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Exigencias Legales Ambientales

aspectos a tener en cuenta en la gestin empresarial

Dr. Leonardo De Benedictis

1. Introduccin Los seres humanos, a consecuencia de nuestra vocacin por lograr un creciente bienestar, hemos ido generando una presin sobre los recursos naturales (de los cuales depende ese bienestar y nuestra existencia misma) que est ocasionndoles deterioros cada vez ms evidentes y preocupantes. Las empresas son parte importante de esta problemtica, en tanto demandantes de recursos naturales, generadores de residuos que inciden sobre estos y, en muchos casos, generadores, tambin, de riesgos de accidentes mayores (de alto impacto ambiental) al operar con instalaciones, equipos y productos peligrosos. En la medida que los problemas ambientales se fueron agravando, se ha ido generando, a nivel mundial y a nivel de las naciones, una normativa legal cada vez mas exigente , al mismo tiempo que se fue verificando el nacimiento de numerosas organizaciones no gubernamentales ambientalistas y una creciente toma de conciencia ambiental por parte de la sociedad, que termina traducindose en una fuerte presin sobre las empresas para que estas ajusten sus actividades a determinadas pautas de preservacin. Este cuadro de situacin, es determinante de la importancia creciente que adquiere la proteccin del ambiente y la normativa que integra un novedoso Derecho Ambiental que va sumando adeptos entre los abogados. Por otra parte, se ha ido generando una doctrina jurdica ambientalista que observa con desconfianza el accionar de las empresas, influye notablemente en las decisiones judiciales y, en muchos casos, toma la defensa del ambiente como una suerte de cruzada antiempresaria, a la que se suman diversos actores que responden a objetivos polticos ajenos a lo ambiental. Frente a este escenario, resulta esencial que las empresas adviertan la importancia del tema y ajusten su actuacin en la materia, a las exigencias legales vigentes, sin perjuicio de la conveniencia de observar, adems, una actitud proactiva que persiga un desenvolvimiento por encima de aquellas. En nuestro pas, el cumplimiento de las normas legales ambientales observa algunas dificultades por diversos motivos. En principio, cabe sealar la existencia de una sobre abundancia de normas de proteccin ambiental, dictadas por autoridades diversas, nacionales, provinciales y municipales que, han terminado generando un verdadero caos normativo que no permite una eficaz defensa del ambiente. Existen disposiciones que se superponen o se contradicen, y tambin existen vacos normativos, disposiciones imprecisas, exigencias irrazonables o incumplibles, o con objetivos ajenos a la proteccin ambiental, todo lo cual, termina generando una preocupante inseguridad jurdica e incertidumbre en el sector regulado, por la excesiva

discrecionalidad que, consecuentemente, se va asignando a las autoridades administrativas o judiciales para que, en un caso concreto, puedan decidir sobre la norma o solucin a adoptar. Sin duda, abordar un tema tan complejo y controversial como es el Derecho Ambiental y sus disposiciones normativas, no es tarea fcil. No obstante, resulta esencial que en una empresa, su personal, en especial quienes tienen responsabilidades en la materia, posean un adecuado conocimiento de la estructura normativa existente, de los temas abordados por la misma, de sus exigencias esenciales y de las deficiencias esbozadas precedentemente y los riesgos que las mismas pueden generar sobre el normal desarrollo de las actividades empresariales. En definitiva, debe tenerse en cuenta que la gestin ambiental de una empresa no implica hacer lo que a sta se le ocurra, implica hacer lo que marca la ley. Si esto no se tiene en cuenta y, por el contrario, se pretende actuar imaginando que los temas legales son solo para los abogados, la gestin y el desempeo ambiental sern, sin duda, insatisfactorios y generadores de innumerables conflictos con las personas, con las autoridades y, por supuesto tambin, con la sociedad. 2. Finalidad de las exigencias normativas del Derecho Ambiental El Derecho Ambiental y, ms concretamente sus exigencias normativas, cumplen una doble finalidad. Por un lado deben evitar que se produzcan daos ambientales y, por otro, de producirse, deben dar respuesta a los mismos, disponiendo su reparacin y el eventual castigo al causante. Conforme a ello, resulta esencial la definicin que haga la legislacin de aquella situacin que califica como dao ambiental. En efecto, es necesario saber qu es lo que debe evitarse y qu es lo que debe repararse, si las medidas de prevencin han fracasado. Para intentar precisar el concepto de dao ambiental, es necesario tener en cuenta su carcter bifronte en funcin del alcance de la afectacin, ya que se trata de daos que, por un lado afectan a una pluralidad indeterminada de personas (afectaran a la sociedad en su conjunto) y, por otro, pueden afectar, en forma particularizada / exclusiva, a determinada o determinadas personas. Si tomamos, por ejemplo, la contaminacin de las aguas de un ro, a consecuencia de un vertido contaminante efectuado por una industria, se verificara un dao de alcance colectivo (la contaminacin de las aguas del ro, de sus costas y lecho y la afectacin de la flora y fauna acutica) y, eventualmente, tambin podra registrarse un dao de alcance ms restrictivo o particularizado, como ocurrira si se ven afectados agricultores que emplean esas aguas para riego y terminan perdiendo sus cosechas (cada agricultor sufrira daos de diferente entidad). En definitiva, el dao ambiental comprende a los daos de incidencia colectiva o daos al ambiente en s mismo (en el ejemplo es el dao a las aguas, su flora y fauna, su lecho, sus costas) y a los daos de incidencia particular o daos a las personas a travs del ambiente (en el ejemplo son los daos sufridos por los productores agrarios). Conforme a ello, el Derecho Ambiental tiene por finalidad evitar los daos de incidencia colectiva

(evitando de esa forma los daos de incidencia particular), reparar unos y otros y, de corresponder, castigar al causante. Cabe sealar que definir al dao ambiental de incidencia colectiva reviste cierta complejidad y exige efectuar dos determinaciones, el alcance del bien jurdico a proteger (alcance que debe drsele a la palabra ambiente) y la entidad / gravedad del perjuicio (definiendo la divisoria entre un impacto ambiental tolerable de otro que no lo es y que, en consecuencia, califica como dao ambiental). Debe tenerse en cuenta que cualquier actividad humana causa alteraciones en el ambiente natural lo que implica que, de acuerdo a su gravedad / trascendencia, habr alteraciones que deben ser aceptadas (lo contrario sera un absurdo) y otras que no. Interesa entonces que la legislacin se expida al respecto definiendo a esa alteracin intolerable que llamamos dao ambiental. La doctrina jurdica, e incluso la jurisprudencia, se manifiesta de manera diversa respecto al alcance del bien jurdico protegido y, consecuentemente, de lo que debe entenderse por dao ambiental. Algunos entienden que el alcance que se le debe dar a la palabra ambiente debe ser restringido y abarcar solo algunos recursos naturales, en particular los de aprovechamiento colectivo como el aire y el agua. Otros piensan que debe ser inclusivo de todos los recursos naturales (aire, agua, suelo, flora, fauna y yacimientos minerales). Tambin estn los que consideran que deben estar incluidos los recursos culturales, es decir las creaciones humanas (edificios, puentes, caminos, esculturas, etc.) y, en una posicin que va ganando terreno, estn aquellos que abogan en favor de incluir a los recursos culturales inmateriales (la msica, la lengua, las instituciones, etc.). La ley 25675 (Ley General del Ambiente), define al dao ambiental y lo hace de una manera tan ambigua e imprecisa que alienta una excesiva discrecionalidad en favor de las autoridades (administrativas o judiciales) que, en un caso concreto, deban decidir si una determinada situacin califica o no como dao ambiental. En efecto, el artculo 27 establece que dao ambiental es toda alteracin relevante que modifique negativamente, el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas o los bienes o valores colectivos. Surgen de esta definicin numerosos interrogantes que, sin duda, generan una gran incertidumbre en el sector productivo Qu entidad debe tener una alteracin para considerarse relevante? qu alcance debemos asignarle a la palabra ambiente? cundo se producir una alteracin relevante en el equilibrio de un ecosistema? qu alcance debemos darle a la expresin valores colectivos? 3. Competencias normativas Nacin / Provincias en materia ambiental Establecer las competencias normativas de los distintos estamentos de gobierno, adquiere particular relevancia en pases federales como Argentina. Durante mucho tiempo se discuti si el Congreso de la Nacin tena facultad para dictar normas ambientales que rigieran en todo el pas (en todo el territorio nacional y provincial) o si, por el contrario, sus normas solo podran se aplicables en mbitos de jurisdiccin nacional (que fueron reducindose con el tiempo) ya que correspondera a las provincias el dictado de las normas ambientales aplicables en su territorio.

