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DERECHO PROCESAL PENAL UNIDAD 1

POLTICA CRIMINAL La poltica criminal puede visualizarse como un conjunto de decisiones de la autoridad pblica sobre el delito.Autor: Poder Judicial de Mendoza Poltica Criminal es el sistema de decisiones estatales que, en procura de ciertos objetivos, define los delitos y sus penas (u otras consecuencias) y organiza las respuestas pblicas tanto para evitarlos como para sancionarlos, estableciendo los rganos y los procedimientos a tal fin, y los lmites en que tales decisiones se debern encausar. El sistema Constitucional establece los valores y bienes individuales (la vida, la libertad, etc.) y sociales (la seguridad pblica) que reconoce como tales, a la vez que dispone las formas de su tutela y reparacin (si son vulnerados) dndole contenido y lmites a los poderes que a tal fin instituye. Esbozado el campo de la poltica criminal como el de la definicin, prevencin, juzgamiento y castigo del delito, y verificada la interrelacin en la realidad entre esas actividades, y admitida la necesidad de un funcionamiento coherente de todas ellas en procura de lograr plasmar, en la totalidad de estos mbitos, los valores y los objetivos que la inspiran (o deberan inspirarla), queda evidenciada como una deformacin poltica la actitud de muchos cultores del derecho penal y procesal penal, que se despreocupan de las condiciones sociales y polticas que favorecen el delito (o su incremento), y se concentran slo en su mejor investigacin y represin. Si bien la amenaza de la pena, su imposicin y su ejecucin deberan contribuir a evitar delitos convirtindose en obstculos jurdicos a su comisin, la falta de comprobacin emprica de esta aptitud preventiva la ha puesto en una zona de dudas y desconfianzas. Tambin se asigna una funcin preventiva a la tarea policial. Es la llamada actividad de polica de seguridad, que se opone de hecho a la infraccin del orden jurdico, disuadindola, como un verdadero obstculo material a la comisin del delito (la presencia de un polica en la puerta del banco). Ubicacin del Proceso Penal Por imperio de la realidad normativa argentina, el delito cuya comisin no ha podido prevenirse, por regla general debe ser perseguido por el Estado, juzgado imparcialmente y, si corresponde, penado en las condiciones que establece el sistema constitucional y que reglamentan los Cdigos Procesales Penales.

Se afirma que el orden jurdico alterado por la comisin del delito, es reintegrado con la aplicacin judicial de la pena amenazada al culpable. Esta figura literaria no tiene actualmente la aceptacin de que gozaba hasta no hace mucho tiempo y es discutida por quienes procuran enfatizar en la solucin del conflicto humano que subyace en la mayora de los delitos. (Art 5 CPP).

Las funciones de PERSEGUIR, JUZGAR y PENAR el delito Desde que el Estado prohibi la justicia por mano propia y asumi la obligacin de administrar justicia, se fue apropiando de la realizacin de casi todas las tareas pertinentes a esta funcin. El Estado ha generado as un sistema de respuesta que se presenta, en general, como de dominio casi exclusivo de funcionarios pblicos, con muy poca cabida para el control o la participacin ciudadana, salvo los limitados casos de ejercicio exclusivo (accin privada) o conjunto (accin pblica) de la persecucin penal por parte del ofendido o la intervencin de particulares en los tribunales (jurados).

Independencia entre la funcin de acusar y las de juzgar y penar La actividad acusatoria (de persecucin penal) es una funcin estatal (salvo las contadas excepciones de accin privada o querella de accin pblica) a cargo del Ministerio Pblico Fiscal, y la de juzgamiento (y la de penar) es otra funcin estatal independiente, provocada por aquella, pero de naturaleza diferente, a cargo de tribunales imparciales del Poder Judicial (entre los que hay que incluir tambin al jurado). As surge de las normas del sistema constitucional que les dan origen. La existencia de la acusacin y su separacin de la actividad de juzgamiento, es exigida por la imparcialidad del juez, que es prenda de igualdad entre acusador y acusado y est en la base del derecho de defensa de ste. Puede as decirse que no slo no es posible penar sin juicio previo, sino que tampoco es posible penar sin acusacin previa a ese juicio (y tambin, por cierto, sin previa defensa). A pesar de la tajante separacin, tanto orgnica como funcional, estatuida por el sistema constitucional entre la persecucin (acusacin), el juzgamiento y el castigo, muchos cdigos procesales acuerdan a los tribunales tareas propias de la persecucin penal (por Ej. el de procurar de oficio pruebas acerca de la verdad de la acusacin sobre la que deben juzgar), aunque sin calificarlas como tales. Esta realidad debe ser corregida pues afecta a la imparcialidad del juzgador, la

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igualdad entre acusador y acusado y el derecho de defensa de ste. Adems confunde el verdadero rol de los jueces.

La Actividad Acusatoria Oficial Teniendo en cuenta la existencia de la potestad estatal abstracta de aplicar penas a quienes cometen delitos, y considerando asimismo que stas slo pueden ser reconocidas previo juicio en una sentencia condenatoria, la posicin tradicional colige que debe concedrsele al Estado la posibilidad y los medios para intentar el reconocimiento en juicio, y por obra de los jueces, de la existencia concreta de su potestad represiva cuando crea posible probar la comisin de un delito, y de lograrlo cuando corresponda. Esta posibilidad se expresa, generalmente, en una actividad estatal que se suele titular como requirente, acusatoria, y tambin de persecucin penal o de procuracin de justicia penal y que se denomina ejercicio de las acciones penales en el Cdigo Penal. Al establecer el Art. 71 CP, que debern iniciarse todas las acciones penales, el Cdigo Penal consagra el llamado principio de legalidad (obligatoriedad) pues, a contrario sensu, no podr evitarse iniciar alguna. A diferencia del mbito civil, donde el Estado se limita a prestar su concurso para la solucin judicial de conflictos de derecho privado slo cuando algn particular as se lo requiera, en materia penal y por imperio del Art 71 CP, el Estado debe tambin tomar parte activa en el asunto, desdoblando su actividad e instituyendo rganos pblicos diferenciados. De estos rganos, unos estn encargados de la acusacin (persecucin) - Ministerio Pblico Fiscal - y otros del juzgamiento y castigo del delito - tribunales - (desdoblamiento slo formal que, hasta tanto no se acuerde un mayor rol a la vctima, no lograr disimular que la relacin sigue siendo entre dos: el Estado y el individuo penalmente perseguido. El cumplimiento prctico de esta normativa se expresa en un conjunto complejo de actividades oficiales que pueden ser complementadas por particulares- que se conoce generalmente como PERSECUCIN PENAL y que consiste en la realizacin de actos materiales y jurdicos, unas veces tenientes a y otras veces configurativos de la preparacin, formulacin, sostenimiento y acreditacin de una acusacin contra de una persona determinada, por la comisin de un delito, buscando primero y proporcionando a los tribunales despus, las fuentes del conocimiento (pruebas) que stos necesitarn para decidir (Art 116 CN) si corresponde o no acoger la acusacin y en caso afirmativo aplicar el derecho penal (Art 75 Inc. 12 CN) al caso planteado.

Alcances El Cdigo Penal no se limita a posibilitar al Estado que requiera a los tribunales la aplicacin del derecho penal, sino que se lo impone como un deber, para cuyo cumplimiento se instituyen rganos y se disciplinan funciones pblicas con el fin de poder anoticiarse sobre visibles violaciones a la ley penal e investigar sobre su posible existencia y responsables, as como intentar y lograr (si puede probarlo) que stos ltimos sean penados por aquellos otros rganos estatales, diferenciados e independientes (los tribunales). Esta actividad acusatoria o de persecucin penal, debe ser eficaz para lograr la aplicacin de la pena a los culpables de la comisin de delitos. El principal responsable institucional del ejercicio de la actividad acusatoria oficial o de persecucin penal es el Ministerio Pblico Fiscal.

La Eficacia La eficacia en la represin de los ilcitos penales no debe procurarse genricamente con el proceso, ni entenderse como responsabilidad propia de los tribunales de justicia. Lo que debe ser eficaz a esos fines es la tarea de investigacin y obtencin de las pruebas necesarias y argumentacin a cargo del Ministerio Pblico Fiscal, para lograr que los jueces acojan favorablemente la acusacin. El logro de la eficacia en la persecucin penal requerir la concurrencia de varias condiciones.

Redistribucin de recursos: Desde lo operativo habr que realizar un prolijo inventario de todos los recursos humanos y materiales afectados a la persecucin penal del Estado y luego redistribuirlos con un criterio ms racional, de modo que su mayor concentracin se destine a aquellos delitos cuya investigacin, juzgamiento y castigo sea ms importante por su gravedad, por la forma organizada de su comisin, por el abuso de la funcin pblica que desempee el autor, por la peligrosidad evidenciada por ste, etc.

Fijacin de Polticas: Desde lo orgnico-funcional, que haya alguien que se ocupe de fijar criterios (polticas) al respecto, es decir, que pueda fijar objetivos y tras ellos orientar procederes idneos para alcanzarlos, dentro del marco que las leyes autoricen.

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Organizacin Estatal: Cada investigacin que se inicia, cada acusacin que se promueve, se asemeja a la punta de un iceberg en cuya base hay un soporte estatal que debera ser activo y predispuesto (policas, rganos oficiales de control del aparato pblico y de la actividad econmica, financiera, impositiva, etc.; organismos de inteligencia, entre otros).

Reformulacin de Mtodos: Esta propuesta contribuir a mejorar no slo la calidad sino tambin los resultados de la persecucin penal, pues permitir reforzar las atribuciones jurdicas y optimizar la organizacin y funcionamiento prctico del Ministerio Pblico Fiscal.

Lmites: pero no hay que incurrir en una suerte de concepcin blica de la persecucin penal, consistente en entenderla como un arma para enfrentar y ganar la guerra contra manifestaciones delictivas que generan especial inquietud y reprobacin social.

Actividad requirente y responsabilidad probatoria: En lo procesal, la aplicacin de estas ideas requerir que la actividad acusatoria est a cargo del Ministerio Pblico Fiscal, no slo en sus aspectos meramente conclusivos, sino tambin la tarea prctica de preparacin, sostenimiento y acreditacin de esa actividad acusatoria. As, habr de acordar a sus funcionarios la tarea de investigacin preliminar de los delitos que sirva para dar base a la acusacin. Si sta es formulada, deber, asimismo, asignarles la responsabilidad de sostenerla y probarla en el debate. A los jueces les estarn reservadas las instancias de control de la actividad investigativa preliminar del Ministerio Pblico Fiscal, la rectitud formal, el mrito probatorio, y sobre todo, su funcin especial de juzgar en definitiva resolviendo sobre la posible culpabilidad del acusado. En su expresin concreta, esta actividad del Ministerio Pblico Fiscal debe comenzar y mantenerse con afirmaciones sobre la hipottica o probable existencia de un hecho merecedor de una pena, y con la solicitud dirigida al rgano jurisdiccional competente de que desarrolle el juicio que mediante una sentencia, pueda legitimar la aplicacin de la sancin, la que as reclamar al rgano jurisdiccional concretamente es la que se conoce como actividad requirente. Imputar y probar la imputacin son aspectos inescindibles de la tarea acusatoria del Ministerio Pblico Fiscal.

Formas y Lmites de la Intervencin de Particulares

Originariamente, la Constitucin Nacional estableci la secuencia de acusacin, juicio y castigo (Art 60 y 115 CN), pero no incluy ninguna norma que expresamente establecieran algn sistema de acusacin o tipo de acusador especiales, derivando a las leyes su regulacin prctica. Luego de la reforma de 1994, la incorporacin del Ministerio Pblico Fiscal (Art. 120 CN) consagra, para el orden federal, un acusador pblico, pero no de modo excluyente de otras formas posibles de acusacin no oficial. Si la vctima de cualquier delito es el ciudadano y teniendo el Estado como nica razn de ser la proteccin de los derechos de ste, es natural la ampliacin del campo de los posibles protagonistas de la actividad acusatoria y la visin sobre su fundamento ltimo. La razn principal por la que el Estado debe perseguir el delito es la necesidad de dar cumplimiento a su obligacin de garantizar el derecho a la justicia de las vctimas, entendiendo a la persecucin penal como un corolario necesario del derecho de todo individuo a obtener una investigacin judicial a cardo de un tribunal competente, imparcial e independiente en que se establezca la existencia o no de la violacin de su derecho, se identifique a los responsables y se les impongan las sanciones pertinentes. Si bien el CP, en el Art 71, se adscribi al sistema de la persecucin penal pblica con oficialidad en la titularidad de la accin penal, y oficiosidad en su ejercicio (se ejercita sin necesidad que nadie lo requiera, salvo caso de instancia privada), ello tampoco impedira un sistema de acusacin popular o por el ofendido (an en el proceso por delitos que no sean de accin privada). Solo que la acusacin de stos no podra ser excluyente o condicionante de la intervencin de los rganos pblicos a quienes se acuerda la potestad de acusar, sino subsidiaria, conjunta e, inclusive, podra ser autnoma, pero esto slo en los casos en que la autoridad acusatoria inicialmente no intervenga o concluya en sentido desincriminador, tal como lo ha aceptado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Acusacin Popular: El modelo de la acusacin popular consiste en que la accin para reclamar el castigo de un delito, lo puede ejercitar cualquier persona del pueblo, sea o no el ofendido por el delito, determinando la obligacin de los tribunales de justicia de resolver sobre esa accin. Esto se debe a que el delito significa una ofensa inmediata a la sociedad, alterando el orden existente, y slo mediatamente constituye una agresin al ofendido, por lo que la accin penal corresponde a todos los integrantes de la sociedad, y tambin al Estado como entidad jurdica superior constituida por ella misma. 6
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La Querella de la Vctima: Es tambin posible para la Constitucin que la acusacin pueda ser llevada adelante por el ofendido por el delito, slo en los delitos de accin privada (Art. 73 CP), sino tambin en los de accin pblica (Art. 71 CP), mientras no se intente impedir o condicionar la oficiosidad y la oficialidad del ejercicio de la accin penal pblica impuesta por el Cdigo Penal. El rgimen de promocin de oficio de la accin penal, significa que el rgano estatal al que se asigne esta funcin, no debe esperar, para iniciarla, autorizacin o pedido de ninguna naturaleza (salvo los casos de instancia privada Art. 72 CP.

JURISDICCIN PENAL: Jurisdiccin penal es el poder emanado de la Constitucin y acordado a los tribunales del Poder Judicial para conocer, a travs de un proceso y con arreglo a sus normas, sobre la existencia concreta de un hecho delictivo que ha sido motivo de una acusacin y decidir de modo imparcial e independiente sobre la responsabilidad penal de sus partcipes, actuando la ley penal en el caso concreto; imponindoles una pena (o medida de seguridad), adoptando a su respecto alguna alternativa no punitiva o absolvindolos. Tales atribuciones deben ser ejercidas con imparcialidad, es decir, sin designio anticipado o de prevencin a favor o en contra de personas y con independencia, o sea, sin influencia alguna de mandatos o presiones polticas o sociales: debern slo subordinarse a la prueba y a la ley. La fuente originaria de la jurisdiccin son las disposiciones de la Constitucin que acuerdan al Poder Judicial el conocimiento y decisin de todas las causas. Slo los jueces del Poder Judicial pueden ejercer la potestad jurisdiccional y tienen su monopolio (Art. 152 CN). Ellos son, en este aspecto y para estos fines, representantes de la soberana popular. Al Poder Ejecutivo y al Legislativo les ha sido expresamente prohibido el ejercicio de la potestad jurisdiccional. El CPP dispone que la jurisdiccin penal se ejercer por los tribunales que la Constitucin y la ley instituyen, y se extender al conocimiento de los hechos delictuosos cometidos en el territorio de la Provincia, excepto los de jurisdiccin federal o militar. Caracteres: Soberana: las decisiones en que la jurisdiccin se expresa, tienen como particularidad la de no ser susceptibles de revisin ni revocacin por ningn otro poder del Estado, salvo algunas contadas excepciones de raz constitucional (amnista, indulto).

Provocada: a diferencia de la actividad ejecutiva o legislativa, la jurisdiccional no se puede poner en movimiento por su propia iniciativa. Se exige un requerimiento para que acten, formulado por alguien ajeno a ellos, como prenda de su imparcialidad. Este es el principio nemo iudex sine actore, reconocido por el sistema constitucional cuando establece la secuencia acusacin, juicio y castigo (Art. 60 y 115 CN). En materia penal, el Ministerio Pblico Fiscal es el actore (aunque no excluyente) que, frente a la posible comisin de un delito y en nombre del inters general, debe requerir la intervencin jurisdiccional para lograr su castigo. Actualmente, se cuestiona como contraria a aquel principio, la facultad, antes pacficamente reconocida a los tribunales de juicio, de condenar al imputado an cuando el Fiscal hubiere solicitado su absolucin. Defensa y Jurisdiccin: el ejercicio vlido de la jurisdiccin no slo requiere la excitacin del acusador, sino que exige tambin el ejercicio pleno del derecho de defensa (Art. 18 CN) en el proceso (juicio). No se trata, en materia penal, de una simple posibilidad. Por el contrario, la defensa es impuesta en su aspecto tcnico, incluso frente al desinters o expresa voluntad contraria del imputado, hacindose cargo de ella el mismo Estado. En su aspecto material, la defensa garantiza el derecho al silencio e impide el juicio en rebelda. Contenido: Poder de Conocer (saber-poder): el conocimiento de los jueces se expresa en conclusiones o juicios de hecho. El conocimiento que basar luego la decisin, debe ser verdadero, es decir, correspondiente con lo ocurrido en la realidad, por lo que la jurisdiccin, como bien se ha dicho, es tambin garanta de verdad. Pero la sentencia que condene al cumplimiento de una pena deber (y nicamente podr) basarse en un conocimiento probadamente verdadero sobre la responsabilidad penal del condenado. Si ello no se lograra, habr que absolver. Hoy se discute sobre si las fuentes de donde la jurisdiccin obtenga conocimiento pueden ser procuradas por los mismos funcionarios que la ejercen, es decir, los jueces por su propia cuenta, o si stos deben atenerse al conocimiento que logren obtener de las pruebas que proporcionen los representantes de los intereses que se enfrentan en el proceso penal (Ministerio Pblico Fiscal, Defensor del Imputado), posicin esta ltima ms ajustada al paradigma procesal diseado por el sistema constitucional. Pero en cualquiera de ambos casos, la actividad de recibir y valorar los medios de prueba, implica tanto el esfuerzo de procurar descubrir el dato conviccional que contienen (si lo contienen), como el esfuerzo para apreciar la idoneidad de ese dato (slo y 8
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en conjunto con los dems que se hayan logrado recibir) para producir conocimiento sobre la acusacin. Todo ello se expresar como una conclusin de hecho, dndola por probada, o por no probada por no darse las condiciones (formales o materiales) jurdicamente exigidas para su acreditacin. Poder de Decidir: la exteriorizacin por excelencia de la jurisdiccin es el poder de decisin sobre el mrito de la acusacin, haciendo efectiva la voluntad de la ley que aplica al caso (condeno o absuelvo). Siempre aplica el Derecho: Las decisiones jurisdiccionales pueden aplicar el derecho penal en contra del acusado declarndolo culpable e imponindole una sancin; o bien puede aplicar el derecho en favor del acusado, no penndolo, por concurrir algn motivo que impida directamente el castigo (legtima defensa) o por la aceptacin de alternativas a la pena (sobreseimiento en caso de suspensin de juicio a prueba). El tribunal tambin podr aplicar el derecho constitucional, como cuando absuelve al acusado por no haberse acreditado fehacientemente su culpabilidad (in dubio pro reo, derivado del principio de inocencia Art 18 CN) o porque el hecho, al ser atpico, no es de aquellos que la ley prohbe (Art 19 CN). O sea, penar o no penar es siempre ejercicio de la jurisdiccin. Poder de Coercin Preventiva: Con el propsito de asegurar que la jurisdiccin pueda ejercitarse en plenitud al momento en que se dicte sentencia definitiva, se le incorporan atribuciones de coercin preventiva. Estas se expresan en restricciones excepcionales a derecho patrimoniales o personales, generalmente del imputado, que se imponen durante el proceso para garantizar que los tribunales puedan conocer la verdad sobre la acusacin, aplicar el derecho y hacer cumplir lo que decidan, sin obstculos sobre la prueba de los hechos o sobre el desarrollo del proceso (como ocurrira si el imputado oculta o falseara las pruebas del delito o se fugara, evitando as el juicio o el cumplimiento de la sentencia). Pero estas atribuciones deben ejercitarse con un celoso respeto por el principio de inocencia, procurando que no se manifiesten como penas anticipadas. Definicin del Caso: En cualquier caso, la decisin definir en un sentido o en otro la controversia de intereses entre acusacin y defensa, resolviendo sobre si la acusacin encuentra o no encuentra el fundamento probatorio y legar que el orden jurdico exige para someter a un ciudadano al cumplimiento de una pena. Esta decisin final es inevitable pues la actividad jurisdiccional, una vez que se puso en marcha, no puede ser declinada, debiendo concluir en una resolucin definitiva (y dentro de ciertos plazos).

Armonizacin de los Protagonistas: Una corriente apunta a que el derecho y la jurisdiccin penal procuren atender y, si es posible, hasta solucionar este conflicto, acordndoles un rol en la armonizacin real de los protagonistas activo y pasivo del delito (Art 5 CPP). Poder de Ejecucin: Es tambin parte de la jurisdiccin el poder de hacer cumplir, incluso por la fuerza pblica, sus decisiones: cuando se trata de la sentencia definitiva se lo conoce como poder de ejecucin penal. Facultad de Direccin Procesal: Aunque no parecen ser estrictamente jurisdiccionales, se suelen mencionar como tales facultades de direccin del proceso para que ste pueda desenvolverse con normalidad.

JURISDICCIN PENAL FEDERAL Y COMN De acuerdo a nuestro sistema federal de gobierno, los estados provinciales reservan para s el poder de juzgar todos los hechos delictivos cometidos dentro de su territorio (Art 121, 122, 75 inciso 12 CN). Es lo que se conoce como Jurisdiccin Comn. El Estado nacional debi ser dotado de la potestad de someter a juzgamiento a los autores de los delitos que atenten contra su seguridad o soberana, cualquiera sea el lugar en que se hubieren cometido: es la llamada Jurisdiccin Federal. Procedencia y Criterios: La jurisdiccin federal se justifica por tres razones principales: lugar, materia y sujeto. Por el lugar cuando un delito se comete en lugares sometidos a la autoridad absoluta y exclusiva de la Nacin, ya sea fuera de las provincias o dentro de ellas (Sede de la UNCuyo). Por la materia, cuando el hecho delictivo ofenda la soberana o los intereses generales de la Nacin como, por ejemplo, los atentados contra el sistema representativo, republicano y federal (rebelin, sedicin, traicin), los ataques al trfico interprovincial o las rentas de la Nacin, etc. Por la investidura nacional de los sujetos activo o pasivo del ilcito penal, como son las autoridades de los poderes pblicos de la Nacin, los funcionarios nacionales, diplomticos y representantes de estados extranjeros.

COMPETENCIA PENAL Desde una concepcin subjetiva, la competencia penal ha sido definida como el poderdeber de un juez de ejercer la jurisdiccin que le es propia, con relacin a un determinado asunto penal

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Desde un punto de vista objetivo, es el mbito legislativo predeterminado por la ley, dentro del cual el juez puede ejercer la funcin jurisdiccional. La tarea judicial se reparte, por obra de la ley procesal, entre diferentes rganos jurisdiccionales segn varios y clsicos criterios, que determinan (predeterminan) cules de esos rganos son los que pueden y deben intervenir en un caso concreto. El lugar de presunta comisin del delito es la base de la competencia territorial; la clase o cantidad de la pena, la naturaleza del delito (culposo o doloso), o de la accin ejercitada (pblica o privada) y la edad del imputado, son pautas para distribuir la competencia material; la etapa por la que se transita el proceso (investigacin penal preparatoria, juicio) o sus grados (tramitacin de recursos) atribuyen competencia funcional. Algunas de estas reglas pueden quedar sin efecto cuando, tratndose de varios delitos, exista entre ellos alguna relacin (subjetiva u objetiva) que requiera unificar la sede de su tratamiento judicial: es la competencia por conexin.

COMPETENCIA MATERIAL La competencia material es el poder-deber de un juez de conocer y juzgar un determinado delito en razn de la entidad de ese delito. La entidad del delito se refiere a: la edad del imputado, la naturaleza del delito, la cantidad y calidad de la pena del delito en cuestin, y la naturaleza de la accin penal ejercitada. Para determinar los criterios de procedencia de la competencia materia, hay que tener en cuenta primeramente: La edad del imputado, si es menor de 18 aos, corresponde a la Justicia Penal de Menores. Si es mayor de esa edad, se tendr en cuenta: La naturaleza del delito: los delitos culposos cualquiera sea el monto de la pena, sern juzgados por un Juez Correccional La cantidad y calidad de la pena: en caso de delitos dolosos conminados con pena de prisin hasta tres aos y pena de multa e inhabilitacin, los juzga el Juez Correccional. Pero si se trata de un delito doloso con pena de prisin de ms de tres aos o pena de reclusin de cualquier monto, su juzgamiento corresponde a la Cmara en lo Criminal La naturaleza de la accin: si se trata de delitos de accin privada, corresponde que los juzgue el Juez Correccional a travs de un proceso especial. Si se trata de delitos de accin pblica, tanto promovible de oficio como dependientes de ins-

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tancia privada, hay que ver primero el monto y especie de la pena conminada en abstracto para ese delito.

rganos de la Competencia Material: Los rganos que resuelven son: La Suprema Corte de Justicia de Mendoza, que conocer de los recursos de casacin, inconstitucionalidad y revisin La Cmara en lo Criminal conocer: o De los recursos de apelacin que se deduzcan contra las resoluciones de los Jueces de Garantas y de las cuestiones de competencia que se suscitaren entre los tribunales jerrquicamente inferiores. o A travs de sus salas unipersonales o como tribunal colegiado, juzgar en nica instancia de los delitos cuyo conocimiento no se atribuya a otro tribunal El Juez Correccional, que juzgar en nica instancia los delitos de accin pblica dolosos que estuvieren reprimidos con prisin no mayor de tres aos o pena no privativa de la libertad; los delitos culposos, cualquiera sea el monto de la pena; los delitos de accin privada. El Juez de Garantas, que juzgar en nica instancia en el caso de juicio abreviado inicial.

Los rganos que pueden investigar son: Juez de Garantas, que practicar la investigacin jurisdiccional y adoptar las medidas que le correspondan durante la investigacin penal preparatoria (por ej. Control de la privacin de libertad dispuesta por el Fiscal de Instruccin) Juez de Paz, que realiza los actos urgentes de investigacin cuando en el territorio de su competencia no hubiere Fiscal de Instruccin o Juez de Menores. Fiscal de Instruccin, Oficinas Fiscales, Ayudantes Fiscales

Los rganos de Ejecucin son: Juez de Ejecucin, quien controla y conoce sobre los diversos supuestos previstos y siempre que no se tratare de procesos en los que hubiere intervenido un Tribunal de Menores 12
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Fuero Penal Econmico Fiscala de Instruccin en lo Penal Econmico, Juzgado de Garantas en lo Penal Econmico, Fiscala de Cmara en lo Criminal Econmico y Cmara en lo Criminal Econmico. Flagrancia Fiscala de Instruccin en Flagrancia; Juez de Garantas en Flagrancia, Cmara Criminal en Flagrancia

Incompetencia y Efectos: La incompetencia por razn de materia deber ser declarada de oficio en cualquier estado del proceso. El tribunal que la declare remitir las actuaciones al que considere competente y pondr a su disposicin los detenidos si los hubiere. La inobservancia de las reglas para determinar la competencia por razn de la materia producir la nulidad de los actos, excepto lo que sea imposible repetir.

COMPETENCIA TERRITORIAL Es el poder-deber de un juez penal competente en razn de la materia, de conocer y juzgar un determinado delito por la relacin que existe entre el lugar donde se cometi el delito y el lugar sobre el que el juez ejerce su jurisdiccin.

Criterios de Procedencia: El tribunal del lugar en que el hecho se hubiera cometido En caso de tentativa, el del lugar donde se cumpli el ltimo acto de ejecucin En caso de delito continuado o permanente, el de aqul donde comenz a ejecutarse Si fuere desconocido o dudoso el lugar donde se cometi el hecho, ser competente el tribunal del lugar donde se estuviese practicando la investigacin o, en su defecto, el que designare el tribunal jerrquicamente superior. Incompetencia y Efectos: en cualquier estado del proceso, el tribunal que reconozca su incompetencia territorial remitir las actuaciones al competente y pondr a su disposicin los detenidos que hubiere, sin perjuicio de realizar los actos urgentes de investigacin.

COMPETENCIA POR CONEXIN

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Es la potestad que tiene un juez para entender en diversos procesos que se encuentran vinculados por razn de la persona o de los delitos, en forma de producir unificacin procesal y que, de acuerdo a los principios generales, tomados esos delitos en forma aislada, no le hubiere correspondido entender en todos los casos. Criterios de Procedencia: Conexin Objetiva: por un lado, si los delitos imputados hubieran sido cometidos simultneamente por varias personas reunidas o, aunque lo fueran en distintos lugares o tiempo, cuando hubiera mediado acuerdo entre ellas. Por el otro, si un delito hubiera sido cometido para perpetrar o facilitar la comisin de otro o para procurar al culpable o a otros el provecho o la impunidad. Conexin Subjetiva: cuando a una sola persona se le imputaren varios delitos. Efecto: cuando se sustancien causas conexas por delitos de accin pblica, los procesos se acumularn y ser competente: El tribunal competente para juzgar el delito ms grave Si los delitos estuvieren reprimidos con la misma pena, el tribunal competente para juzgar el que se cometi primero. Si los hechos fueren simultneos o no constare debidamente cul se cometi primero, el que designare el tribunal jerrquicamente superior. Hay que recordar que estas reglas se aplican en el momento de juzgar esos delitos, por eso, a pesar de la acumulacin, las actuaciones sumariales (las de la investigacin penal preparatoria) se compilarn por separado, salvo que fuere inconveniente para la investigacin.

COMPETENCIA FUNCIONAL Es el poder deber que el Cdigo acuerda a diferentes tribunales para intervenir en un proceso, segn sea la fase (por ejemplo la investigacin jurisdiccional o el juicio) o el grado (recursos) en que el mismo se encuentre.

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PRINCIPIO DE LEGALIDAD PROCESAL Las Actividades de perseguir penalmente, juzgar y eventualmente penar se encuentran orientadas entre nosotros por tres principios fundamentales: legalidad, verdad histrica y pena como nica o principal respuesta a la infraccin penal. La ley penal describe en abstracto una conducta punible y amenaza con una sancin a quien incurra en ella. Frente a esto se presentan dos alternativas. O la reaccin buscando acreditar el hecho delictivo que pueda ser penado se debe dar fatalmente en todos los casos en que exista posibilidad de que haya incurrido, sin excepcin y con la misma energa; o bien, se puede elegir qu casos se va a provocar esta actividad y en qu casos no, segn diversas razones. La primera se denomina legalidad o indisponibilidad; la segunda disponibilidad o tambin oportunidad (aunque en realidad, los criterios de oportunidad seran las razones de la disponibilidad). Se ha conceptualizado a la Legalidad Procesal como la automtica e inevitable reaccin del Estado a travs de rganos predispuestos (generalmente el Ministerio Pblico Fiscal, y su subordinada, la polica) que, frente a la hiptesis de la comisin de un hecho delictivo (de accin pblica), comienzan a investigarlo, o piden a los tribunales que lo hagan, y reclaman luego el juzgamiento, y posteriormente y si corresponde, el castigo del delito que se hubiera logrado comprobar. Se lo enuncia exageradamente diciendo que todo delito de accin pblica debe ser ineludiblemente investigado, juzgado y penado (por cierto, si corresponde) y con igual compromiso de esfuerzos estatales (cualquiera sea la gravedad del delito). En nuestro pas no hay normas constitucionales que decidan por uno u otro principio, la Constitucin tolera tanto la legalidad como la oportunidad procesal. Pero s en materia penal est consagrado el principio de Legalidad Procesal, el Art. 71 dispone que debern iniciarse de oficio todas las acciones penales. Por otro lado, concordantemente, el Art. 274 CP reprime la conducta de los funcionarios pblicos que, debiendo perseguir y castigar a los delincuentes, omitan hacerlo. La influencia del principio de legalidad procesal se advierte en el momento inicial de la persecucin penal y en el momento posterior de su ejercicio.

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En el primero se presenta con la caracterstica de la inevitabilidad: frente a la hiptesis de la comisin de un delito, necesariamente se tiene que poner en marcha el mecanismo estatal enderezado a la investigacin, juzgamiento y castigo, sin que se pueda evitar de ninguna manera o por ninguna razn que esto as ocurra. Una vez ocurrido esto, el principio de legalidad se manifiesta en la irretractabilidad: una vez puesta en funcionamiento la persecucin penal, no podr interrumpirse, suspenderse, ni hacerse cesar, hasta que el juez que corresponda resuelva definitivamente sobre ella (sobreseimiento, sentencia absolutoria o condenatoria) Justificacin y Crticas: el principio de legalidad ostenta serias y fundadas justificaciones de carcter terico. No obstante, cada una de ellas recibe una crtica o una relativizacin desde la misma ptica y contundentes cuestionamientos desde el campo de la realidad. Pero el principio de legalidad sufre sus ms severas crticas desde la ptica de su aplicacin prctica. All nos encontramos con que, por encima de lo que manda la ley, en verdad no tiene plena efectividad en la realidad. sta indica, por el contrario, que en el mundo no hay sistema judicial que pueda dar tratamiento (o sea, investigar, juzgar y castigar) a todos los delitos que se cometen, ni siquiera a los que se conocen, y ni siquiera a los que a l ingresan. Ello obedece a la falta de informacin (la cifra negra del delito) o a la venalidad o influencias (cifra dorada), o a la aplicacin informal (y muchas veces ilegal) de criterios de oportunidad por parte de funcionarios policiales, fiscales y judiciales, favorecida por algunas disposiciones procesales o prcticas muy extendidas. A esto se suma la imposibilidad materias del aparato estatal para investigar y juzgar todos los delitos, derivada de la desproporcin entre el nmero de stos y el de rganos pblicos encargados de su persecucin y juzgamiento. Lo cierto es que la realidad muestra con contundencia esta crisis de vigencia prctica del principio de legalidad y la existencia de un extendido, informal y muchas veces inicuo fenmeno de seleccin de casos, que se hace arbitrariamente, sin responsables, ni control y, sobre todo, sin atencin de los criterios que postulan esta seleccin como conveniente para ciertas hiptesis y que deberan estar previstos en la ley.

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD El principio de oportunidad (disponibilidad) puede expresarse como la posibilidad que la leu acuerda a los rganos encargados de la persecucin penal, por razones de poltica criminal o procesal, de no iniciar la persecucin o de suspender provisionalmente la ya iniciada, o de limitarla en su extensin objetiva y subjetiva (slo a algunos delitos o a algunos autores y no a to16
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dos), o de hacerla cesar definitivamente antes de la sentencia, an cuando concurran las condiciones ordinarias para perseguir y castigar; o la autorizacin de aplicar penas inferiores a la escala penal fijada para el delito por la ley, o eximirlos de ella a quien lo cometi. Oportunidad Reglada: significa que, sobre la base de la vigencia general del principio de legalidad, se admiten excepciones por las razones de oportunidad que se encuentren previstas como tales en la ley penal, tanto en sus motivos (causas de procedencia) como en sus alcances (en qu consiste). La aplicacin de un criterio de oportunidad en el caso concreto debe realizarse bajo la responsabilidad de funcionarios judiciales predeterminados, requiriendo generalmente el consentimiento del imputado y a veces tambin el de la vctima, y sometido al control del rgano jurisdiccional sobre si el caso es de los que la ley autoriza abstractamente a tratar con algn criterio de oportunidad (y con cul) y sobre si amerita concretamente dicho tratamiento. Criterios de aplicacin: los criterios de oportunidad priorizan otras soluciones por sobre la aplicacin de la pena, sobre todo en delitos de poca y hasta mediana gravedad, autores primarios, o mnima culpabilidad o participacin, o cuando el bien lesionado por el delito sea disponible, o cuando sea el modo ms equitativo de armonizar el conflicto entre vctima y autor, segn los casos. Se encuentra dentro de estas soluciones alternativas, la reparacin de la vctima que hoy se plantea como el tercer fin del derecho penal; o la resocializacin del autos por tratamientos alternativos (cumplimiento de las condiciones de la suspensin del juicio a prueba, por ejemplo) o su rehabilitacin (tratamiento de recuperacin del adicto acusado de tenencia de droga para consumo personal) o la prdida del inters de castigar (delito que en s mismo o en su consecuencia infringe un dao al autor superior a la pena) o cuando la pena impuesta por otros delitos hace irrelevante perseguir el nuevo (prisin perpetua), o cuando concurre la misma razn por la gran cantidad de hechos imputados, entre otras propuestas. Ventajas: Como ventaja de la oportunidad reglada se ha sealado que ella permitir, por un lado, canalizar la enorme selectividad intrnseca de la persecucin penal, evitando desigualdades en contra de los ms dbiles, ajustndola a criterios predeterminados y racionales y asignndole controles. Y por otro, satisfacer la necesidad de descongestionar el saturado sistema judicial (sobresaturado por la inflacin legislativa penal), para as evitar los irracionales efectos que en la prctica suele provocar el abarrotamiento de causas.

EXCEPCIONES Y CONDICIONAMIENTOS AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

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La exteriorizacin del principio de legalidad en lo relativo a la promocin y ejercicio de la persecucin penal pblica, tiene en la realidad del derecho argentino algunas excepciones vigentes y expresamente previstas, las que impiden y demoran, segn el caso, la aplicacin de la pena a conductas delictivas. Casos Vigentes: Las constituciones y las leyes penales consagran impedimentos absolutos (inmunidad de opinin del legislador) o relativos (instancia privada), al inicio de la persecucin penal o a su prosecucin (cuestiones prejudiciales, privilegios procesales de funcionarios, suspensin del proceso a prueba o para rehabilitacin de adictos, etc.). Si bien responden a fines diferentes, estos impedimentos tienen en la prctica ese mismo efecto. Tambin se establecen lmites temporales a la vigencia del poder de perseguir penalmente (prescripcin de la accin y de la pena). Slo algunos impedimentos pueden considerarse criterios de oportunidad en el sentido estricto precedentemente desarrollado (suspensin del juicio a prueba); pero todos, de algn modo, restringen la actuacin prctica del principio de legalidad (procesal). Cuestiones prejudiciales: Las leyes aceptan como causales de suspensin del ejercicio de la persecucin penal las llamadas cuestiones pre-judiciales civiles y penales. Las cuestiones prejudiciales civiles son aquellas cuya resolucin, que es puesta a cargo de un juez extra penal (distinto del que tiene competencia en el proceso penal) tendr como efecto, segn sea como se resuelvan, el de quitar o atribuir tipicidad penal al hecho que origina el proceso. La nica cuestin prejudicial civil que hoy subsiste es la relacionada a la validez o nulidad del matrimonio, que puede tener incidencia, por ejemplo, sobre la existencia del tipo de bigamia (el segundo matrimonio slo ser delito en caso de que el primero sea vlido). Existe cuestin prejudicial penal, cuando la solucin de un proceso penal dependa de la resolucin que recaiga en otro proceso penal y ambos no puedan ser acumulados por razones de jurisdiccin (por ejemplo, si un documento que fue presuntamente falsificado en una provincia, que inicia proceso por falsificacin, se habra usado en otra en donde se labra el proceso por el uso del documento falso. Se plantea la cuestin prejudicial penal del uso del documento falso hasta que se obtenga sentencia en el proceso por falsificacin). Admitida una cuestin prejudicial, la persecucin penal se suspende hasta que el tribunal que debe resolverla lo haga por sentencia firme, la cual har cosa juzgada en el primer proceso.

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Criterios de Oportunidad: como ejemplos claros de excepcin al principio de legalidad, por aceptacin de criterios de oportunidad que admiten una solucin no punitiva del caso penal, se presentan en el derecho positivo vigente entre nosotros los siguientes: Ley 24.316, Suspensin del Juicio a Prueba, que en ciertos casos (delitos leves), bajo ciertas condiciones y requiriendo acuerdo entre los sujetos del proceso, permite suspender el ejercicio de la persecucin penal en la etapa del juicio. Si el imputado cumple las condiciones impuestas, la persecucin penal se extinguir y el imputado deber ser sobresedo. Ley 23737, si el imputado de simple tenencia de estupefacientes para uso personal es un adicto a la droga, se le puede imponer, con su acuerdo, un tratamiento de rehabilitacin, lo que suspender la persecucin penal. Si hay recuperacin, se extingue la accin penal y se dicta el sobreseimiento. Ley 20.087, elimina al casamiento con la ofendida, como excusa absolutoria en los delitos contra la integridad sexual. En su lugar, el nuevo Art. 132 CP dispone que la vctima de algunos de esos ilcitos que fuere mayor de diecisis aos podr proponer un avenimiento con el imputado. El tribunal podr excepcionalmente aceptar la propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones de plena igualdad, cuando, en consideracin especial y comprobada relacin afectiva preexistente, considere que es un modo ms equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la vctima. Ley 25.087, conserva el rgimen de instancia privada para los delitos contra la integridad sexual, dispone que si existieren intereses gravemente contrapuestos entre los autorizados a instar en representacin de una vctima menor de edad y esta ltima, el fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul. O sea que tambin podr no actuar cuando as lo aconseje el inters superior de la vctima. Ley 24.679, de Rgimen Penal Tributario, permite en ciertos casos que la reparacin del damnificado (el Fisco o ente provincial) por pago de la deuda, extinga la accin penal deducida contra el infractor.

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Prescripcin: La pretensin punitiva tiene un lmite temporal para procurar su satisfaccin, vencido el cual queda extinguida como accin o como pena: es la prescripcin, Art. 62 y 65 del CP. La prescripcin de la accin penal se suspende (se pausa) en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales. Tambin en los casos de delitos cometidos en el ejercicio de la funcin pblica, para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo pblico. Superadas estas circunstancias, el trmino de la prescripcin se reanuda. La prescripcin de la accin penal se interrumpe (el tiempo transcurrido se pierde y comienza a correr nuevamente), por la comisin de otro delito desde la fecha de comisin de ste.

LA VERDAD SOBRE LA ACUSACIN Es indudable que el objetivo de afianzar la justicia, incluido en el prembulo de la Constitucin Nacional, implica la exclusin de la arbitrariedad en las decisiones judiciales, de cualquier fuero que sean (civil, penal, etc.) e impone el mayor grado posible de verdad en sus conclusiones fcticas y jurdicas. Por algo es que, en una de las ms famosas conceptualizaciones del valor justicia, se seala que la misma es aquella bajo cuya proteccin puede florecer la verdad (Kelsen). El concepto de verdad no es slo un concepto regulador de la teora de la prueba, sino un basamento de todo el sistema de garantas penales y procesales. A diferencia del proceso civil, que se conforma con lo que las partes aceptan como verdadero (porque no lo controvierten) y slo procura la verdad de los hechos controvertidos en ellas (llamada verdad formal), el proceso penal procura llegar a la verdad real sobre la atribucin a una persona de un hecho delictivo. Pero no se trata de un concepto sustancial, sino de la que se conoce como verdad por correspondencia. Se la ha definido como la adecuacin de lo que se conoce de una cosa con lo que esa cosa es en realidad. En realidad, lo que debemos decir es que frente a la dificultad para demostrar la absoluta verdad por correspondencia de la acusacin, el orden jurdico, en garanta del acusado, opta por solucionar el problema en trminos psicolgicos: acepta que se tenga por verdadero lo que el tribunal cree firmemente que es verdad, siempre que esa conviccin pueda derivarse de las pruebas del proceso y se pueda explicar, racionalmente, porqu esas pruebas permiten fundar esa conviccin.

