la posibilidad de que los derechos se extingan por la falta de uso, cuando as lo haya dispuesto la Ley, la costumbre o el pacto de los particulares. Es sta una
148. LACRUZ/RIVERO: Elementos ..., III-2., cit., pg 20. 149. De manera que hay que entender que el derecho de usufructo en Navarra no es transmisible, no slo inter vivos, sino tampoco mortis causa. Por la misma razn, no puede admitirse la hipoteca del derecho que contempla el art. 107.1. LH., al menos en el supuesto de hipoteca constituida por el usufructuario (acaso la conclusin fuera otra en relacin con la posibilidad reconocida por la resolucin de la DGRN de 27 de mayo de 1968, de que el propietario hipoteque exclusivamente el derecho de usufructo sobre su finca). 150. Ciertamente, la exclusin de esos derechos de aprovechamiento parcial de cosa ajena requerira una previa labor de delimitacin de tal concepto, y especficamente del alcance de la similitud a que la norma alude. Sin perjuicio de la consecuencia de tales reflexiones, parece al menos discutible la afirmacin obiter dicta de la STSJ Navarra de 6 de mayo de 1996, en la que se admite la usucapibilidad del derecho de aprovechamiento parcial de cosa ajena consistente en la ocupacin de las palomeras en poca de pasa.
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norma que no pertenece al ttulo regulador de la prescripcin extintiva, sino al anterior que versa, al menos en principio, acerca del ejercicio de los derechos. Quiere decirse con ello que la ubicacin de la ley aporta un indicio favorable a la consideracin del no uso y la prescripcin extintiva como dos fenmenos que deben diferenciarse. En este sentido, aclara DORS151 que, aunque normalmente el Fuero Nuevo utiliza de manera indistinta las expresiones ejercicio y uso de los derechos, en la ley 25 este ltimo parece distinguirse implcitamente del ejercicio de la accin, que precisamente queda regulada en el ttulo siguiente, refirindose en cambio al uso actual del derecho (o actualizacin de su contenido), cuya falta produce su extincin. Por tanto, contina, tal forma de extincin slo es posible cuando el derecho de que se trate tenga por contenido un uso permanente, aunque no sea necesariamente continuo: precisamente, para los derechos reales de uso. La Compilacin navarra contempla expresamente la extincin por no uso para los derechos de servidumbre, usufructo y afines (uso, habitacin, y los dems mencionados en la ley 423), y no, sealadamente (como ocurre en el Cdigo civil), para el de propiedad152. DORS explica la no extincin de la propiedad por esta causa por la mayor relevancia que en ella tiene la facultad de disponer. Otros autores, desde la perspectiva del Cdigo, justifican aquella exclusin (ms all de la simple ausencia de mencin legal al respecto) apoyndose en argumentos diversos, entre los que adquiere especial relevancia el de que, a diferencia de los derechos reales en cosa ajena, la propiedad no comprime el derecho ajeno, de manera que quien no la usa no hace, en expresin utilizada por ALBALADEJO, de perro del hortelano153. Por el contrario, los iura in re aliena comprimen la propiedad, provocando una situacin excepcional cuyo mantenimiento se justifica en la medida en que con ella se obtenga la utilidad que cada uno de aqullos est llamado a satisfacer. Esta causa de extincin de derechos reales est tambin reconocida por el Cdigo civil en algunos supuestos154, a los que posiblemente habra que aadir otros en que aparece utilizado de forma incorrecta, en opinin de la doctrina, el trmino prescripcin extintiva155. En la Compilacin navarra, por el contrario, las leyes parecen recoger con mayor precisin cada una de las expresiones, aunque ello no evita la necesidad de interpretar su contenido. Expresamente, la ley 406 dispone que las servidumbres se extinguen por la falta de uso durante el plazo de prescripcin156, y de forma paralela la ley 421 dispone lo mismo para el usufructo en caso de falta de ejercicio durante el plazo ordinario de la usucapin de la propiedad157. Ya se ha puesto de relieve cmo el Fuero Nuevo utiliza la referencia al ejercicio del derecho como sinnimo de uso. Se trata, por tanto, de dos normas claramente similares, que establecen para los derechos que contemplan esa causa de extincin que prevea con carcter general la ley 25, de la cual parecen ser concretas aplicaciones158.
151. DORS, A.: Comentario a las leyes 17 a 25 de la Compilacin o Fuero Nuevo de Navarra, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, dirigidos por M. Albaladejo y S. Daz Alabart, tomo XXXV, vol. 2., Leyes 11 a 41 de la Compilacin o Fuero Nuevo de Navarra, Madrid, 1993, pgs. 106-107, y 134 ss. 152. Tampoco otros derechos como las corralizas y similares que, a juicio de DORS (ob. lt. cit., pg. 134), se aproximan a la propiedad distancindose de las servidumbres. 153. ALBALADEJO: Derecho civil, III-1., cit., pg. 234. 154. Derecho de aprovechamiento de aguas pblicas (art. 411) y servidumbres (art. 546.2.). 155. ALBALADEJO (Derecho civil, III-1., cit., pg. 232 ss.) y LACRUZ (Elementos..., III-1., cit., pg. 261) opinan que es as en el caso del usufructo (art. 513.7.) y de la mencin hecha en materia de servidumbres del art. 548. 156. Plazo que se inicia en las positivas desde el momento en que dejaran de usarse, y en las negativas desde la realizacin del acto obstativo. 157. Lo que no es aplicable al usufructo de fidelidad, cuya extincin se produce por las causas sealadas en la ley 261 FN. 158. Como recuerda DORS (Comentario a la ley 25 de la Compilacin..., cit., pg. 136) la extincin de derechos por no uso en atencin a la costumbre deber ser probada en cada caso. En cuanto al pacto, aade que no se trata del que ha fijado un trmino temporal del derecho, sino del de la previsible extincin por desuso que no ample los plazos de prescripcin: estos pactos sern, en realidad, pactos de resolucin ms que de extincin de derechos, y, por ello mismo, de efectos personales ms que reales.
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La consideracin de la prescripcin extintiva y el no uso como causas independientes de extincin de los derechos y acciones tiene interesantes consecuencias. La prescripcin extintiva se refiere en concreto, como se ha comentado con anterioridad, a las acciones (en el sentido amplio de facultad de exigir de otro un comportamiento determinado) ms que a los derechos en s, y slo opera cuando el interesado no ha formulado la oportuna reclamacin judicial o extrajudicial, segn los casos en defensa de su derecho durante el tiempo previsto al efecto. Si este es el caso, lo que se produce es un riesgo de prdida, una debilitacin del poder jurdico cuya efectividad ya no depende slo de su titular, sino que queda en cierta medida condicionada a la decisin del reclamado. La extincin por no uso constituye un mecanismo en el que se acenta el carcter objetivo, que tambin puede apreciarse en relacin con la prescripcin extintiva, aunque con menor intensidad que en aqul. La no obtencin de la utilidad especfica del derecho real afectado determina la extincin de ste. Para ello basta con observar la realidad, es decir, es suficiente con comprobar el dato objetivo de si el derecho se usa o no. Como muestra de ello, la ley 407 prev para las servidumbres la posibilidad de que se extingan si pierden su utilidad por el estado de las fincas y esa situacin se prolonga durante el tiempo suficiente159. El problema puede estar, en cambio, en determinar qu deba entenderse por uso del derecho. A este respecto, no parece dudoso que deba quedar excluido del concepto de uso el ejercicio de la accin correspondiente: los problemas sobre transcurso de plazos para ello siguen el cauce general de la regulacin de la prescripcin extintiva (leyes 26 a 41). Dentro del haz de facultades que cada derecho concede a su titular, el no uso debe relacionarse, por tanto, con aqullas que suponen la realizacin de su contenido. En este punto, cabe admitir que, en el conjunto de las posibilidades de actuacin atribuidas al titular de un derecho, quiz no todas deban ser dotadas de la misma trascendencia a los efectos de considerar que con ellas se est usando el derecho. ALBALADEJO distingue en este sentido entre las atribuciones que se refieren a la utilidad sustancial que el derecho presenta, y las que afectan a otros aspectos del mismo. Perteneceran al primer grupo, segn este autor, la de atravesar la finca en una servidumbre de paso, o la de usar y percibir la cosecha en el caso de un usufructo; mientras que sera ejemplo del segundo la de hacer que sea constatada fehacientemente la existencia del derecho160. Este criterio responde ajustadamente a la razn de ser que justifica la admisin del no uso como causa de extincin de los derechos. Es razonable que el ordenamiento reaccione frente a situaciones jurdicas que no responden a la finalidad prevista por aqul, lo que claramente ocurre cuando falta el uso precisamente en los derechos reales de uso de cosa ajena. Mxime en Derecho navarro, que impone la necesidad de adecuar la conducta de los sujetos al principio de buena fe, consagrado con carcter general en la ley 17. Si este principio parece imponer limitaciones incluso al ejercicio del derecho de propiedad, proscribiendo el que resulte antisocial o irrazonable161, resulta lgico que acte tambin en relacin a los derechos reales sobre cosa ajena162. Pero el uso del derecho no puede considerarse cumplido con la realizacin de actuaciones que son ms bien simples manifestaciones de la
159. La ley 407 habla de prescripcin extintiva utilizando impropiamente el trmino. Por otra parte, puede ser dudoso que esta causa de extincin opere en el caso de que la falta de uso se haya debido a la intervencin ajena. 160. ALBALADEJO: Derecho civil, III-1., cit., pg. 233. 161. DE PABLO: Curso..., cit., pg. 527. 162. Explica DORS que el propietario que impide el trnsito o incluso la caza por una finca de la que no obtiene directa o indirectamente ms provecho que la tala de rboles, usa (del derecho objetivo que protege su propiedad) de mala fe. La teora del abuso del derecho queda as ampliamente superada por la exigencia legal de que el uso del derecho no sea de mala fe. Con esta ampliacin se acoge del modo ms natural la doctrina cristiana de la funcin social de la propiedad. Este derecho viene a quedar relativizado en Navarra tierra de propietarios por el sentido social de que la exclusin del prjimo slo puede justificarse por la utilidad actual o razonablemente previsible del propietario: Comentario a la ley 17 de la Compilacin..., cit., pg. 109. La misma relativizacin puede ser perfectamente justificable para el resto de derechos reales, que adems presentan, en su desventaja, la particularidad de suponer una correlativa privacin de facultades al propietario del bien.
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situacin de titularidad, y no ejercicio de su contenido especfico. Es esto ltimo lo que las normas que prevn la extincin por no uso contemplan como supuesto de hecho. En conformidad con la que ya dispona el Derecho romano163, segn la Compilacin vigente el usufructo y las servidumbres se extinguen: el primero, por la falta de ejercicio prolongada durante el mismo tiempo que el exigido para la usucapin ordinaria de la propiedad, en cada caso164. Es decir, por desuso durante tres aos, si se trata de muebles, y durante veinte o treinta, si de inmuebles. las segundas, por la falta de uso durante el plazo de prescripcin. No aclara la ley en este caso si se refiere a la ordinaria (veinte o treinta aos) o a la extraordinaria (cuarenta aos): por una parte, la norma anloga establecida para el usufructo y los precedentes romanos165 permitiran inclinarse por la primera alternativa; por otra, la remisin genrica a la prescripcin podra considerarse como indicio de la voluntad de aceptar dos tipos de fenmenos, coincidentes con las dos clases de usucapin reguladas en el Fuero. Ni el usufructo ni las servidumbres positivas discontinuas plantean especiales problemas a la hora de determinar el dies a quo del cmputo del plazo, en la medida en que consisten en una conducta activa de su titular cuya cesacin es manifiesta. No ocurre lo mismo, como puede intuirse, en el supuesto de las servidumbres negativas (no aparentes), en las que la utilidad deriva para su titular de una abstencin del propietario del fundo sirviente. La peculiar configuracin de estos derechos obliga a fijar como da inicial para el cmputo del plazo el del acto obstativo realizado en contravencin de la servidumbre, de manera que el no uso se traduce aqu en la falta de prohibicin de ese tipo de actos. La ley 406, en sede de servidumbres, explica que las conductas que se acaban de mencionar determinan el momento a partir del cual se cuenta el plazo de la prescripcin liberatoria166. Aparece de esta forma admitida legalmente, y en el mbito en que era conocida en Derecho romano167, una figura que ha concitado entre la doctrina espaola escasa atencin doctrinal168. Segn el tenor de la ley navarra, la prescripcin liberatoria aparece referida tanto a la extincin por no uso de las servidumbres positivas como a la de las negativas. Se llama, por tanto, prescripcin liberatoria al proceso que se inicia de acuerdo con lo preceptuado por la propia norma, y que desemboca en la extincin de un derecho de servidumbre. Ese proceso comienza con la falta de ejercicio del derecho, y culmina, una vez transcurrido el plazo fijado, con su desaparicin: se asemeja notablemente, en consecuencia, al fenmeno de la prescripcin extintiva. Sin embargo, la calificacin de liberatoria indica que la situacin as calificada se contempla, no tanto desde el punto de vista del titular de la servidumbre, del cual no puede decirse precisamente que quede liberado, como ms bien desde la perspectiva del propietario del fundo gravado. En efecto, es ste el fundo y, por extensin, su dueo el que se ve liberado de un gravamen existente hasta entonces, por cuanto las facultades atribuidas al titular del derecho real en cosa ajena revierten al dominio en virtud del
163. DORS: Derecho privado romano, cit., pgs. 261 y 268. 164. El plazo debe referirse al de la usucapin de la propiedad precisamente por resultar el usufructo un derecho no usucapible. 165. Inicialmente el plazo de desuso de las servidumbres era de dos aos, pero Justiniano lo ampli hasta el de la longi temporis prscriptio, relativa, como es conocido, a inmuebles y con plazo de diez o veinte aos: DORS: Derecho privado romano, cit., pg. 261. 166. Literalmente, el ltimo prrafo de dicha ley dispone que tambin se extinguen las servidumbres por la falta de uso durante el plazo de prescripcin. En las servidumbres positivas la prescripcin liberatoria se contar a partir del momento en que dejara de usarse, y en las negativas, desde que se realice un acto obstativo. 167. Es decir, extincin por no uso de servidumbres: DORS: Derecho privado romano, ob. y lug. lt. cit. 168. En la doctrina espaola, aparte de las menciones a esta figura en obras ms generales, v. OSSORIO SERRANO, J. M.: La usucapin liberatoria, RDP, abril 1982, pg. 339 ss.