Finalmente, se opt por esta ltima solucin, sin perjuicio de la posibilidad de las provincias de adherir a las normas nacionales hacindolas aplicables en su territorio (sistema de adhesin). Con la reforma de la Constitucin Nacional de 1994, se ampla la competencia normativa de la Nacin, asignndole la responsabilidad de dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin ambiental, correspondindole a las provincias dictar las normas complementarias (sistema de presupuestos mnimos). En definitiva, la Nacin puede ahora dictar normas ambientales de aplicacin en todo el territorio del pas, siempre y cuando, las mismas califiquen como normas de presupuestos mnimos. En funcin de esto se han ido dictando varias leyes de presupuestos mnimos que abordan diversos temas, como la gestin de residuos industriales, el tratamiento y eliminacin de bifenilos policlorados (PCBs), la preservacin de las aguas, etc. Lamentablemente, el tema de las competencias normativas en materia ambiental no est cerrado ya que se habra abierto un debate en torno al alcance de la palabra norma, en la utilizacin que de la misma hace el citado art. 41 de la CN Debe tratarse solo de leyes dictadas por el Congreso Nacional, o tambin deberan incluirse a los decretos u otras disposiciones reglamentarias que dicte la administracin? Por otra parte tambin entr en discusin qu debe entenderse por presupuesto mnimo de proteccin ambiental, pese a que el artculo 6 de la ley 25675 (Ley Gral. del Ambiente) lo define como tutela ambiental uniforme o comn para todo el territorio nacional. Esta controversia en torno a un tema esencial como es el de las competencias normativas ambientales que le corresponden a la Nacin y a las provincias, contribuye a generar confusin sobre la aplicabilidad de una norma en un mbito geogrfico determinado, algo que, por cierto, genera inquietudes en el sector regulado. De todas formas, y atento a que el Derecho Ambiental y sus exigencias se encuentran dispersas en diversas normas que corresponden a distintas ramas del Derecho (como veremos en el punto siguiente), para comprender acabadamente esta problemtica de las competencias normativas y del alcance / aplicabilidad de sus disposiciones, es necesario tener en cuenta, tambin, a los siguientes artculos de la Constitucin Nacional: Art. 121. Establece que las Provincias conservan todo el poder no delegado a la Nacin Art. 75 inc. 12. Determina una delegacin de poderes de las provincias, en favor de la Nacin, para dictar los Cdigos Civil Comercial Penal Minero del Trabajo y de la Seguridad Social (a las disposiciones contenidas en estos cdigos se las denomina derecho de fondo para diferenciarlas del derecho de forma o derecho formal cuyas disposiciones se encuentran en otras ramas del Derecho (derecho administrativo procesal etc.).

Conforme a estos dos artculos, queda claro que ciertos temas ambientales, como los delitos ecolgicos (Derecho Penal), la responsabilidad por daos (Derecho Civil), los seguros ambientales (Derecho Comercial), el ambiente laboral / la seguridad e higiene

en el trabajo (Derecho del Trabajo), solo pueden ser regulados por normas dictadas por la Nacin. Por el contrario, el resto de los temas ambientales, en particular, los que tiene que ver con las medidas de prevencin ambiental (contenidas, esencialmente, en el derecho administrativo), o con los procesos judiciales (regulados por el derecho procesal), deben ser abordados por normas nacionales o provinciales, en el marco de las facultades concurrentes que surgen del antes mencionado artculo 41. 4. Ubicacin de las exigencias ambientales Las exigencias ambientales que integran el denominado Derecho Ambiental, no estn contenidas en un Cdigo o en un documento nico, sino que, por el contrario las podemos encontrar en diversos cuerpos normativos tanto de derecho pblico como privado. Conforme a ello, como veremos seguidamente, hay disposiciones aplicables a cuestiones ambientales que encontramos en la Constitucin Nacional (y por supuesto tambin en las Constituciones Provinciales), en los Cdigos que contienen el derecho de fondo (Civil, Penal, Minero, etc.), en normas de derecho procesal y, tambin existen normas especficamente ambientales (que, en general, corresponden al Derecho Administrativo). A continuacin, se brinda un sinttico panorama de estas disposiciones. 3.1. Exigencias ambientales en la Constitucin Nacional Como fuera expresado precedentemente, la Constitucin Nacional y las constituciones provinciales (leyes supremas a nivel nacional y provincial) abordan el tema ambiental, estableciendo derecho y obligaciones. La Constitucin Nacional, cuenta con 2 artculos de especial relevancia en materia ambiental, el 41 y el 43 (cabe sealar la importancia que se le confiere a la temtica ambiental al incluirla en la ley de leyes que es la Constitucin de la Nacin). El artculo 41 es el que instituye el derecho de todos los habitantes a gozar de un ambiente sano equilibrado y apto para el desarrollo humano y el deber de defenderlo, atendiendo siempre a un desarrollo sustentable que permita satisfacer las necesidades del presente sin comprometer las de las futuras generaciones. Tambin incluye un precepto fundamental: el dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, que consideraremos ms adelante, establece obligaciones de las autoridades en la materia y, como vimos, determina las competencias normativas de la Nacin y las Provincias, finalizando con una prohibicin de ingreso para residuos peligrosos y radiactivos. Por su parte el artculo 43 se refiere a la accin de amparo, las condiciones que tiene que darse para que la misma proceda y la determinacin de las personas habilitadas para interponerla (el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones ambientales registradas conforme a la ley). 3.2. Exigencias de aplicacin ambiental en los cdigos de fondo

Existen diversas normas aplicables a cuestiones ambientales referidas a la responsabilidad civil, a la responsabilidad penal, a las particularidades a tener en cuenta

en la minera, etc., en los cdigos del derecho de fondo, como podremos apreciar seguidamente. 3.2.1. Cdigo Civil exigencias sobre responsabilidad por daos Este Cdigo contiene normas de responsabilidad por daos aplicables a situaciones ambientales. En realidad, se tratara de disposiciones sobre la reparacin de daos ocasionados a las personas y sus bienes a travs del ambiente, tal el caso de los que sufre una persona a consecuencia de la contaminacin del aire causado por un establecimiento industrial, o los que sufre un productor agrario al ver afectados sus sembrados a consecuencia de los efluentes contaminantes que vierte una fbrica sobre aguas que el utiliza para riego. En ambos casos, se verifica una afectacin de recursos naturales (del aire y del agua) que, consecuentemente, termina afectando, en forma particularizada, a determinadas personas. Una especial relevancia tiene el artculo 1113 que instaura la denominada imputacin de responsabilidad objetiva. Esta imputacin se aplica a quienes operen con cosas riesgosas y, en definitiva, lleven a cabo actividades riesgosas y significa obligarles a reparar los daos ocasionados, an cuando no hubieren observado una conducta reprochable a consecuencia de la cual aquellos se hubieran generado. De esta forma, quien genere riesgos (probabilidad de daos) debe hacerse cargo de la reparacin de los daos que produzca. Tambin revisten inters las normas sobre restricciones al dominio en las relaciones de vecindad, destacndose el artculo 2618 que se refiere a las molestias ocasionadas por el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos. 3.2.2. Cdigo Penal Responsabilidades penales El Derecho Penal Argentino no registra an un desarrollo relevante en materia de delitos ecolgicos o ambientales. No obstante, existen algunas figuras delictivas que son aplicables a determinadas situaciones ambientales, an cuando el bien jurdico protegido en ellas no es al ambiente. Concretamente, tenemos delitos no ambientales, pero, aplicables a situaciones ambientales en el cuerpo principal del Cdigo Penal y delitos ambientales en leyes especficas como la Ley 22421 sobre Fauna Silvestre y la Ley 24051 sobre Residuos Peligrosos. En el cuerpo principal del Cdigo Penal, y atento a su relacin con las actividades de las empresas, adquieren especial relevancia los delitos contenidos en los artculos 186 a 189, referidos a causar incendio, explosin e inundacin, o causar estrago por cualquier medio poderoso de destruccin. Tambin es importante el delito contemplado en los artculos 200 a 203, consistente en envenenar o adulterar, de un modo peligroso para la salud, aguas potables, alimentos o medicinas destinadas al consumo pblico. Como se mencionara precedentemente, estas figuras delictivas no han sido creadas pensando en la necesidad de proteger el ambiente. El bien jurdico protegido es, en un caso, la seguridad pblica (arts. 186 a 189) y, en otro, la salud pblica (arts. 200 a 203).

