Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>>

Derecho de Daños
Bolilla nº 1: Introducción al derecho de daños:
1) Derecho de Daños: concepto, funciones y principios:  CONCEPTO Y FUNCIONES: Bajo el rótulo derecho de daños se engloban todas las cuestiones vinculadas con la prevención, la reparación y -eventualmente- con la punición y el pleno desmantelamiento del ilícito dañoso. De esta definición se desprenden las tres funciones a que está destinado el derecho de daños: 1. Función preventiva: La función preventiva del derecho de daños se presenta como un complemento idóneo de las tradicionales vías resarcitorias. Suelen distinguirse dos formas de prevención: De carácter general: consiste en la amenaza efectiva de una consecuencia legal, frente a la producción de una determinada actividad. La prevención se realiza por medio de la Prevención disuasión, y juega allí un rol preponderante la acción psicológica de intimidación que ejerce la consecuencia jurídica prevista en la norma. De carácter específico: éste tipo de prevención sólo puede tener cabida dentro de un contexto circunscripto de tareas riesgosas o peligrosas. La prevención se realiza mediante la imposición, a ciertos sujetos, de deberes especiales, destinados a controlar y aminorar los riesgos de la actividad por ellos desplegada, mediante la adopción de medidas de seguridad adecuadas. El tema de la prevención del daño asume especial relevancia en materia de lesión a derechos personalísimos, como la intimidad, el honor, la imagen y la identidad personal. 1

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Nuestra legislación se ha ocupado de la problemática vinculada con la prevención del daño aunque de manera todavía poco orgánica. Algunas referencias a ella las encontramos en el artículo 43 de la CN, en los artículos 1071 y 1071 bis del Código Civil y en la ley 24.240 de <<Defensa del Consumidor>>. 2. Función resarcitoria: La función resarcitoria del derecho de daños es la más importante de todas y la que tradicionalmente ha hecho la esencia misma de la responsabilidad civil. La reparación del daño parece haber superado el rígido esquema de la “sanción resarcitoria” que, según algunos, representaría. Y ello es así porque la teoría general del responder <<no es un simple sancionar, sino distribuir daños>>. 3. Función punitiva: También integran el derecho de daños algunas cuestiones de naturaleza sancionatoria, orientadas al desmantelamiento de los efectos ilícitos. Tal lo que sucede cuando quien causa un daño a otro, actúa con el propósito de obtener un rédito de esa actividad (se traduzca éste en el ingreso de bienes a su patrimonio o en el ahorro de gastos necesarios para evitar en menoscabo). En tal supuesto, la reparación del perjuicio resulta insuficiente para alcanzar el restablecimiento pleno de la legalidad, pues subsiste un beneficio derivado directamente del ilícito. De allí que debiera operar el desmantelamiento de los efectos del ilícito mediante la implementación de penalidades económicas. En todos estos casos parece necesaria la implementación de un régimen complementario de penas civiles. Sin embargo, la punición de estos ilícitos tropieza con serias dificultades. La más grave es la ausencia de normas que permitan imponer sanciones civiles en tales supuestos y que regulan el destino de la pena.  PRINCIPIOS: Es posible inferir ciertos principios fundamentales en la responsabilidad, que emanan de la normativa vigente, de la jurisprudencia y del aporte de la doctrina. Entre ellos destacamos: a) Naeminem laedere: Este principio reconoce sus orígenes en el derecho romano y significa “no dañar a otro”. La Corte Suprema de Justicia de la Nación, en la causa “Santa Coloma”, ha asignado jerarquía constitucional a dicho principio.

b) Necesidad de factor de atribución: Es indispensable la
presencia de un factor de atribución subjetivo u objetivo para que opere la responsabilidad civil. Los factores de atribución subjetivos y objetivos tienen igual jerarquía, por lo que descartamos de plano que corresponda asignar a la culpa un rol protagónico.

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c) Principio de reserva: Conforme al mismo, no hay “deber
ni trasgresión sin norma que lo imponga”. Tal principio surge del artículo 19 de la Constitución Nacional y de los artículos 53, 1066, 1074 del Código Civil. Cabe señalar, sin embargo, que a diferencia de lo que sucede en materia penal, rige el principio de atipicidad del ilícito. Juega aquí la regla de que todo daño se reputa antijurídico salvo que medie causa de justificación.

d) Principio de prevención: En el derecho de daños
moderno se reconoce este nuevo principio, según el cual toda persona tiene el deber de adoptar, en cuanto de ella dependa, las medidas necesarias para evitar un daño no justificado o disminuir su magnitud y gravedad.

e) Principio de la reparación plena o integral: Este principio supone la necesidad de una razonable equivalencia jurídica entre el daño y la reparación. Se plasma en cuatro reglas fundamentales: I- El daño debe ser fijado al momento de la decisión. II- La indemnización no debe ser inferior al perjuicio. III- La apreciación debe formularse en concreto. IV- La reparación no debe ser superior al daño sufrido.

2) Responsabilidad por daños: concepto y presupuestos: La responsabilidad civil es la obligación de resarcir el daño injustamente causado a otro. Para que se configure la responsabilidad civil es necesaria la presencia de 4 presupuestos. Se entiende por <<presupuestos de la responsabilidad por daños>> los requisitos que condicionan las consecuencias que se generan con motivo de la producción de perjuicios. Daño injusto o peligro antijurídico de daño Constantes Presupuestos el responsable perjuicio y el hecho fuente 3 Factor de atribución contra Nexo causal entre el

3. En cambio. pues hay otras que son genéricamente riesgosas pero están permitidas. Daño injusto: El daño debe ser injusto. etc. se exige una relación de causalidad entre el hecho fuente y el daño o el peligro de daño. como motivo que explica su responsabilidad. fabricación de determinados productos químicos. para enervar el <<peligro de daño>> debemos encontrarnos frente a una situación antijurídica: la fuente de la que surge la amenaza de daño debe estar prohibida. como por ejemplo. Relación de causalidad: Por regla. La injusticia del daño se capta valorando los intereses lesionados. las conductas antijurídicas son fuente de daños injustos. 2. A partir de un daño injusto. mucho menos. que siempre sea menester la culpa en la conducta del agente.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> No constantes Antijuridicidad 1. Decimos que la relación de causalidad es un presupuesto no constante porque excepcionalmente hay responsabilidad sin causalidad (por ejemplo: actos ilícitos de omisión: artículo 1074 del Código Civil). que deben ser merecedores de tutela. pero no cuando el daño se causa por una conducta lícita. pero éstos también pueden surgir de actividades permitidas y aprobadas socialmente. y con prescindencia de un obrar concreto que pudiese considerarse como ilícito. hay responsabilidad con culpa y también sin que medie aquel factor de atribución. Con la locución “injusto” nos referimos a la injusticia de que la victima soporte el daño que se le ha ocasionado. Sólo así cabría impedir la actividad peligrosa. Hay responsabilidad por actos ilícitos y la hay. Es decir. 4. en virtud de conductas lícitas. que permita considerar a éstos como producidos por aquél. Antijuridicidad: Se trata de un requisito que no es constante porque sólo funciona cuando el daño nace de un hecho ilícito. lo cual no significa que necesariamente deba provenir de un acto ilícito ni. la conducción de automotores. se averigua y selecciona un criterio que muestre si es justo que alguien responda por él. también. 3) Diferencias entre la responsabilidad civil por daños y otras instituciones: DIFERENCI CONSISTE 4 . Factor de atribución: Es insoslayable un factor de atribución contra el responsable.

Por lo tanto. etc. cuyo perjuicio se busca resarcir o evitar. la responsabilidad por daños determina el surgimiento de una acción resarcitoria si media una razón para imponerla. y normalmente la cobertura de los perjuicios no es plena. se prescinde de la indagación sobre eventuales responsable. Algunas normativas confieren beneficios de seguridad social (retiros. otorgando sumas dinerarias que cubren algunos de sus daños. son ajenos a los principios del Derecho de daños. Se reparte así entre la sociedad (por vía de impuestos) la carga de los perjuicios derivados de graves sucesos lesivos. en cuya virtud el Estado acude en socorro económico de las víctimas de catástrofes. En la responsabilidad civil el punto de mira es la víctima. el interés el público. mientras que en la responsabilidad por daños es positivo (existencia de un motivo para afrontar el perjuicio ajeno).Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> A CON La responsab ilidad penal El enriqueci miento sin causa La asistencia indemniza toria por el estado frente a catástrofe s Los beneficios previsiona les de carácter asistencial Las diferencias son las siguientes: 1.) que deben ser acordados por el Estado o por sus reparaciones a personas que sufren un infortunio desempeñando funciones de interés general. La responsabilidad por daños previene y repara el perjuicio. A diferencia del enriquecimiento sin causa. pensiones. Dichos beneficios se otorgan por el exclusivo hecho del accidente en ocasión de la prestación de servicios (con prescindencia del origen del daño y de que exista un hecho causal y un factor de atribución contra alguien). El elemento axiológico en el enriquecimiento sin causa es negativo (inexistencia de un motivo para retener el beneficio). la responsabilidad penal previene y reprime los delitos. basados en el principio de solidaridad. no revisten carácter indemnizatorio sino asistencial. y no descartan la promoción de una acción 5 . que genera “acción restitutoria” por ausencia de un motivo legítimo para el desplazamiento patrimonial. No funcionan aquí los principios de responsabilidad. la óptica se centra en el posible delincuente cuya conducta se juzga a fin de aplicar eventualmente una pena. Existen sistemas de seguridad social. La diferencia no radica en la materia violada sino en el interés perturbado: en la responsabilidad civil el interés protegido es primordialmente privado. porque el Estado asiste a las víctimas aún cuando no sea responsable de los perjuicios. en la responsabilidad penal. 2. sino parcial y tarifada. 3. en la responsabilidad penal.

La ley de las XII Tablas constituye el mejor ejemplo de ésta transición. especialmente en el derecho bizantino. el individuo sólo debía responder por el daño causado a otro. 4) Evolución histórica de la responsabilidad por daños: En una primera etapa. en el antiguo derecho francés y español la culpa comienza tímidamente a hacerse sentir. pero sin llegar a ostentar el carácter de principio exclusivo y excluyente de responsabilidad civil. se llegó a distinguir la pena que impone el poder público ante hechos determinados para castigar al culpable de un delito que repercute directamente sobre la sociedad. Era la época muy primitiva de la Ley del Talión. de común acuerdo con el ofensor. Recién durante el período clásico del Derecho Romano. comenzó a asignársele un papel preponderante. Durante la Edad Media. el fundamento de la reparación de los daños residía en la injusticia que importaba en sí mismo el hecho dañoso. pero sin llegar a convertirla en fundamento exclusivo de la responsabilidad civil. 6 . Sólo con posterioridad. en donde la responsabilidad penal y civil aparecían todavía indiferenciadas. Admisión creciente del elemento intencional (culpa). cuyas ideas dieron sustento a lo que sería el régimen de responsabilidad civil que habría de consagrar. Un síntoma de evolución se advirtió cuando la víctima. Es recién hacia fines del siglo XVII donde el derecho comienza a experimentar una profunda transformación.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> resarcitoria concurrente contra el responsable. Obsérvese que la suma de dinero que se mandaba a pagar la era más a título de pena impuesta al ofensor que de resarcimiento del daño. cuando hubiere obrado con dolo o culpabilidad. En el Derecho Romano. Un rol fundamental en este proceso le cupo a Domat. del derecho de la víctima a reclamar el resarcimiento de los dalos sufridos. advirtiéndose dos progresos básicos: 1. ante la producción del daño surgió una instintiva reacción de venganza. el Código Civil francés: <<No hay responsabilidad sin culpa. Diferenciación nítida entre la pena pública que recae sobre el criminal. aceptaba recibir de éste una suma de dinero a cambio del perdón. que tienen carácter netamente privado. especialmente por la influencia del cristianismo. y la indemnización de daños causados a la víctima. Conforme a éste principio. 2. La culpa como fundamento exclusivo y excluyente de la responsabilidad >>. El Derecho Romano clásico estuvo lejos de reconocer a la culpa un lugar protagónico. años más tarde. en donde se debía penar “ojo por ojo” y “diente por diente”.

ponderando la experiencia de numerosos países desarrollados. Estas situaciones generan que a fines del siglo XIX y en los primeros años del siglo XX comiencen a proliferar las primeras doctrinas que admiten. Se señala que el derecho de la responsabilidad civil existente hasta la interrupción de la revolución tecnológica se erigía en un mecanismo orientado a determinar porqué y como un sujeto de derecho podía ser obligado a reparar un daño causado a un tercero. se advierte que la responsabilidad civil parecería evolucionar de una obligación de reparar del responsable.711 representó la conclusión de este proceso y produjo una transformación del espíritu de nuestro Código. En esencia. están sólo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados”. también significa que las acciones de los hombres que de 7 . El derecho civil argentino. Sin embargo. que tantos beneficios ocasionaban. en tales supuestos. importaba u proceder injusto para la víctima. 5) El derecho constitucional: a la reparación desde la perspectiva El principio universal que prohíbe dañar a otro encuentra sustento en el artículo 19 de nuestra Constitución Nacional. con diferente extensión. al que impregnó de ideas más solidarias y humanistas. en muchos casos. Esta norma excede la preservación del derecho a la intimidad. Se trataría de la responsabilidad civil como crédito a la reparación en donde el propio responsable pasa a ocupar un rol secundario mientras que la indemnización a la víctima pasa a primer plano. en factores generadores de daños para terceros. que en su redacción originaria siguió a la legislación francesa. Las máquinas. se convertían. como creador del riesgo por otros. La ley 17. La evolución de la responsabilidad civil en los países más desarrollados y la influencia de los mecanismos de socialización de daños han llevado a algunos juristas a definir a la responsabilidad civil como un crédito de la víctima a una indemnización y a declamar la crisis del sistema de la responsabilidad individual.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Los efectos de la Revolución Industrial y el advenimiento de la sociedad de masas produjeron profundas mutaciones en el mundo occidental. no permaneció ajeno a esta nueva realidad. Dicha responsabilidad residía en un análisis del comportamiento culpable del responsable. Exigir la prueba de la culpa del dueño o guardián. en procura de soluciones justas. la idea de una responsabilidad objetiva. o en tomar en cuenta su situación objetiva. ni perjudiquen a un tercero. Aún antes de la reforma de 1968 muchas de sus normas habían resultado objeto de interpretaciones flexibles y extensivas por parte de la doctrina y jurisprudencia. al derecho a la víctima a ser indemnizada. según el cual: “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública. apto para determinar que muchos daños quedaran sin resarcimiento.

El carácter constitucional del derecho a la reparación y el rango igualmente constitucional del principio “alterum non laede” que 8 . pronunciándose en esa oportunidad por la constitucionalidad del artículo 39 de la ley de riesgos del trabajo. Con ello. Con posterioridad. La idea se invierte: existe un deber de no perjudicar. en la causa “Gorisito”. “Gunther” y “Luján” la Corte reconoció expresamente que el derecho a la reparación del daño tiene jerarquía constitucional: <<Los artículos 1109 y 1113 del Código Civil consagran el principio general establecido en el artículo 19 de la CN que prohíbe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero. En el voto de la mayoría de los miembros del alto tribunal se proclama: 1. Estos dos axiomas resumen las ideas tradicionales de que no hay libertad sin responsabilidad y de que el hombre es libre precisamente porque es responsable. La regla de la responsabilidad (quien daña a otro debe dar cuenta de sus actos). al declarar la inconstitucionalidad del artículo 39 inciso 1 de la ley de riesgo de trabajo. Por fortuna. El derecho a la reparación del daño injustamente sufrido ha sido reconocido por la Corte Suprema de Justicia de la Nación. y 2. en cuanto disociaba el principio de reparación plena del daño y los parámetros de valorización y cuantificación que contiene el Código Civil. sino que expresa un principio general que regula cualquier disciplina jurídica>>. Así. en los casos “Santa Coloma”. Tal criterio parecía poco feliz. El principio “alterum non laedere” tiene raíz constitucional y la reglamentación que hace el Código Civil en cuanto a las personas y las responsabilidades consecuentes no las arraiga con carácter exclusivo y excluyente en el derecho privado. y que la imposición de tales limitaciones constituye una facultad discrecional del Congreso de la Nación no susceptible de cuestionamiento salvo que se compruebe la existencia de un menoscabo sustancial a garantías constitucionales. El alto tribunal sostuvo que el principio de “reparación plena” es un concepto sujeto a limitaciones. la Corte pareció encorsetar su posición. tanto en el Código Civil como en otros sistemas.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> algún modo perjudiquen a un tercero están sometidas a la autoridad de los magistrados. en el caso “Aquino” la Corte avanza decididamente por el buen camino. queda refutada la opinión de que existe un derecho a dañar salvo concreta prohibición legislativa: la prohibición está ya contenida en nuestra Constitución. En el artículo 19 de la Constitución Nacional se condensan dos axiomas: 1. como derecho constitucional. Los hechos que dañan injustamente son reprobados por el Derecho y deben generar consecuencias jurídicas. salvo causa de justificación. La regla de la libertad (las acciones no lesivas se encuentran al margen de la autoridad pública). en numerosos fallos.

pues se afirma que el sólo hecho de que la ley haya determinado una limitación indemnizatoria o un régimen diferente del previsto por el Código Civil no es por sí mismo inconstitucional. en posición que compartimos. admiten que la responsabilidad contractual deviene cuando el comportamiento del 9 . Que la tutela de la dignidad humana se resiente gravemente en su dimensión constitucional frente a normas que sólo en apariencia brindan protección a los daños injustamente sufridos. frecuentemente llamado responsabilidad contractual. la responsabilidad contractual sólo se configuraría en los casos de incumplimiento de una obligación emergente de un contrato válido. precisamente. en cambio. En el voto de los Ministros Belluscio. Otros autores. Por ejemplo. 2. a través de indemnizaciones menguadas. En la responsabilidad contractual. a la justicia social y a la dignidad humana. se consagran ideas más moderadas. ínfimas o de otra forma de exclusión resarcitoria. Además que aquél puede ser constreñido a ejecutar la prestación convenida. del incumplimiento o mal cumplimiento de la obligación específica que se había contraído. igualdad ante la ley y acceso a la justicia con el fin de obtener la reparación integral de los daños sufridos. por ese motivo. La inconstitucionalidad debe valorarse en el caso concreto y se produciría cuando la eventual compensación por el infortunio laboral calculada según las normas del derecho común sea tres veces superior al importe resultante de aplicar la pauta de la ley de riesgo laboral. Todos los demás supuestos estarían excluidos de este ámbito y caerían bajo el principio general de la responsabilidad extracontractual o aquiliana. en cambio. también deberá asumir obligación resarcitoria por el costo del alquiler hasta que cumpla con lo pactado. el vendedor no entrega la casa que se obligó a transferir y. Problemas de limitación: 1) Responsabilidad contractual y extracontractual: Nuestro Código Civil consagró un doble régimen de responsabilidad civil: el correspondiente al incumplimiento obligacional. Para algunos autores. y el de la responsabilidad aquiliana. el comprador debe alquilar otra vivienda. existe un vínculo anterior entre el responsable (deudor) y la víctima (acreedora) y el daño resulta. Maqueda y Boggiano. Bolilla nº 2: Sistemas de responsabilidad civil. también denominada extracontractual.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> prohíbe a los hombres dañar los derechos de un tercero. El voto de la Doctora Elena Highton es el más categórico pues remarca que la norma en cuestión resulta constitucionalmente censurable en la medida en que traduce el abandono de los preceptos constitucionales de protección al trabajador.

o fuera de él. la responsabilidad entra en el ámbito contractual. la responsabilidad contractual y extracontractual presentan las siguientes diferencias: 1) Prescripción liberatoria: En materia de incumplimiento obligacional. Si el deber es genérico de no dañar e indeterminado en cuanto a los sujetos pasivos de ese deber.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> sujeto viola un deber jurídico impuesto por una obligación preexistente. Entre ellas podemos mencionar: a) Atenuación de responsabilidad: En materia aquiliana. 2) Extensión del resarcimiento: La responsabilidad extracontractual es más amplia que la derivada del incumplimiento obligacional. aún existiendo una obligación previa. rige el artículo 1069 del Código Civil. salvo cuando medie dolo del responsable. Es posible que. entiende que tal prerrogativa es también aplicable en esta última materia. cualquiera sea la fuente. tal como están reguladas en la actualidad. en cambio. la violación queda en el ámbito extracontractual>>. cualquiera que sea el factor de atribución. No obstante ello. La doctrina clásica menciona otras diferencias entre las órbitas contractual y extracontractual. Nunca se responde por las consecuencias casuales. En la actualidad. según una calificada doctrina. la responsabilidad sea extracontractual. son meramente aparentes y en muchos casos soslayables. Tal prerrogativa. cualquiera que sea su fuente generadora. En el incumplimiento obligacional deben repararse las consecuencias inmediatas y necesarias del incumplimiento y en caso de incumplimiento doloso también las mediatas. la responsabilidad es extracontractual. 10 . <<lo que ubica a la responsabilidad en el ámbito contractual. se responde siempre por las consecuencias inmediatas y por las mediatas previsibles. Pizarro. el deudor arremete al acreedor y lo lesiona en su integridad física. en tanto que en el ámbito extracontractual el término es de dos años. en verdad. cuando el deudor causa al acreedor un daño que no deriva de la inejecución de la obligación antes asumida. En el ámbito de los hechos ilícitos. se aspira a unificar los efectos jurídicos de ambos tipos de responsabilidad puesto que los presupuestos son comunes en ambas órbitas. Si el deber preexistente es específico y determinado en relación al objeto de la obligación y al sujeto obligado. si con motivo de disputas por la tardanza en cumplir un contrato. no es la fuente de la obligación violada. que faculta al juez a atenuar equitativamente la indemnización del daño causado por un cuasidelito. que. el perjuicio resulta de violar la orden que para todos rige de no dañar a otro. sino el carácter de ella. Como dice Bustamante Alsina. no existiría en materia de incumplimiento obligacional. rige el plazo de prescripción decenal ordinario. pues aquél a causado una lesión adicional y ajena al contrato mismo (al margen de la responsabilidad contractual del lesionado por mora en ejecutar la prestación pactada). Por ejemplo. En la responsabilidad extracontractual.