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De este modo la verdad, aunque aproximada (judicial, procesal, forense, o formalizada como se la ha denominado) funcionar como garanta de que quien resulte penado lo ser porque verdadera y probadamente es culpable. Conocer la verdad sobre la inocencia del imputado no tiene por qu ser un fin de la actividad procesal pues, en virtud del principio de inocencia, aquella se encuentra presupuesta por el ordenamiento jurdico y subsiste hasta que se pruebe lo contrario. Lo que se debe procurar es la verdad sobre lo contrario, es decir sobre la culpabilidad. Esto no excluye el derecho del imputado de acreditar su inocencia mediante pruebas de descargo ni la obligacin de los rganos oficiales de no pasarlas por alto y de investigar con objetividad slo en el sentido de sus sospechas. Por referirse a un hecho (delictivo) acaecido en el pasado, la verdad que se busca en el proceso es una expresin de lo que se conoce como verdad histrica. Es por eso que su reconstruccin conceptual se admite como posible, a pesar de no ser susceptible de experimentacin o percepcin directa. La verdad se induce de las huellas que aquel acontecimiento pudo haber dejado en las cosas (rastros materiales) o en las personas (huellas fsicas o percepciones), que por conservarse durante un tiempo pueden ser conocidas con posterioridad, y tambin mediante los resultados o conclusiones de experimentaciones, operaciones o razonamientos que puedan disponerse sobre tales huellas (o a partir de ellas), para descubrir o valorar su posible eficacia reconstructiva con relacin al hecho del pasado (esto es la prueba). La garanta frente a la condena penal es la verdad probada. Por ser la verdad que se procura en el proceso relativa a un hecho del pasado, su bsqueda encuentra dificultades prcticas. A la desgastante influencia que sobre las huellas de su acaecer tiene el transcurso del tiempo, se sumar el peligro de equivocaciones en su percepcin originaria, de distorsin en su transmisin e interpretacin, de su falseamiento a veces malicioso (alteracin de huellas materiales, falso testimonio) o de errores en su apreciacin por parte de los jueces.

PERCEPCIN SUBJETIVA DE LA VERDAD: ESTADOS INTELECTUALES La verdad es algo que est fuera del intelecto del juez, quien slo la puede percibir subjetivamente como creencia de haberla alcanzado. Cuando esta percepcin es slida, se dice que hay certeza, la que ha sido definida como la firme conviccin de estar en posesin de la verdad, excluyendo cualquier duda. La certeza puede tener una doble proyeccin: positiva (firme creencia de que algo existe) o negativa (firme

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creencia de que algo no existe). Pero slo la conviccin firme (certeza), fundada en pruebas (no basta la creencia ntima), de la existencia del delito y la culpabilidad del acusado, permitir que se le condene y aplique la pena prevista. Y si tal grado de convencimiento no se alcanza (o si la ntima conviccin no puede fundarse en la prueba de cargo), no se puede penal (in dubio pro reo): habr que absolver. Pero estas posiciones (certeza positiva y negativa) son absolutas. Para llegar a esos extremos el intelecto humano debe generalmente recorrer un camino; debe ir salvando obstculos tratando de alcanzar esa certeza, pues a este grado de conviccin no se arriba abruptamente, sino paulatinamente, en un trnsito no exento de idas y vueltas, en cuyo transcurso el intelecto va posicionndose en estados intermedios con relacin a la verdad que se procura. Estos estados intermedios suelen ser denominados duda, probabilidad e improbabilidad. En el mbito procesal, a partir de la inicial falta de conocimiento sobre la hiptesis imputativa, las pruebas que se van incorporando pueden provocar una situacin de oscilacin del pensamiento entre la confirmacin o la no confirmacin de esa hiptesis, sin que la razn pueda afirmarse con firmeza en ninguna de tales alternativas (hay una indecisin pendular). La duda se presenta como la indecisin del intelecto puesto a elegir entre la existencia del objeto sobre el cual est pensando, derivada del equilibrio conviccional entre los elementos que inducen a afirmarla y los elementos que inducen a negarla, siendo todos ellos igualmente atendibles: es lo que se conoce como duda en sentido estricto. En cuanto se encuentren mejores motivos a favor de la confirmacin de la hiptesis imputativa, que pueda mostrarse como prevalentes sobre los motivos contrarios, se dice que existir probabilidad, la cual se presenta como una especie de duda, porque no logra excluir totalmente estos motivos contrarios, impidiendo al espritu llegar a la certeza (que slo es compatible con la superacin o disipacin de cualquier duda). Habr probabilidad, entonces, cuando la coexistencia de elementos positivos y negativos permanezca, pero los elementos positivos sean superiores en fuerza conviccional a los negativos; es decir, que aquellos sean preponderantes desde el punto de vista de su calidad para proporcionar conocimiento. La probabilidad permite al proceso avanzar hacia el juicio definitivo (auto de elevacin a juicio). Cuando los elementos negativos sean superiores a los positivos (desde el mismo punto de vista), se dice que hay improbabilidad (o probabilidad negativa).

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En el proceso penal interesa especialmente la certeza positiva, fundada y explicada, sobre la existencia del delito y la culpabilidad del acusado, pues slo ella permitir que se le aplique la pena prevista. A la firme conviccin sobre que el acusado verdaderamente es culpable se llegar, la mayora de las veces, no por la inexistencia de dudas sobre ellos, sino por su disipacin o superacin. Toda esta actividad intelectual tendr que exteriorizarse en forma de explicacin, comprensible (y por ente controlable) tambin para cualquier persona, mediante el uso de su razn (rganos pblicos o simples ciudadanos). Verdad consensual: si bien ha quedado dicho que la pena slo se puede aplicar al verdadero culpable, en los ltimos tiempos han aparecido (reaparecido, mejor dicho) interesantes propuestas que pueden significar la posibilidad de desplazamiento (parcial) de la verdad materias por una verdad consensual, admitida como verdadera por acuerdo de los sujetos que actan en el proceso (pero siempre para evitar la pena). Esto se desprende de la idea de considerar al consenso como una forma alternativa (o auxiliar) de solucin para ciertos casos penales, evitando la pena, simplificando o acelerando su imposicin o pactando su extensin (con distintos alcances). Tendencias modernas que, viendo en el delito ms un conflicto intersubjetivo que una infraccin legal (o ambas cosas a la vez), aconsejan priorizar (en ciertos casos) la reparacin del dao causado por el ilcito por sobre su castigo, otorgar a la vctima un protagonismo en la resolucin del caso penal ms acorde con su condicin de primera y mxima damnificada por la infraccin penal y receptar criterios de utilidad y oportunidad frente al reconocido fracaso del principio de legalidad. Estas ideas chocan con algunos fundamentos tericos que inspiran el sistema penal y procesal argentino, como son los principios de legalidad, y el de verdad real. Y chocan porque la verdad consensual puede presentarse, no tanto a que se castigue a quien no sea culpable, sino ms bien a que no se castigue a todo quien s lo sea, a travs de formas de resolucin del caso por alternativas a la pena que prescindan total o parcialmente de ella (reparacin de la vctima).

LA PENA El tema del delito y su sancin ha sido desde siempre una preocupacin para la comunidad. El concepto social imperante es el de la pena como castigo para reintegrar el orden jurdico afectado.

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Se ha dicho que la pena es un mal consistente en la prdida de bienes como retribucin por haber violado el deber de no cometer un delito, entendido ste como una ofensa intolerable para la sociedad contra bienes individuales o sociales que, por su particular importancia, son considerados por aqulla como merecedores de una tambin particular tutela jurdica. La pena aparece as incorporada a nuestra formacin jurdica como un irreflexivo valor entendido: es como si fuera la nica o la ms natural consecuencia del delito, lo que refleja una concepcin exclusivamente punitiva de la funcin del derecho penal en la sociedad. Se afirma que la pena es un castigo (concepto social imperante) y un smbolo de la reprobacin pblica frente al delito. Muchos la entienden slo como una retribucin, consistente en la imposicin de un mal como contrapartida de una conducta delictiva culpable, son que para sus sostenedores tenga otra finalidad (se aplica slo porque se delinqui). Unos dicen que con ella se logra la restitucin (simblica) del derecho lesionado o la reintegracin y compensacin de la norma quebrantada o del orden jurdico alterado por el delito. ltimamente, hay quienes piensan que la pena es una respuesta institucional que renivela a vctima y victimario, redignificando a la vctima en su condicin de persona vulnerada por la comisin del delito (retribucionismo centrado en la vctima). Pero tambin hay mucha coincidencia en que la pena debe servir para que no se delinca, llegndose a sostener que este es su nico justificativo. Los sostenedores de la prevencin general creen que la amenaza de la pena debe servir de freno para que no caigan en el delito quienes puedan verse inducidos a cometer la accin punible. En cambio, el efecto de prevencin especial puede lograrse, segn predican sus sostenedores, evitando que el agente cometa nuevos delitos, tanto porque la pena nos libra durante su ejecucin del delincuente y de su potencial accionar delictivo (posicin tan cnica como popular), como porque lograr (por escarmiento o reeducacin) resocializarlo (ilusin nunca demostrada en la prctica y hoy seriamente cuestionada). El sistema constitucional argentino establece con claridad que las crceles no sern para castigo, sino para seguridad de los reos, y que la ejecucin de las penas privativas de libertad tendrn como finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados. Se adscribe as a la teora de la prevencin especial Ahora bien, al margen de estas finalidades que se puedan pensar, lo cierto es que la imposicin concreta de la pena expresa la vigencia real del orden jurdico y refuerza la confianza de la sociedad en el Derecho, porque ste, a travs de las vas institucionales, a servido como instrumento para la solucin de un conflicto instalado en un nivel muy bsico de la vida social. 24
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En el mbito especfico de nuestro enfoque, es necesario adelantar que la pena slo podr imponerse cuando un juez natural e imparcial (y por ende, independiente) declare por sentencia firme la culpabilidad del acusado por el delito que se le atribuye, luego de la realizacin de un proceso respetuoso de todos los derechos y garantas acordadas por el orden jurdico, fundndose en legtimas pruebas de cargo aportadas por la acusacin y recibidas en juicio oral y pblico con vigencia de la inmediacin, el contradictorio y la identidad fsica de los jueces. La reparacin como sustituto de la pena: existe en esta poca un fuerte impulso para incluir como respuesta frente al delito, al lado de la pena y medida de seguridad, a la reparacin, an simblica, de la vctima, lo que no slo podra considerarse una excepcin al principio de legalidad procesal, sino que permitira asignarle al derecho penal una funcin social distinta a la de ser un instrumento exclusivamente punitivo. La reparacin como sustituto de la pena reposa en una concepcin que ve en el delito ms un conflicto que un infraccin, y por ende, busca priorizar la solucin o armonizacin del conflicto entre partes por sobre el castigo a la infraccin a la ley, al menos para ciertos delitos. En este sentido, se estima que la armonizacin mejora la situacin de la vctima y a la vez beneficia al acusado. mbito de Aplicacin: es importante sealar que este reconocimiento a la decisin del ofendido, deber referirse principalmente a aquellos ilcitos que slo lesionan derechos e intereses disponibles de su titular y, por ende, dejados por el orden jurdico en el mbito de la autonoma de la voluntad, como por ejemplo la propiedad privada, o bien a aquellos delitos en que la tutela de la intimidad de la vctima requiere acordarle un mayor alcance a sus decisiones, o a los de naturaleza culposa, por su menor culpabilidad. La reparacin debe ser voluntaria (pues esto implica el reconocimiento del derecho a la vctima) y no forzada: es algo ms que un simple volver al statu quo anterior.

LA ACCIN RESARCITORIA EN EL PROCESO PENAL: Sujeto EventualActor Civil Ante la identidad del bien jurdico lesionado, el CPP autoriza a que en el proceso penal se ejercite tambin la accin civil tendiente a lograr la restitucin del objeto materia del delito, o la indemnizacin del dao material (dao emergente, lucro cesante) y moral causado por aquel ilcito. La accin civil es la que nace de los delitos incriminados en el CP, cuyo fin es la reparacin

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del dao causado, a travs de la restitucin o de la indemnizacin en dinero segn la normativa del Cdigo Civil. Esta ampliacin podr llegar a comprender hechos extraos al delito, pero generadores de responsabilidad extracontractual, como son los vnculos jurdicos que unen al imputado con terceras personas y que determinan la obligacin de stas de afrontar la reparacin del dao (civilmente responsables), y tambin circunstancias que pueden ser penalmente irrelevantes, pero interesantes para la reparacin civil (ganancias de la vctima del homicidio para calcular la indemnizacin del lucro cesante de los herederos menores de edad). Esta autorizacin encuentra sustento en el art. 29 del CP que, al disponer que la sentencia condenatoria podr ordenar la indemnizacin del dao material y moral causado y la restitucin de la cosa obtenida por el delito, autoriza al damnificado a reclamar en sede penal, mediante una accin civil independiente de la accin criminal (Art. 1096 CC). Por estar prevista en el Art. 63 punto 1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, la justa indemnizacin de la vctima de un delito ha adquirido nivel constitucional (Art 75 inciso 22 CN). Esta disposicin, y su interpretacin por la jurisprudencia supranacional de la regin, proporcionan un importante respaldo al ejercicio de la accin civil resarcitoria en el proceso penal. Titularidad: la accin civil slo podr ser ejercida por la vctima, por sus herederos en los lmites de su cuota hereditaria o por otros damnificados directos, contra los partcipes del delito y, en su caso, contra el civilmente responsable. Estas personas tienen entonces derecho a optar entre ejercer la pretensin resarcitoria dentro del proceso penal o bien ante un tribunal civil, mientras que los dems damnificados (los indirectos) carecen de esta opcin de competencia (slo pueden acudir a la sede civil). Damnificados indirectos son aquellos que por causa del delito y debido a una vinculacin contractual con la vctima, deben efectuar en su favor erogaciones dinerarias (por ejemplo, el asegurador de la vctima de un delito de trnsito que sufraga los gastos mdicos).

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GARANTAS EN EL PROCESO PENAL Las garantas procuran asegurar que ninguna persona pueda ser privada de defender s derecho vulnerado por el delito, y reclamar su reparacin (incluso penal, lo que es incuestionable en casos de accin penal privada) ante los tribunales de justicia. Asimismo las garantas procuran asegurar que ninguna persona pueda ser sometida por el Estado, y en especial por los tribunales, a un procedimiento ni a una pena arbitraria en lo fctico o en lo jurdico, tanto porque el Estado no prob fehacientemente su participacin en un hecho definido por la ley como delito, como tambin porque no se respetaron los lmites impuestos por el sistema constitucional a la actividad estatal destinada a comprobarla y a aplicar la sancin. La fuente de las garantas la observamos en la Constitucin Nacional, la cual desde 1994, en el art. 75 inciso 22 ha colocado en situacin de igualdad una serie de Tratados Internacionales, logrando un plexo axiolgico y jurdico de mxima jerarqua, al que debe subordinarse todo la legislacin sustancial o procesal, que deber ser dictada en su consecuencia (Art 31 CN). Si bien los derechos que las garantas tutelan no son absolutos, pues estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bienestar general y del desenvolvimiento democrtico, las restricciones que con tales propsitos establezcan las leyes que reglamenten su ejercicio por razones de inters general, debern guardar directa relacin con las razones que las autorizan y no podrn alterarlos en su esencia (Art. 28 CN). Las garantas se proyectan bilateralmente en el rea de la procuracin y administracin de la justicia penal, expresndose en salvaguardas que pueden ser: o bien comunes para las vctimas del delito que reclaman justicia y para aquellos a quienes se les atribuye la comisin, o bien especficas para cada uno de ellos. Comunes podra ser la igualdad ante los tribunales, acceso a la justicia y defensa en juicio, e imparcialidad e independencia de los jueces. No obsta a esta bilateralidad el hecho de que en el texto de la normativa supranacional las garantas procesales del debido proceso estn diseadas claramente en beneficio del imputado y que su aplicacin a los afectados por el hecho ilcito sea un aspecto que no fue debidamente desarrollado. Clases de garantas: La normativa supranacional incorporada a la CN por el Art 75 inci 22, hace expresas, ratifica y ampla los alcances de muchas de las garantas acordadas exclusi-

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vamente al acusado, que antes ya estaba contenidas o deducidas de la CN. Aunque tradicionalmente se la ha distinguido entre garantas penales y procesales, desde aquella nueva perspectiva se acrecienta la tendencia a considerarlas como un todo, agrupadas por su comn finalidad de limitar el poder penal del Estado. Es que ambas clases funcionan como directivas o prohibiciones hacia el Estado, indicndole cundo y cmo podr condenar a una persona a cumplir una pena, y cundo y cmo no podr. Garantas Penales: el sistema constitucional argentino, por ideologa y en sus disposiciones expresas, consagra las siguientes: Legalidad: slo la ley, de alcance general y abstracto, puede definir qu accin u omisin de una persona es punible como delito, estableciendo a la vez la pena que le corresponder al infractor. Reserva: slo podr aplicarse pena a quien incurra en la conducta descripta por la ley como delito (con sus notas de tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad), nunca otras no atrapadas por aquella descripcin (todo lo que no est penalmente incriminado, estar penalmente autorizado), ni con una especie o cantidad diferente de pena que la prevista (lo que excluye la posibilidad de aplicacin analgica de la ley penal). Ley Previa: slo podr reprimirse una conducta humana si se encuentra descripta por la ley como punible, antes de su acaecimiento y slo con la pena prevista en ese momento. Irretroactividad: no podr invocarse para reprimir esa conducta una ley posterior a su ocurrencia, sea porque recin la tipifique como delictiva, o porque le asigne una sancin ms grave (s podr aplicarse retroactivamente la ley penal ms benigna). Estas garantas se utilizan en la conocida mxima nullum crimen nulla poena sine proevia lege poenali, expresamente receptado en nuestro sistema Constitucional (Art. 18 CN, Art 15 Pacto Interamericano de Derechos Civiles y Polticos). Como precisiones de lo expuesto, slo pueden conminarse como punibles, conductas (no pensamientos, no condiciones o situaciones personales) que deben ser actual o potencialmente dainas para algn bien susceptible de ser protegido por el derecho (nunca aquellas que de ningn modo ofenden al orden o a la moral pblica, ni perjudican a un tercero, Art. 19 CN) y culpa-

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bles, es decir, cometidas u omitidas con conciencia y voluntad (por dolo o culpa del autor): no hay responsabilidad penal objetiva. Con relacin a la pena, tambin existen disposiciones garantizadoras. Entre nosotros no puede existir la pena de confiscacin de bienes (Art. 17 CN), ni de muerte (Art. 4.3 Convencin Americana de Derechos Humanos), ni tampoco alguna que sea cruel, inhumana o degradante (Art. 5.2 CADH), infamante o inusitada (Art 26 Declaracin Americana de Derechos Humanos), lo que exige un estricto control de la ejecucin de otras, como la de prisin, para que en la prctica no tengan tales caractersticas. Es tambin una garanta el principio de proporcionalidad de la pena y el hecho de que no pueda trascender la persona del delincuente (Art. 5.3 CADH). Los principios de reserva y legalidad penal se proyectan sobre la persecucin penal, condicionando su iniciacin y subsistencia a que se platee la hiptesis de un hecho que, al momento de su presunta comisin, se encuentre caracterizado como delictivo por la ley sustantiva. El sometimiento formal de una persona al proceso (que puede incluso determinar medidas de coercin en su contra) tendr requisitos aadidos. Ser necesario, no slo que pueda encuadrarse la conducta en una figura penal, sino adems que pueda pensarse, fundadamente, que su participacin en el hecho tpico es tambin antijurdica, culpable y punible.

Garantas Procesales: el sujeto a quien se le atribuye participacin en un hecho delictivo, es decir, el imputado, es reconocido por el sistema constitucional como titular de derechos que emanan de su condicin de persona humana, la que se valoriza en su dignidad. Pero el derecho constitucional le confiere adems, otros derechos y garantas especiales en virtud de su especfica condicin de penalmente perseguido, procurando asegurarle un juicio justo.

IGUALDAD ANTE LOS TRIBUNALES Derivado de la dignidad personal y como corolario del principio de igualdad ante la ley del Art 16 CN, la legislacin supranacional establece que todas las personas son iguales ante los tribunales y las cortes de justicia (Art. 14.1 Pacto Interamericano de Derechos Civiles y Polticos). No puede haber ni privilegios (ley privada) ni discriminacin de ninguna naturaleza, ni por ninguna razn, ni durante el proceso, ni en la decisin final. A la vez, cualquiera sea el sentido que sta ltima adopte, deber ser equitativa e imparcial y fundarse solamente en la prueba y en la ley. Esto exige que no se hagan (ni en la ley ni en la prctica) excepciones personales con

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respecto a la formacin o a la prosecucin de las causas penales, ni a la posibilidad de intervenir en ellas, ni a su radicacin ante los tribunales; ni que se impulsen procesos por motivos exclusivamente personales, derivados slo de quin es la persona que los impulsa o quin es la persona contra la cual se promueven. Tampoco podr admitirse un tratamiento diferencial (ni mejor ni peor) de las vctimas que reclaman penalmente ni de los imputados, por razones econmicas, sociales, religiosas, polticas, culturales, etc.

LA RESERVA DE LA INTIMIDAD El derecho a la intimidad, en sus diferentes expresiones, es otro de los reconocidos por el sistema constitucional, porque emana de la dignidad personal del imputado. Protege todo aspecto de la vida privada de un individuo que ste quiera preservar del conocimiento e intrusin de los dems. Si bien este derecho puede verse restringido por el desarrollo del proceso penal, ello slo podr ocurrir bajo ciertas condiciones que aquella legislacin superior autoriza. Los datos obtenidos en violacin de esta garanta no podrn ser utilizados como prueba. Proyecciones: la reserva de la intimidad tiene varias derivaciones y repercusiones. Pudor: (intimidad corporal) Es preciso restringir al lmite de la ms estricta necesidad cualquier medida judicial sobre el cuerpo del imputado, la que deber ser objeto de una cuidadosa reglamentacin en orden a las causas de su procedencia y a la forma de su realizacin (por ej, la requisa sobre una mujer deber practicarla personal femenino). El domicilio: es una proyeccin espacial del mbito de intimidad de la persona, lo que ha determinado el reconocimiento general de su inviolabilidad y la exclusin de posibles injerencias arbitrarias en l (Art. 18 CN). Si bien se podr autorizar su registro y allanamiento, ser necesaria una prolija regulacin por la ley de las razones de su procedencia. La garanta excluye no slo la intromisin fsica, sino tambin la realizada a distancia (por ejemplo, a travs de escuchas electrnicas), as como el acceso al domicilio mediante engao (autoridad de la investigacin que encubre su condicin de tal, como sera un agente encubierto). Comunicaciones: respecto de las comunicaciones telefnicas, telegrficas o similares, su intervencin sigilosa debe restringirse a aquellos casos en que sea imprescindible para la investigacin. Slo podr admitirse previa orden judicial y con relacin a las comunicaciones del sospechoso, quedando excluida la posibili30
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dad de interferir las de ste con su defensor (o las que mantenga con cualquiera en el marco del secreto profesional, por ejemplo, no podr grabarse lo que expresa a un sacerdote en el confesionario). Vida Familiar: el reconocimiento del derecho a la intimidad abarca tambin el de evitar injerencias abusivas en la vida familiar, que puedan importar un resquebrajamiento de su cohesin interna. En todos los supuestos, el Estado preferir hasta la frustracin de su potestad represiva, antes que lograr su efectivizacin a riesgo de la destruccin de la unin de la familia del presunto culpable. Secreto Profesional o de Estado: el derecho a la intimidad exige tambin que las confidencias o revelaciones realizadas a otras personas por razones propias de su oficio, profesin o estado, sean mantenidas en la reserva en que se produjeron, incluso en el mbito del proceso penal.

EL ESTADO DE INOCENCIA Por respeto a su dignidad personal, al imputado se le reconoce, durante la sustanciacin del proceso, un estado jurdico de no culpabilidad respecto del delito que se le atribuye Art. 11 Declaracin Universal de Derechos Humanos), que no tendr que acreditar (aunque tiene derecho a ello), como tampoco tendr que hacerlo en relacin con las circunstancias que pueda invocar y que sean eximentes o atenuantes de su responsabilidad penal. El estado de inocencia puede formularse diciendo que todo acusado es inocente mientras no se establezca legalmente su culpabilidad, lo que ocurrir cuando se pruebe que es culpable, en las condiciones de garantas que se establecen en el sistema constitucional y en el CPP. Ello significa que no se podr penar como culpable (ni tratar como tal durante el proceso penal) a quien no se le haya probado previamente su culpabilidad en una sentencia firme dictada luego de un proceso regular y legal. La prueba de culpabilidad: ser responsabilidad, en caso de delitos de accin pblica, de los rganos estatales encargados de la persecucin penal (polica, Ministerio Pblico Fiscal), no de los jueces. La responsabilidad probatoria conducente a la determinacin de la responsabilidad del inculpado, corresponde al Ministerio Pblico, pues corresponde a la acusacin la demostracin de la posicin que haga procedente la aplicacin de la sancin punitiva. Es que al estar la inocencia asistida por el postulado de su presuncin hasta prueba en contrario, esa prueba en contrario debe aportarla quien niega aquella, formulando la acusacin.

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DERIVACIONES DEL ESTADO DE INOCENCIA La principal, que es su verdadera contracara, es el principio in dubio pro reo. In dubio pro reo: Por duda se entiende genricamente la imposibilidad de llegar a la certeza (positiva o negativa); pero esta imposibilidad tiene diferentes grados. Stricto sensu, habr duda cuando coexistan motivos para afirmar y motivos para negar, pero equilibrados entre si. Para ser beneficiosa, la duda debe recaer sobre aspectos fcticos (fsicos o psquicos) relacionados a la imputacin. Se referir especialmente a la materialidad del delito, a sus circunstancias jurdicamente relevantes, a la participacin culpable del imputado y a la existencia de causas de justificacin, inculpabilidad, ininputabilidad o excusas absolutorias que pudieran haberse planteado. Medidas de coercin procesal: el principio de inocencia que asiste al imputado durante el proceso impido la afectacin de cualquiera de sus derechos, incluso, y en especial, el de la libertad ambulatoria a ttulo de pena anticipada por el delito que se le atribuye, antes de que adquiera firmeza una sentencia condenatoria en su contra. NATURALEZA CAUTELAR: Por tal motivo, la privacin de libertad durante el proceso slo encontrar excepcional legitimacin (no debe ser la regla general) en cuanto medida cautelar: cuando existiendo suficientes pruebas de culpabilidad (que muestren como probable la imposicin de una condena cuyo justo dictado se quiere cautelar), ella sea imprescindible (mxima necesidad), y por tanto no sustituible por ninguna otra de similar eficacia pero menos severa, para neutralizar el peligro grave (por lo serio y por lo probable) de que el imputado abuse de su libertad para intentar obstaculizar la investigacin, impedir con su fuga la sustanciacin completa del proceso (no hay entre nosotros juicio en rebelda) o eludir el cumplimiento de la pena que se le pueda imponer. INTERPRETACIN RESTRICTIVA: si bien en el derecho procesal penal se admite la interpretacin restrictiva, la extensiva y an la aplicacin analgica, la primera es la nica aceptable en materia de coercin personal del imputado. Buen Nombre y Honor: la experiencia ensea que el derecho de la persona al buen nombre y honor es el que ms irreparablemente resulta afectado por su sometimiento al proceso penal, que sigue (como hace siglos) cumpliendo anticipadamente y en los hechos, con una funcin infamante, que segn el sistema constitucional ni siquiera es admisible respecto de la pena. 32
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Tal perjuicio deriva del conocimiento pblico de la imputacin y se ve sensiblemente agravado con la imposicin de medidas restrictivas a la libertad. El principio de inocencia requiere que los rganos pblicos no ocasionen esta vulneracin ni la favorezcan. El requisito mnimo que debe respetarse, en este sentido, ser el de preservar a las personas de arbitrarios sometimientos a proceso, estableciendo determinadas exigencias que lo tornen razonable. Adems, habr que evitar la privacin de la libertad si ella no es absolutamente indispensable pues, en la realidad, nada afecta ms la reputacin de una persona que la privacin de su libertad durante el proceso, sobre todo cuando nuestra inquisitiva tradicin cultural le asigna (equivocadamente) a esta situacin, la funcin de una pena por la comisin de un delito, y muchos de los operadores del sistema de justicia penal (abusivamente) tambin lo hacen. De suma importancia ser tambin que los rganos policiales, fiscales o judiciales no difundan pblicamente el hecho del sometimiento a proceso de una persona o su privacin de libertad, sobre todo en los primeros momentos de la investigacin, cuando la imputacin se funda, por lo general, slo en meros indicios o sospechas. Revisin de sentencia firme: existe generalizada aceptacin del derecho que tiene quien considere que ha sido injustamente condenado en un proceso penal, a intentar que se revise la sentencia en su favor, an cuando se encuentre firme. Parecera que en este caso, el principio de inocencia tuviese una eficacia ultraactiva. La autoridad de cosa juzgada deber ceder cuando haya sido lograda a consecuencia de un error judicial, determinado por falsas pruebas o por prevaricato, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, o si nuevas pruebas, solas o unidas a las ya examinadas, hagan evidente que el hecho no existi o que el condenado no lo cometi (o encuadra en una norma penal ms favorable), o cuando los hechos que determinaron la condena fueran inconciliables con los fijados por otra sentencia penal. Indemnizacin del error judicial: tambin se relaciona con el principio de inocencia el derecho de quien ha sido condenado en virtud de un error judicial (doloso o culposo), es decir, equivocadamente declarado culpable, a ser indemnizado por los daos sufridos por la sentencia injustamente dictada.

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El resarcimiento deber ser afrontado, en principio, por el Estado, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiera recaer sobre los funcionarios judiciales actuantes en caso de prevaricato, cohecho, negligencia, etc. Prohibicin de obligar a declarar y a actuar contra s mismo: si durante el proceso el imputado goza de un estado jurdico de inocencia y nada debe probar, es obvio que nadie puede intentar obligarlo a colaborar con la investigacin del delito que se le atribuye (art. 18CN). Por eso se establece que el imputado no podr ser inducido, engaado, constreido o violentado a declarar ni a producir pruebas en contra de su voluntad, pues el sistema constitucional as se lo garantiza. Consecuentemente, la declaracin del imputado debe ser considerada un medio para su defensa y no un medio de prueba. Adems de prohibirse obligar al imputado a declarar en contra de s mismo, se proscribe igualmente imponerle su intervencin activa como rgano de prueba (reconstruccin del hecho, careo, etc). De ello se sigue que no se podr utilizar como presuncin de culpabilidad en su contra el hecho de que el imputado se abstenga de declarar, o que al hacerlo mienta, o el modo en que ejerza su defensa, o que se niegue a actuar como rgano de prueba; tampoco lo dicho o hecho por aqul en cualquier acto practicado con violacin de las reglas que prohben obligar al imputado a declarar contra s mismo. Slo cuando el imputado acte como objeto de prueba podr ser obligado a participar en el respectivo acto procesal (por ejemplo, en una inspeccin de su cuerpo).

JUEZ NATURAL El principio consiste en que nadie ser juzgado (en ninguna instancia) por jueces o tribunales creados o designados para intervenir especialmente en la investigacin o juzgamiento del delito que se le imputa o respecto de su persona en particular, despus de que la presunta infraccin haya sido cometida; prohbe as los tribunales ex post facto, designados especialmente para el caso (ad hoc). Los artculos 18 CN, 75 inciso 22 CN, 14.1 PIDCP, y 8 CADH, al establecer que los individuos deben ser juzgados por jueces, se da claramente establecido que slo tienen jurisdiccin para llevar adelante el juicio previo y aplicar el CP, los tribunales federales o provinciales que integran el Poder Judicial. Son derivaciones del principio de juez natural los siguientes aspectos: 34
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Que su nombramiento se haya producido respetando las condiciones constitucionales o legales

Que si se trata de un tribunal colegiado, acte integrado por el nmero y la calidad de jueces que se requieren

Que el juez no se encuentre comprendido por algn motivo que le impida actuar imparcialmente, tanto funcional, como personal

Que no exista delegacin de cualquiera de las atribuciones propias del juez Que el juez que intervenga en el dictado de una sentencia condenatoria sea la misma persona que conoci la acusacin y la posicin del imputado sobre ella, particip en la produccin de prueba y recibi las razones y alegatos del fiscal y la defensa (identidad fsica del juez)

Esto no significa que la persona del juez deba estar designada en el cargo antes del hecho, basta con que el tribunal haya recibido por ley previamente su competencia, pudiendo sucederse en su titularidad o integracin distintas personas (por ejemplo, por ascenso), mientras esto no encubra una maniobra para que el sucesor juzgue arbitrariamente en contra del imputado. La garanta exige, en cambio, que los jueces hayan sido establecidos con anterioridad para entender y juzgar ciertas categoras de delitos o de personas y que esta capacidad futura surja de una ley (nunca de la voluntad de ninguna otra autoridad). Esta ley deber ser respetuosa del derecho de todo acusado a ser enjuiciado por el tribunal, federal o provincial, con asiento en la provincia en la que se cometi el hecho objeto del proceso (proyeccin territorial del principio de juez natural, art. 18 CN).

LA IMPARCIALIDAD DEL TRIBUNAL Si bien la imparcialidad del tribunal siempre fue considerada una garanta implcita, los tratados internacionales incorporados le han dado carcter expreso. As la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece con claridad en su Art. 8.1 que toda persona, frente a una acusacin penal formulada en su contra, tiene derecho a un juez o tribunal independiente e imparcial. Por su parte, el Art. 10 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos establece que esa persona tiene derecho a que el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal sea realizado por un tribunal independiente e imparcial. La independencia est actualmente expresada en el Art. 114 de la CN.

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La imparcialidad es la condicin de tercero desinteresado (independiente, neutral) del juzgador, es decir, la de no ser parte, ni tener prejuicios a favor o en contra, ni estar involucrado con los intereses del acusador ni del acusado, ni comprometido con sus posiciones, ni vinculado personalmente con stos; y la actitud de mantener, durante todo el proceso, la misma distancia de la hiptesis acusatoria que de la hiptesis defensiva (sin colaborar con ninguno) hasta el momento de elaborar la sentencia. La imparcialidad supone la independencia del tribunal respecto de cualquier tipo de presin o poder polticos o sociales. El juez debe tener plena libertad para decidir el caso, estando sometido slo a la ley y a la prueba, o a la falta o insuficiencia de ella, de la que depende.

JUICIO PREVIO El sistema constitucional no slo establece quin puede aplicar la pena, sino que estatuye tambin cmo: nadie podr ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, Art. 18 CN, lo que importa la consagracin del proceso como condicin ineludible para la realizacin del derecho penal (art. 14.1 y 3.e PIDCP) La exigencia de juicio previo le impone al Estado el respeto de una forma que en su desarrollo a travs del tiempo, constituir el lapso de mxima concentracin de la fuerza protectora de las garantas del individuo ante el intento oficial de restringir sus derechos como sancin por un delito. Pero la garanta de juicio previo, significa no slo que l debe preceder inevitablemente a la pena, sino que, adems, no puede imponerse una pena por fuera del juicio, ni el proceso puede ser ocasin ni pretexto para una indebida restriccin de los derechos que al imputado se le reconocen como inherentes a su dignidad humana, ni configurar una pena en s mismo, sea por la utilizacin de la prisin preventiva como sancin anticipada, sea por repercusin social estigmatizante, etc.

NON BIS IN IDEM Ninguna persona puede ser perseguida ni juzgada penalmente ms de una vez en forma sucesiva, ni tener contemporneamente pendiente ms de una persecucin penal con relacin al mismo hecho delictivo (Art. 14.7 PIDCP). Este lmite al poder penal del Estado consiste en que su ejercicio en un caso concreto se puede procurar slo una vez. El principio tiende a preservar la estabilidad del orden jurdico, o 36
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resulta una derivacin necesaria de la presuncin de verdad de la cosa juzgada, o as lo exige la seguridad jurdica de quien ya fue objeto de la persecucin penal del Estado. Para que el principio non bis in dem sea aplicable, ser necesario que la segunda o posterior persecucin penal se refiera al mismo hecho que fue objeto de la primera. El concepto de identidad de hecho implica, a estos efectos, la existencia de una triple identidad, y si una de ellas falta no regir el principio: dem personam (misma persona) dem re (mismo objeto) dem causa pretendi (misma causa de persecucin)

La exigencia de identidad de persona significa que esta garanta slo puede ser invocada por la misma persona fsica que ya fuera objeto de una primera persecucin, cuando se pretenda perseguirla de nuevo por el mismo hecho. El requisito de identidad de objeto se refiere a la identidad entre el contenido fctico de la primera persecucin penal, con el de la nueva (sucesiva o simultnea). O sea, se refiere a la identidad sustancial de la accin u omisin humana hipottica atribuida desde una perspectiva naturalista y no por su diferente repercusin jurdico penal. Si esta identidad fctica esencial existe, rige el principio, aun cuando en la posterior persecucin se afirmen nuevas circunstancias o un modo diferente de participacin, o se pretenda una calificacin legal distinta. Identidad de causa de persecucin es sinnimo de identidad de pretensin ejercitada. Como lo que no se puede procurar ms de una vez es la condena penal de una persona, no existir esta identidad si la segunda o posterior persecucin basada en el mismo hecho, contiene una pretensin de naturaleza jurdica no penal (por ejemplo, la indemnizacin del dao civil causado por el delito). Efectos: en los supuestos de doble persecucin sucesiva, el principio podr hacerse valer invocando la excepcin de cosa juzgada, que implica la imposibilidad de revisar o de intentar hacerlo en contra del imputado, una sentencia firme de absolucin (o sobreseimiento) o condena (la que s puede ser revisada, pero slo a favor del imputado). En caso de doble persecucin simultnea, el principio podr hacerse funcionar interponiendo una suerte de excepcin de litis pendentia, procurando la unificacin de los procesos.

EL DERECHO DE DEFENSA

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Importa la posibilidad de cualquier persona de acceder a los tribunales de justicia para reclamar el reconocimiento y proteccin, aun penal, de un derecho y demostrar el fundamento del reclamo, as como el de argumentar y demostrar la falta total o parcial de fundamento de lo reclamado en su contra. Se trata de la posibilidad reconocida a los sujetos privados del proceso, de demostrar el fundamento de la pretensin que ejercitan o la falta total o parcial de fundamento de la ejercida en su contra. Es una garanta bilateral, comn para la vctima y el acusado, que implica las garantas de igualdad ante los tribunales y acceso a la justicia.

LA DEFENSA DEL IMPUTADO Con relacin al imputado, el derecho de defensa se encuentra expresamente consagrado por el sistema constitucional. NEMO IUDEX SINE DEFENSIONE: el derecho de defensa no slo es una emanacin de la dignidad personal del imputado, sino adems, un requisito indispensable para asegurar (a l y a la sociedad) el desarrollo de un proceso respetuoso de la escala de valores del Estado de Derecho. Por eso, el sistema procesal debe asegurar todas sus manifestaciones (material y tcnica) desde el primer momento de la persecucin penal y en cada una de las etapas procesales. No hay defensa, ni siquiera genricamente considerada, ajena a la idea de resistencia del imputado a cualquier pretensin de restriccin de sus derechos que las leyes puedan autorizar como consecuencia de la comisin de un delito o de la realizacin del proceso. Tal resistencia podr ser activa o pasiva, y comprende la posibilidad de reclamar la vigencia de las garantas de juez natural, juicio previo, etc. Especficamente, la defensa del imputado consiste en la posibilidad que se le debe acordar de contradecir la imputacin, proporcionando, si lo desea, su versin sobre el hecho delictivo que se le atribuye, la cual tiene que ser objeto de consideracin y de aceptacin o rechazo expreso por parte de los jueces. El imputado podr tambin ofrecer pruebas, controlar la ofrecida por el acusador, y alegar sobre su mrito para demostrar la carencia total o parcial de fundamento de la pretensin de penarlo por razones fcticas o jurdicas, ya sean de fondo o de forma, e interponer recursos. Pero es tambin parte del derecho de defensa, el de no defenderse, es decir, el no desarrollar ninguna de aquellas actividades, sin que esa posibilidad u omisin pueda ser considerada una

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presuncin de culpabilidad en contra del imputado. Si as no se estableciere, la posibilidad de no actuar, en lugar de ser un modo de defenderse, sera una forma de inculparse. Nuestro sistema constitucional exige que la defensa del imputado se desarrolle en condiciones de plena igualdad con la acusacin, lo que se grafica con la alocucin paridad de armas. Esto ocurrir cuando el imputado tenga, no slo en teora, sino tambin en la prctica, las mismas posibilidades (reales) que el acusador para influir en las decisiones de los jueces sobre el caso. Esta igualdad de posibilidades depender de las garantas constitucionales, los derechos procesales, la equivalencia de conocimientos jurdicos y los recursos humanos y materiales con que ambos cuenten. Defensa Material y Defensa Tcnica: la defensa material consiste en la actividad que el imputado puede desenvolver personalmente hacindose or, declarando en descargo o aclaracin de los hechos que se le atribuyen, proponiendo y examinando pruebas, y presenciando o participando (segn el caso) en los actos probatorios y conclusivos, o abstenindose de hacerlo. El correcto ejercicio de ella exige su intervencin efectiva en el proceso y presupone su conocimiento de la imputacin. La defensa tcnica del imputado consiste en la actividad desarrollada por un abogado que lo aconsejar, elaborar la estrategia defensiva y propondr pruebas, controlar y participar en su produccin y en las de cargo que ofrezca el acusador, argumentar sobre su eficacia conviccional, discutir el encuadramiento jurdico de los hechos que se le imputan a su defendido y la sancin que se le pretende imponer, y podr recurrir en su inters. Congruencia: el derecho de defensa exige la identidad del hecho delictivo por el que se dicta la sentencia, con el contenido en la acusacin (en la originaria o en su ampliacin), con el intimado al imputado al recibrsele declaracin y con el expresado en la requisitoria fiscal de instruccin (si existiere). Entre todos ellos debe existir una correlacin fctica esencial, en todas las etapas del proceso: es la congruencia. Motivacin de la Sentencia: es la parte del derecho de defensa, el obtener una decisin jurisdiccional motivada sobre la causa, que le ponga fin decidiendo el caso. Sobre todo si se trata de una sentencia condenatoria, parece claro que al ciudadano que se lo condena se le debe explicar a base de qu se lo hace. Recursos: integra tambin el derecho de defensa del imputado, la posibilidad de recurrir contra las resoluciones jurisdiccionales que les sean desfavorables, en especial, la sentencia condenatoria (Art. 8.2 CADH).

