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DIREITO CIVIL TEORIA GERAL DAS OBRIGAES

Prof. Jos Antnio A. Neto UNIDADE III DAS OBRIGAES DE DAR

1. Conceito: aquela em virtude da qual o devedor fica obrigado a promover, em benefcio do credor, a tradio da coisa (mvel ou imvel), j com o fim de outorgar um novo direito, j com o de restituir a mesma a seu dono. A palavra dar, no direito de crdito, tem um sentido geral, exprimindo a obrigao de transferir, no somente a propriedade, como tambm a posse. As obrigaes positivas de dar se concretizam em aes de entrega ou restituio de determinada coisa pelo devedor ao credor. Na compra e venda, que gera obrigao de dar para ambos os contratantes, a do vendedor cumprida atravs da entrega da coisa vendida, e a do comprador, com a entrega do preo. No comodato, a obrigao de dar assumida pelo comodatrio cumprida mediante a restituio da coisa emprestada gratuitamente. Os atos de entrega ou restituio podem ser resumidos em uma s expresso: tradio. A obrigao de dar pode ser determinada ou indeterminada. O Cdigo Civil a disciplina sob os ttulos de obrigaes de dar coisa certa (arts. 233 a 242) e obrigao de dar coisa incerta (arts. 243 a 246). 1.2. Das obrigaes de dar coisa certa Coisa certa coisa individualizada, que se distingue das demais por caractersticas prprias, mvel ou imvel. Coisa certa , pois, tudo aquilo que determinado de modo a poder se distinguido de qualquer outra coisa. Exemplo: Venda de automvel. Veculo coisa certa, pois se distingue dos demais pela placa, chassi, etc. Nesta modalidade, o devedor se compromete a entregar ou a restituir ao credor um objeto perfeitamente determinado, que se considera em sua individualidade. Exemplo: Um determinado quadro de um pintor famoso. A obrigao de dar coisa certa confere ao credor simples direito pessoal (jus ad rem) e no real (jus in re). O contrato de compra e venda, por exemplo, tem natureza obrigacional. O vendedor apenas se obriga a transferir o domnio da coisa certa ao adquirente; e este, a pagar o preo. A transferncia do domnio depende de outro ato: a tradio, para os mveis (arts. 1226 e 1267 do C.C.); e o registro, que uma tradio solene, para os imveis (arts. 1227 e 1.245 do C.C.). A execuo das obrigaes de entregar coisa certa ou determinada pelo gnero e quantidade se subordina ao regime dos pargrafos do artigo 461 do CPC. Atualmente, pode o credor perseguir a coisa devida. Pela regra do artigo 461-A da Lei de Ritos, no cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa mvel ou imvel. Nas obrigaes que no se destinam a transferir o seu domnio ou a constituir qualquer outro direito (real) sobre ela, mas apenas a proporcionar o uso, fruio ou posse direta da coisa, a que o credor tem direito, como na obrigao de restituir imposta a comodatrio e ao depositrio, por exemplo, pode-se exigir a realizao coativa da prestao mediante reintegrao de posse ou busca e apreenso, respectivamente. 1

