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Derecho Comercial. Unidad 1.

El comercio: concepto econmico y jurdico


Concepto econmico: Fontanarrosa: A pesar de la estrecha vinculacin entre la economa poltica y el derecho comercial, no puede afirmarse que el contenido de uno coincida con el otro, El derecho comercial se ha constituido y desarrollado sobre las necesidades econmicas, pero no significa que ambas materias hayan seguido una evolucin paralela y siempre coincidente. En el derecho romano, el derecho de comprar de vender (Ulpiano) no se refiere simplemente a la empetio venditio, sino tambin a todos los medios puestos por la ley civil a disposicin de los ciudadanos: mancipatio, iure cessio, nexum, usucapio, Los economistas emplearon luego el trmino, para asignar a los fenmenos de circulacin y distribucin de los bienes, excluyendo la produccin. Por Ejemplo: Siburu: comercio es la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta y la demanda para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia calculada sobre las diferencias de los valores de cambio. El derecho comercial regula las relaciones surgidas de esa actividad, adems regula otra actividades que no encuadran dentro de la definicin dada, y sin embarga, la ley declara mercantiles por su afinidad ms o menos estrecha con las operaciones mercantiles. Romero: El objeto principal del derecho comercial es el comercio; siendo la economa la que se ocupa del estudio de este fenmeno social. En general, y sin que pretenda ser una definicin, se puede decir segn Langle, que desde el punto de vista econmico, comercio (cum merx) es la actividad continuada de intermediacin entre productores y consumidores, para hacer llegar a stos las cosas de aquellos sin alterarlas y para obtener ganancias. En este concepto se incluyen algunos caracteres.

Caracteres: 1- Actividad intermediadora: econmicamente considerado el comercio es intermediacin. La idea de la industria comercial como actividad intermediadora fue recibida en el derecho en general, y en nuestro derecho en especial, que ha dejado afuera a los actos, compras y enajenaciones de productos primarios y consumidores finales, aunque ha incluido otras actividades. 2- Deja productos inalterados: la idea de comercio se circunscribe a la intermediacin en el cambio de productos sin alterarlos ni incorporar modificaciones: econmicamente existe clara distincin entre comercio y manufactura. En el Art. 2 prrafo 2 este concepto se convierte en la regla, aunque el derecho adopta una posicin amplia al incluir la industria manufacturera. 3- Habitualidad: econmicamente para que haya comercio es necesario que exista una actividad continuada, lo que naturalmente exige el ejercicio habitual, por parte de los sujetos que hacen de esta su profesin o medio de vida. No es necesaria habitualidad para que exista comercio jurdicamente considerado, ni para que exista acto de comercio. La habitualidad es un recaudo necesario para adquirir la calidad de comerciante, no as para que exista acto de comercio. 4- Lucro: es el elemento subjetivo del comercio, la intencin de actuar en pos del beneficio econmico en forma habitual, haciendo de esta actividad su profesin, es esencial en el concepto econmico de comercio, no as en el jurdico. El lucro es un elemento natural del comercio, y la persecucin del beneficio es la motivacin de la actividad del comerciante. Concepto Jurdico: Fontanarrosa: La nocin econmica de comercio no basta para delimitar el mbito de la materia comercial, tal como la entienden generalmente lo cdigos. Por lo tanto, la Ciencia del Derecho Comercial debo operar no sobre la nocin econmica, sino sobre la nocin jurdica de comercio, y sta slo debe ser inducida de las normas que determinan el campo de la materia comercial. Esta nocin jurdica unitaria no ha sido lograda todava, podemos decir: Es comercio, en sentido jurdico, todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil

Romero: El concepto econmico del comercio difiere de lo que es considerado materia de regulacin por el derecho mercantil. Nocin econmica y jurdica de comercio difieren por cuanto el derecho regula una seria de actos y situaciones que son asimiladas o que son relacionadas al comercio, lo que hace que el concepto jurdico sea sensiblemente ms extendido. Al decir de Rocco, el intercambio mercantil tiene para el derecho un mbito bastante ms amplio que la mera intermediacin, incluyendo los actos de cambio y para el cambio, es decir, actos preparatorios o que son su consecuencia, as como los que tienen relacin con la actividad. La idea de intermediacin para el derecho es ms amplia en el sentido de incluir actos que no necesariamente se realizan sobre mercaderas sino sobre bienes inmateriales, actividades, riesgos, etc. y todos aquellos que sirven para promover, facilitar o asegurar la actividad. La mayor amplitud de la nocin jurdica de comercio frente a la econmica es notoria: el derecho incluye en su mbito la industria manufacturera y un conjunto de relaciones e instituciones vinculadas al comercio, que son objeto de regulacin por una cuestin de orden. Por otro lado, profesionalidad y habitualidad que son esenciales para reconocer la existencia de comercio como actividad econmico-social, son importantes jurdicamente para adquirir la calidad de comerciante, ms no para que exista acto de comercio; tal vez en esto radique la mayor diferencia entre el modo de ver la actividad por la econmica y el derecho: la primera atiende a la actividad socioeconmica en tanto el derecho apunta a los actos individualmente considerados, ms que a la actividad en s misma. De un modo indirecto la profesionalidad y habitualidad determinarn la aplicacin de la ley comercial por va subjetiva, cuando se trate de los actos de un comerciante, pero no son esenciales para reconocer la existencia del acto. Por fin jurdicamente, el nimo de lucro no integra el concepto de actos de comercio, ya que no es esencial para que ste exista, aunque constituya un elemento natural. Como se advierte, el derecho comercial, como regulacin de las relaciones jurdicas nacidas del ejercicio de la actividad comercial, regula una materia ms comprensiva que el fenmeno socio-econmico del comercio.

Fuentes del Derecho Comercial.


Fuente del Derecho: Son los distintos modos de creacin o expresin del Derecho Positivo. Fuente, etimolgicamente, significa donde emana o surge algo. Son preceptos formalmente obligatorios que regulan la materia comercial. Se dividen en dos: a) Fuente material: son todas aquellas que nutren al derecho del contenido de sus preceptos. Por ejemplo, la economa. b) Fuente formal: de la cual surgen las normas de contenido obligatorio. Modos de manifestarse externamente el precepto jurdico mercantil. (Este es el que estudiamos) La mayora de la doctrina considera como fuentes formal del Derecho Comercial a la ley y a la costumbre. Otros agregan a la jurisprudencia, doctrina, equidad y los principios generales del derecho.

Constitucin nacional:
Las facultades legislativas del derecho sustancial corresponden al gobierno federal, segn el Art, 67 Inc. 11 de la CN. La Constitucin Nacional, es la nica fuente gubernamental de la que emana el derecho privado civil y comercial, no pueden tener problemas jurisdiccionales o de primaca de una legislacin sobre otra en razn de su fuente productora; los nicos conflictos posibles son los emergentes de la aplicabilidad de una u otra legislacin (civil o comercial) en razn de la especialidad de la materia regulada. Art. 75 Inc. 12 CN: le corresponde al congreso dictar el Cdigo de Comercio. Adems, se encuentran los Tratados Internacionales de jerarqua constitucional, contemplados en el Art 75 Inc 22 CN. Aquellos que intervienen en la economa. Y segn el Art 126 CN, las provincias no pueden dictar su propio Cdigo de Comercio. Es materia no delegada a las provincias.

La ley comercial:
La LEY es el pensamiento jurdico deliberado y consiente, expresado por rganos adecuados que representan la voluntad preponderante de una multitud asociada. Es el pronunciamiento solemne del derecho, la expresin racional del mismo. Es conjuntamente pensamiento y voluntad, porque comprende la germinacin lgica y un acto de imperio. La ley se manifiesta por tanto, como una norma jurdica obligatoria impuesta por la autoridad del Estado por medio de sus rganos competentes. Comprende: Las constituciones polticas La ley en strictu sensu: actos emanados del poder legislativo. Reglamentos o actos emanados del poder ejecutivo con el fin de reglar en detalle las leyes. Ordenanzas municipales: actos emanados de las autoridades locales de cada comuna o municipio, Ley comercial: es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hechos a los que la propia ley considera mercantil, en cuanto ha sido dictada con el fin de regular principal y directamente dicha materia mercantil. Caben dos categoras: a) Las que regulan exclusivamente la materia mercantil., aplicable nicamente a negocios comerciales y no susceptible de aplicacin a relaciones civiles. EJ: Reglamente de letra de cambio, negocios martimos. b) Las que regulan principal y directa pero no exclusivamente, materias mercantiles aplicable analgicamente a la materia civil. Ley Civil: El derecho civil constituido por el cdigo civil, las leyes especiales de ndole civil y algunos pocos usos, no pueden ser considerados como fuente del derecho comercial, ya que no aparece como modo de manifestacin externa del precepto jurdico mercantil. Este derecho tiene ampliacin subsidiaria a la materia comercial, cuando esto ocurre la ley civil rige no como ley comercial, sino como derecho civil verdadero y propio en

razn de los elementos de unidad del derecho privado y dado que el ordenamiento jurdico positivo no admite lagunas en su sistema. El Titulo Preliminar I, dispone: En los casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil. Aqu no se confiere la jerarqua de fuente del derecho comercial, sino provee a la funcin integradora de las lagunas del derecho comercial mediante la determinacin de las normas subsidiarias aplicables. Leyes comerciales en particular: El carcter mercantil de la norma jurdica debe ser determinado a base del contenido propio de la ley, y de la naturaleza de las relaciones que ella regula. Para lograrlo tal objetivo, debe recurrirse primero al cdigo de comercio, luego investigar si dicha relacin esta incluida o no entre las que el cdigo considera comerciales. De modo, que deben considerarse mercantiles, no slo el Cdigo de Comercio sino tambin las leyes especiales que regulan: 1- El Cdigo de Comercio: es el ncleo fundamental de la legislacin mercantil. En el figuran las normas bsicas que delimitan la materia comercial y a las que se refieren luego en detalle las dems normas regulatorias. Dentro de l, deben considerarse comprendidas todas aquellas leyes especiales que por voluntad legislativa se declaran incorporadas al mismo. Y por lgica deben igualmente considerarse partes integrantes del cdigo de comercio, las leyes derogatorias o modificatorias de alguna de sus disposiciones. 2- Leyes especiales reguladoras de la materia comercial . Por ejemplo: Ley 111 sobre patentes de invencin, ley 3975 sobre marcas de fbrica, comercio, y de agricultura, ley 11867 transferencia de establecimientos comerciales e industriales., ley 11357 sobre capacidad jurdica de la mujer, ley 3942 seguro de vida, etc. 3- La naturaleza comercial de la norma se determina esencialmente a base del contenido y naturaleza de la relacin regulada. De aqu que ciertas normas contenidas en el cdigo civil sean en realidad verdaderas leyes comerciales, por referirse directa y principalmente a materias mercantiles. No debe confundirse: tales normas son mercantiles porque se refieren directa y principalmente a la materia mercantil. En tanto no son comerciales aquellas otras normas del

derecho civil que pueden ser aplicadas subsidiariamente a materias mercantiles, ante la falta de precepto expreso o implcito en la ley comercial.

Los usos y costumbre.


La Costumbre es la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de la comunidad social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. Debe distinguirse la costumbre, por una parte, de los llamados usos convencionales o usos del comercio o usos del trafico, llamados tambin usos interpretativos, y por otra parte, de los usos legales. Los Usos consisten en los modos de comportamientos mas o menos generales, que envuelven tcitamente a los actos jurdicos, especialmente en materia de los contratos, en que se tiene por objeto integrar o completar la voluntad de las partes o del autor del acto. Diferencias: a) A los usos le falta el elemento psicolgico, es decir, la conviccin de que su observancia es necesario del derecho u obligatorio. (opinio iuris) b) La costumbre tiene fuerza interna propia que infunde a los individuos el sentimiento de necesaria vigencia, los usos no alcanzan tener semejante fuerza coactiva y su cumplimiento queda librado a la conveniencia o inters de los sujetos o bien alguna disposicin legal que a ellos se refiera; pero en tal caso la necesidad de la aplicacin del uso no deriva de su propia fuerza interna, sino de la norma legal que la establece. En doctrina, los autores reconocen a la costumbre jurdica la jerarqua de fuente autnoma del derecho, y se las niegan a los usos. El Cd- Civil y Comercial utiliza ambos trminos como sinnimos. Se los considera como normas generalizadas, y aceptadas por la sociedad que tienden a resolver conflictos. Ej.: precio de ganancia. La costumbre constituye la fuente del derecho ms antigua, nace antes de las normas escritas.