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principio de elasticidad que lo caracteriza. No es irrelevante a este respecto que la denominacin originaria de esta peculiar prescripcin fuera la de usucapio libertatis, con la que se hace ms evidente el aspecto de adquisicin propio de este mecanismo. La decisin acerca del significado extintivo o adquisitivo de esta modalidad de prescripcin conlleva la aplicacin a la misma de uno u otro rgimen. De considerarse un tipo de usucapin, habra que observar en el propietario beneficiado por la liberacin del gravamen una determinada conducta, cualificada siempre para el Derecho navarro por la buena fe inicial, pero, adems, posiblemente no independiente de la presencia o ausencia del titular perjudicado por la prdida del derecho. E igualmente habra que plantear la posibilidad de una doble va ordinaria y extraordinaria de obtener sus efectos propios, y tener en cuenta las causas de interrupcin vlidas. Por el contrario, la adscripcin de este fenmeno al de la prescripcin extintiva no slo determinara la irrelevancia de la conducta del beneficiado, sino que adems trasladara la materia desde el campo de los derechos hasta el de las acciones o pretensiones, con las consecuencias ya conocidas. La cuestin se presenta compleja. Una de las razones de esta complejidad estriba en la diferencia de supuestos a los que pretende subsumirse en la llamada prescripcin liberatoria. Ntese que los supuestos de hecho contemplados por la ley 406 son notablemente distintos. La norma los diferencia en funcin del carcter positivo o negativo de la servidumbre, estableciendo para cada caso un criterio diferente de fijacin del dies a quo. Desde luego, la diferencia no se encuentra en el dato de la inactividad del titular de la servidumbre: esa inactividad concurre siempre, manifestndose bien por la falta de ejercicio de las facultades en que consista el derecho, bien en la ausencia de reaccin frente a quien lo desconoce al realizar un acto obstativo. En realidad, el aspecto en el que se manifiesta la disimilitud de los supuestos lo constituye precisamente la intervencin en el proceso del propietario del fundo sirviente. Puede observarse que en unos casos la apreciacin o no del efectivo uso del derecho depende exclusivamente de la actitud de su titular, resultando indiferente la del propietario del sirviente, a quien se puede imaginar en una actitud pasiva, coincidente o no con la del primero. La norma circunscribe estas situaciones al ejercicio de las servidumbres positivas. En otros casos, por el contrario, es precisamente la iniciativa del favorecido por la desaparicin de la servidumbre la que pone en marcha el proceso, y es la pasividad del titular la que determina la continuidad del mismo. Existe aqu una oposicin frontal al ejercicio de un derecho, y una falta de reaccin frente a la misma; circunstancias ambas que resultan ajenas al primer supuesto, y que se relacionan legalmente con las servidumbres negativas. Lo anterior sirve para comprender que slo hay verdadera extincin de un derecho real de servidumbre por no uso en el primero de los casos. La remisin a la institucin de la prescripcin, para ellos, no tiene otro alcance que el del sealamiento del plazo durante el que debe prolongarse esa falta de ejercicio. Carece por tanto de sentido a este respecto la distincin entre prescripcin ordinaria y extraordinaria, porque la presencia o carencia de justa causa que diferencia estas dos modalidades de usucapin resulta totalmente extraa al problema en cuestin. A falta de ms datos, las razones antes expuestas169 justifican que dicha remisin se entienda hecha a la usucapin ordinaria de inmuebles, por lo que los plazos sern de veinte o treinta aos170. La consecuencia de la consumacin de este proceso que
169. Esto es, los precedentes romanos y la norma paralela del Fuero Nuevo en materia de usufructo, que se explica precisamente por aqullos. As, en Cdigo 3,34,13: las servidumbres se equiparaban al usufructo en que se extinguan por el no uso por espacio de dos aos en las cosas inmuebles, y de un ao en las muebles y semovientes. Nosotros no quisimos conservar estos breves plazos, sino que ordenamos fuesen el de diez y de veinte aos; y del mismo modo establecemos que las dems servidumbres se pierdan por el no uso, no por dos aos (porque tan slo estn adheridas a las cosas del predio), sino por diez aos entre presentes y veinte entre ausentes, de modo que no haya diferencia entre el usufructo y las dems servidumbres. 170. Ciertamente, la presencia o ausencia que se toma en cuenta en la usucapin tampoco parece relevante en la extincin por no uso del derecho de servidumbre, pero su contemplacin, al margen de otras consideraciones, responde sin duda a los principios romanos que inspiran estas normas.
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se inicia con el cese del uso de la servidumbre es la extincin del derecho, conforme a las leyes 25 y 406 FN. No se trata de un supuesto de prescripcin extintiva, que somete la viabilidad de la pretensin del titular a la decisin del otro sujeto interesado. La Compilacin, por el contrario, considera al no uso como causa de extincin del derecho mismo por lo que, ante la eventual reclamacin del titular frente al propietario del fundo sirviente que lo considera ya como exento del gravamen, ste podr oponer la falta de titularidad del reclamante, lo que ser de especial utilidad cuando el demandado, adems de lo anterior, no pueda hacer valer en ltima instancia la usucapin, es decir, cuando por su parte no haya habido posesin alguna del bien. Por otra parte, la extincin del derecho es consecuencia del no uso, esto es, de la falta de ejercicio de las facultades que constituyen el contenido especfico de la servidumbre, y no de cualesquiera otras manifestaciones derivadas de la titularidad. Por ello, slo el uso del derecho desvirta esa causa de extincin, sin que valgan a esos efectos otro tipo de actuaciones que no puedan considerarse como ejercicio del mismo en sentido estricto. Precisamente en virtud de los anteriores razonamientos, se explica que el criterio de clasificacin que acoge la ley 406 FN distinguiendo entre servidumbres positivas y negativas pueda considerarse poco significativo. Dentro de ese primer grupo que ahora se contempla es necesario precisar algo ms, porque en l coexisten situaciones diversas. El criterio que debe adoptarse en esta nueva clasificacin es el de la existencia o no de actos de ejercicio por parte del titular, lo que, como puede comprenderse, es decisivo en cuanto a la consideracin del uso del derecho. Quiere decirse con ello que lo dicho hasta ahora es predicable slo, dentro de la categora de las servidumbres positivas, de aqullas que son adems susceptibles de ejercicio, es decir, de las comnmente denominadas servidumbres discontinuas. Las continuas, aqullas cuyo uso es o puede ser incesante, sin la intervencin de ningn hecho del hombre (art. 532 Cc.), no pueden dejar de usarse, en el sentido que interesa a los efectos de esta especfica forma de extincin171. Por esta razn, el Cdigo civil seala para estas servidumbres, como dies a quo del cmputo de no uso, el da en que haya tenido lugar un acto contrario a la servidumbre (art. 546.2. Cc.), lo que coincide sustancialmente con lo dispuesto en la ley 406 FN para las servidumbres negativas: desde que se realice un acto obstativo. La Compilacin navarra, por tanto, establece un criterio especfico de inicio del cmputo del plazo para el supuesto de servidumbres que, como las continuas (positivas), no son susceptibles de uso. Con independencia de que una correcta aplicacin de la ley 406 justificara la subsuncin en este segundo grupo de aquel tipo de servidumbres, a semejanza de lo dispuesto en el Cdigo172, lo cierto es que la exigencia de acto obstativo por parte del propietario del predio sirviente introduce un factor no indiferente en orden a la calificacin del fenmeno. Es necesaria la realizacin de una conducta que contradiga la existencia del derecho, y una abstencin del titular que no lo defiende, tolerando esta nueva situacin. La estructura de este tipo de relacin coincide en lo fundamental con la del mecanismo adquisitivo de la usucapin: un sujeto recupera por la va de hecho el ejercicio de unas facultades, antes integradas en su dominio y que luego se desgajaron del mismo para configurar un derecho independiente, actuando como propietario de un fundo libre durante el tiempo necesario, con la consiguiente extincin por consolidacin del derecho de servidumbre. Ms an, es de observar que este tipo de situaciones se alejan del mecanismo de extincin por no uso incluso si se atiende a la situacin posterior a la realizacin del acto obstativo. Una vez ejecutado ste, comienza un proceso que, evidentemente, debe poder
171. Conforme, en relacin con el Derecho civil del Cdigo, ARECHEDERRA ARANZADI, L. I.: Comentario al art. 546 Cc., Comentario del Cdigo civil, I, 2. ed., Madrid, Ministerio de Justicia, 1993, pg. 1421. 172. FERNNDEZ ASIAIN es partidario de esta opinin; l establece precisamente como criterio diferenciador para la fijacin del dies a quo el carcter continuo o discontinuo de la servidumbre: La prescripcin, cit., pg. 155.
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interrumpir el titular de la servidumbre, para lo cual, como dice ARECHEDERRA173, no tiene que hacer nada espectacular, simplemente ejercer su derecho. Pero, como se ha hecho notar ya, el ejercicio de estos derechos no parece ser un uso en sentido estricto. La forma de ejercitar una servidumbre negativa ante el impedimento del titular del fundo gravado es la reclamacin (en principio, judicial o extrajudicial) del derecho violado, a falta de la cual la situacin creada acabar por consolidarse. Cabe preguntarse entonces si en este proceso claramente afn al de la usucapin deben o no concurrir los mismos requisitos exigidos legalmente para sta. En especial, si el acto obstativo inicial tiene que ser realizado de buena fe, y si la reaccin del titular de la servidumbre requiere ser canalizada a travs de los procedimientos judiciales oportunos. La cuestin merecera quiz ser tratada en otra ocasin con mayor detenimiento. Slo cabe apuntar aqu que posiblemente el mismo principio de seguridad jurdica que sustenta la institucin de la usucapin, y las garantas que para la misma ha exigido la Compilacin navarra (en especial, la buena fe del prescribiente), aconsejara la aplicacin de sus normas al fenmeno de la prescripcin liberatoria174. De otra forma, se estara reconociendo por esta va la eficacia jurdica de un tipo de conducta cuya aptitud para la adquisicin de derechos ha sido rechazada desde antiguo por el Derecho navarro175. En suma, cabe decir que la ley 406 FN regula una verdadera extincin por no uso para las servidumbres positivas (y, puede aadirse, discontinuas), y una prescripcin liberatoria para las negativas (y quiz las positivas continuas)176. Por su parte, el fenmeno descrito por la ley 421 en relacin con el usufructo debe inscribirse, en la medida en que se trata de un derecho que s es susceptible de uso por parte de su titular, en el primero de los supuestos. III. PRINCIPALES CARACTERES DE LA USUCAPIN EN DERECHO CIVIL NAVARRO 1. Concepto y clases de usucapin La Compilacin navarra no ha incluido en el contenido de las leyes 355 ss. la definicin del concepto de usucapin que subyace en esas normas. Por otra parte, los intentos doctrinales dentro y fuera de Navarra por delimitar el concepto a travs de una frmula definitoria del mismo han chocado generalmente con las dificultades derivadas de cuestiones como la relacin de este fenmeno con el de la prescripcin extintiva, al que ya se ha hecho referencia, o el del carcter automtico o no de la adquisicin resultante177. En el Derecho navarro, esta institucin sigue bsicamente respondiendo a los caracteres que fueron perfilados por el Derecho romano, gracias al cual se explican algunas de las peculiaridades que recoge la normativa del Fuero Nuevo. As que puede considerarse vlida todava hoy, con escasas matizaciones, la clsica definicin de Modestino (Dig., 41,3,3): usucapio est adiectio dominii per continuationem possessionis temporis lege definiti.
173. ARECHEDERRA: ob. y lug. ltimamente citados. 174. Obsrvese que en este caso, a diferencia del de las servidumbres positivas, s adquiere relevancia el dato de la presencia o ausencia de los sujetos afectados, lo que se traduce en una considerable diferencia de plazo en el caso de la prescripcin ordinaria. 175. La consideracin de la prescripcin liberatoria como un supuesto de usucapin es tambin mantenido, en el mbito del Cdigo civil, por OSSORIO (La usucapin liberatoria, cit.), en la lnea de la doctrina dominante compartida tambin por la doctrina de otros pases. 176. En Derecho romano la usucapio libertatis slo se refera a las servidumbres negativas: DORS: Derecho privado romano, cit., pg. 261. 177. Como es conocido, esta cuestin, a su vez, se pone en relacin con la de la posibilidad de renuncia de la usucapin. La doctrina es partidaria, con respecto a la prescripcin adquisitiva del Cdigo civil, del efecto ipso iure: LACRUZ (Elementos..., III-1., cit., pg. 190); ALBALADEJO (Derecho civil, III-1., cit., pg. 169); DEZ-PICAZO (Fundamentos..., III, cit., pg. 741).