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EL DERECHO PROCESAL PENAL Es la rama del orden jurdico interno de un Estado, cuyas normas instituyen y organizan los rganos pblicos que cumplen la funcin judicial penal del Estado y disciplinan los actos que integran el procedimiento necesario para imponer y actuar una sancin (o una medida de seguridad penal), regulando as el comportamiento de quienes intervienen en l. El Derecho PP, se ocupa por un lado, de la organizacin judicial y de la acusacin (y aun defensa) estatales; y por el otro, de los sujetos que deben actuar y de los actos que deben o pueden llevar a cabo para la imposicin de una pena (o una medida de seguridad) por la participacin en un delito. Primero, estableciendo, por un lado, los rganos pblicos que debern ocuparse de la preparacin, formulacin, sostenimiento y acreditacin (prueba) de una acusacin (persecucin penal) que concrete el reclamo estatal de que se imponga una pena al partcipe de un delito; y por otro, estableciendo los organismos que debern encargarse de conducir la realizacin de un proceso hasta su conclusin que, con resguardo pleno de la defensa del imputado, culmine luego en un juicio con una decisin definitiva sobre la acusacin (sentencia), que resuelva el caso concreto a travs de la aplicacin de la norma penal, civil o constitucional, condenando o absolviendo, segn corresponda. Segundo, adecuando la organizacin, funciones, atribuciones y deberes de todos estos sujetos a aquellos principios que ceirn su actuacin, y regulando los actos que deben o pueden cumplir para el desempeo de esas actividades, programando previamente su forma, oportunidad, secuencia y efectos. Este es el contenido del DPP, que se integra con las leyes de organizacin del MPF y los Tribunales Penales, pero que ms precisamente se refleja en stos. Tambin estatuir lo concerniente a la defensa, en los casos que deba ser provista por el Estado y reglamentar la participacin de simples particulares en la actividad acusatoria (querellante), jurisdiccional (jurados) o defensiva (defensor particular) estableciendo sus funciones, atribuciones y deberes. Se ha dicho que el DP no le toca al delincuente ni un pelo, pues la pena que ste debera sufrir se encuentra slo en las pginas de los cdigos y el mundo de los criminales puede burlarse de los pargrafos que slo viven en el papel hasta tanto el DP no acte realmente.

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nicamente el D procesal permitir la realizacin del DP para que pueda as tocarle el pelo al culpable. Desde esta perspectiva, el derecho procesal es un instrumento imprescindible e insustituible para la pretensin de realizacin del DP.

EL PROCESO PENAL Serie gradual, progresiva y concatenada de actos disciplinados en abstracto por el D procesal y cumplidos por rganos pblicos y por particulares obligados o autorizados a intervenir, mediante los cuales se procura investigar la verdad sobre la acusacin de un delito y actuar concretamente la ley penal sustantiva. Quin: la coercin propia del DP slo es jurisdiccionalmente aplicable (es decir, por decisin de los tribunales) Cmo: el art. 18 CN establece que para la imposicin de una pena por la comisin del delito, antes debe sustanciarse un juicio. Esto implica la consagracin del proceso como instrumento inevitable y no sustituible por ningn otro para la aplicacin de una sancin penal a una persona, en cualquier caso y en todos los casos. Tales exigencias tienen por propsito expreso el de limitar en beneficio del ciudadano, el ejercicio de tal poder estatal, estableciendo las condiciones que se deben satisfacer para que aqul pueda ser sometido a una pena. El proceso previo es concebido como una garanta del ciudadano, no para no ser penado nunca, sino para no ser penado si no corresponde, esto es, para evitar que la pena le sea impuesta arbitrariamente, sin respetar los requisitos fcticos y jurdicos pre fijados por la Constitucin, la ley penal y la procesal. El orden jurdico exige la comprobacin jurisdiccional (por los tribunales) de los requisitos de hecho (la conducta y la participacin) y la verificacin de los de derecho (tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad) a que se subordina la imposicin de la sancin con que la norma amenaza su infraccin para que pueda imponerse esa pena. Por eso la regulacin del proceso penal en su condicin de nico e ineludible instrumento para intentar y lograr imponer esa pena, debe permitir el inicio y desarrollo de la actividad acusatoria frente a la hiptesis de comisin de un delito. As mismo, debe permitir que los rganos responsables de esa acusacin puedan probarla ante los tribunales de justicia y reclamarles que decidan sobre su fundamento. As como el proceso penal debe ser capaz de evitar que la ley penal se aplique de un modo que no corresponda a quien no se lo merece, tambin debe permitir que la acusacin sea efi42
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caz y demuestre, si puede, la existencia del delito, y que la ley penal sea correctamente actuada respecto del culpable.

LA EXTERIORIZACIN DEL PROCESO PENAL El proceso penal se presenta en la realidad como una secuencia (sucesin ordenada) de actos cumplidos por funcionarios pblicos o simples ciudadanos en procura de permitir el conocimiento sobre un hecho delictivo que es objeto de una acusacin y una decisin jurisdiccional acerca de sus posibles consecuencias jurdicas (no siempre punitivas). Esos actos, a cuya realizacin se le acuerdan efectos en orden a la iniciacin, desarrollo y finalizacin del proceso, consisten en expresiones de voluntad o conocimiento de aquellos sujetos (funcionarios pblicos o simples ciudadanos). El proceso penal tiene, por lo general, diferentes etapas. Si bien todas ellas responden a los fines ltimos del proceso, cada una tiene objetivos propios. En orden cronolgico: la investigacin preparatoria de la acusacin, el juicio que decide sobre ella, los recursos para corregir posibles errores en las decisiones y la ejecucin de lo decidido en la sentencia. La investigacin preparatoria puede encontrarse precedida de la actuacin policial, que en teora slo se justifica por razones de urgente necesidad a los fines de evitar la prdida de prueba o la fuga de los sospechosos. En la prctica esta actuacin es la regla general. A travs de estas etapas, y en forma progresiva, se tiende a obtener una sentencia de absolucin o condena. A la vez, el desarrollo del proceso est programado como un recorrido que, desde un punto de partida (la afirmacin hipottica de la comisin de un delito), va avanzando hacia un final (el dictado de una sentencia que resuelve definitivamente sobre esa afirmacin y sus consecuencias jurdicas), sin que lo transitado vlidamente pueda serlo de nuevo: la etapa cumplida es etapa superada y no puede volverse a ella, salvo en caso de nulidad. En general, los cdigos mantienen esta secuencia. Pero varan en orden a otros aspectos, como por ejemplo, si la investigacin previa a la acusacin la debe realizar un fiscal o un juez, o si el juicio posterior debe desarrollarse en forma escrita y secreta o en forma oral y pblica, o si los recursos contra la decisin final deben permitir una revisin de los hechos o restringirse a un mero control de la correcta aplicacin al caso de normas constitucionales o comunes (sustantivas o procesales).

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Dadas ciertas condiciones de naturaleza institucional, es conveniente colocar en manos del MPF la investigacin preliminar de los hechos delictivos, con el auxilio de la Polica Judicial y bajo el control de un juez. La acusacin que como consecuencia se produzca deber ventilarse en un juicio oral y pblico, que debe ser parte esencial del proceso, en donde el fiscal y el acusado se encuentren en plena igualdad y el tribunal slo garantice los derechos de cada uno y luego resuelva imparcialmente. Los recursos intentarn corregir las eventuales injusticias en que incurran las decisiones jurisdiccionales, a la vez que, por su intermedio, se procurar una mnima previsibilidad y uniformidad en la interpretacin de la ley: justicia y seguridad jurdica son los dos valores que se intentan tutelar con los recursos. La ejecucin asegurar el cumplimiento de lo resuelto en la sentencia firme y tambin abarcar el control sobre las condiciones de ese cumplimiento y sobre el logro de los alegados fines de la pena, en especial si fuera privativa de libertad. Es necesario facilitar la participacin como querellante, de la vctima del delito de accin pblica, con ms atribuciones que las que hoy se le reconocen, no slo para coparticipar con el MPF en su ejercicio, sino para hacerlo autnomamente si este rgano pblico no lo lleva adelante. Sujetos: las leyes procesales y las de organizacin del MPF y los tribunales de justicia, establecen quines son los sujetos (pblicos o privados) que deben o pueden intervenir en un proceso penal, acordndoles en abstracto poderes, derechos y atribuciones, o imponindoles, tambin en abstracto, deberes y sujeciones, que en muchos casos son recprocos. Sujetos esenciales: El actos penal, que inicia e impulsa la persecucin penal preparando, formulando y probando la acusacin El tribunal, que dirige el proceso, controla el respeto por los derechos del imputado, garantiza su igualdad con el acusador y resuelve provisional (auto de elevacin a juicio en caso del Juez de Garantas) o definitivamente (sentencia posterior al debate sobre el fundamento fctico y jurdico de la acusacin) El imputado, que es el particular contra quien se dirige o a quien afecta la persecucin penal. Sujetos Eventuales: 44
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intervengan.

Querellante de Accin Pblica Actor Civil Civilmente Demandado

No tienen influencia sobre la validez del proceso, que puede desarrollarse sin que ellos

Objeto: el proceso penal versar sobre la hiptesis de un hecho que se presume criminoso, o lo que es lo mismo, sobre una posibilidad delictual. Sobre ese hecho recaer: la investigacin preparatoria del MPF o el Juez de Instruccin, la acusacin, la prueba, la defensa del imputado, los alegatos de las partes y la decisin del tribunal. Este es el llamado objeto principal del proceso. El objeto secundario o accesorio es la consideracin del mismo hecho desde la ptica de sus efectos civiles (restitucin o reparacin del dao).

SANCIONES PROCESALES EN LO PENAL Son amenazas que se ciernen sobre los actos cumplidos o a cumplirse en el proceso, para evitar que produzcan los efectos queridos por los rganos pblicos o las partes que los realizaron, ya sea porque carecen de la forma o de otros requisitos exigidos por la ley, porque no se han ejecutado en tiempo oportuno o porque sin incompatibles con una conducta anterior del mismo sujeto que pretende cumplir el acto. Estas sanciones son: la caducidad, definida como la prdida del derecho a cumplir un acto por haberse vencido el trmino acordado para realizarlo; la preclusin, que consiste en la imposibilidad de realizar un acto por ser incompatible con una conducta anterior del mismo sujeto; la inadmisibilidad, cuyo efecto es imposibilitar que un acto ingrese en el proceso por no satisfacer los requisitos formales exigidos por la ley; y la nulidad, que es la ineficacia de un acto procesal por idnticos motivos cuando estos respondan a exigencias constitucionales. Hay quien estima que slo pueden considerarse sanciones procesales penales la inadmisibilidad y la nulidad, las cuales deberan distinguirse de otras situaciones que slo son causa de sancionabilidad, como la caducidad y la preclusin. CADUCIDAD: es la sancin procesal que determina la prdida del poder jurdico para realizar un acto, por haber transcurrido el trmino perentorio dentro del cual el mismo deba realizar. No est sistematizada, sino diseminada en forma expresa e implcita.

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Caducidad Expresa: por ejemplo, la oposicin de los demandados a la intervencin del actor civil o la oportunidad para deducir las nulidades acaecidas durante los actos preliminares del juicio. Caducidad Implcita: la oportunidad del querellante para instar su participacin en el proceso, el plazo de constitucin para ejercer la accin civil resarcitoria, el plazo para interponer recurso de reposicin, el trmino para el recurso de apelacin, el plazo de interposicin del recurso de casacin, etc. PRECLUSIN: es la sancin procesal que impide que se cumpla un acto procesal por ser ste incompatible con una situacin o conducta anterior, generada por el mismo sujeto que pretende ahora realizarlo. Son muy pocos los casos, y surgen de la interpretacin de cada situacin. Histricamente se ha dado como ejemplo el caso del actor civil que en su momento se opuso a la intervencin voluntaria del civilmente responsable y pretende posteriormente solicitar su citacin. INADMISIBILIDAD: es la sancin procesal consistente en la imposibilidad jurdica de que un acto ingrese al proceso por no haber observado las formas impuestas por la ley. El acto adolece de los requisitos de estructura interna o externa que exige la norma procesal. Evita la produccin de efectos no queridos por la ley procesal, por lo que acta como un anticipo a la declaracin de nulidad de los actos que habran de suceder al in admitirlo. Los actos con lo que la inadmisibilidad se vincula son generalmente escritos. Si es inadmisible, se considera que el acto no ha ingresado al proceso, es un acto no cumplido (de lo contrario, corresponder la nulidad). En el cdigo, esta sancin est prevista en forma taxativa para cada acto en particular. Por Ejemplo: La forma en que se deducen las excepciones, la formalidad de las recusaciones, la instancia de constitucin del actor civil, la intervencin espontnea del demandado civil, el ofrecimiento de pruebas en los actos preliminares del juicio, la forma de la querella, las condiciones de interposicin de los recursos, la adhesin al recurso concedido a otro, los requisitos para interponer recurso de revisin, etctera. NULIDAD: es la sancin procesal que determina la falta de eficacia legal de un acto porque el mismo se ha realizado violando las formalidades o exigencias prescriptas por la Constitucin o por la ley procesal. No se aplica a un acto inexistente (no se lo podra anular, porque no existe como tal), sino a un acto que produjo efectos jurdicos procesales, pero realizado de manera defectuosa (acto 46
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inexistente: sentencia dictada por alguien que no es juez; acto nulo: sentencia dictada por un juez pero sin fundamentarla). Existen varios sistemas para establecer las nulidades. El sistema formalista (cualquier inobservancia de formas ocasiona la nulidad del acto); el judicialista (slo el juez decide cuando un acto puede ser anulado), y la conminacin taxativa, que es el sistema adoptado por el cdigo, en el que la propia ley procesal establece en qu casos un acto procesal puede ser declarado nulo y que la nulidad slo pueda declararse en esos casos y no en otros. En este sentido, los actos procesales sern nulos slo cuando no se hubieran observado las disposiciones expresamente prescriptas bajo pena de nulidad. Conminacin Especfica: se establece que son nulos los actos que no hubiesen observado las disposiciones referidas a: la citacin del demandado civil, los requisitos exigidos en las actas, la falta de firma en las sentencias, autos y decretos, la falta de juramento de los testigos mayores de 16 aos, los dictmenes de los peritos sin conclusin y fundamentos, el careo del imputado sin la presencia del defensor, la declaracin del imputado sin defensor, la declaracin del imputado como exigencia para el dictado de prisin preventiva, el contenido de la acusacin, la exigencia de oralidad y publicidad en los debates, el contenido del acta del debate, las normas para la deliberacin de la sentencia, etc. Conminacin genrica: se entender siempre prescripta bajo pena de nulidad la observancia de las disposiciones concernientes: 1. Al nombramiento, capacidad y constitucin del tribunal 2. A la intervencin del MP en el proceso, y a su participacin en los actos en que ella sea obligatoria 3. A la intervencin, asistencia y representacin del imputado, en los casos y formas que la ley establece 4. A la intervencin, asistencia y representacin de las partes civiles, en los casos y formas que la ley establece 5. A la intervencin, asistencia y representacin del querellante particular, en los casos en que la causa se decide en forma desincriminante para el imputado. Tambin se considera genricamente conminada con sancin de nulidad: la inobservancia de las reglas para determinar la competencia material, la inobservancia de las reglas para determinar la competencia territorial, la exigencia del idioma nacional para todos los actos procesales, la forma de los juramentos en los casos que se requiera tal requisito, la exigencia para los

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tribunales de fundamentar las sentencias y los autos, la exigencia para los miembros del MPF de formular motivada y especficamente sus requerimientos y conclusiones. Clases de Nulidad: Absoluta: sancionan la realizacin de actos procesales que, por no cumplir con las formas exigidas por el Cdigo, afectan sustancialmente garantas constitucionales indisponibles (por ejemplo, juez natural). No estn identificadas como absolutas en el CPP, sino nominadas como declarables de oficio. La nota caracterstica es que no pueden ser confirmadas. Por ejemplo, a la declaracin del imputado deber asistir su defensor, bajo pena de nulidad. Relativa: se vinculan con las conminadas genrica o especficamente, que afectan garantas constitucionales disponibles (por ejemplo, las que conciernen a la intervencin, asistencia y representacin de los sujetos eventuales del proceso: querellante particular y partes civiles. Se declaran a peticin del MPF y de las partes que tengan inters legtimo y que no hayan concurrido a causarla. Tienen trminos para hacerlas valer. Su caracterstica es que, al no existir violacin de garantas constitucionales indisponibles, pueden ser subsanadas. Por lo general son todas las que se refieren a las formalidades de los actos, por ejemplo, los requisitos que debe contener el acta del debate. Las nulidades relativas deben ser instadas en las siguientes oportunidades: o Las producidas en la investigacin penal preparatoria, durante sta o en el trmino de citacin a juicio o Las acaecidas en los actos preliminares del juicio, inmediatamente despus de la lectura con la cual queda abierto el debate. o Las producidas en el debate, antes o inmediatamente despus de cumplirse el acto o Las acaecidas durante la tramitacin de un recurso ante el tribunal de alzada, inmediatamente despus de abierta la audiencia o en el alegato escrito Las nulidades relativas quedarn subsanadas: o Cuando el MPF o las partes no las opongan oportunamente o Cuando los que tengan derecho a oponerlas hayan aceptado expresa o tcitamente, los efectos del acto 48
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o Si no obstante su irregularidad, el acto hubiera conseguido su fin con respecto a todos los interesados Tambin se dispone que la autoridad judicial debe evitar la nulidad (por ejemplo, si advierte que al testigo se lo est haciendo declarar sin que preste juramento, se debe interrumpir el acto, hacerlo jurar y comenzarlo de nuevo). Adems de la ineficacia del acto anulado, la declaracin de nulidad (tanto la absoluta como la relativa) de un acto, produce como efecto la nulidad de todos los actos consecutivos que de l dependan (por ejemplo, si es nula la indagatoria, se anula la acusacin). Al declararla, el tribunal interviniente establecer, adems, a qu actos anteriores o contemporneos alcanza la nulidad, por conexin con el acto anulado. Asimismo, cuando fuere necesario y posible, se ordenar la renovacin o rectificacin de los actos anulados. Es un acto necesario (por ejemplo, el requerimiento fiscal, la citacin a juicio, la realizacin del debate, la declaracin del imputado, etc) es un acto posible (por ejemplo, renovar el testimonio anulado de un testigo, mientras no haya fallecido). La nulidad tiene por funcin asegurar que los derechos que emanan del principio de dignidad personal del imputado gocen de una efectiva vigencia en cada proceso en particular.

FINES DEL PROCESO El proceso penal no se lleva a cabo porque se haya cometido un delito, sino para permitir que los rganos de la acusacin demuestren ante los tribunales de justicia, y en las condiciones de garantas constitucionales preestablecidas, que un delito en realidad y probadamente se cometi y, en caso afirmativo, se disponga (si corresponde) la aplicacin por parte de los tribunales, de la sancin prevista por la ley penal para el responsable. Para conocer lo sucedido (sobre el delito y sus partcipes) habr que buscar en el pasado, procurando la reconstruccin conceptual de ese hecho humano que se afirma como ocurrido. Esta tarea deber ser responsabilidad de los acusadores. A tal fin, se buscarn las huellas que el delito haya podido dejar en las cosas (daos) y personas (percepciones). Bajo ciertas condiciones estas huellas se admiten en el proceso como pruebas de la existencia del delito en el pasado. Sin embardo, y sobre todo para la individualiza-

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cin de la pena o las condiciones de su ejecucin, debe tambin intentarse escudriar el futuro (las circunstancias que demuestren la mayor o menor peligrosidad del delincuente, posibilidad de futura comisin de delitos, reglas de conducta impuestas a quien se le suspendi condicionalmente la ejecucin de la pena en tanto resulten adecuadas para prevenir la comisin de nuevos delitos, etc. Por esto se sostiene que el proceso penal tiene como fin permitir que se establezca la verdad verdadera, material, histrica, o sea, la verdad real, frente a la mal llamada verdad formal, con la que a veces se conforma el proceso civil. Pero hay que recalcar que se tratar en todo caso, de la verdad sobre la acusacin, es decir sobre la culpabilidad, pues la inocencia se tiene por verdadera hasta que se pruebe lo contrario. Podra decirse que respecto de la verdad, el proceso tiene una obligacin de medio, y no una obligacin de resultado, pues en su seno se ventilarn versiones casi siempre opuestas sobre ella, que en el mejor de los casos permitirn que concluya con un relato (conocimiento que se da generalmente detallado, de un hecho) de aquello que los jueces se han convencido que ocurri. Si el acusado es encontrado responsable, se aplicar a su respecto el derecho penal, lo que no se agota con el acto de imposicin jurisdiccional de la sancin en la sentencia condenatoria, sino que abarca tambin la parte de individualizacin de la pena (sobre todo la privativa de la libertad), que debe llevarse cabo durante la ejecucin (que no est regulada slo para asegurar que se cumpla). Es lo que se conoce como actuacin del derecho penal. Pero, tambin cuando se establezca que no corresponde la aplicacin de una pena, habr actuacin del derecho. La absolucin (o el sobreseimiento) puede fundarse expresamente en el derecho penal cuando obedece, por ejemplo, a la aplicacin de causales de extincin de la pretensin penal, o de justificacin, inimputabilidad, inculpabilidad o excusas absolutorias por l contempladas. Cuando aquellas decisiones desincriminantes se dicten porque no existi el hecho delictivo, porque en l no particip el imputado o porque el hecho es atpico, su fundamento jurdico lo proporcionar el Art. 19 CN, porque el imputado no hizo nada penalmente prohibido, ni omiti hacer nada que fuere penalmente obligatorio. Y si obedecen a que el tribunal no pudo arribar a una conviccin fundada en pruebas, la absolucin o el sobreseimiento tambin sern dictados conforme a normas jurdicas, la CN, los tratados incorporados, las constituciones provinciales y los cdigos procesales disponen, frente a

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tal hiptesis y como derivacin del principio de inocencia, que se decida a favor del imputado: in dubio pro reo.

PARADIGMAS PROCESALES El proceso penal (y, por cierto, el DP) se encuentra ntimamente relacionado con el modelo poltico en el que se exterioriza y con el sistema de valores que nutre a ste. Segn sea el rol que una sociedad le asigne al Estado, el valor que reconozca al individuo y la regulacin que haga de las relaciones entre ambos, ser el tipo de proceso que admita. En el decurso de la historia, la primaca del Estado dio lugar a un paradigma llamado inquisitivo; la de individuo, a otro, denominado acusatorio. Con fundamento en la conveniencia de una sntesis entre las virtudes de ambos, se desarroll el proceso o sistema mixto. El inquisitivo y el acusatorio son bastante ms que modelos procesales. En verdad, representan manifestaciones abiertas o encubiertas de una cultura, pues expresan una determinada escala de valores, vigente en una sociedad en un momento o en un lapso histrico determinado. Hoy todos los sistemas son mixtos. Sistema Inquisitivo: En el paradigma inquisitivo (que presupone la culpabilidad del acusado), el proceso es un castigo en s mismo, la prisin preventiva se dispone por regla general y como un gesto punitivo ejemplar e inmediato, la presuposicin de culpabilidad que lo caracteriza es preservada de interferencias de cualquier posibilidad defensiva. En los orgnico funcional, concentra en una sola persona las funciones fundamentales del proceso, que son la de acusar, defender y decidir: el inquisidor, que so pretexto del triunfo de la verdad no slo juzga, sino que tambin usurpa los roles de acusador y de defensor. El imputado es considerado como un objeto de persecucin al que se lo desconoce en su dignidad, no se le respeta ningn derecho, y se pone a su cargo la obligacin de colaborar con la investigacin, que se exige aun a la fuerza (tortura). Sistema Acusatorio: en el paradigma acusatorio (que presupone la inocencia del acusado hasta que se pruebe lo contrario), el proceso es una garanta individual frente al intento estatal de imponer una pena, admite la posibilidad excepcional de privar al imputado de su libertad antes de la condena, pero slo como una medida cautelar de los fines del proceso y nunca como una sancin anticipada. Como parte de presuponer su inocencia, no admite ningn otro medio que no sea la prueba para acreditar la culpabilidad; las funciones de acusar, defender y juzgar, se encomiendan a sujetos diferenciados e independientes entre s; el imputado es considerado un

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sujeto del proceso, a quien se lo respeta en su dignidad y se le garantiza el derecho de defensa, prohibindose obligarlo a colaborar con la investigacin.

EL PROCESO INQUISITIVO MITIGADO O SISTEMA MIXTO El sistema mixto no es autctono, surge con el modelo de Estado centralizado (napolenico). Su caracterizacin ms adecuada sera la de inquisitivo mitigado, por reflejar ms fuertemente las notas, los defectos y las desviaciones sobresalientes del paradigma inquisitivo que la del acusatorio (se lo ha calificado por esto de inquisitivo camuflado). Influencias del Inquisitivo: rescata aspectos del inquisitivo (de fuerte influencia todava sobre las opiniones jurdicas), en especial, por lo que respecta a la persecucin y juzgamiento de todo delito que acontezca (ambas actividades a cargo de funcionarios del Estado) y al concepto de verdad real, como objetivo supremo a descubrir mediante el proceso para dar paso a la pena, que es concebida como la nica forma de solucin del conflicto con la ley penal (pero cobija tambin muchas desviaciones con el mismo origen). De esta fuente el modelo mixto hereda una etapa de investigacin previa llamada instruccin a cargo de un juez inquisidor (de instruccin, o de Garantas) y desarrollada con fuertes restricciones al contradictorio, cuyos logros probatorios quedan registrados en actas. Si bien esta etapa tericamente debera ser til slo para darle fundamento probatorio a la acusacin, su eficacia conceptual y procesal excede en mucho ese lmite y avanza intempestuosamente sobre la etapa del juicio, desplazndolo muchas veces en importancia, y tiende a dar tambin basamento probatorio a la sentencia definitiva. Influencia del acusatorio: pero este paradigma mixto tambin incorpora, actualmente, aspectos del acusatorio, como la separacin formal de los roles de acusacin y juzgamiento, la incoercibilidad moral del imputado, la inviolabilidad de su defensa y el principio de inocencia, entre otros. Todo ello a los fines del respeto de la dignidad personal y mayor garanta de los derechos del acusado, que este paradigma considera valores preeminentes a la aplicacin de la pena al culpable (la que se subordina al respeto de aquellos). El juicio deber basarse en una acusacin preparada, sostenida y acreditada por los rganos oficiales encargado de la persecucin penal (MPF), y desarrollarse en forma oral y pblica, con inmediacin de los sujetos procesales entre s y con los elementos de prueba, y con plena vigencia del contradictorio, debiendo, al menos en teora, dictarse la sentencia slo a base de 52
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pruebas y argumentaciones de las partes all producidas y por obra de los mismos jueces que las recibieron. Este aspecto es frecuentemente desconocido en la prctica por la sealada ultraactividad de la etapa preparatoria.

El perfil crtico del sistema mixto deriva de su fuerte impronta inquisitiva, la cual se evidencia en los alcances meramente formales que se le acuerdan al mtodo acusatorio, que se agota en el hecho (indiscutible) de impedir que el proceso o el juicio sean iniciados de oficio por los tribunales, exigiendo en cambio una excitacin ajena a ellos, por obra generalmente del MPF (salvo los casos de accin privada). Sin embargo, muchas veces esta influencia no impide, sino favorece que, bajo el mentiroso rtulo de excepciones, se acuerde a los tribunales el poder de obligar a los fiscales a que acusen en contra de su voluntad y tambin a que hagan pruebas por su cuenta, sin pedido de los acusadores, sobre la verdad de la acusacin. Esto no slo en la etapa de la investigacin previa a la acusacin (a cargo del Juez de Garantas), sino tambin durante el juicio oral y pblico.

EL PARADIGMA CONSTITUCIONAL DEL PROCESO PENAL El paradigma mixto, o inquisitivo mitigado de enjuiciamiento penal, preponderante en Argentina, no es respetuoso del modelo que impone la CN, sobre todo despus de la incorporacin a ella de los ms importantes tratados internacionales sobre derechos humanos, que han dejado fuera del campo de la interpretacin jurdica y de la libre reglamentacin procesal, muchos aspectos del proceso penal para transformarlos en texto expreso e indiscutible. La razn principal por la que el Estado debe perseguir el delito es la necesidad de dar cumplimiento a su obligacin de garantizar el derecho a la justicia de las vctimas, a las que se les reconoce la atribucin de reclamarla ante los tribunales. Por graves que puedan ser ciertas acciones y por culpables que puedan ser los reos de determinados delitos, no cabe admitir que el poder pueda ejercitarse sin lmite alguno o que el Estado pueda valerse de cualquier procedimiento para alcanzar sus objetivos, sin sujecin al derecho o a la moral. Este nuevo paradigma est diseado sobre la base del equilibrio entre el monopolio del uso del poder penal y la fuerza, por parte del Estado, y las herramientas acordadas al ciudadano para requerir la intervencin estatal en proteccin o restauracin de sus derechos vulnerados por el delito, o para limitar aquel poder, o prevenirse o defenderse de sus excesos. A la par que rescata un papel central para la vctima, amparando su actuacin en el derecho a la tutela judicial efec-

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tiva expresamente previsto en la normativa supranacional, reconociendo a la lesin a su derecho o inters concreto como la base primera e insustituible del ejercicio del poder punitivo estatal, tambin perfecciona y hace expresos los derechos acordados al penalmente perseguido y sus garantas. Este nuevo modelo establece que la funcin de perseguir y acusar es diferente e independiente de la de juzgar y punir, y pone a cada una a cargo de rganos diferenciados y autnomos entre s. Entiende que la funcin de juzgar no puede, sin grave riesgo para su imparcialidad ni para la igualdad de partes, asumir atribuciones de persecucin; e impone que la verdad procesal deba procurarse a travs de la contradiccin entre los intereses opuestos que se enfrentan en el proceso, acordando la responsabilidad de sostenerlos y acreditarlos slo a quienes los representan o encarnan. El sistema constitucional distingue las funciones de acusar, defender y juzgar, separndolas en su desenvolvimiento prctico y distribuyndolas entre distintos sujetos: acusador (MPF en los delitos de accin pblica), tribunal y defensor (aun oficial). Este esquema est basado en la exigencia de igualdad plena de posibilidades procesales entre el acusador y el defensor (para procurar el triunfo de sus respectivos intereses), y est coronado por la imparcialidad impuesta al tribunal, que le impide representar o adoptar como propio ninguno de los intereses en pugna. El modelo procesal del sistema constitucional parte de la base de la acusacin. Esta, segn su significado idiomtico, no es slo imputar un delito, exponer cargos contra una persona, sino tambin, exponer las pruebas de los mismos, demostrar en un pleito la culpabilidad del procesado, mediante pruebas acusatorias. El paradigma establece luego que la acusacin debe ser objeto de sustanciacin, es decir, conducida por la va procesal adecuada, hasta ponerla en estado de sentencia, la que dictar un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley. ste, luego de or pblicamente al acusado y habindose asegurado el respeto a su dignidad personal y derechos, su plena igualdad con el acusador y todas las garantas necesarias para su defensa, lo juzgar. Juzgar es deliberar acerca de la culpabilidad del acusado y sentenciar lo procedente sobre la base de las pruebas de cargo y de descargo aportadas en el juicio. Si as encuentra culpable a aqul, resolver aplicarle el CP, imponindole la sancin que corresponda.

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Consecuentemente, el modelo dispone que un tercero, ajeno a estos intereses, tanto porque no le son propios (cmo s lo es el del imputado), como porque no los debe representar (como s lo hace el MPF), ser el encargado de establecer cul de los intereses enfrentados debe prevalecer sobre el otro, por ser el que se encuentra ms justificado segn el derecho (constitucional, sustantivo y procesal, que estatuye sobre cuestiones fcticas (exigencia de certeza fundada en pruebas para tener por acreditado un hecho delictivo) y legales (tipicidad del hecho, causas de justificacin, etc.) En pro de una mayor imparcialidad de los juzgadores, el sistema constitucional estatuye un proceso en el que el tribunal no procure por s las fuentes de las que podr inferir su convencimiento, sino que se las procuren el acusador y el acusado si as lo quiere; no piensa en un tribunal que se convenza por obra de su autorreflexin, sino en uno que sea convencido o no, por obra de la iniciativa probatoria y la dialctica argumentativa de aquellos, no admite un monlogo unilateral del juez con la prueba para buscar la verdad, sino que quiere que se procure lograrla por va de sntesis. El reconocimiento de la existencia de intereses contrapuestos entre la acusacin y la defensa, y la aceptacin de la confrontacin entre ellos como mtodo de tratamiento judicial de los casos penales, genera un modelo al que se identifica como contradictorio y que apunta a la mayor imparcialidad de los jueces. Su regla principal de funcionamiento es que el triunfo de un inters sobre otro queda librado a la responsabilidad de quienes los representan o encarnan, careciendo el tribunal de cualquier co-responsabilidad al respecto, pues slo debe garantizar que stos tengan iguales posibilidades de lograrlo. El contradictorio tiene como base la plena igualdad de las partes en orden a sus atribuciones procesales. Requiere reconocer al acusador, al imputado y su defensor, la atribucin de producir pruebas de cargo y de descargo respectivamente; la de controlar activa y personalmente, y en presencia de los otros sujetos actuantes, el ingreso y recepcin de ambas clases de elementos probatorios, y la de argumentar pblicamente ante los jueces que las recibieron sobre su eficacia conviccional (positiva o negativa), en vinculacin con los hechos contenidos en la acusacin o los afirmados por la defensa y las consecuencias jurdico penales de todos ellos, para tener de tal modo la igual oportunidad de intentar lograr una decisin jurisdiccional que reconozca el inters que cada uno defiende, hacindolo prevalecer sobre el del contrario.

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Al tribunal se le impide iniciar por s el proceso o el juicio (o condenar si el fiscal no lo pide); se le priva de facultades autnomas de investigacin, tanto en la investigacin preparatoria como en el juicio, y se le reserva la tarea de controlar el trmite y fundamento de la acusacin y de sentenciar imparcialmente, y en forma motivada, acerca del fundamento de la acusacin y su posible negacin, descargo o aclaracin, de forma tal que slo sea admitida como verdadera, cuando pueda apoyrsela con certeza en pruebas de cargo recibidas personalmente por los mismos jueces que tengan bajo su responsabilidad tal decisin, que hayan sido aportadas por los rganos de persecucin penal en el marco de objetividad en el que deben cumplir sus funciones y que no hayan sido enervadas por alguna de descargo que pueda haber sido ofrecida por el imputado y su defensor, pero s recibidas en las mismas condiciones, con igual atencin a las argumentaciones y enfoques diversos y enfrentados que todos ellos realicen sobre su fuerza conviccional. Surge la conjugacin necesaria entre inmediacin y contradictorio, pues ambos deben tener vigencia irrestricta en el juicio oral y pblico cuyas pruebas son la nica base posible de una sentencia de condena. El hecho mismo de que en las leyes procesales mixtas se denomine a la produccin en el juicio de la prueba recibida en la instruccin, reproduccin es ms que un mero giro idiomtico: slo se reproduce un original y el valor que se asigna a ese original queda evidenciado cuando se autoriza a su incorporacin al debate por la lectura, si fuere contradicho por su reproduccin en ese acto (como ocurre con los testimonios y hasta con la declaracin del imputado).

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EL JUEZ PENAL El ejercicio concreto de la jurisdiccin corresponde a los tribunales (Art. 775 inciso 12CN) del PJ, que estn integrados por personas: los jueces, que ostentan una representacin que le otorga a un hombre poderes excepcionales sobre sus semejantes, que natural y polticamente son iguales suyos. De all que sea stos los depositarios del poder estatal de conocimiento y decisin sobre la comisin de delitos y de aplicacin del CP. Tambin, y en garanta del ciudadano son responsables de no hacerlo cuando no corresponda, de acuerdo al derecho constitucional, penal o procesal. El juez penal es el sujeto designado de acuerdo a los procedimientos constitucionales, para ocupar un cargo de tal en un tribunal previamente instituido por la ley, para juzgar una cierta categora de ilcitos o de personas, y que ejercita el poder jurisdiccional en un proceso concreto que conduce, controlando que se respeten los derechos individuales y decidiendo, de modo provisional o definitivo, sobre la existencia del hecho que se atribuye al acusado y su participacin punible. Para hacerlo, deber fundarse en las pruebas ofrecidas por el acusador y por el imputado y considerar los argumentos de ambos. La decisin definitiva consistir en una sentencia de condena o de absolucin, en la que actuar el derecho en el caso sometido a su decisin. La imparcialidad consiste en no ser parte, es decir, en ser un tercero frente a las partes, ajeno a sus intereses y libre de prejuicios, sea respecto de los hechos que debe juzgar, sea respecto de sus protagonistas, tanto en favor como en contra de stos. Se expresa en la actitud de mantener la misma distancia de la hiptesis acusatoria y de la hiptesis defensiva durante todo el proceso y hasta el acto mismo de la sentencia. El juez ser imparcial cuando sea indiferente, es decir, neutral. Requiere asimismo que atienda igualitariamente tanto los datos o argumentos favorables como los contrarios a los intereses sobre los que debe decidir. Se entiende por independencia la libertad para cumplir sus funciones y tomar decisiones sin interferencias polticas, de grupos de presin o de otros poderes del Estado. Pero ella no es un

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privilegio del juez sino una garanta para el ciudadano, limitada slo por la ley (cuya voluntad debe actuar) y por la prueba de los hechos o la falta o insuficiencia de ella en el proceso (lo contrario sera arbitrariedad). La idoneidad se vincula con aspectos humanos y atributos tcnicos. Entre los primeros se encuentran la edad, capacidad fsica y mental, las aptitudes morales, la conducta honorable, dignidad de vida, vocacin de servicio, austeridad y laboriosidad. La frivolidad y el apego a la figuracin en los medios de comunicacin parecen ser modernas excepciones a varias de estas pautas tradicionales. La idoneidad tcnica requiere que el juez sea abogado (salvo el caso de jurados) y que actualice permanentemente los conocimientos tcnicos-jurdicos, incluso los especializados, que requiere su competencia. Tambin que tenga la experiencia profesional necesaria para la solucin ponderada de los conflictos que se someten a su consideracin y que todos los atributos se exterioricen en la pronta (oportuna) decisin de aquellos. Habr que cuidar, por cierto, que excesos de profesionalismo no proporcionen mrgenes para la burocratizacin o la rutina. La inhibicin y la recusacin de los jueces son los medios que aseguran, oficiosamente o por instancia de las partes, la intervencin de un juez imparcial. Esto es, un juez que resulte neutral en el caso concreto por carecer de vnculos con las personas interesadas o de intervenciones previas en el proceso, que enerven esa posicin. Son causales de inhibicin y recusacin las siguientes: Cuando en el mismo proceso hubiera pronunciado o concurrido a pronunciar sentencia; hubiera intervenido como Juez de Garantas resolviendo la situacin legal del imputado o como funcionario del MPF, defensor, mandatario, denunciante o querellante, o hubiera actuado como perito o conociera el hecho investigado como testigo. Si fuere pariente, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, de algn interesado Cuando l o alguno de sus parientes en los grados preindicados tengan inters en el proceso Si fuera o hubiera sido tutor o curador, o hubiera estado bajo tutela o curatela de alguno de los interesados

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Cuando l o sus parientes, dentro de los grados referidos, tengan juicio pendiente iniciado con anterioridad, o sociedad o comunidad con alguno de los interesados, salvo la sociedad annima

Si l, su esposa, padre o hijos, u otras personas que vivan a su cargo, fueren acreedores, deudores o fiadores de alguno de los interesados, salvo que se tratare de bancos oficiales o constituidos por sociedades annimas

Cuando antes de comenzar el proceso hubiera sido denunciante, querellante o acusador de alguno de los interesados, o denunciado, querellado o acusado por ellos, salvo que circunstancias posteriores demostraren armona entre ambos

Si hubiera dado consejos o manifestado extrajudicialmente su opinin sobre el proceso

Cuando tenga amistad ntima o enemistad manifiesta con alguno de los interesados

Si l, su esposa, padres o hijos, u otras personas que vivan a su cargo, hubieran recibido o recibieran beneficios de importancia de alguno de los interesados, o si despus de iniciado el proceso, l hubiera recibido presentes o ddivas aunque fueran de poco valor

Cuando en la causa hubiera intervenido como juez algn pariente suyo dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad

Cuando mediaren otras circunstancias que, por su gravedad, afectaren su imparcialidad.

Se ha propuesto que los jueces que deban intervenir en el juicio tambin puedan ser recusados por el querellante y el imputado si stos consideran que la imparcialidad de aquellos puede verse afectada por la existencia de un tratamiento periodstico intensivo sobre el caso. As como se ha propuesto que cualquier autoridad judicial con intervencin en la investigacin preparatoria pueda ser igualmente recusada por apreciaciones pblicas que haya formulado, antes de resolver la situacin del imputado, en el sentido precedentemente indicado.

EL JURADO La CN dispone que todos los juicios criminales ordinarios se terminarn por jurados (art. 118). A pesar de tan categrica disposicin, el mandato constitucional ha sido incumplido y el jurado no ha sido instituido en la Argentina.