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Prof. Jos Antnio A. Neto 1.3. Impossibilidade de entrega de coisa diversa, ainda que mais valiosa Pela regra do artigo 313 do Cdigo Civil o credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa, ou seja, no se pode pagar uma coisa por outra, contra a vontade do credor (aliud por alio invito creditore solvi non potest). Por outro lado, o credor tambm no pode exigir coisa distinta, ainda que menos valiosa. A entrega de coisa diversa importa na modificao da obrigao (novao objetiva), que depende de mtuo consentimento das partes. Exemplo: A dao em pagamento (entrega de um objeto em pagamento de dvida em dinheiro) depende do expresso consentimento do credor (artigo 356 do C.C.). Tal regra no se aplica a obrigao facultativa, em que o devedor se reserva o direito de pagar coisa diversa da que constitui diretamente o objeto da obrigao. O inciso II do artigo 313 do C.C. afasta a compensao nos casos de comodato e depsito, porque o credor tem direito restituio da prpria coisa emprestada ou depositada, bem como impede que o devedor se desobrigue por partes, se assim no for convencionado. 1.4. Direito aos melhoramentos e acrescidos Como j afirmado, enquanto no houver a tradio, na obrigao de entregar, a coisa continuar pertencendo ao devedor, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao (art. 237 do C.C.). Exemplo: Se o objeto da obrigao for um animal, e este der cria, o devedor no poder ser constrangido a entreg-la. Pelo acrscimo, tem o direito de exigir aumento do preo, se o animal no foi adquirido juntamente com a futura cria. Os frutos percebidos tambm so do devedor, cabendo ao credor os pendentes (art. 237, pargrafo nico), isso porque at a tradio o devedor ainda dono da coisa. J os pendentes integram a coisa at delas serem separados. Conceitos: Melhoramento Tudo quanto opera mudana para melhor, em valor, em utilidade, em comodidade, na condio e no estado fsico da coisa. Acrescido tudo que se acrescenta coisa, aumentando-a. Frutos So as utilidades que uma coisa periodicamente produz. Nascem da coisa, sem destru-la. Se a obrigao de dar for de restituir coisa certa, como no caso do comodato e do depsito, por exemplo, o melhoramento ou acrscimo ser do credor, posto que dono da coisa, conforme artigo 241 do C.C. sem despesa, ou trabalho do devedor, lucrar o credor, desobrigado de indenizao. Ao contrrio, a hiptese ser a do artigo 242 do C.C., observando-se as regras atinentes aos efeitos da posse quanto s benfeitorias realizadas. (regras dos artigos 1.219, 1221 e 1222 do C.C.) 1.5. Abrangncia dos acessrios Por principal se entende o bem que tem existncia prpria, que existe por si s. Acessrio aquele cuja existncia depende do principal. Existe um princpio geral do direito, universalmente aplicado, segundo o qual o acessrio segue o destino do principal (accessorium sequitur suum principale). 2

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Prof. Jos Antnio A. Neto Segundo o artigo 233 do C.C. a obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso. No silncio do contrato prevalece regra, entretanto, no impede que se convencione o contrrio. Exemplo: A alienao de um imvel inclui, como acessrios, os melhoramentos ou benfeitorias realizados. Pode resultar no s da conveno, mas das circunstncias do caso. Exemplo: Embora o alienante responda pelos vcios redibitrios, certas circunstncias podem excluir tal responsabilidade, como o conhecimento do vcio por parte do adquirente. O referido princpio s se aplica as partes integrantes (frutos, produtos e benfeitorias), mas no as pertenas que, por sua vez, destinam ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro (artigo 93 do C.C.). a dico do artigo 94 do Cdigo Civil, segundo o qual os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio resultar da lei, da manifestao de vontade, ou das circunstncias do caso. Exemplo: Em uma venda de imvel o mobilirio no acompanha o principal. Na classe dos bens acessrios compreendem-se os produtos e os frutos. So produtos as utilidades que se retiram da coisa, diminuindo-lhe a quantidade, porque no se reproduzem periodicamente. Exemplo: As pedras e metais. Distinguem-se dos frutos porque a colheita destes no diminui o valor nem a substncia da fonte, e a daqueles sim. Frutos so as utilidades que uma coisa periodicamente produz. Exemplo: Frutas das rvores. Dividem-se, quanto origem, em naturais, industriais e civis. Naturais so os que se desenvolvem e se renovam periodicamente, pela fora da natureza, como as frutas das rvores e as crias dos animais. Industriais so aqueles que surgem em razo da atuao do homem sobre a natureza. Civis so os rendimentos produzidos pela coisa em razo de sua utilizao por outrem que no o proprietrio, como os alugueres e os juros. Quanto ao estado, em pendentes, percebidos ou colhidos, estantes, percipiendos e consumidos. Pendentes enquanto ligados a coisa que os produziu; Percebidos ou colhidos depois de separados; estantes aqueles separados e armazenados ou acondicionados para venda; percipiendos Os que deviam ser, mas no foram colhidos ou percebidos; Consumidos Os que no existem mais porque foram utilizados. As benfeitorias so consideradas acessrios. Podem ser necessrios (as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore), teis (as que aumentam ou facilitam o uso do bem acrscimo de um banheiro ou garagem a casa) e volupturias (as de mero deleite ou recreio tais como os jardins, mirantes, fontes, piscinas que no aumentem o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel ou elevem seu valor). 1.6. Obrigao de entregar Cumpre-se obrigao de dar coisa certa entregando ou restituindo a coisa. Entretanto, por vezes no possvel o cumprimento da obrigao em razo do perecimento (perda total) ou deteriorizao (perda parcial) da coisa, com ou sem culpa do devedor. Exemplo1: O veculo roubado antes da tradio, houve perda total. Exemplo2: O veculo sofre um incndio em sua fiao eltrica perda parcial. 3