Clases: Fontanarrosa: Adems de los usos interpretativos e integradores de la voluntad, pueden distinguirse los usos generales de los locales y de los espaciales, segn hagan distincin a base se su aplicacin territorial o material. En razn de la vigencia territorial, los usos pueden ser generales, si se observan en todo el territorio, de la nacin o locales si solo se aplican en lugares determinados. En razn de su aplicacin a la materia, los usos pueden ser generales, si se cumplen en todas las relaciones referentes a una materia determinada, o especiales, si slo se observan respecto de ciertas relaciones o profesiones. Romero: Segn su relacin con la ley: 1- Secundum Legem (Costumbre segn la ley): cuando la ley hace referencia a la costumbre. Es la costumbre que se desarrolla como modalidad en aplicacin del derecho positivo, la cual puede asimilarse a los usos interpretativos. 2- Praeter Legem (Costumbre al margen de la ley): es la que se desarrolla y se aplica al margen del derecho positivo, pero paralelamente, llenando vacos normativos que hubiere, sin contradecir una norma jurdica determinada o estableciendo regulaciones generales de nuevas situaciones que se plantearen. 3- Contra Legem (Costumbre contra la ley): es la que se desarrolla en el seno de la comunidad humana determinada en contra de lo que dispone una regla jurdica determinada. El Art. 17 del Cd. Civil, dispone: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Este Art. hace referencia a las dos primeras clasificaciones, pero no a la costumbre contra legem, por lo tanto, la costumbre contra la ley no puede generar derechos. En materia comercial, se he reconocido en principio la validez de la costumbre contra legem. Pero en la actualidad la doctrina niega su validez, se considera que nunca puede generar derechos ni constituir obligaciones en materia comercial. Requisitos: Para que la costumbre sea fuente formal del derecho y obligue por s con la misma fuerza de derecho escrito, sus actos constitutivos deben reunir los siguientes caracteres:

1. Uniformes: deben ser de una prctica univoca compuesta de elementos homogneos. 2. Frecuentes: ser repetidas en un nmero apreciable. 3. Generales: cumplidos por un nmero ms o menos grande de los miembros de la colectividad social. 4. Constantes: duraderos en el tiempo y no simplemente accidentales. 5. Obligatorios: cumplidos con la conviccin de la necesidad de observar ese comportamiento como si fuera derecho o una obligacin jurdica. Usos interpretativos y legales: La costumbre suele ser empleada para designar los usos, de tal modo que en el lenguaje corriente, aun entre los juristas, no siempre se hace la debita distincin entre el uso y la costumbre. Lo esencial de la diferencia en que los usos son prcticas observadas por motivos de conveniencia, de orden tcnico o profesional, con uniformidad, frecuencia, generalidad y constancia suficientes como para poder afirmar la existencia de una regla social de comportamiento en un sentido determinado dentro del curso normal de los negocios; pero falta a esos la fuerza interna derivada de la conviccin de quienes la practican, de estar cumpliendo verdaderas reglas jurdicas. Algunos autores emplean el trmino usos en sentido genrico, distinguiendo los usos convencionales o del trfico o interpretativos , de los usos legales que, en su opinin, son los nicos que constituyen el verdadero y propio derecho consuetudinario mercantil; en tanto los primero tienen una base contractual y slo sirven para interpretar los contratos, integrando la deficiente voluntad de las partes. Otros autores distinguen tres categoras: usos interpretativos, usos legales, y costumbre jurdica. Los primeros constituyen indicios de una voluntad cuyo significado y alcance presume el uso, pero tal presuncin puede ser destruida por la prueba en contrario. Los usos legales son prcticas generales cuya observancia se torna obligatoria porque as lo dispone la ley. En cuanto son invocados por un precepto legal, entran a integran el contenido de ste y se convierten en normas jurdicas, no por voluntad de los individuos sino por una ley.

La costumbre jurdica derecho consuetudinario constituye una norma jurdica autnoma cuya fuerza vinculatoria no deriva de la ley sino que nace y acta a la par de la ley. Otros autores, oponen los usos interpretativos o del trfico al derecho consuetudinario, y admiten que su fuerza obligatoria proviene de la ley, si bien difieren en atribuirles o no valor de fuente secundaria del derecho. Valor: Las referencias a los usos y costumbres aparecen diseminadas en los cdigos civil y comercial. De ellas no surge diferenciacin de ambos conceptos. Por lo contrario, emplean los vocablos indistintamente para expresar la misma idea. Y de la correlacin de todas las disposiciones que aluden a los usos y costumbre, Fontanarrosa concluye, que dentro de nuestro sistema del derecho privado ha quedado excluida la costumbre stricto sensu como fuente formal del derecho. Articulo 17 Cdigo Civil: el uso, la costumbre o la prctica no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente. La costumbre no tiene fuerza de ley sino cuando la ley se la confiere, y entonces el carcter vinculatorio del uso no proviene de su propia fuerza psicolgica interna sino del mandato de la ley. Titulo Preliminar V: Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Cuando los trminos empleados en los actos y convenciones mercantiles sean oscuros o dudosos, se recurre a los usos para aclarar su sentido. - Y esta interpretacin de las palabras de las convenciones se har de acuerdo con el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo (art. 217). - Es decir, la interpretacin debe hacerse segn el significado objetivo de los trminos, y no segn la intencin subjetiva del obligado, no manifestada explcitamente en el acto mismo, o mediante la conducta de ambas partes subsiguientes al contrato (art. 218 inc.4).

- Para interpretar estas palabras o clusulas no es necesario recurrir a la costumbre jurdica stricto sensu, sino que es suficiente tener presentes los usos y prcticas observados en el comercio en caso de igual naturaleza (art. 218 inc. 6) - Estos hbitos y prcticas mercantiles adquieren por principio de la ley, calidad de elementos auxiliares semnticos para la tarea de precisar el significado de los vocablos. - Cuando en el contrato se hubiese omitido alguna clusula necesaria para su ejecucin y hubiese desinteligencia entre las partes, la ley presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de ejecucin (art.219). La disposicin es importante porque acuerdan a los usos y costumbres un valor, no simplemente interpretativo sino integrador de la voluntad de los contratantes, ante el silencio de la convencin. Cuando la ley dice que ante el silencio de las partes, stas habrn de sujetarse a lo que es de uso y prctica en el lugar de ejecucin, la disposicin legal asume un valor dispositivo supletorio anlogo al que puede tener, por ejemplo, la que establece que, ante el silencio de los contratantes respecto al precio de la cosa vendida, se presume que stos se sujetaron al precio corriente del da en el lugar de entrega de la cosa (art. 1345 C.C.). En el caso de la compraventa sin declaracin del precio, la ley establece el criterio a que habr de sujetarse la determinacin del mismo, en tanto que en el supuesto del art. 219 C. Com., la ley remite al criterio de solucin a los usos y costumbres que vienen a asumir, ope legis, la funcin de norma de composicin del conflicto. En ninguna de ambas hiptesis acta la voluntad expresa o inferida de las partes, sino la ley (directamente en la primera, y mediante la remisin a los usos y prcticas en la segunda) establece la solucin aplicable al caso. Estos usos adquieren as la fuerza de verdadera norma legal (dispositiva, no imperativa) y se incorporan al sistema normativo del derecho comercial. No influye la circunstancia de que el art. 219 establezca una presuncin iuris tantum, pues dado el carcter predominante dispositivo y subsidiario de la mayora de los preceptos legales en materia de obligaciones, es sabido que la voluntad de las partes puede dejar sin efecto o modificar las soluciones legales, en medida que no lesionen el orden pblico. Por consiguiente, probando que la intencin de los contratantes fue otra, desaparece la aplicacin supletoria de la solucin legal.

Titulo Preliminar II: En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes. La disposicin se refiere a todas las materias que no son de orden pblico, la mayora de las relaciones obligaciones. En ellas, la naturaleza de los actos celebrados permite al juez investigar, si el acto realizado, por su esencia puede ser referido a las costumbre. Sobre esto, se debe tener presente que los actos mercantiles, en buena proporcin, son actos celebrados bajo forma tipos con gran nmero de personas; y que una de las caractersticas fundamentales de la actividad comerciales es la habitualidad y profesionalidad de su ejercicio. Por donde resultara que la referencia expresa o implcita a las costumbres comerciales habr de constituir una nota caracterizante. En todos estos casos, una vez determinado por el juez que el acto tiene por esencia a referirse a la costumbre, dar al mismo y a lo hechos que son su consecuencia, el valor que stos deben tener segn la voluntad presunta de las partes que, razonablemente, ha de haber sido la de ajustarse a la prcticas usuales, ya que de no ser as hubiese declarado expresamente. El Cdigo de Comercio prev de este modo, mediante normas generales, la aplicacin de los usos y costumbres, atribuyndoles una doble eficacia: meramente interpretativa en algunos casos y en otros integradores de la voluntad de los contratantes. En el derecho privado (civil y comercial) el uso carece de fuerza para crear por s mismo normas jurdicas, y solo pueden desempear la funcin modesta de suministrar contenidos a la norma general. Estos usos interpretativos o integradores de la voluntad de las partes no tiene fuerza vinculatoria autnoma, sino que su vigencia depende de la ley. Se diferencia de la costumbre jurdica, en que su observancia no est impuesta por la opinio necessitatis, y que las partes pueden apartarse libremente de ellos, si bien a la falta de convencin o de prueba en contrario se entiende que los contratantes se sujetaron a dichos usos, aun cuando no los conocieren detalladamente. En todos estos casos en que la ley remite la solucin a los usos y costumbres, ella seala una norma jurdica en blanco, una norma cuyo contenido es indeterminado y cuya determinacin confa a los usos y prcticas, como en otros casos la confa al propio arbitrio judicial.

Del hecho de que los usos y las costumbres constituyen el contenido de una norma jurdica mercantil, se derivan dos consecuencias: a) El uso mercantil que forma contenido de una norma de derecho comercial, debe ser aplicado como parte integrante de la legislacin mercantil, y por consiguiente, con referencia al cdigo civil. Resulta de los arts. II del ttulo preliminar y 207 C.Com., en cuanto prescriben la aplicacin del cdigo civil o derecho civil a los casos no especialmente regidos o modificados por el cdigo de comercio. b) El uso mercantil que forma el contenido de un precepto legislativo comercial adquiere su fuerza obligatoria de la misma disposicin que lo invoca, y no de la voluntad de la partes. Pero dado el carcter dispositivo y subsidiario de la mayora de los preceptos de derecho privado, nada obsta a que los contratantes se separen libremente del uso. No existen usos mercantiles imperativos. Prueba: Ha quedado establecido que los usos y costumbres, en nuestro derecho positivo, suministran el contenido a la norma legal, y por tanto, forman parte integrante de ella. De tal manera se desprende que la prueba del uso no difiere sustancialmente de la prueba de la norma jurdica. En tiempos recientes pudo afirmarse que el uso deba probarse como un hecho cualquiera, ya la doctrina dominante en la actualidad ha rectificado este criterio y sostiene que el juez debe aplicar el uso, como aplicara el derecho. Este principio requiere cierta justificacin y explicacin. La ley, en ciertos casos, remite a los usos; pero para que estos sean aplicables, deben determinarse previamente su existencia, y esta determinacin constituye un quid facti. Esta cuestin de hecho no puede ser asimilada a los hechos de la causa, estos es, las circunstancias de hecho que sirven para precisar la ndole de la relacin constituida entre las partes, a la cual se aplicar luego la norma jurdica. El uso es, justamente, esta norma aplicable a aquella situacin de hecho sometida a decisin. Por, ende la prueba de los usos queda sometida a la reglas que imperan en la determinacin del derecho aplicable. De ah derivan las siguientes consecuencias: a) El uso, por su condicin de norma jurdica, debe ser examinado y aplicado por el juez, aun de oficio.

b) En lo relativo a la prueba de la existencia del uso, no rigen los principios pertinentes al onus probandi. c) En cuanto a los medios probatorios admisibles, debe tenerse presente que, tratndose de probar una norma jurdica y no de hecho, quedan excluidos los medios fundados en las propias declaraciones de las partes, tales como la confesin y el juramento. Los medios ms corrientes y aceptados son: informes de Bolsas de Comercio y otras instituciones mercantiles de responsabilidad, dictmenes de expertos, declaraciones de testigos, informes de sndicos profesionales, etc. Y el conocimiento personal del juez.

Doctrina.
La opinin y el estudio de los grandes tratadistas del derecho no pueden ser considerada como fuente formal del derecho comercial, ya que no contiene virtualidad normativa, generalidad, uniformidad, ni se entiende obligatoria. Fontanarrosa: La opinin de los tratadistas podr ser valioso elemento auxiliar para la explicacin y aplicacin del derecho, pero no importa un modo de manifestacin de normas jurdicamente obligatoria, ni sustituye a la autoridad de la ley. Romero: La doctrina no es fuente formal del derecho. No puede ser asimilada a la ley, an cuando algunos autores pretendan modificaciones de la ley o por va de interpretacin aporten modificaciones al sistema en s.

Analoga.
Art.16 del Cd. Civ.: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Es uno de los criterios a que remite el art. 16 C.C. para resolver los casos no expresamente previstos, cuando estatuye que se atender a los principios de leyes

anlogas. No es fuente formal del derecho mercantil, sino un procedimiento de integracin de las lagunas del derecho. El ordenamiento jurdico positivo se presenta como una estructura preceptiva dentro de cuya totalidad no cabe suponer la existencia de situaciones que escapen a su disciplina. As, los jueces estn obligados a juzgar todos los casos sometidos a si decisin, sin que puedan eximirse de hacerlo so pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de leyes (art. 15 C.C.) Pero esta, como toda obra humana, son imperfectas y no puede prever la infinita variedad de situaciones posibles; lo que hace que un juez, frente a un caso concreto, que expresa o implcitamente lo regule. En tal emergencia se atender a los principios de leyes anlogas. La analoga no es fuente formal del derecho, ni tampoco un mtodo de interpretacin de la ley, puesto que el alcance de estas se determina por los medios usuales, los que a veces llevan a la conclusin de que el precepto jurdico no ha previsto el caso planteado. Cuando esto ocurre el intrprete aplica el supuesto concreto una solucin que la ley ha estatuido para un caso anlogo. La analoga jurdica establece la justicia de un trato igual para dos casos esencialmente semejantes. Se suele distinguir entre analoga de ley (analogia legis) y analoga de derecho (analogia iuris): la primera es cuando la norma buscada se infiere de otra norma aplicable a un caso semejante perteneciente a una misma materia; hay analoga de derecho cuando se deduce una norma buscada del sistema de normas aplicables a un materia semejante o de los principios generales de todo el sistema positivo. En realidad esta distincin carece de importancia prctica. Como consecuencia del recurso de la analoga, el intrprete aplica al caso concreto un precepto no creado para este supuesto, pero cuyo empleo queda legitimado en virtud de la semejanza entre el caso regulado y el no regulado. Para que la analoga de una norma sea lcita, requiere tres condiciones: a) Que no exista disposicin legal aplicable directamente ni por interpretacin extensiva; b) Que el caso sea sustancialmente semejante a otro regulado por alguna disposicin legal;

c) Que la disciplina legal del caso previsto est determinada por aquellos elementos a base de los cuales se puede afirmar que ste se asemeja sustancialmente al supuesto sometido a resolucin. Si falta la primera condicin, debe aplicarse la ley que prev el caso; si faltan las dos ltimas, debe recurrirse a los principios generales del derecho. Romero: La analoga no es fuente formal del derecho, porque no es ms que un sistema legal de integracin del orden jurdico para evitar la posibilidad de existencia de lagunas en el derecho, la cual debe regular todas las situaciones de la realidad comercial.