La ley 22421 establece el delito de cazar animales en campo ajeno sin autorizacin, o hacerlo utilizando armas, artes o medios prohibidos por la autoridad jurisdiccional de aplicacin y tambin penaliza el comercio de productos obtenidos por medio de esta caza furtiva o depredatoria. Finalmente, la Ley 24051 establece una figura delictiva relacionada con el uso de los residuos a que se refiere esa ley, que consiste en envenenar, adulterar o contaminar, de un modo peligroso para la salud, el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en general (art. 55 y ss) 3.2.3. Cdigo de Minera Medidas preventivas y responsabilidad por daos Encontramos en este Cdigo normas que abordan la problemtica de los daos y su reparacin, imponiendo la responsabilidad objetiva, como lo hace el Cdigo Civil respecto a los daos causados con cosas riesgosas (es de hacer notar que el Cdigo de Minera instaura un rgimen propio de responsabilidad por daos), y aborda tambin medidas preventivas como la evaluacin de impacto ambiental. 3.3. Exigencias ambientales en las normas procesales

Las normas procesales regulan la forma en que deben llevarse a cabo los procesos judiciales y la competencia para sancionarlas corresponde a las Provincias y tambin a la Nacin segn los rganos judiciales intervinientes (rganos nacionales u rganos provinciales). En esta normativa se pueden encontrar, esencialmente, disposiciones de inters ambiental como las concernientes a la legitimacin activa (determinacin de aquellos que pueden recurrir a la justicia para efectuar reclamos por problemas ambientales), al tipo de acciones que pueden interponerse, a las medidas probatorias, a la relacin de causalidad y a las facultades de los jueces. Resulta interesante, destacar, en este punto, las facultades ampliadas que tiene los jueces en las causas ambientales. Esta aseveracin se ve fundamentada en el art. 32 de la Ley 25675 (Ley General del Ambiente) que expresa: el juez interviniente podr disponer todas las medidas necesarias para ordenar, conducir o probar los hechos daosos en el proceso, a fin de proteger efectivamente el inters general. En cualquier estado del proceso, aun con carcter de medida precautoria, podrn solicitarse medidas de urgencia, aun sin audiencia de la parte contraria, prestando debida caucin por los daos que pudieran producirse. El juez podr, asimismo, disponerlas, sin peticin de parte. Como dato destacable, puede verificarse que los procesos judiciales se flexibilizan en favor del ambiente y los jueces pueden adoptar un rol ms activo y, como se viene diciendo desde distintos sectores de la doctrina jurdica, menos independiente / prescindente y, por el contrario, ms comprometida con la defensa del ambiente.. 3.4. Exigencias ambientales en normas especficas

A lo largo del tiempo, se han dictado numerosas normas especficamente ambientales (nacionales, provinciales y municipalidades), calificando en esa categora a aquellas cuyo objetivo esencial es la proteccin del ambiente (tomado como un todo) o de alguno

de sus recursos (el suelo, el agua, el aire, etc.). Son esencialmente normas preventivas (buscan evitar daos ambientales) y pertenecen, mayoritariamente, al Derecho Administrativo. Algunas de esa normas adquirieron singular relevancia, como la ley la Ley 24051 sobre residuos peligrosos y las normas provinciales que se dictaron a su sombra. A partir de la reforma constitucional de 1994, se da cabida a la sancin, por parte del Congreso de la Nacin, de las denominadas normas de presupuestos mnimos de proteccin ambiental. Si bien pasaron varios aos sin que tales normas hicieran su aparicin, finalmente, a partir de 2002 comenzaron a sancionarse, pudiendo registrarse a las siguientes: Ley 25612 sobre gestin de residuos industriales y de actividades de servicio Ley 25670 sobre tratamiento y eliminacin de bifenilos policlorados (PCBs) Ley 25675 Ley General del Ambiente Ley 25688 sobre preservacin de aguas Ley 25831 sobre informacin pblica ambiental Ley 25916 sobre gestin de residuos domiciliarios Ley 26331 sobre proteccin de bosques

4. Temas jurdicos de especial relevancia para la gestin de las empresas La gestin ambiental que quiera llevarse a cabo en una empresa debe atender especialmente a los siguientes temas y sus regulaciones legales: Principios Ambientales Evaluacin de Impacto Ambiental Gestin de Residuos Peligrosos Gestin de Sustancias Peligrosas Gestin de Actividades Riesgosas Acceso a la Justicia Responsabilidades Emergentes del dao ambiental

En realidad, el espectro normativo ambiental, se integra no solo con las regulaciones que abordan los temas antes sealados, sino que, adems, lo hace con las normas referidas a los recursos naturales con disposiciones de proteccin de las aguas, del aire, del suelo y de la flora y fauna. A los efectos de la gestin ambiental empresaria, reviste singular relevancia la normativa referida al suelo, el aire y el agua, atento, especialmente, a los daos de contaminacin que las actividades productivas pueden generar a travs de sus residuos slidos, semislidos, lquidos y gaseosos. Sin perjuicio de ello, tambin debe tenerse en cuenta la normativa referida a la proteccin de la flora y fauna y, ms especficamente, a la problemtica de la biodiversidad, que tambin puede verse afectada significativamente, en especial por actividades desarrolladas en mbitos boscosos o selvticos.

4.1. Principios Ambientales Los principios ambientales tienen una especial relevancia toda vez que son referentes que deben orientar el accionar legislativo, administrativo y judicial y, por supuesto tambin, las actividades empresarias en aquellos aspectos que les resulten aplicables. Existen principios que estn contemplados en Declaraciones formuladas en eventos de singular relevancia, como las Conferencias de Estocolmo 72, Ro 92 y Johannesburgo 2002, pero, merecen una especial consideracin los contemplados por nuestra Ley General del Ambiente (Ley 25675) siendo ellos los siguientes: Principio de Congruencia. Busca la alineacin de la legislacin con estos principios Principio de Prevencin. Busca evitar daos ambientales frente a los riesgos ciertos Principio de Precaucin. Procura la defensa del ambiente an ante riesgos inciertos Principio de Equidad Intergeneracional. Apunta al uso racional de los recursos Principio de Progresividad. Procura la aplicacin gradual de las exigencias Principio de Responsabilidad. Compromete al causante de daos al ambiente Principio de Subsidiariedad. Busca complementar las acciones pblicas y privadas Principio de Sustentabilidad. Apunta a darle continuidad al desarrollo Principio de Solidaridad. Pretende la solidaridad de nacin y provincias en la prevencin y mitigacin de efectos ambientales transfronterizos Principio de Cooperacin. Persigue la utilizacin equitativa y racional de recursos naturales o sistemas ecolgicos compartidos De todos estos principios, merece especial consideracin el principio de precaucin o precautorio, atento a las consecuencias perjudiciales que puede tener, para las actividades productivas, su aplicacin irrazonable / extrema por parte de la justicia o de la administracin. Se trata de un principio que se encuentra expresado en diversas normas del derecho comparado, pero que adquiere dimensin internacional en la Declaracin de la Conferencia de Ro sobre Ambiente y Desarrollo de 1992. Se trata del principio 15 que expresa: Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados debern aplicar ampliamente el principio de precaucin, conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin ambiental En realidad, lo que pretende este principio es lograr la prohibicin de actividades o de sustancias o productos, an cuando no se tenga certeza cientfica absoluta de su peligrosidad. Se privilegiara la proteccin del ambiente an frente al riesgo incierto (el principio de prevencin, en cambio, opera ante el riesgo cierto). Como vimos, nuestro pas incorpora este principio en la Ley 25675, pero, lo hace imponindole una sutil modificacin que altera su alcance. En efecto, en lugar de referirse a la falta de certeza cientfica absoluta, invoca la ausencia de informacin o certeza cientfica. Esto significa una ampliacin del principio al darle menos