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En realidad, la usucapin es un proceso que culmina con la adquisicin de la propiedad o de un derecho de servidumbre si aqul se ha ajustado a las previsiones legales. En Navarra, especialmente, se trata de un mecanismo mediante el cual el Derecho soluciona ciertos conflictos de intereses, entre quienes ostentan la titularidad de aquellos derechos reales y quienes actan como si la tuvieran, atendiendo retroactivamente al comienzo y desarrollo posterior de la situacin actual. Este enfoque de remedio jurdico ante un conflicto dado, ms que de cauce vlido para conductas futuras, deriva de la imprescindible presencia del requisito de la buena fe en el prescribiente al comienzo de su posesin, y diferencia a la usucapin navarra de la prevista en el Cdigo civil. En este cuerpo legal, la posibilidad de consumar la adquisicin del dominio u otros derechos an conociendo desde el primer momento la falta de titularidad en la prescripcin extraordinaria permite apreciar en esta institucin un ms intenso matiz de modo de adquirir derechos sobre las cosas, suavizando paralelamente el aspecto de expediente para la resolucin de conflictos (que s puede apreciarse, evidentemente, en la usucapin ordinaria). As, un sujeto interesado en resultar, por ejemplo, propietario de una finca, podra tericamente, a la vista del art. 609 Cc., elegir entre negociar con su dueo la compra del bien, esperar a recibirla por herencia, o usucapirla. Esta disponibilidad de la figura a la voluntad de los particulares debe entenderse rechazada en Derecho navarro, puesto que, si no existe en el poseedor la creencia de ser ya titular del derecho, nunca podr adquirirlo por usucapin. Las distintas circunstancias que pueden concurrir en la situacin de conflicto que se pretende solucionar justifican en ocasiones una cierta diferencia de trato por parte de la ley, lo que permite a su vez establecer una clasificacin de los posibles supuestos. Se puede distinguir por ello la usucapin relativa a bienes muebles de la relativa a los inmuebles, la ordinaria de la extraordinaria, la del dominio de la de las servidumbres, la que afecta a los titulares presentes de la que afecta a los ausentes, etc. De alguna de ellas se ha hecho ya mencin, a propsito del tratamiento general de la figura, y otras se abordarn ms adelante, al considerar los diversos caracteres y requisitos de la usucapin. Por estas razones slo es necesario aportar ahora algn comentario en torno al distinto alcance de la prescripcin adquisitiva en funcin del carcter mueble o inmueble de los bienes susceptibles de usucapin. A.- Usucapin relativa a bienes muebles Como ocurre en el rgimen del Cdigo civil, el Fuero Nuevo toma en consideracin el tipo de bienes a los que afecta la usucapin para, bsicamente, justificar en ello una considerable reduccin del tiempo necesario para completar el proceso178. Esta consecuencia, de evidentes repercusiones prcticas, es, sin embargo, poco interesante desde el punto de vista terico, no justificara por s sola una especial reflexin acerca de esta modalidad, y pertenece ms bien al anlisis de la consumacin del proceso. La conveniencia de detenerse en la consideracin de este supuesto en concreto y, separadamente, de la usucapin de inmuebles, viene dada por distintas razones de alcance ms general. Por lo que respecta a los muebles, el inters viene marcado por la ausencia en la Compilacin navarra de una norma paralela al art. 464 Cc. La ley 355 FN dispone que la propiedad de las cosas se adquiere, adems de por otras causas entre las que se encuentra la prescripcin adquisitiva, por la entrega de aqullas hecha por su propietario en virtud de un
178. FERNNDEZ ASIAIN explica que el Derecho privativo no distingua entre muebles e inmuebles a efectos de usucapin, por lo que se planteaba la duda de entender, bien que tanto unos como otros quedaban sometidos al mismo rgimen (que es el criterio de ARELLANO), bien que haba que recuperar el Derecho romano, que fijaba un plazo ms corto para los muebles, opinin que parece preferir el propio FERNNDEZ ASIAIN y que, como es ya sabido, se admitir por la Compilacin navarra: La prescripcin, cit., pgs. 136-137.
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convenio que justifique la transmisin. Ninguna norma en materia de posesin o de usucapin, sin embargo, recoge el principio en virtud del cual se entiende que la posesin de bienes muebles adquirida de buena fe equivale al ttulo. Evidentemente no es ste el lugar apropiado para profundizar en el significado de tan discutido principio. Baste indicar aqu que la tesis que parece imponerse entre la doctrina espaola, en la interpretacin del citado art. 464 Cc., es la calificada como germanista, es decir, la que entiende que aquella norma limita la reivindicabilidad de los bienes muebles produciendo como consecuencia la posibilidad de adquisiciones a non domino, excepcional por relacin al principio romano de que nadie puede dar lo que no tiene179. En el Derecho navarro, por el contrario, tal excepcin no existe salvo en el caso particular de la ley 358, en cuya virtud se produce la usucapin instantnea de las cosas recibidas de instituciones del Estado o de entidades pblicas. Fuera de estos casos especficos, carece de justificacin legal la adquisicin de un derecho sobre bien mueble transmitido por un no titular al margen de la institucin de la prescripcin adquisitiva. Pudiera objetarse frente a esta afirmacin que la ausencia de norma especfica en el Fuero Nuevo similar al art. 464 Cc. queda subsanada mediante la aplicacin de tal precepto por la va de la supletoriedad (ley 6). Sin embargo, ello presupone a su vez considerar que la simple constatacin de tal omisin indica la existencia de una laguna de la Compilacin que exige el recurso al Derecho supletorio. Es evidente que la inclusin en el Fuero Nuevo de una norma que excluyera el efecto recogido en el mencionado artculo 464 Cc. habra eliminado las dudas al respecto, pero aun a falta de tal norma creo que la conclusin debe ser la misma. Tngase en cuenta que en materia de propiedad y temas conexos el Derecho civil navarro conserva una notable influencia de los principios de Derecho romano, contrario a la posibilidad de adquirir a non domino, mientras que ha permanecido ajeno a la influencia germnica que matiz para el Cdigo civil el rigor de esos principios. Ciertamente, la excepcin admitida para los bienes muebles en el Derecho civil del Cdigo contribuye a una mayor seguridad del trfico que contrariamente quedara desfavorecida en el sistema del Fuero Nuevo, y en esa medida el rgimen establecido podra resultar merecedor de justas crticas. Pero, por una parte, esta razn no desvirta por s misma la afirmacin inicial, y, por otra, el rechazo de las adquisiciones de muebles a non domino tampoco resultara ser el nico sntoma del alejamiento entre el Derecho navarro y las exigencias del trfico en esta materia: en la misma lnea se inscribe, por ejemplo, la exigencia de un largusimo plazo cuarenta aos para la prescripcin extraordinaria de esos bienes (ley 357). Entiendo en suma que el accipiens de cosa mueble recibida de quien aparece como titular del derecho transmitido slo puede evitar las consecuencias perjudiciales de la falta de titularidad en el tradens completando el proceso de usucapin correspondiente180. Y ello incluso en los casos que parecen justificar para el Cdigo lo dispuesto en su art. 464, es decir, en los de inicial entrega voluntaria de la posesin de la cosa realizada por su propietario (a ttulo de depsito, comodato, arrendamiento, etc.) a quien despus transmite el derecho a un tercero. La nica matizacin que cabra admitir en este sentido puede venir determinada por lo establecido en el comienzo del art. 85 Ccom., segn el cual la compra de mercaderas en almacenes o tiendas abiertas al pblico causar prescripcin de derecho a favor del comprador respecto de las mercaderas adquiridas.... La aplicabilidad de este precepto en Navarra es clara cuando se trate de compra de cosas muebles para revenderlas con nimo de lucro, caso en el que el contrato debe calificarse como mercantil conforme al art. 325 Ccom., y regirse por las normas de ese cuerpo legal181. Al margen de este supuesto, sin
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179. Comparten esta tesis, LACRUZ (ob. lt. cit., pg. 240 ss.); DEZ-PICAZO (ob. lt. cit., pg. 667 ss.) y ALBALA(ob. lt. cit., pg. 123 ss.). 180. Conforme, MELN MUOZ: Apuntes sobre el rgimen de las adquisiciones a non domino en el Derecho foral de Navarra, RJN, n. 19, enero-junio 1995, pg. 127 ss. 181. Lo mismo puede decirse del supuesto de tradicin de ttulos al portador, para el cual el art. 545 Ccom. dispone la irreivindicabilidad de su propietario legtimo frente al tercero poseedor de buena fe y sin culpa grave.
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embargo, la respuesta quiz admitiera alguna duda si el comprador destina a su propio consumo los efectos adquiridos: este supuesto queda expresamente excluido del mbito del Cdigo de comercio (art. 326.1.), y por tanto parece forzoso calificar la relacin contractual como de carcter civil. Admitido esto, parece asimismo necesario reconocer que un contrato de este tipo debiera reconducirse, en su caso, a las normas de Derecho navarro y, en suma, someterse a los principios que lo gobiernan, lo que conducira finalmente a la imposibilidad de admitir para el mbito civil la prescripcin instantnea dispuesta en el citado art. 85 Ccom., vlida en el contexto de la relaciones mercantiles182. Lo dicho acerca de la inadmisibilidad de adquirir una cosa mueble a non domino con arreglo al Fuero Nuevo no significa que la apariencia de derecho se vea privada de todo efecto. La ley 360 FN dispone en su primer prrafo que quien por s o por mediacin de otros ejercita sin contradiccin un derecho que aparentemente tiene, se presume que es titular del mismo en tanto no se pruebe lo contrario. Esta norma, que resulta paralela a los arts. 448 y 1954 Cc. sobre presuncin o necesidad de prueba del ttulo justificativo de la adquisicin del poseedor, tiene especial relevancia en relacin con la buena fe exigible en el accipiens usucapiente, en general, y con la necesaria para la usucapin extraordinaria, en particular. Por ltimo, cabe aadir que, en Navarra, el nico derecho usucapible en relacin con los bienes muebles es el de propiedad, puesto que ni el usufructo ni la prenda (que, por otra parte, puede recaer tambin sobre inmuebles) son susceptibles de ser adquiridos por esta va. B. Usucapin relativa a bienes inmuebles La usucapin o prescripcin adquisitiva de inmuebles plantea, en cuanto a su estudio, unas exigencias propias que vienen impuestas concretamente por la incidencia de la legislacin hipotecaria en el trfico inmobiliario. En el Derecho civil del Cdigo, de la misma forma que en el caso de muebles el art. 464 Cc. abre una va para la excepcin frente a la imposibilidad de adquirir un derecho a non domino, admitiendo la eficacia de tal adquisicin en ciertas condiciones, para los inmuebles un fenmeno semejante se articula a travs de la especial proteccin que el Registro de la Propiedad otorga al tercero adquirente que rene ciertos requisitos. El respaldo que la ley confiere a quien acta confiando en los datos publicados por ese registro puede producir el mismo efecto de reconocer definitivamente, y de forma excepcional, un derecho a quien no podra haberlo adquirido en otro caso, al carecer el tradens de su titularidad. Ya se ha visto, en relacin con los bienes muebles, cmo el Derecho navarro es contrario a la admisibilidad de excepciones al principio general que impide adquirir derechos de quien no los tiene. Esta actitud frente a las adquisiciones a non domino no distingue en funcin del carcter mueble o inmueble de los bienes. Sin embargo, respecto de estos ltimos, y a diferencia del caso anterior183, debe contarse con la aplicacin indiscutible de una normativa hipotecaria de carcter general184.
182. Es sta una de las manifestaciones de la difcil articulacin entre el Derecho mercantil, de competencia exclusiva del Estado, y el civil, cuando ste conforma un sistema diferenciado del representado por el Cdigo, perdindose as el paralelismo que guardan entre s este ltimo y el de comercio, sobre todo en materia de contratos. En la lnea de lo expresado en el texto, MELN MUOZ entiende que aunque el principio del art. 464 Cc. no est reconocido por el Derecho navarro, puede adquirir vigencia en el mismo de forma indirecta a travs del art. 85 Ccom.: Apuntes sobre el rgimen de las adquisiciones a non domino en el Derecho foral de Navarra, cit., pg. 133. 183. Aunque con la salvedad referida de la aplicacin del art. 85 Ccom. 184. En este sentido, v. MELN MUOZ: Apuntes sobre el rgimen de las adquisiciones a non domino en el Derecho foral de Navarra, cit., pg. 131 ss. Si no se entendiera que los principios hipotecarios son manifestacin del concepto ordenacin de los Registros, utilizado por el art. 149.1.8 Const. para describir una de las materias civiles sobre las que se reserva al Estado la competencia exclusiva, debera concluirse la no aplicacin en Navarra del principio de fe pblica registral que protege al tercero hipotecario, y la derogacin en este mbito del art. 34 LH.