Jurisprudencia.
En sentido etimolgico (Juris-prudencia) significa ciencia o conocimiento del derecho. Puede ser definido como el uso general y uniforme de muchos aos, de una regla jurdica por parte de las autoridades judiciales en la esfera de la aplicacin del derecho. Segn este concepto, unas o pocas decisiones judiciales sobre un mismo asunto no constituyen jurisprudencia. De donde, para algunos, las decisiones judiciales aisladas no seran fuente de derecho, pero s lo seria cuando en razn de la reiteradas soluciones de un problema jurdico llegase a formarse un usus fori, y un regla general para los tribunales. As la jurisprudencia no sera otra cosa que un derecho consuetudinario judicial. La sentencia judicial puede ser fuente creadora de normas jurdicas o concretas particularizadas que integran el ordenamiento jurdico general. Romero: La jurisprudencia no constituya una fuente del derecho, porque en un sistema jurdico en el cual corresponde solamente al legislador el dictado de la ley y su interpretacin con carcter general, quedando limitado a los tribunales su aplicacin a los casos concretos. La existencia de la corruptela no implica derogacin del ordenamiento sino simplemente desviaciones del poder. No puede atribursele tal calidad en atencin a las reglas constitucionales que impiden la creacin del derecho por los tribunales. Los fallos plenarios son una forma de

unificacin de los usos interpretativos en la aplicacin de la ley, frente a la disidencia de tribunales de una misma instancia,

Principios generales del derecho.


La referencia a los principios generales del derecho est contenida en el Art. 16 C.C. Son los fundamentos de nuestra legislacin positiva, que forman los presupuestos lgicos de los preceptos legales vigentes. Cada institucin jurdica tiene sus principios generales; a su vez hay otros principios ms generales que inspiran un conjunto de instituciones afines; por sobre stos imperan otros ms generales correspondientes a una rama determinada del derecho privado (derecho civil, comercial, etc.) o del derecho pblico (constitucional, administrativo, etc.); y por fin, es posible descubrir principio que informan a toda la legislacin positiva. Agotados los dems medios establecidos por la ley para resolver el caso concreto, debe recurrirse primero a los principios que gobiernan la institucin jurdica respecto de la cual se ha planteado la controversia; luego si no se hallara la solucin, acudir gradualmente a los principios generales hasta llegar a los generalsimos de toda la legislacin positiva nacional. No constituyen una fuente formal, porque de generalizacin. Romero: Jams pueden ser fuente formal del derecho por su indefinicin, pese a que son frecuentemente invocados. Nadie sabe donde hallarlos ni cuales son. no son otra cosa que preceptos ya

comprendidos en el sistema jurdico vigente, y descubiertos mediante un procedimiento

Equidad.
Se refieren a ella el Art. 515del Cod. Civ y el 218 Inc.3 Cod. Com. El primero, para definir las obligaciones naturales; y el segundo para sentar una regla de interpretacin de los contratos. No es fuente formal del derecho comercial, pues no constituye un modo de exteriorizacin de la norma mercantil, sino un criterio de estimacin del juez,

variable a cada caso concreto, para la solucin de un problema concreto. En todo caso, la sentencia ser fuente de la norma y la equidad su fundamento. Romero: La equidad comparte con los principios generales del derecho la indefinicin, y en un sentido lato equivale a derecho o justicia; un valor que si bien es un fundamento del derecho, no constituye fuente formal del derecho.

Las leyes extranjeras.


Articulo 13 Cd. Civil: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.

Artculo 14 Cd. Civil: Las leyes extranjeras no sern aplicables: 1ro.) Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la Repblica, a la religin del Estado, a la tolerancia de cultos, o a la moral y buenas costumbres; 2do.) Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo; 3ro.) Cuando fueren de mero privilegio; 4to.) Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos. Fontanarrosa: Las leyes extranjeras son un importante material de estudio para la interpretacin del derecho patrio; pero carecen de imperio dentro de nuestro territorio, salvo en los casos excepcionales en que la ley argentina autoriza su aplicacin ( art. 13 C.C.) Por ellos, no pueden ser fuente formal del derecho mercantil argentino sino en los supuestos en que integran el sistema jurdico positivo, por expresa remisin de la ley nacional.

Romero: La ley extranjera es un hecho que debe ser probado y es aplicable solamente cuando nuestro derecho las reciba como norma o cuando el cdigo autoriza que sean invocadas por parte interesada.

La naturaleza de los hechos.


Fontanarrosa: Suele invocarse como fuente creadora de normas. A ella se refiere el Cdigo de Comercio, Art. II ttulo preliminar, aunque con otra expresin. Su significado es poco preciso Se dice que las relaciones de la vida, aun cuando ms o menos desarrolladas, llevan en s su medida y su ordenamiento. Este ordenamiento inmanente en las cosas se llama naturaleza de las cosas Si bien la naturaleza de los hechos es un elemento fundamental para el conocimiento y la interpretacin de las leyes, no es fuente de derecho mercantil, por carecer de los requisitos sealados para sta. Romero: Son elementos que constituyen datos fundamentales a tener en cuenta por un pronunciamiento justo, pero de los cuales no surgen preceptos de contenido obligatorio es decir que no son fuente formal del derecho.

El contrato y las condiciones generales de contratacin:


Romero: la aparicin en el comercio moderno, de condiciones generales de contratacin, impuestas por las empresas para que sean aplicables a un conjunto de actos celebrados en masa, ha querido ser elevada a la categora de fuente formal del derecho., obligatoria con carcter general aun en defecto de convenio expreso: en ese sentido han jugado poderosamente las doctrinas totalitarias. Para los defensores de la postura, la obligatoriedad se traslada a la necesidad de las empresas para la formacin de los contratos y el desarrollo de la actividad. Al contrario; en un rgimen de voluntades e igualdad, no aceptadas por el contratante, no pueden constituir regla obligatoria, y menos fuente formal del derecho, las manifestaciones de una sola parte ni siquiera efectuadas para el caso concreto, aun cuando fuere una empresa, que por otra parte jams puede ser asimilarse a un poder

pblico. Menos confiere a una parte interesada la posibilidad de imponer preceptos obligatorios., como ha ocurrido en sistemas que las empresas estn protegidas por normas que aseguran el monopolio de la actividad en perjuicio de los ciudadanos. La defensa de las condiciones generales de contratacin como fuente formal tiene un marcado tono corporativista con un vigor que no se manifest ni en la Edad Media.

Derecho Comercial.
Concepto Fontanarrosa: Derecho Comercial como el conjunto de normas jurdicas que regulan la materia comercial. Ctedra: Conjunto de normas que rigen las relaciones jurdicas comerciales de las personas. Rojas Clari: La rama del derecho privado, que regula actos de comercio y actividad de los comerciantes y relaciones mercantiles que les son sometidas por razones histricas, de celeridad o de poltica legislativa. Romero: Algunos autores (Supino, Mass, Vivante) han dicho que derecho comercial es el que regula las relaciones de industria comercial. Criticada por la imprecisin que contiene, al no delinear con exactitud a qu se refiere. Geirke asume una posicin subjetivista, concibe al comercial como el derecho de los comerciantes; marcado en el derecho alemn. El cdigo francs y su doctrina, se han inclinado por definirlo como el derecho de los actos de comercio. Vivante dice que aquel que tiene principal objeto regular las relaciones que surge del ejercicio del comercio. Incluye relaciones que no son exactamente actos de comercio. Rocco, desarrolla la idea de Vivante y describe al derecho comercial como un conjunto de normas jurdicas reguladoras de las relaciones entre particulares, que derivan de la

industria comercial que no son asimiladas a stas en la disciplina jurdica o en su realizacin judicial. Esta es la definicin ms conveniente, no obstante las criticas. La expresin que refiere a las relaciones entre particulares, parece recortar inadecuadamente el campo de la materia, que en muchos aspectos se escapa de los lmites de estas meras relaciones. Pero resulta adecuada la concepcin posterior cuando se refiere a aquellas relaciones que son derivadas de la industria mercantil o asimiladas a sta, incluyendo as una serie de actos que por su trascendencia econmica se someten al rgimen. Este orden concebido por Rocco es acertado en cuanto se refiere a la relacin de fondo como a su ejecucin judicial. Caracteres 1. Rama del derecho privado: conjunto de normas que regulan las relaciones entre los particulares entre s, y entro stos y el Estado, cuando interviene en la esfera del derecho privado como persona jurdica de derecho privado. 2. Consuetudinario: el derecho comercial naci a fines de la Alta Edad Media y se desarrollo en paralelo con las normas del derecho comn Toda su evolucin se hizo sobre las bases de usos y costumbres comerciales; generados por la inadecuacin de las reglas civiles para regular las nuevas situaciones que el comercio plantea, y son reconocidos por tribunales espaciales; estos preceptos se van plasmados en fallos que emergentes de tribunales especiales organizados en el seno de la corporacin de comerciantes, son recopilados en cuerpos ordenados tendientes a proveer preceptos claros que ayuden al ejercicio de la actividad. Las recopilaciones de costumbres se convierten en verdaderos cdigos. 3. Progresivo: frente a un derecho esttico y rgido como el civil, regulatorio de la estructura misma de la sociedad; el derecho comercial aparece como un derecho progresivo, dctil, evolutivo, destinado a regular una actividad cambiante; es un conjunto de preceptos de las realidades econmicas que, evoluciona continuamente. El derecho comercial no es una regulacin que afecte cuestiones esenciales del ser humano, sino que responde a una tcnica propuesta para brindar soluciones a los planteos del comercio. 3. Universal: es un derecho de carcter expansivo y universal como la misma actividad. A partir de los cdigos del siglo XIX, el comercial se presenta como un derecho supranacional, que se desarrolla en funcin de los intereses de una actividad que no reconoce fronteras y cuya expresin normativa se va haciendo uniforme como la

actividad misma, con prescindencia de las particularidades nacionales que en este mbito se manifiesta. 4. Fragmentario: la tendencia a la fragmentacin marca el rumbo de derecho mercantil en los ltimos tiempos. El derecho comercial atiende a situaciones especiales y no constituyen en s mismo un sistema completo; si bien est estructurado como sistema, no se basta a s mismo, sino que requiere del basamento que constituye el derecho civil, cuyos preceptos son de aplicacin, como los de muchos otros ordenamientos. El sistema codificado tiende por s a dividirse en distintas leyes, cada una de regulatoria de materias independientes. Por Ej.: sociedades, seguros, concursos, etc. 5. Dctil: es sumamente dctil por la misma naturaleza de las situaciones que tiene que regular. Las instituciones del derecho comerciales se alteran con mucha mayor facilidad y con menos consecuencias, lo que hace que estas instituciones seas susceptibles de modificaciones a la luz de la convivencia, lo hace que sea una regulacin muy dctil, 6. Sustantivo: el derecho comercial debe ser considerado como derecho sustantivo, ya que no esta llamado a cuidar de la ampliacin de otro derecho, sino que es materia de fondo regulatoria de las relaciones enmarcadas en su contenido. Pero el mbito procesal tiene una marcada influencia en esta materia, en cuyos textos es frecuente hallar normas procesales, siempre incluidas por su ntima vinculacin con las instituciones reguladas o como ocurre en el caso de concurso, ntimamente entrelazadas con preceptos de fondo. 7. Expansivo: se trata de un derecho cuyo campo de comprensin es cada vez ms extenso; el derecho mercantil va cubriendo reas que fueron de derecho civil, como los contratos y las obligaciones. El derecho mercantil va introduciendo normas que alteran el derecho civil, al tiempo que van previendo y regulando situaciones y casos que pueden haberse concebido originalmente como que no pertenecen a su mbito.

Origen y evolucin histrica. Evolucin del derecho comercial.