Sin embargo. incumbiría al deudor la demostración de una causa extintiva o impediente de la obligación. a su elección. Una primera cuestión es clara en doctrina: no hay posible cúmulo de responsabilidad contractual y extracontractual . no así en el campo contractual. la reparación del daño moral tendría carácter más excepcional en materia contractual. ella no procede por la barrera que levanta entre ambos regímenes el artículo 1107 del Código Civil. que. por lo que. sería más imperativa en materia aquiliana. probado el incumplimiento. carente de sustento normativo en el derecho argentino. Pizarro considera que es una concepción que está superada. no podría inventar el sistema resarcitorio al cual él quisiera acogerse. la responsabilidad contractual o extracontractual de éste. en principio. de uno u otro régimen aquellos aspectos que le sean más favorables. al decir: “ Los hechos o las 11 . desapareciendo toda diferencia relevante. cuyo factor de atribución es consiguientemente objetivo. Se trata de una concepción superada por la realidad. combinando así un tercer régimen por la acumulación unilateral de disposiciones de uno u otro de ambos sistemas de responsabilidad. Con ello se extiende a dicho ámbito el mismo criterio que inspira al artículo 1113. de resultado. c) Daño causando por el hecho de las cosas: Se ha creído encontrar una diferencia entre ambos regímenes en materia de responsabilidad objetiva por el hecho de las cosas. sin el consentimiento del responsable. En materia contractual. el damnificado no puede integrar el fundamento de su pretensión tomando parte de uno y otro régimen. la culpa del deudor se presumirá. Si bien ello es rigurosamente cierto. en cambio. 2) La cuestión de la opción o el cúmulo en la responsabilidad contractual o extracontractual: La dualidad de regímenes presenta la cuestión de saber si el acreedor perjudicado por el incumplimiento culpable del deudor puede alegar. En cuanto a la opción entre una y otra responsabilidad. d) Prueba de la culpa: Conforme a la doctrina clásica. en materia aquiliana rige el principio según el cual la culpa del demandado debe ser probada por el damnificado que alega su existencia. ámbito en el que se predica que el artículo 1113 del Código Civil sólo tiene aplicación en materia aquiliana. en cambio. O todavía se trata de averiguar si dicho acreedor puede elegir. Tal régimen híbrido de reparación de daños carece de base legal y provendría de la sola decisión del damnificado.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> b) Daño moral: Según una corriente de opinión. pues se reconoce pacíficamente en materia contractual que pesa sobre el deudor una obligación de seguridad. las diferencias entre uno y otro régimen no lo son tanto. es decir.

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omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales no están comprendidos en los artículos de éste título, si no degeneran en delitos del derecho criminal”. Conviene advertir que la barrera del artículo 1107 sólo funciona respecto de las partes ligadas por la relación jurídica que resulta infringida por el hecho dañoso, pero no afecta a os terceros que son ajenos a dicha relación obligacional. Por tanto, cualquier tercero lesionado por un acto de culpa practicado por una de las partes en la ejecución de un contrato puede demandar la reparación del perjuicio según las reglas de la responsabilidad extracontractual y sólo en función de ellas que a su respecto son las únicas aplicables. Por excepción, la opción de responsabilidad es admisible en dos supuestos: I. En primer lugar, cuando el acto de incumplimiento de la obligación convencional configura un delito del derecho criminal (artículo 1107 in fine). Por ejemplo, si un farmacéutico por descuido o distracción le vende a un cliente en lugar del medicamento solicitado un veneno que le produce a éste la muerte. Este acto culposo es, al propio tiempo, incumplimiento del contrato de venta que compromete a la responsabilidad del vendedor y homicidio culposo o cuasidelito civil. Para poder optar útilmente por la responsabilidad extracontractual es menester, en principio, que el hecho dañoso haya sido calificado como delito criminal por los jueces del fuero penal. En rigor, es viable la demanda en que se ejerza el derecho de opción ante la jurisdicción civil, pero no podrá dictarse sentencia que haga lugar a aquella responsabilidad si previamente no se ha dictado sentencia penal que califique como delito criminal al hecho dañoso. A ese efecto el damnificado está precisado a hacer la denuncia criminal pertinente, si quiere hacer valer la responsabilidad cuasidelictual de la otra parte. Sólo cuando, sin culpa suya, sea imposible la obtención de la condena penal del acusado, queda removido ese obstáculo y están habilitados los tribunales civiles para apreciar si el acto enrostrado al demandado ha constituido delito criminal a fin de admitir su responsabilidad extracontractual por la que hubiere optado el demandado. II. Llambías sostiene que es también viable la opción de responsabilidad contractual o extracontractual cuando el acto de incumplimiento de la obligación obrado por el deudor es efectuado “a sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos” (artículo 1072 del Código Civil) del acreedor, por ejemplo, si el deudor deja de pagar su deuda, pudiendo hacerlo, para provocar la quiebra del acreedor, quien requiere indispensablemente de lo que aquél le debe para prevenir una inminente cesación de pagos. Para Llambías, ese acto de incumplimiento, practicado con aquella intención nociva, configura un delito civil y por lo tanto, el deudor debe ser pasible de la más severa responsabilidad delictual, en el orden civil.

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3) Responsabilidad precontractual: La responsabilidad precontractual es la que surge con motivo de las tratativas tendientes al perfeccionamiento de un contrato, si de su interrupción o ruptura deriva algún perjuicio para la otra parte. Esa responsabilidad no nace por la sola circunstancia de no culminar esas tratativas, pues todavía es inexistente un vínculo entre los interesados, y la conclusión del negocio aparece como insegura. La libertad para contratar incluye lógicamente la de estipular o no estipular. La responsabilidad surge cuando la interrupción de la discusión es intempestiva o las tratativas habían llegado demasiado lejos como para darles un fin abrupto y en cualquier otra circunstancia en que la seriedad y la lealtad generaban fundada convicción de que se concertaría el negocio, a pesar de que no se hubiera formulado una oferta definitiva. De esto se infiere que quien interrumpe las conversaciones no responde si media motivo legítimo y si, una vez conocido aquél, la decisión es oportunamente comunicada a la otra parte. A la inversa, surge eventual responsabilidad de quien a causado la ruptura por algún hecho propio culpable o contrario a la buena fe. De tal modo, cuando se desarrollan las tratativas sin seriedad, conociendo que no se concluirá el contrato, sea porque tiene una decisión adversa o porque existe una causa ajena impediente. Tradicionalmente, se exigía que la frustración de las tratativas fuese imputable a la culpa del responsable. Sin embargo, en la actualidad se reconoce que hay casos de responsabilidad objetiva cuyo fundamento es la <<equidad>>, como cuando una de las partes acepta la oferta ignorando la muerte o la incapacidad sobreviniente del proponente, en cuya hipótesis y si “ a consecuencia de su aceptación hubiese hecho gastos o sufrido pérdidas, tendrá derecho a reclamar pérdidas e intereses” (artículo 1156 del Código Civil). Para la opinión mayoritaria, la responsabilidad precontractual alcanza sólo el daño al interés negativo; es decir, las pérdidas y los gastos sufridos en el proceso de formación del contrato, con abstracción de los beneficios frustrados que habría reportado éste mismo. Únicamente se procura restablece a la víctima al estado precedente a las tratativas frustradas, y no reportarle las ventajas que el contrato le habría brindado de haberse concretado.

Bolilla nº 3: Presupuestos de la responsabilidad por daños: el daño resarcible:
1) Concepto de daño:

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Existen enfoques no coincidentes a la hora de brindar el concepto de daño. Esto ha generado que se desarrollen distintas doctrinas a cerca de que se entiende por daño resarcible:  Doctrina que identifica el daño con la lesión a un derecho subjetivo: Para una primera posición, el daño consiste en la lesión a un derecho patrimonial (daño patrimonial) o extramatrimonial (daño moral). La distinción se centra en el distinto carácter del derecho lesionado y guarda relación con “la gran división de los derechos”. Sin embargo, esta doctrina no ha podido escapar a las numerosas críticas que se le han formulado. Y así se ha sostenido que no es exacto que la lesión a un derecho extramatrimonial arroje necesariamente un daño de esa índole. La realidad demuestra que, por lo general, un menoscabo de aquella naturaleza -por ejemplo una lesión a la integridad psicofísica de una persona- puede generar, además del daño moral, también uno de carácter patrimonial (si, por ejemplo, repercute sobre la aptitud productiva del damnificado, produciendo una disminución de sus ingresos). Inversamente, es posible que la lesión a derechos patrimoniales sea susceptible de causar, al mismo tiempo, no sólo daño patrimonial sino también de carácter moral (incumplimiento de un contrato de transporte, que frustra las vacaciones o el viaje de luna de miel del acreedor).  Doctrina que identifica daño con lesión a un interés legítimo: Para otro sector de la doctrina, el daño consiste en la lesión a un interés que es presupuesto de un derecho. La distinción entre daño patrimonial y moral radicaría en el interés diverso que actúa como presupuesto de ese derecho. Y como un mismo derecho puede tener como presupuesto intereses de distinta índole (patrimoniales o extrapatrimoniales), es esto último lo que debería computarse a la hora de determinar si el daño asume uno u otro carácter.  Doctrina que toma en cuenta el resultado o

consecuencia de la acción que causa el detrimento:
Pizarro sostiene que para determinar el concepto de daño es menester formular una distinción necesaria, que surge de la letra y del espíritu de nuestra legislación: lesión (o daño en sentido amplio) y daño resarcible. En un sentido amplio, se identifica al daño con la ofensa o lesión a un derecho o a un interés no ilegítimo de orden patrimonial o extrapatrimonial . Es claro que, así concebido, todo acto ilícito, por definición, debería producirlo. Este es el alcance que en el derecho penal suele asignársele a la expresión “daño”. También el derecho civil pone su mira en este daño entendido en sentido amplio, especialmente a la hora de prevenir o hacer cesar conductas lesivas para los derechos o intereses individuales y colectivos.

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2. se habla de pérdida de “chance”. 1.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Sin embargo. el resarcimiento es menor que en las hipótesis de un verdadero lucro cesante. efectivo. ya producido al momento de dictarse la sentencia. En tal caso. el daño ya no se identifica con la sola lesión a un derecho de índole patrimonial o extrapatrimonial. y no como una simple posibilidad contingente. por tanto. en función de las circunstancias del caso. ubicada en una zona intermedia entre los daños reales y los daños imaginarios. el daño debe ser cierto. conjetural o hipotético. Pero. el daño futuro será cierto. Algunos autores agregan también como requisito la subsistencia del daño. En la indemnización de “chances” frustradas. o a un interés que es presupuesto de aquél. el Código Civil atribuye otro significado a la expresión “daño”. El daño debe ser cierto: El daño debe existir. el abogado que negligentemente dejo perimir la instancia deberá indemnizar a su cliente. sino que es la consecuencia perjudicial o menoscabo que se desprende de la aludida lesión . vinculada con el grado de oportunidad frustrada. no es posible demandar como propia la reparación de un daño causado a terceros. al tiempo de considerarlo como elemento o presupuesto de la responsabilidad civil -daño resarcible-. Pero. En doctrina se ha evolucionado desde la certeza del daño futuro hasta la certeza de la pérdida de oportunidad de un beneficio. 2) Requisitos del daño resarcible: No cualquier daño causado a otro es susceptible de resarcimiento. Entre la lesión y el menoscabo existe una relación de causa a efecto. pero no todos los beneficios que éste habría obtenido de haber ganado el pleito sino una suma más reducida. Cuando el daño es actual. aquel que todavía no se ha producido al tiempo de dictarse la sentencia. Es este último caso. esto es.puede reclamar su resarcimiento. El daño debe ser personal: Sólo la persona que sufre el perjuicio patrimonial o moral -de manera directa o indirecta. Por aplicación de dicha doctrina. a medida que nos acercamos al daño futuro. la cuestión de la certeza se complica. daño “cierto” no equivale a daño “actual”. Para ser resarcible. Por ausencia de este requisito. y no meramente posible. Sólo cuando las consecuencias dañosas futuras se presentan con un grado de probabilidad objetiva suficiente. la materia resarcible no equivale a la privación de la ventaja misma. ser real. pero su frustración debe ser cierta o inequívoca. los perjuicios futuros también deben ser ciertos. El daño resarcible es esto último. o asea. sino a la pérdida de la ocasión que se tenía de lograrla. el juicio de valoración acerca de su existencia y cuantía se realiza en términos de máxima certeza. La “chance” misma es sólo una oportunidad o probabilidad. personal del accionante y derivar de la lesión a un interés patrimonial o extrapatrimonial no ilegítimo del damnificado. El tema se relaciona estrechamente con la índole del interés 15 .

socios. invoque y acredite el carácter personal que tiene el daño. el desarrollo tecnológico e industrial ha generado nuevas formas de dañosidad. 3.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> afectado: únicamente quien experimenta un menoscabo a raíz de la lesión de un interés propio puede reclamar la pertinente reparación. patrimonial o espiritualmente. clientes. el homicidio de un padre de familia puede provocar consecuencias patrimoniales y espirituales no sólo para su esposa e hijos. En el ámbito estrictamente resarcitorio. susceptible de generar en seres todavía inexistentes. El acto ilícito puede afectar de manera refleja. Es directo cuando el titular del interés afectado es la víctima del ilícito . por ejemplo. Ahora bien. Quienes adhieren a estas ideas parten de una premisa básica: la necesidad de evitar la excesiva proliferación de damnificados a raíz del acto dañoso. pacientes. Ello lleva a algunos autores a hablar de daño a la tercera generación. en particular. el daño se produce de manera refleja o “rebote”. Lesión a un simple interés no ilegítimo: El daño debe provenir de la lesión a un interés no ilegítimo del damnificado. De allí que se formule una tajante distinción entre 16 . sino también para otras personas: amigos. a un considerable número de personas. sobre la personalidad del perjuicio y a determinado que se proclame la necesidad de elastizar su contenido a fin de posibilitar una adecuada prevención y reparación de daños. En este caso. Así. parientes lejanos. esto es. Es indirecto cuando el perjuicio propio invocado por el demandante deriva de una lesión a bienes patrimoniales o extrapatrimoniales de un tercero. ámbito en el cual la viuda y los hijos del muerto (damnificados indirectos) pueden reclamar por derecho propio la reparación del perjuicio material y moral derivado de la muerte de un tercero (víctima). El fenómeno tiene especial aplicación en materia de daños causados por productos elaborados o por daño ecológico. es menester que quien pretende la reparación de un perjuicio sufrido colectivamente con otros. En materia de tutela preventiva. Esta moderna forma de dañosidad proyecta sus efectos sobre los presupuestos del daño resarcible y. en cambio. y así vemos que:  Cierto sector de la doctrina exige como presupuesto del daño resarcible que medie una lesión a un interés jurídicamente protegido o a un derecho subjetivo. en el supuesto de homicidio. se arribaría a un resultado insostenible para el responsable. tal lo que sucede. Adviértase que la personalidad del daño importa que este último sea “propio” del perjudicado y no necesariamente “exclusivo”. además de la víctima inmediata. por ejemplo. idóneas para alcanzar a miles de personas. Si todos ellos pudiesen reclamar la reparación. El tema ha dado lugar a opiniones encontradas. El daño personal puede ser directo o indirecto. se ha destacado que el sólo peligro de daño colectivo autoriza a cualquier persona afectada a requerir las medidas pertinentes orientadas a impedirlo. etc.

o directamente en las cosas de su dominio o posesión. tío). en cambio. esto es. que por él hubiese sufrido. cuando a raíz del ilícito se hubiese producido la muerte de la víctima. sino respecto de toda persona. Sin embargo. que constituiría una limitación a la solución amplia que emerge del artículo 1079 del mismo Código. es evidente que el menor carecería de todo derecho a obtener la reparación del 17 . de pronto. otorgando acción sólo al damnificado directo y. a sus herederos forzosos. se hace hincapié en el texto del artículo 1078 del Código Civil. que este buen pariente muere víctima de un hecho ilícito del cual es responsable un tercero. Se trata de intereses que no han logrado trascender como presupuestos de un derecho subjetivo y que. En materia de daño patrimonial. que consagra un sistema rígido a la hora de determinar los legitimados activos. o sea que su goce es lícito. A consecuencia de ello el menor pierde al único ser que lo alimentaba y cuidaba. el daño de hecho. además. esta doctrina procura encontrar sustento en la letra del artículo 1068 del Código Civil. a un simple interés de hecho no ilegítimo. sostiene y educa. aunque sea de una manera indirecta”. esto es. Pongamos el siguiente ejemplo: un menor huérfano y desamparado es recogido voluntariamente por un pariente que. con singular amplitud. Esta última norma dispone. que: “La obligación de reparar el daño causado por un delito existe. tutelado por la ley. Otro sector (entre quienes se encuentra Pizarro) se pronuncia por ideas más flexibles. Desde la perspectiva de la doctrina del derecho subjetivo (es decir. a pesar de no estar obligado a prestar alimentos (por ejemplo. patrimonial o espiritual. ” Esta norma pondría especial énfasis en la necesidad de que medie una lesión a un derecho subjetivo o a un interés legítimo reconocido como presupuesto del daño resarcible. o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. Ocurre. el artículo 1068 del Código Civil prescribe que: “ Habrá daño siempre que se causare a otro algún perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria. y sostiene que es suficiente una lesión a un interés o expectativa.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>>  daño jurídico y daño de hecho. A su vez. Con ello consagra una regla amplia y absolutamente favorable en materia de reparación del perjuicio patrimonial directo e indirecto. aunque su protección no es exigible. carecen de un medio de protección legítimo para asegurar su satisfacción. la que analizamos anteriormente). no se trata de intereses repugnantes al derecho. en forma excepcional. El primero sería consecuencia de la lesión a un derecho subjetivo o un interés legítimo. no reprobada por el derecho. lo cuida. En materia de daño moral. sólo se generaría por rebote o repercusión del acto ilícito en la esfera patrimonial o espiritual del perjudicado. no sólo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente.

Daño cierto y daño eventual 7. con la existencia de un simple interés no ilegítimo ligado al mantenimiento de una cierta situación fáctica. de tal modo. de continuar recibiendo dichos alimentos. Sin embargo. para que estemos en presencia de un daño jurídico y. Similares problemas se han suscitado en torno a la reparación del daño moral experimentado por la concubina para reclamar el resarcimiento derivado de la muerte de su compañero. minorada por el ilícito. Daño inmediato y daño mediato 4. puesto que no gozaba de un derecho subjetivo o de un interés legítimo de carácter alimentario. Daño actual y daño futuro 5. manifiesta y merecedora de reparación. el menor tenía un interés simple. Daño patrimonial y daño moral 2. resarcible. Daño emergente y lucro cesante 3. La existencia de un daño por lesión a un simple interés no ilegítimo aparece. pues. en principio. Daño previsto y daño imprevisto 6.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> daño patrimonial derivado del hecho. 3) Diferentes clases de daño: 1. no reprobado por el ordenamiento jurídico. Daño al interés positivo y daño al Daño en la responsabilidad contractual y aquiliana negativo a) Daño por mora y por inejecución definitiva Daño en la responsabilidad extrínseco contractual propio b) Daño intrínseco y daño c) Daño común y daño Daño en la responsabilidad extracontractual daño indirecto Daño directo y 18 . Basta.

a raíz del ilícito o del incumplimiento de la obligación. Daño actual y daño futuro: Daño actual es aquel ya producido al momento de dictarse sentencia . El daño moral. etc. que habrá de traducirse en un modo de estar diferente de aquel en el que se hallaba antes del hecho. en el desenvolvimiento de su capacidad de entender. Daño emergente y lucro cesante: El daño patrimonial puede presentarse como daño emergente lucro cesante. el daño resarcible es el detrimento de valores económicos o patrimoniales que se producen a raíz de la lesión . por su parte. generándose un empobrecimiento patrimonial a raíz de dicha pérdida. gastos de internación. Así. 3. Son daños mediatos los que resultan de la conexión del incumplimiento del deudor o del ilícito extracontractual con acontecimiento distinto.) y el lucro cesante por las ganancias dejadas de percibir durante el período en el cual el damnificado se vio impedido de trabajar. querer o sentir. éste queda privado del mismo. incluyendo gastos de traslado. por ejemplo. si una persona es embestida por un automóvil. sea en sus posibilidades normales. Por tal motivo. mayor precio.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>>  DAÑO EN LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y AQUILIANA: 1. a raíz del hecho ilícito aquiliano o del incumplimiento obligacional . por ejemplo. consecuencia de una lesión a un interés no patrimonial. cuando se menoscaba el patrimonio de una persona. Adviértase que la prestación debida representa para el acreedor un valor económico y que al producirse el incumplimiento. Daño patrimonial y daño moral: En el ámbito patrimonial. 2. si no hay pasajes disponibles en ninguna empresa. El daño emergente consiste en la pérdida o disminución de valores económicos ya existentes en el patrimonio. si una empresa de transporte aéreo no cumple con la obligación de transportar al pasajero en la fecha convenida. medicamentos. Daño futuro es el que todavía no se ha producido al momento de dictarse sentencia. con lo que el viajero se ve impedido de realizar el viaje. intervención quirúrgica y ulterior convalecencia por noventa días. sea en sus elementos actuales. 4. futuras y previsibles. que determinan su hospitalización. dejadas de percibir por el damnificado. el daño emergente estará dado por los gastos de atención médica (honorarios. El lucro cesante se traduce en el valor de las ganancias frustradas. importa una modificación disvaliosa del espíritu. Por ejemplo. como consecuencia de éste. pero que se presenta como una previsible prolongación o agravación de un 19 . Daño inmediato y mediato: Son daños inmediatos aquellos que resultan del incumplimiento de una obligación o de un ilícito extracontractual conforme al curso normal y ordinario de las cosas. estaremos ante un daño patrimonial. etc. frustrándose sus vacaciones. el daño inmediato estará representado por los gastos que deba realizar el viajero para lograr otro pasaje similar. Así. y anímicamente perjudicial. experimentando daños en su integridad física.

etc. Daño imprevisible es el que. Daño al interés positivo y daño al interés negativo: El daño al interés positivo comprende el daño adicional que se resarce al acreedor cuando se concreta la ejecución forzada directa o indirecta. esto es. según los casos.  DAÑO EN LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL: a) Daño por mora y por inejecución definitiva: En el supuesto del incumplimiento definitivo no fortuito. derivado de una situación de hecho actual. analicemos el siguiente ejemplo: <<Una persona de 25 años de edad es embestida por un automóvil y sufre la amputación de sus piernas. Si un daño es previsible. El daño al interés negativo es aquel que se comprende por todos los daños sufridos por el acreedor a causa de haber confiado en la vigilancia de un contrato que no se concretó o que se extinguió . Para entender mejor esta clasificación. conforme al curso normal y ordinario de las cosas. 5. asistencia médica.) y lucro cesante (ganancias frustradas hasta ese momento). o sea. El daño futuro está dado por aquellos gastos necesarios que. quedando imposibilitada absolutamente para trabajar. o sea. 6. tales como nuevas intervenciones quirúrgicas. rehabilitación. etc. 20 . se producirá después de ella. Daño previsto y daño imprevisto: Daño previsible es aquel que puede ser previsto empleando la debida atención y conocimiento de la cosa. deba realizar en el futuro. b) Como un nuevo daño. sea de dar o de hacer. abarcativo del daño emergente (gastos médicos. o como un nuevo menoscabo futuro. no puede ser previsto.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> daño actual. la falta de previsión en la conducta del autor evidencia culpa. Comprende el daño moratorio y compensatorio. que no se agota al momento de la sentencia (ejemplo: lucro cesante permanente experimentado por quien a raíz de un accidente queda con incapacidad absoluta y total para trabajar). El daño futuro suele plasmarse: a) Como un perjuicio sucesivo. (daño emergente futuro) y por las ganancias frustradas a raíz de la incapacidad que padece. en tales circunstancias. el artículo 889 del Código Civil señala que la obligación primitiva. calculadas desde la fecha de la sentencia hasta el momento en que el damnificado esté en condiciones de jubilarse 8lucro cesante futuro)>>. pero que conforme al curso normal y ordinario de las cosas. como una prolongación de un daño ya existente. todos aquellos que se encuentren en relación de causalidad adecuada con la frustración. En tal supuesto el daño actual es aquel ya producido al momento de dictarse sentencia. aquello que el acreedor tiene derecho a obtener como reparación en caso de que el contrato celebrado hubiese sido cumplido conforme a lo pactado por el deudor. no existente al momento de dictarse sentencia. medicamentos. gastos de internación.

