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LAS ESCUELAS MODERNAS DEL DERECHO

La concepción moderna de Derecho Internacional Privado se inicia en la edad media, con la escuela italiana de los posglosadores. De los cuales, sobresalen las escuelas modernas    Holandesa Angloamericana Italiana

ESCUELA HOLANDESA: Continuadores de D’ ARGENTRE, fueron fundamentalmente territorialistas. El punto capital de la doctrina holandesa esta en el fundamento de la aplicación de la ley extranjera no es una obligación jurídica, sino una cortesía internacional (comitas gentium) ESCUELA ANGLOAMERICANA: El siglo 19 estaba destinado a determinar la autonomía del DIP, principalmente a través de las contribuciones de tres grandes maestros: Story: prolonga en el siglo 19 la tradición estatutaria. Mancini: elabora la doctrina de la personalidad Savigny: trae elementos verdaderamente científicos a la materia con sus enseñanzas acerca de la necesidad de aplicar a cada relación la norma jurídica adecuada, sea nacional o extranjera. Esta escuela es continuadora de la escuela holandesa, su sistema se resume en el principio territorialista de que el derecho nacional es la regla y el extranjero la excepción, y que el mismo debe ser aplicado en base a la cortesía, con propósitos de reciprocidad. Todo su sistema se resume en los siguientes principios: Las leyes son estrictamente territoriales. Es exclusiva la soberanía del Estado para regir personas, cosas y actos dentro de los límites de su territorio. Al mismo tiempo, las leyes de los Estados no pueden obligar a cosas ni personas más allá de su territorio. La aplicación de las leyes extranjeras no es obligatoria para los Estados. Obedece a consideraciones de cortesía, conveniencia y utilidad. El sistema de normas de conflictos o derecho internacional privado es una rama del derecho privado de cada país.

cual es. todas estas razones las que llevaron a las legislaciones internas a abandonar los postulados de Manzini. . que son por su naturaleza territoriales. según esta escuela tres excepciones fundamentales: uno. reemplazo en 1942 el sistema de la nacionalidad por el sistema del domicilio en su nueva Ley de Introducción al Código Civil Brasileño. dos la regla “Locus Regit Actum”. profesor y estadista italiano PASCUAL ESTANISLAO MANCINI. el orden público. la soberanía se ejerce tanto sobre un territorio como sobre cierto número de personas. deben seguir a la persona donde quiera que se traslade. las cuales. que las leyes son personales y no territoriales y. por su número e importancia. al formular la doctrina de la aplicación de la ley personal “persigue evidentemente un fin político”. esta doctrina de Derecho internacional Privado consiste en el principio fundamental de la personalidad del derecho. en los estados modernos.Otro rasgo de la escuela es la adaptación del principio de domicilio no el de nacionalidad. Desde la óptica de los que no comparten su tesis ésta doctrina ha sido criticada en primer lugar porque no es exacto que la soberanía del Estado sea. se ha dicho que la Escuela Italiana Moderna. y el externo. A las necesidades el individuo responde con leyes privadas que son. desvirtúan el principio fundamental. el de mantener sujetos al imperio de ésta ley y por lo tanto vinculados a la patria. en tercer lugar. del equilibrio entre las distintas soberanías y la comunidad universal que existe de hecho entre todas las naciones. Y. la autonomía de la voluntad”. En virtud de la soberanía existen las leyes públicas y de orden público. No obstante el principio de la aplicación de la ley personal tiene. hacen énfasis en la circunstancia de que los propios partidarios de la doctrina de la personalidad del Derecho han formulado tres excepciones a las mismas. El mayor representante fue JOSEPH STORY ESCUELA ITALIANA: De acuerdo con su autor. Brasil. en consecuencia. En efecto. sin que pueda invocarse ninguna razón plausible para establecer una jerarquía entre estas dos manifestaciones de la soberanía. el célebre juriconsulto. tres. personal accesoriamente territorial. Para hacer más comprensible la idea de Manzini. porque. esto es. autores como Pillet y Niboyet. ante todo. a los súbditos que emigran al extranjero. En segundo lugar. se expone como notas características las siguientes: El orden jurídico interno resulta del equilibrio entre los derechos del Estado y los derechos del individuo. especialmente respecto al estado civil y capacidad del individuo en que la ley debe aplicarse. Fueron sin duda. por ejemplo. generalmente de eficacia extraterritorial.