Fontanarrosa: El comercio es, por esencia, intermediacin en el cambio. Pero al lado de la actividad intermediadora se desarrollan otras ms o menos vinculadas con sta. Y por esa vinculacin el legislador ha considerado necesario o conveniente someterles a un

rgimen jurdico comn. De lo que resulta que el contenido del Derecho mercantil no ha coincidido nunca con el concepto econmico de comercio. 1) La Antigedad: no conoci el derecho mercantil, no obstante de numerosas transacciones cuyo carcter mercantil es innegable. Disposiciones asiladas relativas a determinados negocios y operaciones, pueden encontrarse en el Cdigo de Hamurabi (aprox. 2080 a.c.), en l preceptos atinentes al prstamos con inters, al contrato de depsito, a la comisin y otras varias figuras jurdicas; pero no autoriza afirmar la existencia de esta rama del Derecho. 2) Derecho griego: con particular referencia a los negocios martimos, pero nada autoriza a suponer que las normas jurdicas aplicables a tales negocios constituyesen un sistema de derecho especial. Es probable que haya existido un derecho comercial consuetudinario, no escrito, pero de tal posibilidad no cabe inferir conclusiones de su extensin y contenido. Esta deficiencia de la legislacin no significa en modo alguno que en Grecia no se haya practicado el comercio; por lo contrario, la vida econmica fue activa y alcanz momentos de gran esplendor. 3) Roma: a pesar del florecimiento de los negocios y de la riqueza que en cierto momento alcanz la Urbe, lo romanos no sintieron la necesidad de sistematizar un conjunto de normas especficamente aplicables al comercio. Las principales instituciones jurdicas romanas relativas al comercio han sido las aplicables al comercio martimo, y por consiguiente, internacional. Puede afirmarse tambin en Roma hubo regulaciones mercantiles fragmentarias, pero no un ordenamiento sistemtico de las relaciones mercantiles. 4) Edad Media: se advierte un notable florecimiento del comercio, impulsado muy especialmente por ciudades italianas. La desaparicin de una autoridad imperial fuerte, a consecuencia de la cada de Roma, provoc un perodo de desintegracin poltica causada por la impotencia y la ineptitud de las autoridades menores para cumplir sus funciones. Cada regin y hasta cada cuidad, tuvo que hacer frente a la situacin con sus propios recursos; y en muchas de estas ciudades el gobierno o la direccin de la res publica qued en manos de corporaciones gremiales. El espritu comercial que las animaba las impuls a acometer grandes empresas de carcter mercantil: se organizaban expediciones al Oriente, y ciudades italianas del Mediterrneo sirvieron de puente para los negocios entre Bizancio y el resto de Europa. Nuevas relaciones y negocios exigen nuevas normas jurdicas; as las corporaciones de comerciantes que gobernaban las ciudades comenzaron a interesarse en la regulacin de los negocios mercantiles. El

aumento de esta clase de actividades, su tendencia a la universalidad y a la celeridad de las operaciones, la celebracin de ferias y mercados, la constitucin de ligas y hermandades, la prctica reiterada de actos, que da nacimiento a determinados usos y costumbres, traen como consecuencia la necesidad de una reglamentacin especial para operaciones que realizan los comerciantes, y la creacin de jueces especiales encargados de conocer en las contiendas surgidas de los negocios mercantiles, quienes deban juzgar sumariamente, segn los buenos y antiguos usos, a verdad sabida y buena fe guardada. Aparece entonces la legislacin estatutaria y surge la jurisdiccin consular, para suplir la insuficiencia del derecho privado y judicial comn; es decir, nace y se afirma el derecho comercial como derecho autnomo. Pero toda esta legislacin, tanto en su aspecto sustancial como en el jurisdiccional, se aplic al principio nicamente a la clase de los comerciantes; es decir que tuvo un carcter esencialmente profesional. La disciplina de los estatutos y la competencia de los jueces no se extendan a quienes no formaban parte de las corporaciones de mercaderes. Si bien las operaciones mercantiles tenan su disciplina de fondo en los estatutos, ella slo se aplicaba a las negociaciones entre comerciantes inscriptos en las respectivas matrculas profesionales; por lo que en la prctica la aplicacin de la ley estatutaria quedaba condicionada a la determinacin de la extensin de la competencia de los magistrados de cada corporacin. As el problema de la esfera de aplicacin del derecho comercial como derecho especial surgi histricamente como un problema de competencia. Por muchos siglos, los lmites de la autoridad del derecho comercial fueron sealados por los lmites de la competencia de los jueces consulares. Pero ya, segn los estatutos no bastaba para determinar la competencia de los cnsules la sola calidad comercial profesional de los litigantes. Era preciso, adems, que la controversia fuese atinente al ejercicio de la profesin; pues las contiendas sobre puntos ajenos a la especialidad profesional quedaban sometidas al derecho comn. Y con el propsito de delimitar el mbito de jurisdiccin de las magistraturas consulares, los estatutos comienzan a establecer algunos elementos conceptuales relativos a los actos y operaciones que han de considerarse comerciales. Se ve en ellos que, con el correr de los siglos, vendr a ser el concepto de acto de comercio. La jurisdiccin consular comenz luego a extenderse. Por diversas causas: por una parte, el prestigio que adquirieron sus decisiones, dada la experiencia que estos tribunales especializados haban obtenido acerca de asuntos mercantiles; por otra parte, la tendencia natural de toda institucin a ampliar el campo de accin. Lo que result que

dichos tribunales comenzaron a entender paulatinamente en asuntos en los que intervienen personas que no eran comerciantes, y que ocasionalmente haban contrado vnculos comerciales con mercaderes. Poco a poco las legislaciones fueron sometiendo a sus disposiciones diversos institutos, como letras de cambio, seguros, fletamentos, en los que intervenan personas no comerciantes, y que quedaban sujetadas a la jurisdiccin mercantil, en razn de los actos que haban realizado. Se inicia el trnsito de los criterios de comercialidad subjetivos hacia criterios objetivos que aparecen consagrados en la mayora de las legislaciones modernas. El paso decisivo lo da el cdigo civil francs de 1808. El campo de accin del derecho comercial se ensanchaba, personas y actividades que hasta entonces haban permanecido fuera de su influencia, penetran en ella. Por su vinculacin con operaciones comerciales o por motivos de orden formal, gran cantidad de negociaciones de ndoles civil van siendo sometidas a la legislacin civil. La extensin del concepto de Derecho mercantil no coincide con la del concepto econmico del comercio. Varios pases han unificado las legislaciones civil y comercial en materia de obligaciones, suprimiendo lisa y llanamente el cdigo de comercio. Pero la supresin de la legislacin comercial como rama autnoma no signific la supresin de las relaciones econmicas reguladas por ella. El comercio existe, aunque no haya legislacin especficamente reguladora de sus actividades. Segn las pocas, el derecho comercial ha tenido un campo de aplicacin ms restringido o ms extenso que el delimitado por la nocin econmica del comercio. Y se justifica as la afirmacin de que la determinacin de la nocin jurdica de materia de comercio constituye un problema de derecho positivo. Romero: El derecho comercial recibi su fe de bautismo a finales de la Alta Edad Media, cuando comenzaron a repoblarse las ciudades, entra otras causas por la baja productividad, de la mano de obra vasalla. Superados el aislamiento y la barbarie, el D. Com. nace con la civilizacin comunal en contraposicin a la feudal, como esquema regulatorio de la actividad de los burgueses. Slo entonces aparece un grupo de normas cuya funcin era la de regular una actividad profesional, preceptos que van manifestndose con las recopilaciones de los fallos de los tribunales espaciales; los mercaderes crean su derecho sobre la base de la institucin de la costumbre como regla, consagrada por la jurisprudencia de sus propios tribunales y en que la autonoma justifica su jurisdiccin

en el registro, en la matrcula, y se trataba de una regulacin de comerciantes para ser aplicables exclusivamente en el comercio. Esa tendencia se ha llamado modernamente economismo: la pretensin de separar este derecho de la poltica, y concebirlo como un mero accesorio de la comunidad fundado en la especialidad y la universalidad. El asentamiento de los comerciantes en las ciudades y la organizacin de su actividad, da lugar a la aparicin de organizaciones que tienden a la proteccin de su propio inters gremial, como es el caso del derecho comercial, que nace impuesto en garanta del comercio y como resultado de su propio ordenamiento, en pro del comercio en s, y no en nombre de la sociedad toda. Es un derecho autnomo de clase, fruto de la costumbre, lo que da un marcado tono uniforme e internacional. A diferencia del derecho civil, armado como un sistema de proteccin de la propiedad y su conservacin, el derecho comercial se estructura sobre contratos y obligaciones, que son fundamentales para la actividad comercial; nacen con l los agentes auxiliares, factores y dependientes, agentes y comisionistas; tambin la nocin de establecimiento y sus distintivos tambin usados en los productos. El eje de regulacin se ubica sobre el contrato, que pasa a ser el instrumento jurdico de la acumulacin y que se protege inclusive a despecho de la propiedad, no tanto en cuanto defensa del inters particular del contratante, sino en cuanto instrumento bsico para la actividad. Se producen algunas innovaciones fundamentales: se abandona el formalismo y se consagra un principio de libertad, en oposicin del derecho romano, en tanto se atena el requisito de la causa, pasando a aplicarse algunas operaciones meramente en el cambio; la compraventa se descompone en las dos modalidades (Art8, los dos primeros incisos) aunque privilegiando siempre la situacin del vendedor y del acreedor del precio de venta. Los principios germanos prevalecen sobre los romanos: quien compra a un comerciante pblico una cosa robada o perdida es inatacable por el propietario desposedo, quien ha despecho de las reglas civiles, carece de accin para reivindicar la cosa, El contrato prevalece sobre el dominio y la voluntad. El contrato provoca tambin una revolucin a nivel interno: la sociedad ya no es un mero contrato entre partes como el derecho romano, sino que la sociedad colectiva adquiere dimensin institucional, y porque afecta al patrimonio y el crdito del comerciante, deber ser inscrita en el registro del tribunal de comercio, y anunciarse con un edicto en la puerta. Tambin, se consagra la responsabilidad ilimitada y solidaria de los participantes sobre la idea de aumentar la garanta de terceros que se vinculan con el comerciante como modo de promover y asegurar el comercio fomentando el concurso de capitales no

comerciales; la limitacin fue resistida y no aparece sino hasta la fundacin de las Compaas Indias. En este poca aparece como novedad la institucin de la quiebra, donde se sustituye el principio primero en el tiempo mejor derecho por la par condition creditorum, y se sustituye la necesidad de prueba del fraude por la procedencia de la accin revocatoria por su presuncin. A fines de la Alta Edad Media, el mercantilismo pretende la nacionalizacin del derecho comercial, al mismo tiempo aparecen situaciones de crisis, derivadas del descubrimiento de Amrica, Italia y en Alemania que sufren la Guerra de los 30 aos. En el siglo XVI la vida econmica se traslada hacia el oeste; el derecho comercial nacionalizado se entiende como parte del derecho pblico por los mercantilistas, que hallan expresin de la poltica econmica del estado intervencionista (Domat). En la segunda mitad del siglo XVI y en el XVII se promueve la formacin de compaas Indias en la busca de proporcionar un modo de reunir grandes capitales y se produce un marcado desarrollo de la bolsa. El proceso ha de concluir con el reclamo de comerciantes de Tugot (1776): laissez faire, laissez passer, que implica el triunfo de la fisiocracia. A esa poca perteneces el derecho civil codificado y el cdigo comercial francs, dos cuerpos independientes. Los preceptos mercantiles ya no estn instituidos como un beneficio de la clase mercantil, sino como normas objetivas del alcance a cualquier ciudadano que requiere incorporarse el ciclo econmico. Los problemas jurisdiccionales durante la Alta Edad Media se solucionaron mediante la matricula; producida la Revolucin Francesa el cdigo de comercio de Napolen lo soluciona sometiendo a la jurisdiccin comercial los actos que enumera el Art 632, origen de nuestro art 8. A partir de entonces y sobre los principios de libertad, edificada la idea del derecho comercial como el de los actos de comercio, aunque se perpetan dos situaciones: la existencia de los actos unilateralmente comerciales (Art.7); y la sumisin a la ley y jurisdiccin comercial del comerciante ocasional. (Art. 5). Con el tiempo las relaciones civiles fueron perdiendo el carcter que tuvieron histricamente en el derecho romano, que llev a la adopcin de numerosos preceptos del derecho comercial, como la regla de la posesin del ttulo. Se comenz a hablar de la comercializacin de las relaciones civiles, un caso particular fue en Inglaterra donde la ley de los comerciantes, Law Merchant se convirti en ley general, afectando solo el derecho de los contratos y obligaciones.

Durante el siglo XIX el derecho comercial se sigui manifestando como un derecho internacional y uniforme. Pero durante el siglo fueron encaradas la mayor cantidad de codificaciones. En el siglo XX el Cd. Civil italiano unifica las obligaciones civiles y comerciales con el mtodo de incorporar el cdigo de comercio como un libro ms: el Mercado Comn Europeo como sistema de integracin, ser el determinando de mayor interrelacin entre los sistemas tanto de EEUU se intenta la unificacin con el Uniform Commercial Code (aunque distingue claramente la compraventa civil de la comercial. Entretanto, en el derecho de sociedades, se ha evolucionado primero hacia la limitacin de la responsabilidad por la concesin del soberano con las primeras compaas, para luego incluirse la annima como un mero tipo ms entre las sociedades ( como aparece en el Cd. Com. Francs) aunque mantenindose la autorizacin estatal, que desaparece modernamente convirtiendo la annima en otro recurso ms de carcter contractual para facilitar la actividad comercial.