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Es importante sealar que la idea actual de jurado es ajena a la de asamblea popular, pues en cualquiera de sus ms conocidas expresiones tiene un componente tcnico y oficial: siempre se tratar de un tribunal penal compuesto por jueces (o algn juez) permanentes del Estado, junto con ciudadanos comunes. Lo que variar segn el modelo de jurado que se trate ser el nmero de aquellos dos componentes (el oficial y el popular), el modo en que se vinculen entre s y las atribuciones que se les asignen a cada uno, con relacin a aspectos procedimentales y a cuestiones sustanciales del asunto a juzgar. Pro y Contra: histricamente, el jurado ha sido una institucin que se comporta como una especie de espejismo, atrayendo irresistiblemente a juristas y a hombres comunes. Pero la aproximacin al jurado nunca es fcil, porque se trata de una actividad, la de juzgar, que sino es la ms divina de las actividades humanas, es por lo menos la ms poderosa, porque coloca a ciertos hombres por encima de otros, con atribuciones para decidir sobre su libertad, su honor, sus bienes, es decir, sobre su vida. Bajo esta ptica, el tema se conecta con la histrica discusin sobre quin debe aplicar las normas jurdicas a los casos concretos. En la polmica, se han vertido sucesivos argumentos, y se han formulado mltiples y contrapuestas imputaciones. En contra del jurado se ha dicho que el pueblo gobierna (juzgar es una forma de gobernar) slo a travs de sus representantes y que, no teniendo los jurados tal carcter, se afecta la representatividad propia del sistema republicano. A ello se ha respondido diciendo que la institucin se relaciona con la democracia, que implica participacin ciudadana en las decisiones oficiales, y tambin que los jurados son representantes del pueblo aun cuando su forma de seleccin haya sido distinta. Se afirma tambin que en un sistema jurdico conformado por derecho escrito e inspirado en principios cientficos, su interpretacin y su aplicacin a los hechos supone conocimientos tcnicos que slo puede tener un juez formado en la ciencia jurdica. Se ha contestado que, si bien es serio, no es decisivo, pues cuando el jurado examina el hecho que se pone bajo su juzgamiento, bajo la lente del derecho, lo hace en forma natural que le permite el trmino medio de la cultura general. Se asevera que el juez oficial puede resistir mejor las presiones sociales sobre sus decisiones. En cambio, el jurado, que no juzga con la razn sino con el corazn, puede caer en injusticias por exceso (fruto de la presin o indignacin popular) o por defecto (fruto del sentimiento de piedad pblica), en las que lo puede hacer incurrir, incluso, la oratoria hbil de un fiscal o un 60
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defensor. A este cuestionamiento se ha contestado que la prevalencia del juez tcnico ha determinado una suerte de clase judicial, cuyos fallos configuran movimientos reflejos, expresados en una mecnica aplicacin del derecho con sentido meramente burocrtico, que no capta la realidad social. Adems, los jurados pueden ofrecer iguales o mejores garantas de imparcialidad que los jueces oficiales, que saben que de la decisin de un caso puede depender no slo su consagracin o su desconcepto pblicos, sino incluso el riesgo de su permanencia en el cargo o su carrera futura. Los jurados en cambio, no tendrn esa presin, pues son slo jueces accidentales. El escabinado (modelo europeo): En crdoba, se ha adoptado para casos graves y para cuando deba juzgar la Cmara en lo Criminal Econmico, una opcin de estilo europeo en el que tericamente el jurado es el juez del hecho y declara la culpabilidad y el juez tcnico interviene solamente en la conduccin del procedimiento (cuyos alcances pueden exceder la mera informacin tcnica-jurdica y aun orientar a los jurados en la solucin del caso) y en la fijacin de la sancin. El cdigo regula un modelo donde tcnicos y legos se encuentren en el mismo nivel (aunque no en cualquier proporcin) Esta propuesta parte de la base del juez letrado, bajo el fuerte argumento de que slo el tcnico en derecho puede cumplir las funciones que la administracin de justicia exige, las cuales no requieren menos conocimiento profesional que cualquier otra similar. Esta participacin coadyuva a acortar la brecha existente entre sociedad y justicia y a desburocratizar la organizacin judicial, siempre inclinada a evitar la intervencin del lego, so pretexto de que, como la aplicacin de la ley es cuestin de expertos, nada tiene que aportar quien no lo es. Tambin se discute sobre si el tribunal de jurados debe tener intervencin obligatoria en todas las causas criminales o solamente en algunas (las ms graves o las ms leves) y acerca de la influencia que pueda tener al respecto la voluntad del acusado. La posicin que ms nos convence es la que sostiene que el ser juzgado por un tribunal integrado por conciudadanos es un derecho del acusado, pues la institucin tuvo y tiene una funcin protectora del acusado (el juicio de pares). Por esta razn, la acusacin slo podr ser conocida y resuelta por un jurado, cuando el imputado as lo solicite. Para ser jurado se requiere mayora de edad, ciudadana en ejercicio, capacidad civil y ciclo bsico completo. Prestarn juramento y debern inhibirse y podrn ser recusados por las mismas causales establecidas para los jueces. El tribunal superior de justicia confeccionar

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anualmente una lista de jurados mediante sorteo realizado en audiencia pblica, entre los electores inscriptos en el padrn electoral correspondiente en cada circunscripcin judicial, y dictar la reglamentacin respectiva. Sern removidos por el tribunal superior por el procedimiento establecido para los jueces de paz, si incurrieren en algunas de las causales previstas, excepto el desconocimiento inexcusable del derecho

MINISTERIO PBLICO FISCAL Es el rgano estatal encargado de la persecucin penal pblica, es decir, de intentar y lograr, si segn el derecho (constitucional, penal, procesal) corresponde, el reconocimiento, por parte de los tribunales jurisdiccionales competentes, de la existencia del poder penal (la potestad represiva) del Estado en un caso concreto y la imposicin de la sancin que corresponda al culpable. Pero si ello no corresponde jurdicamente, deber concluir a favor del imputado. Para ello, cuenta con atribuciones de investigacin, fuentes de informacin y recursos humanos y materiales para hacerlo; y tambin con poderes procesales. La CN ha instituido el MPF en el Art. 120. En el mbito de las respectivas jurisdicciones (nacionales o provinciales), tendr la funcin de promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad, de promover y ejercitar la accin penal pblica y de procurar ante los tribunales la satisfaccin del inters social. El MPF ser, entonces, el rgano estatal que debe iniciar de oficio todas las acciones penales (Art. 71 CP) para perseguir a los delincuentes (art. 274 CP), debiendo requerir el juicio (Art. 18 CN) que permita la aplicacin de las penas que les correspondan, acusndolos ante los tribunales; o no desarrollar todas o parte de estas actividades cuando se admitan soluciones alternativas a la pena (por ej., suspensin del juicio a prueba). A su vez, los Cdigos Procesales Penales de la Nacin y de las provincias reglamentan el ejercicio de estas atribuciones acusatorias. Respecto a la situacin institucional, en el orden nacional el MPF tiene independencia (est fuera y por encima del control de los poderes polticos, e incluso del poder jurisdiccional), autonoma funcional y autarqua financiera, y sus miembros gozan de inmunidades funcionales, intangibilidad de remuneraciones e inamovilidad. Esta situacin institucional proporciona las mejores condiciones para que aquellos puedan ejercitar en plenitud y plena libertad la responsabilidad que se les ha confiado: la persecucin del delito, actividad que comprende la responsabilidad de buscar las pruebas que permitan formular fundadamente una acusacin contra quien aparezca responsable de su comisin (investiga62
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cin preparatoria), el sostenimiento y acreditacin de aquella ante un tribunal de juicio y la posibilidad de recurrir. Para cumplir con la exigencia constitucional de legalidad, los fiscales tienen que respetar los derechos del ciudadano por ella garantizados y ser objetivos en su actuacin persecutoria. A estos fines, los fiscales deben procurar la verdad sobre la acusacin que preparan o sostienen y ajustarse a las pruebas sobre ella en sus requerimientos o conclusiones (resulten contrarias o favorables al imputado), sin atender a rdenes, sugerencias o presiones de ninguna autoridad o factor de poder, incluyendo a su propia estructura orgnica. Este deber de objetividad tambin tiene su reflejo en los cdigos que autorizan al MPF a pedir el archivo de las actuaciones, el sobreseimiento o la absolucin del imputado, e incluso a interponer recursos en su favor. El MPF, entonces, no es un acusador a ultranza: sus requerimientos estarn orientados por el derecho que corresponda, pues slo as cumplir su funcin de promover la accin de la justicia en defensa de la legalidad. Adems de los principios de legalidad y de objetividad, el MPF debe ceir su actuacin a los principios de unidad de actuacin y dependencia jerrquica. A su mxima autoridad debe acordarse la atribucin de fijar, en el marco de la ley, criterios generales de persecucin penal y de instruir de estos criterios a sus inferiores, para que los observen en el cumplimiento de sus funciones. Atribuciones Probatorias: se le acuerdan al fiscal las siguientes atribuciones: dirigir la investigacin, practicar y hacer practicar por secretarios, ayudantes fiscales e integrantes de la polica judicial todos los actos necesarios, salvo los que la ley atribuya a otro rgano judicial, realizar los actos definitivos e improrrogables con intervencin de la defensa. Pero hay actos que, por exigencias constitucionales o por criterios de poltica procesal, y para mayor garanta, el fiscal debe requerir autorizacin al juez para realizarlos, a saber: allanamientos, intervencin de comunicaciones, interceptar correspondencia, abrir la correspondencia interceptada, disponer la prrroga del trmino de la investigacin, ordenar el secreto de la investigacin o el secreto del sumario. Atribuciones Coercitivas: se le reconoce la atribucin genrica de usar la fuerza pblica, la de citar, privar y acordar la libertad al imputado, la de disponer la citacin, el arresto, la detencin, la de negar el mantenimiento de la libertad y la de ratificar las aprehensiones policiales o privadas. Tambin tiene atribucin para ordenar la prisin preventiva del imputado, disponer el mantenimiento de la libertad, su recuperacin y el cese de la prisin preventiva. Sin em-

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bargo, carece de atribuciones para incomunicar al imputado y proveer a su internacin provisional. En estos casos, debe requerrselo al juez. Control jurisdiccional: adems, se autoriza que algunas decisiones del fiscal que comprometan derechos de las partes, sean controladas por el juez de Garantas, mediante los mecanismos de oposicin u ocurrencia. La primera de estas vas se plantea ante el fiscal y si ste mantiene su postura la remite al juez para que resuelva. En la segunda, el planteo se formula directamente ante el juez. Este control jurisdiccional a cargo del juez de garantas existe siempre para cualquier medida de privacin de libertad.

LA POLICA JUDICIAL Prevista por la teora y por las leyes como brazo largo del MPF o del PJ, integrando sus estructuras orgnicas o simplemente dirigida por stos, la realidad indica que la polica se encuentra al servicio de los rganos que tienen a su cargo la investigacin del delito. La actuacin policial en la investigacin de delitos debera ser meramente accesoria y auxiliar del MPF o del PJ, en virtud de aparecer su intervencin materialmente necesaria en la mayora de los casos, especialmente en las manifestaciones delictivas ordinarias. Esta tarea suele requerir personal capacitado para llevar a cabo actividades para las que no son idneos los magistrados, por su preparacin preferentemente jurdica. Adems, el xito de la investigacin muchas veces depende de la rapidez de las intervenciones, lo que exige la presencia en el lugar de funcionarios capaces de realizar las primeras medidas (conservar las huellas del delito). Pero la importancia de su participacin disminuye en expresiones de delincuencia no tradicional, como delitos de cuello blanco, tributarios, financieros, corrupcin administrativa, etc., y es all donde se intensifica la intervencin, incluso inicial del MPF. Lo ideal sera que la polica de investigacin integre o dependa del MPF o del PJ, y no del PEjecutivo. Ello permite que su actividad quede efectivamente presidida por el principio de independencia poltica y orientada por el criterio de objetividad procesal y se enmarque en los lmites de la juridicidad ms estrecha, todo lo que significa una mayor garanta para los ciudadanos. En realidad, la polica debera limitarse a colaborar con el MPF o la justicia en sus tareas de investigar los delitos de accin pblica, impedir que los cometidos sean llevados a consecuencias ulteriores, individualizar a los culpables y reunir pruebas tiles para estos fines. 64
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El cdigo acuerda a la Polica Judicial, entre otras, la siguientes atribuciones: recibir denuncias, cuidar que el cuerpo, instrumentos, efectos y rastros del delito sean conservados hasta que llegue al lugar el Fiscal de Instruccin; hacer constar el estado de las personas, cosas y lugares, mediante inspecciones, planos, fotos, exmenes tcnicos y dems operaciones que aconseje la polica cientfica; proceder a los allanamientos, a las requisas urgentes, y a los secuestros impostergables; interrogar sumariamente a los testigos; citar y aprehender al presunto culpable en los casos y forma que el Cdigo autoriza; recibir declaracin del imputado, slo si ste lo pidiera; usar la fuerza pblica en la medida de la necesidad, etc.

LA VCTIMA Es la persona que ha sido perjudicada directamente por la comisin del delito (o sus herederos, en caso de muerte). En su Art. 25, la CADH, establece en trminos generales la obligacin del Estado de proveer a los ciudadanos sometidos a su jurisdiccin una debida proteccin judicial cuando alguno de sus derechos haya sido violado, siempre que este derecho les sea reconocido por la Convencin, la CN o las leyes internas del Estado. Esta proteccin corresponder cualquiera sea el agente al cual pueda eventualmente atribursele la vulneracin, incluso cuando fuere un particular, ya que en este ltimo caso el Estado habr incumplido su obligacin de evitar que tal vulneracin ocurra, y si luego no brinda su proteccin judicial, en cierto modo la estar auxiliando. Cuando la violacin de los derechos humanos sea el resultado de un hecho tipificado penalmente, la vctima tiene derecho a obtener del Estado una investigacin judicial que se realice seriamente con los medios a su alcance a fin de identificar a los responsables y de imponerles las sanciones pertinentes. La razn principal por la que el Estado debe perseguir el delito es la necesidad de dar cumplimiento a su obligacin de garantizar el derecho a la justicia de las vctimas. En este sentido, los organismos regionales, entendiendo la persecucin penal como un corolario necesario del derecho de todo individuo a obtener una investigacin judicial a cargo de un tribunal competente, imparcial e independiente en que se establezca la existencia o no de la violacin de su derecho, se identifique a los responsables y se les imponga las sanciones pertinentes. Segn esta concepcin, el fundamento de la persecucin penal pblica radica principalmente en que el delito lesion el derecho de una persona cuya proteccin requiere que el ilcito sea verificado por el Estado y en su caso penado con arreglo a la ley-

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De acuerdo a lo expuesto, la vctima del delito debe por lo menos recibir la atencin, informacin y respuesta adecuada a su grave situacin individual, familiar y social, para atenuar las secuelas que implica la comisin del hecho delictivo en su persona, y en su grupo familiar, y tener asegurada su integridad y tranquilidad personales durante el proceso. La vctima del delito o sus herederos forzosos, tendrn derecho a ser informados acerca de las facultades que pueden ejercer en el proceso, de las resoluciones que se dicten sobre la situacin del imputado y, cuando la vctima fuere menor o incapaz, se la autorizar a que durante los actos procesales sea acompaada por personas de su confianza, siempre que ello no perjudique la defensa del imputado o los resultados de la investigacin. Tambin le permite actuar en el proceso como actora civil y como querellante.

EL QUERELLANTE DE ACCIN PBLICA Es la vctima de un delito de accin pblica que interviene facultativamente en el proceso penal, para acreditar la existencia de ese hecho delictuoso y la responsabilidad penal del imputado, y lograr la condena penal de los partcipes. Puede constituirse en querellante particular el ofendido penalmente por un delito de accin pblica, sus herederos forzosos, representantes legales o mandatarios. La capacidad que se requiere para actuar como querellante es la exigible por las leyes civiles para estar en juicio, por lo cual, si se trata de un menor de 21 aos, de un insano o de incapaces de hecho relativos, la instancia deber ser formulada por el representante legal. Esta ltima calidad no slo emerge de la ley civil, sino tambin de la legitimacin que la ley penal y procesal penal acuerda a los guardadores. Como mnimo se debe permitir al querellante intervenir en el proceso, con facultades para acreditar la existencia del delito y la participacin punible del imputado, y recurrir contra las resoluciones jurisdiccionales adversas a su inters, o favorables al imputado (por Ej., sobreseimiento, absolucin), incluso si el MPF no las impugna, cuando al ofendido se le acuerda expresamente tal derecho. Pero sobre la base de reconocer que el inters concreto de la vctima tiene un lugar dentro de la nocin de inters general, y que la lesin a su derecho es tambin protegible por la ley penal, pues integra el bien jurdico, hoy parece necesario ampliar las atribuciones procesales de la vctima (querellante). A estos fines debe drsele algn medio para provocar el inicio de la investigacin que el rgano oficial se niegue a realizar, como podra ser una instancia ante un superior 66
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fiscal jerrquico o ante un rgano jurisdiccional para que permita abrirla en virtud al impulso acusatorio del particular, permitindole a ste participar en ella. Tambin habra que autorizar a que la persecucin penal contine por s cuando el MPF considere que no hay mrito para seguirla, estableciendo que la sola acusacin particular permita la apertura del juicio, aunque el rgano oficial no acuse y pida el sobreseimiento. La instancia deber formularse personalmente o por representante, en un escrito que contenga, bajo pena de inadmisibilidad: nombre, apellido y dom. del querellante particular; una relacin sucinta del hecho en que se funda; nombre y apellido del o de los imputados, si los supiere; la peticin de ser tenido como parte y firma Las instancia podr formularse a partir de iniciada la investigacin y hasta su clausura. El pedido ser resulto por decreto fundado o auto, segn corresponda, por el Fiscal o el Juez de Garantas, en el trmino de tres das. El querellante particular podr actuar en el proceso para acreditar el hecho delictuoso y la responsabilidad penal del imputado en la forma que dispone el CP. La intervencin de una persona como querellante particular no la exime del deber de declarar como testigo. En caso de sobreseimiento o absolucin podr ser condenado por las costas que su intervencin hubiere causado. El querellante particular slo podr recurrir de las resoluciones jurisdiccionales cuando lo hiciera el MPF, salvo que se le acuerde expresamente tal derecho. Puede recurrir autnomamente el archivo, el sobreseimiento y la sentencia absolutoria. Pero el progreso de esa impugnacin depender de que sea sostenido por el fiscal del tribunal del recurso, limitacin que alguna jurisprudencia ha cuestionado de inconstitucional.

EL IMPUTADO Es la persona indicada como partcipe de un hecho delictuoso en cualquier acto de la persecucin penal dirigida en su contra y desde el primer momento de ella. A partir de esa indicacin, gozar del derecho de defensa en todas sus manifestaciones. El otorgamiento a una persona de la calidad de imputado significa reconocerlo como sujeto del proceso (y no mero objeto de persecucin penal). Para adquirir la calidad de imputado se requiere una indicacin, que puede provenir de un sealamiento expreso (requerimiento fiscal) de un acto objetivo que implique sospecha oficial (citacin a indagatoria) o que genere medidas de coercin (orden de detencin), siempre que

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atribuya a una persona determinada (identificada o identificable) alguna forma de participacin (autoria, coautora, complicidad necesaria o secundaria, o instigacin) en un delito. La calidad del imputado cesa por sentencia condenatoria, absolutoria o de sobreseimiento formes; tambin por el archivo de las actuaciones en la investigacin fiscal. La calidad de imputado se puede adquirir por la mera atribucin delictiva personalizada, formulada en alguno de los actos sealados. Pero la aplicacin de medidas coercitivas requiere mucha ms, un nivel de pruebas para que se pueda estimar fundadamente la existencia del hecho delictuoso y la participacin punible de esa persona, y, adems, que la coercin sea indispensable para salvaguardar la investigacin y la aplicacin de la ley. Y mientras ms grave sea la restriccin que importen, mayor ser la entidad probatoria que se requerir. Por imperio de normas constitucionales y procesales, el imputado no puede ser inducido, engaado, constreido o violentado a declarar ni a producir pruebas en contra de su voluntad, pues aquellas le reconocen la condicin de sujeto moralmente incoercible del proceso penal. Slo cuando el imputado acte como objeto de prueba podr ser obligado a soportar, dentro de ciertos lmites, el respectivo acto procesal. As suceder, por Ej., cuando sea sometido a un reconocimiento de personas, a una inspeccin judicial sobre su cuerpo, a una requisa personal, a una operacin pericial, etc. No se podr utilizar como indicio de culpabilidad que el imputado se abstenga de declarar, que al hacerlo mienta, el modo en que ejerza su defensa o su negativa a intervenir en un careo, reconstruccin del hecho, cuerpo de escritura o grabacin de voz.

LA DECLARACIN DEL IMPUTADO Tambin llamada indagatoria, es el acto predispuesto por la ley procesal penal para darle a aqul la oportunidad de que ejercite su defensa material, a travs de su silencio o de manifestaciones verbales, referidas al hecho que se le atribuye y que se le ha hecho conocer, junto con las pruebas existentes, en forma previa y detallada. La declaracin del imputado es un medio de defensa y no un medio de prueba, existe no para que aqul confiese, ni para lograr pruebas en su contra, sino para que pueda ejercitar su defensa material. Sin embargo, en la prctica es frecuente observar que se intenta lograr por esta va la confesin del imputado o, por lo menos, contradicciones o incoherencias que desvirten la defensa material que est efectuando.

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Claro que si el imputado decide libremente confesar el delito durante la declaracin, podr hacerlo, pero esto no es fin del acto. Ratificando su naturaleza de medio de defensa, el Cdigo consagra la posibilidad de consejo previo y la presencia del defensor en el acto. El consejo del defensor versar sobre el modo de encarar su defensa material (declarar o abstenerse). Respecto de la presencia del abogado en el acto, el Cdigo fulmina con nulidad la declaracin del imputado prestada sin la presencia de aqul. La estructura asignada al acto de la declaracin (para cualquier etapa del proceso) consta de tres momentos, segn regulacin de la mayora de las leyes procesales. El primero es un interrogatorio de identificacin que se realiza para que el imputado proporcione, si quiere, datos sobre su persona (edad, estado civil, condiciones de vida), que luego sern objeto de corroboracin por la investigacin. El segundo es la intimacin, en la cual se le informa detalladamente al imputado: el hecho que se le atribuye (que debe ser descripto en el acta para garantizar su correcta intimacin y el principio de congruencia con las futuras y eventuales acusacin y sentencia), las pruebas que hay en su contra, el derecho de abstenerse de declarar sin que ello importe una presuncin de culpabilidad, y el de requerir la presencia de su defensor. Tambin habr que informarle la calificacin legal de los hechos que se le atribuyen, pues hace al derecho de defensa. Si el imputado manifiesta su voluntad de declarar, se pasa a la tercera parte, es decir, a la declaracin sobre el hecho, tramo en el cual expondr libremente lo que estime conveniente en descargo (negando) o aclaracin de los hechos, incluso invocando circunstancias excluyentes o eximentes de su responsabilidad penal. En esta misma oportunidad, tiene la posibilidad de proponer aquellos elementos o datos probatorios que estime tiles a su defensa y que el rgano judicial deber procurar. Se proscribe requerirle juramento o promesa de decir verdad, ejercer contra l violencia, coaccin, amenaza o fraude, usar medio alguno para obligarlo, inducirlo o de cualquier modo determinarlo a declarar contra su voluntad, o hacerle cargos o reconvenciones. El cdigo no acepta que el acta en que se hubiere consignado la declaracin policial sea admitida como prueba en el proceso (salvo que fuera radicada ante el fiscal o juez que interviene en la investigacin). Pero se ha discutido si el polica que recibi la declaracin puede prestar testimonio sobre lo que escuch en su transcurso. La vigente posicin negativa se funda en que

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no se puede admitir la testimonial del polica por no cumplir la declaracin del imputado por l recibida con la nica verdadera garanta: la de su recepcin judicial. La declaracin solo podr tener valor a los fines de la defensa material.

EL DEFENSOR El imputado goza del derecho irrenunciable de contar con un defensor, o sea, un abogado de su confianza y eleccin que, a modo de guardin parcial del Estado de Derecho, acte como un protector de sus intereses, integrando su personalidad jurdica. Este derecho es reconocido desde el primer momento de la persecucin penal, aun durante la actuacin que le cupiera a la polica, pues es donde suele ser ms necesario. La defensa del imputado (por la exigencia de igualdad) implica tambin la equivalencia de conocimientos jurdicos entre acusador y acusado, lo que requiere que ste cuente con un abogado que lo asista y represente desde el punto de vista legal, para no encontrarse en el proceso penal en la situacin de quien no sabe hablar la lengua que necesita para hacerse entender. El imputado no podr ser defendido simultneamente por ms de dos abogados. La defensa de varios imputados podr ser confiada a un defensor comn siempre que no exista entre aquellos intereses contrapuestos. Si esto fuera advertido, se proveer aun de oficio a las sustituciones necesarias. El ejercicio del cargo de defensor del imputado ser obligatorio para el abogado de la matrcula que lo acepte, salvo excusacin atendible. Si el defensor del imputado abandonare la defensa y dejare a su cliente sin abogado, se proveer a su inmediata sustitucin por el asesor letrado (Defensor Pblico) y no podr ser nombrado de nuevo en el proceso. Cuando el abandono ocurriere poco antes o durante el debate, el nuevo defensor podr solicitar una prrroga mxima de tres das para la audiencia. El debate no podr suspenderse otra vez por la misma causa. El abandono de los defensores o apoderados de las partes civiles no suspender el proceso. Se permitir al imputado contar con el asesoramiento, consejo y asistencia profesional del abogado. La mera existencia de defensor suele ser insuficiente por s sola para asegurar la pretendida paridad de armas entre acusador e imputado, pues slo proporciona una posibilidad de igualdad formal no siempre expresada como tal en la realidad. Por el contrario, la paridad de armas requerir una actividad profesional diligente y eficaz del defensor. Se ha llegado al extre-

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mo de pensar, si as no ocurriera, en un abandono implcito de la defensa, con la posibilidad de sustitucin del abogado y la eventual nulidad de los actos procesales cumplidos.

PARTES CIVILES Actor Civil: Este concepto abarca, tanto a la persona fsica o jurdica que a causa del ilcito ha sufrido la privacin, detrimento o menoscabo cierto en el mismo bien jurdicamente tutelado por la norma penal que se estima violada (la vctima), como a quien sufre un dao resultando directamente damnificado, aun sin ser sujeto pasivo del delito. Pero no comprende al damnificado indirecto. El actor civil podr actuar en el proceso penal para acreditar el hecho delictuoso, la existencia y extensin del dao pretendido y la responsabilidad civil del demandado. Pero esta intervencin no lo exime del deber de declarar como testigo, ni impide que en caso de sobreseimiento o absolucin pueda ser condenado por las costas que su intervencin hubiere causado. El actor civil podr desistir de su demanda en cualquier estado del proceso, quedando obligado por las costas que su intervencin hubiera ocasionado (desistimiento expreso). Se considerar desistida la accin cuando el actor civil, regularmente citado, no comparezca a la primera audiencia del debate, no concrete la demanda o no presente conclusiones en la oportunidad prevista o se aleje de la audiencia sin haberlas formulado (desistimiento tcito).

Tercero Civilmente Demandado: La accin civil puede dirigirse contra quien es indicado como partcipe del hecho delictivo que se investiga. En este caso ser el imputado quien tendr el carcter de civilmente demandado, por ser el presunto responsable directo del dao ocasionado. Pero tambin podr deducirse la accin resarcitoria contra otra persona que, sin haber participado en el delito, en virtud de leyes civiles debe responder por el dao que habra causado el imputado al cometerlo (responsabilidad indirecta): es el tercero civilmente demandado. El demandado civil puede intervenir en el proceso por citacin o espontneamente. Por citacin: quien ejerza la accin resarcitoria podr pedir la citacin de las personas que segn las leyes civiles respondan por el dao que el imputado hubiera causado con el delito, para que intervengan en el proceso como demandadas.

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La instancia deber formularse en la forma y oportunidad prescripta para constituirse en actor civil, con indicacin del nombre y domicilio del demandado y de su vnculo jurdico con el imputado. Si en este plazo de citacin a juicio el demandado civil no comparece, a peticin del interesado, ser declarada su rebelda. Ella no suspender el trmite, que continuar como si el demandado civil estuviera presente. Slo se nombrar defensor del rebelde al Defensor Oficial si hubiere sido citado por edictos. Espontnea: cuando en el proceso se ejerza la accin civil, la persona que pueda ser civilmente demandada tendr derecho a intervenir espontneamente, sin esperar ser citada. Esta participacin deber solicitarse, bajo pena de inadmisibilidad, en la forma y oportunidad prevista para la constitucin de actor civil.

Oposicin: a la intervencin espontnea o por citacin del demandado podr oponerse, segn el caso, el citado (cuando no sea intervencin espontnea), el imputado o el que ejerza la accin civil, si no hubiera pedido la citacin.

El Asegurador Citado en Garanta: hoy se coincide en la posibilidad de citar en garanta al asegurador en el proceso penal, cuando en ste se ejerza la accin resarcitoria y aun cuando las leyes procesales no legislen expresamente sobre el tema. Antes de la clausura de la investigacin penal preparatoria el actor civil, el imputado y demandado civil asegurados, pueden pedir la citacin en garanta del asegurador del imputado y del demandado civil. Su intervencin deber regularse por las normas referidas al tercero civilmente demandado en cuanto sean aplicables, pues son las que ms se adaptan a su situacin en el proceso. No obstante, la materia de su intervencin (y defensa) en el proceso penal no ser la relacin contractual que tiene con el asegurado, sino tan slo la responsabilidad civil por el delito que a ste se le imputa. Pero como la sentencia puede ejecutarse contra el asegurador, se reconoce su inters de intervenir en el proceso, para controlar la formacin del ttulo (la sentencia) que lo afectar con semejante alcance (cosa juzgada). En otros trminos, el proceso penal no podr versas sobre la obligacin contractual del asegurador con su asegurado (imputado o demandado civil): no se podr alegar, probar, ni tampoco, por cierto, resolver sobre ella. La actividad procesal se circunscribir a lo referido a la exis72
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tencia del hecho, a la responsabilidad civil del imputado o tercero civilmente responsable y a la existencia y extensin del dao causado, que son los extremos que se discuten en cualquier proceso en el que se ejercite la accin resarcitoria y cuya aceptacin o rechazo en la sentencia har cosa juzgada en su contra. La Responsabilidad Probatoria sobre la cuestin civil: tratndose de la cuestin civil, hay coincidencia en que el peso de la actividad probatoria sobre ella debe recaer sobre el actor civil y el tercero civilmente demandado. Sin embargo, se han suscitado discusiones sobre la aplicacin, al respecto, de las llamadas facultades de investigacin autnomas de los tribunales. Hay coincidencia (entre quienes aceptan tales atribuciones jurisdiccionales) acerca de que ella son de aplicacin irrestricta cuando se trata de la cuestin penal, aun cuando su ingreso pueda favorecer la posicin de alguna de las partes civiles que no ofrecieron tales pruebas. Pero, en caso de que se refieran exclusivamente al tema civil planteado, se bifurcan las opiniones. Para algunos la facultad de incorporar pruebas de oficio, deber ceder frente al principio que consagra la igualdad de las partes en el proceso. Para otros, en cambio, las facultades de investigacin autnomas del tribunal penal se extienden tambin a la cuestin civil, pues las leyes que la autorizan no efectan distincin alguna al respecto. Se ha dicho que, frente a la tendencia procesal moderna que tiende a conferirle al juez civil mayores poderes de investigacin, sera un contrasentido interpretar que el tribunal penal no pueda recepcionar, de oficio, nuevos elementos de prueba tendientes a determinar la responsabilidad civil del demandado. Tratndose de aspectos atinentes exclusivamente a la cuestin civil, por carecer de toda relevancia jurdico penal (por Ej., quines son los terceros civilmente damnificados por el homicidio), el tribunal carecer de atribuciones para producir de oficio prueba sobre ellos, tanto si no fueron controvertidos como si, habindolo sido, los interesados omitieron la actividad probatoria necesaria para acreditarlos.

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LA PRUEBA EN LO PENAL Prueba es lo que confirma o desvirta una hiptesis, afirmacin o negacin precedentes. La bsqueda de la verdad sobre los hechos contenidos en la hiptesis acusatoria (el llamado fin inmediato del proceso) debe desarrollarse tendiendo a la reconstruccin conceptual de esos hechos. La prueba es el medio ms seguro de lograr esa reconstruccin, de un modo comprobable y demostrable, pues la inducir de los rastros o huellas que los hechos pudieron haber dejado en cosas o personas, o de los resultados de experimentaciones sobre aquellos. Conforme al sistema jurdico vigente, en las resoluciones judiciales slo podrn admitirse como ocurridos los hechos o circunstancias que hayan sido acreditados (con distintos grados de conviccin, por ejemplo, para la prisin preventiva se requiere la acreditacin probable, en cambio para sentencia de condena se exige la acreditacin cierta certeza) mediante pruebas objetivas, las que no podrn ser sustituidas a tal fin por elementos puramente subjetivos, no por meros actos de voluntad de los jueces, no por ningn consenso poltico, del parlamento, la prensa, los partidos polticos o la opinin pblica. La prueba por ser insustituible como fundamento de una condena es la mayor garanta frente a la arbitrariedad punitiva. Son las pruebas, no los jueces, las que condenan: sta es la garanta. Desde una ptica tcnica, el fenmeno de la prueba presenta cuatro aspectos que pueden ser analizados por separado: elemento de prueba, medio de prueba, rgano de prueba y objeto de la prueba.

Elemento de Prueba: es todo dato objetivo que se incorpora legalmente al proceso, capaz de producir un conocimiento cierto o probable acerca de los extremos de la imputacin delictiva y de las circunstancias para la individualizacin de la pena. Estos datos consisten en los rastros o huellas que el hecho delictivo pueda haber dejado en las cosas (rotura, mancha, etc.), o en el cuerpo (lesin) o en la psiquis (percepcin) de las personas, y el resultado de experimentos u operaciones tcnicas sobre ellos (por ejemplo, la pericia demostr que la mancha es de sangre). El dato debe ser legal, como presupuesto indispensable para su utilizacin en abono de un convencimiento judicial vlido.

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Su posible ilegalidad podr originarse en dos motivos: por su irregular obtencin o por su irregular incorporacin al proceso. Aunque no hubiera reglamentacin expresa, la tutela de las garantas individuales constitucionalmente reconocidas exigir que cualquier dato probatorio que se obtenga en violacin de ellas, sea considerado ilegal y, por ende, carezca de validez para fundar la conviccin del juez: para eso estn las garantas, para eso est la sancin de nulidad. En el proceso penal interesa especialmente la certeza positiva, fundada en pruebas y explicada racionalmente, sobre la existencia del delito y la culpabilidad del acusado, pues slo ella permitir que se le aplique la pena prevista. Si tal grado de convencimiento no se alcanza (aunque se llegue a la probabilidad), no se puede penar (in dubio pro reo): habr que absolver.

Objeto de Prueba: es aquello susceptible de ser probado, aquello sobre lo que puede o debe recaer. EN ABSTRACTO (qu se puede probar?): en cualquier proceso, la prueba podr recaer sobre hechos naturales (cada de un rayo) o humanos, fsicos (una lesin) o psquicos (intencin homicida). Tambin sobre la existencia y cualidades de personas (nacimiento, edad, etc), cosas y lugares. No sern objeto de prueba los hechos notorios (quin es el presidente de la nacin), ni los evidentes (que una persona que camina y habla est viva), salvo que sean controvertidos razonablemente. Tampoco la existencia del derecho positivo vigente (pues se presume conocido segn el Art. 20 del CC), ni aquellos temas sobre los cuales las leyes prohben hacer preguntas (la verdad de la injuria). EN CONCRETO (qu se debe probar?): en un proceso penal determinado, la prueba deber (y slo podr) versas sobre la existencia del hecho delictuoso imputado (acusacin) y las circunstancias que lo califiquen, agraven, atenen, justifiquen o influyan en la punibilidad y la extensin del dao causado. Deber dirigirse tambin a individualizar a sus autores, cmplices o instigadores, verificando su edad, educacin, costumbres, condiciones de vida, medios de subsistencia y antecedentes; el estado y desarrollo de sus facultades mentales, las condiciones en que actuaron, los motivos que los hubieran llevado a delinquir, y las dems circunstancias que revelen su mayor o menor peligrosidad. Estos aspectos necesariamente debern ser objeto de prueba, aun cuando no exista controversia sobre ellos, salvo los casos excepcionales.

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Medio de Prueba: es el procedimiento establecido por la ley tendiente a lograr el ingreso del elemento de prueba en el proceso. Su regulacin legal tiende a posibilitar que el dato probatorio existente fuera del proceso, penetre en l para ser conocido por el tribunal, el MPF y las partes, con respeto del derecho de defensa de stas.

rgano de Prueba: es el sujeto que porta un elemento de prueba y lo transmite al proceso. Su funcin es la de intermediario entre la prueba y el juez (por eso, a ste ltimo no se lo considera como rgano de prueba).

Si tomamos como ejemplo una testimonial, es posible apreciar por separado los aspectos de la prueba analizados: Medio de prueba: la regulacin legal acerca del testimonio (obligacin de atestiguar, citacin y compulsin del testigo, forma de la declaracin, etc.) Elemento de prueba: el dicho del testigo, sus manifestaciones y respuestas sobre lo que se le interroga, en los cuales transmite el conocimiento que tiene al respecto. rgano de prueba: la persona del testigo que aporta el elemento de prueba y lo transmite al proceso mediante sus dichos. Objeto de prueba: aquello que se investiga y sobre lo cual se interroga al testigo para que diga lo que sepa al respecto.

LIBERTAD PROBATORIA EN LO PENAL El principio de la libertad probatoria se ha caracterizado diciendo que en el proceso penal todo se pede probar y por cualquier medio de prueba. Esto no significa que se haga prueba de cualquier modo, ni mucho menos a cualquier precio, pues el orden jurdico impone limitaciones derivadas del respeto a la dignidad humana y otros intereses (por ej, secreto profesional). Es posible hacer prueba sobre cualquier hecho o circunstancia interesante para la investigacin. Pero la prueba no podr recaer sobre hechos o circunstancias que no estn relacionados

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con la hiptesis que origin el proceso, de modo directo (por ej, extremos de la imputacin, dao causado), o indirecto (relacin de amistad del testigo con el imputado). Adems, hay ciertos temas sobre los cuales no se puede probar por expresa prohibicin de la ley penal (por ej, prueba de la verdad de la injuria, art. 111 CP). El principio de libertad probatoria tiene algunas excepciones. En primer lugar, no corresponde admitir medios de prueba que afecten la moral o expresamente prohibidos (por ej, utilizacin de cartas sustradas) o incompatibles con nuestro sistema procesal o con el ordenamiento jurdico argentino. Tampoco sern admisibles aquellos medios de prueba no reconocidos por la ciencia como idneos para generar conocimientos (adivinacin), o los que puedan producir alteraciones fsicas o psquicas (sueros de la verdad). En segundo lugar, para acreditar determinado objeto de prueba, la ley puede establecer un medio probatorio especfico con carcter obligatorio, por ejemplo lo relativo al estado civil de las personas que slo puede probarse conforme a lo establecido por la ley, la inimputabilidad por enfermedad mental, que requiere dictamen judicial para internar y para cesar, la condena anterior slo es acreditable por instrumento pblico, o la titularidad del dominio de un automvil. Las limitaciones a la prueba de los contratos establecidos en la ley civil deben tener plena vigencia en el proceso penal, por encima de lo que dispongan algunas leyes procesales.

ACTIVIDAD PROBATORIA EN LO PENAL Es el esfuerzo de todos los sujetos procesales tendientes a la produccin, recepcin y valoracin de elementos de prueba. La mayor parte de esta actividad se ha puesto a cargo de los rganos pblicos (MPF, polica, y excepcionalmente los tribunales), los que intentarn lograr el descubrimiento de la verdad sobre la acusacin. Los sujetos privados tratarn de introducir solamente los elementos probatorios que sean tiles para sus intereses particulares, procurando demostrar su aptitud para evidenciar el fundamento de sus pretensiones o la falta de fundamento de las deducidas en su contra. En el proceso civil rige por lo general la carga de la prueba, concebida como el imperativo impuesto a quien afirma un hecho. En el proceso penal, en cambio, este principio no tiene ese sentido ni esos alcances en su aplicacin prctica. Corresponde al estado, por medio de sus rganos autorizados, el esfuerzo tendiente a demostrar la responsabilidad penal, teniendo stos tambin el deber de investigar las 78
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circunstancias eximentes o atenuantes de responsabilidad que el imputado invoque a su favor, pues su actuacin debe verse presidida por un criterio objetivo. Admitir que el juez sea co responsable de la destruccin del estado de inocencia, probando la culpabilidad, es hacerlo co fiscal, colocando al acusado inocente en la situacin graficada por el refrn popular: quien tiene al juez como fiscal, precisa a Dios como defensor, lo que no parece por cierto, respetar el paradigma de la igualdad. Tampoco se puede decir que el MPF tenga la carga de la prueba de la acusacin, pues su inters no es el de lograr cualquier condena, sino una condena arreglada a derecho, de modo que si la absolucin es justa, su inters quedar satisfecho. En cambio, el MPF s tiene la responsabilidad de procurar la prueba sobre los extremos de la imputacin delictiva. No es carga probatoria, es responsabilidad probatoria.

Se suele distinguir tres momentos en la actividad probatoria: proposicin, recepcin y valoracin. La proposicin, es la solicitud que el MPF y las partes formulan ante el tribunal, para que disponga la recepcin de una prueba. La recepcin ocurre cuando el tribunal lleva a cabo el medio de prueba, posibilitando el efectivo ingreso en el proceso del dato probatorio que resulte de su realizacin. La valoracin es la operacin intelectual destinada a establecer la eficacia conviccional de los elementos de prueba recibidos (o sea que se prueba la prueba).

La valoracin de la prueba, tiende a determinar cul es su real utilidad a los fines de la reconstruccin del acontecimiento histrico cuya afirmacin dio origen al proceso y motiva la acusacin; cul es el grado de conocimiento que pueden aportar sobre ese acontecimiento. Tres son los principales sistemas de valoracin de la prueba que se conocen: el de la prueba legal, el de la ntima conviccin y el de la sana crtica racional (o libre conviccin). Prueba Legal: es la ley procesal la que prefija, de modo general, la eficacia de cada prueba, estableciendo bajo qu condiciones el juez debe darse por convencido de la existencia de un hecho o circunstancia y, a la inversa, sealando los casos en que no puede darse por convencido. Este sistema se halla hoy en da abandonado.

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ntima Conviccin: la ley no establece regla alguna para la apreciacin de las pruebas. Los jueces son libres de convencerse, segn su ntimo parecer, sobre la existencia o inexistencia de los hechos de la causa, valorando las pruebas segn su leal saber y entender. Si bien este sistema tiene una ventaja sobre el de la prueba legal, pues no ata la conviccin del juez a formalidades preestablecidas, presenta como defecto evidente el de no exigir la motivacin del fallo, generando el peligro de una arbitrariedad incontrolable y, por ende, de injusticias. Sana Crtica Racional o Libre Conviccin: al igual que el anterior, establece la ms plena libertad de convencimiento de los jueces, pero exige que las conclusiones a que se llega sean fruto razonado de las pruebas en que se las apoye. Aunque en este sistema el juez no tiene reglas jurdicas que limiten sus posibilidades de convencerse y goza de las ms amplias facultades al respecto, su libertad encuentra un lmite infranqueable: el respeto a las normas que gobiernan la correccin del pensamiento humano. Queda descartado, a estos efectos, el uso de la intuicin.

