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PROF. ASESOR: Abog. CÉSAR BRITO

VI SEMESTRE

SECCIÓN: 1003

ESTUDIOS JURÍDICOS FECHA: 20/06/2013

SÍNTESIS DE LA MONOGRAFÍA “DERECHO Y JUSTICIA” DE RALF DREIER

La monografía de Ralph Dreier trata de tres aspectos fundamentales para el estudio del derecho contemporáneo: La relación de derecho y justicia, la irracionalidad del ulterior concepto y la definición del primer término; partes que intentaré explayar aun con un conocimiento mínimo del derecho en general.

En la primera parte del trabajo, “derecho y justicia”, se dividen los conceptos de justicia partiendo de las definiciones clásicas (dar a cada uno lo que le corresponde, etc.) y las definiciones de justicia universal (reside en la relación individuo - Estado) y justicia particular (sea esta distributiva o restitutiva) para así fundamentar el cisma teórico. La justicia, de esta manera, se divide en tres grandes ramas: las teorías analíticas (relación de la lógica y la lingüística con la justicia), las teorías empíricas (explicación histórica, sociológica o económica de la justicia) y las teorías normativas (justificación de la justicia y valores éticos), las últimas de suma importancia para la filosofía del derecho.

Las teorías normativas de la justicia se dividen en dos grandes ramos, las teorías materialistas de la justicia y las teorías procesales de la justicia. Conviene explicar que está a su vez se fragmenta en dos tipos, la del derecho natural y la del derecho racional. El concepto central de la primera es la naturaleza por supuesto, basándose en las teorías clásicas de la Antigüedad y la Edad Media, dónde se interpreta cristianamente un orden divino, racional, inteligente y valioso. Para la segunda, el concepto preeminente es la razón humana (la “razón práctica” de Kant) como auto - legisladora. La teoría procesal de la justicia es aquella dirigida a “desarrollar procedimientos cuyas condiciones deben ser respetadas” cuando se va a producir derecho justo o fundamentar la justicia de acuerdo a dos modelos: el contractual (se resuelve el conflicto mediante un acuerdo entre las partes implicadas) y la judicial (en caso de conflicto una parte calificado decide).

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Aunado a esto se destacan dos principios importantes al concluir la primera

sección: el del

relativismo valorativo y la

tesis de

Radbruch. A mi parecer, el

relativismo valorativo trata de una teoría

pluralista

que

no niega

ni

acepta

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Ralf Dreier, “Derecho Y Justicia” Monografías Jurídicas 87, Bogotá, Editorial Temis, S.A,

1994

globalmente la decisionabilidad racional de los problemas éticos sino que precisa las condiciones para la discusión de estos problemas de una u otra manera.

La tesis de Radbruch señala que en un conflicto entre la justicia y el derecho positivo, regularmente se le dará la razón al derecho positivo salvo cuando esta ley sea “insoportable”. ¿Cuáles son las implicaciones de esto? En primer lugar, el caluroso debate en torno a este lineamiento a mi criterio se dió porque se atentaba contra el 4to mandamiento del abogado de Couture, dando así a lugar la oportunidad que el concepto de justicia no se de en el proceso político y judicial.

La segunda parte del trabajo trata de la irracionalidad del concepto de derecho; irracionalidad teniendo varias definiciones desde la teorías filosóficas que valoran lo irracional (o lo sensible a mi forma de pensar) frente a lo racional (viz. Nietzche y Kierkegaard) hasta llegar a su evolución contemporánea personificada en varios movimientos como los ecologistas y también en la filosofía analítica.

Este capitulo lo veo de esta manera: hay quienes atribuyen el derecho a lo irracional pues el ser humano en vez de pensar en algunos casos se deja guiar por la intuición, el sentido común, el discernimiento y otros fenómenos ajenos al raciocinio. Ahora, lo irracional no necesita ser falso ya que “muy bien puede acceder a una fundamentación racional” de hecho y no de apariencias; pero claro, subordinando la irracionalidad a criterios de racionalidad jurídica. Creo que la frase que resume esto de manera concisa es la de MacCormick cuando dice que la decisión jurídica está “estructurada racionalmente pero no determinada racionalmente.”