significa que ella se aplica a todos los individuos y a todas las relaciones jurídicas en el territorio del Estado que las ha dictado.Los tratados de la Haya perdieron su validez y el Código de Bustamante no puede dar preferencia a la nacionalidad como determinante de la ley personal. Pillet. Su sistema quedó definitivamente expuesto en su obra “Principios de Derecho Internacional Privado”. desde el día en que se promulga y hasta su derogación. Tal es la consecuencia directa de la igualdad de los Estados y de la penetración recíproca de sus soberanías por medio del comercio internacional. Un ejemplo. por ello. y dice “un Estado que reconoce a otro Estado le considera no sólo como una comunidad de hecho existente fuera de él. la misma plenitud de efectos que posee en las relaciones interiores entre ciudadanos. sino como una comunidad jurídica semejante a la suya. será considerar como más satisfactorio. y como juzga tal solución caso imposible. Para una mayor claridad de su teoría diremos que para él. Afirma que las leyes son un instrumento de autoridad indispensable al poder social en sus relaciones con los miembros de la agrupación cuyos destinos gobierna y sus preceptos generales deben ser obligatorios para todos los que habitan el Estado”. esto último puede apreciarse claramente en el Art. La solución perfecta para Pillet. la cual calificamos de bastante personal e ingeniosa. al efecto. y entre mas lo sean. el mas original de los juristas franceses ha creado una teoría nueva para la solución de tan intrincado asunto jurídico. del que hemos expuesto doctrinas formuladas por las escuelas antes citadas. de una manera constante. . la que conserve a la ley. Para llegar a esta conclusión conviene desde luego fijar los caracteres indispensables de la ley interna y según Pillet. comienza por hacer un estudio minucioso de las características de la ley interna para determinar como estos rasgos se proyectan en el plano internacional. ESCUELA DE PILLET: Para la solución del problema de los conflictos de leyes. en las relaciones internacionales de orden privado. El segundo. consistiría en asegurar a la ley. los rasgos característicos son: la permanencia y la generalidad. pero se impone preguntarnos: ¿Qué leyes tienen un efecto extraterritorial? Pillet. en aquella clase de relaciones. más necesidad habrá de que se respeten. las soberanías del orbe son independientes unas de otras. sin solución de continuidad. como un soberano que ejerce las funciones que él reivindica para sí. supongamos que nace una relación de derecho que tiene puntos de contacto con diferentes países y surge naturalmente la duda acerca de la legislación que debe regular esa relación. estima que el ideal a que debemos acercarnos. el Derecho Internacional Privado “reposa sobre el respeto de las soberanías. el primero significa que ella se aplica a los individuos. nos ilustra más. 9 del citado código. incesante e interrumpidamente. a la mayor suma de efectos de los que surte en las relaciones entre nacionales de un mismo Estado.

El fin social lo fija el legislador. significa que debe aplicarse de una manera constante y que las personas a quienes rige deben estar en ella sometidas toda su vida. formuló las suyas sobre otras bases. Ahora bien. Se ha criticado esta teoría. Por otra parte también se ha rechazado esta doctrina. proteger a las personas. en tal formas que se obtengan soluciones uniformes. El aporte positivo de su doctrina fue el de haber dado el fundamento al estatuto personal. cualquiera que sea el lugar del juicio. Por consiguiente. la comunidad de civilización de los pueblos de occidente impone la obligación de cada Estado de permitir la aplicación de la ley de los otros. en forma definitiva la noción de la permanencia. rompiendo con los principios sentados por las teorías anteriores a él. la doctrina de Pillet significó un avance importante porque no dio soluciones extremas basadas en la sola territorialidad o en la sola personalidad. proteger a los bienes. etc. porque si conserva los dos. ¿Con qué criterio se va a determinar que las relaciones de derecho internacional privado conserven uno u otro carácter? Pillet soluciona la pregunta diciendo que se determina si una ley es general o permanente. pero al proyectarse en la “pantalla del derecho internacional”. sino que se colocó en un terreno ecléctico y abordó la solución de los distintos problemas tratando de mantener un justo y satisfactorio equilibrio entre ambos sistemas.En el derecho interno. Por otra parte. . de donde para él. la ley conserva siempre esos caracteres. es un concepto que más bien dice relación con el tiempo que con el espació”. el CARÁCTER DE PERMANENCIA IMPLICA EL DE EXTRATERRITORIALIDAD. “a diferencia de la genera lidad. sería imposible la aplicación extraterritorial de la ley. por EL FIN SOCIAL de la misma. orientándola en sentido diverso. debe perder uno de ellos. territorial o extraterritorial. ESCUELA DE SAVIGNY: Savigny. según se haya propuesto proteger a la sociedad. Decir que la ley es permanente. a la vez una finalidad de protección individual y otra de protección social. Méritos de la Doctrina de Pillet. que desconoce el hecho evidente de que en toda ley existe. en donde quiera que se encuentren. fundamentalmente porque se basa en una clasificación artificial. y la idea de permanencia a que se refiere Pillet.

por eso la obligación tiene valor por su ejecución y debe así considerarse el lugar de esa ejecución como su sede. Savigny localiza las relaciones de derecho según su naturaleza en categorías de conexión. c) En cuanto a las obligaciones. relacionar objetivamente cada institución con la ley que mas le convenga. muebles o inmuebles. Busca. En consecuencia. En este sentido el primero. siendo. opina que hay que escoger entre el lugar de su constitución o celebración y el de su ejecución. siendo ellas incorporables. debe consultarse. según Savigny. si de acuerdo con la condición especial de la relación jurídica que ha producido el conflicto es competente una ley extranjera. lo que no ocurre con el segundo. Y para localizarlas o determinar su sede. en virtud de una obligación jurídica impuesta por la comunidad originada por la herencia del derecho romano y del cristianismo. para Savigny la ley competente que debe aplicar el Juez a una relación jurídica es la que sea más propia para regularla. de donde es necesario buscar en su desarrollo o desenvolvimiento natural las apariencias visibles a las cuales poder vincular la realidad de estas obligaciones con el objeto de darles un cuerpo. no ocupan lugar en el espacio. la LEX REI SITAE. esto es. el derecho propio del individuo se determina no por su origen. afirma. en consecuencia. debe ser conectado con la ley de su domicilio. ésta debe ser aplicada obligatoriamente por el Juez.Por lo tanto. y no por cortesía. b) Para las relaciones de derecho relativas a los bienes corporales. según Savigny. Las leyes extranjeras se aplican. fugitivo y extraño a la esencia de la obligación. dice Savigny. es accidental. la ley de la situación de las cosas. sino por el lugar de su domicilio. pues. Como lo acabamos de señalar. pues la ley del mismo la que debe regir la obligación. Ello equivale a asignar a cada relación un lugar o asiento determinado para que así sea también aplicable un determinado derecho local. Busca para cada relación de derecho el dominio jurídico a que esta relación pertenezca por su naturaleza. según su naturaleza. En otras palabras. . a saber: a) El derecho de las personas.