restriccin a su aplicacin. Ya no se requerir una falta de certeza cientfica absoluta, bastar una simple ausencia de informacin. Para comprobar mas acabadamente la importancia de lo que se est tratando, consideremos el caso de una reclamacin ante la justicia en demanda del cese de una actividad sobre la que existen dudas acerca de sus implicancias ambientales negativas. Se invoca, como justificativo de la demanda, la aplicacin del principio precautorio. Si tomamos a la Declaracin de Ro, una medida como la que se solicita, solo podra adoptarse si las dudas estn fundadas en una falta de certeza cientfica absoluta, es decir, en la existencia de alguna divergencia cientfica (inexistencia de una misma posicin sobre el tema en la comunidad cientfica). Si en cambio se pretende aplicar el principio precautorio de nuestra legislacin bastar la ausencia de informacin sobre el tema. 4.2. Evaluacin de Impacto Ambiental La evaluacin de impacto ambiental es un proceso aplicable toda vez que se pretenda desarrollar un proyecto susceptible de afectar significativamente al ambiente. El mismo se inicia con un estudio de impacto ambiental, que debe realizar quin pretende ejecutar el proyecto y finaliza con una declaracin de impacto ambiental (DIA) a cargo de la autoridad competente, autorizando, no autorizando, o autorizando con condicionamientos la ejecucin del proyecto Entre el estudio y la declaracin de impacto (los dos extremos del proceso) se pueden activar otras instancias, tal el caso de la participacin de la gente que puede ser afectada por el proyecto en cuestin (esa participacin puede efectivizarse a travs de una audiencia pblica u otras formas que se consideren aptas), o de la intervencin de un organismo especializado que pueda evaluar con mas precisin tcnica al estudio y los impactos que en el se mencionan. El estudio de impacto ambiental, en esencia, debe expresar las modificaciones ambientales que producir el proyecto en cuestin. Actualmente, la evaluacin de impacto ambiental esta contemplada en la Ley 25675 (Ley General del Ambiente), en leyes provinciales y en leyes aplicables a determinadas actividades (tal el caso de las actividades mineras y las petrolferas). Es de hacer notar que la participacin del pblico en estos procesos es obligatoria conforme a la ley 25675. 4.3. Gestin de Residuos Peligrosos El manejo de los residuos peligrosos est ntimamente ligado a la posibilidad de contaminacin de recursos naturales como el suelo, el aire o las aguas (superficiales y subterrneas) y, consecuentemente, reviste especial relevancia para las empresas que los generan (generadores), o para aquellos que intervienen en su transporte, tratamiento y disposicin final (operadores). En la actualidad, la normativa sobre estos residuos comprende a la ley nacional 24051 y a las leyes provinciales consecuentes. Cabe sealar que la ley 24051 responde al sistema de adhesin (es anterior a la reforma constitucional de 1994) aplicable, en principio, a lugares sujetos a jurisdiccin federal (ejemplo: un aeropuerto internacional), o aplicable tambin a casos de interjurisdiccionalidad (ejemplo: residuos generados en una jurisdiccin/Provincia y destinados a ser trasladados a otra para su tratamiento /

disposicin, o residuos generados en una jurisdiccin pero susceptibles de generar efectos adversos en otras). Las leyes provinciales, en algunos casos adhieren a la ley nacional y en otros no lo hacen, pero, reproducen a la norma nacional o solo presentan pequeas modificaciones. Debe tenerse en cuenta que en el ao 2002 se sancion la Ley 25612 de presupuestos mnimos sobre Residuos Industriales y de Actividades de Servicio, con la pretensin de derogar a la Ley 24051 e imponer un rgimen basado, no en la peligrosidad de los residuos, sino en su riesgo. El poder ejecutivo, al momento de promulgar la ley, vet el prrafo de derogacin y el captulo penal. Actualmente, conviven la Ley 25612 con la Ley 24051 y las provinciales dictadas a su sombra. Los aspectos relevantes de estas normativa (tanto de la ley 24051 y las normas provinciales consecuentes, como de la ley 25612) son: La definicin / identificacin de un residuo como peligroso o industrial y de actividades de servicio La inscripcin registral de generadores y operadores El control de la gestin de los residuos a travs de un documento llamado Manifiesto El establecimiento de pautas para el manejo seguro de estos residuos en los distintos segmentos de actuacin (generacin, transporte, tratamiento y disposicin final) Los regmenes de responsabilidad civil, penal y administrativo.

La convivencia de estas dos leyes nacionales que regulan la gestin de residuos riesgosos / peligrosos, no deja de ser un motivo ms de incertidumbre e inquietud para el sector productivo. De todas formas, por el momento y mas all de algunas expresiones / manifestaciones en contrario que se generan desde distintos sectores, la ley 24051 est plenamente vigente, mientras que la ley 25612 parecera marchar hacia su derogacin. Al margen de estas normas que, en especial, recaen sobre residuos slidos y semislidos, tambin existen disposiciones provinciales que abordan la problemtica de las emisiones gaseosas provenientes de fuentes fijas (las emisiones de fuentes mviles se encuentran reguladas por la normativa nacional de seguridad vial) y de los efluentes lquidos, determinando exigencias sobre su calidad mediante el establecimiento de lmites para la presencia de determinados contaminantes. Cabe sealar la falta de regulaciones sobre esta temtica que se observa en diversos mbitos de nuestro pas. Debe tenerse en cuenta que los residuos peligrosos generan riesgos de contaminacin del suelo, el aire o el agua. En consecuencia, resulta indispensable saber cundo estos recursos deben considerarse contaminados. Obviamente, ello ocurrir cuando registren una alteracin en su calidad que les impida cumplir con sus funciones. Atento a las falencias normativas que se registran en este tema en varias jurisdicciones, resulta til saber que existen niveles gua de calidad en el decreto 831/93, reglamentario de la ley 24051 (residuos peligrosos). Obsrvese que son solo niveles gua, es decir que no son niveles que obligatoriamente deben cumplirse, no son niveles obligatorios. En definitiva los niveles gua del decreto 831/93 son los siguientes:

Anexo II Tabla 1 Niveles gua de calidad de aguas para fuentes de agua de bebida humana con tratamiento convencional Anexo II Tabla 2 Niveles gua de calidad de agua para proteccin de la vida acutica agua dulce superficial Anexo II Tabla 3 Niveles gua de calidad de agua para proteccin de la vida acutica aguas saladas superficiales Anexo II Tabla 4 Niveles gua de calidad de agua para proteccin de la vida acutica aguas salobres superficiales Anexo II Tabla 5 Niveles gua de calidad de aguas para irrigacin Anexo II Tabla 6 Niveles gua de calidad de agua para bebida de ganado Anexo II Tabla 7 Niveles gua de calidad de agua para recreacin Anexo II Tabla 8 Niveles gua de calidad de agua para pesca industrial Anexo II Tabla 9 Niveles gua de calidad de suelos (uso agrcola uso industrial uso residencial) Anexo II Tabla 10 Niveles gua de calidad del aire

Tambin, el decreto establece estndares de emisiones gaseosas con lmites de presencia de contaminantes para emisiones de superficie o a 30 metros de altura por chimenea (Anexo II Tabla 11) 4.4. Gestin de Sustancias Peligrosas En relacin a la problemtica de las sustancias peligrosas y su manejo, cabe sealar, por su especial relevancia, a las normas concernientes al transporte de estas sustancias y a las relacionadas con el tratamiento y eliminacin de los bifenilos policlorados que se van dictando a la sombra del Convenio Internacional sobre Contaminantes Orgnicos Persistentes (COPs). En relacin con el transporte de sustancias peligrosos est la Ley 24449 sobre Trnsito y Seguridad Vial y sus reglamentaciones. En ellas se establecen, esencialmente, las condiciones que deben reunir los choferes y las unidades o vehculos de transporte. En relacin con el tratamiento y eliminacin de PCBs se cuenta con la Ley 25670 y van surgiendo una serie de normas provinciales que abordan el tema. Estas normas, como su nombre lo indica, apuntan al tratamiento y eliminacin de este compuesto de aplicaciones diversas, pero, que la industria registra en equipos elctricos y, especialmente, en transformadores. Como dato de inters, cabe sealar que las exigencias de nuestra normativa referida a los PCBs son, en algunos aspectos, mas exigente que las vigentes a nivel internacional, tal el caso de los plazos para el tratamiento / eliminacin (ao 2010 en Argentina ao 2020 en el Convenio). Por otra parte, en la Provincia de Buenos Aires, tambin se registra una exigencia mayor respecto al nivel de peligrosidad/concentracin del contaminante, para generar las obligaciones de tratamiento y/o eliminacin (el Convenio exige una concentracin mayor a 50 ppm y la Resolucin SPA 1118/04 establece una concentracin lmite de 0,2 ppm).