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Tanto la usucapin como el Registro de la Propiedad son instituciones que se justifican, quiz con ms claridad en el segundo caso, en el principio de seguridad jurdica. Sin embargo, su coexistencia dentro del ordenamiento jurdico provoca conflictos de difcil solucin. A la complejidad inherente a la figura de la usucapin debe aadirse la dificultad de comprensin de aquellas normas de la Ley Hipotecaria que contemplan ese fenmeno, esto es, los arts. 35 y 36 de manera muy especial este ltimo y concordantes, afectados parcialmente, adems, por las sucesivas reformas experimentadas por aquella Ley. Algo de claridad puede obtenerse, a pesar de ello, distinguiendo como es costumbre y desde la perspectiva de la normativa registral entre la usucapin secundum tabulas y la usucapin contra tabulas. Al margen de lo anterior, los bienes comunales (ley 346 FN) son imprescriptibles por su propia naturaleza, dada su dedicacin al aprovechamiento vecinal, en la medida en que conserven tal carcter. En principio, la legislacin vigente no contempla entre los modos de desafectacin la presunta, aunque en alguna sentencia se ha apuntado incidentalmente la posibilidad de reconocer eficacia desafectadora a una prolongada situacin de hecho palmariamente contradictoria con el destino comunal de los bienes185. B.1. La usucapin secundum tabulas. Se describe as al proceso de usucapin contemplado en el art. 35 LH, que se plantea el supuesto de la adquisicin por usucapin de un derecho por parte de quien ya consta en el Registro, de forma manifiestamente inexacta, por tanto, como titular del mismo186. En este caso, el Registro y la usucapin vienen a completarse en la finalidad de dar proteccin a un sujeto que ha adquirido de quien figura como titular registral y ha inscrito a su vez su propio ttulo, el cual adolece de algn defecto que impide la consumacin de la transmisin. La publicidad derivada de los datos del Registro est, por tanto, indicando una situacin que coincide con la que tambin hace pblica la posesin del sujeto afectado, pero que no se corresponde con una efectiva titularidad del derecho, lo que pretende corregirse a travs de la institucin de la prescripcin adquisitiva. El art. 35 LH impone ciertos criterios para la aplicacin de la figura de la usucapin al caso concreto del titular inscrito, en unos trminos que justifican algunas dificultades interpretativas. De manera especial, la doctrina discrepa respecto al alcance de la expresin ser justo ttulo la inscripcin. Entienden unos autores187 que debe ser interpretada en sentido literal, de forma que a los efectos de prescripcin adquisitiva de inmuebles por quien aparece como titular en el Registro, la simple inscripcin sustituye al justo ttulo necesario para usucapir. De admitirse esta interpretacin, la usucapin ordinaria regulada por el Fuero Nuevo debera tener en cuenta esta matizacin proveniente de la normativa registral: si la existencia de una inscripcin vlida dispensa del examen de la validez y existencia del ttulo inscrito, el requisito de justa causa impuesto por la ley 357 FN deber entenderse cumplido con aqulla. Sin embargo, esta opinin aparece contradicha por un sector doctrinal para el cual, a pesar del tenor del art. 35 LH, la inscripcin simplemente permite presumir la validez y veracidad del ttulo inscrito188, admitindose
185. STSJ Navarra de 22 de marzo de 1997. 186. Art. 35 LH: A los efectos de la prescripcin adquisitiva en favor del titular inscrito, ser justo ttulo la inscripcin, y se presumir que aqul ha posedo pblica, pacfica, ininterrumpidamente y de buena fe durante el tiempo de vigencia del asiento y de los de sus antecesores de quienes traiga causa. 187. Entre ellos, ALBALADEJO: Derecho civil, III-1., cit., pg. 208 ss., y ms especficamente en La inscripcin en el Registro como justo ttulo a efectos de usucapin, ADC, enero-marzo 1992, pg. 5 ss.; PORCIOLES: La prescripcin y el Registro de la Propiedad, Cuestiones de Derecho hipotecario y social, Barcelona, Colegio Notarial, 1945, pg. 163 ss.; BADOSA COLL: Justo ttulo, NEJ, XIV, 1971, pg. 660 ss.; ROCA I TRIAS, E.: Las relaciones entre la posesin y el Registro de la Propiedad, RCDI, 1979, pg. 9 ss. 188. LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 213. Este autor rectifica de esta forma su opinin anterior contraria, adhirindose ahora a la postura mantenida, entre otros, por MORALES MORENO: La inscripcin y el justo ttulo de usucapin, ADC, oct.-dic. 1971, pg. 1123 ss. Conforme en general con esta tesis, BRGAMO LLABRS: La usucapin y el Registro de la propiedad, AAMN, III, 1959, pg. 271 ss.
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prueba en contrario que, de producirse, impedira apreciar la existencia de usucapin ordinaria189. Con independencia de que lo fuera igualmente para el Derecho civil del Cdigo, es posible que desde la perspectiva del Derecho navarro sea sta segunda la opinin ms ajustada a los dictados de la Compilacin. Cuando la ley 357 FN impone al favorecido por la usucapin ordinaria la necesidad de poseer como titular con justa causa y buena fe, contina aclarando que probada la causa justificativa de su posesin, se presume que posee de buena fe, es decir, se presume que tom posesin de la cosa (buena fe inicial) en la creencia de ser titular del derecho; presuncin de buena fe en el poseedor que es razonable si existe, y se demuestra, un ttulo apto para transmitirle el derecho en cuestin, conforme al cual se explica que el usucapiente comenzara a realizar actos posesorios sobre la cosa. A estos efectos, parece claro que la prueba de la inscripcin registral carece de esa misma virtualidad que se reconoce en aquella ley a la del ttulo material, y ello por varias razones: por una parte, la inscripcin no justifica por s misma la toma de posesin, para la que resulta indiferente la existencia o no de aqulla (mientras no lo es la del ttulo); por otra, no impide que el ttulo inscrito, que s sera justificativo de la concreta situacin posesoria190, resulte nulo, ni lo convalida en ese caso (art. 33 LH)191; ni, por ltimo, es relevante la inscripcin para examinar la buena o mala fe del poseedor en el momento de comienzo de la posesin, que es el que interesa al Derecho navarro, no slo por cuanto cabe solicitar la inscripcin de ttulos a sabiendas de que pueden resultar afectados de nulidad (p. ej., en caso de simulacin; con lo cual, pinsese, se estara considerando como usucapin ordinaria la situacin en que ni existe ttulo material ni hay buena fe), sino adems porque, aunque as fuera, en la prctica ese dato resultara irrelevante, dado que la fecha de la inscripcin va a resultar posterior a la de la tradicin, que frecuentemente se habr producido con el previo otorgamiento de la escritura pblica192, y a partir de la cual la eventual desaparicin de la creencia que menciona la ley 357 FN no puede perjudicar ya al usucapiente. Es razonable que la necesaria prueba de la causa justificativa de la posesin se facilite a quien cuenta ya a su favor con la inscripcin del ttulo, en la medida en que ste ha sido objeto de una previa calificacin registral, e incluso cabra admitir que con ello, adems, se le libere de la necesidad de probar tambin su buena fe inicial193, pero esa ventaja no debera ir ms all de la inversin de la carga de la prueba, hacindola recaer sobre el tercero y sin impedir la posible discusin acerca de la validez del ttulo. Lo cierto, en cualquier caso, es que esta interpretacin del art. 35 LH es minoritaria194, contradice el claro tenor literal de la norma, y no es tampoco conforme con la interpretacin defendida por uno
189. En apoyo de esta tesis, se recuerda que el ttulo absolutamente nulo o inexistente no puede producir ningn efecto por ms que haya sido objeto de una inscripcin vlida: v. LACRUZ: Elementos de Derecho civil, III bis, Barcelona, Bosch, 1984, pg. 178. 190. La ley 355 FN menciona, entre las causas de adquisicin de la propiedad, la entrega de las mismas hecha por su propietario en virtud de un convenio que justifique la transmisin. Aunque el convenio no es evidentemente el nico ttulo admisible para la ley 357, la expresin sealada permite interpretar la causa justificativa de esta norma como ttulo material que explica la posesin actual del usucapiente. 191. Como reconoce ALBALADEJO, partidario de la tesis contraria, en semejante supuesto destruida la inscripcin desaparece el ttulo, pero si no, subsistir la inscripcin como ttulo por mucho que, sin hacerlo repercutir en la inscripcin, se invalide extrarregistralmente el ttulo material: La inscripcin en el Registro como justo ttulo a efectos de usucapin, cit., pg. 27. 192. LACRUZ recuerda que el art. 1462 no rige en Navarra (Elementos..., III bis, cit., pg. 119), lo que debe entenderse nicamente referido a la norma en s, y no al contenido, ya que a la misma conclusin se llega por aplicacin en su caso, analgica de la ley 568 que, en materia de compraventa (como en el Cdigo civil), dispone in fine que el otorgamiento de la escritura pblica de compraventa, salvo pacto en contrario, equivale tambin a la entrega. 193. Incluso el hecho de haber solicitado (el actual titular registral) la inscripcin del ttulo puede interpretarse como conducta indicativa de su creencia de ser efectivamente titular del derecho. 194. Se aproxima tambin a esta tesis, con matices, DEZ-PICAZO: Fundamentos..., III, cit., pg. 748, quien explica que puede admitirse que la inscripcin sustituye al requisito del justo ttulo, pero no a los de validez y existencia de ste.
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de los ms cualificados autores de la reforma de 1944195. Si se entiende, con la doctrina dominante, que la inscripcin sustituye al ttulo, la usucapin del titular inscrito se facilita enormemente, hasta el punto de que podra considerarse que configura un tercer tipo de usucapin, con las ventajas de la ordinaria (menor tiempo) y las de la extraordinaria (mnimas exigencias en cuanto a prueba), pero sin sus respectivos inconvenientes (prueba de la justa causa en el primer caso; plazo ms largo, en el segundo)196. B.2. La usucapin contra tabulas. Como es evidente, el proceso de usucapin puede consumarse respecto a un derecho que conste en el Registro de la Propiedad a nombre de un sujeto distinto del usucapiente, con lo que, a diferencia del caso anterior, en ste la realidad extrarregistral contradice lo que aqul publica, y obliga al ordenamiento a establecer cul de los dos supuestos titulares debe ser considerado efectivamente como tal y cul no. En principio, la situacin no resulta especialmente compleja si se considera en su esquema ms elemental: el usucapiente que ha completado el plazo podr instar la declaracin de su derecho y la posterior inscripcin del mismo, en perjuicio de quien aparezca como titular registral, y, si no inscribe, se producira el mismo tipo de desajuste entre el Registro y la realidad que se da cuando el titular registral ha dispuesto de su derecho y esta transmisin no se ha inscrito. El problema empieza a vislumbrarse, en cambio, cuando, a falta de inscripcin por el usucapiente, un tercero adquiere de aqul a quien el Registro seala como titular. En realidad, se trata del mismo tipo de conflicto a que puede dar lugar la no inscripcin de cualquier adquisicin de inmuebles, aunque quiz con algunas particularidades derivadas de lo peculiar del fenmeno de la usucapin. Si la usucapin ha sido ya consumada, es claro que el tercero no pudo adquirir el derecho de quien ya no era titular del mismo. La nica razn que puede justificar la solucin contraria, esto es, el reconocimiento de la titularidad en el adquirente a non domino, es la proteccin de la buena fe de este adquirente que confi en la veracidad de los datos a los que l pudo tener acceso. Pero es claro que para conseguir el efecto contrario al que resulta del principio bsico de que nadie puede transmitir a otro el derecho que no tiene, debe existir una norma que le sirva de fundamento. Tratndose de inmuebles, la regulacin de esta concreta cuestin debe encontrarse bien en el Fuero Nuevo, bien en la legislacin hipotecaria. En aqul no se ha establecido una excepcin al principio general, de manera que debe entenderse que, en principio, quien supuestamente adquiere un inmueble que realmente perteneca ya a un tercero que usucapi slo puede resultar titular si, a su vez, usucape. Esta es la solucin para el caso de que los derechos en juego permanezcan al margen del Registro de la Propiedad. Si, como ser lo habitual, se ha inscrito alguno de los ttulos, la pauta para la resolucin del problema debe venir dada por la Ley Hipotecaria: as, la Compilacin navarra remite expresamente a ella al regular el supuesto de doble venta de la ley 566, para la determinacin del criterio aplicable al conflicto planteado entre los diversos compradores cuando uno de ellos ha inscrito ya. A diferencia del Cdigo civil197, sin embargo, el Fuero Nuevo no recoge alusin alguna a la normativa registral en materia de usucapin, lo que, por otra parte, no obsta a que sta deba aplicarse en cualquier caso. Al respecto, por tanto, slo cabe tomar en consideracin los principios establecidos en la Ley Hipotecaria, y concretamente en los arts. 32 y concordantes.
195. PORCIOLES (La prescripcin y el Registro de la Propiedad, cit.) fue Director General de Registros durante la reforma de la Ley hipotecaria y uno de sus mximos responsables. 196. Algo as apunta ALBALADEJO, cuando dice que en definitiva, si se quiere la usucapin del artculo 35 para quien no estime ttulo serio la inscripcin, sera a lo ms una usucapin sin necesidad de ttulo (como la extraordinaria), sino slo de inscripcin (aparte, claro est de la posesin, y de la buena fe, que a diferencia de en la extraordinaria [del Cdigo civil], se exigira en esta usucapin ordinaria sin ttulo): La inscripcin en el Registro..., cit., pg. 23. 197. Arts. 462 y 1949.