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MEDIOS DE PRUEBA PERICIAL Es el medio de prueba consistente en la obtencin o valoracin de un elemento de prueba, mediante conocimientos cientficos (ADN), tcnicos (identificacin de matrculas) o artsticos (determinacin de autenticidad de cuadros). Si bien la ley procesal establece que se podr ordenar una pericia, esto no significa que sea facultativo del rgano judicial su disposicin, ya que cuando para conocer o apreciar algn elemento de prueba sean necesarios los conocimientos especiales, su realizacin no puede evitarse. La pericia tiene por objeto cuestiones de hecho, ya que los problemas jurdicos se encuentran excluidos de su vasto campo de accin. Por eso, no se la debe confundir con la recepcin de cierta opinin calificada en los procesos, que se da en algunos casos que tratan temas de trascendencia, cuando el tribunal escucha la posicin de expertos, instituciones u organizaciones reconocidas, sobre ciertos conflictos jurdicos o morales. La pericia tiene como notas caractersticas su regulacin formal y el encargo judicial previo. El rgano que puede ordenar una pericia vara segn el ordenamiento procesal y las etapas del proceso. El trmite de disposicin de la pericia consta de los siguientes pasos: 1. El fiscal o el juez, segn corresponda, dictar uno o varios decretos disponiendo la medida. En ellos se fijarn los puntos de pericia (las cuestiones a dilucidar), se designar al perito oficial, invitando a las partes a proponer perito de control a su cargo en el plazo que se dije a criterio y se establecer fecha, hora y lugar de inicio de las operaciones y plazo de realizacin. 2. La resolucin ser notificada al fiscal (si eman de un tribunal) y a los defensores de las partes, bajo sancin de nulidad. No obstante, podr obviarse el anoticiamiento previo, en casos de suma urgencia (autopsia) o cuando la indagacin sea extremadamente simple (tomar tensin de una persona). La urgencia es valorada por el rgano que dispone la pericia y se configura cuando la tardanza en notificar a las partes y el

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trmite de eventual designacin de peritos de control pudiese afectar el resultado de la pericia; pero debe justificarse razonablemente. A la realizacin de la pericia tendrn derecho de asistir el rgano que la orden (tribunal o fiscal) y tambin los defensores de las partes. La direccin procesal de la pericia estar a cargo del rgano que la orden, por medio de las siguientes atribuciones: a) Suministro del material: ya sea entregando los elementos necesarios para producir el dictamen (por ej, el cheque supuestamente adulterado) o disponiendo las medidas que permitan al perito tomar contacto con objetos de inters (por ej, ordenando un allanamiento a la casa del imputado donde se encuentra una maquinaria). b) Fijacin del plazo, de acuerdo a la complejidad y envergadura de las operaciones. c) Indicacin del lugar de realizacin. Si nada se ha expresado al respecto, deber interpretarse que es en la sede del tribunal o Fiscala. d) Resolucin de discrepancias procesales que se susciten entre los peritos relativas a los poderes de los peritos y a los lmites del encargo. e) Conservacin de objetos para una eventual repeticin y en caso de necesidad, autorizar su alteracin o destruccin. f) Autorizar a los peritos el examen de las actuaciones y la concurrencia a actos procesales, siempre que sea necesario para que puedan expedirse. Ante esta facultad puede ceder el secreto instructivo. Asistencia a las operaciones y a la deliberacin, mediante la cual el magistrado puede resolver disputas legales que surjan o ilustrarse ms sobre las distintas alternativas que llevaron a la conclusin. El Perito: si bien en principio el perito oficial debe ser slo uno, en casos de considerrselo indispensable (por ej, una pericia contable compleja y extensa) se pueden nombrar ms, a sea en forma inicial o sobreviniente. El requisito bsico de los peritos es la idoneidad, es decir, su aptitud respecto de los conocimientos especiales que se requieren. Por eso se exige que tengan ttulo en la materia a que corresponda el asunto sobre el que deban pronunciarse, si hubiese reglamentacin del rubro, e inclusive matrcula vigente. En caso contrario, bastar con nombrar a persona de idoneidad reconocida, por otra parte, no pueden ser peritos los incapaces (menores de 21 aos o insanos), los condenados e inhabilitados. El dictamen: es el acto del perito en el cual responde fundadamente a los puntos que le fij el rgano judicial, para lo cual debe describir a la persona, lugar, cosa o cadver examinado, 82
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detallar las operaciones practicadas, sus resultados y conclusiones, conforme a los principios de su ciencia, arte o tcnica. Este acto debe ser motivado, es decir, los peritos deben dar las explicaciones, razones o motivos por los cuales arriban a sus conclusiones. Para ello tendrn libertad cientfica, es decir, amplitud para evacuar los puntos sometidos a su examen mediante las operaciones que crea convenientes y con los mtodos que le parezcan apropiados, como as tambin podrn examinar las actuaciones y asistir a actos procesales. El informe tcnico policial: no debe confundirse con la pericia, que es un medio de prueba judicialmente practicado con control de las partes, para lo cual se necesita realizar una serie de operaciones tcnicas, cientficas o artsticas, y a partir de stas poder descubrir o valorar un elemento de prueba. Los informes tcnicos de la polica, en cambio, slo son medios de investigacin que no requieren el control de partes y nicamente tienen como finalidad hacer constar el estado de personas, cosas, cadveres y lugares, mediante inspecciones, planos, fotografas, exmenes tcnicos y dems operaciones que aconseje la polica cientfica. Mientras el informe policial es esencialmente descriptivo, el dictamen pericial es conclusivo. Sin embargo, en la prctica no es tan clara la distincin, donde la jurisprudencia viene ampliando la admisin de informes policiales en materia que debera ser terreno exclusivo de la pericia. As, es comn ver bajo la forma de informes tcnicos, actos que deberas ser materia de pericia, como por ejemplo pruebas balsticas, dermotest, anlisis de alcohol y droga en orina y sangre, grupo sanguneo, etc.

TESTIMONIAL Es la declaracin formal de un individuo no sospechado por el mismo hecho, recibida en el curso del proceso penal, sobre lo que pueda conocer por percepcin de sus sentidos en cuanto a los hechos o circunstancias relevantes, con el propsito de contribuir a la averiguacin de la verdad histrica. Aunque histricamente testigo era el que haba visto algo de inters para el esclarecimiento del hecho delictivo, actualmente se acepta que puede serlo quien ha percibido por cualquiera de sus sentidos. Tambin se admiten opiniones o conclusiones que completen la narracin de sus percepciones o que constituyan juicios de comparacin. En este aspecto incluso se ha hablado del testigo tcnico, en alusin a la persona que, sin cargo judicial, toma conocimiento de

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un hecho relacionado a su profesin (mdico que en la calle asiste a un herido por arma blanca), casos en los que el testigo puede no slo relatar lo que ha cado bajo la percepcin de sus sentidos, sino tambin adicionarle sus conceptos personales sobre los extremos tcnicos o cientficos referidos al mismo. La declaracin testimonial debe contener la informacin del testigo de las penalidades de falso testimonio, el juramento de ley, los datos del compareciente, las circunstancias que puedan afectar la imparcialidad y veracidad del testimonio (generales de la ley), y los dichos del testigo sobre lo que vio, escuch, oli, gust, toc, sinti, etc. La regla general es que toda persona tiene capacidad para atestiguar. Sin embargo, hay varias excepciones. As, se excluye a quien por deficiencia fsica o psquica est absolutamente imposibilitado de percibir por sus sentidos o no pueda transmitir sus percepciones de ninguna forma. Tambin se excluye a las personas jurdicas, que no pueden brindar testimonio, ya que slo lo pueden hacer las fsicas; pero aquellas podrn producir un informe o se les podr recibir declaracin a uno de sus integrantes que tenga conocimiento del hecho. Si el testigo es menor de 16 aos o un condenado como partcipe del mismo hecho que se investiga o juzga, o de uno conexo, brindar una exposicin sin prestar juramento de ley. En el primer caso la excepcin obedece a que por ser inimputable no respondera penalmente por falso testimonio en caso de faltar a la verdad. En relacin a los penados por el mismo hecho se los ha eximido porque existen varios factores que permiten dudar de su versin, pues la sicologa concuerda en que generalmente ser proclive a mostrarse como vctima de un error judicial. Igual eximicin de juramento debe darse para el caso en que deba deponer un inimputable por incapacidad mental. De los incapaces mentales se ha aceptado que pueden declarar, ya que la enfermedad mental no siempre quita o altera toda facultad intelectual. Deber y Facultad de Abstencin: ciertas personas tiene prohibido declarar sobre los hechos secretos que hubieren llegado a su conocimiento en razn del propio estado, oficio o profesin (secreto profesional). Se trata de los ministros de culto admitido, abogados, procuradores, escribanos, profesionales del arte de curar, militares y funcionarios. No obstante, estas personar pueden testificar si los autoriza el interesado en que se guarde el secreto. Esta posibilidad no corre para los sacerdotes, a quienes la ley no los faculta a develar los secretos confiados. Se autoriza que se abstenga de testificar en contra del imputado a su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos (en proteccin a la cohesin familiar), sus parientes colaterales

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hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad; y tambin a la persona que convive en aparente matrimonio. Cuando deba declarar alguna persona amparada por este derecho de abstencin, se le deber informar bajo pena de nulidad dicha facultad, inclusive si es un menor que puede entender la advertencia. No obstante, se consideran vlidos los dichos extraprocesales y espontneos que puedan realizar las personas no obligadas a declarar (por ej, la hija del imputado que llama a la polica diciendo que su padre ha asesinado a su madre). Algunas personas, si bien tienen la obligacin de declarar, en razn de su cargo o funcin y de la menor importancia que se asigne a su testimonio, pueden gozar de un tratamiento especial, consistente en la facultad de no comparecer ante los tribunales y deponer por escrito. Se trata del presidente, gobernadores, intendentes y funcionarios pblicos que por sus funciones residan en el exterior (diplomticos). Asimismo, las personas que vivan a ms de 70 km del lugar donde se debe realizar la declaracin, tendrn derecho a deponer ante la autoridad de su domicilio, salvo de que se trate de un hecho grave y la declaracin sea de vital importancia. Debe destacarse que la jurisprudencia de los ltimos tiempos ha venido permitiendo que no se le reciba testimonial a menores de edad que sean vctimas de hechos traumticos para evitar su afectacin psicolgica y nueva victimizacin, con fundamento en la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio que privilegia el inters superior del menor. Por eso para ciertos casos ha sido de gran utilidad procesal la denominada Cmara Gesell que consiste en la captacin flmica oculta de entrevistas hechas al menor, en privado, por especialistas (psiclogos). Muchos han sido los intentos de establecer parmetros de evaluacin de la veracidad de los testimonios. La prctica demuestra que esta prueba es la de mayor utilizacin en el proceso penal, y las declaraciones que no se ajustan a la verdad son frecuentes. Sin embargo, no existe una forma matemtica de evaluar la calidad de una declaracin, ni tampoco puede ser medida exactamente por la divina chispa del juez. Por eso puede resultar til considerar las condiciones personales del testigo: edad, sexo, condiciones fsicas, mentales, morales y cognoscitivas, la curiosidad, impresin o repulsin que ciertos episodios despiertan en determinadas personas, o incluso el tiempo transcurrido desde los hechos declarados hasta la declaracin. Tambin es importante el anlisis de las circunstancias que puedan influir sobre su sinceridad (miedo, soborno, inters), las condiciones ambientales de lo percibido (luminosidad, distancia, obstculos), la forma y contenido de la exposicin (claridad, seguridad, serenidad, firme-

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za, profundidad, ausencia de contradicciones, explicacin de los orgenes del conocimiento, etc.). Estas pautas son tambin aplicables a los casos de retractacin.

RECONOCIMIENTO EN RUEDA DE PERSONAS Es el medio de prueba por el cual se intenta conocer la identidad de una persona (identificarla), mediante la intervencin de otra, quien al verla entre varias afirma (o niega) conocerla o haberla visto en determinadas circunstancias. Por su naturaleza psicolgica, es un acto irreproducible (pues en un segundo reconocimiento siempre existira el peligro de que la imagen obtenida en el primero se interponga con la obtenida durante el hecho, afectando la autenticidad del juicio de identidad que el reconocimiento supone), que debe ser sujeto a las formas respectivas. El reconocimiento proceder cuando sea necesario verificar si quien dice conocer o haber visto a una persona, efectivamente la conoce o la ha visto. Cualquiera que haya sido el hecho referencia o sealado a otra persona como partcipe, testigo o vctima de un delito, o la conozca, es susceptible de ser llamada a reconocimiento. Podrn ser reconocientes no slo quienes sean testigos o vctimas del ilcito, sino tambin aquellos a quienes se atribuya alguna participacin siempre que accedan a ello. El procedimiento para este acto, consta de los siguientes pasos: 1. Debe ser decretado por el juez o fiscal, segn corresponda, fijando fecha y hora de realizacin. 2. La medida ser notificada a los defensores de las partes, ya que tienen la facultad (no obligacin) de asistir al acto. 3. Antes de practicarlo, el reconociente debe prestar juramento de ley (si es testigo). Adems ser interrogado para que describa a la persona a reconocer y manifieste si lo conoce o lo ha visto con anterioridad o posterioridad al hecho delictivo. Tal actividad tiende a verificar, por una parte, las condiciones en que se capt la imagen y la forma en que se conserva. Por otra, servir para calorar el resultado del reconocimiento, cotejando las concordancias (o discordancias) entre la persona reconocida y la descripta. 4. Luego se formar una rueda de personas, en la cual estar el sujeto a reconocer, junto con dos o ms personas de condiciones exteriores semejantes, para evitar que el primero pueda ceder al prejuicio que pudiera producirle el hecho de serle 86
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presentado el sujeto pasivo como la nica persona que ha de ser reconocida y designarla como tal, slo por esta circunstancia. All se invitar al reconociente a observar a todas, preferentemente desde un lugar que no pueda ser visto por los que forman la rueda y se le preguntar si reconoce alguna. En caso afirmativo, se le preguntar por el rol que cumpli en el evento delictivo, diferencias que encuentre respecto a cuando lo vio y cualquier circunstancia de utilidad para la investigacin. 5. Si son varios los reconocientes, deben examinar la rueda por separado: se prohbe el reconocimiento per turbam, para evitar que algunos identifiquen slo por opinin de los otros. Requiere una cuidadosa valoracin. El valor probatorio del acto de reconocimiento puede ser doble, si es positivo, podr ser considerado como prueba de identidad (generalmente de cargo). Pero si el acto arroja un resultado negativo, puede servir para probar que el reconocido no es la persona buscada. Adems del reconocimiento en rueda de personas, existen tambin otros. Algunos estn previstos expresamente en las leyes procesales, como el reconocimiento fotogrfico, el de cadveres y el de cosas. Otros son aceptados por la doctrina y la jurisprudencia en base al principio de libertad probatoria, tal el caso del reconocimiento de voces y el impropio. El reconocimiento fotogrfico es una modalidad subsidiaria del que se realiza en rueda de personas. Procede cuando el que deba ser reconocido no estuviere presente y no pudiere ser habido (por ej, prfugo); en los supuestos de alteracin de rasgos fisonmicos del imputado; cuando el reconociente viva a ms de 70 km del lugar del reconocimiento o cuando no pueda concurrir por causas de fuerza mayor. El trmite de este medio probatorio es el mismo que el establecido para el que se hace en rueda de personas. No debe confundirse con la exhibicin de lbumes fotogrficos que realiza la polica a los testigos de un hecho delictivo, para que sealen a los partcipes. Esta prctica, denominada recorrido o muestreo fotogrfico, forma parte de la funcin de la Polica Judicial de individualizar a los culpables del delito. Se diferencia del reconocimiento que se realiza en sede judicial, en que se desconoce quin puede ser el autor del delito. Es decir, mientras el reconocimiento fotogrfico judicial es un medio de prueba que presupone una sospecha dirigida hacia una persona determinada, el recorrido o muestreo fotogrfico policial es una medida de investigacin que tiene como condicin que se ignore qu persona puede haber sido el autor del hecho.

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El reconocimiento de cadveres es un medio de identificacin de fallecidos por muerte violenta, dudosa o sospechosa de criminalidad, de los que se desconoce su identidad y no se la puede establecer por su documentacin, testigos o impresiones dactilares. El reconocimiento de objetos es el medio de prueba por el cual se intenta determinar si una cosa trada al proceso, es la misma que ha sido descripta relacionndosela con el hecho investigado (por ej, la vctima describe la vestimenta y el arma del delincuente y posteriormente se secuestran armas y vestimentas en un allanamiento en la casa de un sospechoso). El trmite que prev la ley para este acto procesal, es, en lo posible, el mismo que el estipulado para el reconocimiento en rueda de personas. El reconocimiento de voces es un medio de prueba no regulado expresamente en la ley procesal que tiene por fin determinar por medio de la audicin de la voz de una persona, si esa persona particip en el hecho delictivo. Finalmente, hay ciertos reconocimientos espontneos o informales. La prctica judicial los permite y no estn prohibidos, (siempre que sean espontneos y no sean utilizados como un modo de eludir la realizacin del reconocimiento en sentido propio). Las situaciones ms frecuentes son cuando un testigo reconoce en la calle al autor de un delito. La valoracin de estos reconocimientos estar sujeto a la importancia que le asigne el rgano judicial de acuerdo a las circunstancias del caso en concreto y conforme a las reglas de la sana crtica racional.

DOCUMENTAL Documento es el objeto material inanimado en el cual se ha asentado (grabado, impreso, etc) mediante signos convencionales, una manifestacin de contenido intelectual o inteligible (palabras, imgenes, sonidos, etc), que expresan un suceso. El dato que interesa del documento puede ser de distinta ndole y tener distintos efectos. Es posible que sea el cuerpo del delito o donde se evidencia su comisin (escritura ideolgicamente falsa, pagar con el monto adulterado) y puede aportar datos sobre la individualizacin del autor (filmacin en flagrancia), o servir para probar el hecho (un acta de inspeccin ocular labrada por la polica), una circunstancia agravante (matrimonio que califica el homicidio del cnyuge), excusante (filiacin que exime de pena el hurto cometido por el hijo en perjuicio del progenitor), la inimputabilidad (edad), un requisito legal (la representacin para instar la promocin de la accin penal), o la reincidencia (sentencia condenatoria anterior).

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Para la fortaleza conviccional del documento es necesario que sea autntico, vale decir, que reproduzca exacta y fielmente el hecho que consta en l. Si se trata de un instrumento pblico har plena fe mientras no sea declarado falso. En cambio, si es un instrumento privado ser necesario, para apreciarlo, que no haya dudas sobre su legitimidad, la cual puede ser probada por distintos medios. Por otra parte, se encuentra prohibida la utilizacin de ciertos documentos, como los que constituyen secretos polticos o militares concernientes a la seguridad, medios de defensa o relaciones exteriores del Estado, y las cartas o documentos que se enven o entreguen a los defensores para el desempeo de su cargo, siempre que no sean el instrumento o los efectos del delito. Hoy se discute el valor probatorio de pelculas, video grabaciones, grabaciones de voz, tele-fax, correos electrnicos, etc. En general, se coincide tanto en aceptarlas como documentos, cuanto en condicionar su valor conviccional a la verificacin de la autenticidad de las imgenes o los atestados que contienen y a la no violacin de garantas constitucionales en su obtencin. La prctica judicial les ha dado una amplia aceptacin.

INSPECCIN JUDICIAL Es el medio probatorio por el cual el rgano judicial observa, directa e inmediatamente con sus sentidos, personas, lugares o cosas, buscando en ellos datos que pueden ser tiles para la averiguacin de la verdad. La inspeccin no se restringe a las percepciones visuales (la denominada inspeccin ocular), ya que se puede utilizar cualquier otro sentido, segn la naturaleza del hecho que se pretende probar. Debe ser dispuesta por el fiscal o tribunal, segn corresponda, e inclusive es una excepcional hiptesis de prueba que puede ser ordenada de oficio por el tribunal de juicio. Se por su naturaleza va a ser definitiva e irreproducible, se la debe practicar con notificacin previa a los defensores de las partes para que stos tengan la facultad de asistir. La inspeccin se puede realizar con el auxilio pericial. Pero dejar de ser tal si las comprobaciones propias del acto no pudieran ser realizadas slo con conocimientos comunes sino que nicamente puedan ser efectuadas por el perito en virtud de sus especiales aptitudes cientficas, ya que en ese caso ser una pericia.

CONFESIN

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Es el reconocimiento del imputado, formulado libre y voluntariamente, acerca de su participacin en el hecho delictivo. Puede ser judicial o extrajudicial, segn tenga lugar dentro o fuera del proceso. La distincin cobra importancia, porque frente a la exigencia de defensor como condicin de eficacia de la declaracin, la prctica judicial ha convalidado en muchos casos las confesiones espontneas que realizan las personas antes de iniciada la persecucin penal (tras el asalto, el autor cuenta a un amigo que lo acaba de cometer), e inclusive a la autoridad (el marido que mata a su mujer porque lo engaa, y tras ello se entrega a la polica contando lo que hizo). Como todas las pruebas producidas en el proceso penal, deber ser valorada con arreglo a las normas de la sana crtica racional. Pero casi nunca podr ser prueba por s sola: ya que generalmente requiere corroboracin por otras pruebas independientes. Actualmente, al confesin carece de valor decisivo y excluyente que antes se le atribua.

RECONSTRUCCIN DEL HECHO Consiste en la recreacin artificial e imitativa de un hecho en las condiciones en que se afirma o se presume que ha ocurrido, con el fin de comprobar si se efectu o pudo efectuarse de determinada manera. Se trata de una actuacin del comportamiento que habran tenido los protagonistas del hecho a reconstruir, que puede ser tanto el desarrollo total de la accin que constituye el objeto de la imputacin, como una parte o circunstancia, o bien hecho ajenos a ella pero relacionados con su prueba (si el testigo pudo ver desde donde dice que vio). El propsito de la reconstruccin del hecho es comprobar si ste se efectu o pudo efectuarse de un modo determinado. En orden a una correcta valoracin de este medio de prueba, debe tenerse en cuenta que no siempre ser posible reproducir fielmente las condiciones del lugar, tiempo y accin en que el hecho a reconstruir se desarroll.

CAREO: Es un enfrentamiento directo e inmediato entre personas que han prestado declaraciones contradictorias sobre un hecho relevante para el proceso, tendiente a descubrir cul de ellas es la que mejor puede reflejar la verdad. La contradiccin podr recaer sobre la existencia de hecho o sobre circunstancias de stos. 90
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El acto perseguir la superacin del desacuerdo y el esclarecimiento de los puntos controvertidos, para despejar las dudas derivadas de la discordancia entre los diferentes dichos. Las declaraciones contradictorias que pueden motivar el careo, pueden ser de imputados o testigos, pero los primeros no podrn ser obligados a participar en el acto en contra de su voluntad, no se les podr tomar juramento y debe estar presente el defensor, si acept carearse el imputado.

INFORMES La informativa es el medio de prueba por el cual una persona jurdica, por medio de un representante legal o autorizado, responde de manera escrita un requerimiento judicial sobre datos registrados, tiles para la averiguacin de la verdad. Presupone la previa registracin, formal o informal, de los datos sobre los cuales versar el informe. Si se tratare de datos no registrados, que alguna persona ha conocido por medio de sus sentidos, corresponder recibirle una declaracin testimonial. El valor del informe estar supeditado a que sea expedido por instituciones pblicas, a travs de funcionarios autorizados, o por representantes de personas jurdicas privadas, cuando no hubiese duda alguna en cuanto a la autenticidad de la suscripcin, pero si sta se cuestionara, deber acreditarse por testimonial o pericia caligrfica, en su caso.

TRADUCCIN E INTERPRETACIN La traduccin e interpretacin consisten en la transformacin al idioma castellano, de declaraciones, documentos o informes que se producen en idioma distinto al nacional. Tambin abarca el entendimiento y transmisin de gestos propios de comunicacin de algunas personas discapacitadas (mudo). Mientras la traduccin recae sobre documentos e informes, la interpretacin se refiere a declaraciones.

INDICIOS El indicio es un hecho o circunstancia de la cual se puede, mediante una operacin lgica, inferir la existencia de otro. Este medio ha sido llamado prueba artificial, y su fuerza reside en el grado de necesidad del nexo que relaciona un hecho probado (el indiciario) y otro desconocido (el indicado), cuya existencia se pretende demostrar.

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La naturaleza probatoria del indicio surge como consecuencia lgica de su relacin con determinada norma de experiencia, en virtud de un mecanismo silogstico, en el cual el hecho indiciario es tomado como premisa menor y una enunciacin basada en la experiencia comn funciona como premisa mayor. La relacin entre ambos puede ser unvoca, si el hecho indiciario deriva necesaria y excluyentemente en el inferido, lo cual puede ser razonablemente controvertido (si alguien es sorprendido con la cosa hurtada, en flagrancia, puede inferirse con seguridad que es el autor del hurto). En cambio, si el hecho primitivo permite lgicamente indicar ms de un hecho inferido, el indicio ser anfibolgico (el que es sorprendido con la cosa hurtada un ao despus del hecho, puede haber sido el autor, puede haberla comprado, puede haberla encontrado, etc). La eficacia de este mecanismo probatorio depender de varios factores, principalmente de que el hecho generador (hecho indicante) est debidamente probado, del grado de veracidad, la compatibilidad con otros elementos, la norma de experiencia con la cual se lo relaciona, la correccin lgica del enlace entre ambos hechos y el grado de dependencia, la conexin con otros indicios, su calidad, verosimilitud, etc.

PRESUNCIONES La presuncin es una norma legal que suple en forma absoluta o relativa la prueba del hecho, pues lo da por probado si se acredita la existencia de las circunstancias que basan la presuncin. A su vez, esta autorizacin puede ser sin admitir prueba en contrario (iuris et de iure) o admitindola (juris tantum).

MEDIOS AUXILIARES DE PRUEBA Registro: es la observacin de un lugar en bsqueda de cosas o personas relacionadas con el delito que se investiga, dispuesta por la autoridad judicial competente. El lugar sobre el que recaer esta medida debe ser un sitio constitucionalmente protegido, es decir, que involucre la intimidad de las personas o que sea propiedad privada. Requisitos: a) Que haya motivos para presumir que en el lugar puedan estar las cosas o las personas que interesan a la investigacin b) Que sea determinado, tanto en relacin al lugar que se pretende registrar, como en cuando al objeto que se persigue. 92
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Allanamiento: es el ingreso a una morada o local cerrado con el fin de practicar un registro u otra actividad procesal. Esta medida constituye una excepcin reglamentaria del derecho a la inviolabilidad de domicilio consagrada en el Art. 18 CN, y por tal motivo debe usarse siempre con criterio restringido. La orden de allanamiento debe emanar de un rgano jurisdiccional, ya que nicamente los jueces estn facultados para librarla, aunque pueden delegar su ejecucin a la polica, expresando la identidad del autorizado y plazo. Se debe exteriorizar mediante resolucin fundada y determinada, tanto en cuando al domicilio como en relacin al objeto. El lugar debe estar indicado de manera tal que no pueda confundrselo con otro. La actividad que se persigue realizar debe estar enunciada y relacionada a cierta investigacin, aunque no se detalle. Cuando la medida deba llevarse a cado en un lugar habitado o en sus dependencias cerradas, slo podr comenzar desde que salga hasta que se ponga el sol. Allanamiento Sin Orden: excepcionalmente se permite a la polica el allanamiento sin la respectiva orden judicial en los siguientes casos: a) Si por alguna emergencia (incendio, explosin, etc) hubiese peligro para la vida de los habitantes o la propiedad b) Si personas extraas han sido vistas ingresar con indicios manifiestos de cometer un delito c) Si voces provenientes de una casa o local indicaren que all se est cometiendo un delito o pidieran socorro. Se ha considerado del mismo valor a las alarmas. d) En caso de que se introduzca en una casa o local algn imputado de delito a quien se persiga para su aprehensin. Puede tratarse tanto de casa ajena, como de la propia del perseguido.

Requisa personal: es la bsqueda de cosas relacionadas con un delito, efectuada en el cuerpo o ropas de una persona. Un importante sector de la doctrina y jurisprudencia extiende el mbito de la requisa a las cosas que la persona traslada en bolsos, equipajes, carteras y automviles.

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Interceptacin de correspondencia: es la interrupcin del itinerario de una correspondencia por orden jurisdiccional, desde que es enviada por el remitente hasta el momento en que es recibida por el destinatario, a fin de obtener elementos de prueba tiles para la averiguacin de la verdad o para asegurar la incomunicacin del imputado. Slo el juez podr proceder a su apertura, examinar los objetos y leer el contenido, lo cual configura una garanta contra la divulgacin indebida.

Intervencin y escucha de comunicaciones: consiste en la orden de un juez de tomar conocimiento de las comunicaciones, cualquiera sea el medio tcnico utilizado, efectuadas por el imputado o dirigidas a ste, con la finalidad de enterarse y registrar lo conversado o impedir la conversacin. Est vedado intervenir las comunicaciones entre el imputado y su defensor. Cuando la finalidad sea impedir la comunicacin, se puede incomunicar o bloquear la lnea. Si se quiere conocer el contenido, ste deber quedar documentado en soporte tradicional (transcripto en papel) o de otra manera (grabado en casete, CD, etc), evitando que se ventilen todas aquellas circunstancias que no sean de inters para la causa. La orden debe emanar de un juez, estar escrita, fundada, determinada y tener un plazo.

MEDIOS EXTRAORDINARIOS DE PRUEBA Excepcionalmente, la legislacin nacional autoriza para la investigacin de ciertos tipos de delitos graves (principalmente vinculados con el narcotrfico), acudir a ciertas figuras probatorias, que pueden tener gran poder de lesividad para los derechos fundamentales. Por eso, cada una plantea serios interrogantes acerca de su justificacin constitucional. Entre ellos encontramos: El Agente Encubierto: es un funcionario pblico que, fingiendo no serlo, se infiltra en una organizacin delictiva con el propsito de proporcionar, desde el ceno de la misma, informacin que permita el enjuiciamiento de sus integrantes y, a travs de ello, el desbaratamiento de la asociacin delictiva. En la prctica judicial argentina no ha sido frecuente la utilizacin de esta figura y en varios casos no han sido eficaces los aportes obtenidos. El informante: es un sujeto que no forma parte de ninguna institucin pblica y desde el anonimato aporta datos sobre hechos delictivos. 94
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El arrepentido: otra posibilidad, que en los ltimos tiempos se comenz a admitir en nuestro derecho es la de reducir la pena que le correspondera, y an eximir de ella, al coimputado que colabore con la investigacin de delitos organizados, aportando datos de importancia. Aunque se ha permitido el ocultamiento de sus datos a las partes, en nuestro sistema no est previsto que el imputado que opte por declarar los datos supuestamente tiles a la investigacin lo haga bajo identidad reservada.

El testigo de identidad protegida: es una figura extraordinaria que permite el ocultamiento de la identidad de aquellas personas que hubiesen colaborado con la investigacin como testigos, cuando se temiere un riesgo cierto para su integridad fsica o la de su familia. Procede cuando las circunstancias del caso hicieren presumir fundadamente un peligro cierto para la vida o la integridad fsica, y se preocupa que el testigo aporte los datos que tiene para la investigacin, sin padecer esos males. Las medidas protectivas quedan libradas a las que el tribunal estime adecuadas. Es inconstitucional coartar el derecho de la defensa a interrogar a los testigos de cargo en igualdad con la acusacin.

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COERCIN PROCESAL Por coercin procesal se entiende toda restriccin al ejercicio de derechos personales o patrimoniales del imputado o de terceras personas, impuestas durante el curso de un proceso penal y tendiente a garantizar el logro de sus fines: el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley sustantiva en el caso concreto. Nota tpica de la coercin procesal es la posibilidad del empleo de la fuerza pblica para la restriccin a los derechos. Esta idea comprende tanto su utilizacin directa (detencin del imputado) como la amenaza de aplicarla (citacin bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica en caso de no comparecer). La caracterstica principal es la de no tener un fin en si misma, es siempre un medio para asegurar el logro de los fines del proceso. Los actos coercitivos afectan por regla general al imputado, a quien se puede restringir en el ejercicio de sus derechos personales (allanamiento de domicilio, abriendo su correspondencia, privndolo de su libertad de locomocin) o patrimoniales (embargando sus bienes). Pero pueden tambin afectar a terceros, como por ej, al testigo que se ve obligado a comparecer a declarar, la vctima de lesiones que debe someterse a un examen corporal. Clases: Coercin Real: que importa una restriccin a la libre disposicin de una parte del patrimonio. Slo afecta derechos patrimoniales Coercin Personal: es la limitacin a la libertad ambulatoria de una persona. Slo afecta derechos personales.

LA COERCIN PERSONAL DEL IMPUTADO Es la excepcional restriccin o limitacin que puede imponerse a su libertad, slo cuando fuere imprescindible para asegurar que el proceso pueda desenvolverse sin obstculos hasta su finalizacin, que la sentencia con que culmine no sea privada de considerar ninguna prueba (ni sufra el falseamiento de alguna) por obra del imputado, y que ste cumpla la pena que ella imponga.

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Naturaleza: la verdadera naturaleza de las medidas de coercin personal contra el imputado: SON CAUTELARES, porque no tienen un fin en si mismas (no son penas), sino que son medios que tienden a evitar los peligros que pueden obstaculizar la consecucin de los fines del proceso. Protegen de ese modo el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley. Caracteres: Excepcionales: el estado normal del imputado durante el proceso es la libertad. Indispensables: no sustituibles por ninguna otra de similar eficacia pero menos gravosa. Existencia de Pruebas de Culpabilidad: slo las pruebas mostrarn como posible la condena que las medidas de coercin intentan cautelar. Provisionales: su duracin se subordina a la necesidad de su aplicacin y mantenimiento. Si la necesidad desaparece, la medida debe cesar. Limitadas Temporalmente: no puede exceder lmites temporales razonables. De Interpretacin Restrictiva: no pueden aplicarse analgicamente Respetuosas de la Dignidad

Fines: el desarrollo precedente permite delinear los fines de la coercin personal, precisando sus lmites. Tutela de la Investigacin: las medidas tienden a evitar que el imputado puedo obstaculizar la investigacin de la verdad, aprovechando su libertad para borrar o destruir las huellas del delito, sobornar o intimidar a los testigos, o concertarse con sus cmplices. Accesoriamente, se las autoriza cuando las alternativas del proceso tornen necesaria su presencia para medidas probatorias en las que debern actuar como objeto de prueba (inspeccin corporal, reconoc. en rueda). Tutela de la realizacin del juicio: como se prohbe el juicio penal en rebelda, es necesario asegurar la intervencin personal del imputado en el mismo. Las medidas toman el fin de evitar que mediante la fuga u ocultacin de su persona, impida el normal desarrollo del juicio. Tutela del cumplimiento de la pena

Lmites: Errnea Asimilacin de la Pena Errnea asimilacin a la medida de seguridad

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Presupuestos: la coercin personal del imputado presupone la existencia de pruebas de cargo en su contra (fumus boni iuris) y, adems, la existencia del peligro que, si no se impone la coercin, aqul frustre los fines del proceso (periculum in mora). Fomus boni iuris: se necesitan pruebas de sospecha de la existencia del hecho y la participacin punible del imputado en el mismo. Hay que probar la aparente existencia del derecho de punir del Estado. Peroculum in mora: el Cdigo individualiza las hiptesis en que entienden que habr riesgos para los fines del proceso. En primer lugar se adopta la idea de que el imputado deber permanecer libre durante el proceso cuando se pueda estimar, prima facie, que en caso de condena sta ser de ejecucin condicional (art. 26 CP). Si la sentencia no traer aparejado el encarcelamiento, no habr fundamento real para temer que aqul prefiera fugar para no afrontar el juicio. Pero si no aparece procedente la condena condicional, el Cdigo establece que el encarcelamiento durante el proceso debe ser obligatorio. Tambin el Cdigo justifica la privacin de la libertad cuando existan motivos para temer, ya sea por las caractersticas del hecho, por su conducta precedente, o por la personalidad del sospechoso, que ste intentar entorpecer la investigacin o darse a la fuga.

REGULACIN CONCRETA Situacin de libertad: la privacin de la libertad durante el proceso tiene carcter excepcional, y nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y condiciones fijadas de antemano por la Constitucin y por las leyes dictadas conforme a ella, y slo se impone en los lmites absolutamente indispensables para asegurar el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley. Mantenimiento de Libertad: en virtud de estos principios, toda persona que se crea imputada en una investigacin, puede presentarse, personalmente o por intermedio de un tercero, ante la autoridad judicial competente a fin de solicitar el mantenimiento de su libertad. Al presentado se lo mantendr en libertad, a condicin de que cumpla determinadas medidas sustitutivas de la privacin de la libertad, salvo que sea procedente la detencin. Medidas sustitutivas: medidas de coercin menos gravosas pueden imponerse en forma singular o conjunta. Se reconocen como tales:

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El arresto domiciliario, en domicilio propio o no, con o sin seguridad. El sometimiento al cuidado o vigilancia de una persona o institucin, incluso educadora o teraputica

La obligacin de presentarse peridicamente ante alguna autoridad La prohibicin de salir de un mbito territorial determinado (pas, zona regin, provincia, ciudad, barrio, etc) en el que reside

La prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o lugares, o de comunicarse o frecuentar con ciertas personas

La prestacin de una caucin econmica, personal o real, o la asuncin de un simple compromiso (caucin juratoria) de someterse al proceso y de abstenerse de la realizacin de actos que puedan entorpecer sus fines.

El cdigo recepta algunas de estas medidas sustitutivas, a cambio de la libertad durante la sustanciacin del proceso penal, exigindose al beneficiario cumplir con determinados deberes: Fijar y mantener un domicilio Permanecer a disposicin del rgano judicial y concurrir a todas las citaciones que se le formulen Abstenerse de realizar cualquier acto que pueda obstaculizar el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley Asimismo puede imponrsele la obligacin de no ausentarse de la ciudad o poblacin en que reside, no concurrir a determinados sitios, presentarse a la autoridad los das que fije, o de someterse al cuidado o vigilancia de la persona o institucin que se designe.

CAUCIN: tiene por finalidad garantizar que el liberado comparecer al ser llamado por el juez y que cumplir las dems obligaciones que asuma. 1. La Caucin Juratoria: es el simple compromiso del imputado de observar el comportamiento procesal que se le impone en el auto de soltura 2. La Caucin Personal: consiste en la obligacin que el imputado asuma, junto con un o ms fiadores solidarios, de pagar en caso de incomparecencia, la suma que se fije 3. La Caucin Real: se constituir depositando dinero, efectos pblicos o valores cotizables, ofreciendo bienes a embargar, y otorgando prendas o hipotecas, por la

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cantidad que se determine, pudiendo ser prestada por el propio imputado o por un tercero.

CITACIN: consiste en el llamamiento realizado al imputado o un tercero para que se presenten ante un rgano judicial en lugar y fecha determinado a gin de intervenir en el proceso o realizar determinado acto procesal, bajo apercibimiento de ser compelidos por la fuerza pblica o de detencin. Puede ser dispuesta por la polica judicial, el fiscal o un rgano jurisdiccional. En todos los casos se les tiene que hacer saber el objeto de la citacin y el proceso en que sta se dispuso, y se les advierte que si no obedecieran la orden (sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda) sern conducidos por la fuerza pblica e incurrirn en las costas que causaran, salvo que tuvieran un impedimento legtimo comunicado sin tardanza alguna al tribunal.

DETENCIN: es el acto relativamente breve de privacin de la libertad que se dispone cuando (por lo menos) existen motivos bastantes para sospechar que la persona ha participado de la comisin de un hecho punible sancionado con pena privativa de la libertad por el cual no proceda condenacin condicional o, a pesar de su procedencia, existieran vehementes indicios de que intentar entorpecer su investigacin, eludir la accin de la justicia o la ejecucin de la pena. En el caso de delitos de accin pblica, puede ser dispuesta en la investigacin penal preparatoria por el Fiscal de Instruccin. El cdigo establece que, diez das despus de la declaracin del imputado, se debe dictar, en el caso que fuera procedente, la prisin preventiva: en caso contrario, la detencin deber cesar y el detenido recuperar su libertad. Durante el juicio la puede disponer el Juez en lo Correccional o Cmara en lo Criminal. En primer lugar, lo pueden hacer durante los actos preliminares del juicio, cuando el imputado no se encuentre en el domicilio o residencia que se le hubiere fijado y a donde se le enviar la citacin para comparecer a la primera audiencia del debate. La medida se puede dictar, incluso, revocando la resolucin anterior por la que se haba dispuesto la libertad. Tambin se la puede imponer durante el debate y, en cuanto sea detenido, fijar nueva audiencia. El trmino de la detencin es el indispensable para llevar a cabo el juicio.

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Cuando se trata de delitos de accin privada, la medida puede ser dispuesta, por el Juez en lo Correccional cuando el querellado o su representante no comparecieran al debate, pero slo, por supuesto, en relacin al imputado. Durante la ejecucin, tiene por objeto asegurar que el condenado a pena privativa de la libertad cumpla la parte que todava le resta de la pena impuesta y que, debido al beneficio de la libertad condicional, se ha suspendido. La medida se ordena por decreto fundado, en forma escrita, el cual debe contener: los datos personales del imputado y otros que sirvan para identificarlo y la indicacin del hecho que se le atribuya. Durante la investigacin penal preparatoria se exige una probabilidad mnima, exige un fundamento serio de posibilidad delictual (que el hecho existi y que el imputado ha participado en l).

INCOMUNICACIN: es una medida complementaria de la detencin que impide al imputado el contacto verbal, escrito, telefnico o por cualquier otro medio con terceros, dispuesta en los primeros momentos de la investigacin por un rgano jurisdiccional para evitar el entorpecimiento probatorio. El fin es neutralizar el peligro que representa una actitud activa del imputado sobre la prueba. Slo puede ser ordenada por un rgano jurisdiccional a travs de un decreto fundado. El Fiscal de Instruccin debe solicitarla al Juez de Garantas. La medida no puede durar ms de dos das. Pero, aun en tal caso, queda garantizada la comunicacin con el defensor inmediatamente antes de la realizacin de cualquier acto que requiera la intervencin personal del incomunicado.

ARRESTO: es el estado fugaz de privacin de la libertad, dispuesto por un rgano judicial cuando en los primeros momentos de la investigacin de un hecho delictuoso en que hubieran intervenido varias personas no fuera posible individualizar a los responsables y a los testigos, y no pueda dejarse de proceder sin peligro para la investigacin. Debe aclararse que es subsidiario de la orden de no dispersin. La medida principal es la orden de no dispersin, esto es, disponer que los presentes no se alejen del lugar ni se comuniquen entre s, antes de prestar declaracin. El arresto es subsidiario. 102
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Para que sea procedente deben concurrir los siguientes extremos: Que aparezca cometido un hecho penalmente relevante, Que las personas sobre las cuales recae la medida hayan intervenido en el hecho Que en los primero momentos de la investigacin no se pueda discernir entre los supuestos autores materiales o cmplices del hecho y los que fueron testigos. Que no procedindose al arresto se ponga en peligro el resultado de la investigacin, vale decir, haya motivos para temer colusin, ocultamiento, destruccin o adulteracin de instrumentos o rastros de delito Que debido a las circunstancias del caso (lugar del hecho y nmero de personas) no haya sido suficiente, o no sea suficiente, disponer que nadie se aleje del lugar (orden de no dispersin). La medida no puede durar ms de lo necesario para recibir las declaraciones, pero, en todo caso, sin excepcin, no puede superar las 24 horas. Vencido este trmino puede ordenarse, si fuera el caso, la detencin del presunto culpable.

APREHENSIN SIN ORDEN JUDICIAL: es una limitacin a las libertades de autodeterminacin y locomocin impuesta a una persona sorprendida en flagrante hecho penalmente relevante, de accin pblica, merecedor de pena privativa de la libertad. Tambin proceder respecto del que se fugare estando legalmente preso o, excepcionalmente, respecto del cual se den los presupuestos de la detencin, a los efectos de ponerlo a disposicin de la autoridad judicial competente y cuyo objetivo es impedir la consumacin de un hecho delictuoso, que el mismo sea llevado a consecuencias ulteriores, evitar el entorpecimiento probatorio o asegurar la actuacin de la ley penal sustantiva. Clases: la aprehensin pblica se constituye en un deber de la polica judicial; la aprehensin privada es un permiso otorgado a particulares. Es procedente la aprehensin: En caso de flagrante delito de accin pblica, promovible de oficio o a instancia de parte, siempre que aqul merezca en abstracto pena privativa de libertad, quedando excluidos los delitos de accin privada, y en caso de accin privada dependiente de instancia privada la polica debe informar inmediatamente a quien pueda instar, y si ste no presenta la denuncia condicionante en el mismo acto, el aprehendido es puesto en libertad. La flagrancia alude a la sorpresa en la perpe-

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tracin del crimen; o sea, cuando el autor de hecho es sorprendido en el momento de cometerlo o inmediatamente despus; mientras es perseguido por la fuerza pblica, el ofendido o el clamor pblico; o mientras tiene objetos o presenta rastros que hagan presumir fehacientemente que acaba de participar en un delito. La aprehensin pblica o privada tambin procede respecto del que intenta un delito en el momento de disponerse a cometerlo y al que se fuga estando legalmente preso. En caso de aprehensin pblica, el oficial o auxiliar de la polica que practique la medida debe presentar a la persona inmediatamente a la autoridad judicial competente.

RECUPERACIN DE LA LIBERTAD: en los casos de aprehensin en flagrancia o detencin, la autoridad judicial competente debe disponer la libertad del imputado cuando: Con arreglo al hecho que aparezca ejecutado, hubiera correspondido proceder por simple citacin, ya sea porque no encuentra motivo bastante para sospechar la participacin punible del aprehendido, o sea porque no existi la hiptesis de dao jurdico prevista. La privacin de la libertad hubiera sido dispuesta fuera de los supuestos autorizados en el Cdigo. No se encuentre mrito para dictar la prisin preventiva, procurando as evitar que una detencin se prolongue ms all de lo indispensable si no existieran elementos de conviccin suficientes para estimar su participacin punible en el delito que se le atribuye.