En otras jurisdicciones provinciales fueron promovindose proyectos normativos con exigencias de 0 ppm, todo lo cual ha generado mucha inquietud en la industria y tambin, en cooperativas elctricas, que cuentan con muchos transformadores elctricos con PCBs. Exigir 0 ppm de PCBs implicara cambiar los transformadores y realizar un esfuerzo econmico (en el caso de las cooperativas de imposible realizacin) que no se compadece con el beneficio ambiental que se obtendra, respecto al logrado con el cumplimiento de la normativa internacional. 4.5. Gestin de actividades riesgosas Existen normas que establecen los requisitos que deben cumplirse para el desarrollo de determinadas actividades riesgosas para el ambiente. Interesan, muy especialmente, las que conciernen a las actividades hidrocarbuferas. A nivel nacional podemos mencionar a las siguientes: Normas de aplicacin general (ley 13660 y decreto reglamentario 10877/62 sobre seguridad de instalaciones) Normas aplicables a la exploracin y explotacin hidrocarburfera (Resolucin SE 105/92 y otras normas complementarias) Normas aplicables al transporte por ductos (Disposicin SSC 123/06) Normas aplicables al transporte por buque tanque (convenios internacionales a los cuales la nacin adhiri y normas nacionales) Normas aplicables al expendio de combustibles / estaciones de servicio (decreto 2407/83 y normas modificatorias y complementarias) Normas aplicables a los almacenamientos de hidrocarburos y su hermeticidad (Resolucin SE 785/05) Normas sobre auditoras de control de condiciones de seguridad de instalaciones (Resolucin SE 404/94)

A nivel provincial, tambin se han ido dictando algunas normas de proteccin ambiental en actividades hidrocarburferas que, inicialmente, generaron alarma y rechazo en las empresas alcanzadas, por considerarse que las provincias estaran invadiendo competencias normativas que no le corresponden, al regular una actividad que debera ser regularla por la Nacin con carcter exclusivo (en este caso se tratara de normas de proteccin ambiental en actividades de exploracin y explotacin petrolfera que seran asimilables a las actividades mineras se recuerda que el artculo 75 inc. 12 de la Constitucin Nacional confiere al Estado Nacional el dictado del Cdigo de Minera). Debe tenerse en cuenta que este planteo, que inhabilitara a las provincias para dictar estas normas, es rebatido por stas, alegando que no estaran regulando la actividad hidrocarburfera, sino una consecuencia de las mismas, como es su implicancia ambiental. En cuanto a la normativa enumerada precedentemente, merece una especial consideracin la Resolucin SE 785/2005, atento a que la misma ha merecido numerosas crticas por parte de las empresas alcanzadas por sus disposiciones, y sus organizaciones representativas (CIP. UIA, CEADS, etc.). Cabe sealar que esta norma, de finalidad inobjetable (controlar la hermeticidad de los tanques que almacenen

hidrocarburos), termina estableciendo exigencias incumplibles (los plazos de cumplimiento) y disponiendo un esquema de control (el control del control) que parece responder a intereses que nada tendran que ver con la proteccin ambiental. Como para complicar aun mas este tema, la Provincia de Santa Cruz ha dictado una norma similar, con distinta autoridad de aplicacin. 4.6. Acceso a la Justicia Como ya fuera expresado, la posibilidad de recurrir a un rgano judicial en demanda de justicia (legitimacin activa) es regulado por el Derecho Procesal y, consecuentemente, es a las provincias a quienes compete dictar las normas regulatorias correspondientes a la jurisdiccin local (justicia ordinaria), as como a la Nacin las correspondientes a la jurisdiccin federal (justicia federal). El acceso a la justicia penal, ante la comisin de un delito que afecte al ambiente, es amplio y cualquier persona puede efectuar una denuncia para iniciar un proceso judicial (mayores requisitos se exigen a aquel que quiera constituirse en parte querellante). El acceso a la justicia civil, para la reparacin de daos que afectan a las personas y sus bienes (daos a travs del ambiente), corresponde a quin los haya sufrido. El acceso a la justicia para evitar un dao ambiental de incidencia colectiva (dao al ambiente en s mismo), o para reclamar su reparacin, genera controversias en la doctrina jurdica e interpretaciones dismiles en la jurisprudencia. La doctrina se divide en posiciones a favor de una legitimacin amplia, que habilite a cualquier persona a reclamar ante la justicia (accin popular), y posiciones a favor de una legitimacin mas restringida, que solo habilite a quienes puedan verse afectados de alguna manera, o a rganos / instituciones especficos (defensor del pueblo ONGs autoridades gubernamentales) . La Constitucin Nacional (CN) y la Ley General del Ambiente (LGA - Ley 25675) abordan el tema y lo hacen de una manera que genera dudas y fallos contradictorios en la jurisprudencia. El art. 43 de la CN, al referirse a la accin de amparo, legitima para interponerla al afectado, al defensor del pueblo y a las asociaciones ambientalistas habilitadas por la ley. Por su parte, la LGA, en su art. 30, habilita para demandar la reparacin de daos ambientales al afectado, al defensor del pueblo, a las asociaciones no gubernamentales de defensa ambiental (hasta aqu dem Constitucin Nacional) y al estado nacional, provincial o municipal y a la persona directamente damnificada por el hecho daosos acaecido en su jurisdiccin (este ltimo agregado dejara en claro que el afectado no es el que ha sufrido un dao en s mismo o en sus bienes). Tambin dicho artculo habilita a cualquier persona a solicitar, a travs de una accin de amparo, el cese de una actividad generadora de dao ambiental colectivo. 4.7. Dao Ambiental y Responsabilidades Emergentes

Cuando se produce un dao ambiental, el causante es alcanzado por alguna o algunas de las siguientes responsabilidades: responsabilidad administrativa responsabilidad penal responsabilidad civil responsabilidad ambiental

Las primeras dos responsabilidades (administrativa y penal) son responsabilidades que imponen castigos al causante del dao. Las dos que le siguen (civil y ambiental), obligan a la reparacin de los daos ocasionados. 4.7.1. Responsabilidad administrativa Se verifica cuando el dao ambiental implica el incumplimiento de una norma administrativa, por ejemplo, la contaminacin de un cuerpo de agua a consecuencia de un vertido industrial que no se ajusta a los niveles de calidad que establecidos normativamente. Obviamente, no siempre un dao ambiental estar relacionado con algn incumplimiento de esta naturaleza, lo cual estara sealando una deficiencia normativa dado el carcter preventivo del derecho ambiental. Dicho en otras palabras, si el dao es una consecuencia de una conducta que no estaba prohibida en el ordenamiento normativo, estamos ante una falencia del mismo. Debe tenerse en cuenta que las sanciones administrativas (multas, clausuras, suspensiones, etc.), no solo pueden recaer sobre personas jurdicas. Las leyes sobre gestin de residuos peligrosos / industriales (leyes 24051 y 25612) establecen que cuando el infractor fuera una persona jurdica, los que tengan a su cargo la direccin, administracin o gerencia, sern solidariamente responsables de las sanciones establecidas. Esta responsabilidad es de fcil determinacin ya que solo se trata de verificar el incumplimiento de una disposicin normativa. Cabe sealar, por ltimo, que as como puede producirse un dao ambiental sin que se haya violado ninguna norma, tambin se da lo inverso, que es el incumplimiento de una norma administrativa y la consiguiente sancin, sin que aquel implique un dao al ambiente. 4.7.2. Responsabilidad Penal Estamos aqu frente a otra responsabilidad sancin que se genera cuando el dao ambiental es consecuencia de una conducta identificada como delito por el ordenamiento penal. Debe tenerse en cuenta que los delitos configuran conductas inaceptables para la sociedad y es por eso que los castigos aplicables revisten singular gravedad. Tengamos en cuenta que implican la perdida de la libertad del condenado. Tengamos en cuenta, tambin, que la condena solo puede aplicarse a personas fsicas (no puede aplicarse una pena privativa de la libertad a una empresa). Estas consideraciones deben hacernos advertir la diferencia significativa que existe entre una simple contravencin administrativa, como las vistas en el punto anterior, y un