Sistemas legislativos contemporneos:


La doctrina (Ascarelli-Rocco) dividen los sistemas corporativos contemporneos en cinco grupos, que se establecen a grandes lneas de orientacin y que resultar cada vez mas desdibujados por la cada vez mayos interinfluencia entre los pases y sus legislaciones. a) Grupo latino: siguiendo la lnea del cdigo de comercio francs, vigente desde 1 de Enero de 1808, compren del a legislacin italiana, espaola, portuguesa y en general todos los pases de Latinoamrica. Tambin pertenecen al grupo las legislaciones griega, egipcia y luxemburguesa. En realidad comprenden un subgrupo del derecho continental, al que pertenecen junto al derecho germano. El cdigo de comercio francs fue sancionado tras larga demora, por intervencin de Napolen, frente a la crisis econmica. Se caracterizo por ser una continuacin de la Ordenanza de Comercio Terrestre de 1673 y consagrar lo que luego fue base de la teora de los actos de comercio, que en realidad incluy una nmina de las cuestiones civiles sometidas al tribunal de comercio. La particularidad es que sigue un criterio objetivo en relacin a los actos de comercio, modificando el criterio subjetivo existente en el Medioevo, el cdigo civil francs produce el fenmeno llamado objetivizacin del derecho

comercial expresando que en una relacin comercial o un acto es de comercio independientemente de que puedan ser o no comerciantes los intervinientes en ese acto. El acto determina la calidad del sujeto y la ley aplicable y no el sujeto determina la calidad del acto. El Cdigo Napolenico regul materias referentes al comercio en general, comercio martimo, jurisdiccin comercial, quiebra, etc. Sus normas fueron receptadas por otros pases como Holanda y Blgica hasta su independencia. En Italia, el primer cdigo de comercio del Reino de Cerdea, data 1842 y fue conocido como Albertino. En 1865 se convirti en Cd. de Com. para Italia, siendo sustituido por otro en 1882, derogado al sancionarse el Cd. Civ. De 1942 comprensivo de la materia civil y comercial. El percusor de esta unificacin fue Vivante, que siempre sostuvo la necesidad de unificar el Derecho Civil con el comercia. En Espaa rigi desde 1826, cuyo modelo tuvo vigencia en San Juan, aunque a partir de 1885 rige un cuerpo normativo de influencia germana. b) Grupo germano: se caracteriza por su tono marcadamente subjetivista, a diferencia del sistema objetivo del derecho francs, y por las soluciones formales registrables. El Cd. de Com. alemn 1900 tiene marcada influencia en Austria (1897), Suiza (1900), Turqua (1864), Espaa (1885), Japn (1899), Hungra, Bulgaria, Polonia y China. c) Grupo escandinavo: formado por los pases de la regin, se orienta a la unificacin legislativa sobre la base de antiguos cdigos; pertenecen el Cd. de Noruega (1933), Suecia (1891), Dinamarca (1892) y Finlandia (el viejo cdigo sueco de 1794). d) Grupo ruso: en 1883 se public una recopilacin ordenada por Nicols III; de 1903 a 1917 rigi como un Cd. de Com. de clara influencia continental; derogado este cuerpo, el derecho comercial desapareci. La desintegracin de la URSS puede determinar el renacimiento de un cuerpo normativo y su reincorporacin en este grupo u otro. e) Grupo anglosajn: ste es el grupo ms opuesto al continental se caracteriza por ser esencialmente consuetudinario y por la inexistencia de un cuerpo normativo codificado. Formado por Inglaterra, Estados Unidos, Canad e Israel. En Inglaterra el derecho se desarrolla sobre el Comon Law, la Equity y el Status Law; tres bases la costumbre, equidad y las leyes; careciendo de un ordenamiento general, sin embargo se han dictado varias leyes para regular materias comerciales como sociedades annimas y quiebras. Este sistema tiene vigencia en muchos estados de EEUU donde rigen tambin el Cd. de Com. Uniforme, una obra breve, y ms que un cdigo una recopilacin que

no rige ni la quiebra ni la materia martima y regula prolija y distintamente la compraventa civil y comercial. No puede decirse que sea un cdigo porque luce desordenado, carece de sistematizacin, emplea significados distintos para la misma palabra. Tampoco puede decirse que sea uniforma porque se ha permitido que cada Estado realice enmiendas o reservas permitindose aplicar en cada institucin, destruyndose el ideal expresado en el artculo primero del cdigo que dice que el objetivo del mismo es modernizar y actualizar el derecho, aclarar las costumbres comerciales y unificar leyes. No se aplica en Louisiana, que tiene un cdigo de tipo continental. Por otra parte, la tradicin ibrica es de marcada influencia en los EEUU. A este grupo pertenecen Canad, Australia y Nueva Zelanda, no as Escocia y frica del Sur, que son de carcter continental aunque influidos por el sistema consuetudinario ingls.

Antecedentes histricos nacionales: Antes de 1810 nos rega la legislacin hispnica compuesta principalmente por las leyes de indias y las ordenanzas del Bilbao. En 1503 se crea la casa de contratacin de Sevilla. En 1567 se crea la Nueva recopilacin que era un cdigo ultramarino.La recopilacin, estableci un orden y una prelacin de las leyes aplicables en Amrica Las principales leyes eran: La Real Orden. La Real Cdula Consulado en Bs As.En 1776 la real cdula regula el comercio de Buenos Aires con otras regiones. El consejo de Indas intervena en la Administracin de los territorios. Las ordenanzas de Bilbao establecan que todas las normas tenan que ser aplicadas obligatoriamente por los tribunales consulares; esa jurisdiccin consular se extenda a todos los hombres que sin ser comerciantes intervenan en materia mercantil. El consulado de Bs As era el que aplicaba esos decretos constituido como un tribunal autnomo e independiente. Cumpla una doble funcin; por un lado tena una funcin jurisdiccional ya que atenda los

pleitos mercantiles, y por otro desarrollaba una actividad administrativa mediante el poder de polica del comercio. Este consulado aplicaba las leyes segn el siguiente orden: 1- Ordenanzas de Bilbao; 2- Leyes de Indias y 3- Leyes de Castilla.Despus de 1810 la Asamblea del ao XIII cre la matrcula para los comerciantes, legisl sobre normas relativas a la consignacin y tambin legisl lo relativo a peritos contadores que entenderan en litigios comerciales.En 1.821 se crea la Bolsa de Comercio, se dict una ley que reglamentaba y regulaba la profesin de martilleros y corredores.En 1.822 se dictaron tres decretos referentes a: acto de comercio; causa de comercio y alzada de comercio. Aos mas tarde, el Cdigo de Comercio reconoce los siguientes antecedentes: Bs As en 1.856 le confiere a Eduardo Acevedo la tarea de preparar un Cdigo de Comercio, ste lo redacta con la ayuda de quien era el Ministro de Comercio, Vlez Sarfield, siendo ese proyecto aprobado y comenzando a regir a partir de 1.859; luego en 1862 se sanciona una ley que lo promulg Cdigo de Comercio de la Nacin.Con posterioridad se sanciona el Cdigo Civil y se plantea la necesidad de reformar el C. de Comercio; producindose su reforma en el ao 1.889 suprimiendo las normas civiles; modificando normas sobre quiebras, sociedades y transportes, entre otras. Se suprime el requisito de la matriculacin.Se altera la enumeracin de los actos de comercio.Se crean tributos al portador.-

La reforma de 1.889, como se puede observar, fue bastante estructural.En 1.963 se produce otra reforma, mediante la cual se modifica el tema de los libros de comercio, se instituy un rgimen sobre cheques y con posterioridad se sucedieron una serie de reformas.Nuestro cdigo estuvo imbuido por una concepcin objetiva basada en no tener en cuenta a la persona del comerciante sino en los actos de comercio (art. 8).-

La unidad del derecho privado.


A del partir de la inclusin del derecho comercial en el mbito privado, la doctrina se ha manifestado preocupado por su unidad, y las relaciones entre el derecho civil y el comercial. Para los romanos el derecho pblico, era aquello que afectaba a la situacin poltica del ciudadano e inclua muchos aspectos del derecho de familia y patrimonial. En la poca del mercantilismo se entendi al derecho pblico como la expresin de estado. Las codificaciones del siglo XIX y la vocacin de restar participacin al estado en la regulacin de la actividad econmica, llevo a que el derecho comercial sea calificado como Derecho Privado. Una fuerte tradicin mantiene actualmente al derecho comercial junto con el derecho civil. A partir de aquella idea se ha insistido en que el derecho privado, sea civil o comercial, es sustancialmente uno solo y sea pregonado la necesidad de la unificacin legislativa, La doctrina en general encuadra al derecho mercantil como una rama del derecho privado, y la unificacin legislativa es una propuesta de un importante avance. El derecho civil y comercial presentan puntos de contacto en que los preceptos regula situaciones similares, no obsta que a lo largo del tiempo ambos derechos se mantengan separados, como consecuencia regulan dos situaciones sensiblemente diversas. La objetivizacin, tiende a abandonar las clases para, generalizar en un derecho comn. No obstante, se advierte que el derecho civil y comercial regulan fenmenos diferentes de distinta clase de bienes y relaciones. El derecho civil es el derecho de dominio, del uso y del goce de bienes y de la situacin personal de ciudadano; en tanto el comercial es el derecho de la circulacin de los bien, de los negocios, de una activad realizada mediante su instrumento jurdico, de acuerdo de voluntades. Autonoma del derecho comercial, relacin con el derecho civil. El derecho comercial, naci y se aplico al par del civil, la existencia de ambas ramas platea el problema de determinar que relacin guardan entre si, dos posiciones diferentes: a) Viviante fue el principal propulsor de la unidad del derecho privado, segn el cual, la divisin es un atavismo sin fundamento, artificial y pernicioso; solo un fuerte tradicin justifica la divisin entre ambas. Autores nacionales: Melo, Fontanrrosa, Halperin Y Satanowsky.

b) Otros autores reconocen la autonoma y especialidad al derecho comercial en relacin al derecho comn. Crece sobre el eje del contrato como elemento fundamental de la actividad, pero sobre todo por la ineficacia del derecho civil para solucionar situaciones que no haba sido elaborado. El derecho civil esta estructurado sobre al base la proteccin del dominio y goce de los bienes; el comercial es el derecho a la circulacin de la riquezas, protector del contrato que opera tomando bienes como mercancas. El derecho comercial responde a una realidad social, es decir que no esfuerzo de una tradicin ni voluntad del legislador, sino de una realidad distinta que reclama una normativa espacial por ser diferentes la implicancia y la transcendencia de los actos y bienes que concurren regularmente. El derecho comercial es concebido como un derecho especial. Es posible unificar preceptos pero son en su texto escrito, que al aplicarlo resultara distinto, por ejemplo el pacto comisorio regulado por el Art. 216 del Cod. De Com. Y el Art. 1204 del Cd. Civ. En los pases que ha sido unificado se mantiene la independencia doctrinal y acadmica del derecho comercial. El derecho comercial constituye una excepcin y por ende de aplicacin restrictiva, que debe recurrir al derecho civil para llenar sus vacos, Por otra parte, existe la postura contraria, que halla en el derecho comercial una rama del derecho que atiende una situacin especfica, que se desenvuelve autnomamente y regia unas relaciones especiales; esta posicin sostiene que no puede llegarse a la unificacin porque se trata de ramas de derecho que contiene reglas aptas para regular realidad y problemas distintos. Se vale del derecho civil para suplir su carencia de reglas para aquellas materias que no son objeto de su regulacin, y por ende su interpretacin no es restricta, sino que independiente, autnomo. Autonoma del derecho comercial a) Autonoma cientfica y didctica: es una materia especial de investigacin y enseanza. b) Autonoma jurdica: las normas forman un sistema que queda encuadrado dentro del sistema del derecho, presenta rasgos peculiares y distintivos.

c) Autonoma legislativa: las leyes deben ser coordinadas en cuerpos separados de normas.

La materia del comercio Constituye materia del comercio todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil. El concepto comprende los sujetos, objetos, relaciones y negocios sometidos a la disciplina del derecho comercial. Sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser tanto los comerciantes como los no comerciantes que ocasionalmente realizan actos de comercio; y objetos de ellas pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales. Estos negocios y operaciones se denominan actos de comercio; y la reiteracin habitual de ellos, en forma de ejercicio profesional, confiere a quien los realiza la calidad de comerciante (art. 1 cd. com.) En consecuencia, determinar el concepto importa, en esencia, determinar el contenido del derecho comercial tal como esta configurado en el sistema de nuestro cdigo mercantil. Ineficacia de los intentos de definir el acto de comercio Numerosas han sido las tentativas para lograr la definicin unitaria y general del acto de comercio sobre la base de conceptos extrados de la economa poltica, pero todas ellas han resultado infructuosas. Tanto los sostenedores de los criterios de comprar para revender, como la teora de la circulacin, o lo actos de comercio profesionales, constituyen sus doctrinas sobre datos de ndole econmicos; pero su confrontacin con los actos mercantiles contenido en diversos cdigos, se advierte la discordancia sustancial entre las elaboraciones conceptuales y los respectivos regimenes legales. Por ello se dice que, el contenido jurdico del derecho comercial nunca ha coincidido con el concepto econmico de comercio. Criterio discrecional Algunos autores declaran que los actos de comercio no tienen otra razn de ser que el arbitrio del legislador que los ha creado. Pero la expresin arbitrio del legislador choca con el sentimiento jurdico, que no concibe a un Estado de derecho, la

delimitacin de toda una rama jurdica pueda quedar lebrada al simple arbitrio del rgano legislativo. Otros autores, eludiendo las palabras riesgosas, afirmaron que los actos de comercio enumerados por la ley son simplemente actos sustrados al derecho civil o comn por motivos de utilidad prctica. Concepcin de Rocco Acto intrnsecamente mercantil es todo acto que realiza o facilita una interpretacin en el cambio. Pero esa definicin adolece de las fallas comunes a todas las definiciones generales, consistentes en querer agrupar bajo un solo concepto diversas categoras esencialmente heterogneas. Y por un lado la definicin excluye de su letra a ciertos actos que no realizan ni facilitan la interposicin del cambio, pero que han sido declarados mercantiles por la ley en razn de la conexin con los actos de comercio, por otro lado excluye muchos actos de intermediacin en el cambio, que no son mercantiles.