PRISIN PREVENTIVA Es el estado de privacin de la libertad ambulatoria, dispuesta por un rgano judicial, despus de la declaracin de imputado, cuando se le atribuye, con grado de probabilidad, la comisin de un delito sancionado con pena privativa de la libertad por la cual no proceda condenacin condicional o, procediendo, existan vehementes indicios de que intentar eludir la accin de la justicia o entorpecer su investigacin. Se cumple en un establecimiento del Estado o excepcionalmente, en una residencia particular. La prisin preventiva debe contener, bajo pena de nulidad, los datos personales del imputado o, si se ignoran, los que sirvan para identificarlo, una sucinta enunciacin de los hechos, los 104
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fundamentos de la decisin, la calificacin legal del delito, con cita de las disposiciones aplicables, y la parte resolutiva. Los tratados internacionales con jerarqua constitucional disponen que la prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general. La medida puede ser dispuesta, en el caso de delito de accin pblica, sancionado con pena privativa de la libertad, por el Fiscal de Instruccin. Es procedente cuando existan elementos de conviccin suficientes para sostener como probable la participacin punible de imputado en el hecho investigado, despus de la declaracin del imputado, Si se tratara de delitos de accin pblica reprimidos con pena privativa de la libertad y no aparezca procedente, prima facie, la condena de ejecucin condicional (art 16 CP) Cuando procediendo la condena condicional, hubiera vehementes indicios de que el imputado tratar de eludir la accin de la justicia o entorpecer su investigacin. La eventual existencia de estos peligros puede inferirse de su falta de residencia, declaracin de rebelda, sometimiento a proceso o cese de prisin preventiva anterior, o condena impuesta sin que haya transcurrido el trmino que establece el Art. 50 CP Por imperio de disposiciones constitucionales (art. 18 y 75 inc 22) la prisin preventiva debe ejecutarse con pleno respeto por la dignidad humana (lo que sigue siendo una ilusin, irrenunciable, pero ilusin al fin); como derivacin del principio de inocencia, ser cumplida en establecimientos diferentes a los de los penados, permitindose a los encarcelados procurarse a sus expensas las comodidades que no afecten el rgimen carcelario y la asistencia mdica que necesiten. Internacin provisional: cuando fuese presumible que el imputado haya padecido en el momento del hecho, de alguna enfermedad mental que lo haga inimputable, se podr ordenar provisionalmente su internacin en un establecimiento especial. La internacin provisional presupone la concurrencia de motivos bastantes para sospechar la participacin del imputado en el ilcito, y su aplicacin (facultativa) depender de la existencia de peligro de que el agente se dae a s mismo o a terceros.

Alternativas: Hay casos en que la prisin preventiva puede cumplirse en lugares diferentes a establecimientos carcelarios estatales, a saber:

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1. Prisin Domiciliaria: las mujeres honestas y las personas mayores de 60 aos o valetudinarias pueden cumplir la prisin preventiva en su domicilio, si se estimare que, en caso de condena, no se les impondr una pena mayor de seis meses. 2. Diferimento: la ejecucin de la prisin preventiva puede ser diferida cuando deba cumplirla una mujer embarazada o que tenga un hijo menor de seis meses; o si el condenado se encontrara gravemente enfermo y la inmediata ejecucin pusiera en peligro su vida, segn el dictamen de peritos designados de oficio. Pero si las condiciones del diferimento cesan, la prisin puede llevarse adelante en un establecimiento del Estado. Cesacin: la prisin preventiva termina en forma definitiva con el dictado del sobreseimiento o la sentencia absolutoria o condenatoria firme (en este caso, la privacin de libertad cesar, si se impone una sancin no privativa de libertad, o si se agot por aplicacin del art. 24 del CP, o se ordena la ejecucin condicional), o bien, se convertir en pena. Termina de modo provisional cuando se dispone su cesacin en virtud de haberse diluido el presupuesto probatorio exigido, o de haber desaparecido (como por ej, cambio de calificacin legar) los riesgos que la motivaron, o haberse extinguido el trmino mximo autorizado para su duracin. Se debe hacer cesar la prisin preventiva, en forma fundada, de oficio o a pedido del imputado, ordenndose la inmediata libertad de este cuando: Nuevos elementos de prueba demuestren que no concurren los motivos exigidos para su mantenimiento (probabilidad). La privacin de la libertad no sea absolutamente indispensable para salvaguardar los fines del proceso, segn apreciacin coincidente del fiscal, del Juez de Garantas y de la Cmara con funciones de tribunal de apelacin, a quienes se elevarn de oficio las actuaciones. Tambin debera considerarse la disminucin de la amenaza penal por el tiempo de prisin preventiva ya cumplido que puede tornar no imprescindible el encierro, porque el poco tiempo de privacin de libertad que restara cumplir en caso de condena, disminuira o hara desaparecer el inters del imputado de fugarse. Estime prima facie que al imputado no se lo privar de su libertad, en caso de condena por un tiempo mayor al de la prisin sufrida. La regla tiene su fundamento en el principio de proporcionalidad (no puede la medida precautoria ser 106
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ms gravosa que la propia pena que podra imponerse). Adems, en este supuesto nada tendr aqul que temer de la posible condena, pues no le podra traer ms perjuicios que los ya vividos. El encarcelamiento deber cesar por falta de fundamento cautelar.

Lmite mximo de duracin de la prisin preventiva: tambin debe cesar si su duracin excede de dos aos sin que se haya dictado sentencia. Este plazo puede prorrogarse un ao ms cuando se trate de causas de evidente complejidad y de difcil investigacin. La prrroga debe solicitarse ante la sala penal de la Suprema Corte de Justicia, con los fundamentos que la justifiquen. Respecto a los recursos contra la prisin preventiva las convenciones internacionales incorporadas a nivel constitucional establecen la recurribilidad de las decisiones que afecten la libertad personal del imputado durante el proceso. Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tiene el derecho efectivo a obtener reparacin (PIDDCP). Pero tambin puede suceder que la lesin a los derechos individuales derivada de la privacin de la libertad cautelar haya sido producto de una imputacin que por insuficiencia de elementos de descargo no haya sido homologada por el rgano jurisdiccional encargado de dictar sentencia. Para esos casos en los que el tribunal dicta sentencia de sobreseimiento o absolucin, segn la etapa procesal, se establece la facultad del Estado de indemnizar el tiempo de privacin de la libertad, con arreglo a la ley. Sobre los casos en que la indemnizacin es procedente, hay dos posiciones principales. Por un lado para que el estado resulte responsable, debe tratarse de una situacin en que la privacin de la libertad sufrida resulte evidentemente arbitraria, o sea consecuencia de un error palmario o inexcusable. Por otro lado, existe una tendencia que postula la indemnizacin de la privacin cautelar de la libertad en el proceso penal de quien haya sido sobresedo o absuelto, no slo cuando se trate de privacin ilegal, sino tambin cuando haya sido arbitraria, no slo cuando se haya acreditado la inocencia fctica, sino tambin cuando la resolucin favorable haya sido producto de la duda sobre la culpabilidad por aplicacin del in dubio pro reo.

COERCIN REAL Es toda restriccin a la libre disposicin de una parte del patrimonio del imputado o de terceros, con el propsito de garantizar la consecucin de los fines del proceso, esto es, la acredi-

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tacin o falsacin de la hiptesis delictiva, la realizacin de medidas de coercin personal, evitar que el delito sea llevado a consecuencias ulteriores y el cumplimiento de lo dispuesto en una sentencia condenatoria. Secuestro Penal: el secuestro en lo estrictamente procesal penal es una limitacin a los derechos de uso, goce o disposicin de la propiedad, consistente en la aprehensin y retencin o mantenimiento de una cosa por decisin de un rgano judicial (Fiscal, Tribunal o Polica Judicial) durante el proceso penal. Puede obedecer a la necesidad de preservar efectos que puedan ser sujetos a confiscacin, cautelando de tal modo el cumplimiento de esta sancin accesoria en caso de que proceda, o adquirir y conservar material probatorio, til a la investigacin. Se pueden secuestrar los instrumentos del delito o sus efectos, comprendiendo esta denominacin tanto los objetos intencionalmente usados para consumarlo o intentarlo, como los que se han obtenido mediante su comisin, en forma directa o indirecta. Tambin aquellas cosas cuya posesin o uso constituye delito y los objetos que tengan, en mayor o menor grado, alguna relacin con la prueba del hecho delictuoso, se trate de cosas sobre las cuales ha recado, o que sin haber sufrido sus consecuencias contengan sus huellas o las del autor. No estarn sometidas al secuestro las cosas no relacionadas con el delito. Tampoco las cosas o documentos que en s mismas constituyan secretos polticos o militares, ni las cartas o documentos que se enven o entreguen a los defensores para el desempeo de su cargo. Clausura de Locales: es una limitacin a los derechos de uso, goce o disposicin de la propiedad, consistente en el cerramiento y custodia de los accesos a un local, por orden de una autoridad judicial durante la sustanciacin del proceso penal y que tiene por finalidad asegurar la realizacin de medios coercitivos y de prueba destinados a acreditar o refutar una hiptesis delictiva y/o evitar que un hecho delictuoso sea llevado a consecuencias ulteriores. La clausura tiene por finalidad, regularmente, el impedir que se alteren las huellas o rastros que el delito hubiera dejado en el local o evitar que se destruyan o alteren las pruebas de su comisin, all existentes. Pero tambin puede disponerse evitar que en el local clausurado se contine cometiendo el delito que es motivo de investigacin en el proceso en la que se ordena, pues es funcin de los rganos judiciales impedir que los delitos cometidos produzcan consecuencias ulteriores. Por ltimo, puede servir como medio para la realizacin de una medida de coercin personal (orden de no dispersin, arresto, detencin).

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EL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO Frente a la noticia sobre la posible comisin de un hecho delictivo de accin pblica, se genera una reaccin oficial tendiente a verificarla (MPF, polica), que se expresa en un procedimiento de investigacin en procura de establecer si la noticia criminis encuentra suficiente fundamento probatorio como para acusar formalmente por un delito a una persona determinada ante un tribunal judicial. Su la acusacin se produce, ste deber juzgar, en definitiva, sobre la culpabilidad o inocencia de aquella, imponindole, si corresponde, una pena o medida de seguridad o absolviendo en caso contrario. Momentos: esta secuencia puede descomponerse en dos momentos principales: la investigacin preparatoria, que procurar establecer su existen elementos probatorios suficientes para fundar una acusacin contra la persona investigada; en caso contrario, corresponder clausurar el procedimiento mediante el dictado del sobreseimiento. El segundo, que es el Juicio, intentar verificar si puede lograrse una conviccin razonada y fundada en pruebas y explicable, para establecer su la persona acusada es penalmente responsable del delito que s ele atribuye, lo que determinar la condena y la consecuente imposicin de una sancin (o medida de seguridad), o si tal convencimiento no se logra, sea porque se arribe a uno contrario (de inocencia) o por la existencia de dudas al respecto, corresponder su absolucin. Tambin se autoriza la posibilidad de que la decisin final y aun las anteriores, puedan ser reexaminadas con el propsito de controlar, y sanear, la existencia de errores que las hagan injustas: son los recursos. Finalmente, debe asegurarse el efectivo cumplimiento de lo resuelto en el juicio a travs de la ejecucin.

LA INVESTIGACIN PENAL PREPARATORIA Cuando se trata de delitos de accin pblica, ya sea por la naturaleza de estos hechos, por el bien jurdico vulnerado y por el inters pblico o social que se encuentra afectado, la ley procesal regula una etapa preliminar al juicio que necesariamente debe transcurrir y que es de carcter oficial. Es la investigacin penal preparatoria (IPP). En algunos cdigos procesales la direccin est encargada a jueces de instruccin y en otros a fiscales.

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Fundamento de la regulacin: Los actos que se practiquen y la prueba que se obtenga, justificarn o no la realizacin del juicio. Actuar como verdadero filtro, evitando juicios injustos o intiles. En un sentido cautelar, evitar la desaparicin o adulteracin de la prueba del delito Evitar que quienes hayan sido individualizados como partcipes del delito puedan eludir la accin de la justicia tornando imposible la actuacin de la ley En el supuesto de llevarse a cabo el juicio, esta etapa preliminar habr servido para precisar el objeto del mismo, tanto desde un punto de vista objetivo (determinacin clara, precisa, circunstanciada y especfica de los hechos), como subjetivo (autora y grados de participacin). Sobre estos extremos versar la acusacin, prueba, discusin y la sentencia definitiva. Concepto: es la etapa preparatoria o preliminar del proceso penal que se practica ante la hiptesis de un delito de accin pblica, realizndose en forma escrita, limitadamente pblica y relativamente contradictoria, y que tiene por finalidad reunir las pruebas tiles para fundamentar una acusacin o, caso contrario, determinar el sobreseimiento de la persona que se encuentre imputada. Sus actos nunca podrn ingresar directamente al juicio con carcter definitivo, ni constituir fundamento de una sentencia condenatoria, salvo que la prueba obtenida sea ofrecida, examinada y discutida en el debate. Los caracteres de esta etapa difieren en forma importante de los del debate (prevalentemente oral, pblico, continuo y totalmente contradictorio, entre otros). Slo podr iniciarse frente a la hiptesis de la comisin de un delito de accin pblica (noticia criminis). Para iniciar una persecucin penal y mantenerla, el hecho que la motive debe encuadrar en la ley penal sustantiva (encuadramiento legal). Si el responsable de la investigacin preparatoria fuese el discal, ste podr servirse de cualquier informacin sobre la posible existencia del delito (denuncia, comunicacin o prevencin policial, informes oficiales, noticia publicada en un peridico, etc).

Denuncia: manifestacin de voluntad de una persona que pone en conocimiento de una autoridad competente para recibirla, la existencia de un delito de accin pblica. 110
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Los delitos perseguibles de oficio pueden ser denunciados por cualquier persona, los dependientes de instancia privada slo por el ofendido, su tutor, curador, guardador o representante legal. Respecto de los delitos de accin privada, no pueden ser denunciados: el ofendido debe presentar una querella, y el procedimiento posterior ser diferente. Por regla general, la denuncia es facultativa. La excepcin est en que existe la obligacin de denunciar los delitos perseguibles de oficio para: los funcionarios o empleados pblicos que los conozcan en el ejercicio de sus funciones; los mdicos, parteras, farmacuticos y dems personas que ejerzan cualquier ramo del arte de curar, que conozcan esos hechos al prestar los auxilios de su profesin, salvo que el conocimiento adquirido por ellos est por la ley bajo el amparo del secreto profesional. Caso en que el deber de guardar secreto debe prevalecer sobre la obligacin de denunciar. En cuanto a la forma, la denuncia podr presentarse en forma escrita o verbal, personalmente o por mandatario especial. En ambos casos el funcionario que la reciba deber comprobar y hacer constar la identidad del denunciante. Ello es as porque la ley proscribe la denuncia annima. La ley no exige capacidad especfica para denunciar, salvo los casos de delito de accin pblica dependiente de instancia privada. La denuncia deber contener, en cuanto fuere posible: la relacin circunstanciada del hecho, con indicacin de sus partcipes, damnificados, testigos y dems elementos que puedan conducir a su comprobacin y calificacin legal. Los rganos encargados de recibir la denuncia son nicamente el Fiscal de Instruccin y la Polica Judicial. En cuanto a los funcionarios de la Polica Administrativa, en los casos que cumplan funciones judiciales, estn autorizados para recibir denuncias. Debern inmediatamente comunicar el hecho al Fiscal de Instruccin, independientemente de que podr practicar actos urgentes. La polica judicial cumple una actividad auxiliar del MPF, de quien depende. Est autorizada a recibir denuncias, cuidar el cuerpo, instrumentos, efectos y rastros del delito, conservarlos, proceder a los allanamientos urgentes, interrogar a los testigos, entre otros. Si bien la intencin de la ley es que el fiscal intervenga directa y personalmente en la investigacin, la realidad demuestra que, en delitos contra la vida, la salud, la propiedad, la libertad, generalmente acta inicialmente la Polica Judicial o la Administrativa cumpliendo funciones judiciales, bajo el control y direccin del Fiscal de Instruccin.

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Archivo: si las condiciones legales para actuar no concurren, entonces el Fiscal de Instruccin dictar resolucin en tal sentido. En ese caso dispondr, por decreto fundado, el archivo de las actuaciones, lo que implica no iniciar una investigacin o no continuar la que habra comenzado. Pero la prctica judicial ha demostrado la existencia de otras situaciones que se plantean y respecto a las que el fiscal tampoco puede proceder. Una de ellas, que reiteradamente se presenta, es cuando el hecho anoticiado encuadra en una figura penal pero carece de verosimilitud, es decir, la investigacin practicada no ha posibilitado reunir elementos mnimos que corroboren la noticia criminis. Al encontrarse agotada la investigacin, es viable ordenar el archivo de las actuaciones. El decreto disponiendo el archivo debe ser fundado, y es dictado por el Fiscal de Instruccin. Pero las partes pueden oponerse ante el Juez de Garantas. Supuesto de investigacin jurisdiccional: en cuanto a la investigacin jurisdiccional, el juez no puede proceder de oficio por lo que el fiscal deber formular previamente un requerimiento de investigacin, o sea, promover la accin penal para que aqul pueda actuar. Previo a expedirse, el fiscal podr practicar una breve investigacin tendiente a determinar un mnimo de verosimilitud respecto al hecho denunciado. Y esto es porque la ley exige que los requerimientos y conclusiones del MP sean fundados Caracteres: la investigacin penal tiene los siguientes caracteres: Preparatoria: porque sus actos tienen como finalidad fundamentar una acusacin o determinar el sobreseimiento. Escrita: porque todos los actos que se practiquen, en su completo contenido, debern hacerse constar en actas, de conformarn al respectivo sumario. Limitadamente Pblica: el concepto se relaciona con la posibilidad de acceder al sumario y a intervenir en los actos procesales en momentos de practicarse. Los cdigos procesales regulan el secreto de esta etapa preliminar (es secreta para extraos). El pblico no puede enterarse del desarrollo de la investigacin, en resguardo tanto del xito de las diligencias probatorias como de la reputacin del imputado. Con relacin a la publicidad interna se establece que el sumario podr ser solamente examinado por las partes y sus defensores despus de la declaracin del imputado. Pero no obstante ello se podr ordenar el secreto de sumario por un trmino mximo de diez das, por resolucin fundada, siempre que la pu112
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blicidad ponga en peligro el descubrimiento de la verdad. El trmino podr ser prorrogado por otro similar. Cuando investigue el fiscal la reserva deber ser autorizada por el Juez de Garantas, cuando investigue un juez, la medida deber ser requerida a la Cmara. De esta reserva quedarn exceptuados los actos definitivos e irreproducibles, los que debern ser previamente notificados a las partes, bajo pena de nulidad, para que puedan participar o controlarlos. Tambin se autoriza el acceso a las actuaciones a los abogados que tengan algn inters legtimo (por ej, quien desea iniciar la accin civil resarcitoria en sede civil en relacin al delito que se investiga). Las partes, sus defensores y abogados con un inters legtimo que hayan sido autorizados al acceso de las actuaciones, estarn obligados a guardar secreto sobre el contenido de stas. Pero tambin esta obligacin les cabo a los rganos pblicos intervinientes. Relativamente Contradictoria: el contradictorio est restringido en procura del xito de la investigacin. Los rganos encargados de practicarla son investidos por la ley de amplias facultades en cuanto a la impulsin de los actos y ello determina una situacin distinta para las partes, quienes no se encuentran en un pie de igualdad con el investigador. No obstante, el cdigo asegura para las partes la posibilidad de intervenir en los actos, siempre que esa participacin no ponga en peligro los fines del proceso o impida una pronta y regular actuacin. Esta resolucin no ser recurrible. Pero cuando se trata de actos que por su naturaleza son definitivos e irreproducibles, las partes no pueden ser impedidas de intervenir, y se les debe notificar de la realizacin de los mismos bajo pena de nulidad. Cautelar: pues cumple una funcin preventiva en relacin a la prueba que se debe reunir para la reconstruccin histrica del hecho anoticiado. Finalidad: impedir que el delito cometido produzca consecuencias ulteriores y reunir las pruebas tiles para dar base a la acusacin o determinar el sobreseimiento. A los fines de establecer si existe fundamento suficiente para acusar a alguna persona por al comisin el delito cuya hiptesis le dio origen, la investigacin procurar comprobar si existe el hecho delictivo, estableciendo las circunstancias que lo agrave, atenen, justifiquen o influyan en su punibilidad, y la extensin del dao que hubiere ocasionado. Tambin intentar individua-

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lizar a sus partcipes, verificando adems las condiciones personales que son relevantes para la imposicin o graduacin de la pena (Art. 41 CP). Cuando se califica de preparatoria esta etapa del procedimiento se hace referencia, especialmente, al valor procesal de las pruebas que en ella se recojan, las que slo podrn utilizarse para dar base a la acusacin. Si se quisiera usarlas para fundar la sentencia definitiva debern ser ofrecidas y producidas durante el juicio, con plenas garantas para la defensa y a la vista del pblico. Actos definitivos e irreproducibles: Reconocimientos, reconstrucciones, pericias, testimonios de personas que por algn impedimento no podrn deponer durante el juicio, etc. Duracin: la investigacin preparatoria deber practicarse en el trmino de tres meses, que puede ser prorrogado por otro similar. Adems de stos plazos, la ley acuerda la posibilidad de extenderla doce meses ms en los casos de suma gravedad y de muy difcil investigacin. Cuando investigue el fiscal, ambas prrrogas debern ser autorizadas por el Juez de Garantas. Cuando investigue el juez, ste podr ordenarlas de oficio. En los procesos sin personas detenidas, el trmino es ordenatorio, su vencimiento no acarrea sancin procesal. En cambio, cuando hay personas privadas de libertad, el trmino de duracin es fatal. Quedarn excluidos del cmputo de este trmino fatal, la duracin del diligenciamiento de prueba fuera de la circunscripcin, incidentes o recursos. Atribuciones de los sujetos privados: EL IMPUTADO: en la investigacin preparatoria se debe proveer a la defensa tcnica del imputado en la primera oportunidad que se presente, y siempre antes de su declaracin. En el acto de la declaracin del imputado, el defensor deber estar presente; caso contrario, nada de lo que diga podr ser utilizado en su contra. La ausencia del defensor est sancionada con nulidad. El imputado deber ser invitado a elegir defensor y en caso de no hacerlo, deber designarse de oficio. El imputado debe tener la posibilidad de ejercer su defensa material, decidiendo libremente si efecta alguna manifestacin relativa a la imputacin que se le formula, o no lo hace. El imputado, al declarar, tiene derecho a indicar las pruebas que estime oportunas, a lo que debe invitarlo el rgano judicial que le recibe la declaracin, quien deber investigar todos los hechos y circunstancias pertinentes y tiles a las que aqul se hubiese referido.

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Tendr derecho en cualquier momento de la investigacin a proponer diligencias, que sern admitidas si son pertinentes y tiles, igual derecho tendr su defensor. No puede ser obligado a declarar en contra de s mismo, tampoco puede ser constreido o violentado a producir pruebas en contra de su voluntad, por interpretacin de ese precepto constitucional. La abstencin en dichos actos no puede ser considerada como presuncin de culpabilidad. En razn del estado jurdico de inocencia que goza, tiene el derecho a mantener su situacin de libertad ambulatoria durante todo el procedimiento. Slo en casos excepcionales y con un carcter cautelar ese estado podr ser restringido. Tiene el derecho de impugnacin, que surge de la posibilidad de cuestionar, mediante recursos, el fundamento fctico y jurdico de cualquier acto que pueda afectar su libertad personal o cualquier otro de sus derechos, y esencialmente el de la acusacin que se formule en su contra.

LAS PARTES CIVILES: la legislacin procesal del pas admite mayoritariamente la posibilidad de que el damnificado (vctima del delito) pueda ejercer la accin civil resarcitoria en el proceso penal. Podr ser ejercida en forma plena recin en la etapa del juicio. El damnificado durante la investigacin penal no es parte, y no puede intervenir en el trmite. Como lgica consecuencia, en la misma situacin se encuentra el demandado civil.

Rol de la Vctima Querellante: La vctima que se constituya en querellante tendr derecho a examinar las actuaciones despus de la declaracin del imputado. Lo mismo el letrado que lo patrocine o represente. Podr, lo mismo que su defensor, asistir a los actos de investigacin con las obligaciones previstas en la ley. Tendr derecho a que se notifiquen a su letrado patrocinante o representante, con anterioridad a su realizacin, los actos definitivos e irreproducibles para poder controlarlos. Podr proponer diligencias que sean pertinentes y tiles para esclarecer el hecho. Tendr derecho a impugnar las resoluciones del Fiscal de Instruccin (oposicin u ocurrencia) o del juez (apelacin), en los casos expresamente establecidos en la ley, por ej, el archivo y el sobreseimiento.

LA INVESTIGACIN FISCAL

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La investigacin a cargo del MPF posibilita preservar al juez como sujeto imparcial, mantenindolo ajeno a la investigacin, debiendo actuar como rgano de control ante la posibilidad de que se puedan afectar las garantas constitucionales. Por otra parte, este esquema posibilita una investigacin ms gil y eficaz para el logro de sus fines. Todo ello ocurrir siempre y cuando el sistema garantice una actuacin objetiva de los rganos del MPF: El desempeo de tareas de investigacin que cumple un Juez de Instruccin no se corresponde con la imparcialidad que debe presidir el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Al poner en manos de un juez actos propios de la persecucin penal, como son los de investigacin, se distorsiona la separacin entra las funciones de acusar y de juzgar y se afecta la necesaria imparcialidad de esta ltima. Tambin es criticable la inversin de roles, ya que el fiscal que por naturaleza debera investigar, se limita a controlar la investigacin, y el juez que la debera controlar, la realiza personalmente. La investigacin a cargo del MPF con el auxilio de la Polica Judicial posibilita una actuacin gil, a diferencia de la que tradicionalmente han practicado los Jueces de Instruccin. Ello depende tambin de las atribuciones que se acuerden al fiscal y a la polica. Cuando el fiscal, por imposibilidad material o humana, no acta directa y personalmente en los primeros actos de investigacin, la Polica Judicial lo hace, bajo directivas y control de aqul, y sus actos pueden constituir fundamento para la acusacin o determinar el sobreseimiento, sin necesidad de ser repetidos en las fiscalas. Generalmente, la reaccin o actuacin inmediata y automtica del rgano investigador, y no acelerada, es lo que la torna eficaz para lograr los objetivos propuestos. Pero esta actividad no pede realizarse menoscabando las garantas constitucionales, especialmente las que se relacionan con la persona del imputado. La prctica ha demostrado en algunos casos, que es difcil lograr el equilibrio justo, y que cuando excepcionalmente se sacrifica la eficacia (el xito de la investigacin) para preservar las garantas, muchas veces ello no es comprendido por la sociedad. Pero la eficacia de la investigacin es tambin una garanta para la vctima del delito. Es que el estado debe garantizar el derecho a la justicia de las vctimas, lo que implica una actuacin eficaz, adquiriendo relevancia especial en ello la investigacin penal. Tambin debe tenerse en cuenta que las posibilidades de una investigacin exitosa depender de las atribuciones que la ley acuerde al fiscal, pues mientras mayor sea la autonoma que tenga del juez en cuanto a los poderes de investigacin y coercin, mejores sern las posibi116
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lidades de xito. El rol de juez en esta etapa, ser justamente el de controlar que estas garantas se respeten debiendo prever la ley los casos en que deba intervenir. La actuacin del MPF en la investigacin debe ser objetiva. La objetividad e independencia depende de la situacin institucional y de los principios que gobiernan su actuacin. Si el MPF integra el Poder Judicial o es un rgano extrapoder, si acta libre de rdenes o influencias de los otros poderes y de presiones polticas o sociales, y si debe buscar sin prejuicios ni caprichos la verdad sobre la imputacin delictiva, ofrece suficientes garantas como para alcanzar un grado de confiabilidad que haga razonable otorgarle ciertas facultades autnomas de investigacin y coercin, que permitan que su tarea sea desempeada con eficacia y agilidad. Atribuciones probatorias: En cuanto a las atribuciones probatorias, el fiscal debe ser el dueo de la estrategia de la investigacin y estar facultado para recibir todas las pruebas, debiendo garantizarse la intervencin de la defensa. Pero los elementos de conviccin que recoja slo tendrn valor para dar fundamento a la acusacin o al sobreseimiento. El fiscal practicar y har practicar actos de investigacin. Esto quiere decir que el fiscal puede optar entre realizar los actos de investigacin personalmente o delegarlos, bajo su direccin y control, a otro rgano, como sera la polica judicial o la polica administrativa cuando cumple funciones judiciales. Pero esta facultad de delegar funciones que la ley le acuerda al fiscal se ha desvirtuado en la prctica judicial de los ltimos aos. El sistema exige una mayor intervencin directa y personal de los fiscales. El cdigo autoriza al fiscal en forma amplia a practicar medidas probatorias, incluyendo los actos definitivos e irreproducibles. Puede, entonces, recibir testimonios, ordenar pericias, reconocimientos de personas o cosas, careos, reconstrucciones de hechos, etc. Otro acto que puede practicar el fiscal, que no es un medio de prueba, sino de defensa, es recibir declaracin al imputado. Atribuciones Coercitivas: Respecto de las atribuciones coercitivas, si bien la intervencin jurisdiccional resulta insoslayable, ser de poltica procesal establecer si esa intervencin debe ser obligatoria y anterior a la ejecucin de la medida (autorizacin) o si, por el contrario, puede ser inmediatamente posterior a su imposicin por el fiscal y a instancia del imputado o de su defensor (control). En el cdigo se faculta al fiscal de instruccin a disponer medidas coercitivas, y que stas puedan ser controladas por el juez con posterioridad, siempre que haya requerimiento del interesado.

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Conforme a ello, se faculta al Fiscal de Instruccin a citar al imputado, mantener su libertad e imponerle una caucin. Puede tambin ordenar el arresto, la detencin y la prisin preventiva. Facultades estas que son motivo de discusin. Actos Prohibidos: no podr allanar domicilios, intervenir comunicaciones, interceptar correspondencias, ni abrir la interceptada. Tampoco podr ordenar la incomunicacin de un detenido, ni disponer la internacin provisional del imputado. Si el fiscal desea que estos actos se realicen, los deber requerir al Juez de Garantas.

Control Jurisdiccional: Con la actuacin del Juez de Garantas, se procura equilibrar el trmite en cuanto a los derechos de las partes. En realidad, la investigacin en manos del fiscal es una instruccin de parte, en la que una parte investiga a otra. Pero la intervencin del juez, ejerciendo el control jurisdiccional, posibilita el equilibrio. El control comprende distintas vas. Se extiende desde la resolucin de impugnaciones deducidas por las partes a los actos del fiscal (por va de oposicin u ocurrencia), hasta autorizaciones relacionadas a medidas que el fiscal no puede practicar o decisiones sobre incidentes de distinta naturaleza que se plantean durante la investigacin. Adems del control sobre la privacin de libertad del imputado. Oposicin y Ocurrencia: se trata de vas de impugnacin que la ley acuerda a las partes durante la investigacin fiscal preparatoria cuando una decisin, o requerimiento, del fiscal ha producido un agravio, mediante las que se procura, ya sea en forma directa o indirecta, un nuevo examen por parte del Juez de Garantas, tendiente a modificarla, revocarla o anularla. Se trata de un control jurisdiccional posterior a la decisin del fiscal. Es eventual, porque slo corresponder la intervencin del juez si sta es provocada por alguna de las partes (imputado o querellante). La oposicin es un medio de impugnacin contra una decisin del FdI considerada ilegal y agraviante, que se interpone con las formalidades previstas en la ley, para que el rgano que la dict, el fiscal, o en su caso el juez de garantas, mediante un nuevo examen, la modifique, revoque o si corresponde, la anule. Los casos de oposicin estn previstos expresamente en la ley: Archivo de las actuaciones, que no admite posterior apelacin ante la Cmara

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Prisin preventiva, que admite recurso de apelacin contra la resolucin del Juez de Garantas ante la Cmara

Acusacin, que admite recurso de apelacin contra la resolucin del Juez de Garantas ante la Cmara

La ocurrencia es un medio de impugnacin que se interpone contra una decisin del FdI considerada ilegal y agraviante, la que se presenta directamente ante el Juez de Garantas, sin formalidades preestablecidas legalmente, para que el ltimo, mediante un nuevo examen, proceda a modificarla, revocarla o anularla. Se presenta directamente al Juez de Garantas, y la ley no exige formalidad alguna. El fiscal no tiene la posibilidad de modificar su resolucin. En cambio, la oposicin se presenta ante el fiscal, quien tiene la posibilidad de modificar su decisin acogiendo los argumentos del impugnante. Los casos de ocurrencia previstos en la ley son: Rechazo de instancia de constitucin como querellante particular. Es irrecurrible Denegatoria del mantenimiento de libertad, Apelable ante Cmara Denegatoria de proposicin de diligencias, Apelable ante Cmara Control jurisdiccional amplio de las medidas restrictivas de la libertad dispuestas por el fiscal, Apelable ante Cmara. El cdigo establece otros casos de intervencin del Juez de Garantas: resolucin de incidentes, como las excepciones, recusacin del fiscal, y nulidades. Otros supuestos de autorizacin son el secreto de sumario, la prrroga del trmino de la investigacin, y la autorizacin de las medidas prohibidas al fiscal: allanamientos de moradas, intervencin de comunicaciones o correspondencias, incomunicacin de detenidos e internacin provisional del imputado. Constituye una forma de control jurisdiccional el anlisis por parte del Juez de Garantas de la instancia de sobreseimiento que formula el FdI, con la que puede discrepar, y el conflicto lo dilucidar la cmara. Tambin el anlisis de la acusacin (oposicin al requerimiento) en el supuesto de oposicin de la defensa.

LA INVESTIGACIN JURISDICCIONAL Procede cuando existen obstculos fundados en privilegios constitucionales. Es la excepcin a la regla y el rgano asignado por la ley para practicar o dirigir los actos es el Juez de Garantas.

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La investigacin a cargo del juez carece de fundamentos, no se justifica. Su insercin, o mejor dicho, su mantenimiento, en el nuevo modelo procesal, resulta incoherente y contrario al sistema propuesto. Gozan de este privilegio, llamado tambin inmunidad de proceso: Los miembros del PE (gobernador, vice, Ministros y Fiscal de Estado) como tambin el defensor del pueblo y los miembros del Tribunal de Cuentas. Para los que se ha previsto el juicio poltico. Los magistrados y funcionarios del PJ designados de acuerdo a la Legislatura. Para los miembros de la Suprema Corte y el Procurador de la Corte, corresponde juicio poltico. Para los magistrados inferiores, los miembros del MPF y asesores letrados, se ha previsto el procedimiento ante el jurado de enjuiciamiento.

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MRITO CONCLUSIVO DE LA IPP El mrito conclusivo de la IPP y sus dos alternativas legales posibles: mrito conclusivo incriminatorio, que se expresa en la acusacin, y el mrito conclusivo desincriminatorio, que culmina con el sobreseimiento. Es una etapa de anlisis de todo el trabajo realizado durante la IPP. Comienza con la decisin del Fiscal de elevar la causa a juicio, realiza la acusacin fiscal mediante el requerimiento de elevacin a juicio. Se trata de un momento del proceso en que, tras el agotamiento de las vas de conocimiento formales, o sea, las pruebas obtenidas durante la investigacin preparatoria, se abre un espacio para la reflexin crtica sobre la investigacin, tendiendo a obtener un mrito conclusivo de la misma, que se formalizar en un requerimiento concreto sobre la solucin desincriminatoria o acusatoria que se estima corresponde al caso. Este momento eminentemente valorativo que como tal se distingue de la fase previa de las averiguaciones (fundamentalmente dinmica), y que ineludiblemente precede a la etapa del juicio, cumple a la vez diversos propsitos. Provoca un espacio de pura reflexin acerca de las cuestiones jurdicas vinculadas al caso y del resultado de la investigacin y su eficacia. La conviccin que resulta y se expresa en algn requerimiento concreto (acusacin o sobreseimiento) pone en funcionamiento los mecanismos de control jurisdiccional predispuestos. Los mismos tienden a evitar que se desincrimine al imputado indebidamente y se cierre anticipadamente el proceso, como tambin que se materialice una acusacin infundada, viciada o arbitraria. El diseo de esta fase tiene en cuenta, lgicamente, que est precedida de una investigacin, la que debe haber sido cumplida de manera suficientemente seria y completa. No corresponde sobreseer si, adoptndose otras medidas probatorias, se pudiere conjeturar la posibilidad de una conclusin distinta. Tal rigor interpretativo surge del sistema del cdigo, ya que, adems de responsabilizar al rgano de la investigacin de la direccin, ejecucin y eficacia de la tarea a su cargo, para que sea procedente el sobreseimiento se exige que exista certeza (que sea evidente) sobre la aplicabilidad de algunas de las causales que lo autorizan. Y si bien al

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consumirse los tiempos previstos para la investigacin, tambin se admite la viabilidad del sobreseimiento a pesar que exista un estado de duda, tal supuesto est condicionado a que no fuese razonable, objetivamente, prever la incorporacin de nuevas pruebas, que pueda modificarlo, es decir, se exige que la duda sea insuperable. No obstante la naturaleza preparatoria de la investigacin previa al juicio, desde lo conviccional el sistema exige un grado de acreditacin de los extremos de la imputacin que supere la mera posibilidad, es decir, condiciona la formalizacin de la acusacin a que se hayan logrado reunir elementos de conviccin suficientes para sostener como probable la participacin punible del imputado en el hecho intimado. Las leyes prevn que esta fase tenga lugar siempre que haya preexistido una oportuna imputacin. Ello se desprende no slo de los dispositivos legales que, sin dar lugar a esta instancia, admiten la simple desestimacin de la denuncia o archivo de las actuaciones, cuando todava no se haya decidido aquella, sino tambin porque carece de sentido imaginar que la concreta atribucin que la misma implica, pudiese tener lugar recin durante la fase critica. Si existe una imputacin, corresponder tambin que, previo al cierre de la investigacin, se le haya recibido declaracin o mejor dicho se le haya dado la oportunidad para que lo haga. En nuestro sistema, la fase de la clausura est prevista como una etapa intermedia, ubicada entre la investigacin y el juicio, pero formando parte de la primera. Al igual que la actividad que la precede, es escrita y limitadamente pblica, en tanto los requerimientos conclusivos, como las instancias de contradiccin y control (discrepancia, oposicin y resoluciones consecuentes) se formalizan de tal modo. Es crtica o de pura valoracin, en tanto se orienta a la obtencin de un mrito conclusivo. Con respecto a los plazos, est supeditada a la observancia de las disposiciones que regulan la duracin de la IPP, de la que forma parte, y sus conminaciones. Si la conducta del fiscal es propiciando el sobreseimiento del imputado, el control previsto no impone la necesaria intervencin previa del imputado, sino que est a cargo del mismo juez a quien va dirigido el requerimiento, y se concreta en el momento de examinar su procedencia. Si, por el contrario, el actor penal se expide por la acusacin, el control jurisdiccional posible es resorte exclusivo del afectado porque, habindoselo previsto como facultativo, puede optar tanto por consentir u oponerse a aquella, instando el sobreseimiento o el cambio de calificacin legal.

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De cualquier manera, en la investigacin fiscal, el Juez de Garantas (al que se le ha designado la potestad de confirmar y homologar jurisdiccionalmente o no la instancia de sobreseimiento u, oposicin mediante, la acusacin del fiscal), es un rgano totalmente ajeno a los intereses en pugna, en tanto no tiene ningn compromiso con el resultado o eficacia de la actividad investigativa previa, a la que se refiere el examen que se le reclama. En cambio, en la investigacin jurisdiccional, puede no ocurrir lo mismo, ya que, habiendo investigado un juez, al decidir ste correr vista al fiscal para que formalice su conclusin, de alguna manera puede estar exteriorizando implcitamente su criterio favorable a que se produzca una acusacin, por cuando de haber estimado que corresponda sobreseer, podra haberlo dispuesto de oficio, o bien, no habra corrido la vista. Si lo hizo, es porque estim lo contrario.

LA ACUSACIN (MRITO CONCLUSIVO ACUSATORIO) Es la atribucin fundada por parte del rgano acusador a una persona debidamente individualizada, de alguna forma de participacin en un hecho delictivo, y el pedido de que sea sometida a juicio oral y pblico, para que en su transcurso el acusador intente probar su responsabilidad penal y, si lo logra, el tribunal le imponga la sancin prevista por la ley. Ella ser la que determine el mbito fctico en el que podr ejercer su jurisdiccin el tribunal de juicio, precisando, adems, la materia sobre la que deber versar la defensa del acusado. Presupuestos: la formalizacin de la acusacin se condiciona a la concurrencia de los siguientes requisitos. Declaracin Previa del Imputado Cumplimiento de la investigacin Mrito de Probabilidad

Requisitos: El documento acusatorio deber contener, bajo pena de nulidad, la individualizacin del acusado y la descripcin clara, precisa, circunstanciada y especfica del hecho, su encuadramiento legal, y la fundamentacin correspondiente sobre la base de las probanzas recogidas durante la investigacin. Es el requerimiento fiscal de citacin a juicio. Condicionamientos relativos a la individualizacin del imputado: ste debe haber sido previamente sealado como sospechoso (imputado) otorgndosele la calidad de parte. Y como derivacin natural, debe haber sido correctamente individualizado como destinatario de la

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sospecha e identificado. Los datos obtenidos de tal identificacin, son los que sirven para dar satisfaccin a esta exigencia. Condicionamientos relativos a la fijacin del hecho: Claridad, Precisin, Circunstanciacin, y Especificidad. Todo a los fines de asegurar la efectividad de la defensa.