delito, y el cuidado que debe tenerse cuando, frente a un dao ambiental determinado, se quiera aplicar una sancin penal. Como ya se manifestara, los delitos que pueden asociarse a daos ambientales los encontramos en el Cdigo Penal y en dos leyes especficas, la ley 22421 sobre Fauna Silvestre y la ley 24051 sobre Residuos Peligrosos. En el Cdigo, la figura que ms se identifica con el dao ambiental es la del artculo 200, que corresponde a los Delitos contra la Seguridad Pblica (Titulo VII) y dentro de estos, a los que atentan contra la Salud Pblica (Captulo IV). El delito consiste en envenenar o adulterar, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas. Esta figura, ha sido utilizada cuando se ha pretendido criminalizar la contaminacin de aguas, aunque exige algunas condiciones que limitan su aplicabilidad. En principio, debe tratarse de aguas que sean potables, algo que no se verificara en muchos casos y, tambin, debe tratarse de aguas destinadas al uso / consumo pblico. De esta forma, si alguna empresa contamina un ro, cuyas aguas no revisten condiciones de potabilidad, o no se destinan a un uso pblico, no estara cometiendo el delito previsto en el art. 200 del Cdigo Penal. Quizs resulte mas fcil criminalizar los daos que resulten como consecuencia de las conductas tipificadas en el Captulo I del Ttulo VII (delitos contra la seguridad pblica Incendio y otros Estragos): causar incendio, explosin o inundacin (artculo 186) causar estrago por medios poderosos de destruccin (artculo 187) destruir o inutilizar diques u obras destinadas a la defensa comn contra inundaciones u otros desastres (artculo 188) Cabe sealar el abanico de conductas que entraran en la figura del estrago que, en definitiva, es un dao de gran relevancia. Sin duda, los daos ambientales pueden ser de gran relevancia y, consecuentemente, ser considerados estragos. Tambin existirn daos ambientales que puedan relacionarse con otras figuras delictivas del Captulo IV del Ttulo VII (delitos contra la seguridad pblica delitos contra la salud pblica): propagar enfermedades peligrosas y contagiosas para las personas (artculo 202) violar medidas adoptadas por autoridades competentes para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia (artculo 205), o las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal (artculo 206)

La ley 22421 sobre Fauna Silvestre establece figuras delictivas asociadas a conductas que generan daos en dicho recurso natural, caza realizada en campo ajeno y sin autorizacin, o ejecutada sobre especies cuya captura o comercializacin est prohibida o vedada, o desarrollada utilizando armas, artes o medios prohibidos. Tambin se

penaliza la comercializacin, a sabiendas, de piezas, productos o subproductos provenientes de la caza furtiva o de la depredacin. De todas formas, la figura penal ms interesante, atento a su ntima relacin con las actividades productivas, es la contemplada en la Ley 24051 y referida a daos al ambiente causados con residuos peligrosos. El delito es definido en el artculo 55 que establece las mismas penas del artculo 200 del Cdigo Penal al que, utilizando los residuos a que se refiere la presente ley, envenenare, adulterare o contaminare de un modo peligrosos para la salud, el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en general. En esta figura, los daos ambientales considerados (contaminacin del suelo, agua o atmsfera o del ambiente en general), constituirn delito, en la medida que se ponga en riesgo la salud humana (como ocurre con el art 200 del Cdigo Penal) y siempre y cuando la contaminacin sea causada por residuos peligrosos. Lamentablemente, la figura penal del art. 55 de la ley 24051 ha sido sujeta, a veces, a interpretaciones que no parecieran razonables y justicieras y que confundiran a un residuo con un producto. Esta confusin ha llevado a aplicar la figura delictiva a derrames accidentales de producto, pudiendo mencionarse en ese sentido a la causa Municipalidad de Magdalena c/ Shell por el derrame de hidrocarburos protagonizado por el buque Estrella Pampeana de la citada Compaa, como consecuencia de ser envestido por un buque granelero que perdi su direccin por fallas en el timn. En esta causa, el juez de primera instancia, ante la querella iniciada por la Municipalidad, por el supuesto delito de contaminacin del art. 55 de la Ley 24051, decidi que ste no haba acontecido, dado que la citada contaminacin no haba sido provocada con un residuo (condicin necesaria para la aplicacin del artculo), sino por un producto que, por otra parte, el juez consider, muy valioso. Sin embargo, ante la apelacin de la Municipalidad, la Cmara Federal de La Plata, consider que el delito poda existir ya que el producto en cuestin, al tomar contacto con el agua, se habra convertido en un residuo. En realidad, esta solucin no parece razonable ya que la ley ha querido sancionar a aquel que se desprende inadecuadamente de algo que ya no le sirve. El legislador ha tenido en cuenta, seguramente, los casos, bastante comprensibles, aunque no admisibles, de aquellos generadores de residuos que pretendan desprenderse de los mismos abandonndolos en basureros clandestinos o en lugares ocultos, tal el caso del enterramiento de residuos txicos que se efectuara en Estacin Argentina, en la Provincia de Santiago del Estero, hace unos aos atrs. Obviamente, en este caso, nos encontramos con una conducta que difiere notablemente del accidente protagonizado por el Estrella Pampeana. Es importante tener en cuenta que la sancin penal, generalmente consistente en penas privativas de la libertad, se aplica a personas fsicas y un elemental sentido de justicia nos hace dudar respecto a la persona que debiera ir preso en esta causa el capitn de barco? algn tripulante? acaso el gerente de medio ambiente de la petrolera? No pareciera que ninguna de estas personas deba calificar como delincuente ante un hecho accidental como el comentado. 4.7.3. Responsabilidad civil (por dao ambiental de afectacin particular)

Estamos considerando aqu el dao a las personas y sus bienes a travs del ambiente. En la actualidad, estos daos y las responsabilidades consecuentes, se encuentran contemplados en el Cdigo Civil. Precisamente, el art. 1068 establece que habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a una persona o a sus derechos o facultades. El Cdigo determina que debe ser reparado no solo el perjuicio efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el damnificado (art. 1069), e incluso el agravio moral ocasionada a la vctima (art.1078), pudindose completar este cuadro con el artculo 1083 que establece el alcance de la reparacin consistente en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Se agrega luego que el damnificado puede optar por esta ltima, desechando la primera alternativa. Atento a que los daos a las personas a travs del ambiente, son ocasionados, en general, a travs de equipos, instalaciones, sustancias o productos que pueden considerarse cosas riesgosas reviste singular relevancia el art. 1113 en cuyo segundo prrafo establece la imputacin de responsabilidad objetiva o sin culpa para los daos causados con aquellas. En este sentido, determina que solo procede la eximicin total o parcial de responsabilidad si se acredita la culpa de la vctima o de un tercero por quin no se tenga que responder. Dicho en otros trminos, el causante de estos daos debe repararlo an cuando el mismo no sea la consecuencia de una conducta reprochable. El simple hecho de operar con cosas riesgosas obliga a su reparacin. Asimismo, el art. 1113, en su primer prrafo responsabiliza por los daos causados por dependientes o por las cosas que se utilizan o estn bajo guarda. Por supuesto, el Cdigo tambin prev la imputacin de responsabilidad subjetiva en el art. 1109 al referirse a la obligacin de reparar los daos causados por un obrar negligente o culposo. En definitiva, el Cdigo Civil establece un rgimen de responsabilidad por daos que contempla las siguientes particularidades : El dao debe recaer sobre las personas o sus bienes Se responde, por los daos causados por dependientes o por las cosas de las cuales me sirvo o estn bajo mi guarda La responsabilidad puede imputarse como resultado de una conducta reprochable (responsabilidad subjetiva) o puede dejarse de lado tal reprochabilidad en el obrar, cuando el dao es causado con cosas riesgosas o viciosas (responsabilidad objetiva) La responsabilidad implica la reparacin de los perjuicios causados a las personas La reparacin debe cubrir tanto el dao emergente como el lucro cesante y tambin el dao moral La reparacin de los perjuicios causados implica la reposicin de las cosas al estado anterior al dao o, en su defecto, el pago de una indemnizacin en dinero, a opcin del damnificado. Finalmente, resulta conveniente completar este esquema de la responsabilidad por daos a las personas y sus bienes a travs del ambiente, refirindonos a un artculo del Cdigo Civil que encuentra amplia consideracin en la doctrina jurdica y en la jurisprudencia.