lo que impide que pueda considerarse que la una es la razón de la existencia de la otra. Para otros. el daño intrínseco consiste en el valor de la vaca). aunque con objeto modificado. conforme al curso normal y ordinario de las cosas. supuesto en el cual todavía es posible y útil el cumplimiento forzoso y específico de la prestación. además los daños y perjuicios moratorios. b) Daño intrínseco y daño extrínseco: Daño patrimonial intrínseco es el que recae sobre el objeto mismo de la obligación (por ejemplo. Por su parte. en otros bienes distintos del objeto de la obligación (en el ejemplo citado. el daño patrimonial moratorio deriva del deudor. Conforme a otra posición -mayoritaria. en posición compartida por Pizarro. y en lo atinente al plazo de prescripción. El daño propio es el que sufre un acreedor determinado. c) Daño común y daño propio: Daño común es aquel que cualquier persona habría experimentado a raíz del incumplimiento. Se discute cual es la naturaleza jurídica de esa transformación. en tal caso. La discusión no es meramente académica. que se acumula al objeto de la obligación.711 al artículo 521 del Código Civil. sin embargo. Según una posición minoritaria. El panorama ha variado sensiblemente luego de la reforma introducida en el año 1968 por la ley 17. reclamar la prestación adeudada y. En el ejemplo dado. la joya representaba un recuerdo 21 . Para algunos. Se advierten. tenía fuerte respaldo en el derogado artículo 521 del Código Civil para delimitar la extensión de la responsabilidad del deudor en el incumplimiento obligacional. en la venta de una vaca enferma. se pierde una joya prestada para ser lucida por una modelo en un desfile. integrándolo. se trata de una mera modificación de la obligación primitiva. Esta clasificación. se contagian y mueren otras vacas: el daño extrínseco se traduce en el valor de estas últimas). algunas discrepancias de importancia a la hora de determinar cuál es la relación existente entre la prestación principal y la indemnización de los daños y perjuicios. el daño común estará dado por el valor corriente o de reposición de la misma. la obligación de resarcir el perjuicio moratorio tendría carácter accesorio de la deuda original. que operaría si se tratara de una obligación nueva.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> se convierte en la de pagar daños e intereses. El acreedor puede. particularmente en el campo de la caducidad de las garantías. que no importa novación: es la misma obligación la que perdura y reclama satisfacción. estaríamos frente a una nueva obligación que sustituye a la originaria. inspirada en Pothier.debe desecharse la pretendida accesoriedad. La obligación demorada y la de resarcir el daño moratorio tienen cada una causa distinta. Así. a raíz del incumplimiento del deudor. sino que tiene profundas proyecciones prácticas. El deudor respondía siempre por los daños intrínsecos y sólo en caso de dolo por los extrínsecos. Daño patrimonial extrínseco es aquel que sufre el acreedor. en función de las circunstancias que le son particulares en el caso concreto.

sólo es indemnizable cuando fuese conocido o conocible por el deudor al tiempo de contraer la obligación. el daño moral no resultaría indemnizable por cuanto ello importaría vulnerar principios jurídicos y éticos. que sufre un perjuicio propio. el daño común es siempre resarcible. En principio. como consecuencia de éste. en el desenvolvimiento de su capacidad de entender.  DAÑO EN LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL: Daño directo y daño indirecto: Daño directo es aquel que reclama la víctima del ilícito extracontractual.  Reparabilidad del daño moral: Tesis negativa clásica Que niega la reparabilidad Doctrina moderna sanción ejemplar Que admite la reparabilidad Del resarcimiento del daño moral Tesis negativa De la pena o 1. en cambio. derivado de aquél. 4) Daño moral:  Concepto: El daño moral importa una modificación disvaliosa del espíritu.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> familiar. Desde el punto de vista jurídico. consecuencia de una lesión a un interés no patrimonial. se 22 . y anímicamente perjudicial. que habrá de traducirse en un modo de estar diferente de aquel en el que se hallaba antes del hecho. El daño propio. • Tesis negativa clásica: Según esta doctrina. Doctrina que niega que el daño moral sea reparable: Dentro de los que niegan la reparabilidad del daño moral podemos distinguir la tesis negativa clásica y la tesis negativa moderna. querer o sentir. con el consiguiente perjuicio de afección que deriva de su pérdida sólo para el acreedor. daño indirecto es el que reclama una persona distinta de la víctima del ilícito.

2. la reparación sólo resultaría admisible en caso de daños patrimoniales. según tal concepción. al indemnizar un perjuicio inexistente. mediante la cual se reprobaría de manera ejemplar la falta cometida por el ofensor. ámbito en el cual siempre es factible el pleno restablecimiento del equilibrio alterado.  Doctrina del resarcimiento del daño moral: La tendencia dominante en el derecho moderno admite el carácter netamente resarcitorio que asume la indemnización por daño moral. dirigida a la comunidad y también al responsable.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> • sostiene que la reparación del daño moral atentaría contra elementales principios de la responsabilidad civil. Cabe señalar que nuestra Corte Suprema de Justicia ha descalificado a esta doctrina en un trascendente fallo del año 1985 (“Santo Coloma. existen discrepancias respecto del fundamento que asume dicha obligación. Desde el punto de vista moral y ético se ha sostenido que es inmoral y escandaloso poner precio al dolor o discutir el valor de los afectos. Dicha función quedaría totalmente desnaturalizada si se autorizase el pago de una indemnización. El dinero que se paga en concepto de daño moral cumple una función netamente satisfactoria. sino de brindar una satisfacción o compensación jurídica al damnificado. Habría. Ferrocarriles Argentinos”). para que en el futuro se abstenga de incurrir en conductas similares a las que dieron lugar al daño. 23 . Según estos autores. Doctrina que admite la reparabilidad: La doctrina moderna admite pacíficamente la indemnización del daño moral. que asumiría una finalidad preventiva abstracta. Luís F. La mejor explicación de este fenómeno puede encontrarse en el perjuicio de concebirla como una materialización del espíritu burgués. y otros c. La mayoría de esas legislaciones no receptan sino tímidamente la reparación del daño moral. sino una verdadera pena civil. Empero. y al hacerlo sobre parámetros totalmente arbitrarios. un enriquecimiento sin causa de la pretendida víctima y una evidente expoliación del sindicado como responsable. pese a no existir daño material. por cierto. habiéndose formulado diferentes líneas de pensamiento.  Doctrina de la pena o sanción ejemplar: Para este sector doctrinario -hoy minoritario. no se trata de alcanzar una equivalencia exacta de índole patrimonial ni de sancionar al responsable.la reparación del daño moral no constituiría un resarcimiento. Tesis negativa moderna: La tesis negativa moderna de la reparación del daño moral es fruto de una cosmovisión diferente del derecho y de la vida: aquella que impera en los países comunistas. Siempre estaríamos en presencia de una sanción. imperfecta. que todo lo reduce a dinero.

pone un límite. todos los que potencialmente invisten dicho carácter al momento de la muerte de l víctima. podrán hacerlo. iure propio. a los fines del artículo 1078. incluye una norma expresa que contempla el problema. 3. Conforme a lo expresado.  Regulación del daño moral en el derecho argentino: 1. Legitimación activa: En materia de legitimación activa por daño moral. Daño moral contractual y extracontractual: El Código Civil argentino fue el primero de su tiempo que reguló en forma expresa la reparación del daño moral. 2. tanto en la órbita contractual como extracontractual. al disponer: “ Si se tratare de 24 . adelantándose a su época. sin que obste a tal calidad la circunstancia de quedar desplazados en la sucesión por otros herederos de grado más próximo. Para una primera posición (Borda. sólo el damnificado directo puede reclamar dicha reparación.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> pues no borra el perjuicio. Por lo tanto. ciertos damnificados indirectos: los herederos forzosos.  Transmisibilidad mortis causa: El artículo 1099 del Código Civil resuelve expresamente la cuestión de la transmisibilidad mortis causa de la acción por daño moral. los damnificados indirectos carecen de toda acción por daño moral. o del contagio de una grave enfermedad ocasionada en perjuicio de éste. Belluscio) deben ser considerados legitimados activamente únicamente quienes revistan en concreto la calidad de herederos al momento de la muerte de la víctima. Una de las cuestiones más delicadas que suscita el texto del artículo 1078 (que es el que regula lo atinente a la legitimación activa) se vincula con el sentido que debe asignarse a la expresión “herederos forzosos”. ni lo hace desaparecer del mundo de los hechos reales. admitiendo con total amplitud. en la cual no se admitía el resarcimiento del daño moral. no son resarcibles. Otros (Pizarro) sostienen que son herederos forzosos. en similares circunstancias. Pero la ley 17. Transmisibilidad de la acción resarcitoria: Es necesario distinguir entre la transmisibilidad mortis causa y la transmisibilidad por acto entre vivo. no mediando la muerte del damnificado directo. entre otros supuestos: el daño moral experimentado por los padres a raíz de una lesión discapacitante de un hijo. pero satisface al fin. y lo acepta sólo en el campo de los delitos del derecho criminal.711 introdujo modificaciones de enorme importancia en materia de reparación del daño moral. excepcionalmente. Cuando Vélez. cuando del hecho dañoso hubiese resultado la muerte de la víctima. nuestro sistema es tan claro como restrictivo: en principio. o por los hermanos de la víctima.

ser probado por quien lo alega. Sin embargo. Otros. Pizarro sostiene que la diferente génesis del daño moral no debería tener incidencia en materia de prueba puesto que no hay razón alguna que justifica la dualidad de criterios. como las injurias o la difamación. En tal supuesto. admiten la transmisibilidad del derecho al resarcimiento del daño moral por acto entre vivos. correspondiendo la prueba en contrario al sindicado como responsable. siempre que medie previo ejercicio de la acción resarcitoria por parte del damnificado mediante la articulación de una demanda. ésta no se transmite a los herederos. Sin embargo. conforme la doctrina dominante. pero no puede considerarse como un daño específico y distinto a él.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> delitos que no hubiesen causado sino agravio moral. 4. 25 . estético. el daño moral debería tenerse por acreditado. 5) Quid de la pretendida existencia de otras categorías de daños distintas del daño patrimonial y del daño moral: Según una tesitura. una tercera línea de pensamiento. admite la transmisibilidad amplia por actos entre vivos del derecho resarcitorio. esta tesis debe ser rechazada por cuanto que dichos menoscabos constituyen lesiones que pueden originar o acentuar daños morales o económicos. sin ningún tipo de condicionamiento. y son éstos los resarcibles. la acción civil no pasa a los herederos y sucesores universales. una lesión psíquica representa una alteración patológica de la personalidad y lógicamente intensifica el daño moral. por aplicación de las reglas que rigen la carga de la prueba. a la que adherimos.  Transmisibilidad por actos entre vivos: Algunos proclaman enfáticamente que dicha acción es intransferible por actos entre vivos dado su carácter personalísimo. el daño moral no se presumiría. puesto que no existe dispositivo alguno que en forma expresa la prohíba. quienes carecen de legitimación activa para intentarla. Si el damnificado hubiese fallecido sin deducir la acción resarcitoria. Prueba del daño moral: Cierto sector de la doctrina y jurisprudencia formula una distinción según que el daño moral provenga de un acto ilícito o del incumplimiento contractual. En el primer supuesto.” La norma es de una claridad elocuente: la acción por daño moral sólo se transmite a los herederos cuando el causante-damnificado la hubiese entablado. existirían daños diversos del moral y del patrimonial. a título de categorías autónomas y resarcibles per se: psíquico. sexual. incapacitante. en cambio. acreditada la acción lesiva. en cambio. en principio. el daño moral debe. aquellos estarán legitimados para continuarla. exigiéndose una prueba clara y categórica. al proyecto de vida. cuya carga pesaría sobre el accionante. etc. sino cuando hubiese sido entablada por el difunto. Así. En la responsabilidad contractual. Por ende. Finalmente.

están al margen del mismo los actos reflejos. Bolilla nº 4: Presupuestos de la responsabilidad por daños: la antijuridicidad: 1) Concepto de antijuridicidad.. la infracción de normas de derecho penal da lugar también a acciones civiles de indemnización de perjuicios. la conducta que significa una insubordinación o desobediencia a sus mandatos. psíquico. ya sea mediante un acto positivo o por medio de una omisión. La conducta ilícita o antijurídica consiste siempre en que el sujeto se coloca de algún modo. Quedan comprendidos. Pero el daño resarcible versa sobre las repercusiones negativas en la persona de la víctima o en su patrimonio. mediante preceptos de carácter sancionatorios.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Desde luego y a fin de establecer la indemnización justa. que provoca un resultado en el mundo exterior. Por el contrario. por ende. con una norma. como lo enseña la doctrina autorizada. sanciones que derivan de un acto antijurídico: Una acción es antijurídica cuando resulta contraria al ordenamiento jurídico integralmente considerado.. incompatible con el orden social. sexual. las cuales pueden ser distintas ante idénticas lesiones (la pérdida de la mano de un cirujano y la de un abogado). los denominados actos habituales e instintivos. 26 . las sanciones abarcan desde el resarcimiento del daño ocasionado hasta la pérdida o la caducidad de un derecho. comisito u omisivo. La nulidad constituye una verdadera sanción legal pues priva al acto de los efectos jurídicos queridos. Tales normas sancionatorias constituyen la garantía que brinda el ordenamiento a los intereses por él tutelados. es decir. En materia civil. en contradicción con un mandato cualquiera del orden jurídico. No se requiere para que exista acción la presencia de voluntariedad del agente: basta con que refleje su personalidad. El ordenamiento jurídico repele. con todos sus componentes (estético. en atención a los bienes jurídicos tutelados. el magistrado debe valorar adecuadamente la magnitud de las lesiones sufridas.). El sector jurídico a que dicha norma pertenezca para nada influye en principio. El orden penal reprime la infracción mediante diversas penalidades proporcionadas en su gravedad a la naturaleza de la falta. Entendemos por acción el comportamiento humano. pues la acción vedada se considera. La postura impugnada conduce a una propagación indefinida de los daños resarcibles y crea el riesgo de indemnizar doblemente un mismo perjuicio. los que emanan de estados de inconciencia total o los que derivan de una fuerza irresistible.

por su antagonismo con el orden jurídico: la antijuridicidad en su esencia no es sino la negación del derecho. Si conceptuamos que el ámbito de las normas del derecho se extiende también a los inimputables. La antijuridicidad se determina. Por tal motivo es que se considera que el “derecho” sólo puede ser ofendido mediante acciones voluntarias. sino que por el contrario. La agresión de un demente. pero dicha omisión no es causal. que un determinado proceder se declara antijurídico cuando contradice las reglas del ordenamiento jurídico integralmente considerado. la ilicitud de un acto es juzgada con prescindencia de la condición anímica del agente: es suficiente que una regla de derecho haya sido vulnerada. la ilicitud aunque no haya voluntad -y por consiguiente imputabilidad. puede ser juzgada de acuerdo con las circunstancias como “ilegítima” y a ese título justificar la legítima defensa del agredido. en consecuencia. por ejemplo. Como se advierte. 27 . el juicio de valor recae exclusivamente sobre el acto. significa una toma de posición con respecto al debate doctrinal planteado en torno al problema del carácter objetivo o subjetivo de la antijuridicidad. pues. por lo tanto. especialmente en la doctrina de la legítima defensa. Admitimos. La acción contraria a la norma debe ser dolosa o culposa. se encuentra explicación satisfactoria para diversas situaciones. acatarlos. En cambio. Decimos. Esta tesis responde a la necesidad de concebir idealmente el fenómeno de la conducta de una persona en oposición con los mandatos legales. la culpabilidad o inculpabilidad del autor es indiferente a ese respecto y sólo se toma en cuenta para discernir su responsabilidad. La ilicitud presupone un juicio de valor en el cual se afirma su contradicción con las normas jurídicas. pero no un elemento estructural de la misma.en el agente pues conceptualmente la punibilidad es sólo una consecuencia posible de la antijuridicidad. ilícitos inculpables. o la represión por la autoridad o por un tercero. esta definición prescinde del requisito de la <<voluntariedad>>. Una contradicción entre el hecho y el derecho. Como se ve. para la tesis objetivista. podemos concluir.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 2) La antijuridicidad objetiva y subjetiva: imputabilidad y culpabilidad: Al definir la antijuridicidad dijimos que ésta es toda acción que resulta contraria al ordenamiento jurídico integralmente considerado . Los actos de los inimputables al igual que las fuerzas naturales se consideran acontecimientos fortuitos y no pueden ser calificados como ilícitos por hallarse fuera de la conciencia inteligible del individuo. La tesis subjetivista señala que los mandatos jurídicos tienen como destinatarios a sujetos capaces de comprender y. No existen. conforme a esta tesitura.

Tal lo que sucede con el fraude a la ley. el ejercicio abusivo del derecho.. por lo tanto. 28 . que es aquel que prohíbe causar daños a otros en su persona o en sus bienes ( alterum non laedere). la descripción particularizada del elenco de hechos ilícitos. ni privado de lo que ella no prohíbe. y a ningún acto ilícito se le podrá aplicar pena o sanción de este Código.Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley. municipales o reglamentos de policía. más aún. conforme el artículo 19 de la CN y al artículo 1066 del Código Civil. el problema de las prohibiciones específicas y genéricas.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 3) La antijuridicidad formal y material. Conforme la doctrina dominante. en donde rige el principio nullum crimen sine lege. es comprensiva de las prohibiciones por implicancia. es antijurídico y apto. inequívocos. el derecho civil no requiere de un catálogo cerrado de prohibiciones tipificadas.”.. Ahora bien. e impone la consiguiente responsabilidad cuando esa conducta dañosa se conjuga con los demás presupuestos (factor de atribución y relación de causalidad). a la moral y a las buenas costumbres. Por su parte. pues existe un gran principio rector de la materia. pero a través de una norma de cobertura se burlan sus fines y se traiciona su espíritu. para generar responsabilidad civil. en cualquiera de sus manifestaciones. una conducta sólo es antijurídica cuando está prohibida por el ordenamiento jurídico.. la primera de las normas mencionadas afirma que: “. indubitables. La conducta materialmente antijurídica es tal por cuanto tiene una determinada manera de ser que la vuelve contraria a derecho. en donde formalmente se respeta y. sistema que sólo por excepción adopta nuestra ley civil. No supone. se cumple con los mandatos legales. A diferencia de lo que sucede con la ley penal. aún cuando no pueda ser alcanzada formalmente por el sistema de prohibiciones que contempla el orden normativo. Así. el artículo 1066 del Código Civil: Una acción es formalmente antijurídica cuando contraría una prohibición jurídica de hacer u omitir formalmente dispuesta por la ley. La antijuridicidad material. el carácter expreso de la prohibición sólo implica que debe estar consignado por la ley a través de términos claros. aquellas que se desprenden de los principios fundamentales que hacen al orden público en sus diferentes manifestaciones y alcances. pero no necesariamente sacramentales ni ceñido a lo casuístico. si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias. es decir. Desde esta perspectiva. si no hubiere una disposición de la ley que la hubiese dispuesto”. el artículo 1066 del Código Civil prescribe que: “Ningún acto voluntario tendrá el carácter de ilícito. ciertos o inconfundibles.. genérico y flexible. en cambio. entonces.

Pizarro afirma que la creación de un riesgo. Va de suyo que quien incumple el contrato no obra conforme al ordenamiento jurídico  Responsabilidad extracontractual: El ordenamiento jurídico argentino ha consagrado el principio rector del alterum non laedere. Sin embargo. Zavala de Gonzáles. en particular. Borda). Y en este sentido. sin aparejar un retroceso considerable desde el punto de vista económico y social. afirmándose que también en la responsabilidad objetiva puede encontrarse el presupuesto de la antijuridicidad objetiva. le ha asignado inclusive jerarquía de derecho constitucional. Pero la actividad riesgosa puede devenir en dañosa. y la consecuente antijuridicidad. cuyo empleo en modo alguno puede ser suprimido o limitado. En el primer supuesto (actos de comisión o de actividad) el sujeto realiza 29 . total o parcialmente. se a replanteado y negado este argumento.  Responsabilidad contractual: El incumplimiento obligacional. importa una violación al derecho de crédito y constituye siempre una conducta antijurídica. En apoyo de estas ideas se argumenta que la ley se ha hecho eco de una realidad inocultable de nuestro tiempo. 5) Acción y omisión antijurídica: La conducta antijurídica puede ser positiva o negativa. La regla del artículo 1197 del Código Civil es clara y elocuente: “Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma”. prohibiendo no dañar a otro sin causa de justificación. Luís F. y es entonces donde se opera la transgresión del principio alterum non laedere.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 4) La antijuridicidad en la extracontractual y objetiva: responsabilidad contractual. Quien incumple una obligación en forma absoluta o relativa. cual es la existencia de cosas y actividades que engendran una potencialidad de daño considerable hacia terceros. a través de una actividad humana que socialmente es reconocida como valiosa. Por lo tanto. en cualquiera de sus posibles manifestaciones. y en la derivada del riesgo o vicio de la cosa. en un trascendente fallo del año 1985 (Santa Coloma. debe presumirse antijurídico todo acto u omisión que cause un daño a otro. y otros c. obra de manera antijurídica pues contraviene los deberes que le atañen en virtud de un vínculo preexistente. Las mismas consideraciones caben para el incumplimiento contractual en sentido estricto.  Responsabilidad objetiva: Suele sostenerse que en la responsabilidad objetiva en general. es lícita. Ferrocarriles Argentinos). La Corte Suprema de Justicia de la Nación. sin que medie causa de justificación. Se trataría de una responsabilidad por actos lícitos (Moisset de Espanes. en principio. no se advierte la presencia de antijuridicidad.

Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> una conducta positiva cuya ejecución se encuentra prohibida (expresa o genéricamente) por el ordenamiento jurídico . Cada día -sostiene Zavala. podemos decir que el requisito de la antijuridicidad en la conducta es 30 . Tal concepción parecería estar latente en el artículo 1074 del Código Civil. dentro de los límites que impone la buena fe. y con prescindencia de un obrar concreto que pudiese considerarse como ilícito. Por ejemplo. Las circunstancias expuestas inducen a aceptar que hay daños injustos sin antijuridicidad en su producción. se admite como equitativo que quien evitó un mal propio a costa del mal ajeno. en muchos casos. 6) Superación de la necesidad de antijuridicidad en ciertos ámbitos del derecho de daños: Zavala de Gonzáles sostiene que la antijuridicidad no es presupuesto indispensable ni constante de la responsabilidad resarcitoria. Se replica esta última concepción sosteniéndose que si bien nuestro código se enroló dentro de la tesis restrictiva. que causan perjuicios injustos a particulares. a pesar de que haya sido justo inferirlo. pero ese derecho no es absoluto y requiere de un ejercicio funcional. Por ejemplo. Y en este sentido. pese a poder hacerlo sin riesgo personal (artículo 108 del Código Penal). amenazada de un peligro grave. también se considera que el Estado debe responder por políticas económicas intempestivas y contrarias a planes previamente anunciados. será responsable solamente cuando una disposición de la ley le impusiere la obligación de cumplir el hecho omitido”. en cuyo caso el ilícito consiste en no hacer aquello que ordena la ley . omitir prestar auxilio a un menor desamparado o a una persona que se encuentra herida. Quien transgrede tal límite. indemnice a quien sufrió éste. Toda persona tiene derecho de abstenerse. la moral y las buenas costumbres. ocasionar una herida a otra persona. Pero. Vemos como. los daños pueden surgir de actividades permitidas y aprobadas socialmente. obra antijurídicamente y puede ver comprometida su responsabilidad.711 mitiga en gran medida este rigor. la acción también puede asumir forma negativa (omisión antijurídica). Esta última modalidad fue considerada durante años como un supuesto de excepción en el ámbito de la responsabilidad extracontractual. y exigen encontrar las verdaderas razones por las cuales es justo reparar un resultado lesivo. sino eventual y únicamente aplicable al obrar humano dañoso.son más numerosos los supuestos de responsabilidad por hechos lícitos: en el daño causado en estado de necesidad. la reforma introducida al artículo 1071 del Código Civil por la ley 17. que dispone: “ Toda persona que por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio a otro.

fundamentalmente. Hay daños justificados en su producción. con sentido amplio. falta de ejecución o ejecución inexacta de la prestación. es relevante la situación del damnificado. etc. Más que las características del obrar del responsable. incumplimiento defectuoso) deben ser considerados. una lesión al derecho del acreedor. en razón de resultar todavía apta para satisfacer el interés del acreedor. ser ligadas a otro dato sin el cual su dimensión no se calibra adecuadamente: el hecho de que una vez incumplida la obligación ésta admita (o no) la posibilidad de cumplimiento específico tardío. para su adecuada ponderación. se impone la traslación. mora. cuando aquélla no borra la inequidad de sus repercusiones desfavorables en un inocente. pero con frecuencia no es justo dejarlos sin reparación. imputable o no imputable. Tanto la inejecución absoluta de la prestación como la relativa (por ejemplo. Bolilla nº 5: Presupuestos de la responsabilidad por daños: la antijuridicidad en el incumplimiento obligacional: 1) Concepto y distintas manifestaciones del incumplimiento obligacional: El incumplimiento es el comportamiento opuesto a aquél en que se concreta el cumplimiento. de la desviación del programa prestacional El incumplimiento obligacional. El incumplimiento importa. Cuando el daño se aprecia como injustamente sufrido y a pesar de que haya sido lícitamente causado. por ser aún material y jurídicamente posible y. La causación misma del perjuicio. Hablar de daños injustos derivados de conductas lícitas presupone separar dos aspectos: 1. lo que es lo mismo. fruto de la contravención de la conducta debida o. así considerado. objetivamente inconsiderado no siempre se presenta de la misma manera. según los casos. y en consecuencia. absoluto o relativo. Quien debe soportar el disvalor que significa ese perjuicio: si corresponde mantener su incidencia en la víctima sin derecho a reparación. total o parcial. 2. o si debe trasladarse su carga negativa a otra persona por vía de responsabilidad resarcitoria.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> absorbido y reemplazado por otro más amplio: << la injusticia del daño>>. Es por este motivo que Zavala de Gonzáles afirma que <<no interesa tanto el daño injustamente causado como el injustamente sufrido>>. Estas manifestaciones del incumplimiento obligacional requieren. Puede asumir distintas formas y ser. 2) Incumplimiento definitivo o absoluto: 31 . La eventual justicia objetiva del acto no debe ser acompañada de la injusticia subjetiva de no enmendar sus consecuencias. incumplimiento.

a raíz del incumplimiento obligacional. La imposibilidad también debe ser objetiva y absoluta. sea por resultar material o jurídicamente imposible (objetivamente considerado). en función del tipo de prestación comprometida. el caso de obligaciones sujetas a un plazo esencial Se produce cuando el deudor manifiesta de manera inequívoca y concluyente que no habrá de cumplir la obligación. y no solamente para el deudor. Por ejemplo. o bien por haber perdido el acreedor todo interés en su incumplimiento específico tardío. Solo cuando la prestación deviene imposible por una causa objetiva sobrevenida no imputable al deudor. el vínculo jurídico no se extingue y permanece. como es lógico. pese a tener por objeto una obligación de cumplimiento imposible. siempre que. La obligación subsiste aunque transformando su objeto: ella se convierte en una obligación de pagar daños y perjuicios. 32 Frustración irreversible del interés del acreedor Voluntad manifiesta de no cumplir . Si. Al incumplimiento absoluto se puede llegar por distintas vías. cualquiera sea la causa que invoque. la obligación se extingue y se produce la disolución del vínculo jurídico. no imputable a éste. Esto significa que ella tiene que representar un obstáculo insalvable para cualquier persona.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> El incumplimiento absoluto se produce cuando. objetiva y absoluta de la prestación. Se trata de una prestación que era susceptible de no ser cumplida al momento de contraerse la obligación y que ulteriormente deviene imposible. no se trate de un supuesto de imposibilidad sobrevenida. en cambio. la prestación ya no es susceptible de ser específicamente cumplida ulteriormente. Entre ellas mencionamos las siguientes: Supuesto Imposibilida d sobrevenida . Lo que caracteriza al incumplimiento absoluto es la frustración definitiva e irreversible del interés del acreedor derivada de la no ejecución in natura de la obligación. objetiva y absoluta de la prestación Consiste La noción de imposibilidad debe ser medida en términos de actualidad. cerrando las puertas a toda posibilidad de cumplimiento tardío. conforme a lo previsto en el plan prestacional. la imposibilidad es imputable al deudor. o es ejecutada de manera defectuosa y tal situación provoca la frustración irreversible del interés del acreedor. También se produce el incumplimiento absoluto y definitivo de la prestación cuando ésta es temporalmente incumplida.

Pueden incluirse como supuesto de ejecución defectuosa de la prestación los siguientes casos: 1. Si el incumplimiento definitivo de la prestación obedece a causas imputables al deudor. pero omite cumplir la accesoria. El incumplimiento absoluto produce una serie de efectos.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Imposibilida d temporal excesivame nte prolongada. 2. además. en razón de la presencia de un factor de atribución objetivo o subjetivo. en el caso apuntado. por ejemplo. fiel y exacta. conforme a lo dispuesto en el artículo 505 inciso 3. 33 . podrá resolver el contrato y demandar. Si el incumplimiento definitivo de la prestación obedece a causas objetivas sobrevinientes. pero experimenta una mutación o transformación en el objeto debido. las indemnizaciones pertinentes por el daño compensatorio causado. la dilación temporal puede ser idónea para frustrar el interés del acreedor y provocar un supuesto de incumplimiento definitivo. si la obligación de transportar determinados productos no pudiere ser temporalmente cumplida en razón de producirse una guerra. Para comprenderlos. Si bien ella podrá ser ejecutada después de finalizado el conflicto. Existe cumplimiento defectuoso toda vez que la prestación cumplida no reúne los requisitos de carácter subjetivo y objetivo que de acuerdo al plan o proyecto de conducta comprometida eran necesarios para alcanzarla cualitativa y cuantitativamente. de manera puntual. cabe distinguir: 1. Cuando el deudor ejecuta la prestación principal. Ante la frustración de toda posibilidad de ejecución específica de la prestación debida. En tal caso: • La obligación no se extingue. no imputables al deudor. y para satisfacer de tal modo el interés del acreedor. • En materia contractual tratándose de contratos con prestaciones reciprocas. la obligación se extingue sin responsabilidad alguna del deudor. Cuando el deudor omite ejecutar de manera adecuada la prestación principal 2. La obligación primitiva se convierte en la de pagar daños e intereses. 3) Incumplimiento defectuoso: Dentro del incumplimiento relativo encontramos el incumplimiento defectuoso. no imputable a ninguna de las partes. el acreedor percibirá el contravalor económico en dinero. con frustración del interés del acreedor Tal lo que sucedería.

pero esta presenta deficiencias que provocan un daño al acreedor (por ejemplo. salvo previsión expresa y por escrito en contrario. Todo ello sin perjuicio de las acciones de daños y perjuicios que correspondan. dentro de una relación que presenta carácter objetivamente complejo. si dentro de los treinta (30) días siguientes a la fecha en que concluyó el servicio se evidenciaren deficiencias o defectos en el trabajo realizado. 17. esta legitimado para ejercer las acciones tendentes a obtener la disminución proporcional del precio E) La ley de Defensa del Consumidor prevé distintas soluciones frente a diferentes incumplimientos (artículo 10 bis. el deudor entrega al acreedor la caldera. el cual abarca la prerrogativa de corregir la prestación realizada. a su libre elección a: a) Exigir el cumplimiento forzado de la obligación. Cuando el deudor debe cumplir con una serie o conjunto de prestaciones de carácter singular. tratándose de contratos bilaterales el acreedor puede invocar la excepción de incumplimiento que prevé el artículo 1201 del Código Civil para negarse a cumplir la prestación a su cargo. pero por deficiencias ocultas. faculta al consumidor. el artículo 23 regula que.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 3. ésta explota poco después de ser instalada y ocasiona daños al acreedor). o. Cabe reconocer al acreedor las siguientes prerrogativas frente al incumplimiento defectuoso no consentido: A) Derecho a exigir el cumplimiento de la prestación específica conforme lo adeudado. 34 . Cuando el deudor ejecuta la prestación conforme a lo pactado. siempre que ello fuera posible. B) Derecho a obtener la indemnización por el daño material y moral que derive del incumplimiento defectuoso. C) En materia contractual. b) Aceptar otro producto o prestación de servicio equivalente. 23. sin perjuicio de los efectos producidos. objeto de la obligación. el prestador del servicio estará obligado a corregir todas las deficiencias o defectos o a reformar o a reemplazar los materiales y productos utilizados sin costo adicional de ningún tipo para el consumidor.31). salvo caso fortuito o fuerza mayor. c) Rescindir el contrato con derecho a la restitución de lo pagado. En cuanto al cumplimiento defectuoso. D) En materia de vicios ocultos. en ciertos supuestos. de exigir una prestación equivalente. 4) El incumplimiento en la Ley de Defensa del consumidor: Conforme al artículo 10 bis de la ley 24240 el incumplimiento de la oferta o del contrato por el proveedor. considerando la integridad del contrato. 4. y solo satisface alguna de ellas.

con mayor precisión.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 5) Mora del acreedor: La mora es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de cumplimiento tardío.711 introdujo importantes modificaciones al régimen originario del Código Civil. el deudor debe probar que no le es imputable”. para que se produzca la mora del deudor es menester la presencia de tres requisitos predicables para todo tipo de obligación. subjetiva u objetivamente al deudor: La mora requiere. • La constitución en mora del deudor. En este sentido. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. el juez a pedido de parte. que debía ser cumplida en un determinado tiempo. el factor de imputación es subjetivo y basado en la idea de culpa. según los casos. Si el plazo no estuviere expresamente convenido. la mora se produce por su solo vencimiento. En nuestro derecho positivo. • Que el retardo se imputable. 35 . El retardo supone una situación de deuda exigible. O. la mora es la “situación específica de incumplimiento relativo. La configuración de la situación jurídica de mora requiere de algo más que un retraso imputable al deudor que no quite la posibilidad de cumplimiento tardío. sin que se haya verificado el cumplimiento puntual en el momento fijado para ello. Si no hubiere plazo. que el deudor quede constituido en mora. En el primer supuesto. con sustento en la idea de deber calificado de garantía o en el riesgo creado. lo fijará en procedimiento sumario. en cuyo caso el deudor quedará constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora. Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. Debe distinguirse según se trate de obligaciones de medios o de resultado. con responsabilidad en el deudor y caracterizado por el interés que aún guarda el acreedor en el cumplimiento”. el artículo 509 del Código establece: “En las obligaciones a plazo. en donde se afecta el término de cumplimiento. además. incorporando como regla general el principio de la mora automática en las obligaciones a plazo determinado cierto e incierto. Es preciso. a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. la presencia de un factor de atribución que califique el retardo material como moratorio y que permita atribuir axiológicamente las consecuencias que genera a una persona determinada. en las obligaciones de resultado es objetivo. La ley 17. Estos requisitos son: • El retardo. necesariamente.

b) Conforme al artículo 510 del Código Civil. Cabe señalar. el patrimonio del deudor moroso queda sujeto al poder de agresión patrimonial del acreedor. Finalmente. quien se encuentra en mora 36 . hubiese igualmente perecido en poder del acreedor”. sea en virtud de una cláusula que lo cargue con los peligros que por ellos vengan. inclusive. sea de dar o de hacer. Otra de las consecuencia graves que la situación de mora genera al deudor es la responsabilidad por imposibilidad fortuita de la prestación. se convierte en la de pagar daños e intereses”. la obligación primitiva. al decir que: “Si la prestación se hace imposible por culpa del deudor. Así lo dispone expresamente el artículo 892 del Código Civil. si la cosa que está en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> La mora produce consecuencias jurídicas relevantes. 4. generando una situación de responsabilidad. Acaecida. cabe decir que la mora del deudor también produce otros efectos de importancia: a) Habilita al acreedor para ejercer el derecho de resolver el contrato. con evidente agravamiento de la situación de quien se encuentra en dicho estado. Ésta es la solución que expresamente consagra el artículo 889 del Código Civil. Obtener la satisfacción de su interés por equivalencia pecuniaria. El sistema admite una excepción: cuando el deudor alega y prueba que la cosa hubiera perecido aún siendo entregada puntualmente. en las obligaciones recíprocas. que deben soportar las incidencias de su destrucción o deterioro “aunque estando en poder del dueño no lo hubiese éste evitado”. La razón de esta excepción anida en la falta de relación causal entre la mora y el caso fortuito. Están excluidos el poseedor de mala fe y el poseedor vicioso de la cosa. Conforme al régimen ordinario. el deudor se exonera acreditando que el incumplimiento obedece a un caso fortuito o de fuerza mayor. queda exonerado de pagar daños e intereses. Es por esto que se entiende que ante la mora del deudor el acreedor puede: 1. o sea por haberse constituido en mora. a la indemnización por equivalencia pecuniaria que deriva de la inejecución absoluta y definitiva de la prestación. La mora provoca que se trasladen los riesgos fortuitos que puedan afectar a la prestación adeudada. Pretender la ejecución forzada en forma específica de la prestación. que no cualquier deudor puede ampararse en la excepción del artículo 892. sinalagmáticas o correlativas. al decir que: “ El deudor cuando no es responsable de los casos fortuitos sino constituyéndose en mora. 2. Obtener la indemnización del daño moratorio. 3. a la ejecución específica tardía e. o si éste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor. Obtener la ejecución por otro. Esta indemnización puede ser acumulada al cumplimiento tardío espontáneo. sin embargo.

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no puede constituir en dicho estado a la otra parte del contrato. Es menester para ello que previamente purgue su mora. c) Según el artículo 1202 del Código Civil, las partes de un contrato pueden pactar una seña, señal o arras penitencial, en virtud de la cual cualquiera de los contratantes está facultado para arrepentirse del contrato y dejarlo de cumplir. La facultad de arrepentimiento puede ser ejercitada hasta que el contrato tenga principio de ejecución o bien hasta que haya constitución en mora. La mora, en consecuencia, actúa como un factor que provoca la pérdida de la facultad de arrepentirse. d) La mora impide que pueda aplicarse la teoría de la imprevisión, conforme lo prescribe la última parte del artículo 1198 del Código Civil. La mora obsta, pues, a la facultad de invocar la excesiva onerosidad sobreviniente. 6) Ampliación de la responsabilidad del deudor: la obligación de seguridad: La obligación de seguridad es el deber secundario y autónomo que, expresa o tácitamente, asumen las partes en ciertos contratos, relativo a preservar a las personas y bienes de sus contratantes, respecto de los daños que puedan ocasionarse durante su ejecución . La obligación de seguridad se refiere estrictamente a los daños que puedan experimentar la persona o los bienes de los contratantes con motivo de la ejecución contractual y constituye una obligación distinta de las que esencialmente impone el contrato a las partes. Cuando la prestación principal consiste en un compromiso de seguridad respecto de la persona o bienes de una parte, se aplican lisa y llanamente las normas que regulan la responsabilidad por el incumplimiento contractual específico. En tales supuestos, resulta innecesario acudir a la noción de obligación de seguridad, con el sentido y alcance que aquí le asignamos; la obligación de seguridad es allí una de las propias del contrato y hace a la esencia misma de la convención. La obligación de seguridad encuentra fundamento en el principio de la “buena fe”. Esta afirmación parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsión. Por ello, puede razonablemente inferirse que cada parte confía a la otra la seguridad de su persona o de sus bienes, durante la ejecución contractual que lleva a satisfacer el interés de prestación. Son numerosos y muy importantes los contratos en los que se considera ínsita la obligación expresa o tácita de seguridad, con asiento en la buena fe. Entre ellos, mencionamos los siguientes:  El contrato de transporte, donde el transportista asume la obligación de transportar incólumes a las personas y cosas confiadas a él.  El contrato de enseñanza intelectual y deportivo.

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El contrato de práctica deportiva. El contrato médico y de hospitalización. De allí que si, mientras es operado, un paciente contrae en el quirófano una infección provocada por un virus intrahospitalario, el nosocomio deberá responder por incumplimiento de dicha obligación.  El contrato de feria genera también la obligación de seguridad respecto de los usuarios que participan en los juegos.  El contrato de espectáculo deportivo genera en el organizador no sólo la obligación de adecuar su conducta a los términos de lo ofrecido, sino también la de preservar la seguridad de los asistentes y participantes durante todo el transcurso del mismo. La obligación de seguridad presenta estos caracteres: es contractual, secundaria, autónoma y puede ser de medios o de resultados, según los casos: 1. Contractual: No obsta a dicho carácter la circunstancia de que eventualmente pueda reconocer, asimismo, su génesis en una norma legal dispositiva o de orden público. 2. Es secundaria y autónoma: La obligación de seguridad tiene el carácter de obligación secundaria pero autónoma y, por ende, no subordinada a la principal. Ello se debe a que el deber de seguridad tiene identidad conceptual y funcional dentro del contrato, toda vez que está ligado a un interés distinto y separable del de la prestación. Además, la obligación de seguridad no resulta alcanzada por los efectos propios de las obligaciones accesorias, previstos por el artículo 525 y concordantes. 3. Puede ser de medios o de resultado: La obligación de seguridad no está sujeta a moldes rígidos y, si bien ordinariamente es de resultado, nada impide que en ciertos casos pueda ser de medios. Habrá, en todos los casos, que atender a la mayor o menor aleatoriedad del resultado de seguridad prometido. La Ley de Defensa del Consumidor también recepta esta figura disponiendo que pesa sobre el prestador de servicios públicos una obligación de seguridad de preservar a las personas y bienes de sus contratantes, respecto de los daños que puedan ocasionarse durante su ejecución. Dicha obligación es de resultado, tiene sustento en el artículo 42 de la CN y, específicamente en el principio de la buena fe. Finalmente, corresponde que analicemos las consecuencias del incumplimiento de la obligación de seguridad. Producida esta circunstancia (el incumplimiento), el acreedor podrá: a) Solicitar la ejecución forzada directa (en especie) o por un tercero o, en su defecto, el contravalor económico. b) Reclamar los daños y perjuicios que sean consecuencia inmediata y necesaria (en los casos de culpa o responsabilidad objetiva), o mediata (mediando dolo). c) Resolver el contrato. En principio, para que pueda resolverse el contrato por incumplimiento de la obligación de seguridad, no debe haberse cumplido íntegramente la prestación principal. En este último
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supuesto, solamente procederá la reparación de los daños y perjuicios. d) Ejercitar la excepción de incumplimiento.

Bolilla nº 6: Presupuestos de la responsabilidad por daños: la relación de causalidad:
1) Concepto de relación de causalidad: Se denomina “relación de causalidad” a la necesaria conexión fáctica que debe existir entre la acción humana y el resultado dañoso producido. Se trata de determinar si un resultado dañoso puede ser materialmente atribuido a una persona. Adviértase que tal indagación es independiente de la juridicidad y antijuridicidad de la conducta del agente y del juicio de reproche subjetivo (culpabilidad) que, según los casos, pueda corresponder. Estamos frente a una cuestión fáctica y objetiva, que se circunscribe al enlace entre un hecho antecedente (causa) y otro consecuente o resultado (efecto). El juicio que entraña la relación causal es neutro, en el sentido de que resulta ajeno a toda valoración acerca de la justicia o injusticia de la situación generada y, específicamente, a la mayor o menor reprochabilidad subjetiva que de ella pueda emerger. Puede haber relación de causalidad sin que medie culpabilidad (por ejemplo, el daño causado por un menor de cinco años); o existir causalidad sin responsabilidad (por ejemplo, daños inferidos en legítima defensa). A la luz de lo expresado se advierte que este presupuesto es el segundo que debe ser ponderado, después del daño, pues sólo a partir de su existencia es posible indagar si a mediado o no antijuridicidad, culpabilidad u otro factor de atribución. Antes de resolver sobre si el daño se debió a la acción culpable de una persona, hay que establecer que fue realmente su acción la que lo produjo. La relación de causalidad presenta importancia en todos los casos de responsabilidad sin que importe que se trate de un supuesto de responsabilidad por el hecho propio, por el hecho ajeno o por el hecho de las cosas de las que se es dueño o guardián.