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Con carcter general, la legislacin hipotecaria concede una especial proteccin a quien, adquiriendo normalmente de un titular inscrito198, inscribe asimismo el ttulo que fundamenta su derecho, impidiendo que ste se vea afectado como consecuencia indirecta de circunstancias a las que el actual titular sea ajeno, tanto porque no afectan a su propio ttulo sino al de su transferente como porque no pudo tener conocimiento de ellas a travs del Registro. Aquella especial proteccin que la propia normativa hipotecaria concede frente a los efectos perjudiciales derivados de la inexactitud registral se fundamenta en una doble causa: el simple hecho de haber inscrito, y la confianza depositada en la veracidad de los datos registrales199. El primer aspecto explica la inoponibilidad frente al titular registral de titularidades ajenas no inscritas (art. 32); el segundo, de forma ms general, la irrelevancia de cualesquiera otras circunstancias que provoquen la desaparicin del derecho o de la inscripcin: art. 31 LH del transmitente (art. 34 LH, aplicable, de todas formas, segn la doctrina dominante, a la generalidad de los supuestos). Tal inmunidad se reconoce a los sujetos que se encuentran en determinadas circunstancias, y no a cualquier titular inscrito. Los requisitos exigibles al tercero favorecido con especial intensidad por el Registro los enumera, como es sabido, el art. 34 LH200, al que remite la compleja norma que contempla en la Ley Hipotecaria la efectividad de la usucapin que perjudica al titular registral, o usucapin contra tabulas. La farragosa redaccin del art. 36 LH esconde, en opinin de SOLS201, un artculo sencillo, de pocas ideas, y en el que partindose de la gran fuerza de la prescripcin contra tabulas se pueden enumerar los pocos casos en que el Registro pueda prevalecer. A este respecto, en primer lugar, la especial inmunidad del titular inscrito frente al usucapiente se reconoce slo al tercero que rene todas las condiciones del art. 34 LH; por lo tanto, se trata de adquirente a ttulo oneroso y de buena fe que adquiere del titular registral e inscribe. Si falta cualquiera de estos factores, se calificar el ttulo y se contar el tiempo con arreglo a la legislacin civil (art. 36.5.). En segundo lugar, adems, esa proteccin tiene tambin sus lmites incluso para el tercero protegido, que pierde su privilegiada situacin, bsicamente, cuando quede acreditado que conoci o pudo haber conocido antes de perfeccionar su adquisicin la posesin del usucapiente202. Incluso, demostrada la imposibilidad de conocer la situacin real, vencer este ltimo si el tercero no interrumpe la posesin dentro del ao siguiente a su adquisicin203. Un supuesto particular lo constituye la usucapin consumada dentro del ao siguiente a la adquisicin del ltimo titular registral, que contempla el mismo art. 36 LH, dado que, si la usucapin no se encontraba consumada en el momento de la adquisicin, sta se pro-
198. Menos frecuentemente, tambin en el caso de segundo adquirente que inmatricula la finca, o en el de quien, en el mismas circunstancias, reanuda el tracto sucesivo a travs de una primera inscripcin, que asimismo, para cierto sector doctrinal, seran considerados terceros protegidos, aunque no hayan recibido, obviamente, de titular inscrito: segn esta tesis, son precisamente estos supuestos los que permiten defender la autonoma del art. 32 LH frente al art. 34 LH. V., en este sentido, LACRUZ: Elementos..., III bis, cit., pg. 173 ss. 199. Aunque conceptualmente independientes, ambas condiciones normalmente concurren en la mayora de los casos, esto es, cuando alguien que adquiere de titular inscrito inscribe a su vez. 200. La doctrina especializada no es unnime en la configuracin del tercero mencionado en el art. 32 LH. Un sector entiende que debe reunir las mismas condiciones que el del art. 34; otro opina que, necesitando siempre buena fe, no queda limitado, sin embargo, a los adquirentes a ttulo oneroso; por ltimo, un tercero excluye para este tercero ambos requisitos: v., sobre esta cuestin, LACRUZ: Elementos..., III bis, cit., pg. 191. 201. SOLS GARCA: Prescripcin contra el Registro: sntesis de la doctrina legal, ADC, 1949, pg. 124 ss., en concreto pg. 126. 202. Cabe pensar que si el tercero conoci la posesin real del inmueble a ttulo de dueo por otro sujeto, o tuvo medios racionales y motivos suficientes para conocerla (podra decirse, con ms precisin, que el conocimiento tiene que referirse, en el caso ahora contemplado, a la consumacin de la usucapin, es decir, a que el nuevo titular saba que realizaba una adquisicin a non domino), y aun as adquiri, carece de la buena fe que requiere para ser considerado como tal tercero: en este sentido, entre otros, LACRUZ: Elementos..., III bis, cit., pg. 184. En contra de esta opinin se defiende por otros autores que la buena fe del art. 34 LH se cumple simplemente con la creencia en la veracidad de los datos publicados por el Registro. 203. La Ley habla de consentir expresa o tcitamente la posesin, lo que equivale a no interrumpirla: as, SOLS: Prescripcin contra el Registro: sntesis de la doctrina legal, cit., pg. 130.
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dujo efectivamente a favor del tercero que en realidad, estrictamente, no lo ha sido nunca en el sentido del art. 34 LH, porque es claro que la suya fue una adquisicin a domino. Consecuentemente, la consumacin posterior de la prescripcin adquisitiva afecta ya directamente a su propio derecho204. Aunque no es ste el lugar oportuno para profundizar en las dificultades interpretativas del art. 36 LH, cabe, por ltimo, dejar constancia de las dudas que manifiesta la doctrina acerca del tipo de prescripcin adquisitiva a la que esta norma se refiere, dividindose al respecto entre las tres posibles alternativas que cabe mantener. De esta forma: un sector doctrinal entiende que la usucapin del art. 36 LH es nicamente la extraordinaria del Cdigo civil, aducindose en ese sentido que no cabe buena fe en quien acta contra el Registro de la Propiedad205, un segundo grupo opina, contrariamente, que la usucapin del art. 36 LH slo puede ser la ordinaria (del Cdigo civil)206, por ltimo, otras autores afirman que sin la menor duda, caben tanto la usucapin ordinaria como la extraordinaria207. La discusin adquiere un inters especial, desde la perspectiva del Derecho navarro, en la medida en que plantea la posible incompatibilidad de la usucapin que requiere buena fe con la publicidad derivada del Registro. Es ste sin duda un criterio que debe tomarse en consideracin, aunque ello se remite al estudio posterior y ms detenido de la buena fe como requisito de la prescripcin adquisitiva. Es obvio que, si la nica usucapin admisible contra tabulas fuera aqulla que prescinde de la buena fe del usucapiente, se tiene que admitir, supuesta la necesidad ineludible de contar con este requisito en la usucapin del Fuero Nuevo, una incompatibilidad absoluta entre las modalidades de prescripcin adquisitiva contempladas en la Compilacin navarra y el art. 36 LH. Sin embargo, aun remitiendo a un momento posterior la reflexin sobre el elemento de la buena fe, la cuestin del carcter de la usucapin contemplada en el art. 36 LH se puede encontrar asimismo influida, para la doctrina del Cdigo civil, por la existencia de disposiciones al respecto en este cuerpo legal. En particular, el art. 1949 Cc., segn el cual la usucapin ordinaria contra tabulas solamente perjudicar a tercero en virtud de ttulo tambin inscrito, comenzando el cmputo del plazo desde la inscripcin. Por aplicacin de ese precepto, aunque con carcter general cupiera admitir buena fe en quien posee a ttulo de dueo contra el Registro, la usucapin ordinaria de ese poseedor requerira adems la inscripcin del ttulo con el que indudablemente cuenta, pero ello no por exigencias de la propia Ley Hipotecaria, sino por mandato del Cdigo civil. Otra cosa es que lo previsto en el art. 1949 Cc. tenga una dudosa efectividad. Por una parte, su vigencia ha sido cuestionada por la posterior entrada en vigor del art. 36 LH, aunque parece defenderse mayoritariamente la respuesta afirmativa. Por otra, debe repararse en que la necesidad de inscribir el ttulo para dar comienzo al plazo de usucapin convertira la pres-
204. La STS de 9 de junio de 1955 declaraba que el titular inscrito y el prescribiente no son terceros entre s, sino partes, porque la usucapin se desenvuelve entre los dos unindolos por un nexo jurdico que no permite considerarlos como extraos. 205. As, en varias ocasiones, AZPIAZU (por todas, Ms sobre el tema la prescripcin y el Registro, RCDI, 1945, pg. 427 ss.). Llega a la misma conclusin, medio siglo ms tarde, GARCA GARCA: La usucapin contra tabulas y el Registro de la Propiedad, Homenaje a J.M. Chico y Ortiz, Madrid, Marcial Pons, 1995, pg. 643 ss. 206. BRGAMO LLABRS: La usucapin y el Registro de la propiedad, cit., pg. 313. 207. SOLS: Prescripcin contra el Registro..., cit., pg. 133.; LUNA SERRANO: Comentario al art. 1949 Cc., Comentario del Cdigo civil, II, 2. ed., Madrid, Ministerio de Justicia, 1993, pg. 2120.
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cripcin adquisitiva contra tabulas en una usucapin secundum tabulas, supuesto contemplado en el art. 35 LH208. Por ltimo, resulta difcilmente planteable, en la prctica, el supuesto conforme al cual puedan encontrarse inscritas dos titularidades incompatibles que no se expliquen mutuamente en virtud del principio registral de tracto sucesivo, salvo que debiera entenderse que el ttulo cuya inscripcin exige el Cdigo civil al usucapiente se refera a la posesin, inscribible con anterioridad a la reforma de la Ley Hipotecaria de 1944. Desde la perspectiva del Derecho civil navarro, es de observar que la Compilacin carece de un precepto semejante al art. 1949 Cc., por lo que, en principio, no existe, desde aquel cuerpo legal, restriccin alguna en cuanto a la efectividad de la usucapin ordinaria frente al Registro. No era sta, sin embargo, la intencin que se apuntaba al respecto en los trabajos previos a la elaboracin del Fuero Nuevo. En ese sentido, la Recopilacin Privada inclua una norma muy semejante al artculo ya mencionado del Cdigo civil. Efectivamente, la ley 360 Rec. Priv. dispona en su prrafo segundo, con el ladillo prescripcin contra el Registro, que contra un derecho inscrito en el Registro de la Propiedad, la prescripcin slo procede cuando se halle igualmente inscrito el ttulo que la justifica, en cuyo caso el tiempo empieza a correr desde tal inscripcin, aadindose en la nota correspondiente que, con ello, se acoga el principio registral del art. 1949 Cc. Es evidente que tal prrafo ha desaparecido de la que hoy es la ley 358 FN., pero las causas y el sentido de tal modificacin no son seguros209. En cualquier caso, es claro que la intencin de los autores de la Recopilacin Privada resultaba en general favorable al fortalecimiento del sistema registral210: En la actualidad el Fuero Nuevo no contiene matizaciones a la legislacin hipotecaria acerca de la virtualidad de la usucapin que afecta a derechos inscritos ya sea a nombre del propio usucapiente o de un tercero. Por lo que respecta a la usucapin contra tabulas del art. 36 LH, habr que admitir que, en la medida en que carece de relevancia la existencia o inexistencia (y la inscripcin o no) del ttulo del usucapiente, puesto que ni aquella ley distingue ni cualquier otra norma aplicable obliga a pensar lo contrario, tal clase de usucapin podra darse, en principio, y atendiendo ahora a ese nico dato, tanto en las condiciones de la ordinaria como de la extraordinaria. Ahora bien, tal afirmacin, hecha desde el Derecho navarro, no tiene el mismo significado que desde el Derecho civil del Cdigo, en cuyo mbito al elemento del ttulo se incorpora la consideracin de la buena o mala fe del usucapiente. As, lo que para el Cdigo civil puede suponer, en funcin de las conclusiones que se obtengan acerca de la delimitacin de la buena fe del poseedor extrarregistral, la exclusin de una concreta modalidad de usucapin a los efectos del art. 36 LH, determina-
208. El art. 1949 no consiente, en definitiva, el inicio de la prescripcin adquisitiva ordinaria contra tabulas y slo lo admite a partir de que, mediante la inscripcin del ttulo que ampara la posesin del usucapiente y respecto de la propia posesin ad usucapionem, sta pasa a ser tambin secundum tabulas. La posesin anterior slo valdr, en su caso, para la prescripcin extraordinaria: LUNA SERRANO: Comentario al art. 1949 Cc., cit., pg. 2119. 209. NAGORE slo da cuenta de que se plantearon algunas enmiendas tendentes a su supresin, y de que en el mismo sentido se manifestaron BELTRN DE HEREDIA, FUENMAYOR y BONET, pero no aporta ms informacin acerca de las razones de tales criterios: Historia del Fuero Nuevo de Navarra, cit., pg. 102. Por su parte, SALINAS comenta alguna de las enmiendas presentadas a esa norma de la Recopilacin Privada, concretamente las de TAMBURRI Y LISO : ambas venan a coincidir en que una disposicin semejante supondra desconocer tanto el Derecho navarro como el del Cdigo civil y la Ley Hipotecaria, de aplicacin en Navarra; v. SALINAS QUIJADA, F.: Derecho civil de Navarra, tomo II, Pamplona, Gmez, 1972, pg. 480 ss. 210. Ello es claro, asimismo, a la vista de otra de las normas que aparecan en ese texto, concretamente la ley 357 Rec. Priv. Esta ley, precedente de la actual 355 FN (en la que se establecen las diversas formas de adquisicin de la propiedad) contena en su origen un segundo prrafo conforme al cual en la transmisin de bienes inmuebles la plenitud del derecho de propiedad se adquiere mediante escritura pblica inscrita en el Registro de la Propiedad. La nota correspondiente aclaraba respecto a ese prrafo que conviene sealar que, si bien cabe ser propietario por otro ttulo (catastral, por ejemplo), sin embargo, slo por escritura pblica inscrita se deviene pleno propietario. Se pretenda, de esta forma, establecer para el Derecho navarro el carcter constitutivo de la inscripcin de la propiedad inmobiliaria, aunque finalmente se decidi prescindir de dicho prrafo, por cuanto su contenido supondra una seria alteracin del sistema hipotecario espaol: V. NAGORE: ob. y lug. lt. cit.