Se trata del artculo 2618 que se encuentra ubicado en el Libro III del Cdigo, dentro del Ttulo VI que trata las restricciones y lmites al dominio. El citado artculo se refiere a las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos. En relacin a las mismas, establece que no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aquellas. La responsabilidad se expresa a continuacin agregando que, segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias y aadiendo por ltimo que, en la aplicacin de esta disposicin, el juez debe contemporizar las exigencias de la produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad teniendo en cuenta la prioridad en el uso. Es importante destacar que ste artculo establece una responsabilidad de indemnizacin por las simples molestias que puedan ocasionarse a travs de diversos ingredientes que, en general, alteraran el aire / atmsfera (la capa de gases que rodea a la Tierra), como el ruido, las vibraciones, el humo, etc. Adems, esas molestias pueden dar lugar al cese de la actividad generadora. 4.7.4. Responsabilidad Ambiental (por dao ambiental de afectacin colectiva) La denominacin responsabilidad ambiental, que utilizamos en este trabajo, tiene por finalidad plantear, claramente, las diferencias con la responsabilidad considerada en el punto anterior. En ste tem no nos referiremos a la reparacin de daos causados a las personas y sus bienes, sino a la reparacin del dao que sufre el ambiente en s mismo. Es de hacer notar, no obstante, que suele utilizarse la expresin responsabilidad civil para hacer referencia, tanto a la considerada en el punto anterior (punto 4.7.3.) como a la del presente. Nuestra legislacin se refiere a la responsabilidad ambiental que aqu consideramos, en la Constitucin Nacional reformada en 1994 y en la Ley 25675 (Ley General del Ambiente). Por otra parte, estos daos y su reparacin estaban contemplados en la expresin el que contamina paga que se acu en la Conferencia de Medio Ambiente celebrada en Estocolmo en 1972. En la constitucin Nacional, el artculo 41 expresa que el dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer segn lo establezca la ley. Vemos como la obligacin establecida en la Constitucin quedaba subordinada al dictado de una ley. Actualmente dicha ley es la Ley General del Ambiente (ley 25675) que, en el captulo de Dao Ambiental, complementa lo dispuesto en la Constitucin Nacional, a travs de los artculos 27, 28, 29 y 31. En el art. 27 define al dao ambiental de una manera ambigua e imprecisa, como ya se manifestara (dao ambiental es toda alteracin relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o valores colectivos) El art. 28 establece que el que cause el dao ambiental ser objetivamente responsable de su restablecimiento al estado anterior a su produccin. Agrega luego que en caso

de que no sea tcnicamente factible, la indemnizacin sustitutiva que determine la justicia ordinaria interviniente, deber depositarse en el Fondo de Compensacin Ambiental que se crea por la presente, el cual ser administrado por la autoridad de aplicacin, sin perjuicio de otras acciones judiciales que pudieran corresponder. Cuando el artculo se refiere al restablecimiento al estado anterior no est haciendo nada mas que expresar, con otras palabras, la obligacin de recomponer del artculo 41 de la Constitucin Nacional. Se trata de volver las cosas al estado que tenan antes de producirse el dao. La solucin que se da en este artculo, imponiendo una responsabilidad de imputacin objetiva (que no atiende a la conducta del causante), combinada con una obligacin de recomponer, lo que implicara una responsabilidad ilimitada, no parece razonable. Generalmente, cuando se instituye una responsabilidad de imputacin objetiva, se busca compensar esa aparente injusticia que sufrira quin resulte responsable, con una limitacin de su responsabilidad. Esta solucin se torna imprescindible cuando dicha responsabilidad se asocia a daos de gran significacin econmica y a actividades (causantes del dao), que resultan necesarias. Es lo que ocurre con la responsabilidad por daos ocasionados por el transporte martimo de hidrocarburos, que se encuentra sujeta, a nivel internacional, a un Convenio (Convenio CLC Bruselas 1969 y protocolos modificatorios) que establece una responsabilidad de imputacin objetiva y, al mismo tiempo, limitada para el causante, sin perjuicio de contarse tambin con Fondos especficos para cubrir los perjuicios que superen la limitacin. En definitiva, se busca la adecuada reparacin de los daos, sin afectar la continuidad de la actividad naviera si la misma es ejecutada conforme a las exigencias vigentes (de no ser as y operarse con buques que no cumplan determinados requisitos de seguridad, la limitacin de responsabilidad desaparece y el causante debe responder por todos los daos obviamente, en este caso no importa si la empresa naviera colapsa ya que no estaba operando de manera segura). A continuacin, la ley 25675, en su artculo 29, dispone que la exencin de responsabilidad solo se producir acreditando que, a pesar de haberse adoptado todas las medidas destinadas a evitarlo y sin mediar culpa concurrente del responsable, los daos se produjeron por culpa exclusiva de la vctima o de un tercero por quin no debe responder. Esta concepcin, que ya se haba manifestado en la ley 24051 (residuos peligrosos) y en la ms reciente ley 25612 (residuos industriales y de actividades de servicios), aportara poco a la adecuada solucin de problemas concretos, habida cuenta de la dificultad para determinar si se adoptaron o no todas las medidas necesarias para evitarlo. El artculo agrega luego que la responsabilidad civil o penal, por dao ambiental, es independiente de la administrativa. Por ltimo, el artculo 31 de la ley 25675 se refiere a la comisin del dao ambiental colectivo, en el que hubieran participado dos o ms personas, o no fuere posible la determinacin precisa de la medida del dao aportado por cada responsable. Para este caso, se dispone que todos sern responsables solidariamente de la reparacin frente a la sociedad, sin perjuicio, en su caso, del derecho de repeticin entre s para lo que el

juez interviniente podr determinar el grado de responsabilidad de cada persona responsable. Se agrega finalmente un prrafo destinado a tratar el caso de la responsabilidad de las personas fsicas integrantes de una persona jurdica, cuando esta haya protagonizado un dao ambiental. Al efecto se expresa diciendo : en el caso de que el dao sea producido por personas jurdicas la responsabilidad se har extensiva a sus autoridades y profesionales, en la medida de su participacin. Si bien esta responsabilidad extendida a las personas jurdicas ya haba sido considerada en las leyes 24051 (residuos peligrosos) y 25612 (residuos industriales), las implicancias, como veremos, son distintas. En una caso se trata de transmitir responsabilidades administrativas y, en otro de transmitir responsabilidades por daos ambientales de incidencia colectiva. A modo de sntesis de lo dispuesto en la ley 25675 respecto a la responsabilidad ambiental, podemos concluir diciendo que la misma, esencialmente, se caracteriza por lo siguiente: Ser objetiva, es decir no dependiente de culpabilidad alguna Apuntar al restablecimiento del ambiente al estado anterior al dao (recomposicin) Dejar la indemnizacin sustitutiva solo para el caso en que tcnicamente no sea factible recomponer el ambiente daado Obligar a que dicha indemnizacin se deposite en un Fondo de Compensacin Ambiental que se crea mediante dicha ley Establecer mayores requisitos que los del Cdigo Civil para la exencin de responsabilidad por daos ocasionados por terceros Disponer la responsabilidad solidaria en caso de ser varios los autores del dao En principio, pareciera que la normativa considerada ha avanzado demasiado rpido, pero con bastante imprecisin, respecto a este tipo de responsabilidad. Quizs, el punto central a considerar es la obligacin de recomponer que recae sobre el autor del dao que, si bien prioritariamente puede ser un objetivo loable, puede resultar impracticable, no solo cuando tcnicamente no es factible, sino tambin cuando econmicamente resulta imposible o irrazonable. En definitiva, parece conveniente lograr un desarrollo mayor de la normativa, en una materia tan delicada como la responsabilidad ambiental o responsabilidad por dao ambiental de incidencia colectiva. Se trata de encontrar soluciones que permitan la restauracin del ambiente sin llevar a la ruina a quienes se encarguen de desarrollar actividades productivas de las que depende la calidad de vida de la gente. 4.7.5. Responsabilidades especiales por daos causados con residuos La responsabilidad por daos causados con residuos peligroso (Ley 24051) o especiales (ley 25612) tiene particularidades distintivas respecto al rgimen instaurado por el Cdigo Civil que merecen ser tenidas en cuenta La ley nacional 24051, de residuos peligrosos, incorpora un rgimen de responsabilidad por daos en su captulo VII que consta de 4 artculos que establecen, como aspectos trascendentes :