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Prof. Jos Antnio A. Neto A questo da perda da coisa, seja total ou parcial, de suma importncia para o direito. Em regra, aplica-se o princpio bsico pelo qual a coisa perece para o dono (res perit domino). A culpa ter enorme relevncia para a compreenso do tema, seno vejamos: 1.6.1. Perecimento sem culpa e com culpa do devedor Perecimento sem culpa Segundo o artigo 234 do C.C. se a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes. O artigo 492 do C.C. repete o princpio. O devedor deve conservar a coisa com zelo e diligncia. No obstante, se a coisa se perder (ex: destruda por um raio) antes da tradio, extingue-se a obrigao para ambas as partes, que retornam a situao anterior contratao. Se o vendedor j recebeu o preo deve devolv-lo, sem suportar perdas e danos. Se o perecimento da coisa ocorreu pendente situao suspensiva (ex: aprovao em concurso, vencimento de uma disputa, casamento) no se ter adquirido o direito que o ato visa (art. 125 do C.C.), e o devedor suportar o risco da coisa. Havendo culpa do devedor, conforme preceitua a segunda parte do artigo 234 do Cdigo Civil, suportar o pagamento das perdas e danos, alm do equivalente prestao em dinheiro. As perdas e danos correspondem ao lucro cessante e ao dano emergente, ou seja, o que o credor efetivamente perdeu e o que razoavelmente deixou de lucrar (art. 402 do C.C.). 1.6.2. Deteriorizao sem culpa e com culpa do devedor No havendo culpa do devedor resolve a obrigao, por no interessar ao credor receber o bem danificado, retornando as partes ao estado anterior, ou, poder o credor aceitar a coisa abatido do seu preo o correspondente a diminuio do seu valor, conforme artigo 235 do C.C. Havendo culpa pela perda parcial da coisa aplica-se a regra do artigo 235 do C.C. mais perdas e danos, conforme regra do artigo 236 do mesmo diploma legal. 1.7. Obrigao de restituir Na obrigao de restituir (subespcie da obrigao de dar) o devedor tem em seu poder coisa alheia, cumprindo-lhe o dever de devolv-la ao dono, como ocorre no comodato, na locao, no depsito, restituio de sinal dado (arts. 417 e 420 do C.C. arras), coisa achada (art. 1.233 do C.C.), etc. Em razo de sua peculiaridade (devoluo de coisa alheia) teremos uma situao distinta, j que, se a coisa se perder, o prejudicado ser o credor, na condio de dono da coisa. As hipteses so: 1.7.1. Perecimento sem culpa e com culpa do devedor Perecendo a coisa sem culpa do devedor, sofrer o credor a perda, resolvendo-se a obrigao, conforme regra do artigo 238 do diploma civilista. Exemplo: Se o animal objeto do comodato, no puder ser restitudo, por ter perecido em razo de um raio, resolve-se a obrigao 4

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Prof. Jos Antnio A. Neto do comodatrio, que no ter de pagar perdas de danos, exceto se estiver em mora, quando ento responder pela impossibilidade de cumprimento da obrigao, mesmo em razo de fora maior ou caso fortuito, se estes ocorrerem durante o atraso (art. 399 do C.C.). Vale ressaltar a parte final do artigo 238 que se refere ressalva aos direitos do credor at o dia da perda. Significa que, se coisa gerou frutos, naturais (ex.:deu cria) ou civis (ex. aluguis), sem despesa ou trabalho para o comodatrio, ter aquele direito sobre eles (art. 241 do C.C.). Havendo culpa, a regra do artigo 239 do C.C., ou seja, o devedor responder pelo equivalente em dinheiro mais perdas e danos, j que cabia ao devedor a obrigao de zelar e conservar a coisa. A regra reprime a culpa e a m-f. 1.7.2. Deteriorizao sem culpa e com culpa do devedor Dispe o artigo 240, primeira parte, que se a coisa se deteriorar sem culpa do devedor (fortuito ou fora maior) receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a indenizao. Mais uma vez se aplica o princpio pelo qual a coisa perece para o dono. Na hiptese de culpa do devedor na deteriorizao da coisa, aplica-se a regra do artigo 239 do C.C., conforme disposto na segunda parte do artigo 240 do referido diploma legal, ou seja, responder o devedor pelo equivalente em dinheiro, mais perdas e danos. O credor pode optar, tambm, pelo recebimento da coisa no estado que se encontra, acrescido de perdas e danos. 1.8. Das obrigaes pecunirias Espcie de obrigao de dar que consiste em solver dvida em dinheiro. Deve ser paga no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, conforme regra do artigo 315 do C.C. Distino entre dvida em dinheiro e dvida de valor. Na primeira o objeto o prprio dinheiro (exemplo: contrato de mtuo), na segunda o dinheiro no constitui objeto da prestao, apenas representa seu valor (ex: desapropriao). O pagamento no pode ser efetuado em outro padro monetrio, salvo algumas poucas excees (decreto 857/69), seno em reais, isso se chama moeda de curso forado. Os juros constituem remunerao pelo uso de capital alheio e tem natureza acessria. Se o pagamento tiver que ser feito por medida ou peso, havendo silncio das partes, entende-se que aceitaram os do lugar da execuo (art. 326 do C.C.). Presume-se a cargo do devedor as despesas com o pagamento e a quitao, mas, se ocorrer aumento por fato do credor, suportar este a despesa acrescida (art. 325 do C.C.). 2. Das obrigaes de dar coisa incerta Conceito: A expresso coisa incerta indica que a obrigao tem objeto relativamente indeterminado, na medida em que deve ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela qualidade. , portanto, determinvel, por carecer apenas de determinao quanto a sua qualidade. (regra do artigo 243 do C.C.). Havendo indeterminao quanto ao gnero ou a quantidade, no haver 5