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r, en cambio, para el Fuero Nuevo, la admisin o exclusin, en bloque, de la completa institucin de la prescripcin adquisitiva. 2. Elementos configuradores de la usucapin Con independencia de los requisitos ms especficos que puedan resultar exigibles (capacidad, plazos, etc.), los factores que con carcter general configuran en Derecho navarro la institucin jurdica de la prescripcin adquisitiva se reconducen, sustancialmente, a dos: la posesin y la buena fe. A. La posesin Desde el punto de vista de la figura de la usucapin, la posesin constituye su contenido esencial; desde la perspectiva de esta ltima, aqulla resulta ser uno de sus efectos ms caractersticos. Por estas razones, y sin olvidar lo que la usucapin tiene de modo de adquirir ciertos derechos, parte de la doctrina considera inescindible el estudio de ambas instituciones, incluyendo el de la usucapin dentro del tratamiento del fenmeno ms general de la posesin211. En el mbito del presente trabajo, cuyo objeto es la prescripcin adquisitiva, no es procedente el estudio de la posesin sino de forma parcial, al objeto de precisar las condiciones exigibles para su consideracin como possessio ad usucapionem. En comparacin con la del Cdigo civil, la regulacin de la posesin en la Compilacin navarra resulta sumamente escueta, y lo mismo puede decirse respecto del supuesto ms especfico de la posesin apta para usucapir. No existe en el Fuero Nuevo una norma paralela al art. 1941 Cc. De los caracteres que este precepto exige, el nico que consta expresamente requerido por la ley 357 FN para cualquier tipo de usucapin es el de la posesin como propietario. No hay en cambio alusin expresa a la publicidad de la posesin, ni, estrictamente, a su continuidad, puesto que la interrupcin se contempla en referencia a la usucapin (ley 359), pero esta exigencia viene de alguna forma considerada por la Compilacin navarra en la regulacin de los supuestos de successio y accessio possessionis (ley 361). Por su parte, el carcter pacfico de la posesin slo parece adquirir relevancia en relacin con la usucapin extraordinaria (ley 357.2.). En general, salvo aspectos concretos, la posesin ad usucapionem apenas dispone de precedentes propios en el Derecho histrico navarro, por lo que la justificacin ltima de las normas del Fuero Nuevo al respecto se encuentra sobre todo, una vez ms, en el Derecho romano. A.I. Posesin como propietario La posesin como propietario que exige la ley 357 tanto para la usucapin ordinaria como para la extraordinaria equivale sin duda a la posesin en concepto de dueo conocida en el Derecho civil del Cdigo212, aunque dicho paralelismo no exime de algunos comentarios213. Parte de la doctrina espaola considera que la clasificacin que el art. 432 Cc. establece entre posesin en concepto de dueo y en concepto de tenedor de los bienes y dere-
211. As, HERNNDEZ GIL, A.: Obras completas, Tomo II, La posesin, cit., pg. 357 ss.; DEZ-PICAZO: Fundamentos..., III, cit., pg. 695. 212. Como posesin en concepto de dueo la mencionan SALINAS (Derecho civil de Navarra, tomo II, cit., pg. 475) y FERNNDEZ ASIAIN (La prescripcin, cit., pg. 122). 213. La exigencia expresa de este requisito tanto para la usucapin ordinaria como para la extraordinaria en el Fuero Nuevo permite obviar las dudas que en algunos casos se han planteado sobre esta cuestin para el Cdigo civil, lo que ha obligado a la doctrina y la jurisprudencia a aclarar que la dispensa de requisitos que caracteriza la usucapin extraordinaria no incluye la posesin en concepto de dueo: v. MORALES MORENO: Posesin y usucapin, Madrid, Cons. Sup. Invest. Cient., 1972, pg. 73 ss.
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chos, coincide, respectivamente, con la del art. 430 Cc., que distingue entre posesin civil y natural214. LACRUZ, discrepando del criterio anterior, entiende que mientras la posesin natural coincide con la ad interdicta, la civil se identifica con la ad usucapionem, por lo que la posesin en concepto de dueo es slo uno de los componentes de esta ltima (que adems, en el contexto del Cdigo civil, debe ser pblica, pacfica, etc.)215. Posiblemente es este ltimo el criterio que mejor explica el significado de la posesin como propietario tal como se contempla actualmente en la ley 357 FN. Tambin en el Derecho navarro vigente es claro que al requisito de la posesin como propietario debe aadirse alguno ms para configurar una posesin apta para la usucapin, ya sea la justa causa y la buena fe para la ordinaria, o el carcter de pacfica (y asimismo la buena fe) para la extraordinaria. Sobre esta base, puede considerarse asimismo vlida en Derecho navarro la puntualizacin, defendida por la generalidad de la doctrina, acerca de que la alusin legal al propietario debe extenderse a los titulares de los derechos reales usucapibles, aunque esta ampliacin queda finalmente limitada, segn se ha comentado, a la titularidad de las servidumbres216. Como apunta LACRUZ, la exigencia de poseer en concepto de dueo para llegar a ser dueo por usucapin es tan lgica y congruente que no necesita ulterior justificacin217. Se relaciona con el elemento subjetivo o animus de la posesin, que representa la intencin o voluntad del sujeto de actuar como si fuera efectivamente titular del derecho posedo, aunque esta voluntad debe, de alguna manera, someterse en aras de la seguridad del trfico a ciertas exigencias, que MORALES describe como tipificacin y objetivacin del animus218. El concepto en el que se posee, en cuanto elemento de base subjetiva, puede tericamente alterarse al objeto de transformar as una simple posesin ad interdicta en otra hbil para la usucapin. Se trata del fenmeno de la interversin del concepto posesorio, respecto del cual el Derecho navarro conserva, en la ley 363 FN, la mxima romana de que nadie puede cambiar por s mismo la causa possessionis. Lo contrario constituye un despojo que, en el caso de bienes inmuebles, no priva de la posesin al poseedor perjudicado hasta que transcurra el plazo de ao y da (ley 364 FN), exigiendo en cualquier caso la realizacin de una conducta que exteriorice con claridad el nuevo concepto en que se posee. Por supuesto, es vlida la interversin posesoria, y no constituye despojo, cuando sta se produce por cambio en el ttulo219, o por causa de un tercero220. La posesin en concepto de titular de un derecho favorece al poseedor con la presuncin de titularidad del mismo, que puede desvirtuarse mediante prueba en contrario (ley 360); sin embargo, y en coincidencia con lo dispuesto en el Cdigo civil221, esta presuncin debe entenderse excluida cuando se trata de una posesin ad usucapionem, en la medida en
214. ALBALADEJO: Derecho civil, III-1., cit., pg. 56; MORALES MORENO: ob. lt. cit., pg. 87. DEZ-PICAZO, por su parte, sobre la base de la opinin de ALBALADEJO, parece reconducir la clasificacin del art. 432 Cc. a la distincin entre posesin mediata e inmediata: Fundamentos..., III, cit., pg. 565. 215. LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 87 ss. 216. La SAP Navarra de 28 de septiembre de 1995 contrapone la posesin en concepto de titular de una servidumbre de paso a la que se tiene en virtud de la mera tolerancia de los dueos del predio afectado. 217. LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 93. 218. La expresin en concepto de dueo designa el animus que se toma en cuenta por el Derecho tras esa doble correccin, referido a un tipo de derecho usucapible (tipificacin) y fijado en su desenvolvimiento con arreglo a unas pautas que establece objetivamente el Derecho (objetivacin): MORALES MORENO: Posesin y usucapin, cit., pg. 91. 219. Cuando la ley 363 FN impide que quien ejerce el poder sobre la cosa como representante del poseedor (sujeto aqul al que, por cierto, no se le califica de esta misma forma), pueda empezar a poseer personalmente como propietario sin especial permiso del poseedor, est aludiendo implcitamente a la figura del constitutum possessorium (v. al respecto la nota a la ley 366 Rec. Priv.). 220. FERNNDEZ ASIAIN: La prescripcin, cit., pg. 122. Sobre la intervencin de tercero a estos efectos, v. LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pgs. 95-96. 221. Arts. 448 y 1954.
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que la ley 357 exige la prueba de la causa justificativa de la posesin cuando se trata de la usucapin ordinaria, y remite precisamente a la extraordinaria el supuesto en el que no pueda probarse la justa causa (ley 357.2.)222. A.II. Posesin pblica Ninguna norma de la Compilacin navarra establece expresamente la necesidad de que la posesin vlida para usucapir deba ser pblica. En base a los principios romanos que inspiran buena parte de las leyes sobre posesin, puede de todas formas admitirse el rechazo de la posesin clandestina aunque, como ha hecho notar parte de la doctrina del Cdigo civil, no cabe equiparar a sta con la falta de publicidad de la posesin223. As, mientras la clandestinidad, predicable de la adquisicin de la posesin que se lleva a cabo ocultamente y sin el consentimiento del anterior poseedor, afecta a la posesin con carcter general, degradndola a la categora de posesin viciosa para unos224, o a la de mera tenencia para otros225, la exigencia de publicidad constituye, segn la doctrina mayoritaria del Cdigo civil no exenta de razonadas crticas a las que ms tarde se har mencin, un requisito especfico de la posesin ad usucapionem (art. 1941 Cc.) que se justifica en la necesidad de permitir al titular desposedo tener conocimiento de la situacin a los efectos de una eventual interrupcin. Ahora bien, la falta de exigencia expresa de la publicidad de la posesin vlida para la prescripcin adquisitiva no debe llevar a la conclusin de que tal carcter no deba concurrir en la usucapin regulada por la Compilacin navarra. Por el contrario, tal requisito se encuentra implcito, con distinto significado y alcance, en otros dos aspectos: por una parte, en la necesaria apreciacin en el usucapiente de una posesin, y de que sta sea adems en concepto de propietario; por otra, en las matizaciones al rgimen de la usucapin introducidas en funcin de la presencia o ausencia de los sujetos implicados (leyes 356 y 357.2.). Explica MORALES226 que la publicidad se exterioriza positivamente en el uso normal con arreglo a su naturaleza de la cosa, hasta el punto de que la publicidad es connatural al hecho de la posesin, y la ausencia de publicidad exige una actividad positiva encaminada al ocultamiento, por lo que, en suma, basta probar el hecho de la posesin en concepto de dueo... para que se presuma la publicidad de la misma, ya que sta estriba en la natural exteriorizacin del corpus. Parece, sin embargo, discutible que pueda admitirse una posesin en concepto de dueo que carezca de la proyeccin pblica que resulte razonable a la vista de la cosa o derecho posedos. En este sentido, LACRUZ aclara que la voluntad del poseedor de tener la cosa como dueo debe ir acompaada de actos positivos inequvocos y suficientes que la confirmen, de modo que sea la situacin fctica, y no su mera alegacin, la que designe al poseedor como en concepto de titular real y arguya despojo efectivo del titular verdadero227. De esta forma, la falta de publicidad de la posesin impedir valorar en el poseedor el animus con el que ste posee que quedara entonces relegado al mbito puramente interno o subjetivo y, en consecuencia, la aptitud de la posesin a efectos de la prescripcin adquisitiva del derecho. Pero, an ms, la publicidad es un factor inherente
222. La SAP Navarra de 5 de septiembre de 1991 entendi que, a efectos de una eventual usucapin, no existe posesin en concepto de dueo en el Ayuntamiento que alega la titularidad de unas porciones de terreno en las que nicamente se haban llevado a cabo dos actuaciones concretas la pavimentacin y colocacin de alumbrado en 1958. 223. As, MORALES: Posesin y usucapin, cit., pg. 163 ss.; DEZ-PICAZO: Fundamentos..., III, cit., pg. 575 ss.; LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 97 ss.; HERNNDEZ GIL: La posesin, cit., pg. 381. Para el Derecho navarro, algn autor parece asimilar la posesin pblica a la falta de clandestinidad; v. FERNNDEZ ASIAIN: La prescripcin, cit., pg. 123 224. DEZ-PICAZO: ob. y lug. lt. cit. 225. MORALES y LACRUZ, en las obras citadas recientemente. 226. Ob. cit., pgs. 166-169. 227. LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 93.