la presuncin, salvo prueba en contrario, de que los residuos contemplados por la ley son cosa riesgosa en los trminos del segundo prrafo del art. 1113 del Cdigo Civil (artculo 45) la inoponibilidad a terceros, de la transmisin o abandono voluntario del dominio de los residuos peligrosos (artculo 46) la responsabilidad del dueo o guardin del residuo peligroso con el que se caus el dao, an cuando demuestre la culpa de un tercero por quin no deba responder, si la accin de este pudo evitarse de haber actuado con el empleo del debido cuidado y atendiendo a las circunstancias del caso (artculo 47) La responsabilidad del generador de residuos de la cuna a la tumba por los daos causados por los mismos, lo cual significa que sigue siendo responsable an despus de entregar los residuos a personas habilitadas para su transporte, tratamiento y disposicin final, salvo que los daos se hayan producido por la mayor peligrosidad adquirida a consecuencia de un tratamiento defectuoso (artculo 48) Por su parte, la Ley Nacional 25612, sobre Gestin Integral de Residuos Industriales y de Actividades de Servicios, se refiere a la responsabilidad por daos en su Ttulo II, Captulo I, en los mismos trminos que lo hace la ley 24051 con una sola diferencia, consistente en agregar, como excepcin de la responsabilidad de la cuna a la tumba del generador, haber causado el dao con un residuo que sea utilizado como insumo de otro proceso productivo conforme lo determine la reglamentacin (artculo 43 inc. b) . Evidentemente, el rgimen de responsabilidades adoptado en estas leyes, por sus particularidades, hace conveniente realizar algunas consideraciones. Por un lado cabe sealar que, conforme a sus disposiciones, la responsabilidad civil derivada de daos causados con residuos resulta una responsabilidad agravada en relacin con la del Cdigo Civil. En efecto, en un caso a travs del artculo 47 (Ley 24051) y en otro por el artculo 43 (Ley 25612) se menciona que el dueo o guardin de un residuo no se exime de responsabilidad por demostrar la culpa de un tercero por quin no debe responder, cuya accin pudo ser evitada con el empleo del debido cuidado y atendiendo a las circunstancias del caso. Como vimos (punto 4.7.4.), esta solucin ya est consagrada por la Ley 25675, con lo cual sera aplicable, a nivel nacional, para los daos ambientales de incidencia colectiva, sean ocasionados por residuos o no. Obsrvese que este requisito (empleo del debido cuidado....) no exista en el Cdigo Civil que exima de responsabilidad cuando simplemente se llegaba a demostrar la culpa de un tercero por el que no se deba responder. Ahora en cambio, frente a los daos causados con residuos, ser necesario, adems, demostrar el empleo del debido cuidado para evitar que el tercero pudiera ocasionar el dao. Cabe preguntarse si este agregado sirve a la idea de hacer justicia y resulta de fcil aplicacin. Por otra parte, el rgimen de esta legislacin establece el principio de la responsabilidad del generador de la cuna a la tumba, es decir que el generador sigue siendo responsable por los daos ocasionados por sus residuos, an despus de entregarlos a un operador para su transporte, tratamiento y disposicin final, esto sin perjuicio de la responsabilidad que tambin le cabe a este. Cabe preguntarnos si esta solucin no sirve para desalentar el cumplimiento de la ley, si total el generador siempre responder por los daos ocasionados, independientemente de que la entrega de los residuos, para su tratamiento y disposicin final, se ajuste a las exigencias legales o no.

5.

Conclusiones

Como puede apreciarse, en materia ambiental nos encontramos con exigencias normativas abundantes, de distinto origen (nacionales, provinciales y municipales), pertenecientes a diversas ramas del Derecho (penal, civil, administrativo, procesal, etc.) y que, en definitiva, apuntan a la prevencin de los daos ambientales (evitarlos) y a la respuesta frente a los mismos (repararlos y, eventualmente, castigar al causante). Las normas preventivas de especial relevancia para la gestin ambiental de una empresa son las referidas a la evaluacin de impacto ambiental, y a la gestin de residuos, sustancias peligrosas y actividades riesgosas. Todo esto, enmarcado en un principio precautorio que, en nuestra legislacin (ley 25675), adquiere una extensin no prevista en el derecho comparado (la simple falta de informacin sobre la peligrosidad de una sustancia o una actividad, puede dar lugar a su prohibicin). Tambin reviste importancia saber cules son las consecuencias / responsabilidades derivadas de la generacin de daos ambientales y conocer las posibilidades de activacin de la herramienta judicial ante determinadas situaciones de riesgo o dao efectivo. En este sentido, se percibe una tendencia a ampliar las responsabilidades de reparacin y de castigo, y a ampliar tambin el abanico de quienes estaran legitimados para interponer acciones ante la justicia, alentndose, de esta forma, la generacin de juicios ambientales. Sin duda, la abundancia de disposiciones ambientales y su ubicacin en distintas normas dificulta su conocimiento. Por otra parte, esta normativa, es generadora de inquietudes y, en muchos casos, de inseguridad jurdica para las empresas, entendiendo por tal a la situacin de incertidumbre respecto a las reglas / normas aplicables. Como se ha visto, existen, en muchos casos, superposiciones, contradicciones y dificultades para saber cul es la norma aplicable, esto suele ser una consecuencia de no haberse resuelto, debidamente, lo concerniente a las competencias normativas de la Nacin y de las Provincias. Tambin se puede verificar que nuestro Derecho Ambiental contiene imprecisiones y ambigedades. Esto es muy alarmante cuando se trata de la definicin legal de dao ambiental (art. 27 de la Ley 25675). Esta circunstancia coloca a las empresas en una situacin de alta vulnerabilidad al dejar librado a la autoridad judicial o administrativa, interpretar si una situacin califica o no como dao. Debe tenerse en cuenta que la imprecisin opera en contra de las empresas, como tambin operan en contra las lagunas normativas (falta de normas) que se verifican en determinados temas ambientales. Por el contrario, la mayor precisin y la ausencia de vacos normativos produce mayor seguridad al estar claro cul es la exigencia que debe cumplirse. Por otra parte existen exigencias de difcil / imposible cumplimiento, que llevan a las empresas a quedar en situacin de incumplimiento y resultar pasibles de sanciones de diverso orden. Existen, tambin, exigencias irrazonables que las obligan a la realizacin de esfuerzos sin un beneficio ambiental que lo justifique y existen, finalmente, exigencias que nada tienen que ver con el cuidado ambiental.

Todo este cuadro de situacin, signado por deficiencias en las exigencias normativas ambientales, no debe ser motivo para desalentar los esfuerzos destinados a mejorar el desempeo ambiental de las empresas, sino que, por el contrario, debe servir para actuar ms cuidadosamente, tratando de limitar la vulnerabilidad generada por dichas deficiencias. En definitiva, y volviendo a lo manifestado en la Introduccin, importa tener en cuenta que la gestin ambiental de una empresa no implica hacer lo que a esta se le ocurra, implica hacer lo que marca la ley.