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la ocasión deviene jurídicamente relevante a los fines de la atribución fáctica y jurídica del resultado: tal lo que sucede. o en la responsabilidad que en iguales circunstancias pesa sobre el principal por el hecho de su dependiente. La primera supone una noción más amplia que abarca tanto el daño causado personalmente. por ser adecuada para producir ese resultado. Es preciso. que la condición asuma especial entidad. Sin embargo. puede afirmarse que si bien la causa es siempre una condición del daño. Como regla.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Ello determina que en numerosos supuestos deba responder quien no ha producido personalmente el daño. en cuyo caso se eleva a la categoría de <<causa jurídica>> generadora del detrimento. por ejemplo. 2) Diferencias entre causa. aunque ésta pueda ser necesaria para su producción. como al ocasionado por un sujeto por el cual se debe responder o por una cosa de la que se 40 . Función Consiste Autoría La relación de causalidad permite determinar cuando un resultado dañoso es materialmente atribuible a la acción dañosa de un sujeto determinado (imputación fáctica). condición y ocasión. pues permite. en la responsabilidad de las personas jurídicas por el hecho de sus directores y administradores por los daños causados en ejercicio o en ocasión de sus funciones. en algunos casos excepcionales. por el mero hecho de haber puesto una condición. encontramos la ocasión. ni lo responsabiliza. no se responde por el mero hecho de haber facilitado o provocado la ocasionalidad del daño. 3) La doble función de la relación de causalidad: Dentro del ámbito de la responsabilidad civil. La condición es un mero antecedente del resultado que se produce. si mantiene algún vínculo decisivo con el factor eficiente. para atribuir autoría. Conviene no confundir autoría del daño con autoría de la conducta dañosa. la relación de causalidad asume una doble función: determinar la autoría y la extensión del resarcimiento. que favorece o torna viable la actuación de la verdadera causa del daño. éste es lesionado por una pelota lanzada por otro jugador. Dentro de las muchas condiciones que pueden contribuir a un resultado. no responde si. facilita o potencia su aptitud causal. no toda condición es daño. La causa es aquello que se considera como fundamento u origen del resultado. en ocasión del juego. El derecho no atribuye la autoría material del daño a un sujeto. Por lo tanto. Quien invita a un amigo a practicar golf. condición y ocasión: Conviene no confundir entre causa.

mediante un régimen predeterminado de imputación de consecuencias. A través de ella se determina hasta donde el derecho quiere que el autor material responda por sus actos. Tanto la relación de causalidad como la culpabilidad se asientan sobre la noción de <<previsibilidad>>. conforme al curso normal y ordinario de las cosas. Por otro lado. 41 . la previsibilidad se valora en abstracto. que en tales circunstancias debe responder por el hecho de su dependiente. la extensión del resarcimiento se rige estrictamente por la relación de causalidad y no por la de culpabilidad. sin embargo. Cabe señalar. es lo que sucede en el caso del dolo. en cambio. poniendo en evidencia la autoría del hecho. sin embargo. la autoría del daño se proyecta sobre el principal. En cambio. Es importante señalar que la previsibilidad objetiva que caracteriza a la relación de causalidad se realiza sin tomar en cuenta las condiciones especiales del agente. se orienta a determinar si puede formularse un juicio de reproche subjetivo en el comportamiento antijurídico de quien es autor material del hecho. desde el punto de vista interior del agente atendiendo al comportamiento exteriorizado frente al hecho producido. el autor de la conducta dañosa es este último. en la culpabilidad la previsibilidad se pondera principalmente en concreto. tomando en cuenta lo que generalmente ocurre. en nuestro sistema. determinar una mayor extensión de la reparación. evitándose de tal modo la elongación excesiva del perjuicio y el enriquecimiento consiguiente del damnificado. Cuando el daño es causado. con prescindencia de lo sucedido en el caso concreto. que si bien la extensión del resarcimiento se mide por la relación de causalidad y es ajena a la idea de culpa. en principio. Sin embargo. salvo casos de excepción que deben ser rigurosamente calibrados. La culpabilidad.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Extensión del resarcimie nto es propietario o guardián. el factor subjetivo de atribución puede. por ejemplo. es necesario tener en cuenta que. Por ello. en ciertos casos. 4) Causalidad y culpabilidad: La relación de causalidad tiende a dilucidar si las consecuencias dañosas de un hecho pueden ser atribuidas materialmente a la acción de un sujeto. por un dependiente en ejercicio o en ocasión de sus funciones. la relación de causalidad brinda los parámetros objetivos indispensables para calibrar la extensión del resarcimiento. median importantes diferencias entre una y otra: en la relación causal.

esta tesis conduce a una insalvable contradicción pues después de definir el todo por la suma de las partes termina afirmando que cada parte es igual al todo. Si bien es cierto que en algunos casos la condición 42 Teoría de la causa próxima . Acude para ello a un criterio simplista al asignar tal carácter a <<la condición que se presenta como más próxima al resultado dañoso en el orden cronológico>>.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Sin embargo. Semejante amplitud en el concepto de causa lleva a considerar como tales a las condiciones inmediatas. y así indefinidamente. todas las condiciones que contribuyen a producir un resultado dañoso tienen el mismo valor. La gravedad de tal conclusión se potencia cuando ellas se proyectan en el tiempo. ya que no sólo cabría incluir a las condiciones actuales. Esta teoría procura buscar entre todas las posibles condiciones que han producido el resultado la causa generadora del mismo. sea dable exigirle un mayor grado de previsibilidad objetiva. tomadas en conjunto. Por lo demás. atendiendo a los conocimientos específicos que cabe atribuir al agente. conforme al curso normal y ordinario de las cosas. por lo que la falta de cualquiera de ellas determina la no causación del daño. 5) Distintas teorías sobre la relación causal: Los hechos que provocan una modificación en el mundo exterior no siempre se presentan con claridad meridiana que permita dilucidar fácilmente cuál ha sido la causa jurídica de un determinado efecto dañoso. que dice: “Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. Se han elaborado distintas teorías en torno a la relación de causalidad en procura de dilucidar cuál de los distintos antecedentes o condiciones que materialmente provocan un resultado son aptos para ser considerados jurídicamente como causa del mismo. contribuían a producirlo>>. el Código Civil ajusta el módulo d previsibilidad cuando. para funda la imputación fáctica bastaría con que el sujeto hubiera puesto una condición cualquiera de ese resultado. Para esta teoría. Así lo dispone el artículo 902. Teoría Teoría de la equivalenc ia de las condicione s Afirma Es atribuida a John Stuart Mill quien había sostenido que <<la causa de un resultado es la suma de todas las condiciones positivas y negativas que. sino también a las causas de las causas. mediatas e inclusive a las remotas. desde una perspectiva estrictamente lógica. Por lo tanto. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos ”.

Tal conclusión se robustece luego de la reforma introducida por la ley 17. La teoría de la condición preponderante sostiene que <<la causa del daño es aquella condición que rompe el equilibrio entre los factores considerados favorables y los adversos para su producción. 6) Prueba de la relación causal: La prueba de la relación de causalidad pesa sobre quien reclama la reparación del daño. a lo sumo.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Teoría de la condición preponder ante y de la condición eficiente Teoría de la causa adecuada previa en el tiempo a la producción del evento dañoso suele ser la causa del efecto. especialmente en materia de responsabilidad objetiva por el riesgo o vicio de la cosa. de tal modo. sus normas dan pie para sostenerla sin mayores dificultades. Esta concepción sostiene que <<la adecuación de la causa se debe medir en función de la posibilidad y probabilidad del resultado. Estas dos teorías se encuentran estrechamente ligadas. tiene aptitud para generar el resultado según las reglas normales de la experiencia>>. en cambio. estrechamente ligada a la idea de regularidad. tanto en materia contractual como extracontractual. influyendo de manera preponderante en el resultado>>. atendiendo a lo que corrientemente acaece. La teoría de la causa eficiente considera que <<es causa del daño aquella condición que tenga mayor poder intrínseco de causación del fenómeno>>. según lo indica la experiencia diaria en orden al curso ordinario de los acontecimientos>>. Nuestra doctrina y jurisprudencia admiten pacíficamente que la teoría de la causalidad adecuada es la que mejor se adapta al Código Civil. y selecciona como causa <<aquella que. La teoría de la causa adecuada es la de mayor predicamento en la hora actual. entiende que el actor siempre debe demostrar la conexión material entre un determinado hecho y el resultado. Si bien nuestro Código es anterior al desarrollo de dicha teoría. La causalidad adecuada está.711 al artículo 906. A partir de dicha prueba podrá. Algunos autores sostienen que la relación de causalidad es presumida por la ley en algunos supuestos. En suma: la teoría de la causalidad adecuada considera a las condiciones en abstracto. además de ser condición necesaria. a lo que normalmente acostumbra a suceder. Ello revela que la causalidad no está presumida. presumirse el carácter adecuado de la 43 . ello no constituye una regla absoluta que permita erigir un criterio categórico en tal sentido. Pizarro.

no puede equipararse el hecho de encender fuego omitiendo precauciones para evitar que se propague (causación del daño: comisión por omisión) y la abstención de proveerse de dispositivos contra incendios ante el fuego que desata un tercero (no evitación del daño: omisión en sentido estricto). En efecto. El hecho y la consecuencia se ligan sin la mediación de otro hecho que produzca la unión. situación que determina su Ejemplo Ante la destrucción de un corral en el que se encontraba guardado ganado. Dicho juicio de probabilidad es inverso al utilizado para determinar la relación causal adecuada. mediatas y causales. Es notoria la diferencia: en los actos de comisión. mientras es ésta se averigua la aptitud del suceso para producir el resultado (dado el hecho A: ¿habrá de ocurrir el perjuicio B?). Por eso es que. al reformar el artículo 906. en las omisiones se parte de un daño ya producido y se indaga la “chance” que la acción habría tenido para impedirlo o aminorarlo (dado el perjuicio B: ¿el hecho A lo habría evitado o disminuido?). pero en modo alguno una presunción de su existencia. En un caso de mala praxis médica. 7) La causación y la no evitación del daño: Como regla. 8) Clasificación de las consecuencias: El Código Civil clasifica a las consecuencias de los hechos en inmediatas.711. pues conforme al principio de regularidad siguen de manera natural y ordinaria a un hecho. la consecuencia inmediata del hecho es la dispersión y pérdida del mismo. mientras que en los actos de omisión la fuente del peligro es ajena al autor. el sujeto produce el daño o agrava un peligro existente. La responsabilidad del omitente se fija según la “chance” o grado de probabilidad sobre la evitación o la disminución del daño a través de la acción esperada y no realizada. agregó las consecuencias remotas. desde el inicio y durante su transcurso. La previsibilidad está siempre implícita en ellas. la Inmediatas 44 .Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> condición. Así pues. Consecuencia s Consiste Son consecuencias inmediatas aquellas que acostumbran a suceder según el curso normal y ordinario de las cosas (artículo 901). la responsabilidad resarcitoria presupone la causación del daño. pero también es factible que surja por su no evitación. La ley 17. por transfusión a una persona de sangre portadora del virus del VIH. se afirma que en reales supuestos “a lo sumo existe una simplificación en ciertos aspectos de la prueba de la causalidad”.

Mediatas Casuales Remotas Son consecuencias mediatas las que resultan solamente de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto (arts. 904). Estas consecuencias son imputables al autor del hecho cuando las hubiese previsto o cuando. son consecuencias mediatas el contagio de la esposa del paciente por vía sexual. Las consecuencias casuales son consecuencias mediatas que no pueden preverse (art. Lo mismo ocurriría en el supuesto del suicidio de un hijo del paciente con HIV. En este punto el vínculo con el hecho causal no es directo. en función de las circunstancias del caso. Las consecuencias mediatas de la rotura de la cerca y de la dispersión del ganado son los daños que el animal puede causar en campo vecino. a raíz de la depresión que le produce la enfermedad del padre. empleando la debida atención. Es la conjunción de dos hechos la que produce el resultado. que coadyuva al resultado. En el caso de mala praxis señalado. hubiera podido preverlas (art. 45 . según la previsión de un hombre normal.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> necesaria representación en la mente de un hombre normal. estaríamos en presencia de consecuencias casuales. interrumpiendo su desarrollo. al corresponder a hechos que operan en forma sobreviniente e inesperada en el proceso causal. Si los animales que se escaparon a consecuencia de la rotura del cerco se ahogan o son pisados por un tren. 901 y 904). Ellas escapan a toda aptitud normal de previsión. 905). pues en la cadena causal se produce la interferencia de otro hecho. las consecuencias casuales no son imputables. Precisamente por no ser previsibles. salvo cuando el autor del hecho las hubiera previsto de manera concreta. Las consecuencias remotas son aquellas consecuencias consecuencia inmediata es el contagio del paciente. y actuado teniendo en miras ese resultado. La previsibilidad debe ser valorada en abstracto.

Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> casuales que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad. Así. puesto que así lo prevé el artículo 520. haya o no aquél “debido” prever el resultado (este otro asunto sólo interesa para definir la culpabilidad). 46 . su producción fue buscada y esperada intencionalmente. Ello significa que las consecuencias casuales no son imputables salvo que. a pesar de su imprevisibilidad objetiva. El primero de ellos reza: “ Las consecuencias inmediatas de los hechos libres. Se hallan tan alejadas del hecho que se toma en consideración que en ningún caso son imputables. según las miras que tuvo al ejecutar el hecho”. o sea. alguien infiere a otra persona a quien sabe hemofílica una mínima lesión física que determina su muerte. cuando las hubiere previsto. Así surge de los artículos 903 y 904 del Código Civil. haya podido preverlas.” Basta que el autor haya “podido” prever la consecuencia (en abstracto). que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad”. hayan sido subjetivamente previstas y. es suficiente que exista una previsibilidad genérica. nunca son imputables las consecuencias remotas. En cuanto a las consecuencias casuales. Por ejemplo. el artículo 906 establece que: “En ningún caso son imputables las consecuencias remotas. el artículo 904 determina que: “ Las consecuencias mediatas son también imputables al autor del hecho. el artículo 905 dispone: “Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho. sino cuando debieron resultar. y cuando empleando la debida atención y conocimiento de la cosa.  Régimen en la responsabilidad contractual: Al igual que en la responsabilidad extracontractual. Por último. porque son tan alejadas que resultan máximamente imprevisibles. en la responsabilidad contractual siempre son indemnizables las consecuencias inmediatas. sean inmediatas o mediatas. por ende. son imputables al autor de ellos”. Por su parte. la indemnización comprende las consecuencias objetivamente previsibles. 9) Consecuencias que deben indemnizarse:  Régimen en la responsabilidad extracontractual: Como regla. según el cual: “En el resarcimiento de los daños e intereses sólo se comprenderán los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación”.

En cuanto a las consecuencias mediatas. clasificación. salvo malicia del deudor>>. En cuanto a las consecuencias casuales y remotas. De los artículo 520 y 521 del Código Civil.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Cabe preguntarnos que significado se debe asignar a la expresión “consecuencias necesarias”. existe una responsabilidad objetiva y por lo tanto se debe aplicar el principio general de la imputación de todas las consecuencias objetivamente previsibles. Sin embargo. pareciera surgir la siguiente conclusión: <<en el ámbito contractual sólo se responde por las consecuencias mediatas. la garantía. en el caso de las casuales. en virtud del cual el ordenamiento jurídico dispone la imputación de las consecuencias dañosas del incumplimiento obligacional o de un hecho ilícito stricto sensu a una determinada persona. Algunos autores interpretan literalmente la noción de malicia. el debe calificado de seguridad y la equidad. subjetivos y objetivos: coexistencia de cofactores El factor de atribución constituye el elemento axiológico o valorativo. basta el incumplimiento deliberado del deudor. que hayan sido efectivamente previstas por el agente. Según la opinión dominante. sino causalidad que enlaza el obrar del deudor con los resultados dañosos que produce: la consecuencia es “forzada” por la inejecución. Esta última es la postura acertada. no son imputables salvo. Por eso. Los factores objetivos de atribución más importantes son el riesgo creado. Bolilla nº 7: Presupuestos de la responsabilidad por daños: el factor de atribución: 1) Concepto. sino la determinada por el hecho del incumplimiento. para responder por las consecuencias mediatas. consecuencia necesaria no es la que ocurre libre y espontáneamente. sean inmediatas o mediatas. 47 . una corriente de autores restringe (con acierto) la aplicación de aquel precepto a las obligaciones de medios. Los factores de atribución pueden clasificarse en subjetivos y objetivos. no hay aquí un fatalismo natural. Los factores subjetivos de atribución son el dolo y la culpa. únicas en que tiene relevancia la culpabilidad del deudor. rige la limitación establecida en el artículo 521 del Código civil: la imputación de las consecuencias mediatas únicamente rige en caso de inejecución maliciosa de la obligación. Es decir. en cambio. como ánimo del deudor de dañar al acreedor mediante el incumplimiento. mientras que otros le asignan el sentido más amplio de propósito de no ejecutar la obligación. En las obligaciones de resultado. aunque no esté presidido por algún ánimo nocivo.

Los menores de diez años en materia de actos ilícitos. de tal modo. a la imputabilidad de primer grado. baja la forma de dolo o culpa. Ambos presuponen que el agente sea autor material de ilícito extracontractual o del incumplimiento obligacional. por cierto. en posición compartida por Pizarro. Dentro de esta corriente. por entender que en modo alguno estamos en presencia de una responsabilidad subsidiaria o excepcional. Para un importante sector de la doctrina la culpa es el principio rector de la responsabilidad civil y la válvula de cierre del sistema. por el contrario. Ello. recién es posible formular la de segundo grado. sin perjuicio de la concurrencia con otros factores de atribución de carácter objetivo. las relaciones de vecindad y la solidaridad social. no pueden ser pasivos de reproche subjetivo: 1. 2) Factores subjetivos de atribución: Los factores subjetivos de atribución son el dolo y la culpa. La imputación de primer grado se estructura sobre la voluntariedad del acto. algunos llegan más lejos y proclaman que todo supuesto no contemplado supuestamente por la ley como de responsabilidad objetiva. que pone acento en la reprochabilidad que merece dicha conducta. 2. y el error provocado (dolo).Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Algunos autores agregan el abuso de derecho. según su gravedad. y que puede presentarse. El error o la ignorancia excusable de hecho que recae sobre “el hecho principal que constituye el acto ilícito”. Carecen de discernimiento. imputación de segundo grado (reprochabilidad). impiden que se configure la intención en el agente y obstan. los factores objetivos de atribución se encuentran en el mismo plano de jerarquía cualitativa que la culpa. Una vez configurada dicha imputabilidad de primer grado. 3. y la causa inteligente y libre de ese comportamiento. y que. y en consecuencia. en cambio. Se requieren dos clases de imputabilidad: imputación de primer grado (voluntariedad). Otros. Los menores de catorce años en materia de actos lícitos. discernimiento y libertad. y requiere determinar previamente si el agente a actuado con intensión. una suerte de “piso” o “base mínima” del sistema y seria aplicable residualmente en todo su puesto de responsabilidad civil en el que no corresponda la aplicación de otro factor subjetivo (dolo) u objetivo. La culpa representaría.  Culpa: 48 . también. han adoptado una actitud diferente a la letra y espíritu de la ley. Las personas afectadas a una enfermedad mental permanente o quienes han perdido accidentalmente la razón. deba caer inexorablemente bajo el principio general de la culpa.

Si bien se hace referencia a culpa en el incumplimiento obligacional el concepto es trasladable sin dificultades al ámbito de los actos ilícitos extracontractuales. También se la denomina. el ingeniero que. culpa inconciente. • Unidad o pluralidad de culpa: Sea discutido mediante décadas si la culpa constituye un concepto unitario o si. cabe 49 . como “. imprudencia o impericia: a) La negligencia consiste en no prever lo que era previsible o. la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación. que luego provoca el derrumbe de la obra. genéricamente considerada. dentro de esta ultima de una culpa contractual y extracontractual. de haberse desplegado. por el contrario. 2. confiando en que su habilidad para manejar le permitirá evitar un accidente o esperando que no ocurra. Esta circunstancia determina que opera un trato más benévolo que en los casos de dolo. del tiempo. Ella justifica el juicio de reproche que se formula. en no adoptar la diligencia necesaria para evitar el daño.. c) La impericia consiste en la incapacidad técnica para el ejercicio de una función determinada. habría evitado el daño. Pero. El Código Civil la define en su artículo 512. realiza un cálculo de estructura equivocado. Se trata de una conducta omisiva de cierta actividad que. La culpa puede manifestarse como negligencia. Por ejemplo. y del lugar ”. se da tanto en la culpa como en el dolo. en razón de mediar una voluntad conciente y deliberada de no cumplir. b) La imprudencia se traduce en una conducta positiva. Para que se configure la culpa es menester la presencia de dos requisitos: 1.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> • Concepto: La culpa es el factor de imputación subjetivo más importante dentro de nuestro derecho privado. Es el caso de quien conduce a gran velocidad en zona urbana. habiéndolo hecho. ésta absorbe dicha obligación de diligencia. por desconocimiento de las reglas que rigen su actividad profesional. Cabe señalar que la infracción de la diligencia. Culpa civil y culpa penal: La culpa es un concepto unitario que es idéntico en el derecho civil y derecho penal. 1. especialmente entre los penalistas. puede hablarse de una culpa penal o de una culpa civil y. La omisión de realizar la conducta que exige la naturaleza de la obligación: la culpa importa siempre una desviación o defecto de la conducta debida. A esta forma de culpabilidad también se la suele llamar culpa conciente. lo que sucede en este último supuesto es que. profesión o arte . precipitada o irreflexiva. que es llevada a cabo sin prever sus consecuencias. La ausencia de propósito deliberado de incumplir o de causar un daño: la culpa presupone siempre buena fe del deudor y allí radica una diferencia sustancial con el dolo.. y que correspondiesen a las circunstancias de las personas.

era apreciada en abstracto o en concreto los glosadores incorporaron más tarde la culpa levísima que tomaron como parámetro a un muy buen padre de familia o aún diligentísimo hombre. pues siempre supone un obrar negligente. a quien no se estaba ligado por una vinculación preexistente. La culpa grave estaba asimilada al dolo en su tratamiento. el modelo de conducta estaba dado por lo que habría seguido un buen padre de familia (culpa leve in abstracto). que tiene el mismo sentido en el ámbito del incumplimiento contractual y de los hechos ilícitos extracontractuales. En materia civil. tanto en la órbita contractual como extracontractual. La culpa grave constituía una negligencia grosera en el cumplimiento de una obligación: eran no prever lo que habría previsto cualquier persona. En este ámbito son frecuentes también. En la culpa leve. que causaba un daño a un tercero.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> observar que las pautas de apreciación y prueba de la culpa en el derecho civil y en el derecho penal son distintas. a través de un sistema de clasificación abstracta. la culpa suele ser valorada con criterios afinados. La segunda en un comportamiento reprobable. 50 . La concepción unitaria. a su vez. La culpa levísima tomaba en consideración la conducta que hubiese seguido en el caso concreto un diligentísimo padre de familia. la culpa es apreciada con mayor rigor. cuando se trata de reparar un daño. la culpa en el incumplimiento obligacional aparecía estructurada rígidamente. Culpa contractual y extracontractual: Para la doctrina clásica debe distinguirse la culpa civil contractual de extracontractual: la primera consiste en un error de conducta cometido al tiempo de ejecutar una obligación preexistente. imprudente o con impericia. pues esta comprometido el principio de inocencia constitucional. por lo que en caso de duda se deberá estar por la irresponsabilidad del imputado. proclama que la culpa es una noción unívoca. En la actualidad no es discutible que la culpa constituye una noción idéntica. En materia penal. 2. o la que el propio responsable ponía habitualmente en sus asuntos (culpa leve in concreto). en cambio. A esta actitud se la denomino teoría de la gradación o graduación de la culpa o teoría de la prestación de la culpa. lo que lleva a una inversión de carga de la prueba. dividida en grados. La doctrina nacional se inclina en forma absolutamente mayoritaria por estas ideas. Tal conclusión se robustece en nuestro Código Civil en cuanto consagra una definición única de culpa en el artículo 512. las presunciones iuris tantun legales o judiciales de culpabilidad. en cambio. En Roma se distinguía inicialmente entre la culpa grave (o lata) y culpa leve. Esta última especie. • Graduación de la culpa: En el derecho romano postclásico y justinianeo. Ella nunca se presume y debe ser probada.