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al fenmeno posesorio en general: no hay una posesin no pblica frente a una posesin pblica228. Cuando el Cdigo civil exige la publicidad a propsito de la posesin ad usucapionem no hace otra cosa, como explica HERNNDEZ GIL, que llamar la atencin acerca de la importancia en esta materia de la nota de publicidad inherente a la posesin. En la Compilacin navarra se ha obviado la mencin de este particular aspecto, pero las conclusiones no difieren por ello de las expuestas por ese autor. Por otro lado, en la medida en que el fundamento de la prescripcin adquisitiva queda situado en la necesidad de seguridad jurdica, es incorrecto explicar el requisito de la publicidad posesoria desde la posicin del verdadero titular, argumentando que aqul se justifica por la exigencia de que el verus dominus pueda tener conocimiento de la usucapin en curso e interrumpir oportunamente el proceso229. Cabe quiz matizar que, aunque la usucapin no se justifica en la sancin al titular pasivo, el Derecho no deja de tomar en consideracin, ya no tanto las circunstancias subjetivas de aqul, como ciertos factores de carcter objetivo que adquieren relevancia jurdica en la medida en que son contemplados por las normas. As resulta que la ausencia del titular justifica un alargamiento de los plazos de usucapin (ley 356 FN), e incluso impide, en ciertos casos, consumar la prescripcin adquisitiva (ley 357.2.). A.III. Posesin pacfica El Fuero Nuevo nicamente exige posesin pacfica a los efectos de la prescripcin extraordinaria. Mientras para la ordinaria es necesaria la posesin como propietario con justa causa y buena fe, en aqulla el prescribiente adquiere por la pacfica posesin como propietario durante el plazo sealado en la ley 357 FN. La expresin anterior responde a la misma nocin que en textos histricos se expresaba como tenencia sin mala voz230. Parece, por tanto, que debe desvincularse, desde la perspectiva de la Compilacin navarra, el concepto de posesin pacfica o no pacfica del de posesin obtenida o no por medio de la violencia o la intimidacin: sta se refiere al momento de su adquisicin, e impide calificar la posesin como hbil a efectos de usucapin, mientras que aqulla alude ya a la fase de desarrollo de la posesin ad usucapionem. Se refiere, en suma, a la que MORALES describe como posesin que se tiene en paz231, con
228. HERNNDEZ GIL: La posesin, cit., pg. 385. 229. La crtica a tal razonamiento ha sido explicada por HERNNDEZ GIL: Pese a su aparente ecuanimidad, este argumento es un ejemplo de cmo la ciencia dogmtica llega por va inductiva a generalizaciones que, al descender deductivamente sobre la norma legal y sobre la aplicacin de la misma a los casos concretos, tienen unos componentes que, siendo racionalmente posibles, no ofrecen la completa seguridad de que se sea el sentido de la norma. El dogma as creado, ms que del requisito de que la posesin sea pblica, deriva de otro dogma: entender que el fundamento de la usucapin se encuentra en el abandono o renuncia del propietario o titular del derecho real, por lo que si tal es el fundamento, parece congruente con l que en todo momento sepa quin est poseyendo la cosa o derecho que le pertenecen, ya que slo as el abandono o la renuncia son evidentes, pues si esto no lo supiera cabra pensar que su conducta omisiva tuviera otro origen. Esta construccin es muy simple y un tanto ingenua. Est elaborada, a su vez, con otro dogma el dogma de los dogmas, una concepcin del derecho que le coloca por entero en dependencia de la voluntad individual. La voluntad, en la mayor parte de los casos, es podero, imperialismo, derecho subjetivo; pero, en ocasiones, hay tambin una voluntad de renuncia, y para estar ciertos de ella y de la abdicacin que representa se necesita que el posible perjudicado con la usucapin vigile todos los pasos de su contradictor, para lo cual l ha de permanecer en una constante exhibicin pblica. Esto no es as. En la usucapin cuenta de manera por lo menos igual que la abstencin del perjudicado el comportamiento positivo del poseedor en la gestin econmica de los bienes. Entre el derecho reducido al formalismo de un ttulo y la efectividad en la utilizacin de los bienes, termina por imponerse este hecho dotado de eficacia social. Ser posible por la abstencin; mas sta no es la causa nica ni el fundamento bsico de la usucapin (ob. y lug. cits). 230. As en Fuero General, captulo I, ttulo V, libro II: De tenencia de heredat de XL aynos sen mala voz. Todo hombre que tiene XL aynos heredat sen mala voz, et el demandador entrando et saylliendo en el regno de Navarra, el que la tiene non sea tenido de responder ninguno por ninguna razon. En el mismo sentido, SSTS de 22 de febrero de 1954 y de 28 de febrero de 1962. 231. MORALES: Posesin y usucapin, cit., pg. 187. Esa expresin, utilizada en textos del Derecho histrico castellano, aparece tambin en algn texto de Derecho navarro, como el Fuero Reducido, libro IV, ttulo I, cap. 10: Si algun infanon o oto hombre tiene alguna heredad o posee aquella en paz por tiempo de treinta y un aos y un dia...
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la cual los precedentes histricos tanto navarros como castellanos aludan a la falta de reclamacin de la cosa por el propietario desposedo. Desde esta perspectiva, la mencin del Fuero Nuevo al carcter pacfico de la posesin debe contemplarse en la actualidad como un residuo de la tradicin jurdica a la que responde, aunque vaca de contenido especfico. Por una parte, si cualquier reclamacin del verdadero propietario desvirta ese matiz de la posesin del usucapiente, aqulla impedira la consumacin de la usucapin extraordinaria por falta de uno de sus requisitos (posesin pacfica durante cuarenta aos), ocasionando as una contradiccin con el rgimen de interrupcin de la prescripcin adquisitiva dispuesto en la ley 359, que establece los mecanismos hbiles para producir ese efecto. Por otra, si slo es la reclamacin judicial contemplada por esa ley la que puede contradecir una posesin pacfica, este requisito ser intil y, en cualquier caso, igualmente predicable, a pesar de no constar expresamente, para la usucapin ordinaria. A.IV. Unin de posesiones La ley 361 FN contempla con el ladillo sucesin en la posesin los fenmenos doctrinalmente conocidos como successio y accessio possessionis, en virtud de los cuales los sucesores a ttulo universal o a ttulo singular pueden unir a su propia posesin ad usucapionem la que hubieran tenido sus respectivos causantes. Ambos supuestos de unin de posesiones responden bsicamente, en su actual regulacin en el Fuero Nuevo, a los principios heredados del Derecho romano, cuya influencia en el conjunto de la regulacin de la usucapin es manifiesta. Esta afirmacin adquiere especial significado por lo que respecta a la usucapin del heredero, en la medida en que el Derecho navarro no se ha hecho eco de la evolucin posterior que ha desembocado en las disposiciones vigentes al respecto del Cdigo civil. Como es sabido, en este cuerpo legal se recoge (art. 440) la llamada posesin civilsima del sucesor a ttulo universal, esto es, la que por ministerio de la ley se transmite sin interrupcin al heredero desde el momento de la muerte del causante, aunque el sucesor no haya tomado posesin de los bienes hereditarios y siempre que ste acepte finalmente la herencia. El precepto citado del Cdigo civil refleja una cierta influencia germnica ausente, por el contrario, de la normativa de la Compilacin navarra232, que conserva la necesidad de que el causahabiente tome posesin de los bienes de la herencia. Por otra parte, del tenor de la ley 361 FN resulta indiscutible que, tanto en el caso de sucesor a ttulo universal como en el de a ttulo singular, los requisitos de la posesin, necesarios para la usucapin de que se trate, habrn de concurrir en el causante y en el causahabiente. En consecuencia, ser exigible en todo caso la posesin en concepto de propietario y la buena fe inicial (es decir, en el momento en que recibe la posesin), y ello no slo en el causante, sino tambin en el sucesor. Esto no quedaba lo suficientemente claro, por lo que respecta al heredero, en la Recopilacin Privada233, y tuvo que corregirse ante las observaciones formuladas a la redaccin original234. De esta forma, el heredero no es poseedor durante el tiempo que media entre la muerte del causante y la toma de posesin de los bienes de la herencia; tiene adems que comenzar su posesin en la creencia de poder ser titular que se exige en Navarra a todo usucapiente, y actuando como tal; y, si la usucapin en curso del causante se basaba en un justo ttulo, para entenderla consumada por el propio heredero ste deber asimismo contar con idntico fundamento jurdico para su propia posesin.
232. Y de la Compilacin catalana, art. 98. 233. Ley 364 Rec. Priv.: Sucesin en la posesin. El heredero tan slo es poseedor de los bienes hereditarios desde que se hace cargo de ellos, pero el tiempo que posey el causante le aprovecha a efectos de la usucapin o prescripcin adquisitiva. Tambin aprovecha al adquirente a ttulo singular el tiempo que posey el causante, siempre que aqul inicie de buena fe su propia posesin. 234. NAGORE explica que tales objeciones (de HERNNDEZ GIL y BONET) se dirigan a una mayor precisin en la redaccin del precepto, labor que fue encargada a DORS: Historia del Fuero Nuevo de Navarra, cit., pgs. 103 y 117.
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Falta en el Fuero Nuevo una previsin expresa semejante a la que contiene el art. 98.2 de la Compilacin catalana, en el sentido de aclarar que, una vez comenzada la posesin de la herencia por el sucesor, se entiende que contina la de su causante sin interrupcin. De la redaccin de la ley 361 FN cabe ms bien pensar lo contrario, dado que se reitera para cada uno de los dos supuestos que contempla la afirmacin de que aprovecha al sucesor el tiempo que posey el causante. B. La buena fe De la lectura de la ley 357.1. FN queda clara la exigencia de la buena fe del poseedor en la usucapin ordinaria. ste es un aspecto que debe independizarse de la justa causa, y cuyo concepto viene aclarado por la propia norma: a efectos de la prescripcin adquisitiva, se entiende por buena fe la creencia de poder poseer como titular del derecho235. Se exige, por tanto, al usucapiente la conviccin plena de actuar conforme a Derecho, lo que constituye un estado subjetivo de difcil prueba que evidentemente puede presumirse cuando se dan determinadas circunstancias objetivas. Esto ocurre sin duda cuando el ordenamiento tiene constancia de la existencia de justa causa para la posesin. En este supuesto, es lgica la presuncin legal de buena fe en quien toma posesin de un bien adquirido con base en un ttulo jurdicamente vlido. Presuncin que no cabe desvirtuar por prueba en contrario referida al perodo de desarrollo de la actividad posesoria, en cumplimiento del principio romano en virtud del cual la buena fe requerida para la usucapin es nicamente la buena fe inicial, que no se perjudica por la posterior desaparicin de ese estado subjetivo que el poseedor tena en el primer momento. Ahora bien, quien pretenda desvirtuar la posible prescripcin adquisitiva de quien ha demostrado tener justa causa, aunque no pueda beneficiarse de la prueba de la mala fe posterior del poseedor, s puede evidentemente acreditar, si fuera el caso, que el usucapiente no poda sustentar razonablemente la creencia poder poseer como titular conforme a Derecho en el momento en que recibi la posesin. En la medida en que la buena fe se basa en un error, puesto que el poseedor est convencido de disfrutar de un respaldo jurdico en realidad inexistente, le bastar al verdadero titular con demostrar el carcter inexcusable de dicho error. Por otra parte, la creencia es incompatible con un estado de duda, de manera que si en el momento de comenzar la posesin el poseedor es consciente de la posibilidad, por ejemplo, de no ser el propietario nico del derecho posedo, no deber admitirse la usucapin de la totalidad del mismo. En Derecho civil navarro, la cuestin que ha suscitado mayor controversia en cuanto a la buena fe es la de la si la prescripcin adquisitiva extraordinaria requiere tambin, o no, buena fe inicial en el usucapiente. La duda se plantea en Navarra desde el Fuero General, que dispona que la tenencia sin mala voz durante cuarenta aos exime al poseedor de responder frente a cualquiera que reclame la cosa. Sin embargo, el Fuero General no aclaraba si ese poseedor deba ser de buena fe, por lo que, en la necesidad de resolver la duda suscitada en su interpretacin, sendas leyes de la Novsima Recopilacin de 1580 y 1604 afrontaron una cuestin que parece quedar resuelta en sentido afirmativo: ambas aluden a una prescripcin de cuarenta aos sin ttulo y buena fe conforme al Fuero236. La discusin, en cualquier caso, no ha acabado de resolverse definitivamente. La doctrina navarra anterior al Fuero Nuevo se encontraba dividida, aunque mayoritariamente inclinada a exigir buena fe en la usucapin extraordinaria237.
235. La ley 359 Rec. Priv. estableca que la buena fe consista en la recta conciencia de poder poseer como titular del derecho. Como narra NAGORE, fue HERNNDEZ GIL quien, extraado por la expresin, sugiri su modificacin por la finalmente vigente: Historia del Fuero Nuevo, cit., pg. 102. 236. El argumento no es, con todo, definitivo, en la medida en que la primera de las leyes no lleg en realidad a ser sancionada, y la segunda no menciona la buena fe en el Decreto de aprobacin. 237. En contra se manifestaban aqullos autores ms proclives a la aplicacin en Navarra del Derecho civil del Cdigo, como MORALES y, ya a mediados de este siglo, ARELLANO.