Criterio legislativo El cdigo de comercio argentino ha estructurado en tres artculos el sistema de las normas delimitativas de la materia comercial. En el art. 8 se enumeran los que la doctrina suele denominar actos objetivos de comercio. El art. 5 prrafo 2 amplia el numero de esos actos objetivos, al establecer la presuncin de que los actos de los comerciantes se presumen mercantiles, salvo prueba en contrario. El art. 7 amplia mas ese mbito de la materia de comercio, al establecer que los actos mercantiles para una sola de las partes intervinientes, originan la aplicacin de las normas legales comerciales a todo el negocio, salvo las excepciones previstas por la misma ley. Nuestro sistema es objetivo, en cuanto la comercialidad de los actos depende de su calificacin legal y no de la calidad civil o mercantil de la persona que los realiza. No hay, en el derecho argentino, actos subjetivos de comercio.

Sentido de la expresin acto de comercio.

La doctrina interpreta a los actos de comercio en el sentido de actividades econmicas simples o complejas segn los casos, que se manifiestan en actos y operaciones. Un acto nico de comercio esta compuesto por una serie de actos jurdicos que si bien tomados aisladamente podran ser actos independientes o autnomos, se encuentran vinculados entre si social y econmicamente y en esa forma son disciplinados por el derecho comercial. La enumeracin legal es de orden pblico. Esto significa que los particulares no pueden, por su sola voluntad, atribuir calidad mercantil a un acto al que la ley no le confiere tal carcter ni, a la inversa, privar de esa calidad a un acto declarado tal por la ley. Ella es demostrativa. La enumeracin legal es simplemente enunciativa, pero en un sentido muy particular; desde el momento que no se ha logrado todava una definicin unitaria del acto de comercio, falta un criterio general orientador que permita ampliar el nmero de categoras enunciados por el art. 8 del Cd. De comercio. Los 11 incisos de dicho precepto indican la cantidad de gneros o categoras de actos y operaciones calificados como mercantiles por la ley; y su heterogeneidad impide ampliarlos sobre la base de un criterio comn a todos ellos. Pero dentro de cada gnero o categora, el concepto puede ser ampliado de acuerdo con los procedimientos analgicos comunes. Clasificacin de los actos de comercio El anlisis de los arts. 5 prrafo 2 y 8 del cdigo de comercio permite sealar en nuestro derecho la existencia de actos mercantiles naturales, de actos mercantiles por conexin, y de actos declarados mercantiles por disposicin de la ley en virtud de circunstancias especiales. Actos de comercio naturales. Son actos de comercio naturales los que responden al concepto del comercio tal como lo suministra la economa poltica. Todos ellos se traducen en una interposicin en el cambio de bienes. Quedan comprendidos en este grupo: a) los actos de interposicin en el cambio de mercaderas

b) los actos de interposicin en el cambio de dinero. La actividad econmica de intermediacin en el cambio de mercaderas constituye, histricamente, el ncleo conceptual del acto de comercio. (Comercio: aquella institucin auxiliar del mercado a la que corresponde la organizacin de la transferencia impersonal de los derechos de los bienes mercancas y prestaciones-. El comerciante acta en el cambio no solo de bienes materiales sino tambin de servicios.) Dentro de la enumeracin de nuestro cdigo de comercio no se encuentra incluida, como especie tpica, la figura de un acto econmicamente simple de intermediacin en el cambio de servicios, por esto es preferible limitar la inclusin en la categora de actos mercantiles naturales de interposicin en el cambio de bienes solo a los de interposicin en el cambio de mercancas y dejar los de interposicin en el cambio de servicios para incluirlos en otras categoras. El acto ms sencillo de interposicin en el cambio de dinero es el cambio de una moneda por otra. La intermediacin en el cambio monetario ejercida por medio de los bancos figura enumerada en el art. 8 Inc. 3 del cdigo de comercio.

Actos de comercio por conexin. Son actos cuya naturaleza no es intrnsecamente mercantil, son ordinariamente civiles, pero cuando se vinculan con un acto mercantil o con el ejercicio del comercio, quedan sometidos en virtud de esa conexin, a la disciplina del derecho comercial. Dentro de estos hay dos sub-grupos: a) Actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso (mandato y comisin, mutuo, deposito, prenda, prenda con registro). b) Actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en contrario (actos del art. 5 prrafo 2 y las operaciones de los factores y empleados).

Actos de comercio por disposicin de la ley. Son los actos declarados mercantiles por la ley. Dentro del se incluyen: a) Ciertas categoras de empresas (art. 8 inc. 5 cod. com.). b) Los seguros (art. 8 inc. 6). c) Sociedades colectivas.

d) Sociedades en comandita simple. e) Sociedades de capital e industria. f) Sociedades de responsabilidad limitada. g) Sociedades annimas. h) Sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria. i) Sociedades en comandita por acciones. j) Sociedades accidentales o en participacin. k) El remate (art. 8 inc. 3). l) Las operaciones cambiarias, los cheques y otros papeles de comercio (art. 8 inc. 4). m) Las cartas de crdito (art. 8 inc. 10). n) La cuenta corriente (art. 8 inc. 11). o) Los actos relativos a la navegacin. p) Las convenciones sobre salarios de dependientes y empleados de los comerciantes (art. 8 inc. 9). Actos unilateralmente comerciales. En doctrina tambin se suelen llamar actos mixtos, es decir, actos que seran comerciales para uno de los intervinientes y civiles para el otro. Pero en realidad no existe tal categora. Lo que ocurre es que el cdigo de comercio dispone (art. 7) que si un actos es comercial para una sola de las partes todo l queda sometido, en razn de la unidad en indivisibilidad del acto, a la disciplina de la ley mercantil. Actos de comercio naturales Se los puede definir como la actividad de intermediacin en el cambio de bienes econmicos (cosas materiales y servicios). A estas formas de actividad intermediadota se refieren los tres primeros incisos del art. 8 del cdigo de comercio. El art. 8 incs. 1 y 2 del cdigo de comercio El art. 8 inc 1 del cdigo de comercio declara acto de comercio toda adquisicin a titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado en que se adquiri o despus de darle otra forme de mayor o menor valor . El inc. 2 declara comercial la transmisin a que se refiere el inciso anterior.

Es feliz el empleo del vocablo adquisicin en vez de compra (como deca antes de la reforma de 1889), porque tambin puede adquirirse por cesin, permutacin, locacin, sociedad y mutuo, adems de los contratos innominados. Concepto de adquisicin. Adquisicin de un derecho es la unin del mismo con una persona determinada, que se convierte en su titular. Mediante ella, el titular del derecho adquiere una facultad de disposicin, de uso o goce sobre una cosa, o bien de exigir a otra persona alguna prestacin. La adquisicin puede ser originaria (no se basa en un derecho ya existente) o derivativa (se produce a base de un derecho anterior, del cual depende). Esta ultima se divide en traslativa (o transmisin en sentido estricto) y adquisicin constitutiva (mediante la que se crea un derecho mas restringido). El patrimonio es un conjunto de relaciones jurdicas (derechos y obligaciones). Lo que se transmite o se adquiere es el derecho que recae directamente sobre la cosa (derecho real) o el derecho a exigir una prestacin determinada con referencia a una cosa o a un servicio (derecho personal). Este derecho de uso o goce es lo que, en realidad, se ha incorporado al patrimonio.

Onerosidad de la adquisicin. La adquisicin ha de ser a titulo oneroso. Tal exigencia excluye las adquisiciones originarias y algunas de las derivativas. La adquisicin a la que se refiere el inciso ha de ser siempre contractual. Nuestro inciso se refiere a la adquisicin derivativa a titulo oneroso y en propiedad, de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, mediante un negocio jurdico entre vivos. Concepto de cosa mueble. La cosa adquirida debe ser mueble. Se refiere a cosas muebles, sean corporales o incorporales. El cdigo de comercio se ha referido a cosas muebles; y el cdigo civil define las cosas como objetos corporales susceptibles de tener un valor. Sin embargo, el propio cdigo civil ha empleado la palabra cosas comprendiendo tambin a los objetos incorporales o derecho.

Lo que se adquiere siempre es una facultad de disponer, de usar o de gozar de una cosa, ya sea directamente (derecho real), ya vinculada a la prestacin que alguien debe efectuar (derecho personal). La formula del inc. 1 del art. 8 ha de ser entendida en el sentido de adquisicin de un derecho (real o personal) relativo a una cosa mueble (corporal o incorporal). Significado de la corporeidad. Cosas (corporales) son los objetos que se encuentran en el espacio, sean o no perceptibles por los sentidos. Poco importa que tales objetos sean slidos, lquidos o gaseosos La cosa debe ser mueble para el adquirente. Basta que la cosa sea mueble para quien la adquiere, aunque desde otros puntos de vista ella sea inmueble. Adquisicin de minerales de una mina. Quien adquiere del propietario el derecho de extraer los menales de una mina para lucrar con su enajenacin realiza acto de comercio. No se trata de la enajenacin del subsuelo, considerada como cesin de un derecho real inmobiliario, sino de la adquisicin de los productos. La moneda. La moneda considerada en su materialidad, como pieza metlica acuada o como trozo de papel impreso, es cosa mueble. Su adquisicin con miras a su enajenacin ulterior con nimo de lucro es mercantil. Instrumentos pblicos y privados. El art. 2319 cdigo civ. Considera cosas muebles a todos los instrumentos pblicos o privados en los que constare la adquisicin de derechos personales. Los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre inmuebles, con exclusin de los de la hipoteca y anticresis, son cosas inmuebles. Quedan comprendidos en el concepto de cosa mueble los ttulos de crdito en general y cualquier documento en el que conste un derecho personal o un derecho real sobre una cosa mueble o un derecho de hipoteca o anticresis. Tratndose de instrumentos de

crdito nominativos, su adquisicin ser acto de comercio solo cuando se cumplan las condiciones del art. 8 inc 1 del cdigo de comercio, en tanto que, tratndose de documentos endosables o al portador, cualquier operacin realizada con ellos ser mercantil aunque faltase la intencin de especular, y de enajenar (art. 8 inc. 4 cd. com.). Cuotas y acciones de sociedades comerciales. El art. 451 cd. Com. Se refiere a la compra de acciones de compaas para revenderlas, lo que parecera indicar que la adquisicin solo es comercial cuando existe la intencin de enajenarlas con nimo especulativo. En este caso existe un acto de comercio natural. En el caso de adquisicin de cuotas y acciones de sociedad comerciales, no para revenderlas sino con fines de inversin de capital o de intervencin en la actividad de la sociedad, no puede ya encuadrarse el acto en el inc. 1 del art. 8, ni en el art. 451, y todos los actos de los comerciantes conexos a su explotacin mercantil se presumen comerciales (art. 5 prrafo 2 cd. com.). Establecimientos comerciales. El fondo de comercio no es una cosa mueble. Ni el cdigo ni la ley se pronuncian sobre la cuestin. Hay que distinguir: Si alguien adquiere a titulo oneroso un establecimiento mercantil con intencin de explotarlo, es indudable la naturaleza mercantil del acto. El locatario ha adquirido un derecho personal sobre cosas muebles para lucrar con su enajenacin. Cuando la adquisicin del establecimiento mercantil se ha realizado con la intencin de enajenarlo (revenderlo o locarlo) lucrativamente, la comercialidad del acto es indiscutible. Quien adquiere el establecimiento para enajenarlo lucrando, adquiere los derechos sobre los objetos que lo constituyen y se dan los requisitos establecidos por el art. 8 inc 1 cd. com. Si la adquisicin se hizo con el propsito de clausurar el establecimiento y evitar la competencia, el acto es mercantil. Cae dentro de la presuncin del art. 5 prrafos 2 cd. com. Si se adquiri el fondo de comercio para donarlo o para fines cientficos, el acto es civil para el adquirente, por faltar el nimo de especular mediante la enajenacin.

Trabajo humano. La energa humana de trabajo no es, en si misma, una cosa, por cuanto no puede ser considerada como algo que tenga vida propia e independiente del cuerpo que la produce. La redaccin del cdigo de comercio, en cuanto habla de cosa mueble o un derecho sobre ella, no tiene otro alcance que el de adquisicin de un derecho relativo a una cosa mueble corporal o incorporal; y no el de adquisicin de un derecho relativo a la prestacin de una actividad fsica o psquica. La finalidad de lucro. La adquisicin de la cosa o del derecho ha de hacerse para lucrar con su enajenacin. No obstante, puede afirmarse la comercialidad del acto partiendo de otra base: una operacin de adquisicin con el fin de revender con perdida para eliminar competidores, solo se concibe cuando es realizada por un comerciante; y en tal caso la comercialidad resultara del principio de conexin (art. 5 prrafo 2 cd. com.). Pues si el animo de lucro es exigido por el inc. 1 del art. 8, no es condicin requerida por los dems incisos, ni rige para los actos mercantiles conexos. Si alguien compra mercaderas para revenderlas a menor precio, con espritu de beneficencia, es indudable que no realiza acto de comercio. Condiciones de la intencin de especular. a) La intencin de lucrar debe ser simultnea a ka adquisicin. Poco importa que luego se modifique o desaparezca tal intencin, basta que exista la intencin de obtener un beneficio econmico, aunque el resultado no responda a la esperanza del adquirente. b) El propsito de lucro debe ser el motivo principal y directo de la adquisicin, es decir, debe orientarse directamente a la transmisin de la cosa adquirida y a la eventualidad de una ganancia resultante e la intermediacin entre las dos operaciones. c) El nimo de especular debe ser conocido o cognoscible por el transmitente. Explican esta exigencia: la intencin es elemento esencial del acto y por otra parte, en materia de contratos hay que estar a la llamada comn intencin de las partes. Si el adquirente es comerciante, aquella se presumir de acuerdo con el art. 5 prrafo 2 cd. com.