La culpa puede apreciarse in abstracto. y en algunos casos excepcionales por culpa grave y por culpa leve in concreta. que establece: “Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. Nuestro sistema es. o en concreto.1724. cuando el contrato brindaba utilidad exclusiva para el acreedor. talento. tomando en cuenta un módulotipo (por ejemplo. habilidad. que se valora comparando la conducta del agente con el módulo ideal de referencia antes indicado. a la hora de suministrar una sustancia tóxica a un tercero). Cabe señalar. 2202 y 2291). a fin de comparar la conducta realmente desplegada con la que se 51 . por culpa levísima. el deber de cuidado y.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> La clasificación antes reseñada. la prudencia y el pleno conocimiento de las cosas. citando a Zachariac. conforme a la cual. exigibles en el caso concreto. La doctrina nacional mayoritaria señala que la teoría de la gradación de la culpa fue rechazada por Vélez Sársfield en el artículo 512 y en su correspondiente nota donde. Las condiciones personales del agente deben ser tenidas en cuenta para establecer un deber de previsión mayor del que imponían las circunstancias en que actuaban. la calidad de las personas de deudor y acreedor (no puede exigirse el mismo grado de diligencia a un médico. es mayor que el que deriva del trasladar un caballo de tiro común). se vinculaba con la denominada “teoría de la gradación de las culpas”. el deudor sólo respondía en caso de culpa grave. no se deben computar las condiciones personales del agente relativas a su inteligencia. las mismas no tienen entidad suficiente para conmover el principio general ante enunciado. abstracto y concreto. en caso concreto a mediado o no dicho reproche subjetivo en la conducta del superagente. la califica como “una de las más oscuras en el derecho”. este respondía. por ejemplo. buen padre de familia). Cuando se trataba de obligaciones que solo generaban utilidad para el deudor. si aquélla era común para acreedor y deudor. El juez debe examinar el caso concreto ponderando los antecedentes y luego confrontándolos con la diligencia que en tales circunstancias habría observado un hombre prudente. a una enfermera o a un lego. • Apreciación de la culpa: Apreciar la culpa es determinar si. diligencia que impone trasladar un valioso caballo pura sangre de carrera. además. y que encontramos en el Código algunas excepciones en donde el fantasma de la teoría de la gradación de la culpa hace su aparición (artículos 413. La culpa debe juzgarse tomando en cuenta la naturaleza de la obligación (así. Sin perjuicio de reconocer que tales excepciones existen. sin embargo. se respondía por la culpa grave y la culpa leve in abstracto. Fuera de tal caso. que el codificador no fue del todo coherente en esta materia. conforme surge del artículo 902 del Código Civil. a la vez. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos” .

la culpa. como regla. pues. Órbita extracontractual: En materia extracontractual rige el principio conforme al cual quien pretende el derecho de la indemnización derivado de un acto ilícito. en principio. Cuando de tal comparación se suscite un reproche. estará exento de ella. la culpa no se presume y debe ser probada por quien alega su existencia. Antijuridicidad y culpabilidad se encuentran. según la naturaleza de la prestación. a veces. En otros casos. • Prueba de la culpa: La prueba de la culpa presenta indudable importancia. La prueba de la culpa no se satisface con la mera demostración de los otros elementos de la responsabilidad civil. debe acreditar todos los extremos que constituyen dicha relación jurídica (daño. en planos distintos y la existencia de aquella no autoriza a inferir.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> debía. por ejemplo. Conforme a la doctrina tradicional. no basta para que se tenga para ello demostrada la culpa del agente. relación de causalidad. invirtiendo la carga probatoria. la prueba de la antijuridicidad y del daño permiten presumir jurisprudencialmente la existencia de culpa. por error excusable o por coacción. Conviene distinguir su tratamiento en las órbitas contractual y extracontractual. Tal lo que sucede. No obstante ello. es la propia ley la que dispone dicha inversión. en materia de mora del deudor. Acreditada la antijuridicidad de la conducta. la carga de la prueba de dicho elemento subjetivo recae. habrá culpa. Ello sin perjuicio de la existencia de lo que algunos autores denominan obligaciones de medios agravadas. En consecuencia. pues es posible que éste pueda haber obrado sin culpa. en donde el factor de atribución es también es subjetivo. estableciendo una presunción normativa iuris tantum de culpabilidad y la consiguiente inversión de la carga probatoria. pero la culpa aparece presumida legal o jurisprudencialmente. 2. Órbita contractual: Tradicionalmente se sostuvo que el acreedor debía probar el título de su crédito. de suerte que es el agente quien debe demostrar que no hubo culpa. Si el agente sale airoso. correspondiendo al deudor alegar y probar haber cumplido o la circunstancia extintiva o impediente de su obligación. sobre el acreedor (damnificado). 1. sin más. en donde el artículo 509 dispone que es éste quien 52 . Dentro de ese contexto se sostuvo que la culpa se presumía en el incumplimiento contractual. salvo cuando se trata de cuestiones en la que se genera una especial confianza entre las partes (artículo 909). En las obligaciones de medio el factor de atribución es subjetivo y basado en la idea de culpabilidad. La aceptación del distingo entre obligaciones de medio y de resultado llevo a la doctrina dominante a sostener que la prueba de la culpa es independiente de la fuente de obligación y que su carga debe pesar sobre acreedor o deudor. antijuridicidad y factor de atribución).

a sabiendas y con intensión de dañar a la persona de otro. como elemento del delito y como conducta del deudor en el incumplimiento obligacional. La mayoría de nuestra doctrina interpreta literalmente la norma y exige que medie ese maligno propósito (dolo directo). Para su 53 .  Dolo: El dolo tiene tres acepciones distintas dentro del el Código Civil: como vicio de la volunta. El dolo en el incumplimiento obligacional: El dolo en el incumplimiento obligacional consiste en no cumplir de manera consciente.. toda aserción de lo que es falso o disimulación de lo verdadero. el dolo consiste en ejecutar un hecho ilícito “. que se configura cuando el sujeto asiente la realización del acto que prevé como probable (menosprecio de las consecuencias probables). La mayor parte de nuestra doctrina estima que el dolo eventual está al margen de la letra del artículo 1072 del Código Civil y debería ser encuadrado dentro del artículo 1109.. El autor se representa el resultado -que no es querido ni deseado. 2. para liberarse. Más delicada es la cuestión relativa al dolo eventual. haya o no intención de provocar el daño... Nosotros pensamos que para la configuración del dolo delictual es suficiente con que el sujeto se represente internamente el resultado necesariamente ligado al efecto querido (dolo indirecto)..Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> debe aportar la prueba para eximirse de las consecuencias de la mora acreditando que no le es imputable. cualquier artificio. acreditar la ruptura del nexo causal. 1. “A sabiendas” significa consciente de la ilicitud del acto.y lo asiente. 3. el dolo es “.” (artículo 1072 del Código Civil). Vicio de la voluntad: Como vicio de la voluntad. pudiendo cumplir. La ley hace expresa referencia a la intensión de dañar a la persona o los derechos de otro.. se presume la responsabilidad del deudor a partir de la no obtención del resultado. deliberadamente. En las obligaciones de resultado. Elemento del delito: Como elemento del delito civil. Lo verdaderamente determinante es la actitud del agente ante el resultado que se ha representado. en cambio. debiendo éste. astucia o maquinación que se emplee con ese fin ” (artículo 931 de Código Civil).

según las miras que tuvo al ejecutar el hecho”. hacer referencia a las consecuencias que derivan del dolo. En lo que respecta a la prueba del dolo. en la legislación sobre riesgo de trabajo). En este sentido. por el contrario. el artículo 507 del Código Civil dispone: “El dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación”. • El dolo puede fundar la imputación de consecuencias casuales. por último. La existencia de dolo o de culpa interesa para efectos específicos. Son aplicables los principios generales. una mala fe calificada por la intensión de causar un daño o por la grave indiferencia del incumplidor por las consecuencias que normalmente y previsiblemente generará su conducta al acreedor. Pero. La doctrina dominante. La extensión de la reparación se fija prioritariamente en función de la causalidad y no de la culpabilidad. • Existen sistemas tarifados donde el solo puede ser fundante de responsabilidad integral (por ejemplo. • El dolo obsta la posibilidad de atenuar equitativamente la indemnización (artículo 1069 del Código Civil). se trata de la misma inejecución deliberada que configura el dolo en el incumplimiento obligacional. en cambio. según el cual: “ Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho. entiende que la inejecución maliciosa no configura una nueva categoría de incumplimiento doloso y que. • No cabe excluir o limitar anticipadamente la responsabilidad por actos dolosos. como los siguientes: • En la responsabilidad contractual se responde por las consecuencias mediatas si hay dolo y sólo por las inmediatas si hay culpa en las obligaciones de medio (en las obligaciones de resultado el factor no es subjetivo sino objetivo). El artículo 521 del Código Civil hace referencia a la inejecución maliciosa de la obligación. pero sólo en el segundo caso quien haya abonado una parte mayor de la que le corresponde puede 54 . cabe decir que éste no se presume y la demostración de su existencia pesa sobre quien lo alega. sino cuando debieron resultar. • En los delitos (dolo) y en los cuasidelitos (culpa) los partícipes responden solidariamente. ¿Qué se debe entender por inejecución maliciosa? Algunos autores estiman que la inejecución maliciosa sería algo más que el mero no cumplimiento pudiendo cumplir: ella exigiría propósito de causar daño al acreedor. determinando en tal caso una mayor extensión del resarcimiento y la no aplicación del tope porcentual previsto en materia de honorarios en el último párrafo del artículo 505 del Código Civil.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> configuración no es menester la intensión de causar un daño al acreedor. admitiéndose inclusive la prueba presuncional e indiciaria. Cabe. Para ello es necesario tener en cuenta que las consecuencias resarcitorias inherente a la responsabilidad por daños no varían por la circunstancia de que éstos hayan sido causados con dolo o culpa. conforme el artículo 905 del Código Civil.

Analicemos brevemente los principales factores objetivos de atribución: Factor La teoría del riesgo Consiste La teoría del riesgo surgió en el derecho francés a fines del siglo XIX. 3. se beneficie o no con el mismo. no tendrá derecho para demandar a los otros. por su naturaleza o modo de empleo generan riesgos potenciales a terceros. La mayoría de la doctrina se inclina por la primera de las teorías. Quien introduce en el medio social un factor generador de riesgo para terceros. como contrapartida del beneficio obtenido por la creación del riesgo. 3) Factores objetivos de atribución: Los factores objetivos se caracterizan por fundar la atribución del incumplimiento obligacional y la responsabilidad que de él deriva. La responsabilidad objetiva se presentaría. La teoría del riesgo beneficio: Según esta teoría. consejeros o cómplices.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> ejercer acción de reintegro. advirtiéndose tres líneas de pensamiento bien diferenciadas: 1. debe responder por los daños que ellas originan>>. no debe responder objetivamente por todas las consecuencias perjudiciales que deriven del mismo. debe responder objetivamente. resultantes de una actividad fuera de lo normal. pues aparece nítidamente consagrada en el artículo 1113 del Código Civil. Los esfuerzos de esta doctrina por brindar una explicación a la responsabilidad civil basada en el riesgo no han alcanzado uniformidad. De tal modo. el Código Civil dispone en el artículo 1081 y 1081: “ La obligación de reparar el daño causado por un delito pesa solidariamente sobre todos los que han participado en él como autores. quien incorpora a la comunidad un riesgo. 55 . o realiza actividades que. en parámetros objetivos de imputación con total abstracción de la idea de culpa. Teoría del acto anormal: Según esta teoría. “Indemnizando uno de ellos todo el daño. pues la responsabilidad objetiva deriva de la creación del riesgo y no del posible beneficio que de él deriva. de tal modo. sino por aquellos que permiten alcanzar un beneficio. no se debería responder objetivamente por cualquier riesgo creado. La teoría del riesgo creado: Esta teoría se sintetiza de la siguiente manera: <<quien es dueño o se sirve de una cosa. en el caso de los delitos. sino por aquellas de carácter excepcional. aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho criminal ”. las partes que les correspondieren”. o la responsabilidad que emerge de hechos ilícitos stricto sensu. 2.

Suele mencionarse dentro de este supuesto. daños causados por animales. párrafo 1º del Código Civil) y en materia contractual a la denominada obligación de seguridad. La equidad se presenta en nuestro derecho como un nuevo factor de atribución de responsabilidad de carácter objetivo. en virtud del cual: “Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño. Conviene tener presente que. etc. contrato de transporte. b) Daños causados al consumidor por el vicio o defecto de la cosa o de la prestación de servicio. o sea. en ciertos contratos. los daños involuntarios no generan responsabilidad civil. introducidos por aquél para el cumplimiento de la prestación. contratos médicos. contratos de enseñanza deportiva. o por las cosas de las que aquél se sirva. como consecuencia de la intervención de terceros. aquel causado por quien obra sin discernimiento. en cuanto se hubiere enriquecido ”. También la llamada obligación de garantía que asume el deudor el deudor frente al acreedor. Este artículo se funda en la necesidad de evitar el enriquecimiento sin causa. si con el daño se enriqueció el autor del hecho. para preservar a las personas o a las cosas de los contratantes.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> El factor garantí a Equida d Caen bajo la órbita del riego creado: a) Los daños causados por el riesgo o vicios de la cosa (accidentes de automotores.). en principio. por los daños que éste puede experimentar en su persona o bienes. fundados en razones de equidad. a la responsabilidad del principal por el hecho de los dependientes (artículo 1113. y en tanto. La segunda excepción la constituye la indemnización de equidad que contempla la segunda parte del artículo 907 de Código Civil. según el cual: “Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes. contra los daños que puedan originarse en la ejecución del mismo (por ejemplo. de manera tácita. 2. intensión o libertad. Se ha discutido si este factor de atribución sólo es aplicable en materia extracontractual o si. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima”. esta regla reconoce dos excepciones: 1. daños derivados del transporte de personas y cosas.). en materia de daño involuntario. contrato de espectáculo deportivo. contratos de juego de feria. por el contrario. en el ámbito extracontractual. La idea de “garantía” constituye un factor objetivo de atribución autónomo. Sin embargo. incluida con carácter general y accesorio. etc. también 56 . La primera se encuentra prevista en el artículo 907 del Código Civil. sólo se responderá con la indemnización correspondiente.

En la aplicación de esta disposición el juez debe contemporizar las exigencias de la producción y el respeto debido al uso regular de la propiedad. Sin embargo. La doctrina admite con mayor o menor amplitud. Para algunos autores. vibraciones o daños similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos. la responsabilidad que emerge de esta norma será objetiva. El abuso del derech o Exceso en la normal toleran cia entre vecino s Otros posible s factore s objetiv os Cierta doctrina menciona. asimismo tendrá en cuenta la prioridad en el uso”. especialmente para justificar la responsabilidad civil del Estado por actos lícitos. la moral y las buenas costumbres”.la posible configuración de una responsabilidad subjetiva. no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorización administrativa para aquéllas. Seguridad social: También se menciona a la seguridad social en aquellos casos en los cuales. se ha dispuesto la socialización del daño. también la igualdad ante las cargas públicas (artículo 16 de la Constitución Nacional). basada en la culpa probada o presumida. en cambio. Se pondera especialmente el hecho de haber consagrado el artículo 1071 del Código Civil un concepto de abuso de derecho imbuido de parámetros objetivos. sino una modalidad de antijuridicidad. 2. Se considerará tal al que contraríe los fines que aquélla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la buena fe. calor. otros posibles factores de atribución: 1. ruidos. Según las circunstancias del caso. olores. Se 57 . Igualdad ante las cargas públicas: Algunos autores suelen incluir como factores objetivos de atribución. también. Dicho artículo establece: “La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Pizarro piensa que. al abuso del derecho como un factor objetivo de atribución. por aplicación de la doctrina del riesgo creado que obliga a responder por el daño causado por el riesgo o vicio de la cosa. que el abuso del derecho no constituye un factor de atribución. en forma más o menos amplia. no debe descartarse -según los casos. el artículo 2618 del Código Civil consagraría otro factor objetivo de atribución. Pizarro considera. En virtud de dicho artículo: “Las molestias que ocasionen el humo.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> es posible proclamar su vigencia en el ámbito del incumplimiento extracontractual. los jueces pueden disponer la indemnización de los daños o la cesación de tales molestias. Pizarro se inclina por esta última posibilidad. luminosidad. de ordinario.

el deudor no se compromete a la obtención de un resultado sino a poner de su parte los medios 58 . En otros casos. en tanto que. 4) La línea divisoria de la responsabilidad subjetiva y objetiva en materia obligacional. en el ámbito contractual ésta era presumida a partir del incumplimiento material de la obligación. dividiendo las aguas entre la responsabilidad subjetiva (obligaciones de medios) y objetiva (obligaciones de resultado). fue Demogue quien mejor puso en evidencia la distinción entre obligaciones de medios y de resultado y. Las obligaciones de medios y de resultados: La distinción entre obligaciones de medios o de resultado frecuentemente suele ser atribuida a René Demogue. su utilidad y trascendencia. existen supuestos en los cuales por ley se pone en cabeza de particulares justificando o dando fundamento a una obligación indemnizatoria. salvo que el deudor demuestre el caso fortuito o la fuerza mayor. El derecho a la intimidad: Otros autores suelen incluir la violación del derecho a la intimidad como un factor objetivo de atribución autónomo. que. Demogue sostuvo que el sistema de la prueba es el mismo en el caso de la culpa delictual o contractual. ni de ninguna otra norma de icho cuerpo normativo. sin duda. Pero. fundamentalmente.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> señala que. Semejante idea no fluye de los artículos 1071 y 1071 bis del Código Civil. por carecer de bases normativas en nuestro sistema. en caso de no lograrse. Existen supuestos en donde el deudor de una obligación se compromete a obtener un resultado. La distinción es útil y relevante pues se proyecta al plano del factor de atribución de la responsabilidad civil. En verdad. Pizarro sostiene que tal construcción es inaceptable. Frente a ellos. provoca incumplimiento y determina presunción de responsabilidad. Son las obligaciones de resultado. ya que existen antecedentes de ella en el derecho romano y en el antiguo derecho francés. si bien lo ordinario es que la seguridad social esté en manos del Estado. conforme a los términos del artículo 1071 bis del Código Civil. en cambio. por lo que pesaba sobre el deudor la prueba de los hechos extintivos o impeditivos de la relación. no fue este jurista francés su iniciador. Los partidarios de la teoría de la dualidad de la culpa (contractual y extracontractual) sostenían que en materia extracontractual correspondía al damnificado probar la culpa del demandado. 3. infiriendo tal carácter de la propia naturaleza del derecho conculcado o del carácter arbitrario de la conducta lesiva.

Así las cosas. Tal lo que sucede en materia de locación de obra. se impone precisar cual es el criterio que debe determinar cuando una obligación es de medios o de resultado. y otro de carácter aleatorio (el resultado) cuya concreción no depende exclusivamente de la conducta del deudor sino de otros factores contingentes o azarosos. de manera expresa o tácita. por si sola. Para ello. Si aún poniendo el deudor toda la diligencia necesaria para alcanzar el resultado querido éste no se obtiene. pues se asegura un resultado. que se satisface en tanto el deudor despliegue una conducta diligente. Admitida la utilidad -y más aún. Esto a dado paso a una saludable reforma que se sintetiza de la siguiente manera: Obligacion es De medios El deudor se compromete En las obligaciones de medios el deudor se compromete a realizar una conducta “diligente”. sobre todo. es necesario tener en cuenta lo siguiente: 1. La determinación de la naturaleza de la obligación también puede surgir de la propia ley y de los usos y costumbres.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> idóneos para alcanzarlos. Factor de atribución El factor de atribución es subjetivo. la necesidad. no contingente o aleatorio. la teoría de Demogue termina sintetizándose de la siguiente manera: <<para determinar si el acreedor debe o no probar la culpa del deudor. tal circunstancia no es suficiente. 2. se suerte que su falta de obtención importa incumplimiento. el principio de autonomía privada (artículo 1197 del Código Civil). orientada a la obtención de un resultado. para comprometer la responsabilidad del deudor: tendrá el acreedor que probar su culpa. en toda su plenitud. De resultado El factor es objetivo. tal como fue formulada por Demogue. en casos más excepcionales. pero no asegurado. determinar si una obligación es de medios o de resultado.sobre el acreedor o.del distingo. el deudor compromete su actividad para el logro de un interés final del acreedor. donde sólo a partir de la 59 . esperado y querido por el acreedor. Existe. A partir de la no consecución del resultado se produce el incumplimiento y no le es dable al deudor la prueba de la ausencia de culpa para eximirse de sus consecuencias. no se debe tener en cuenta si la obligación proviene de fuente contractual o extracontractual. Rige en esta materia. ser presumida iuris tantum. En estas obligaciones. entró prontamente en crisis por u rigidez y. por su filiación profundamente subjetivista. correspondiendo al deudor la acreditación de un obrar diligente. sin perjuicio de que la prueba de la culpa pueda descansar -como de ordinario sucede. sino determinar si se trata de una obligación de medios o de resultados>>. si se quiere. La distinción entre obligaciones de medios y de resultado. un doble juego de intereses: uno de carácter primario. Las partes pueden.

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consecución del resultado se considera cumplida la obligación del empresario. 3. Puede suceder, finalmente, que nada se haya pactado a este respecto y que no sea posible inferir de la normativa vigente si la obligación es de medios o de resultados, supuesto en el cual dicho carácter puede ser dilucidado en función de otros parámetros, principalmente el carácter aleatorio del resultado. Así, si conforme a la naturaleza de la obligación y a la regla de la buena fe, la obtención del interés primario del acreedor depende para su concreción de un factor aleatorio, que va más allá de la conducta comprometida por el deudor y éste no es asumido por él, la obligación será de medios; en caso contrario, estaremos frente a una obligación de resultado.

Bolilla nº 8: Eximentes de responsabilidad:
1) Clasificación de los eximentes de responsabilidad: 1. La antijuridicidad: causa de justificación a) Ejercicio regular de un derecho b) Cumplimiento de una obligación c) Estado de necesidad d) Legítima defensa e) Consentimiento del damnificado Eximentes vinculados con 2. El factor de atribución subjetivo y objetivo 3. La relación de causalidad: la causa ajena a) El hecho o la culpa de la víctima b) El hecho de un tercero extraño c) Caso fortuito o fuerza mayor

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2) Eximentes vinculados con la antijuridicidad: la causa de justificación: Las causas de justificación enervan la antijuridicidad de la conducta y, bajo ciertas circunstancias, pueden actuar como eximentes de responsabilidad o justificar una reparación de equidad, no plena o integral. Las causas de justificación son: Causa Consiste
Conforme al artículo 1071 del Código Civil: “ El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto ”. El ejercicio regular de un derecho, dentro de los límites reconocidos por el ordenamiento jurídico, constituye un obrar lícito, sin que obste a tal conclusión la eventual causación de un daño a un tercero, derivada de aquél. Tal menoscabo no es, en principio, indemnizable. Pero, hay que tener en cuenta que, los abusos o excesos que deriven de del ejercicio del derecho constituyen verdaderos actos ilícitos aptos para generar responsabilidad cuando causen daño a terceros. Esta causa de justificación de carácter genérico, aparece señalada en el artículo 1071 del Código Civil y comprende e individualiza diversos supuestos, previstos expresamente en el Código Penal: el cumplimiento de un deber, el ejercicio de una autoridad o cargo y la obediencia debida. En tales supuestos, la ley impone de manera imperativa al agente una determinada conducta y parece obvio que quien la ejecute sin incurrir en exceso en modo alguno pueda ver comprometida su responsabilidad civil o penal. El estado de necesidad no aparece contemplado e forma expresa por el Código Civil. Únicamente el Código Penal se ocupa de él en el artículo 34 inciso 3º, cuando justifica la conducta de aquel que “causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido extraño”. Si se mira al que ha sufrido el daño, sin merecerlo, parece justo reconocerle el derecho a obtener la reparación plena del perjuicio, pues nadie está obligado a contribuir con sus bienes para salvar los de otro. Pero he aquí que tampoco parece justo responsabilizar a quien, por un estado de necesidad no imputable, causa un daño para evitar otro más importante. La mayoría de nuestros autores estiman que en tal supuesto no procede indemnización alguna: las acciones lícitas, en principio, no generan responsabilidad civil, salvo expresa disposición legal en contrario. Pizarro, por su parte, sostiene que la responsabilidad no queda excluida, sino que, en virtud del artículo 907, los jueces pueden otorgar un resarcimiento de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho, el enriquecimiento por este experimentado y la situación personal de la víctim

Ejercicio regular de un derecho

Cumplim iento de una obligació n legal Estado de necesida d

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Legítima defensa

Consenti miento del damnific ado

La legítima defensa requiere para su configuración que medie una agresión ilegítima y que ella recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se defiende. El ataque contra la persona o los bienes debe ser actual y no meramente potencial; se exige, además, necesidad racional del medio utilizado para impedir o rechazar la agresión, proporcionado con la gravedad de esta última. Es menester, finalmente, que no haya mediado provocación por parte de quien se defiende. Obra, pues, legítimamente, quien causa un daño a un tercero, al defenderse de una agresión, en las condiciones que determina la ley. Se advierte que la legítima defensa se encuentra emparentada con el estado de necesidad, pero difiere de este último en que el que se defiende causa un daño a su agresor; en cambio, en el estado de necesidad el perjuicio es soportado por una persona ajena al hecho. El consentimiento del propio damnificado puede, en ciertos casos, actuar como causa de justificación, y determinar la no resarcibilidad del daño causado. En principio, el consentimiento del damnificado excluye la antijuridicidad de la conducta del dañador, salvo cuando ello sea contrario a la ley, la moral, las buenas costumbres o el orden público. El tema sume especial importancia en materia de derechos no disponibles en forma absoluta (como el derecho a la vida), cuya protección trasciende el plano de los intereses individuales, para proyectarse al ámbito social. Por eso es que, tratándose de derechos de esta clase, el consentimiento del damnificado sería inválido.