Motivacin: si bien no debe responder a las mismas exigencias que la motivacin de la sentencia, s debe, como mnimo, individualizar los elementos de conviccin expresando cmo permiten asentar la conclusin de probabilidad en relacin a la participacin del imputado. La opcin o el criterio jurdico sustentado por el actos penal en tal acto no est condicionada por el tenor de la imputacin que la precedi, ni es vinculante para el tribunal del futuro juicio. Es decir, no debe necesariamente respetar la calificacin que se tuvo en cuenta al momento de la convocatoria del imputado al proceso, y puede diferir, siempre que el nuevo encuadramiento sea de la misma naturaleza que aqul (que no sea de accin privada, y si es de accin pblica dependiente de instancia privada, que est salvado el obstculo de procedibilidad). El cdigo acuerda el imputado (o mejor, a su defensor) el derecho a criticar ante un tribunal jurisdiccional el fundamento fctico y jurdico y la correccin formal de la acusacin, procurando evitar la apertura del juicio: es la Oposicin. Lo que no es obligatorio. Puede fundarse en las circunstancias que las leyes prevn como fundamento de las excepciones: as, se podr invocar la falta de accin o que sta no pudo iniciarse, o no pudo proseguir, o debi haberse suspendido, o se encuentra extinguida, o se hubiera agotado en un proceso anterior terminado por sobreseimiento o sentencia, o estuviere pendiente otro por el mismo hecho. La oposicin tambin se podr fundar en incompetencia o falta de jurisdiccin del juez que hubiera realizado la investigacin preparatoria o en la violacin de las normas procesales que fijen el mbito de actuacin del MPF por parte del fiscal que llev adelante aquella. Tambin podr ser motivo de oposicin la nulidad de la acusacin, tanto por vicios de su estructura como acto procesal conminados con dicha sancin (falta de fundamentacin), como por inexistencia o invalidez de los actos que se regulan como sus presupuestos necesarios (la declaracin del imputado), o por la violacin a disposiciones constitucionales o legales relacionada con la situacin, derechos y garantas del imputado. El argumento ms frecuente de resistencia a la acusacin es el de la falta de suficiente fundamento fctico, es decir, la inconsistencia de las pruebas que la sustentan para generar un

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razonable juicio de probabilidad sobre la futura condena del acusado por el delito que se lo acusa. Si bien se propone que el examen sobre el fundamento y correccin formal de la acusacin sea directamente realizado por un tribunal con especial competencia para ello, hasta hoy el cdigo establece que la oposicin se ventile ante un juez (el mismo que hizo o control la investigacin, cuya decisin ser revisable por va de recurso de apelacin). Como consecuencia de la oposicin, podran resultar, en principio, la homologacin jurisdiccional de la acusacin fiscal, o el sobreseimiento del imputado. A ello se agrega la falta de mrito. Auto de elevacin a juicio: en el primer caso, si se rechaza la oposicin, el juez dicta el auto de elevacin a juicio. Esta resolucin pasa a contener la acusacin jurisdiccionalmente homologada, y es el documento que se oraliza al momento de la apertura del debate. Falta de fundamento para la acusacin: si el juez acepta la oposicin, porque advierte que corresponde el sobreseimiento solicitado, lo dictar; esta resolucin podr ser apelada por el FdI. Falta de Mrito: al margen de estas dos posibilidades, el rgano jurisdiccional de control puede tambin expedirse por una solucin intermedia que contempla expresamente los casos dudosos, es decir, aquellos en que si bien la prueba no alcanza la probabilidad requerida para acusar, tampoco satisface el grado de evidencia o duda insuperable que viabilizan el sobreseimiento. En tales supuestos, si no se estima cumplida, el juez dicta un auto que as lo declara (equivalente a una falta de mrito) y devuelve la causa al fiscal para que la prosiga.

EL SOBRESEIMIENTO (MRITO CONCLUSIVO DESINCRIMINATORIO) Es la decisin jurisdiccional que cierra el proceso en forma definitiva e irrevocable a favor del imputado, por no tener fundamento o haberse extinguido la pretensin penal que se haca valer. El sobreseimiento se dispondr por sentencia en la que se analizarn las causales, siempre que fuese posible. Cuando existen varios imputados de un mismo delito o varias imputaciones a una misma persona, el sobreseimiento podr ser todota o parcial. La distincin tiene importancia porque los efectos beneficiosos del sobreseimiento slo alcanzan a quien fue sobresedo y slo por la imputacin a la que el sobreseimiento se refiere.

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Para esto, la ley requiere que exista lo que se conoce como certeza de la inocencia del imputado. Pero el dictado del sobreseimiento no debe limitarse a los casos en que est probado que el imputado no ha cometido el hecho o que lo ha cometido en circunstancias que le eximan de pena, sino que debe extenderse a aquellos en que ninguna prueba exista de su culpabilidad. No obstante, la insuficiencia conviccional de las pruebas puede tambin ser causal de sobreseimiento, bajo ciertas condiciones, cuando ellas no son suficientes (por no generar probabilidad sobre la responsabilidad penal) para elevar la causa a juicio, pero tampoco suministran la certeza de la inocencia, supuesto que se corresponde con el estado de duda sobre los extremos fcticos de la imputacin. En tal caso, tambin se autoriza el sobreseimiento, siempre que esa duda sea insuperable, por no ser objetivamente previsible la incorporacin de nuevas pruebas, o al agotarse el trmino acordado (y sus prrrogas) para realizar la investigacin preparatoria.

Fuera del caso excepcional de duda insuperable, por regla general el sobreseimiento proceder cuando sea evidente: Que el hecho investigado no se cometi, o no lo fue por el imputado (inexistencia de alguno de los extremos materiales de la imputacin) Que el hecho no encuadre en una figura penal (atipicidad), no slo en la que fue objeto de la intimacin sino en ninguna otra Que media una causa de justificacin (legtima defensa), inimputabilidad (demencia), inculpabilidad (error de hecho no imputable), o una excusa absolutoria (hurto entre parientes). Que se ha extinguido la pretensin penal (prescripcin).

Efectos: el sobreseimiento cierra irrevocable y definitivamente el proceso con relacin al imputado a cuyo favor se dicta. Firme que sea el sobreseimiento (definitivo), impedir que, por el mismo delito, se quiera reabrir el procedimiento o iniciar otro en contra del imputado que fuera sobresedo (non bis in dem). Por cierto que si el imputado estuviere privado de su libertad, la recuperar de inmediato, aun cuando el sobreseimiento sea recurrible. La sentencia de sobreseimiento ser apelable, sin efecto suspensivo, por el MPF. El sobreseimiento confirmado por cmaras de apelacin o dictado por tribunales de juicio, es impugnable por va de recurso de casacin.

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Por cierto que esta resolucin favorable al imputado puede tambin ser requerida al juez por el fiscal que llev adelante o particip en la investigacin preparatoria, pues su actuacin debe ser objetiva, lo que le impide acusar sin suficientes pruebas. Si el juez est de acuerdo, dictar el sobreseimiento del modo pedido. Si el juez discrepa con el pedido, pues no est de acuerdo con dictar el sobreseimiento, deber requerir la opinin de un superior jerrquico del fiscal que pidi el sobreseimiento, o sea, del Fiscal de Cmara. Si sta fuera coincidente con la de su inferior, el juez emitir obligatoriamente la resolucin desincriminatoria requerida, por imperio del principio de que no hay juicio sin acusacin: es el llamado sobreseimiento por acuerdo de los fiscales. En caso contrario, si el Fiscal de Cmara estuviera de acuerdo con el juez discrepante, aqul formular directamente la acusacin.

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EL JUICIO PENAL COMN El juicio, o juicio plenario, es la etapa principal y jurisdiccional del proceso penal que tiene por fin establecer si puede acreditarse con certeza, fundada en la prueba en l recibida, que el acusado es penalmente responsable del delito que se le atribuye, lo que determinar una sentencia de condena y la imposicin de una pena, o si tal grado de convencimiento no se alcanza, una de absolucin. La base del juicio es la acusacin, con la que culmina la IPP: el requerimiento fiscal de citacin a juicio expresa y contiene la acusacin. Pero, excepcionalmente, puede ser ampliada o modificada en las audiencias de debate en los supuestos previstos por la ley. Circunscribe objetiva y subjetivamente la actuacin posterior de los sujetos procesales, posibilitando la defensa del acusado y asegurando la neutralidad del juzgador. No puede existir un juicio vlido si no preexiste una acusacin sobre la cal debe expedirse la jurisdiccin en la sentencia. El juicio penal comn se desenvuelve en tres fases: la preliminar, el debate y la sentencia.

ACTOS PRELIMINARES La fase preliminar del juicio comprende el control, de la correccin formal de la acusacin (no de su fundamento probatorio), tanto en los requisitos internos que las leyes establecen cuidadosamente, como de la correcta realizacin de actos procesales que son antecedentes necesarios. Superado airosamente este examen, se desarrollarn luego una serie de actos preparatorios del debate, primordialmente destinados a impedirlo definitivamente (sobreseimiento) o provisionalmente (suspensin por fuga del acusado), o a posibilitar su realizacin (ofrecimiento de pruebas para receptar en el debate, que no sean manifiestamente impertinentes o superabundantes, recepcin anticipada de pruebas que no podrn ser recibidas en l), o a facilitar su desarrollo ordenado (integracin unipersonal o colegiada del tribunal, aceptacin o rechazo de pruebas, unin o separacin de juicios, fijacin de fecha del debate, rechazo y exclusin de oficio del actos civil, etc).

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Los actos preliminares son escritos y pueden cumplirse sin publicidad externa (la del pblico en general). En general, esta etapa es conducida por el presidente del tribunal, cuando se acta colegiadamente, debiendo decidirse en conjunto las cuestiones relativas al control formal de la acusacin, al rechazo de la prueba ofrecida y a los recursos planteados. El nico recurso que el cdigo admite contra las resoluciones que se dicten en esta fase, es el de reposicin, el que, contrariamente a la regla general, se resolver sin trmite. En caso de que la reposicin sea rechazada, siempre podr hacerse reserva de recurrir en casacin contra la sentencia definitiva.

CONTROL DE LA ACUSACIN El primer acto de la fase preliminar es el control de la observancia de la validez formal de la acusacin. Esta podra verse comprometida tanto por vicios de su estructura como acto procesal conminados con sancin de nulidad, como por la inexistencia o la invalidez de los actos que se regulan como sus presupuestos necesarios, o por la violacin a disposiciones constitucionales o legales relacionadas con la situacin procesal, derechos y garantas del imputado. Tambin se podr controlar en esta oportunidad la congruencia (identidad fctica sustancial) entre los hechos contenido en la acusacin y los fijados en el auto de prisin preventiva (si lo hubiere) y los intimados en la declaracin indagatoria (todos los cuales constan en las actuaciones de investigacin penal preparatoria). Asimismo, el control podr abarcar cuestiones como falta de accin o que sta no pudo iniciarse, o no pudo proseguir o debi haberse suspendido o se hubiera agotado en un proceso anterior terminado por sobreseimiento o sentencia, o estuviere pendiente otro por el mismo hecho. Pero el control de la acusacin no alcanzar a la suficiencia de su fundamento fctico, pues semejante control implicara un prejuzgamiento sobre la eficacia conviccional de la prueba, incompatible con la imparcialidad que debe resguardar el tribunal de juicio. Si la acusacin no fue vlidamente formulada, ser aplicable la sancin de nulidad, que por tratarse de un vicio que afecta el derecho constitucional de defensa del imputado, debe ser declarado de oficio y es insubsanable (es una nulidad absoluta). Por ello, el tribunal de juicio en pleno declarar nula la acusacin y retrotraer el proceso al momento anterior al del defecto, procurando que ste sea superado y se produzca una nueva acusacin, sin vicios que comprometan su validez. 130
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Clasificacin de la causa: si la acusacin superara el control sobre su validez formal, de inmediato, el tribunal en pleno clasificar la causa a los fines de la asignacin del ejercicio de la jurisdiccin a una de sus tres salas unipersonales, o a la cmara en colegio. Acto seguido, se notificar la clasificacin efectuada al MPF, al querellante, y a la defensa del imputado. Esta ltima deber expresar su conformidad u oposicin al ejercicio unipersonal de la jurisdiccin, y si existiere oposicin, la integracin colegiada ser obligatoria. Citacin a juicio: integrado el tribunal, se citar, bajo pena de nulidad, al fiscal, a las partes y defensores, a fin de que en el trmino comn de tres das comparezcan a juicio, examinen las actuaciones, los documentos y cosas secuestradas, e interpongan las recusaciones que estimen pertinentes. Ofrecimiento de pruebas: vencido el trmino de la citacin a juicio, el presidente notificar a las partes para que en el trmino perentorio comn de diez das ofrezcan pruebas. Requisitos: el ofrecimiento de prueba del MPF y las partes deber ser realizado por escrito, mediante la presentacin de una lista de testigos y peritos con indicacin de sus datos personales, como nombre, profesin y domicilio. Testigos: slo si se tratase de testigos que no hayan declarado antes en el proceso (testigos nuevos) se deber expresar, bajo pena de inadmisibilidad, los hechos sobre los cuales se les preguntar, para que tanto el tribunal como las otras partes conozcan de antemano (sin sorpresas) sobre qu puntos va a versar el testimonio: el tribunal para juzgar sobre su pertinencia o superabundancia, y las partes para que puedan prepararse adecuadamente con miras a su recepcin. Peritos: las partes tendrn el derecho de proponer la realizacin de pericias, que el tribunal deber ordenar, salvo que versen sobre puntos que ya fueron motivo de pericia, o que se trate de pericias siquitricas o psicolgicas sobre la personalidad psquica del imputado o de la vctima, que pueden variar con el correr del tiempo. En este caso, en lugar de los datos de los peritos habr que consignar las cuestiones que se pretende elucidar. Tratndose de pericias ya realizadas en la IPP, stas podrn ser ofrecidas para que se las lean en el debate y de tal modo permitir que la sentencia se funde en ellas: en tal caso las partes tendrn la atribucin de solicitar que los expertos que las ru-

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brican sean citados a la audiencia, a los efectos de hacer conocer sus conclusiones y responder preguntas. Se admite, asimismo, cuando la primera pericia sea insuficiente, dubitativa o contradictoria, o cuando aparezca como falsa, que el dictamen ya producido sea sometido al examen (re examen) y valoracin por uno o ms peritos nuevos, y si fuere factible y necesario, stos procedan a su renovacin: ella consistir en la realizacin de otra sobre los mismos puntos que fueron objeto de la originariamente ordenada. El nuevo dictamen no sustituir al primero y deber valorrselo juntamente con l. Otras Pruebas: si bien no se mencionan expresamente, en ese momento se deber ofrecer tambin cualquier otra prueba, para que sea recibida en la investigacin suplementaria o en el debate, o incorporada a ste por su lectura. En todo caso, regir el principio de comunidad de la prueba, en virtud del cual la ofrecida por una de las partes deja de pertenecerle a partir de ese momento y queda adquirida para el proceso. Por ello, carecer de eficacia toda renuncia a su produccin o valoracin emanada de quien la propuso, salvo que medie consentimiento de las otras partes y del tribunal.

Admisin y rechazo: el cdigo acuerda al MPF y a los sujetos privados, un verdadero derecho de ofrecer pruebas, al cual corresponde el deber del presidente del tribunal de recibirlas con la nica excepcin de que aquellas fueran evidentemente impertinentes o superabundantes. Si se diera este supuesto, por auto fundado deber rechazrsela. Superabundancia: (exceso cuantitativo de la prueba ofrecida) surgir de la proposicin o existencia precia de otras pruebas que contengan el mismo dato probatorio que la rechazada por esa razn y que a la vez aparezcan como eficientes para el esclarecimiento del punto al que se refiere la rechazada. Impertinencia: surgir de la falta de relacin entre el hecho o circunstancia que se quiere acreditar y el elemento de prueba que se ofrece para ello. La prueba ser impertinente cuando el dato que implica no pueda relacionarse con los extremos objetivo (existencia del hecho) y subjetivo (participacin del imputado) de la imputacin delictiva, ni con cualquier hecho o circunstancia jurdicamente relevante del proceso (agravantes, atenuantes o eximentes de responsabilidad, personalidad

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del imputado, existencia o extensin del dao causado por el delito, responsabilidad del tercero civilmente demandado, etc). La superabundancia o la impertinencia debern ser evidentes (cierta, patente, sin la menor duda). Tambin se rechazar la prueba ilegal. No se permite el rechazo de la prueba ofrecida por su falta de idoneidad conviccional, pues ello significara un adelanto de opinin (un prejuzgamiento) del tribunal que slo al momento de sentenciar podr sopesar su impacto probatorio.

Investigacin Suplementaria: Tiende a la recepcin de pruebas que no podrn ser recibidas en el debate o no podrn serlo con la misma eficiencia. Slo puede ordenarse a pedido del MPF y de las partes privadas, nunca de oficio. Se alcance ha quedado circunscripto a los reconocimientos de personas que no se hubieran practicado durante la investigacin penal preparatoria, los que, debern ser ofrecidos en el momento de pedirla; a la recepcin de declaracin de testigos que no podrn comparecer al debate, y a las pericias y dems actos que no pudieren realizarse en l.

Sobreseimiento: durante los actos preliminares, tambin se autoriza el dictado de oficio (o a pedido del imputado) del sobreseimiento por parte del tribunal de juicio. Para evitar el desgaste jurisdiccional intil que implicara realizar el debate. Las causales para dictar el sobreseimiento en esta fase son las siguientes, y son las nicas que autorizan el sobreseimiento en esta fase: Si nuevas pruebas acreditaren que el acusado es inimputable Si hubiera operado la prescripcin de la accin penal. En este caso, deber estarse a la calificacin legal que el tribunal de juicio admitiera, aunque fuese diferente (por ms benigna) a la contenida en la acusacin o en el auto de elevacin a juicio, que no lo vinculan. Si se produjere otra causa extintiva de la prescripcin de la pretensin penal, como por ejemplo, si hubiese una ley de amnista, se hubiera cumplido el trmino de la suspensin del juicio a prueba, la aceptacin del avenimiento en los delitos contra la integridad sexual, o la desincriminacin penal de la conducta atribuida. Se verificara que concurre una excusa absolutoria

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Designacin de audiencia: vencido el trmino de citacin a juicio y cumplida la investigacin suplementaria, el presidente fijar da y hora para el debate, con intervalo no menor de diez das ni mayor de sesenta, y ordenar la citacin del fiscal, partes y defensores, y de los testigos, peritos e intrpretes que deban intervenir. El intervalo consiste en una vacancia de actividad procesal para que las partes puedan prepararse para el debate, un perodo de calma, que garantiza la concentracin necesaria para el estudio de la actividad a desarrollar en el curso del eje central y decisivo del juicio plenario. Si el imputado no estuviere en su domicilio o en la residencia que se le hubiere fijado, se ordenar su detencin. Si no se obtuviera la detencin, el debate deber ser postergado, con el consiguiente pedido de captura de acusado.

DEBATE Es el ncleo central del juicio, que se lleva a cabo en forma oral, pblica, continua y contradictoria; con la presencia conjunta y permanente de los integrantes del tribunal, el fiscal, el imputado, su defensor y las dems partes, haciendo realidad las reglas de la inmediacin y la identidad fsica del juez. Tiene como fin que se conozca la acusacin, se d oportunidad para el ejercicio de la defensa material del acusado, se proceda a la recepcin de las pruebas ofrecidas y admitidas, con vigencia del contradictorio y resguardo del derecho de defensa, y se produzcan los alegatos del fiscal, de los defensores del imputado, de las partes civiles y del querellante, tendientes a demostrar el fundamento de la pretensin que han ejercido o la falta de fundamentos, total o parcial, de la pretensin contraria, de conformidad a las probanzas colectadas en el mismo y los argumentos jurdicos pertinentes. Caracteres: Oralidad: toda la actividad procesal del debate se cumplir de viva voz. Ello potencia interactivamente las virtudes individuales y combinadas de la publicidad la inmediacin, el contradictorio y la identidad fsica de juzgador, integrndolas en una unidad de funcionamiento en la realidad, que slo puede separarse conceptualmente. Y hace realidad el derecho del acusado a ser odo pblicamente por el tribunal que lo juzga, luego de obtener la comparecencia de testigos de cargo y de descargo, peritos u otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos, e interrogarlos en las mismas condiciones.

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Publicidad: es regulada como la posibilidad de que cualquier persona pueda presenciar el desarrollo total del debate y conocer luego los fundamentos de la sentencia. Permite el control popular sobre la administracin de justicia.

Contradictorio: plena igualdad entre acusador y acusado en orden a sus atribuciones procesales, que favorece la mayor imparcialidad de los jueces. Requiere reconocer al acusador, al imputado y a su defensor, la atribucin igual de producir pruebas de cargo y de descargo, respectivamente, y la prohibicin de que el tribunal de juicio las produzca de oficio. El control de cada una de las partes sobre la recepcin de la prueba se lleva a cabo por medio de la audicin y percepcin personal de las manifestaciones del imputado, testigo y peritos, de la lectura de documentos y la exhibicin de los documentos y cosas secuestradas, y de la posibilidad de preguntar y repreguntar para lograr aclaraciones, precisiones o de destacar coincidencias o contradicciones, sin atenerse a pliegos de preguntas formulados antes de las declaraciones. Esto se llama cross examination.

Continuidad: es la concentracin temporal o unidad de debate, requiere la mayor aproximacin temporal posible entre los momentos en que se plantean las hiptesis de la acusacin y la defensa, se recibe la prueba, se argumenta sobre su resultado y se dicta sentencia. El cdigo exige que el debate se desarrolle durante todas las audiencias consecutivas que sean necesarias para su terminacin (sin perjuicio de que se establezcan intervalos naturales entre una y otra sesin, necesarios para el reposo fsico y mental y para renovar energas). Apunta a garantizar la simultaneidad de la actuacin de todos los sujetos del proceso, favorecer un mejor conocimiento y recuerdo de los datos probatorios y de los argumentos de los contendientes.

Inmediacin: es el contacto personal, directo y permanente del tribunal, las partes y defensores entre s, y con el imputado y los rganos de prueba.

Identidad fsica del juez: exige que el mismo tribunal que inici el debate, escuch la acusacin y la defensa materias del acusado, recibi inmediatamente las pruebas y escuch las razones de las partes, sea quien inmediatamente despus, pase, ante los ojos de todos, de la sala de audiencia a la de deliberaciones para dictar all la sentencia y luego retomar para darla a conocer en pblico.

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El problema de las excepciones: Casos Autorizados Hay ciertos caracteres del debate que admiten excepciones, de mayor o menor envergadura y otros que slo toleran alguna mnima restriccin frente a abusos manifiestos. Excepciones a la oralidad: son uno de los principales problemas del debate penal en la actualidad. Un testimonio recibido en la investigacin preparatoria y slo ledo en el juicio, vulnera la publicidad, la inmediacin, el contradictorio, y la identidad fsica del juez. Por esto es que, en principio, ninguna prueba recogida en la etapa preparatoria puede dar base a la sentencia, salvo que sea reproducida en el debate. Pero el cdigo acepta algunas excepciones, como el acuerdo de partes o el caso de contradiccin anticipada, es decir, la participacin del acusador y la defensa en la recepcin de la prueba dispuesta durante la IPP, cuando aqulla fuere irreproducible, presumiblemente no fuese posible realizarla en el juicio, o existiere peligro de que sea enturbiada. Estas autorizaciones deben ser interpretadas restrictivamente. Excepciones a la publicidad: slo admite ciertas limitaciones taxativas para el pblico. Se autoriza por razones de moral (abuso sexual de un nio), orden o seguridad pblica (temor a incidentes o violencia), cuando sea estrictamente necesaria para salvaguardar los intereses de la justicia o cuando la publicidad pueda afectar la vida privada de las partes. No pueden acceder los menores de 14 aos, los dementes y los ebrios. Se puede tambin ordenar el alejamiento de asistentes cuya presencia no sea necesaria, lo que se extiende a razones de higiene, moralidad o decoro. En caso de exceso de pblico en relacin al espacio o a las comodidades de la sala de audiencias, se podr limitar la admisin de personas a un determinado nmero. Excepciones a la continuidad: se permite por diversas razones la suspensin del debate hasta por quince das. Puede ser para resolver cuestiones incidentales que por la necesidad de su decisin previa no permitan la continuacin de la audiencia y que por su naturaleza no puedan resolverse de inmediato o disponindose un simple cuarto intermedio. Tambin cuando sea necesario practicar algn acto probatorio fuera del lugar de la audiencia y ste no pudiera cumplirse en el intervalo entre una y otra sesin. Asimismo, se autoriza la suspensin cuando no comparezcan testigos, peritos o 136
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intrpretes cuya intervencin sea indispensable a juicio de la cmara, del fiscal o de las partes, salvo que, habiendo estos depuesto, traducido o dictaminado en la IPP, el tribunal y las partes acordaran su incorporacin por lectura. Por razones prcticas se admite que durante el tiempo de suspensin, los jueces y fiscales puedan intervenir en otros juicios.

Direccin del debate: poder de polica y disciplina La direccin y el poder de polica y disciplina del debate se acuerdan al presidente del tribunal o vocal unipersonal, en su caso. La direccin del debate se exterioriza en actos de comunicacin y gobierno, y tiene numerosas expresiones. As, por ejemplo, declarar abierto el debate, ordenar las lecturas necesarias, har las advertencias legales, recibir los juramentos y declaraciones, etc. El poder de polica es el de mantener el orden en las audiencias respecto de las personas que se encuentran en ellas en razn de su realizacin. El poder de disciplina es el de mantener el orden en las audiencias respecto de la conducta de las personas que intervienen como partes, defensores, mandatarios o patrocinantes en el trmite del debate.

Apertura: Lectura de la acusacin El debate se abre por declaracin de presidente, luego de verificada la presencia de todos los que deben intervenir en l. Simultneamente a la declaracin de apertura, se ordenar la lectura a viva voz de la acusacin contenida en el requerimiento fiscal de remisin a juicio, previa advertencia formulada al imputado para que est atento a lo que va a or. De tal modo, el imputado ser inicialmente intimado pblicamente del hecho que se le atribuye, de las pruebas que existen en su contra y de las razones en las que se bas el fiscal acusador. Cuestiones Preliminares: la regulacin legal sobre el planteamiento de cuestiones preliminares tiende a evitar que la actividad del debate sobre las cuestiones de fondo que debe tratar sea entorpecida por cuestiones procesales. Por eso, se prescribe que tales cuestiones deben formularse inmediatamente despus de abierto por primera vez el debate, o sea, despus de la lectura de la acusacin y que, salvo ciertos casos, si no se plantean en ese momento se pierde el derecho de hacerlo ms adelante. Las cuestiones preliminares son las siguientes:

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Las nulidades relativas acaecidas en los actos preliminares del juicio La incompetencia por razn de territorio que deber ser tratada y resuelta de inmediato

La unin o separacin de juicios, pidiendo que se lleven a cabo alguno de estos trmites o quejndose por los ya ordenados

La admisibilidad o incomparecencia de testigos, peritos o intrpretes La presentacin o requerimiento de documentos pblicos o privados. Slo abarca los documentos ofrecidos y aceptados como prueba, que no hubiesen sido presentados por sus poseedores ante el requerimiento del tribunal, no a los que fueron rechazados

Asistencia y representacin del imputado: Por respeto a su dignidad personal, se dispone que el imputado asistir a la audiencia libre en su persona, o sea, sin ataduras que impidan o limiten sus movimientos fsicos. excepcionalmente se podrn disponer la vigilancia y cautelas necesarias para neutralizar cualquier intento de fuga de aqul o prevenir actos de violencia en los que pudiera incurrir. Luego de que los jueces hayan tomado conocimiento de visu del acusado y le hayan permitido exponer sobre sus condiciones personales, como el acusado ya conoce la acusacin y las pruebas obrantes en su contra invocadas en su fundamento, se autoriza si l as lo prefiere, que sea alejado de la sala de audiencia. En tal caso, ser enviado a una sala prxima y all custodiado, y representado por su defensor a todos los efectos. Pero si posteriormente su presencia fuera necesaria para practicar algn acto, podr ser llevado nuevamente a la sala de audiencias, incluso compelido por la fuerza pblica. La prohibicin del juicio en rebelda es un valor entendido en la legislacin procesal penal argentina. Se impide que se comience o prosiga el debate en caso de rebelda del acusado, sea por su fuga (estando detenido) o por su no comparencia al inicio del debate o a alguna de sus audiencias, en talos casos, ser declarado rebelde y el inicio o continuacin del debate ser postergado hasta que sea habido. Declaracin e intervencin del imputado: Despus de la lectura de la acusacin o de resueltas las cuestiones preliminares en el sentido de la prosecucin del juicio, se concede al imputado la posibilidad de ejercer su defensa material, o sea, la de declarar. 138
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As, el presidente le har conocer que se va a proceder en tal sentido, a la vez que le advertir que puede declarar o abstenerse de hacerlo sin que su abstencin implique una presuncin de culpabilidad que pueda hacerse valer en su contra, y que el debate proseguir aunque no declare, y que igualmente se dictar sentencia. Acto seguido, se proceder al interrogatorio de identificacin y luego a la intimacin. Si el imputado manifestare su voluntad de prestar declaracin sobre el hecho del que ha sido acusado, el presidente la recibir, y culminada la exposicin, autorizar al fiscal, las partes y los defensores, a realizarle preguntas. Luego, el presidente y los vocales podrn formular preguntas, las cuales slo podrn tender a la mejor comprensin de la declaracin. Durante el curso de su declaracin no podr hablar con su defensor, ni tampoco podr hacerlo antes de responder a preguntas que se le formulen, y nadie le podr hacer sugestin alguna al respecto. Si el imputado se negare a prestar declaracin o incurriere en contradicciones sustanciales (no de simple detalle) con otras declaraciones vlidamente recibidas durante la IPP, se autoriza que stas sean incorporadas al debate (en ese momento o con posterioridad, a pedido de parte) mediante su lectura, pudiendo ser valoradas luego en la sentencia. Previo a la incorporacin se dispone que tales contradicciones se le hagan notar al imputado, lo que, segn del modo que se lleve a cabo, podr configurar una forma de reconvencin para que se defienda convenientemente, la que ya estar posiblemente limitada por la advertencia que se le dirige sobre que, si se abstiene de hacerlo, el debate proseguir de cualquier modo, y por la informacin que le proporcione su defensor sobre que, en caso de abstencin, ingresarn a l las mencionadas declaraciones anteriormente prestadas. En caso de negativa de declarar del imputado, no podr formulrsele luego, en el curso del debate, pregunta alguna. Pero s podr aqul hacer todas las declaraciones que considere oportunas, del modo y con los lmites previstos para el caso de que no se hubiere abstenido. Durante el desarrollo del debate, el imputado podr hacer todas las declaraciones que considere oportunas, siempre que se refieran a su defensa. Por cierto que la negativa a contestar todas o alguna de las preguntas que se le formulen, no podr ser utilizada como una presuncin de culpabilidad en su contra, de lo que deber ser informado por la presidencia.

Ampliacin de la acusacin: Slo el fiscal del juicio podr, durante el curso del debate, ampliar la acusacin contenida en el requerimiento fiscal de citacin a juicio. Esto ser posible si con posterioridad a la formula-

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cin de la acusacin, advirtiera, a base de las pruebas recibidas en la IPP, en la suplementaria o en el debate, la continuacin del delito atribuido o circunstancias (objetivas o subjetivas) agravantes no contenidas en aqulla. Tal situacin obliga, luego de formulada la ampliacin, a poner formalmente en conocimiento del imputado, durante el debate, el nuevo aspecto agravante mediante una informacin (intimacin) complementaria, dndole as, oportunidad de ejercer su defensa material con relacin a aqul. Por eso, antes de recibir declaracin al imputado por la ampliacin, habr que darle oportunidad para que pueda recibir el consejo de su defensor, aun disponiendo una interrupcin del debate. Se acuerda asimismo al defensor y al fiscal, la posibilidad de pedir la suspensin del debate para ofrecer nuevas pruebas, o preparar la acusacin o la defensa, derecho del que debern ser informados debidamente a los fines de que puedan ejercitarlo. Solo as los hechos comprendidos en la ampliacin podrn ser tomados vlidamente en consideracin en la sentencia, pues fueron parte de la acusacin y del juicio; lo contrario ocasionar la nulidad del fallo por violacin al principio de congruencia.

Recepcin de la prueba ofrecida: Luego de la declaracin del imputado, el presidente proceder a la recepcin de la prueba, en el orden siguiente, que se establece de modo tentativo, pues puede ser alterado cuando aqul lo considere necesario para un desarrollo ms ordenado o ms provechoso hacia el logro del cometido del debate. 1. pericial 2. testimonial: siempre comenzando por la vctima, cuya deposicin contiene la tesis acusatoria, sobre cuya confirmacin o refutacin tratarn, generalmente, los restantes testimonios. 3. careo 4. testigos imposibilitados 5. testigos de identidad reservada 6. incorporacin de testimonios por lectura, se admiten los siguientes casos a. lecturas complementarias, cuando hubiere contradicciones o fuere necesario para ayudar a la memoria del testigo b. lecturas sustitutivas: se autoriza: por acuerdo de partes y el tribunal, o si el testigo hubiera declarado por medio de exhorto o informe, o cuando no se 140
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hubiese logrado la concurrencia del testigo, o hubiera fallecido, estuviera ausente del pas, se ignorase su residencia, o se hallare imposibilitado por cualquier causa para declarar (fsica o psquica). No existen objeciones a la incorporacin por la lectura de un testimonio prestado fuera del debate, si tal testimonio fue realizado con contradiccin anticipada, conforme el rgimen de los actos definitivos e irreproducibles o de la investigacin suplementaria, pues en tales supuestos la defensa tuvo oportunidad efectiva (la haya o no aprovechado) de ejercer los derechos. Elementos de conviccin: se prev imperativamente que en el curso de las declaraciones de imputados, otras partes privadas, testigos o peritos, se les exhiban (objetos o imgenes de las que tratan en sus deposiciones) o se les hagan escuchar (si se trata de sonidos) elementos de conviccin que fueran pruebas ya incorporadas (secuestrados) en la causa, para su reconocimiento. Luego del reconocimiento, se les incitar a declarar lo que consideren pertinente sobre esos elementos y podrn formulrseles las preguntas autorizadas. La facultad de los jueces de examinar a los testigos se agota en la posibilidad de efectuar, antes de cerrar el acto, todas aquellas preguntas que tengan por objeto aclarar las anteriormente realizadas. Evitando suplir la actividad de las partes, porque entonces estaran desarrollando su tarea, lo cual compromete la neutralidad que deben observar y afecta el principio de igualdad. El orden a seguir debe ser el siguiente: el interrogatorio ser abierto por quien propuso el testimonio, luego podrn preguntar los que no lo hubieran propuesto y, por ltimo, lo harn los jueces. Las preguntas que se formulen debern ser claras y precisas, no podrn ser indicativas, capciosas, sugestivas, ni repetitivas. Nuevas pruebas: hoy slo se autoriza al tribunal de juicio ordenar recepcin de nuevos medios de prueba si, en el curso del debate, resultaren indispensables o manifiestamente tiles para esclarecer la verdad sobre los extremos de la imputacin delictiva.

Inspeccin judicial: si para investigar la verdad de los hechos fuere indispensable una inspeccin, el tribunal podr disponerla, aun de oficio. Esta es la nica atribucin autnoma de investigacin del tribunal indiscutible por expresa. La inspeccin podr ser de lugares, cosas o personas.

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Otras lecturas pertinentes: Actas y Documentos: esta es otra excepcin autorizada a la oralidad, muchas veces determinada por la naturaleza de las cosas (los informes tcnicos y los documentos no hablan). Si existe un concreto pedido del MPF, o de las partes en tal sentido, realizado al ofrecer prueba, se autoriza a que se lean durante el debate: La denuncia realizada en el proceso de que se trata Los informes tcnicos (deteccin de alcohol en sangre) y otros documentos producidos por la polica judicial (constatacin del lugar del delito). Tambin la incorporacin de otros documentos aunque no hayan sido producidos por la polica judicial. Las declaraciones efectuadas por coimputados absueltos, sobresedos, condenados o prfugos si aparecieran como partcipes del delito que se investiga o de otro conexo. Las actas labradas con arreglo a sus atribuciones por la polica judicial, el fiscal o el juez de garantas. Las actas que puede labrar la polica judicial son, por ejemplo, las de documenten los allanamientos, las requisas urgentes, los secuestros impostergables que practique, etc. Las constancias de otro proceso judicial de cualquier competencia.

Discusin Final: Concluida la recepcin de las partes, el presidente abrir la discusin, es decir, la formulacin de los alegatos por parte del actor civil, del fiscal, del querellante, de los defensores del imputado, de demandado civil y del asegurador citado en garanta, en ese orden. El presidente en uso de su atribucin de direccin de debate, slo moderar la discusin, impidiendo derivaciones impertinentes, sin coartar por esto el ejercicio de la acusacin y la libertad de la defensa. Cada uno de los intervinientes procurar demostrar que las pruebas recibidas en el debate acuerdan suficiente fundamento a la pretensin que han ejercido o a la falta de fundamento de las pretensiones contrarias, segn sean sus respectivas posiciones. Luego formularn sus conclusiones, es decir, sus concretos requerimientos de que el tribunal sentencie de acuerdo a sus respectivas pretensiones. Si bien no hay disposicin sobre el contenido de los alegatos (salvo los de las partes civiles), stos debern estar razonablemente relacionados con el contenido (y el orden) de las cuestiones que deben resolverse en la sentencia. Los alegatos deben ser realizados oralmente, no pueden ser ledos. 142
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El Fiscal: el alegato del fiscal procurar, por lo general, evidenciar que la acusacin que dio base al juicio ha sido plenamente acreditada, pues las pruebas que a tal fin ha ofrecido y se han recibido en el debate, permiten que el tribunal adquiera el grado de certeza sobre la culpabilidad del acusado, que se exige para el dictado de una sentencia de condena. Propondr luego la calificacin legal que considera aplicable (que puede ser diferente a la de la acusacin originaria, tanto por ms leve, como por ms grave), mediante las argumentaciones jurdicas que estime adecuadas, y requerir, en consecuencia, fundadamente, la imposicin de la calidad (especie) y cantidad de la pena (principal o accesoria) que estime equitativa y su forma de ejecucin. Pero como se rige por los criterios de legalidad y de objetividad, el representante del MPF podr tambin concluir a favor del imputado, requiriendo su absolucin. Sin embargo, no impide que el tribunal dicte sentencia de condena. El Querellante: al querellante deben acordrsele las mismas atribuciones que al fiscal. Podr requerir la imposicin de una penal, aunque el fiscal solicite la absolucin, o haya requerido una sancin ms leve. La Defensa del Imputado: la construccin estratgica del alegato de la defensa queda librada a la sensibilidad y sagacidad del defensor. Podr ajustarse al orden del examen de las cuestiones que elijan los acusadores, para refutar puntualmente cada uno de sus razonamientos y conclusiones de cargo; o no hacerlo, optando en su lugar por plantear su disertacin en un orden diferente que crea ms conveniente. Deber concluir requiriendo por las razones fcticas (insuficiencia de prueba) o jurdicas (concurrencia de una causa de justificacin) previamente invocadas, o la absolucin de su cliente, o incluso de modo subsidiario, el encuadramiento de su conducta en una figura menos grave que la impulsada por los acusadores, o una pena ms leve. Rplica: se autoriza slo al MPF y al defensor del imputado, el derecho a replicar. La rplica deber limitarse a la refutacin de los argumentos adversarios (penales o civiles) que antes no hubieren sido discutidos. ltima Palabra: finalizados los alegatos, el tribunal conceder la ltima palabra al acusado, lo que por lo general funciona como una simple formalidad, como un intil ademn elegante de la ley, desprovisto de cualquier incidencia real sobre la defensa material del imputado, sobre todo cuando los tribunales reducen la pregunta a si tiene algo ms que alegar o si quiere decir algo que no haya dicho durante el juicio.

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Cierre del Debate: Recin despus el presidente cerrar el debate. Acta del Debate: Lo ocurrido en el debate oral deber registrarse en un acta que el secretario del tribunal labrar con la finalidad de conservar para el futuro la prueba de la palabra hablada. No se exige un registro completo, sino que slo deber contener los datos que a continuacin se detallan, bajo pena de nulidad. Se trata de un instrumento pblico y como tal hace plena fe hasta que sea redargucido de falsa, por accin civil o criminal, ante el tribunal de casacin y otro tribunal distinto. El acta debe registrar la identidad y roles procesales de las personas que han intervenido en el debate. En relacin con el imputado, debern consignarse tambin sus dems condiciones personales de identificacin, para mejor control de su identidad fsica. Tambin dejar constancia de las circunstancias de lugar y tiempo (fecha de audiencia, o de cada una de ellas si fueran varias, con mencin de la hora en que comenz y termin), y de la iniciacin, desarrollo (cuartos intermedios, suspensiones, etc) y conclusin del debate. El acta del debate servir, asimismo, para dejar constancia de la realizacin de los actos de postulacin o decisin importantes que se desarrollan oralmente durante el transcurso, como las resoluciones del tribunal o las instancias (requerimiento de nuevas pruebas), recursos, reservas y protestas del fiscal y de las partes, y las conclusiones que stas emitan, durante la discusin final. Respecto de los elementos de prueba recibidos, tanto con la intervencin personal de los rganos de prueba, como los que se incorporen por su lectura, el acta deber enunciar su produccin o incorporacin en el debate, precisando los datos necesarios para su identificacin y validez mnimos. Slo ser exigible que conste en el acta aquel tramo o segmento que el presidente ordenare, o solicitaren el MPF o las partes. En las causas de prueba compleja, a peticin de parte o cuando la cmara lo estimare conveniente, y con el slo propsito de evitar que a las palabras se las lleve el viento, se autoriza al secretario que resuma al final de cada declaracin o dictamen la parte sustancial que deba tenerse en cuenta. Tambin se permite la registracin de imgenes, sonidos y palabras de lo ocurrido en el debate: grabacin, video grabacin o la versin taquigrfica total o parcial del debate. Es que la oralidad no es un fin en si misma y en nada se desmerece que se conserven huellas fieles de pruebas y expresiones que darn marco o fundamento a la sentencia. 144
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LA SENTENCIA Es el acto de voluntad razonado del tribunal de juicio, emitido luego del debate oral y pblico, que habiendo asegurado la defensa material del acusado, recibido las pruebas ofrecidas con la presencia continua de las partes, sus defensores y el fiscal, y escuchado los alegatos de stos ltimos, resuelve imparcial, motivadamente y en forma definitiva, sobre el fundamento de la acusacin y las dems cuestiones que hayan sido objeto del juicio, condenando o absolviendo al acusado. Deliberacin: deliberar es considerar atenta y detenidamente el pro y el contra de los motivos de una decisin, antes de adoptarla, y la razn o sinrazn de los votos antes de emitirlos. Con este fin, cerrado que fuera el debate, los integrantes del tribunal pasarn de inmediato a deliberar, en secreto, a un lugar contiguo a la sala de audiencias, debiendo hacerlo sin interrupciones hasta tener redactada la sentencia, que debe luego leerse ntegramente en aquella sala. La deliberacin debe ser continua, sin interrupciones. Ella no puede suspenderse ni interrumpirse, salvo causas de fuerza mayor, caso en que la suspensin no podr exceder los quinde das. La deliberacin es secreta. La continuidad de la deliberacin con el debate, la no interrupcin de aqulla y su secreto, se encuentran previstos bajo pena de nulidad. Estructura legal de la deliberacin: las cuestiones objeto del juicio sobre las que se manda al tribunal deliberar, antes de resolverlas, son las incidencias que hubieran sido diferidas; las relativas a la existencia del hecho delictuoso, con discriminacin de las circunstancias jurdicamente relevantes; la participacin de imputado; la calificacin legal: la sancin aplicable: la restitucin o indemnizacin demandada y las costas. Estas cuestiones deben haber sido propuestas o planteadas por la acusacin y la defensa (en las oportunidades establecidas por la ley para hacerlo). Reapertura del Debate: se prev la posibilidad, excepcional, de que el tribunal, de oficio, interrumpa la deliberacin de la sentencia y reabra el debate, cuando en el transcurso de aqulla encuentre absolutamente necesario la ampliacin de las pruebas producidas, buscando lograr nuevos y mejores datos de ellas que lleven al agotamiento o, por lo menos, a un mayor o mejor conocimiento de su posible contenido o eficacia conviccional.