Su carcter especifico. La intencin de lucrar exigida por el art. 8 inc 1 cd. Com. Es especfica. No basta cualquier intencin de lucro. Necesario es que ese lucro haya de producirse mediante la enajenacin de lo adquirido. Por consiguiente, quien compra cosas para lucrar con sus frutos no realiza actos de comercio comprendidos en este inciso, lo que no obsta a que la comercialidad de tales actos pudiera llegar a determinarse por aplicacin de otros preceptos. Concepto de enajenacin. Por enajenacin se entiendo el desprendimiento voluntario de un derecho realizado por el titular del mismo a fin de que sea adquirido por otro simultneamente a ese desprendimiento. Ella puede referirse tanto a la transmisin de derechos reales como a la de derechos personales. Condiciones de la enajenacin. Poco importa que la enajenacin a que se refiere el inciso haya de hacerse sin modificar el estado de la cosa o bien despus de darle una forma de mayor o menor valor. El adquirente puede modificar la forma, sin alterar la sustancia, para adaptar la cosa a las necesidades de los consumidores. Vinculacin entre la adquisicin y la enajenacin. La adquisicin contemplada en el inciso 1 del art. 8 no es comercial sino por su referencia a otra operacin que viene a ser su complemento necesario: la enajenacin mediante la cual se trata de obtener el lucro. Enajenacin previa a la adquisicin. Cuando alguien enajena una cosa que an no tiene y que le es menester adquirir para poder cumplir su obligacin de transmitir se considera que tal enajenacin, realizada antes de la adquisicin, es mercantil (art. 453 prrafo 1). Es igualmente comercial la adquisicin de cosas o derechos enajenados ya con anterioridad a la adquisicin. Accesorios de inmuebles.

El cdigo de comercio declara mercantil la adquisicin y la enajenacin de cosas muebles excluyendo las operaciones sobre inmuebles. Pero la regla no es absoluta, y el propio cdigo admite una excepcin: cuando ciertas cosas son accesorias a un bien raz y a la vez son accesorias al comercio, su adquisicin asume carcter comercial cuando tenga por finalidad preparar o facilitar la explotacin comercial (art. 452 inc. 1). Compras destinadas al consumo del adquirente. No son mercantiles las compras de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se hace la adquisicin. Aqu hay adquisicin a titulo oneroso; pero falta la intencin de lucrar con la enajenacin, y por consiguiente el acto es civil para el adquirente. Venta de los frutos de cosechas y ganados. No son comerciales las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados (art. 452 inc. 3), porque la venta mercantil es la segunda fase de un nico proceso econmico de intermediacin en el cambio; por eso la vente requiere una previa adquisicin onerosa del objeto vendido. La produccin natural del fundo no es un negocio jurdico contractual y por consiguiente no puede servir de antecedente a la venta mercantil. Pero la disposicin legal debe ser interpretada en armona con otros principios contenidos en el art. 8. Es indudable que el cultivador o el viatero que venden sus productos realizan actos civiles. Pero cuando este, con el fin de obtener mayor provecho de la explotacin de los productos de su fundo, amplia el campo de sus actividades e invierte sus capitales en la instalacin de maquinas deja de ser simple agricultor y se convierte en fabricante. La venta de los productos as elaborados constituye acto de comercio. Venta de frutos y efectos provenientes de renta, dotacin, salario o cualquier titulo gratuito. No son mercantiles las ventas hechas por los propietarios y cualquier clase de personas, de los frutos y efectos que perciban por razn de renta, dotacin, salario, emolumento u otro cualquier titulo remunerativo o gratuito. A la enajenacin de dichos objetos le falta el antecedente necesario de la adquisicin a titulo oneroso con nimo de especular.

Reventa del resto de los acopios. Tampoco es mercantil la reventa del resto de los acopios hechos para el consumo particular de quien los hizo (art. 452 inc. 5) porque la adquisicin se hizo precisamente para el consumo y no con la intencin de especular. Pero cuando alguien vende mayor cantidad que la que consume, la ley presume que la compra se hizo con nimo de revender y entonces se reputan comerciales. La presuncin legal no es absoluta y puede ser destruida por la prueba en contrario. Adquisicin de cosas para el ejercicio de un oficio o profesin. No ser mercantil la operacin realizada por el artesano que adquiere materias primas para ejecutar la obra que el cliente le ha encargado. El artesano que trabaja personalmente o con su familia, sin ayuda de empleados u obreros, mantenindose dentro de los limite rudimentarios de su produccin personal, ejerce simplemente su oficio y no adquiere calidad de comerciante, pues no realiza actos de comercio como profesin habitual. El escritor que publica y vende su propia obra, que adquiri el papel y dems elementos necesarios para la preparacin del libro y vendi ejemplares, realiza actos civiles. Negocios de los impresores y editores. Los editores e impresores si realizan actos de comercio. Con excepcin de algn pequeo impresor que solo realizara trabajos de encargo utilizando elementos de trabajo de entidad poco considerable. Titulo de la transmisin. La transmisin a que se refiere el art. 8 inc 2 no tiene por qu hacerse necesariamente al mismo titulo que la adquisicin. Adquisicin de alimentos para pensiones e internados. La adquisicin de alimentos por lo dueos de internados y establecimientos educativos para revenderlos a sus alumnos no es acto de comercio, porque esa adquisicin no tiene por fin directo y principal el lucro, sino que el suministro de comida es simplemente un accesorio de la actividad educativa.

Mdicos y sanatorios. El ejercicio del arte de curar no es actividad mercantil. Tampoco lo es la explotacin de un sanatorio o de una maternidad en la que el alojamiento, alimentacin y suministro de medicamentos a los enfermos sea simplemente un medio de facilitar el tratamiento curativo. Farmacuticos. Realiza actos de comercio cuando lo que compr para su local lo revende. Fotgrafos. El fotgrafo que solo se limita a producir las fotografas que le encargan los clientes realiza una locacin de obra de carcter civil; su situacin es igual a la del artesano. Si prepara fotografas en cantidad se transforma en empresario de fbrica. Sastres. Los sastres que se limitan a hacer los trajes de medida a pedido de los clientes son artesanos y su actividad es civil; pero si fabrican ropa para exponerla a las contingencias del mercado se convierten en comerciantes. Artistas. La adquisicin de materiales para el ejercicio de una profesin o arte no es acto de comercio. Y aunque el artista se valiese de ayudantes para ejecutar su obra no lo convertira en empresario, pues siempre dominara en su actividad el aspecto tcnicoprofesional y artstico. Artesanos. Artesano es la persona que tiene habilidad para un oficio manual. Lo caracterstico del artesano medieval reside en que el trabaja auxiliado por los miembros de su familia, por un reducido numero de aprendices y tambin por algunos oficiales o compaeros asalariados (uno o dos), utilizando sus propias herramientas y en el talles que le pertenece. El artesano no alquila su trabajo sino que vende un producto fabricado por encargo de la clientela. Este concepto del artesano puede considerarse subsistente en la actualidad. No hay duda acerca del carcter civil de su actividad cuando ella se ejerce personalmente o con

la colaboracin de los miembros de sus familia y de unos pocos aprendices; pero ya es ms difcil distinguirla del ejercicio de una empresa cuando intervienen obreros asalariados y otros elementos. La distincin entre el artesano y el empresario no es tajante. La magnitud del capital invertido y cantidad de personal empleado pueden ser elementos auxiliares de apreciacin, pero tampoco son elementos decisivos. Venta de establecimientos comerciales. Es mercantil. Espectculos pblicos El artista que por su cuenta ofrece un espectculo al pblico, cobrando entrada, no realiza acto mercantil, ya que no ejercita una actividad de intermediacin lucrativa. Pero si para ofrecer su funcin organiza el trabajo mediante la colaboracin de otros artistas a quienes retribuye, asumiendo l los riesgos econmicos, se convierte en empresario del espectculo publico. Lo dicho vale tambin respecto de las empresas teatrales. Si tales espectculos se realizan sin propsitos de lucro no adquieren carcter mercantil. Contrato estimatorio. Se entiende por tal el contrato en cuya virtud una persona entrega a otra una cosa mueble para que dentro del plazo fijado por la convencin la venda a terceros pagando una suma convenida o la restituya intacta. El acto es mercantil. Actos de interposicin en el cambio de dinero. Son actos de comercio naturales. Hay dos especies dentro del mismo: a) Operaciones de cambio: el cambio es la permutacin de monedas de una especie por monedas de otra especie, y puede ser manual (lo realizan ordinariamente los cambistas trocando monedas de una especie por otra) o el cambio a distancia (trueque de monedas por otras de especie distinta que se entregan en otro lugar). b) Operaciones de banco: el banco puede ser definido como la empresa intermediadora del crdito. Ella se interpone entre la oferta y la demanda de dinero, utilizando el crdito. Los bancos realizan profesionalmente una serie de

operaciones en las que intervienen como sujetos, ya activos, ya pasivos, de ciertas relaciones obligacionales. Tienen dos fines: tomar bienes a crdito y dar a crdito lo que se ha obtenido. La utilidad de la empresa reside en la diferencia entre el inters de empleo de los fondos obtenidos y el costo de provisin de los fondos de que el banco puede disponer. No todas las operaciones de banco realizan una interposicin en el crdito, justamente por eso la doctrina clasifica las operaciones bancarias en fundamentales y accesorias. Las primeras son las que operan una verdadera y propia intermediacin en el cambio del crdito y que confieren a la empresa bancaria su calidad mercantil; y esta, a su vez, reacta sobre las llamadas operaciones accesorias, imprimindoles carcter comercial y bancario por su conexin con la explotacin principal. La operacin de banco slo es mercantil para el banquero; o, si se trata de una operacin aislada o no realizada por una banda, slo para el que realiza la funcin de interposicin en el crdito. Constituye as un acto de comercio unilateral. Actos de comercio por conexin Estos actos no son comerciales por su naturaleza; pero dada su conexin o vinculacin ms o menos ntima con alguna manifestacin del comercio, el cdigo los somete a su propia disciplina para unificar el rgimen aplicable a ellos y a las operaciones o actividades a que estn coligados. Hay dos grandes categoras: a) Actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso. b) Actos cuya vinculacin con el comercio presume la ley, salvo la prueba en contrario. Quienes ejerciten estos actos carecen de virtualidad para adquirir la calidad de comerciantes. La calidad comercial de tales actos deriva de su conexin con el ejercicio del comercio. Derecho argentino El art. 5 prrafo 2 de nuestro cdigo de comercio dice: los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario. Actos cuya conexin con el comercio debe demostrarse en cada caso

El mandato, ordinariamente, es un acto civil; pero cuando tiene por objeto la administracin de negocios de comercio, adquiere carcter mercantil (art. 221 cd. com.). La comisin, que es una especie del gnero mandato, solo se aplica en materia mercantil, pues no existe comisin civil. La fianza, como obligacin accesoria de garanta, sigue la naturaleza de la obligacin principal; de modo que aunque el fiador no sea comerciante, probado que el acto o contrato garantizado es comercial, aquella tendr igual carcter (art. 558 cd. com.). El mutuo (o prstamo de consumo) es mercantil si cumple dos requisitos: 1) que la cosa prestada sea gnero comercial y est destinada a uso comercial; 2) que se efecte entre comerciantes o que por lo menos el deudor tenga esa calidad. El depsito se considera comercial cuando tiene por causa fuente o causa final un acto de comercio y se realiza entre comerciantes o cuando por lo menos una de la partes es comerciante (art. 572 cd. com.). La prenda es mercantil cuando sirve de garanta a una operacin comercial (art. 580 cd. com.), aunque los contratantes no sean comerciantes; y lo mismo para a la inversa. La prenda ser civil o comercial segn la naturaleza de la obligacin principal. Actos cuya conexin con el comercio presume la ley (art. 5 prrafo 2 cd. com.) La ley establece una presuncin aplicable a toda una vasta categora de actos de ndole neutra. Actos que, en situaciones ordinarias, son de ndole civil; pero que, ejecutados para preparar, auxiliar o facilitar el comercio, reciben la impronta mercantil. Alcance del precepto del art. 5 prrafo 2 cd. com. El artculo se refiere a los actos de los comerciantes. La presuncin se extiende no solamente a los actos que entran dentro de la esfera ordinaria del comercio de quien los realiza, sino a todos los actos que ejecute el comerciante, en tanto ste no demuestre que ellos son ajenos a toda actividad mercantil o que son de naturaleza civil. El art. 5 prrafo 2 no incluye los actos enumerados en el art.8 y los comprendidos en ste por aplicacin anloga. Tambin quedan excluidos los actos de naturaleza civil. Significado de la palabra actos. La palabra actos ha sido empleada en este artculo, no como en el art. 8, en un sentido amplio de actividades econmicas simples o complejas ni tampoco en el

sentido estricto de actos jurdicos. Esta debe interpretarse en el sentido comn de hechos humanos voluntarios, as quedan comprendidos tanto los actos lcitos como los ilcitos.