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Prof. Jos Antnio A. Neto obrigao. Exemplo: A entrega de sacas de caf (ausente a quantidade) ou A entrega de dez sacas (ausente o gnero melhor seria dizer a espcie). A entrega de dez sacas de caf obrigao de dar coisa incerta (falta apenas determinar a qualidade do caf enquanto isso no ocorre permanece incerta). A principal caracterstica dessa modalidade de obrigao reside no fato de o objeto ou contedo da prestao, indicado genericamente no comeo da relao, vir a ser determinado (por peso, nmero ou medida geralmente) por um ato de escolha, no instante do pagamento. 2.1. Escolha e concentrao A determinao da qualidade da coisa incerta perfaz-se pela escolha. Feita esta, e cientificado o credor, acaba a incerteza, e a coisa torna-se certa, vigorando, ento, as regras da obrigao de dar coisa certa, conforme artigo 245 do Cdigo Civil. O ato de escolha denominase concentrao. Entretanto, para que a obrigao se concentre em determinada coisa no basta escolha, necessrio que ela se exteriorize pela entrega, pelo depsito em pagamento, pela constituio em mora ou por outro ato jurdico que importe a cientificao do credor. A escolha compete ao devedor, se do contrrio no resultar o ttulo da obrigao, conforme regra do artigo 244 do C.C.. Existem limites a atuao do devedor, ele no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. Ou seja, deve observar o meio-termo entre os congneres, a qualidade mdia ou intermediria. Havendo apenas duas qualidades, poder entregar qualquer uma delas, inclusive a pior, sob pena de extinguir o critrio da escolha. As partes podero estabelecer que a escolha caber a um terceiro (analogia do artigo 1.930 do C.C.). Se a escolha couber ao credor, ser ele citado para esse fim, sob pena de perder o direito que passar ao devedor (art. 342 do C.C.). Ver artigos 629 e 630 do CPC. 2.2. Gnero limitado e ilimitado Segundo a regra do artigo 246 do Cdigo Civil antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorizao da coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito. Os efeitos da obrigao de dar coisa incerta devem ser apreciados em dois momentos distintos, antes e aps a escolha. Antes da escolha (a definio somente se completa com a cientificao do credor) a coisa permanece indeterminada. Se a coisa se perder, no poder alegar culpa ou fora maior, tampouco perda ou deteriorizao da coisa, pois o gnero nunca perece (genus nunquam perit). Exemplo: Se algum se obriga a entregar dez sacas de caf, no eximir da obrigao, ainda que se percam todas as sacas de caf que possui, porque pode obter, de terceiros, o objeto da obrigao (gnero), inclusive se a obrigao for em dinheiro. Soluo diferente ocorrer se a obrigao for de dar coisa certa, que venha a perecer, sem culpa sua (ex. incndio acidental) ou se se tratar de gnero limitado, ou seja, circunscrito a coisas que se acham em determinado lugar (ex: animais de determinada fazenda, cereais de determinado depsito, etc.). Sendo delimitado dessa forma o gnero, o perecimento de todas as espcies que o componham acarretar a extino da obrigao. Exemplo: Se um livreiro emprestar a um colega cinqenta exemplares de uma obra, para lhe serem restitudos da a seis meses, e se no fim desse prazo a obra estiver esgotada, claro que haver impossibilidade absoluta de restituir exemplares novos. 6