3) Eximentes vinculados con el factor de atribución:

Eximente en materia de
responsab ilidad subjetiva

Consiste

Si la responsabilidad se asienta en la idea de culpa, la prueba de la ausencia de culpa (o no culpa) debe ser suficiente para provocar la liberación del sindicado como responsable. Dentro de este orden de ideas, deben admitirse como eximentes: 1. Las causas de inculpabilidad debidamente invocadas y probadas: • Error de hecho esencial y excusable; • Dolo; • Violencia o intimidación. Cuando esto sucede, el acto deviene sin intención y libertad respectivamente, desvaneciéndose el presupuesto de la voluntariedad sobre el que se asienta el juicio de culpabilidad. 2. La prueba de un obrar diligente, esto es, apropiado al objeto de la obligación en función de las circunstancias de persona, tiempo y lugar. Cabe preguntarnos que valor tiene la dispensa anticipada de la culpa y el dolo, como un eximente de responsabilidad. Con respecto al dolo, el artículo 507 del Código Civil establece que: “El dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación”. Una solución contraria importaría

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ausencia total o parcial de responsabilidad civil. En el ámbito del derecho del consumidor.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> una desnaturalización del concepto mismo de obligación pues el deudor cumpliría “si quiere” en abierta pugna con la esencia misma del vínculo obligacional. La ausencia total o parcial de relación de causalidad provoca. Le alcanza con probar que el daño provino -por ejemplo. la ley 24.240 tiene por no convenidas -sin perjuicio de la validez del contrato. Respecto a la sanción que corresponde a la dispensa anticipada del dolo. al tiempo de accionar. de origen contractual o extracontractual. El tema presenta singular importancia en todos los supuestos d responsabilidad civil. nuestro Código guarda silencio con respecto a la dispensa anticipada de la culpa. aunque. por cierto. En el ámbito extracontractual existe consenso en que siempre es inválida cualquier cláusula de dispensa anticipada de la responsabilidad. manteniendo el resto del negocio plena validez. basada. la mayoría de la doctrina considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial y relativa. consecuentemente. en la hora actual otro parece ser el enfoque y la doctrina mayoritaria se inclina por sostener que no es admisible la dispensa anticipada de la culpa cuando se pretende excluir o limitar anticipadamente la responsabilidad por daño a la persona. Es una solución que guarda armonía con el principio de conservación del acto jurídico. en donde al sindicado como 63 . Es una consecuencia lógica del carácter de orden público que asume la responsabilidad civil proveniente de actos ilícitos. Sólo la cláusula resulta afectada. justamente.a las cláusulas que desnaturalicen la las obligaciones o limiten la responsabilidad por daños (artículo 37 inciso a). La doctrina clásica se pronunciaba por admitir la validez de dichas cláusulas. A diferencia de lo que ocurre con el dolo. Dicha presunción es desvirtuable mediante la prueba de la ruptura del nexo causal entre el factor objetivo de atribución y el daño. La victima. El campo de la responsabilidad objetiva se caracteriza por la presencia de presunciones de adecuación causal. se ve favorecida ya que no tiene que demostrar la culpa del responsable para obtener la indemnización. desvirtuables mediante la acreditación de la ruptura del nexo causal por parte del sindicado como responsable. o cuando ella importe desnaturalizar la esencia misma de la relación contractual. responsab ilidad objetiva 4) Eximentes vinculados con la relación de causalidad: La necesaria relación causal que debe existir entre la acción y el daño puede verse alcanzada por la presencia de factores extraños. en la ausencia de normas prohibitivas. para que opere la presunción de responsabilidad sobre el dueño o guardián.por la intervención activa de una cosa riesgosa o viciosa. con idoneidad para suprimir o aminorar sus efectos. asume mayor dimensión en la órbita de las presunciones de responsabilidad objetiva. Sin embargo.

La culpa alude a una conducta reprochable frente a las demás personas. en esta situación (hecho de la víctima) no hay una falta con respecto a otro. El damnificado es autor material del daño sufrido y debe soportarlo en esa medida. que dispone: “El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre.  Hecho de la víctima: El simple hecho de la víctima es suficiente para provocar la ruptura del nexo causal. sea como causa exclusiva o como concausa del daño en concurrencia con otros hechos relevantes. Existiría aceptación de riesgo en todos aquellos supuestos en que la víctima. al demandado. Frente a esta situación cabe preguntarnos si la víctima puede ver suprimido o disminuido su derecho a una reparación integral. no impone responsabilidad alguna”. Un aspecto estrechamente vinculado con el hecho de la víctima es la llamada <<aceptación de riesgo por parte del damnificado>> . aunque no medie reproche alguno en su conducta. Para que se configure el <<hecho de la víctima>> es necesaria la presencia de los siguientes requisitos:  Incidencia causal: El hecho de la víctima debe tener incidencia causal adecuada en la producción de resultado. En tal supuesto no parece razonable trasladar las consecuencias a un tercero. que el hecho de la víctima no sea imputable. la acción de la víctima se presenta como una mera consecuencia del acto del ofensor y resulta inepta para liberar al sindicado como responsable. las eximentes que se vinculan con la relación de causalidad y el factor objetivo de atribución son: el hecho o culpa de la víctima.  Hecho no imputable al demandado: Es menester. han acudido a un efecto más limitado.  El hecho de la víctima: La propia conducta del damnificado se puede convertir en causa exclusiva o concausa del daño. objetiva o subjetivamente. ajeno al riesgo desplegado. además. consciente o inconscientemente. asume las posibles consecuencias dañosas futuras de un hecho determinado. otros. sino un desacierto que perjudica a quien lo comete. En el Código Civil.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> responsable sólo le es permitido liberarse demostrando la incidencia de una causa ajena. El vocablo “culpa” es utilizado en el artículo 1111 en sentido figurado o impropio. habida cuenta de la ausencia de concatenación causal entre su conducta y el menoscabo. El Código Civil admite en forma expresa y genérica esta causal de eximición en el artículo 1111. sino por una falta imputable a ella. cual es la mera 64 . Numerosos autores han respondido afirmativamente a este interrogante. Cuando éste último es quien lo provoca. el hecho o culpa de un tercero extraño por quien no se debe responder y el caso fortuito o fuerza mayor. en cambio.

En tal supuesto se considera como si el autor del dolo fuese el único causante del daño. Puede ser tanto una persona física como jurídica. sin posibilidad de formular reclamo alguno de las futuras consecuencias dañosas.:  Hecho exclusivo de la víctima: El hecho exclusivo de la victima provoca la plena eximición de responsabilidad por parte del demandado. la atribución material del menoscabo se desplaza hacia el tercero. por lo que la culpa no tiene relación causal con el daño y ha sido meramente un instrumento del dolo.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> inversión de la carga probatoria. En tal supuesto parece lógico que ambos se distribuyan las consecuencias dañosas y las soporten en función de la distinta incidencia causal que hayan tenido en la producción del resultado. según el caso. conviene distinguir diferentes supuestos. ni mucho menos someterse a él mansamente. no regiría la responsabilidad objetiva. único o recíproco. por su parte.  El hecho de un tercero extraño por quien no se debe responder: El nexo causal se interrumpe. según haya o no dolo. finalmente se ha llegado a sostener que en los casos de aceptación de riesgo por parte de la víctima. En cuanto a los efectos del hecho de la víctima. en función de la incidencia que cada conducta dolosa pudiera haber tenido en la producción del menoscabo. Pizarro. Esto nos conduce a preguntarnos ¿Cuáles son los 65 .  Concurrencia del hecho de la víctima con la culpa del lesionante: El daño puede derivar de dos causas que actúan en forma concurrente: la conducta culposa del demandado y el hecho propio de la víctima. no cualquier hecho de un tercero es idóneo para desvirtuar el nexo de causalidad que pueda existir entre la conducta del demandado y el daño: debe tratarse de un tercero por quien no se debe responder. total o parcialmente. sostiene que conocer un riesgo no importa su aceptación. debiendo regularse la cuestión por el principio de la culpa. de la víctima.el sujeto en relación con el cual se podrá efectuar la imputación subjetiva u objetiva. que es -en definitiva.  Concurrencia del hecho de la víctima con el dolo del demandado: La doctrina admite pacíficamente que el dolo del demandado absorbe el hecho.  Concurrencia del dolo de la víctima y del demandado: En este supuesto debe proceder la reparación del daño causado. Pero. culpable o no. En tal supuesto. etc. cuando se demuestra que el daño obedece al hecho de un tercero extraño por quien no se debe responder. concurrencia de otras causales. Tercero es toda persona distinta del responsable presunto (demandado) y de la víctima. tanto en la responsabilidad contractual como extracontractual.

por ejemplo. la responsabilidad del dueño y del guardián. Por lo tanto. El tercero es el autor material del daño y quien debe responder. En cuanto a los efectos que produce esta eximente. como. Hecho o culpa del tercero: La doctrina mayoritaria exige que medie culpabilidad en la conducta del tercero. los hijos menores de 10 años respecto de los padres. sin llegar a ser dependientes. el adquirente que recibe voluntariamente de su dueño. por voluntad expresa o presunta del dueño o guardián (amigos o parientes a quienes se facilita ocasionalmente un automóvil). el hecho del tercero no debe ser imputable al demandado. 3. puede tener idoneidad suficiente para provocar la ruptura del nexo causal que debe existir entre la conducta del demandado y el daño que se le atribuye presumidamente. sea en forma exclusiva o concurrente. en nuestra legislación. concurrente con el riesgo creado por el demandado. • Ciertas personas que. La 66 . b) Concurrencia del hecho del tercero con la culpa del demandado: En este caso ambos deben responder solidariamente frente a la víctima y luego ejercitar las acciones de regreso pertinente. • El guardián de la cosa. c) Hecho o culpa del tercero concurrente con el riesgo creado por el demandado: Uno de los aspectos más delicados. cabe distinguir diferentes supuestos: a) Hecho exclusivo del tercero: El hecho exclusivo de un tercero extraño provoca la eximición total del demandado. Es una solución que surge del carácter concurrente que asumen. opinables y controvertidos en nuestra doctrina es el supuesto de hecho del tercero. jamás puede ser tratado como un tercero extraño por quien el titular registral no debe responder. o el acto inculpable efectuado por una persona capaz. Incidencia causal: El hecho del tercero debe tener incidencia causal en la producción del resultado. • Aquellas personas por cuyo hecho se debe legalmente responder. la cuestión queda emplazada en el ámbito de la autoría y no en el de la inimputabilidad.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> terceros por los cuales debemos responder? Sin duda que debemos responder por los daños causados por: • Los dependientes en ejercicio o en ocasión de sus funciones. 2. de allí que no sea causal de eximición el mero hecho realizado por una persona inimputable. en cambio. debiendo dicha prueba ser aportada por éste y valorada en forma estricta. Pizarro. El hecho del tercero no debe ser imputable al demandado: Para que opere la eximente. entran en contacto con la cosa que causa el daño. Conforme a este razonamiento. desprovisto de culpabilidad. Para que se configure esta circunstancia eximente es preciso que se configuren ciertos requisitos: 1. convirtiéndose en guardián. sostiene que aún el mero hecho del tercero.

en este último supuesto estamos en el terreno del caso fortuito.Actual: Es preciso que el hecho constitutivo del caso tenga incidencia actual y que no trasunte meramente una amenaza o una imposibilidad eventual. II. o no lo es. III. IV.Imprevisible: El hecho debe ser objetivamente imprevisible.Inevitable: El hecho debe ser inevitable o irresistible. Nuestro Código Civil lo define en su artículo 514 como aquel que “no ha podido preverse. en cambio. La previsibilidad o imprevisibilidad debe ser apreciada objetivamente en base a parámetros de razonabilidad. la obligación no habría llegado a existir por imposibilidad de objeto.  Caso fortuito o fuerza mayor: El caso fortuito se configura cuando condiciones inevitables o imprevisibles desvían la cadena de causalidad o imposibilitan la atribución fáctica del resultado al agente. lo cual supone que. allí donde termina la culpa comienza el casus. Dicha relación es indudable pues. Según algunos autores existiría una identidad entre el caso fortuito y la ausencia de culpa (no culpa) puesto que.Ajeno o extraño al presunto responsable o al deudor: El hecho debe ser ajeno. lo cual supone que no le sea imputable. Culpa y caso fortuito son nociones incompatibles. lo futuro es ligado a la eventualidad. no ha podido evitarse”. Este requisito se relaciona con la certidumbre del efecto. El caso fortuito es ausencia de reproche subjetivo al incumpliente o al autor del daño. es la inevitabilidad el rasgo más relevante del casus. o que previsto. En verdad. Si.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> respuesta legal es clara y fluye del artículo 1113 del Código Civil párrafo 2º según el cuál es dueño o guardián “sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la victima o de un tercero por quien no debe responder”. el incumplimiento es imputable al deudor (dolo o culpa). el casus no se configura. Para que un hecho constituya caso fortuito o fuerza mayor deben reunirse ciertos requisitos: I.Sobrevenido: En materia de incumplimiento obligacional es necesario que el hecho sea sobreviniente al nacimiento de la obligación. conforme al curso normal y ordinario de las cosas. atendiendo en abstracto a lo que ordinariamente sucede desde una perspectiva causal. en sentido de extraño. También se asocia el requisito de la amenidad al de ausencia de reproche subjetivo o culpa en la conducta del deudor o del sindicado como responsable. al deudor en el incumplimiento obligacional. resulte insusceptible de ser contrarrestado por el sujeto. fuese genético. Conforme a este razonamiento. 67 . si ha mediado culpa en la conducta del deudor y ella tiene vinculación causal con el hecho que impide cumplir la obligación o que provoca el daño. V. a punto tal que un hecho previsible que resulte inevitable quedará encuadrado dentro de dicho ámbito. por contraposición.

finalidad y fundamento: La reparación constituye. Como regla general. debe reparar su deterioro o su valor. b) La segunda excepción que suele mencionarse opera cuando el casus es atribuible a la culpa del deudor. Es una solución lógica pues la mora determina la asunción de los riesgos del incumplimiento obligacional. éste deberá soportar sus consecuencias. el artículo 789 del Código Civil establece: “ Si la cosa se ha deteriorado o destruido. En el ámbito del incumplimiento obligacional o contractual. Cabe. lo que determina.. como lógica consecuencia. por último. al hacer patente que el resultado dañoso.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Pizarro cree. el caso fortuito provoca la destrucción. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual. que actúan sobre diferentes presupuestos de la responsabilidad. en ciertos supuestos de excepción. el casus habría sido inoperante. se trata de una “excepción impropia”. pues la culpa del deudor excluye el caso fortuito. El casus incide sobre el nexo causal. destruyéndolo. total o parcial. Se trata de dos eximentes distintas.. desde una perspectiva netamente judicial. en los que el Código Civil responsabiliza al deudor por el casus. Libera al deudor de responsabilidad por dicho incumplimiento. 2. Así por ejemplo. una exigencia de estricta justician y de equidad. aunque sea por caso fortuito. la propia ley impide invocar el casus como eximente. mencionamos: a) La ley admite que. En verdad. del nexo de causalidad. en principio. por su parte. referirnos a los efectos del caso fortuito. De haber pagado o cumplido con la prestación a tiempo. que el caso fortuito no debe ser asimilado ni identificado con la falta de culpabilidad.”. en forma total o parcial. Extingue la obligación por imposibilidad sobrevenida. Entre ellos. La falta de culpabilidad no importa. A través de ella se procura reponer al damnificado en la situación en la que se encontraba antes del hecho dañoso. c) Si el caso fortuito se produce encontrándose el deudor en mora. según los casos. por sí sola. el que la recibió de mala fe en pago. en cuanto 68 . produce dos efectos fundamentales: 1. no le es causalmente atribuible. d) Finalmente. el restablecimiento del equilibrio preexistente alterado por el hecho dañoso y. al mismo tiempo. el deudor pueda tomar a su cargo las consecuencias del caso fortuito. el caso fortuito produce la liberación del sindicado como responsable. El principio general antes enunciado reconoce algunos supuestos de excepción. un caso fortuito si no está acompañada de los demás caracteres que aquél debe reunir. Bolilla nº 9: Función resarcitoria del derecho de daños: 1) Función resarcitoria del derecho de daños: concepto. la falta de autoría material del sindicado como responsable.

Sin embargo. puedan existir algunas diferencias en lo atinente a la extensión del resarcimiento. que el ordenamiento jurídico admite y legitima bajo ciertas circunstancias. De allí que. admite y justifica la presencia de indemnizaciones de carácter punitivo. en cambio. por distintas razones.que en numerosos supuestos es posible que la indemnización lleve ínsito. Pizarro. al igual que en el derecho comparado. muchas veces. de astreintes. No se nos escapa -señala Pizarro. por naturaleza. en sistemas como el nuestro. y sólo mediata e incidentalmente. La reparación procura resarcir el daño y no sancionar o castigar al responsable. proyección sancionatoria. tiene vigencia el principio de la reparación plena del daño injustamente sufrido. destinadas a la propia víctima. por encima de los valores realmente indemnizatorios. del valor real del daño causado (por ejemplo: en materia de cláusula penal. inconduta procesal maliciosa. buena parte de la doctrina nacional y extranjera destaca que al lado de dicha función existe otra.es el principio de justicia que impone dar a cada uno lo suyo. No se trata de la causalidad material sino sólo de la jurídica: el daño imputable al autor 69 . según la órbita que se trate. presentes y futuros del ilícito. INTRODUCCIÓN: Suele afirmarse que en nuestro sistema. so riesgo de convertir al daño en una fuente de lucro para el dañado y de correlativa expoliación para el responsable. desmantelando de tal modo los efectos pasados. complementaria: la sancionatoria. Es necesario comprender adecuadamente el sentido y la extensión de este principio. en general. Una solución semejante tornaría difusos los límites de la obligación resarcitoria y podría llevar a extremos económicamente insostenibles para el responsable. sino una institución distinta: una pena priva. La doctrina dominante admite que el fundamento de la indemnización -y de la reparación. que impone restablecer el equilibrio alterado por el daño injustamente causado. 2) El principio de la reparación plena del daño injustamente sufrido: 1. aún cuando.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> sea posible. un componente sancionador: tal lo que sucede cuando el ordenamiento jurídico. entiende que la reparación tiene. En ambos supuestos procede la reparación y se nutre de los mismos principios. por encima. como regla. etc. también. Pero en todos estos supuestos el plus que se entrega a la víctima. no constituye técnicamente un resarcimiento.). Reparación plena o integral no significa que el responsable deba resarcir todo daño materialmente ocasionado a un tercero. Es indiferente que el daño provenga del incumplimiento de una obligación preexistente o de la violación del principio alterum non laedere. el perjuicio sufrido por el damnificado constituya un límite más allá del cual no es posible pasar. finalidad resarcitoria.

desde el mismo momento en que el monto indemnizatorio no puede ser conocido sino después de haber operado la evaluación judicial. el principio de la reparación plena o integral conduce a la aplicación de cuatro reglas fundamentales:  El daño debe ser fijado al momento de la decisión. al colocar el centro de atención en torno a la víctima. previsibles de su acto. para corregir las graves secuelas que este pernicioso fenómeno económico genera en las obligaciones de dar dinero. Favorece y posibilita una dinámica permanente de los métodos de evaluación del daño. pues su aplicación estricta excluye toda consideración al autor del daño. Entre las ventajas mencionamos: 1.estar obligado a seguir reglas de cálculos.  La apreciación debe formularse en concreto. Ha tenido gran importancia en países afectados por la inflación. Una vez determinados cuáles son los daños que el sistema considera resarcibles. III) Alentaría a las víctimas y a las personas a su cargo a no retomar sus actividades. El principio al que hacemos referencia ha sido valorado tanto en sus aspectos positivos como negativos. para evaluar el daño. dictámenes periciales. que puede presentar una mayor arbitrariedad. 4. Toma. lo cual incita a los jueces a procurar una indemnización más completa. sobre todo en materia de daño moral. Rigor. Se han señalado. II) Su aplicación indiferenciada a todo tipo de daños generaría consecuencias inconvenientes. el principio de la reparación plena o integral suele ser invocado como la necesidad de una razonable equivalencia jurídica entre el daño y la reparación. una viuda joven y sus hijos. por ejemplo. Así. desde una perspectiva individual y social. 3. lo cual presupone la necesidad de un proceso judicial. En primer lugar permite una evaluación en concreto del perjuicio. -salvo indicación legal. y por tanto. que se opone a la estimación abstracta. deseable. 5. aún cuando ello fuese posible y. De manera general.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> de un acto ilícito es el que se halla en conexión causal adecuada con ese acto. que han percibido la indemnización por el fallecimiento del esposo y padre de estos 70 .  La indemnización no debe ser inferior al perjuicio. o sea las consecuencias normales. también. que son adaptados de manera inmediata. a las nuevas situaciones individuales que planeta el caso concreto. etc. Incertidumbre. 2. que respeta por igual los derechos de damnificados y responsable. Rige el principio de libertad el juzgador para la valoración y cuantificación del daño. quien no debe.  La reparación no debe ser superior al daño sufrido. algunos inconvenientes que arroja el principio de la reparación plena: I) Se le atribuye generar rigor e incertidumbre. más todavía. al damnificado concreto y no a uno abstracto o hipotético.

difícilmente compatible con el seguro. 1077. no tendría incentivos para volver a trabajar. del daño y de su medida. íntegra. en función del interés conculcado y del perjuicio que deriva de tal situación. 3. EXCEPCIONES: 71 . en el sentido antes descripto. cuando son admitidas por el sistema. Todo ello nos lleva a pensar que las limitaciones indemnizatorias cuantitativas. cuya aplicación puede conducir a parámetros de resarcimientos diferentes. principalmente de orden económico e ideológico. 2. La referencia frecuente que el legislador hace a la persona del acreedor o de la victima significa que. • Fijando una liquidación tarifada. debe ser conciliada con otros principios y exigencias. 506. Las restricciones al principio de la reparación plena o integral del daño pueden operar de diferentes maneras: a) A través de una limitación del tipo de perjuicios reparables. 1109. como regla. c) Atenuando el monto indemnizatorio. el daño debe medirse por lo que específicamente ha producido a quien lo ha padecido. en no pocos supuestos.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> últimos. IV) Sería. en base a parámetros distintos de los ordinarios. 1079. 4. Es una solución que fluye nítidamente de los artículos 505 inciso 3º. Estas normas admiten en forma implícita que la valoración del perjuicio y su cuantificación debe efectuarse en concreto. 1068. LAS LIMITACIONES REPARACIÓN PLENA: CUANTITATIVAS AL PRINCIPIO DE LA La necesidad de asegurar una reparación completa. con la reducción de equidad de las indemnizaciones o con las limitaciones establecidas en materia de costas por el artículo 505 del Código Civil. en importantes sectores del derecho de daños. b) Estableciendo límites cuantitativos para la indemnización de ciertos perjuicios. al no tener necesidad de hacerlo. 508. tal lo que sucede con el pago con beneficio de competencia. 1069. constituyen un ámbito especial. 1113 y concordantes del Código Civil y 29 del Código Penal. mediante la consagración de categoría de daños excluidos. EL PRINCIPIO EN EL DERECHO ARGENTINO: La doctrina dominante en nuestro país admite la plena vigencia del principio de la reparación plena o integral. que podrán tener contenido variable: • Fijando un tope máximo por encima del cual el sistema no reconoce valor jurídico a la obligación de resarcir.

laudo. Si bien esta norma está ubicada dentro del ámbito de la responsabilidad extracontractual.”. 72 . “. en materia de daños causados por el riesgo o vicio de la cosa... A tal fin.  En los riesgos del trabajo. no queda sujeta al principio de la reparación plena.  El artículo 1069 del Código Civil faculta a los jueces para efectuar morigeraciones de equidad al tiempo de fijar el monto indemnizatorio. el daño debe ser valorado. transacción o instrumento que ponga fin al diferendo. de conformidad con las leyes arancelarias aplicables. la doctrina dominante acepta su plena vigencia y aplicabilidad en el ámbito obligacional. la Ley de Contrato de Trabajo establece una tarifación que cubre todo daño (patrimonial y moral) derivado de la minoración al derecho a la estabilidad relativa o impropia. superaren dicho valor.  En materia de responsabilidad por el pago de las costas judiciales. con criterio prudencial.. para el cómputo del porcentaje antes indicado. atendiendo a las circunstancias del caso. al disponer: “Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio de fiduciario y fiduciante. patrocinado o asistido a la parte condenada en costas”. aquélla “no excederá del 25% del monto de la sentencia...  En materia de indemnización por despido incausado. cuantificado y resarcido.. La responsabilidad objetiva del fiduciario emergente del artículo 1113 del Código Civil se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del daño si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado”.557 consagra un sistema de indemnización tarifada por todo daño (patrimonial y moral) que derive de la incapacidad o muerte del trabajador ocurridas durante el tiempo de prestación de servicios. tomando en cuenta la situación patrimonial del deudor y siempre que no haya mediado dolo de su conducta.el juez procederá a prorratear los montos entre los beneficiarios.  La reparación equitativa del daño involuntario. Si las regulaciones de honorarios que se practiquen.. por el hecho o en ocasión del trabajo. En tal supuesto. los honorarios de los profesionales que hubieren representado. no se tomarán en cuenta “. conforme lo autoriza el artículo 907 del Código Civil.  En el derecho aeronáutico rige el principio de la limitación indemnizatoria de todo daño causado a persona y cosas transportadas y a terceros en la superficie.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> El principio antes enunciado reconoce algunas excepciones en las que la reparación del daño e realiza en forma tarifada o limitada por topes indemnizatorios máximos. incluidos los honorarios profesionales de todo tipo allí devengados y correspondientes a primera o única instancia.” .441 establece otra limitación indemnizatoria.  El artículo 14 de la ley 24. la ley 24..