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Quienes se decantan a favor de la necesidad de buena fe238 argumentan, con razn, que tal exigencia ya se planteaba en Derecho romano239, y que incluso el Tribunal Supremo la ha reconocido en alguna ocasin240. La Recopilacin Privada, primero, y la vigente Compilacin, despus, han querido mantener la tradicional falta de claridad del Derecho navarro en este punto. La nota a la ley 359 Rec. Priv. dispona a este respecto que dado que las leyes navarras siguen vigentes en este sentido, no se menciona la buena fe, lo que de hecho coincide con el Derecho romano, en el que la buena fe se presuma; y tal opcin se ha mantenido sin cambios en el Fuero Nuevo. Lo que no parece dudoso es que la redaccin de la norma actual se inscribe en la lnea de conservar la vigencia del criterio tradicionalmente aplicado en Navarra, y en este sentido es claro que hasta la aprobacin del Fuero Nuevo la opinin dominante se inclina en favor de la necesidad de buena fe en todo tipo de usucapin241. De hecho, tal exigencia se interpret como beneficiosa, para atemperar la crudeza de la disposicin del Fuero General que slo exiga posesin pacfica como propietario242. En suma, una correcta interpretacin del prrafo segundo de la ley 357 FN impide eximir al prescribiente de la concurrencia, tambin en ese caso, de la buena fe inicial, cuya ausencia en el precepto se explica simplemente en cuanto tributo a la tradicin jurdica navarra. Por otra parte, el precedente de la Recopilacin Privada parece indicar que la buena fe en la prescripcin adquisitiva extraordinaria no necesita ser probada por el prescribiente, sino que se presume iuris tantum, lo que permite al perjudicado desvirtuar tal presuncin mediante prueba en contrario243. Contrariamente a esta interpretacin, la jurisprudencia posterior al Fuero Nuevo omite la consideracin del elemento de la buena fe cuando se comprueba el transcurso de los cuarenta aos que requiere la usucapin extraordinaria, lo que parece responder principalmente a la influencia todava intensa que ejercen las instituciones del Cdigo civil, ms que a una reflexin consciente sobre los caracteres de esa modalidad de prescripcin adquisitiva en el Derecho civil navarro244. La imprescindible presencia de la buena fe en la usucapin navarra impide que los bienes hurtados o robados a su propietario se puedan adquirir por esta va por quien cometi el delito, a diferencia de la posibilidad contemplada en el art. 1956 Cc245, lo que puede extenderse a todo aquel sujeto que tenga conocimiento de dicha circunstancia en el momento de entrar en la posesin del bien.
238. Por todos, FERNNDEZ ASIAIN: La prescripcin..., cit., 133 ss.; SALINAS: Derecho civil de Navarra. cit., pg. 474. Parece compartir tambin este criterio LACARRA: Instituciones de Derecho civil navarro, tomo 1., Pamplona, Imprenta Provincial, 1917. 239 DORS: Derecho privado romano, cit., pg. 243. 240. SSTS de 30 de junio de 1859 y de 30 de junio de 1955. 241. Adems de las sentencias citadas en la nota anterior, la necesidad de buena fe inicial para la usucapin extraordinaria, se recoge tambin en las SSAT Pamplona de 15 de febrero de 1941, 13 de febrero de 1953, 3 de febrero de 1955, 27 de junio de 1956, y 21 de noviembre de 1961. La SAT de Pamplona de 9 de octubre de 1987 parece admitir el mismo criterio cuando tras afirmar que mientras la usucapin ordinaria requiere posesin a ttulo de dueo, con justa causa y buena fe, la extraordinaria de cuarenta aos prescinde de la justa causa. 242. As, SAT Pamplona de 15 de febrero de 1941. 243. La presuncin iuris tantum de la buena fe en la prescripcin adquisitiva extraordinaria se afirma en buena parte de la sentencias citadas en la nota precedente. La posibilidad de prueba en contrario puede resultar de inters en supuestos de hecho como el analizado por la SAP Navarra de 8 de mayo de 1996. Se trata de un caso de extincin de medianera, para el que entiende la Audiencia que, derruida hace ms de cuarenta aos una casa, sin que se volviera a construir, el colindante adquiri por usucapin la propiedad total sobre la pared. Aunque no consta en la sentencia, parece poco probable que concurriera en el prescribiente la necesaria buena fe inicial en un caso como ste, en el que el carcter de medianera de la pared en discusin suele resultar conocido por sus propietarios, lo que, en su caso, hubiera podido ser utilizado para desvirtuar la presuncin de buena fe inicial. 244. Apenas se encuentran sentencias que recojan con precisin la regulacin de la prescripcin adquisitiva extraordinaria en el Derecho navarro, tanto antes como despus de la entrada en vigor del Fuero Nuevo. Una interesante excepcin entre las resoluciones recientes se observa en la SJPI n. 5 de Pamplona, de 2 de abril de 1991 (recogida en RJN, n. 12, julio-diciembre de 1991, pg. 306). 245. La Recopilacin Privada dispona en su ley 361 que no son susceptibles de usucapin los muebles hurtados en tanto no vuelvan a poder del propietario. Tal norma desapareci finalmente del texto del Fuero Nuevo, por cuanto fue considerada innecesaria (v. NAGORE: ob. cit., pg. 107).
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3. La interrupcin del proceso En Derecho civil navarro, la prescripcin adquisitiva se interrumpe por las causas admitidas a tal efecto en la ley 359 FN, esto es, la prdida de la posesin o la reclamacin judicial. Respecto de la primera, la ley 364 aclara que se pierde la posesin cuando se transfiere, abandona, o de cualquier modo cesa el ejercicio efectivo del derecho en beneficio de otra persona. Si se dan estas circunstancias, la usucapin se interrumpe para quien haba venido siendo poseedor hasta ese momento, aunque, evidentemente, habr que tener en cuenta la posibilidad de que la prescripcin adquisitiva sea consumada por el accipiens uniendo a su propia posesin la de su causante246. La salvedad que supone el plazo de ao y da dentro del cual la tenencia ajena no supone prdida de la posesin queda referida nicamente al caso de los bienes inmuebles, por lo que hay que entender que, tratndose de muebles, aquel efecto se produce de manera inmediata, con el cese del ejercicio efectivo del derecho, acentundose as, como hace notar LACRUZ247, el aspecto dinmico del disfrute frente al esttico de la tenencia. Respecto de la segunda de las causas de interrupcin, la Compilacin navarra la vincula escuetamente a la reclamacin judicial. La ausencia de mayor especificacin pudiera suscitar la duda acerca del momento en que deba tenerse por formulada dicha reclamacin, reproduciendo a este respecto la discusin que la doctrina mantiene en referencia al significado de la expresin citacin judicial del art. 1945 Cc. De todas formas, la expresin de la ley navarra resulta menos confusa que la del Cdigo en cuanto a que es el acto de presentacin de la demanda o el procesalmente equivalente el que debe tomarse en consideracin para la produccin del efecto interruptivo de la usucapin248, de forma paralela a lo dispuesto en la ley 40.1. in fine para la interrupcin de la prescripcin extintiva. Existe reclamacin judicial cuando se ejercita la accin correspondiente, lo que ocurre, a su vez, cuando el interesado realiza el acto que constituye la relacin procesal (generalmente, la interposicin de la demanda)249. Sobre esta base, puede plantearse si, adems de la reclamacin que menciona la ley 359, debe requerirse el cumplimiento de las condiciones que la ley 40 impone para la interrupcin de la prescripcin extintiva de las acciones, lo que supondra supeditar la interrupcin de la prescripcin adquisitiva a un momento procesal posterior cuya produccin ya no puede depender del titular afectado. En sentido afirmativo se manifiesta DE PABLO, que entiende que sin duda, para la determinacin de qu ha de entenderse por la reclamacin judicial a que alude la ley 359, hay que atender a los criterios de la ley 40250. Esto supone que en los casos de usucapin ordinaria de inmuebles la interrupcin se alcanzara solamente con la notificacin de la demanda, y la extraordinaria de los mismos bienes con la contestacin del demandado a aqulla. Tratndose de muebles, sin embargo, la usucapin ordinaria quedara interrumpida con la interposicin de la demanda o acto procesal equivalente, mientras que la extraordinaria (que tiene un plazo de cuarenta aos) requerira la contestacin a la demanda. Aunque se trata de una cuestin que admite interpretaciones, en mi opinin la ley 40 FN no ha sido establecida para aclarar cundo debe entenderse realizada la reclamacin judicial en cualquier norma en que sta aparezca mencionada, sino cundo debe entenderse interrumpida la prescripcin, y concretamente, dada su ubicacin, la extintiva de acciones. La citada ley no afirma, por ejemplo, que la reclamacin judicial en las acciones con plazo de cuarenta aos se produce con la contestacin de la demanda. Lo que en ella se dispone es que la reclamacin judicial no es suficiente en ciertos casos para producir el concreto
246. Posibilidad ya comentada al tratar de la unin de posesiones. 247. LACRUZ: Elementos..., III-1., cit. pg. 57. 248. Esta es igualmente la opinin defendida para el Cdigo civil por ALBALADEJO, LACRUZ y DEZ-PICAZO. 249. As, DE PABLO: Curso..., cit., pg. 560. Aade el autor que la interrupcin (que l estudia desde la perspectiva de la prescripcin extintiva de la ley 40) se produce con independencia de que la demanda adolezca de la falta de los requisitos pertinentes. 250. DE PABLO: ob. cit., pg. 575.
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efecto de interrumpir la prescripcin extintiva de la accin en cuestin, exigindose que el procedimiento iniciado por aqulla haya llegado a un determinado momento de su desarrollo: se trata de la reclamacin judicial seguida de la notificacin de la demanda o de la contestacin a sta aunque, mencionndose estos actos procesales ulteriores, es ya innecesario reiterar, presuponindola, la necesaria existencia de aqul que da inicio al proceso. Pero todo ello en el mbito de la prescripcin extintiva de acciones, como permite apreciar incluso el texto de la propia norma251. Cuando el propietario amenazado por la posesin ad usucapionem ejercita la accin oportuna frente al prescribiente, no est interrumpiendo la supuesta prescripcin extintiva de la accin real que le compete porque, como se ha explicado ya, las acciones a que se refiere la ley 39 FN realmente no prescriben; lo que pretende es detener un proceso que, de consumarse, le privara de un derecho. Se trata de dos fenmenos que, segn entiendo, la Compilacin navarra ha querido diferenciar con claridad tambin en este aspecto, avanzando as en la evolucin hacia una mejor separacin conceptual de ambas instituciones252. Desde esta perspectiva, a mi juicio la reclamacin judicial de la ley 359 se opone, simplemente, a la reclamacin extrajudicial. Exigir al reclamante las mismas formalidades procesales para interrumpir la usucapin, que al titular de una accin para evitar la prescripcin extintiva supondra, adems, agravar notablemente la posicin del titular perjudicado por la eventual consumacin de la prescripcin adquisitiva en curso, en aras de una slo aparente equiparacin de supuestos. Recurdese que, mientras en el caso de prescripcin extintiva de acciones el titular se ve favorecido en todo caso por el reconocimiento de su derecho253, este hecho carece en Navarra de relevancia como causa interruptiva de la usucapin, lo que prcticamente obliga al propietario a plantear siempre la cuestin ante los tribunales254. Ya se ha apuntado cmo, a diferencia de lo dispuesto en el art. 1948 Cc., en Navarra el reconocimiento por parte del usucapiente del derecho del verdadero titular no tiene efecto interruptivo de la prescripcin adquisitiva255. Tampoco impide a mi juicio la posesin en concepto de dueo256 (ni por tanto su continuidad), aunque s representa la desaparicin de la creencia de poder poseer como titular, o lo que es lo mismo, la ausencia de buena fe. Pero ello, que puede influir en la eventual liquidacin del estado posesorio resulta, como es sabido, irrelevante a efectos de la consumacin de la usucapin en un rgimen como el navarro, inmune a la prdida sobrevenida de este requisito257.
251. Tras las primeras especificaciones, la ley 40 aade: en todo otro plazo establecido para el ejercicio de una accin..., aludiendo claramente a la prescripcin extintiva, que no afecta a aquellas acciones reales que slo se extinguen a consecuencia de la usucapin con la que resultan incompatibles. 252. Ciertamente, los precedentes histricos en materia de usucapin revelan una cierta confusin de esta materia con la prescripcin extintiva (as, p. ej., Nov. Rec. 2,37,9), lo que se explica atendiendo a los orgenes romanos de las prescripciones de largo y largusimo tiempo, que han derivado finalmente en la usucapin ordinaria y extraordinaria de inmuebles. Aun as, de las notas de la Recopilacin Privada se deduce que los precedentes que se tomaron en consideracin para la redaccin de las actuales leyes 40 y 359 no son los mismos (comp. notas a las leyes 40 y 362 Rec. Priv.), pero tampoco este texto ofreca mayor claridad en la materia. Cierta confusin se sigue observando hoy en la ley 398, sobre interrupcin de la usucapin de servidumbres, que s remite a la ley 40 de manera expresa (reclamacin judicial conforme a la ley 40) y que ha sido comentada con anterioridad. 253. Tambin, por tanto, en el supuesto de las acciones personales sin plazo especfico, que prescriben a los treinta aos (ley 39,1.). 254. Se trata de un indicio ms de la voluntad de diferenciar en el Fuero Nuevo el rgimen de la interrupcin de ambas clases de prescripcin. Por otra parte, de admitirse la aplicacin de los criterios de la ley 40 a la usucapin, habra que interpretar si la reclamacin extrajudicial admitida para la interrupcin de acciones en principio personales con plazo inferior a veinte aos debera extenderse a la usucapin ordinaria de muebles (con plazo de 3 aos). La respuesta negativa supondra un agravamiento a mi juicio injustificado de la posicin del propietario frente a la del acreedor; la positiva resultara claramente contraria al contenido de la ley 359. 255. V. nota a la ley 362 Rec. Priv., que lo reconoce expresamente. 256. En contra, LACRUZ: Elementos..., III-1., cit., pg. 215. 257. Conforme, DE PABLO: Curso..., cit., pg. 564 ss.
ESTUDIOS
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SELECCIN DE BIBLIOGRAFA CITADA EN EL TEXTO:

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M LUISA ARCOS VIEIRA

Profesora Titular de Derecho Civil Universidad Pblica de Navarra

APROXIMACIN AL ESTUDIO DE LA USUCAPIN EN DERECHO CIVIL NAVARRO

M LUISA ARCOS VIEIRA

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