Sentido de la prueba en contrario. El precepto legal establece la presuncin de comercialidad de los actos de los comerciantes salvo prueba en contrario. Si se tiene en cuenta que el fundamento de la presuncin legal es una relacin de conexin o de atinencia del acto con el ejercicio de la profesin mercantil, tal presuncin quedara destruida mediante la prueba de la inexistencia de esa atinencia o conexin. La prueba contraria a la presuncin puede resultar de cualquier medio admitido por la ley, aunque sea extrao al acto mismo. Se considera que el acto no tiene conexin con el comercio cuando en el momento de celebrarlo ambas partes conocan o deban conocer su carcter civil o si falta de vinculacin con la actividad comercial. Operaciones de los factores y empleados. El art. 8 inc 8 cd. com. declara mercantiles las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen. Estamos siempre dentro del campo de la conexin presumida por la ley, en el sentido de que los contratos hechos por el factor de un establecimiento comercial o fabril que notoriamente pertenezca a persona o sociedad conocida, se entienden celebrados por cuenta del propietario del establecimiento. Los dems empleados, en principio, no tienen la facultad de contratar y de obligarse por el principal, pero cuando se les concede expresamente tal autorizacin, su situacin dentro de los lmites del mandato conferido, es anloga a la de los factores. Esta presuncin es iuris et de iure. Obligaciones contractuales. El art. 5 prrafo 2 se refiere tanto a los actos lcitos como a los ilcitos, cumplidos por un comerciante, es decir que la presuncin se aplica a las obligaciones del comerciante

nacidas de los contratos, de los cuasi contratos, de los delitos, de los cuasi delitos y de la ley. El caso mas simple es el de las obligaciones contractuales: los contratos celebrados por el comerciante se presumen mercantiles, salvo la prueba en contrario, aunque por si mismos no sean comerciales. Obligaciones cuasi contractuales. Desde que el art. 5 prrafo 2 cd. Com. Se refiere a los actos y no a los contratos del comerciante, no hay razn para limitar la presuncin a las obligaciones nacidas de estos ltimos. Las dos figuras ms importantes de los cuasi contratos son: 1) Gestin de negocios: cuando un comerciante se encarga, sin mandato, de gestionar un negocio de terceros, esa gestin adquiere carcter mercantil en razn de su conexin con la actividad mercantil profesional del agente. 2) Repeticin de lo indebido: si un comerciante recibe o da en pago una cantidad de dinero mayor que la adeudada, como ello ha ocurrido en el ejercicio del comercio y por causa comercial, la obligacin de devolver tiene carcter mercantil. Obligaciones delictuales. Lo que aqu interesa es establecer que el hecho ilcito lo ha ejecutado el comerciante en el ejercicio o en razn del ejercicio del comercio; y las obligaciones que surgen en esas circunstancias llevan impreso el carcter mercantil de la actividad del sujeto. Obligaciones cuasi delictuales. No hay diferencia sustancias entre las obligaciones que surgen de los delitos y las emergentes de los cuasi delitos, pues la distincin entre estas dos categoras se refiere a la intencionalidad del acto. En tanto que el hecho delictuoso ha sido querido, el cuasi delictuoso ha sido causado por mera imprevisin, es decir, por culpa o imprudencia. Actos declarados mercantiles por la ley Contenido de esta categora A diferencia de los actos de comercio por conexin, en estos esa conexin no es meramente presunta ni depende de la prueba de las partes; por el contrario, la ley los declara mercantiles con precepto absoluto y sin admitir prueba en contra. Ellos sern

siempre comerciales aunque llegara a demostrarse su falta completa de atinencia o conexin con el ejercicio del comercio. Algunos de esos actos tienen un contenido econmico que les permite una asimilacin fcil al rgimen de los actos de comercio naturales; y por eso, su ejercicio habitual y profesional puede hacer adquirir al que los realiza, la calidad de comerciante (art. 1 cd. com.). Pero otros tienen un contenido neutro, equivoco, y su comercialidad resulta puramente de motivos formales. Tal ocurre con los cheques y documentos cambiarios, las cartas de crdito y las cuentas corrientes. Todos ellos pueden responder tanto a operaciones civiles como mercantiles, pero el cdigo establece su comercialidad en todos los casos. La reiteracin habitual de tales actos no puede atribuir al agente la calidad de comerciante. En este capitulo se trata de los actos declarados mercantiles por la ley, con excepcin de las empresas que se estudian en un capitulo aparte. Sociedades comerciales. El decreto-ley vigente n 19.550 sobre sociedades comerciales establece en el art. 1: habr sociedad comercial cundo dos o mas personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las perdidas. Las sociedades constituidas de conformidad con alguno de los tipos previstos en la ley son siempre comerciales aunque tengan por objeto la explotacin de actos civiles (art. 3 decreto-ley 19.550) Muchos actos de naturaleza dudosa habrn de presumirse comerciales por aplicacin de los dispuesto en el art. 5 prrafo 2 cd. Com. Las sociedades incluidas en el rgimen del decreto-ley 19.550 son las siguientes: colectivas, en comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada, annimas, annimas con participacin estatal mayoritaria, en comandita por acciones y accidentales o en participacin. Las sociedades de economa mixta han sido sometidas a la disciplina de las sociedades annimas. En lo relativo a las obligaciones impuestas a los comerciantes (inscripcin en el Registro, contabilidad, conservacin de la correspondencia, etc.) quedan sometidas al derecho mercantil.

El corretaje. El corretaje es una operacin de mediacin entre la oferta y la demanda, dirigida a provocar el acercamiento de las partes interesadas y la contratacin directa entre ellas. El corredor se interpone entre las partes con el fin de obtener un lucro consistente en la retribucin de su actividad intermediadora. Toda operacin de corretaje, aunque sea relativa a la celebracin de contratos civiles, es mercantil. El remate. El rematador se interpone entre los que quieren vender y los que quieren comprar, ofreciendo las mercancas por cuenta de sus comitentes, en subasta pblica. El remate es acto objetivo de comercio aunque se refiera a inmuebles o a cualquier otro negocio que tenga carcter civil para las partes contratantes. Quedan excluidos de la reglamentacin del cdigo de comercio los remates judiciales, los cuales estn sometidos al rgimen de las leyes procesales. La actividad de los rematadores ha sido reglamentada por el decreto-ley n 20.266. Las operaciones cambiarias. La ley considera la letra de cambio como un ttulo formal, es decir, como un documento que obtiene su particular eficacia y determina su peculiar naturaleza en virtud del cumplimiento de formalidades especiales. Basta la apariencia, el ropaje de los requisitos establecidos por el cdigo, para que el documento adquiera toda su energa como acto objetivo de comercio. El cheque. La comercialidad del cheque es meramente formal. Como en el caso de las operaciones cambiarias, cualquier operacin relativa al cheque es mercantil. Los papeles endosables o al portador. Los denominados papeles endosables o al portador son ttulos de crdito cuya circulacin se opera mediante una cesin de naturaleza especial o bien mediante la simple entrega del titulo. Las mismas razones de los dos anteriores explican su inclusin en la nmina de los actos de comercio.

Las cartas de crdito. El art. 8 inc 10 cd. Com. Enumera las cartas de crdito. Estas son documentos (cartas) emitidos por una persona a otra para que la destinataria entregue a la persona indicada en el texto cierta cantidad de dinero. Como ordinariamente tales cartas se emplean en el comercio, el cdigo les ha atribuido carcter mercantil objetivo. Se trata de motivos de oportunidad o conveniencia, pero no de esencia. La cuenta corriente. El contrato de cuenta corriente no aparece expresamente mencionado en la enumeracin del art. 8 cd. com.; pero por aplicacin del inc. 11 del mismo, debe admitirse su comercialidad, tal como resulta de los dispuesto por el art. 773. Simplemente la circunstancia de que la cuenta corriente es utilizada con mayor frecuencia en el comercio que en la vida civil ha aconsejado al legislador a someterla a la disciplina del derecho comercial.

Los seguros. El seguro es mercantil, segn el art. 8 inc. 6 cd. com. El seguro es un contrato oneroso en cuya virtud una de las partes (asegurador) asume espontneamente un riesgo y por ello cubre una necesidad eventual de la otra parte (tomador del seguro) emergente del acontecer de un hecho determinado, o bien se obliga a una prestacin apreciable de dinero, ejecutable en un momento determinado y por un monto determinado o determinable, y en el que la obligacin depende de circunstancias desconocidas en su gravedad o realizabilidad. El asegurador se convierte en un intermediario. Su funcin consiste en agrupar los clientes, concentrar las sumas que estos pagan para prevenirse contra los riesgos y formar con ellas el fondo que luego habr de distribuirse en forma de indemnizaciones. El excedente de las sumas sobre las indemnizaciones constituye el lucro del aseguradores por su actividad de intermediacin en el cambio de capitales. Estas consideraciones explican el por qu la ley ha considerado mercantil esta institucin. Los actos relativos a la navegacin.

La navegacin fue el factor decisivo en el progreso econmico de las naciones. La regulacin jurdica del comercio martimo es anterior a la del comercio terrestre. Hay razones histricas y econmicas que justifican la sumisin al derecho comercial de todo lo relativo a la navegacin. Nuestro cdigo de comercio (art. 8 inc. 7) esta redactado en forma deficiente: los fletamentos, construccin compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo. El cdigo legisla no solamente sobre el comercio martimo sino sobre la navegacin en general. Quedan comprendidos no solo los actos directamente relacionados con el comercio martimo y la navegacin, sino tambin los que tienen por objeto preparar o facilitar estas actividades. El decreto-ley llamado de navegacin n 20.094, expresamente incorporado al cdigo de comercio (art. 622), somete a su rgimen todas las relaciones jurdicas originadas en la navegacin por agua. Las convenciones sobre salarios de dependientes y empleados. El cdigo declara actos de comercio las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de comercio (art. 8 inc. 9). La contratacin de un empleado es un acto preparatorio o auxiliar del comercio y por lo tanto pertenece a la explotacin comercial que contrata. Actos unilateralmente comerciales Planteo del asunto. Ocurre con frecuencia que un comerciante celebre un acto con otra persona que no revista esa calidad. Y suele tambin ocurrir que dos personas no comerciante celebren un acto que es mercantil para una de ellas y civil para la otra. Sistema del cdigo argentino El art. 7 del cdigo de comercio dice: si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan, por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial.

Es decir, que la ley ha establecido en este artculo que cuando alguno de los actos aparece como unilateralmente comercial, todo el acto en sus relaciones con todas las partes queda sujeto a la disciplina del derecho mercantil, con las salvedades que el mismo precepto enuncia. Alcance del precepto legal. La parte que asume la obligacin de ndole civil no queda sometida al cdigo de comercio en cuanto se refiere a la capacidad personal, a las obligaciones y derechos inherentes a la calidad de comerciante, ni a las disposiciones fundadas en la naturaleza mercantil del vinculo impuestas nicamente en consideracin a la persona de aquel que debe la prestacin convenida. La obligacin comercial, como especial del gnero obligacin, es el vnculo jurdico relativo a una prestacin que tiene carcter comercial para quien la debe. Conviene no confundir los actos unilateralmente comerciales con los actos de comercio unilaterales. Los primeros son actos jurdicos bilaterales o contratos, es decir, actos que requieren la intervencin de por lo menos dos sujetos con intereses opuestos, y en los que la comercialidad se manifiesta respecto de slo uno de stos. La segunda expresin se refiere a la existencia de una sola declaracin de voluntad. La expresin del art. 7 (cuando dice si un acto) es amplia e incluye as toda clase de actos contractuales o extracontractuales, comerciales para uno solo de los intervinientes. El artculo regula tanto los efectos sustanciales del acto como los procesales y jurisdiccionales. As, pues, en caso de controversia, ambas partes quedan sometidas al fuero mercantil. Todos los intervinientes quedan sujetos a la ley comercial en lo atinente: a) a la validez del acto; b) a la prueba de las obligaciones y contratos; c) a la prescripcin liberatoria; d) a los intereses; e) a todos los efectos propios del acto; f) a la aplicacin de la facultad de rescindir los contratos (art. 216 cd. com.). Quedan sustradas al imperio del art. 7, respecto de la parte para quien el acto es civil las siguientes disposiciones: a) las relativas a la capacidad de las personas; b) las relativas a las obligaciones y deberes de los comerciantes; c) las relativas a la quiebra por incumplimiento de las obligaciones comerciales.

Sistema legal y nacional:

Articulo 5: Todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario. Orden de prelacin de normas. Presuncin de comercialidad. Segn la primera parte del Art. todo lo que tengan calidad de comerciantes, estas sujetos a la jurisdiccin reglamentos y legislacin mercantil. Se estable un orden de prelacin de normas por aquellos que la ley considera comerciantes, sometindolos al juez comercial y normativa mercantil. La presuncin de la segunda parte marca la gran diferencia entre un no comerciante y un comerciante, en cuanto a los actos de comercio cumplidos, el no comerciante debe probar su realizacin, can cambio en el caso del comerciante su calidad mercantil se presume. Articulo 6: Los que verifican accidentalmente algn acto de comercio no son considerados comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas operaciones, a las leyes y jurisdiccin del comercio. La situacin plantea la posibilidad de que una persona verifique accidentalmente un acto de comercio, no resulta comprensible que por verificar accidentalmente un acto mercantil se suejto adquiera la calidad de comerciante, adems por no cumplir los restantes requisitos del Art 1. Sin embargo, la ley ha previsto que la reilacin jurdica, intuidos los sujeto sea regulada por la ley comercial y los conflicto dirimidos por los jueces mercantiles.

Artculo 7: Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las

personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial. Cuando un acto comercial, en donde la comercialidad se manifieste solamente con relacin a una de las partes intervinientes, todo el acto, con todas las partes queda sometido al derecho comercial a los fines de evitar un doble rgimen para un mimo acto o negocio comercial. Sin embargo, la parte que no es alcanzada por la comercialidad del acto, no queda sometida a las disposiciones del cdigo de comercio referentes a la capacidad personal, obligaciones y derecho inherentes a la calidad de los comerciantes, ni a las disposiciones fundadas en la naturaleza mercantil de vinculo impuesta nicamente en consideracin a la persona de aquel que debe ser convenida

Artculo 8: La ley declara actos de comercio en general: 1.- Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor; 2.- La trasmisin a que se refiere el inciso anterior; 3.- Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate; 4.- Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador; 5.- Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra; 6.- Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto; 7.- Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo;

8.- Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen; 9.- Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes; 10.- Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial; 11.- Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.