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La prueba cuyo contenido puede ser ampliado debe haber sido ya producida o incorporada al debate por su lectura, pero nunca puede tratarse de nuevas pruebas no recibidas en el debate. Luego de que la labor de ampliacin probatoria concluya, deber procederse nuevamente a escuchar los alegatos del fiscal y las dems partes. La discusin, en tal caso, quedar limitada al examen de los nuevos elementos que la ampliacin haya arrojado. Redaccin: Requisitos Entre los descriptivos, merece citarse la mencin del tribunal y fecha en que se dictare; el nombre y apellido de los jueces, fiscales, partes y defensores que hubieran intervenido en el debate; las condiciones personales del imputado, y la firma de los jueces. La sentencia debe consignar el hecho que fuera objeto de la acusacin (y eventualmente, de su ampliacin), y la determinacin circunstanciada del que se haya acreditado en el debate. El hecho es la conducta humana sustancial, que debe ser descripta objetiva y subjetivamente; las circunstancias son sus accidentes de lugar, tiempo y modo (cundo, dnde, quin, como y por qu ocurri tal conducta). Tal descripcin no puede ser sustituida por conceptos jurdicos. El hecho fijado en la sentencia como acreditado en el debate siempre deber ser idntico en sus aspectos esenciales con el fijado en la acusacin, pero podr ser completado con detalles y circunstancias obtenidas durante el debate, siempre que no lo cambien en su esencia. La individualizacin de la pena: la fijacin de la pena debe consultar el principio de culpabilidad, la prevencin general y la prevencin especial, y tomar como herramientas las pautas de los Arts. 40 y 41 CP. Pero la sola remisin formal a las circunstancias all previstas, no satisface la exigencia de fundamentacin de la pena, pues esa tarea requiere que el tribunal de sentencia seale en qu medida las pautas convenidas en aquellas normas trascienden al juicio sobre la mayor o menor peligrosidad del condenado y, en definitiva, incidirn en la medida de la pena. La sentencia debe dar las razones por las que elige una especie de pena (cuando existen alternativas) o establece una cierta medida de sancin, dentro de los topes mnimos y mximos de la escala del delito. La parte dispositiva: absolucin, condena, accin civil La sentencia debe culminar con una decisin concreta sobre la acusacin y la accin civil que pudiera haberse intentado (la que no siempre correr la misma suerte que la accin penal). Si la sentencia fuera absolutoria, en la parte dispositiva ordenar la inmediata libertad del imputado que estuviere preso y la cesacin de las restricciones cautelares impuestas provisio146
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nalmente (caucin), aunque fuere recurrible. Podr ordenar la aplicacin de medidas de seguridad y tambin la restitucin, indemnizacin o reparacin demandada, pues la absolucin del acusado no impedir que el tribunal de juicio se pronuncie sobre ella en la sentencia. Si la sentencia fuese condenatoria, fijar las penas y medidas de seguridad que correspondan, y resolver sobre el pago de las costas. Y si la accin civil hubiere sido ejercida, dispondr, con arreglo a lo reclamado, la restitucin del objeto material del delito, la indemnizacin del dao causado y la forma en que debern ser atendidas las respectivas obligaciones. Lectura de la Sentencia: Efectos Redactada la sentencia ser protocolizada, bajo pena de nulidad, y se agregar copia al expediente. El presidente se constituir en la sala de audiencias y ordenar por Secretara la lectura pblica del documento, bajo la misma sancin, ante los que comparezcan. Por lo general, en dicha oportunidad se podr leer tan slo su parte dispositiva, fijndose audiencia posterior para la lectura integral. Congruencia entre acusacin y sentencia: El principio de congruencia, globalmente considerado, se expresa como la necesaria identidad entre el hecho delictivo sobre el que se dicta la sentencia, el contenido de la acusacin, el intimado al imputado al recibrsele declaracin, y el expresado en la requisitoria Fiscal (si existiere). Entre ellos debe existir una correlacin fctica esencial, en resguardo del derecho de defensa. Su manifestacin final supone que el Facttum contenido en el documento acusatorio sea trasladado, sin alteracin de sus aspectos esenciales, a la sentencia, exigencia que se justifica por la circunstancia de que el hecho que se atribuye al encartado marca el lmite de la jurisdiccin del tribunal de juicio (debe fallar sobre ese hecho y no sobre otro). Respetndose estos requisitos, se autoriza a que en la sentencia el tribunal pueda dar al hecho contenido en la acusacin una calificacin jurdica distinta, aunque deba aplicar penas ms graves o medidas de seguridad, siempre que el delito no sea de competencia de un tribunal superior.

NULIDAD DE LA SENTENCIA Los vicios intrnsecos de la sentencia que pueden ocasionar su nulidad son: Si el imputado no estuviera suficientemente individualizado.

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Si faltare la enunciacin del hecho que fuera objeto de la acusacin, o la determinacin circunstanciada del que el tribunal estime acreditado.

Cuando se base en elementos probatorios no incorporados legalmente al debate, salvo que carezcan de valor decisivo.

Si faltare o fuera contradictoria la fundamentacin de la mayora del tribunal, o no se hubieran observado en ella las reglas de la sana crtica racional, con respecto a elementos probatorios de valor decisivo.

Cuando faltare o fuere incompleta en sus elementos esenciales la parte dispositiva.

Si faltare la fecha del acto o la firma de los jueces o jurados.

JUICIOS ESPECIALES Los cdigos autorizan, a la par del juicio comn, la realizacin de juicios especiales. Estos tienden, tratndose de delitos de accin pblica, a facilitar la simplificacin y abreviacin del juicio. Juicio Correccional: en este juicio especial, la simplificacin consiste en que se reducen algunos plazos, el rgano jurisdiccional ante el que se ventila el juicio siempre ser unipersonal y, por extensin del principio Nemo iudex sine autore y como mayor garanta para el acusado frente a un juez individual de instancia nica, se dispone que ste no podr condenar al acusado si el fiscal no lo pide, ni imponerle una sancin ms grave que la requerida por ste. El juez correccional proceder de acuerdo con las normas del juicio comn, y tendr las atribuciones propias del presidente y del tribunal encargado de aqul. El juicio correccional procede en casos de delitos de accin pblica dolosos que estuvieren reprimidos con prisin no mayor de tres aos o pena no privativa de la libertad, y de delitos culposos cualquiera sea la pena.

Juicio Abreviado: la idea de abreviacin, de lograr sentencias en un lapso razonable con fuerte ahorro de energa y recursos jurisdiccionales y sin desmedro de la justicia, tradicionalmente aceptada para delitos leves, se ha extendido tambin para el tratamiento de ilcitos de mediana entidad. Ahora se admiten alternativas para abreviar el juicio oral y pblico, cuando su realizacin completa no sea imprescindible para arribar a una sentencia que resuelva el caso, con respecto de los principios de legalidad y verdad, y as lo acuerden el tribunal, el fiscal y el acusado.

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Condicin sine qua non para ello, ser que la prueba reunida en la IPP sea idnea a tal fin, sin que sea necesario reproducirla en un debate, a criterio de los sujetos esenciales del proceso. El juicio abreviado procede en caso de confesin llana y circunstanciada del imputado, o de su expresa conformidad con la acusacin; requiere el acuerdo del fiscal, el imputado y su defensor, y el tribunal de juicio sobre su procedencia; permite omitir la recepcin oral y pblica de la prueba, y fundamentar directamente la sentencia en las pruebas recibidas en la investigacin preparatoria, no pudiendo imponerse al imputado una sancin ms grave que la pedida por el fiscal, previamente acordada con aqul. El juicio abreviado beneficia al Estado, pues permite, por un lado, ahorrar el tiempo y el significativo costo que insume la realizacin del juicio oral y pblico. Tambin favorece al acusado, ya que a cambio de su colaboracin podr obtener una pena inferior a la que podra corresponderle en el juicio comn, logrando una mayor personalizacin en la solucin de su caso. Por cierto que ser imprescindible una adecuada defensa tcnica, sobre todo cuando sea prestada por el Estado. El acuerdo sobre el trmite abreviado es formal y exterioriza uno previo y de carcter material: el que el fiscal y el imputado y su defensor hacen sobre la pena a imponer, que ser ms leve, la mnima o de ejecucin condicional, como contrapartida del consentimiento para el trmite abreviado y de la confesin o aceptacin de la acusacin y que el tribunal, si acepta esta va, no podr aumentar. La sentencia deber reunir los mismos requisitos que se exigen para ella en el juicio comn, y deber fundarse en las pruebas recibidas en la investigacin preliminar y en la concordante aceptacin de responsabilidad por parte del acusado. El juicio abreviado puede desarrollarse en dos oportunidades diferentes, lo que ha dado lugar a que en la prctica se lo distinga: 1. Juicio Abreviado Inicial, podr tener lugar hasta la clausura de la IPP, cuando el imputado, en presencia de su defensor, solicite la realizacin del juicio abreviado sobre el hecho que motiv su aprehensin. 2. Tambin durante la etapa de juicio podr procederse mediante juicio abreviado. Si el imputado confesare circunstanciada y llanamente su culpabilidad, podr omitirse la recepcin de la prueba tendiente a acreditarla, siempre que estuvieren de acuerdo el tribunal, el fiscal y los defensores. En tal caso, la sentencia se fun-

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dar en las pruebas recogidas en la IPP y no se podr imponer una sancin ms grave que la pedida por el fiscal.

Juicio por delito de Accin Privada: toda persona con capacidad que se pretenda ofendida por un delito de accin privada (art. 73 CP), tendr derecho a presentar querella ante el tribunal de juicios competente, y a ejercer conjuntamente la accin civil resarcitoria. Igual derecho tendr el representante legal del incapaz, por los delitos cometidos en perjuicio de ste. Las personas colectivas tiene capacidad para querellar por delitos que atenten contra el buen nombre, la confianza o el crdito de que gozaren o que violen sus secretos o impliquen una concurrencia desleal en su perjuicio. La querella o acusacin implica el ejercicio de la accin penal emergente del delito, y su autor queda ligado como parte al proceso. La querella no se extiende de derecho a todos los partcipes del delito, sino que el ofendido puede elegir contra quin o quienes dirigir la accin penal. Cuando los querellantes fueran varios, debern actuar bajo una sola representacin, la que se ordenar de oficio si ellos no se pusieran de acuerdo. Si la querella se refiere a un delito de accin pblica ser remitida al Fiscal de Instruccin (y frente a este, la querella valdr como denuncia). El querellante podr renunciar a su querella expresamente en cualquier estado del juicio, pero quedara sujeto a responsabilidad por sus actos anteriores. Se tendr por renunciada (desistimiento implcito) la accin privada: Si el procedimiento se paralizare durante un mes por inactividad del querellante o su mandatario, y stos no lo instaren dentro del tercer da de notificado el decreto, que se dictar aun de oficio, por el cual se les prevenga el significado de su silencio. Cuando el querellante o su mandatario no concurrieren a la audiencia de conciliacin o del debate, sin justa causa, la que debern acreditar antes de su iniciacin si fuera posible, o en caso contrario, dentro de 48 horas de la fecha fijada para aqulla. Cuando muerto o incapacitado el querellante, no compareciere ninguno de los herederos o representantes legales a proseguir la accin, despus de tres meses de ocurrida la muerte o incapacidad.

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Presentada la querella, se convocar a las partes a una audiencia de conciliacin, remitiendo al querellado una copia de aqulla. A la audiencia podrn asistir los defensores. Cuando no concurra el querellado, el juicio seguir su curso. Cuando las partes se concilien en la audiencia o en cualquier estado del juicio, se sobreseer en la causa y las costas sern por el orden causado, salvo que aqullas convengan otra cosa. Si el querellado se retractare en la audiencia o contestacin la querella, la causa ser sobreseda, pero las costas quedarn a su cargo. Las diferencias son: La conciliacin puede producirse durante la audiencia de conciliacin o en cualquier estado del juicio, mientras que la retractacin puede producirse en esa audiencia o al contestar la querella La conciliacin es compatible con cualquier delito de accin privada, mientras que la retractacin lo es nicamente con las calumnias o las injurias La conciliacin consiste en el avenimiento, la retractacin es un acto del querellado culpable que se desdice de lo dicho, escrito o hecho La conciliacin depende de la libre voluntad del querellante y querellado. No ocurre as con la retractacin, que tiene existencia objetiva y cuya apreciacin corresponde al tribunal, y que es admisible aunque no la admita el querellante La conciliacin tiene por finalidad evitar el juicio, en tanto la retractacin tiende a evitar la pena (porque tiene la naturaleza de una excusa absolutoria) Si el querellado no concurriere a la audiencia de conciliacin o no se produjere sta o la retractacin, ser citado para que en el trmino de diez das comparezca a juicio y ofrezca prueba. Vencido el trmino se fijar da y hora para la realizacin del debate, el cual se efectuar de acuerdo con las disposiciones comunes. Si el querellado o su representante no hubiere comparecido al tribunal, el juicio deber suspenderse hasta que se obtenga su comparecencia voluntaria o mediante su detencin. La sentencia ser ejecutada con arreglo a las disposiciones comunes. En el juicio por calumnias o injurias podr ordenarse, a peticin de parte, la publicacin de la sentencia a costas del vencido.

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DERECHO PROCESAL PENAL UNIDAD 13

RECURSOS EN LO PENAL Las resoluciones judiciales pueden ser contrarias al derecho y, por ende, ocasionar un perjuicio indebido a los afectados. Tal posibilidad, que deriva de la falibilidad propia de la condicin humana de los jueces, revela la necesidad de permitir una reexaminacin y eventual correccin de sus decisiones, para evitar la consolidacin de la injusticia. Los recursos son concebidos como vas procesales que se otorgan al imputado, al MPF, al querellante y a las partes civiles, para intentar la correccin de decisiones judiciales que, por se de algn modo contrarias al derecho (constitucional, sustantivo o procesal), ocasiona algn perjuicio a los intereses que encarnan o representan. Desde un punto de vista sustancial, el recurso es una manifestacin de voluntad de quien ataca una resolucin judicial que considera ilegal y agraviante, a fin de que el tribunal que la dict u otro de grado superior (alzada), mediante un nuevo examen, la revoque, modifique o anule. Se suma que la interposicin de un recurso determina la subdivisin del proceso en grados. El primer grado corresponde al mismo juez que dict la resolucin impugnada (por ej, reposicin); el segundo y el tercero, a los recursos con efecto devolutivo (apelacin y casacin), que atribuyen competencia funcional para el conocimiento de la impugnacin a un tribunal diferente y de grado superior al que dict la resolucin atacada. Con los recursos quien los interpone persigue un resultado: que el tribunal del recurso acepta la ilegalidad de la resolucin recurrida y la sustituya total o parcialmente por otra que decida sobre lo mismo, pero en forma opuesta o diferente (revocacin o modificacin), o bien que, sin sustituirla, slo deje sin efecto la decisin recurrida (anulacin), lo que, sobre todo tratndose de la sentencia definitiva, determinar el envo (reenvo) a otro tribunal de la misma competencia y jerarqua, para que dicte uno nuevo. Los recursos slo se autorizan contra resoluciones judiciales. El giro lingstico "resoluciones judiciales", por cierto, es comprensivo tanto de los actos de los rganos jurisdiccionales con virtualidad decisoria, como de las resoluciones del FdI durante la IPP a su cargo. Incluye decretos, autos y sentencias.

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Las leyes establecen taxativamente cules resoluciones son recurribles (impugnabilidad objetiva), como as tambin por quines (impugnabilidad subjetiva) y mediante qu tipo de recursos, al tiempo que exigen la observancia obligatoria de requisitos de tiempo (trmino para interponerlo) y forma (fundamentacin) para su interposicin, que suelen variar segn el recurso de que se trate. Vicios de la resolucin: Los vicios o errores, de buena fe o maliciosos, capaces de viciar una resolucin jurisdiccional pueden ubicarse en el juicio contenido en el pronunciamiento (vicio in indicando) o en el procedimiento a travs del cual se produjo la decisin (vicio in procedendo). Los vicios o errores in indicando pueden ser in Facttum o in iuris. El error en el hecho de una decisin radica en una equivocada fijacin de la plataforma fctica derivada de una incorrecta apreciacin de la eficacia conviccional de los elementos de prueba. El error de derecho, en cambio, consiste en la inobservancia o errnea aplicacin de la ley sustantiva penal o civil. Por su lado, el vicio o error de procedimiento deriva de la inobservancia de normas constitucionales o procesales que, en cuanto tales, reformulan o reglamentan derechos fundamentales, tanto las relacionadas con el trmite previo a la decisin, como las que regulan el dictado de sta. Inadmisibilidad y Rechazo: una vez interpuesto el recurso ante el tribunal a quo, ste debe proceder a su examen para decidir acerca de su procedencia, la que se supeditar a que la resolucin sea recurrible, el recurso haya sido interpuesto en tiempo y por quien tiene derecho. Si el tribunal a quo considera satisfechas tales exigencias legales, conceder el recurso mediante un decreto que abre la va impugnativa aun cuando el tribunal de alzada tenga la atribucin de declararlo inadmisible sin pronunciarse sobre el fondo, cuando estimara que ha sido errneamente concedido o cuando la inadmisibilidad resultara de una causa no contemplada como motivo de improcedencia. Puede tambin rechazar el recurso cuando fuere evidente que es sustancialmente improcedente, lo que implica entrar al fondo del asunto y disponer el rechazo antes de la sentencia, cuando la falta de fundamentos de la impugnacin sea palmaria, cierta, patente. Efectos de su interposicin: Efecto devolutivo: sobre el fundamento del recurso debe escrutar y expedirse, por regla general, un rgano jurisdiccional distinto y de mayor jerarqua (tribunal de alzada o a quem) que el que dict la resolucin impugnada (tribunal a quo). Es el denominado efecto devolutivo.

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Son devolutivos los recursos de apelacin, casacin, inconstitucionalidad y revisin, en tanto que carecen de ese efecto los recursos de reposicin y de queja. Efecto suspensivo: para evitar que la posible injusticia de la resolucin recurrida se comience a consolidar durante el trmite del recurso, se dispone, de ordinario, que se suspenda la ejecucin de lo resulto por el pronunciamiento recurrido, durante el plazo acordado para impugnar, y si esto ocurre, tambin durante el tiempo de sustanciacin del recurso. Si la resolucin jurisdiccional no es recurrida durante el trmino perentorio acordado para hacerlo, o si luego de serlo el recurso es declarado inadmisible o sustancialmente improcedente, o desistido, o desestimado por el tribunal a quem, aqulla queda firme. Si, por el contrario, el recurso es acogido, el pronunciamiento atacado no producir efectos, sea por su revocacin o su anulacin. Pero en todas estas hiptesis cesar el efecto suspensivo de la impugnacin. Efecto extensivo: tratndose de recursos a favor del imputado, si la decisin del tribunal a quem le es favorable, este efecto benfico se extiende a los coimputados que no recurrieron, salvo que se sustente en razones exclusivamente personales del recurrente (por ej, inimputabilidad). Su fundamento estriba en razones de equidad y coherencia jurdica, vale decir, razones de orden pblico, que se veran comprometidas si, por la mera omisin de recurrir, se consolidase para el no recurrente la situacin de injusticia que el coimputado logr corregir mediante su impugnacin. Adhesin: El efecto extensivo se diferencia de la adhesin al recurso ajeno, en lo que la parte que adhiere a un recurso previamente interpuesto por otro debe manifestarlo de manera expresa, pudiendo alegar sus propios motivos de agravio que pueden ser, por ello, diversos a los del recurrente original. Consiste en la posibilidad que se acuerda a quien teniendo el poder de recurrir, no lo ejercit en trmino, para que, una vez abierto el trmite impugnativo con motivo del acto de interposicin del recurso de una de las partes, impugne la misma resolucin dentro de un trmino que sobrepasa al fijado como regla y de carcter subordinado. Requisitos. Primero, el adherente debe tener derecho a recurrir. Adems, debe haberse operado, respecto de aqul, la prdida del poder de recurrir, por vencimiento del trmino perentorio que la ley establece para impugnar el pronunciamiento. En tercer lugar, la instancia de adhesin debe producirse dentro del trmino del emplazamiento, vale decir, dentro del plazo que dispone la ley para que los interesados comparezcan ante el tribunal de alzada y constituyan do-

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micilio especial dentro del radio de la sede del rgano judicial, a los fines de las notificaciones, y durante el cual podrn examinar las actuaciones e informarn por escrito sobre sus pretensiones, el que ser agregado a los autos al vencimiento del trmino. La adhesin se realiza al recurso concedido a otro, quien, conforme la doctrina dominante, podr slo ser el adversario del adherente y no su coparte. Por tanto, no corresponde la titularidad del derecho de adhesin a las partes con el mismo, afn o conexo inters que el adherente en el punto en cuestin. El adherente debe concretar los propios agravios, no estando constreido, necesariamente, a impugnar los mismos puntos de la resolucin atacados por el recurrente. Lmites del Tribunal de Alzada: Por ser el recurso una instancia que depende de la voluntad del recurrente, y como consecuencia del efecto devolutivo de los recursos, el tribunal ad quem no puede examinar nuevamente ningn aspecto de la resolucin impugnada que no haya sido objeto de agravio por parte de aqul (tantum devolutum quantum apellatum), viendo as circunscripta su competencia revisora a los lmites del gravamen mostrado por el impugnante. Prohibicin de la Reformatio in Peius: la competencia funcional del tribunal de alzada reconoce una limitacin adicional a la que surge de las fronteras determinadas por el agravio del recurrente. Una rgida prohibicin se establece al tribunal de alzada impidindole modificar la resolucin impugnada en perjuicio del imputado, cuando hubiera sido recurrida solamente por ste, o en su inters (por l, su defensor o aun por el MPF) y sin que haya recurso acusatorio. El fundamento de esta interdiccin reposa en la necesidad de garantizar al imputado la libertad de recurrir o, ms grficamente, su tranquilidad para impugnar, la que existir cuando l sepa que el recurso que intenta nunca podr perjudicarlo ms que la propia sentencia atacada. Su existiera el peligro de que la impugnacin deducida a favor del imputado pudiera terminar empeorando su situacin, el penalmente perseguido podra resultar compelido a sufrir la sentencia a su criterio injusta, antes de correr el riesgo de que sta se modifique en su perjuicio. Distinta es la situacin en los casos de recursos interpuestos por el MPF en disfavor del imputado. Todo recurso presentado por el rgano pblico de la acusacin contra el inters del penalmente perseguido, faculta al tribunal, no slo para empeorar la situacin de ste (reformatio in peius), sino tambin para reformar la resolucin a favor del mismo (reformatio in melius). Es claro que se trata aqu slo de la hiptesis de recursos interpuestos por el MPF en perjuicio del imputado, habida cuenta que, como se sostuvo, las impugnaciones deducidas por el primero a

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favor del ltimo se encuentran incuestionablemente abarcadas por la referida prohibicin de empeorar la situacin de acusado.

CLASIFICACIN: Recursos Ordinarios: son recursos ordinarios aquellos que pueden interponerse por cualquier motivo y no tienen ms limitaciones ni se exigen ms recaudos que los comunes para la impugnacin en general y de conformidad con la resolucin que les sirve de objeto. Son aptos para reparar, genricamente, cualquier clase de error, tanto vicios in iudicandio como defectos in procedendo. Revisten carcter ordinario los recursos de reposicin, apelacin y queja. Recursos extraordinarios: son aquellos que nicamente pueden interponerse por motivos especficos, taxativamente determinados en la ley. Manifestacin antonomstica de esta categora es el recurso de casacin, aunque quedan igualmente comprendidos los recursos de inconstitucionalidad y revisin. Se puede aseverar, igualmente, que este ltimo es, adems, un recurso excepcional, habida cuenta que se trata de una va impugnativa que resiste aun la cosa juzgada, permitiendo atacar las resoluciones despus del vencimiento de los plazos ordinarios para impugnar, cuando aqullas han quedado firmes.

RECURSOS EN PARTICULAR

REPOSICIN: es un recurso ordinario, no devolutivo, dirigido contra resoluciones jurisdiccionales limitadas genricamente por la ley, por el cual el agraviado reclama al mismo tribunal que dict el pronunciamiento, su revocacin o modificacin por contrario imperio. Se autoriza contra autos que resuelvan sin sustanciacin un incidente o artculo del proceso. Los autos son dictados sin sustanciacin, cuando el tribunal se pronuncia sin audiencia de los interesados en la cuestin decidida, sin que stos puedan exponer sus fundamentos. El incidente del proceso que ellos resuelven es, en sentido propio, un planteamiento accesorio, de naturaleza generalmente procesal, suscitado con ocasin del proceso y que abre una va de trmite distinta de la principal (por ej, nulidad); el artculo del proceso que los autos dirimen, un trmite por cuestiones que deben ser resueltas en forma definitiva o provisional para el progreso del procedimiento o para su truncamiento (por ej, rechazo de la prueba ofrecida para el juicio).

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Se debe interponer dentro del tercer da, por escrito que lo fundamente, salvo que se presente en la audiencia de debate, durante la cual se deducir oralmente inmediatamente despus de pronunciada la resolucin. El principal mbito de utilizacin de este medio impugnativo, cuyos motivos son siempre de naturaleza procesal, es la fase de debate juicio oral y pblico.

APELACIN: es un recurso ordinario, devolutivo, sin limitacin de los motivos, dirigido contra las resoluciones de los jueces de Garantas, siempre que expresamente sean declaradas apelables o causen gravamen irreparable, por lo cual se reclama al tribunal de alzada, su revocacin, modificacin o anulacin. La apelacin procede tan slo contra las resoluciones de los Jueces de Garantas. Pero no cualquiera de sus decisiones podr ser objeto de embate, sino nicamente aqullas que expresamente sean declaradas apelables o causen gravamen irreparable. Manifestaciones del primer grupo son la resolucin que decide sobre una excepcin, el rechazo de la instancia de participacin como querellante particular durante la investigacin jurisdiccional, el auto que confirma la prisin preventiva decretada por el FdI durante la investigacin a su cargo, el auto que rechaza el requerimiento fiscal de investigacin jurisdiccional. Resolucin que cause gravamen irreparable, por su parte, es todo pronunciamiento que, de ser ejecutado, ocasionara al recurrente un perjuicio jurdico, procesal o sustancial, que no podra ser reparado luego en el curso del proceso, incluida la sentencia que en definitiva se dicte (cualquier decisin que importe una privacin de libertad para el imputado). Debe interponerse por escrito o diligencia dentro del trmino de tres das y ante el mismo tribunal que dict la resolucin. No se exige la fundamentacin salvo el caso del recurso interpuesto por el MPF, que deber ser motivado para permitirle al representante de esa corporacin que acta ante la alzada que conozca los fundamentos de la disconformidad del FdI con la resolucin recurrida. La falta de presentacin de informe por escrito o de informe oral en la audiencia aludida de la parte apelante implicarn el desistimiento del recurso. Esta forma de renuncia a la instancia recursiva se da tambin cuando el Fiscal de Cmara no se expide en el trmino perentorio de cinco das acerca del recurso interpuesto por su inferior, vale decir, el FdI.

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El tribunal de alzada se pronunciar dentro del trmino de tres das si el recurso versare sobre la libertad del imputado, y de diez das en toda otra materia, computable desde la audiencia o del vencimiento del emplazamiento.

CASACIN: es el medio de impugnacin por el cual, por motivos de derecho especficamente previstos por la ley, una parte postula la revisin de los errores jurdicos atribuidos a la sentencia de mrito que la perjudica, reclamando la correcta aplicacin de la ley sustantiva, o la anulacin de la sentencia, y una nueva decisin, con o sin reenvo a nuevo juicio. Es el principal recurso que se admite contra las sentencias definitivas que se dictan tras el juicio oral y pblico. Se refiere nicamente a las cuestiones de derecho, sustancial o procesal, lo cual implica la exclusin de las cuestiones de hecho, y por lo mismo, de todo problema atinente a la valoracin de las pruebas. Slo dos son los motivos por los cuales procede el recurso extraordinario de casacin, y se clasifican en vicios de juicio y vicios de actividad, o errores in iudicandio y errores in procedendo, respectivamente. As, frente a las normas de derecho sustancial, la misin de la casacin es declarar el derecho, comprobando de qu manera los interesados lo han cumplido; frente al derecho procesal, su deber es cumplirlo, adecuando a l su conducta y la de las partes. Para la casacin por vicios in iudicandio se dispone que aquel recurso podr ser interpuesto con motivo de la inobservancia o errnea aplicacin de la ley sustantiva. La infraccin jurdica que capta este motivo de impugnacin se refiere a la ley que regula el fondo del asunto y versa sobre el iuditio de subsuncin del hecho en el derecho. La diferencia con el recurso de apelacin surge evidentemente, ya que ste provoca un nuevo examen del caso por parte del juez ad quem, tanto bajo el aspecto fctico como bajo el jurdico, en tanto que el de casacin nicamente admite la posibilidad de que el tribunal realice un nuevo examen del objeto procesal bajo el segundo aspecto, vale decir, una revisin jurdica de la sentencia. La casacin por vicios in procedento consagra como causal de casacin la inobservancia de las normas que el Cdigo Procesal establece bajo pena de inadmisibilidad, caducidad o nulidad, siempre que, con excepcin de los casos de nulidad absoluta, el recurrente hubiera reclamado oportunamente la subsanacin del defecto, si era posible, o hubiera hecho protesta de recurrir en casacin.

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La resolucin que puede ser objeto del recurso de casacin es la sentencia definitiva. Pero la ley equipara con la sentencia definitiva a los autos que pongan fin a la pena, o hagan imposible que continen, o que denieguen la extincin, conmutacin o suspensin de la pena. Debe interponerse, en el plazo de quince das de notificada la resolucin atacada, mediante escrito que, adems, debe llevar firma de letrado y ser fundamentado. El escrito debe contener la cita concreta de las disposiciones legales que se consideran violadas o errneamente aplicadas y la expresin de la aplicacin que se pretende. El tribunal superior dictar sentencia dentro de un plazo de 20 das. La resolucin podr disponer el rechazo del recurso, el acogimiento del mismo o la rectificacin de errores de derecho en la fundamentacin de la sentencia impugnada, que no hayan influido en la parte resolutiva, vale decir, no esenciales, o de los errores materiales en la designacin o el cmputo de las penas. El rechazo del recurso importa la confirmacin de la sentencia definitiva, la ratificacin de su contenido, por lo que aqulla deviene expedita en su eficacia jurdica.

INCONSTITUCIONALIDAD: es el recurso extraordinario, devolutivo, que versa slo sobre cuestiones de derecho, acordado para impugnar las sentencias o resoluciones equiparadas a stas, que hayan decidido un caso constitucional, entendindose por tal a aqul que versa sobre la validez o invalidez de una norma cuestionada como contraria a la Constitucin (provincial o nacional). La inconstitucionalidad tiene una funcin de trascendencia institucional, ya que se endereza a preservar la supremaca de la Constitucin, frente a las leyes, decretos, reglamentos o resoluciones.

QUEJA: es un meta recurso destinado a impugnar la resolucin jurisdiccional que deniega indebidamente un recurso que procede ante otro tribunal, a fin de que ste, ante quien se interpone, lo declare mal denegado. La queja entonces, procede contra la resolucin que deniega indebidamente un recurso que procede ante otro tribunal. Se trata de un recurso de recursos, habida cuenta que tiende a atacar las resoluciones jurisdiccionales del tribunal a quo que impiden ilegalmente la consideracin por el tribunal ad quem de los recursos con efectos devolutivos (apelacin, casacin e inconstitucionalidad), permitiendo, de este modo, que el poder de recurrir sea desarrollado hasta el momento de una resolucin definitiva sobre la admisibilidad y, eventualmente, sobre el fondo. 160
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La queja debe interponerse ante el tribunal que debiera considerar el recurso indebidamente denegado, por escrito y en el trmino de dos o cuatro das (segn que los tribunales actuantes residan o no en la misma ciudad) desde que la resolucin denegatoria fuera notificada. La doctrina y la jurisprudencia tienen dicho que, adems, la queja debe ser fundada y bastarse a s misma. La fundamentacin consiste en la demostracin por el recurrente de la ilegalidad de la declaracin de improcedencia del recurso interpuesto, poniendo de manifiesto las razones de su pretensin a travs de la indicacin precisa del error que se atribuye a la denegatoria.

REVISIN PENAL: es un recurso excepcional, extraordinario, devolutivo, limitado a motivos generalmente de hecho especficamente previstos por la ley, dirigido contra las sentencias condenatorias pasadas en autoridad de cosa juzgada y que procede slo a favor del condenado, por el cual se reclama al tribunal de alzada su rescisin. Se la autoriza slo por motivos especficamente determinados por la ley, no son jurdicos ni fcticos. El recurso deber tender siempre a demostrar la inexistencia del hecho, que el condenado no lo cometi o que falta totalmente la prueba en que se bas la condena, salvo que se invocare la existencia de nuevos hechos o elementos de prueba que demostraren que el hecho cometido encuentra en una norma penal ms favorable o que la sentencia se funda en una interpretacin de la ley ms gravosa que la sostenida por el tribunal superior, al momento de la interposicin del recurso. El recurso proceder cuando: 1. Los hechos establecidos como fundamento de la condena fueren inconciliables con los fijados por otra sentencia penal irrevocable 2. La sentencia impugnada se hubiera fundado en prueba documental o testifical, cuya falsedad se hubiera declarado en fallo posterior irrevocable 3. La sentencia condenatoria hubiera sido pronunciada a consecuencia de prevaricato, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, cuya existencia se hubiese declarado en fallo posterior irrevocable 4. Despus de la condena sobrevengan nuevos hechos o elementos de prueba, que solos o unidos a los ya examinados en el proceso, hagan evidente que el hecho no existi, que el condenado no lo cometi o que el hecho cometido encuadra en una norma penal ms favorable

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5. La sentencia que se funda en una interpretacin de la ley que sea ms gravosa que la sostenida por el tribunal superior, al momento de la interposicin del recurso 6. El consentimiento exigido para la realizacin del juicio abreviado no hubiese sido libremente prestado Subjetivamente legitimados para deducir el recurso de revisin se encuentran el condenado y el MPF. Pero, adems, es caracterstico de la revisin el ensanche de la titularidad para recurrir a personas que actan, en su caso, como sustitutos procesales del primero de los nombrados. El representante legal lo har en caso de incapacidad del condenado, y en la hiptesis de fallecimiento o de ausencia con presuncin de fallecimiento de ste, podrn recurrir su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos. Es una intervencin iure propio fundada en el vnculo afectivo de la familia. No tiene plazo de interposicin y debe interponerse personalmente o mediante defensor, por escrito que contenga, bajo pena de inadmisibilidad, la concreta referencia a los motivos en que se basa y las disposiciones legales aplicables. Es necesario en los casos 1, 2, 3, y 5, que el recurrente acompae copia de la sentencia pertinente.

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LA EJECUCIN DE LA PENA Existe una generalizada coincidencia en que la ejecucin de la pena impuesta por la sentencia condenatoria firme es tambin expresin del poder jurisdiccional, en cuanto acta el derecho en el caso concreto. Por eso se la considera parte del proceso penal, una etapa de su desarrollo. Durante la ejecucin, regir el principio de legalidad (legalidad ejecutiva, se la ha denominado) en orden a las normas de derecho sustantivo que se relacionan co el contenido concreto de la sancin impuesta, sobre todo cuando fuere privativa de libertad. Tradicionalmente se ha circunscripto la funcin de la ejecucin, como etapa procesal, a la de garantizar el cumplimiento de la sentencia de condena y a posibilitar las especficas tareas que el CP y la Ley de Ejecucin de la pena privativa de la libertad (Ley 24.660) imponen a los jueces en esta etapa, referidas al cmputo de la pena, algunas modalidades de su ejecucin (por ej, prisin domiciliaria, discontinua, semidetencin, etc) o su cede (por libertad condicional), es decir, a todo lo relacionado con alteraciones sustanciales al cumplimiento de la sancin. Especialmente cuando se trata de la pena de prisin o reclusin, la participacin judicial en su ejecucin exige mayor espacio, procurando especialmente una mejor garanta al derecho del penado de recibir un tratamiento humano durante la privacin de la libertad, respetuoso de la dignidad inherente al ser humano, y por la misma razn que no pueden legislarse penas crueles, inhumanas o degradantes, debe asegurarse que tampoco tenga semejantes caractersticas la ejecucin de las que se admitan. Todo esto con rango constitucional desde el 94. Si bien su primera expresin es la fijacin judicial de la pena en el acto de la condena, el contenido de aqulla puede ir variando en la etapa de la ejecucin, no slo en los modos de cumplimiento (prisin domiciliaria o discontinua o semidetencin) sino tambin en su efectiva duracin (libertad condicional, libertad asistida) y aun mediante la sustitucin de la especie de la pena (sustitucin de la semidetencin por trabajos para la comunidad). Esta parte de la individualizacin (o, mejor dicho, reindividualizacin) de la pena que se produce durante la ejecucin, tambin debe estar a cargo del juez encargado de la ejecucin, que adems deber controlar la legalidad y razonabilidad de los actos o decisiones administrativas que influyan en la duracin o modalidades de aqulla, como asimismo del rgimen de progresi-

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vidad, que permite una atenuacin progresiva de las condiciones del encierro, o la calificacin de concepto, que es base para salidas transitorias, el rgimen de semilibertad y la libertad condicional. La ejecucin de la pena tiene por fin, segn la normativa de nivel constitucional, la readaptacin o reinsercin social del condenado. Sea que ello implique intentar neutralizar los factores negativos de su personalidad para lograr su readaptacin a la vida social, o bien ofrecerle medios para obtener un grado mayor de propia dignidad, una mejor aptitud para resolver sus conflictos que pueda incidir en una conducta futura de abstencin delictiva, o quizs permitirle la posibilidad de abandonar el rol que motiv su seleccin criminalizante, salindose del estereotipo selectivo del poder punitivo; lo cierto es que la autoridad pblica a cargo de la ejecucin no puede desentenderse del logro de uno de los objetivos de sta: procurar que el penado no cometa nuevos delitos. Para lograrlo, un rgano jurisdiccional debe controlar que la ejecucin de la pena no vulnere la dignidad del condenado, ni por las condiciones de su cumplimiento, ni por accin de la autoridad penitenciaria, ni por actos de los otros penados. El tribunal de ejecucin deber visualizar el presente y el futuro del condenado en el proceso de readaptacin. Es competencia de la autoridad administrativa todo lo concerniente a la conduccin, desarrollo y supervisin de las actividades que conforman el rgimen penitenciario. Es competencia judicial resolver las cuestiones que se susciten cuando se considere vulnerado alguno de los derechos de los condenados, y autorizar todo egreso del condenado del mbito de la administracin penitenciaria. Cabe mencionar las que tienen que ver con pedidos de actualizacin o de reubicacin en los perodos o fases del tratamiento, ante la eventual arbitrariedad o demora injustificada en el respeto de la progresividad del rgimen. Tambin las relativas a pedidos de traslado o establecimientos ubicados en otras ciudades, por ejemplo, por razones de seguridad, o de acercamiento al grupo familiar para el afianzamiento del vnculo, o de un establecimiento cerrado a otro semiabierto. Tambin la autoridad jurisdiccional debe ocuparse de que se procure evitar o reducir en la mayor medida posible los daos personales que ocasiona en general la crcel (prisionizacin), que constituye un plus inadmisible de la pena impuesta, lo que no slo debe limitarse a la restriccin de de su libertad ambulatoria, sin poder extenderse a la restriccin de otros derechos no 164
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afectados por aquella, sinon que tampoco debe ocasionar despersonalizacin o resocializacin, ni agravar las que existieran, por obra de las condiciones del encierro. La vigilancia de la ejecucin provisional o definitiva de una medida de seguridad es tambin competencia judicial, habiendo sido atribuida al tribunal que la dict. En estos casos, por su propia iniciativa o a requerimiento de la autoridad administrativa, imparte y va dando las instrucciones necesarias al encargado de ejecutarla, fijando la periodicidad de los informes que deben drsele acerca del estado de la persona sometida a la medida o sobre cualquier otra circunstancia de inters.

CMPUTO DE LA PENA Con la individualizacin de la sancin, al encontrarse firme la sentencia, corresponde al mismo tribunal que la dict, practicar el cmputo de la pena consistente en una operacin aritmtica que tiene por objeto fijar la fecha del vencimiento de las penas temporales o el monto de la sancin pecuniaria. En el caso de penas privativas de la libertad, si importan su cumplimiento efectivo, tal procedimiento tiene por finalidad establecer concretamente el perodo de privacin o restriccin de la libertad que le resta o que debe transcurrir el condenado, o, dicho de otro modo, sirve para precisar el da exacto en que la sancin impuesta se cumplir y, adems, eventualmente, del momento en que se encontrar en situacin de solicitar se le otorgue la libertad condicional, si sta fuere procedente. Respecto de la inhabilitacin, el trmite del cmputo lleva a estimar su duracin en base a la equivalencia de la privacin de la libertad cautelar eventualmente padecida con la sancin de aquella especie de pena no privativa de la libertad finalmente impuesta. En tal caso, la ley de fondo computa dos das de inhabilitacin por cada da de prisin preventiva o de arresto o detencin. Lo mismo ocurre cuando la sancin discernida es slo de multa, en cuyo caso cada da de privacin de libertad cautelar equivaldra a un monto dinerario que deber fijarse entre treinta y cinco y ciento setenta y cinto pesos. Desde una perspectiva dogmtica, el cmputo se erige en el hito a partir del cual se comienza a ejecutar formalmente la sancin.

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Es decir, a partir de all y en ese mbito, comienza propiamente el tratamiento penitenciario, y, a tal efecto, la fecha de cumplimiento de la sancin es un dato que tiene relevancia respecto de la vigencia o aplicacin de diversos institutos vinculados a la ejecucin de la pena. As, es tenida en cuenta a los fines de la progresividad del tratamiento, para la obtencin de beneficios que implican la atenuacin o morigeracin de las condiciones del encierro o para el otorgamiento de la libertad anticipada. Para la determinacin del cmputo, la prctica judicial establece que previamente la secretara del tribunal informe sobre aquellos datos tiles a tal fin (principalmente, el da en que se concret la privacin de libertad cautelar, por el o los hechos a los que se refiri la condena, y el perodo que permaneci en tal situacin), tras lo cual el juez o el presidente del tribunal que dict la sentencia, por decreto, diga el da del vencimiento de la sancin, y tambin, el da que podra acceder (si se satisfacen los dems requisitos) al beneficio de la libertad condicional. Tal decisin es notificada al condenado, a su defensor y al MPF, quienes pueden observarlo en un plazo individual de tres das, a cuyo vencimiento queda aprobado, dando lugar a las comunicaciones, anotaciones y traslados pertinentes. El cmputo resultante, aun cuando adquiera firmeza, es modificable, de oficio o a peticin de parte, si se advierte algn error en los clculos o surge alguna circunstancia que lo haga varias.

INCIDENTES DE EJECUCIN Son incidentes de ejecucin solamente aquellas cuestiones que se suscitan durante la ejecucin de la pena, pero de las que surgen intereses contrapuestos o posturas antagnicas (por ej, entre el penado y el MPF). De all que de las peticiones formuladas por los penados se da intervencin al MPF a los fines de contar con su opinin, pero slo se considerar trabado el incidente, si ste se exterioriza en sentido adverso a la pretensin. Las materias que podra dar lugar a un incidente son de diversa ndole, aunque las m{as comunes tienen que ver con las derivadas del cmputo de la pena, de la obtencin de la libertad condicional (ambas de competencia del tribunal del juicio), y con la obtencin de beneficios durante la ejecucin, tales como las salidas transitorias, rgimen de semilibertad, libertad asistida, o la prisin domiciliaria, la prisin discontinua y semidetencin, o trabajos para la comunidad (de competencia del tribunal de ejecucin). 166
MARIANO GUILLERMO RODRGUEZ SARMIENTO UNIVERSIDAD CHAMPAGNAT

DERECHO PROCESAL PENAL

La ley dispone que deben ser resultas por auto y previa vista a la contraria.

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