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La última parte presenta diferentes las diferentes definiciones del derecho realizadas por distintos autores y critica su concepto positivista con dos argumentos: el de arbitrariedad (véase la tesis de Radbruch) y el de los principios

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Ralf Dreier, “Derecho Y Justicia” Monografías Jurídicas 87, Bogotá, Editorial Temis, S.A,

1994

pues de acuerdo a Drier “se enfilan esencialmente contra la tesis positivista del divorcio entre derecho y moral.

Además, el autor establece una definición del derecho en las postrimerías de su escrito que indica: “derecho es la totalidad de las reglas pertenecientes a la constitución de un sistema normativo organizado estatal o interestatalmente, en cuanto es eficaz en su conjunto y observa un mínimo de justificación o posibilidad de justificación ética; y es la totalidad de las normas impuestas conforma a esa constitución, en tanto que tomadas por sí mismas, muestran un mínimo de efectividad o chance de efectividad y un mínimo de justificación ética o posibilidad de justificación.”

El leer esta monografía nos ha dado luces en las muchas aristas en la definición y en la relación que existe entre el derecho y la justicia. Creo que mejor lo afirma Luis Villar Borda en el prólogo cuando escribe: “uno de los ideales más importantes del derecho es la justicia, y no hay duda que todo orden jurídico aspira a realizarla o cuando menos proclama como propia esa aspiración.”

El autor considera:

El concepto que ofrece Ralf Dreier, en calidad de una acción, de un sujeto de acción, de una norma o un ordenamiento normativo, por medio de la cual se garantiza el buen orden de distribución y compensación de bienes y cargas o se restablece este orden. El concepto de Justicia , es un concepto vacío de contenido, pues referirse a un buen orden de distribución, nos lleva a preguntarnos qué o quién determina que existe tal “buen orden”. Para Dreier, la formula que mejor refleja el mejor concepto de Justicia es la de, “dar a cada cual lo que le pertenece” es el Derecho.

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Plantea dos clases de derecho el derecho positivo y el derecho natural o racional, con lo cual la medida de Justicia del derecho positivo, es el criterio para determinar la justicia o la injusticia de un derecho positivo, sería el derecho natural

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Ralf Dreier, “Derecho Y Justicia” Monografías Jurídicas 87, Bogotá, Editorial Temis, S.A, 1994.

o racional; o someter la producción del derecho positivo a una serie de reglas que garanticen la Justicia del mismo como pueden ser las reglas del sistema democrático parlamentario.

Con una conceptualización arranca Dreier, su estudio sobre las teorías de la justicia; de las que hace una primera clasificación entre teorías analíticas, normativas y empíricas; teorías analíticas que versan sobre “estructuras lógicas y contenidos lingüísticos del concepto de justicia y su utilización en los juicios de justicia”; teorías normativas de la Justicia, son las que explican cuales ”concepciones de justicia y juicios éticos se justifican y las teorías empíricas tratan “cuales ideas de justicia realmente han sido o serán representadas en una sociedad”.

Las teorías normativas se pueden dividir en teorías materiales y procesales. Las primeras establecen enunciados concretos sobre lo justo y lo injusto; las segundas desarrollan procedimientos cuyas reglas han de respetarse a la hora de producir o aplicar el derecho para que este sea justo. En la teoría material de la justicia cabe hacer una distinción entre teorías del tipo de derecho natural y teorías del derecho racional. Asi, mismo entre las teorías procesales de justicia, se pueden distinguir dos tipos: teorías generadoras de justicia y teorías fundamentales de la justicia

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Ralf Dreier, “Derecho Y Justicia” Monografías Jurídicas 87, Bogotá, Editorial Temis, S.A, 1994.