1071). en lo que concierne a la forma de reparar el daño. Dicha exigencia surge expresamente del artículo 1083 del Código Civil. o en aquellos supuestos en los que el damnificado opte por la reparación pecuniaria. Para que proceda la reparación en especie. sólo es viable la indemnización pecuniaria. salvo en aquellos supuestos en los que la propia ley determinaba una forma de reparación en especie. Según algunos autores. material y jurídicamente. tal lo que ocurre cuando resulta excesivamente onerosa para el demandado. es menester la presencia de cuatro requisitos: 1. También podrá el damnificado optar por la indemnización en dinero”. el Código ha adoptado el principio general de la reparación en especie. El acreedor debe alegar y probar 73 . 2.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 3) Forma y modo de efectuar la reparación del daño: generalidades: El sistema originario del Código Civil. 3. Otros. de hacer. era de una claridad y sencillez tajante: en principio procedía la reparación pecuniaria. En tal caso. Sin embargo. que sólo cede cuando ella sea material o jurídicamente imposible. en cambio. sostienen que el artículo 1083 del Código Civil ha consagrado una obligación alternativa irregular. Por ende. en posición compartida por Pizarro. excepto si fuera imposible. en cuyo caso la indemnización se fijará en dinero. La reparación en especie debe ser posible: Para que proceda la reparación en especie.  La reparación en especie: La reparación en especie consiste en la ejecución de una obligación -por lo general. habrá que estar en todos los casos a la forma y modo en que plantea el reclamo resarcitorio. Pero siempre es menester que manifieste en la demanda cual de las dos formas de reparación desea que proceda. el demandado no podrá liberarse pretendiendo pagar una indemnización dineraria. Petición de parte interesada: El damnificado por un hecho ilícito o por el incumplimiento obligacional puede optar por la reparación en especie o dineraria. Si opta por la reparación en especie. ella debe ser posible.711 modificó el artículo 1083 del Código Civil por el siguiente: “ El resarcimiento de daños consistirá en la reposición de las cosas a su estado anterior. en virtud de la cual corresponde al acreedor optar por la forma y modo en que habrá de operar la reparación: en especie (salvo cuando esta resulte imposible o importe un ejercicio abusivo del derecho) o por equivalencia.que tiene por objeto hacer volver las cosas al estado en el que se hallaban antes de producirse el menoscabo. Esta forma de reparación presupone que existan posibilidades materiales y jurídicas de hacerla efectiva. la ley 17. La reparación no debe importar un ejercicio abusivo del derecho: La doctrina dominante admite pacíficamente que la reparación en especie no procede cuando ella importe un ejercicio abusivo del derecho (art.

pecuniario). en función de su edad. ingresos. el principio de interés asume un sentido todavía más categórico. atendiendo a las particularidades que el mismo presenta en función del efectivo damnificado. proveniente de un ilícito extracontractual o del incumplimiento obligacional. en el caso concreto. los derechos o facultades del damnificado. Ordinariamente.Tratándose de daño patrimonial directo. la indemnización se paga mediante la entrega de una suma de dinero en forma de capital global. con mayor razón. sobre todo en el ámbito de los perjuicios a la persona. Ello impone ponderar el daño caso por caso. potenciar. profesión. en su caso. sexo. se tiene en cuenta al damnificado concreto. conocida como “principio de interés”. habida cuenta de su carácter personal. u otras circunstancias que tornen abusiva la pretensión del actor. o sea aquel que repercute sobre la persona. el valor que ordinariamente se considera al tiempo de indemnizar no sólo es el de cambio o de mercado sino también el valor subjetivo que. apto para representar el daño patrimonial experimentado y para dar satisfacción al daño moral.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> dicha onerosidad excesiva. que pone el acento en la espiritualidad del damnificado. por lo que sólo procederá la reparación pecuniaria. configurar. suele admitirse la posibilidad de que sean resarcidos de dos maneras diferentes: 74 . patrimonial o moral. pues en todos los casos corresponde computar las circunstancias particulares del damnificado. el bien afectado tenga para el damnificado. el tipo de actividad que realizaba. de aquél que recae directamente sobre las cosas o bienes económicos. Como regla. Ello impone computar todas las circunstancias que conforme al curso normal y ordinario de las cosas puedan. y no a uno meramente hipotético. hondamente arraigado a nuestros tribunales.Cuando se trata de daño patrimonial indirecto. el derecho del demandado no puede ser limitado por el hecho de haberse articulado la pretensión de reparación en especie. en función de las circunstancias del caso. o sea. subjetivo. Tratándose de daños de carácter continuo. Esta directiva. III.Tratándose de daño moral. etc. el principio de interés preside estrictamente la indemnización. No debe ser de aplicación la facultad judicial de atenuar la indemnización por razones de equidad: En caso de serlo. con entidad suficiente para restaurar los valores afectados.  La reparación pecuniaria: La reparación por equivalencia se traduce en la entrega a la víctima de un equivalente (por lo general. aptitud del mismo para ser superado o mitigado por el transcurso del tiempo. condición familiar. II. en función de las circunstancias del caso. desechar la existencia de un daño de esa naturaleza. a la hora de valorar y cuantificar el perjuicio. disminuir o. en materia de daño moral: I. entidad cualitativa del perjuicio sufrido. 4. es aplicable al daño patrimonial directo e indirecto y. La sencillez y una inalterada praxis judicial son aliados fundamentales de este sistema.

esto es. sobre todo. en principio. la práctica en nuestro país se orienta. por abrumadora mayoría. lesiones contra el honor causadas a través de medios de comunicación. que encuentra en ella una vía idónea para aventar toda duda acerca de su conducta y reputación. la publicación de la sentencia condenatoria o.sus efectos futuros. Se admite que en ciertos ilícitos. una suerte de reafirmación de los derechos del agraviado. Más allá de algunos antecedentes jurisprudenciales aislados. 1. cuando éstas acuerdan por vía 75 . su sencillez. y su mayor o menor entidad. 4) Forma y modo de efectuarse la reparación del daño moral: La reparación del daño moral debe realizarse. Ambas representan operaciones distintas aunque estrictamente relacionadas. Excepcionalmente.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> a) Mediante la entrega de un capital en forma global. 5) Valoración y cuantificación del daño: Conviene no confundir valoración con cuantificación del daño. Una vez determinada su existencia. que se potencian en países como en nuestro de endeble estructura económica.  Evitar los graves riesgos. constatar su existencia en el mundo de los hechos. b) Mediante el pago de una renta periódica a la víctima. en función de los distintos parámetros computables según sea patrimonial o moral. especialmente en materia de atentados contra el honor. relativos a dos factores de suma importancia tratándose de prestaciones que se proyectan en el tiempo: la inflación y. VALORACIÓN Y CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO PATRIMONIAL: La valoración y cuantificación del daño patrimonial puede ser realizada convencional. por ejemplo. apto para generar una renta equivalente a la disminución de ingresos que sufre la víctima. puede alcanzarse a través de equivalentes no pecuniarios. es preciso traducir y liquidar el perjuicio en una indemnización. durante el tiempo que subsiste la incapacidad laboral. de la retractación del ofensor puede tener virtualidad resarcitoria y resultar idónea para neutralizar -total o parcialmente. en su caso. Este tipo de publicación importa. legal o judicialmente: 1. Varias razones se aducen a favor de la misma:  En primer lugar. Esto último representa la cuantificación del daño. mediante el pago de una indemnización pecuniaria (equivalente pecuniario). que permite poner fin al litigio y a la relación entre las partes con el pago de la indemnización. Es convencional cuando se efectúa de común acuerdo por las partes: tal lo que sucede. por ejemplo. la solvencia del responsable. Valorar el daño importa determinar su existencia y su entidad cualitativa. por la indemnización en forma de capita global. en forma complementaria. como. en buen grado.

el monto indemnizatorio es determinado y fijado por el juez. aquellas que corresponden al curso normal de los elementos constitutivos del daño. no hay duda que el momento para la valoración y cuantificación definitiva del daño y de su indemnización no puede ser otro que el de la sentencia definitiva. debe ponderar no solamente los daños ya producidos al momento de dictarla. Es importante observar que. 3. las variaciones extrínsecas del monto indemnizatorio. 2. es obvio que ninguna pretensión de revisión podría efectuarse. a falta de determinación convencional o legal.  Tratándose de daños futuros. ¿Cuándo debe valorarse judicialmente el daño y cuantificarse la indemnización? Como regla. sino también los daños futuros. El actor puede demandar que la determinación de la cuantía quede librada a su ulterior determinación en la etapa de ejecución de 76 . de carácter sucesivo o progresivo. el daño resarcible debe ser valorado judicialmente al tiempo de la sentencia o al momento más próximo a ésta que sea posible. es decir. cuando el juez en la sentencia valora la medida del daño y liquida en función de ello un monto indemnizatorio. En cambio.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> transaccional el monto indemnizatorio o cuando prefijan anticipadamente los daños y perjuicios mediante la estipulación de una cláusula penal compensatoria o moratoria. Tal criterio no ofrece dificultad tratándose de daños instantáneos. que proyectan sus efectos en el tiempo hasta que son reparados. atendiendo a las circunstancias del caso. Es legal cuando la propia ley establece la cuantía de la indemnización. siendo inepto para proyectar efecto alguno hacia el futuro. que quedan definitivamente consolidados en el tiempo. con posterioridad a ésta. pues es posible que en tales circunstancias el daño pueda experimentar modificaciones en su contenido entre el momento que transcurre desde el ilícito que lo provoca y la sentencia. En tal caso. particularmente las relacionadas con la inflación. ¿puede ésta ser objeto de revisión si por hechos sobrevinientes se acredita una modificación intrínseca del daño tenido en consideración? Orgaz considera que deben distinguirse cuatro supuestos:  Cuando el daño se ha desarrollado de manera completa al momento de dictarse sentencia. Es judicial cuando. En materia de daño futuro se incluye tanto el lucro cesante como el daño emergente. La situación se complica cuando se trata de daños no instantáneos. la solución debe ser otra. esto es. Una vez fijado el daño y la indemnización en la sentencia. o determina el monto máximo o mínimo de ella: tal lo que ocurre con la indemnización por despido en el derecho del trabajo o en los supuestos previstos por el artículo 1189 del Código Civil. son plenamente computadas al tiempo de repara el daño. ¿debe computarse el daño al momento de su producción o al tiempo de la sentencia? Tratándose de variaciones intrínsecas.

2. dejan librada la determinación del daño moral al criterio puramente subjetivo y discrecional del juzgador. por cuanto la indemnización resultaría en algunos supuestos exorbitante y. a cuánto se eleva el monto indemnizatorio. exigua. Cuando después de la fijación de la indemnización efectuada por el juez en la sentencia sobreviene un daño nuevo u opera el agravamiento imprevisible del ya reconocido en aquella. No aceptamos estas ideas por cuanto que entendemos que la prudencia judicial debe desarrollarse dentro del 77 . Todo dentro de un marco de absoluta discrecionalidad. que debería acentuarse marcadamente cuando el daño moral proviene de un incumplimiento contractual. al momento de dictar sentencia. no cabe la revisión del daño por alteraciones operadas con posterioridad a la sentencia que lo fija. Otros fallos. como regla.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>>   sentencia. Entre ellos mencionamos: Criterio Doctrina que valora el daño moral por su relación con el daño patrimonia l Doctrina que valora el daño moral en base a criterios purament e subjetivos del juzgador Consiste Para una posición. Aceptar un criterio como el que analizamos importaría. VALORACIÓN Y CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO MORAL: Se han formulado en doctrina y jurisprudencia distintos criterios para valorar el daño moral. el daño moral debe determinarse en función de la cuantía del daño patrimonial. en su caso. Es a él a quien le corresponde computar las circunstancias del caso concreto para determinar si existe o no daño moral y. El juez debería fijar un monto en concepto de daño moral que guarde relación de porcentualidad con el daño material que condene a indemnizar. En caso de daños permanentes que afectarán al damnificado por un cierto tiempo o durante toda su vida. por lo tanto. en cambio. deberá tomar en consideración esa proyección futura del daño y fijar una indemnización de manera prudencial. hoy superada. el juez. Para que ello suceda deberá demostrar cualitativamente la existencia del perjuicio futuro. en la mayoría de los casos. que haya sido descalificada por la propia CSJN. una notoria injusticia para con una u otra parte (víctima o responsable). No extraña. El principio antes señalado sólo reconoce una excepción: cuando por ley se autorice expresamente dicha revisión. la doctrina mayoritaria entiende que. en otros.

En esas actividades no rentadas es posible escoger un ingreso presuntivo. Para una tercera posición. un 78 . mayor será el monto de la pena que se mande a pagar. in perder de vista las realidades objetivas que el caso concreto presenta. sea en el tiempo libre. sea con dedicación más o menos completa (ama de casa). de una pena impuesta al ofensor. condición social. la procedencia del daño moral y su cuantía deben determinarse en función de la gravedad de la falta cometida por el responsable. por ejemplo. sexo. como se verifica con las ocupaciones domésticas.. entre otros. el vínculo existente con la víctima. y los de transporte. los gastos pasados y futuros para la terapia de la víctima. etc. El dolor. Pizarro entiende que para valorar la entidad del daño moral se debe atender a la gravedad objetiva del daño causado. Atendiendo al lucro cesante y a las chances negativas. Cuanto más grave sea el reproche que pueda formulársele al autor del daño. de un castigo. la mayor o menor divulgación del hecho. en este último caso. etc. la pena. El daño moral se debe determinar en función de la entidad que asume la modificación disvaliosa del espíritu. el lucro cesante y la pérdida de chances económicas favorables.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Doctrina que valora el daño moral en función de la gravedad de la falta Doctrina que valora la entidad del daño moral en función de la gravedad del menoscab o causado referente que brinda la ley. si el damnificado es directo o indirecto. Debe computarse la personalidad del damnificado (edad. El daño emergente comprende. son sólo elementos que permiten aquilatar la entidad objetiva del daño moral padecido. grado de sensibilidad). 6) Valuación del daño patrimonial por incapacidad y por pérdida de la vida humana: Dentro del perjuicio económico por incapacidad. la índole de las lesiones sufridas. especialmente en materia de atentados contra el honor o contra la intimidad de una persona. la angustia. sino que comprende la imposibilidad de producir ventajas económicas no remuneradas. sino carácter de sanción ejemplar. debe distinguirse entre el daño emergente. La suma que el juez manda a pagar no tendría virtualidad resarcitoria o reparadora del daño. la disminución productiva derivada de una incapacidad no se restringe a ganancias perdidas. que con frecuencia se intensifican en caso de invalidación. así como el enfrentamiento por el damnificado a chances perjudiciales.

Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> salario promedio o estándar percibido por personas de clase media. En el lucro cesante pasado simplemente se suman los subperiodos considerados (de tal modo. El lucro cesante pasado tiene como límite la fecha del efectivo pago o la más próxima a éste. Por eso. En la hipótesis de muerte. el 79 . que puede aplicarse al lucro cesante por incapacidad y al que sufren los sujetos que dependían económicamente del causante. La víctima de una seria afección que no obstante ha conservado su ocupación. debe indagarse la específica proyección de la invalidación en la situación laboral previa. corresponde introducir un factor de amortización a fin de que el capital junto con sus intereses se consuman al cabo de dicho período resarcitorio y no generen una renta perpetua. existe una formula sencilla y accesible. En el lucro cesante futuro. al que se adiciona el interés puro. “B” equivale al lapso total de períodos a resarcir. en el caso de incapacidad. al que se suma un interés puro a título de productividad del capital. según la entidad habitual de aquellas tareas. La formula es la siguiente: C=AxB “C” es el monto indemnizatorio a averiguar. y utilizarlo para proyectar sobre él la importancia de la incapacidad estimada por los peritos. variables según sus particulares circunstancias económicas. La determinación de “A” varía según la hipótesis que se trate y de su valuación por el magistrado. Por tanto. Esas chances disvaliosas constituyen materia resarcible. debe computarse que la víctima goza de la productividad de dicho capital (intereses que puede lograr con su inversión). es necesario atender a las repercusiones patrimoniales que sufre la víctima. Además. en “A” se multiplica el porcentaje de beneficios destinados a los damnificados indirectos por el parámetro de productividad mensual del fallecido. Para el cálculo del lucro cesante futuro. “A” equivale a la disminución del ingreso multiplicado por 13 meses (esta incluido el aguinaldo). el lucro cesante futuro se proyecta desde este momento hasta un dique temporal variable según la hipótesis. la cantidad de ingresos perdidos cada año. Por ejemplo. “A” significa la disminución patrimonial periódica a computarse en el caso concreto. dado que la indemnización se entrega por adelantado. multiplicada por la cantidad de años transcurridos hasta el pago de las indemnizaciones) y se devengan intereses moratorios desde cada oportunidad en que debió percibirse la ganancia frustrada. en cambio. que se logra multiplicando “A” por “B”. Con frecuencia. soporta la privación de oportunidades de progreso y enfrenta el riesgo de desocupación en caso de perder ulteriormente dicho empleo. que pueden evaluarse computando un porcentaje adicional sobre los ingresos actuales o sobre uno presuntivo.

Bolilla nº 10: Función preventiva y sancionatoria del derecho de daños: 1) Función preventiva: La prevención representa una nueva función en el derecho de daños. la prevención es también útil y conveniente pues lo pone a cubierto de las contingencias dañosas que. frente a la producción de una determinada actividad. por su gravedad. La prevención se realiza mediante la imposición. de deberes especiales.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> cálculo se efectúa partiendo del salario mensual y descontando un tanto por ciento destinado al consumo propio. También desde una perspectiva comunitaria su importancia es relevante. afectando los niveles de riqueza y de producción y la calidad de vida de los ciudadanos. se advierten tendencias doctrinarias decididas a favor de los remedios preventivos. Tanto en el derecho comparado como en nuestro país. según los casos. en forma más o menos directa. La función de prevención asume mayor relieve si se tiene en cuenta el carácter comprobadamente relativo que tiene la reparación en ciertos daños. tales como el daño a la integridad espiritual. a ciertos sujetos. que se presentan como un complemento idóneo y necesario de las vías resarcitorias y punitivas. Mirada desde la perspectiva del potencial dañador. Suelen distinguirse dos formas de prevención: De carácter general: consiste en la amenaza efectiva de una consecuencia legal. pues todo daño incide negativamente en la sociedad. y juega allí un rol preponderante la acción psicológica de intimidación que ejerce la consecuencia jurídica prevista en la norma. De carácter específico: éste tipo de prevención sólo puede tener cabida dentro de un contexto circunscripto de tareas riesgosas o peligrosas. pueden llevarlo a una situación económicamente difícil con motivo de las indemnizaciones que deba afrontar. La prevención se realiza por medio de la Prevención disuasión. destinados a controlar y 80 .

por su importancia:  Las medidas cautelares. • El artículo 1071 del Código Civil. en materia de tutela jurídica de la intimidad. del Código Civil. Si bien no encontramos una regulación orgánica en tal sentido. En nuestro país es posible delinear la existencia de un principio de prevención.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> aminorar los riesgos de la actividad por ellos desplegada. que veda el ejercicio abusivo del derecho. orientadas al desmantelamiento de los efectos ilícitos. durante la tramitación del juicio. por su importancia. • El artículo 2788. 2) Función sancionatoria del derecho de daños: También integran el derecho de daños algunas cuestiones de naturaleza sancionatoria. que reconoce la acción rápida y expedita de amparo. Tal lo que sucede cuando quien causa un daño a otro. que son indispensables para asegurarla eficazmente. sin los cuales su eficiencia devendría ilusoria. mediante la adopción de medidas de seguridad adecuadas. las siguientes: • El artículo 43 de la Constitución Nacional. que legitima a quien ejercita la acción reivindicatoria a impedir. • Los artículo 42 (que admiten medidas preventivas en sede administrativa) y 52 (que concede acciones judiciales cuando los intereses de los consumidores o usuarios resulten amenazados o afectado) de la ley 24. que no son accesorios de otra pretensión principal y que se agotan en sí mismos. pues subsiste 81 . es posible inferir sin dificultades la existencia de dicho principio de todo un plexo normativo. compuesto por distintas normas. in fine. En tal supuesto. • El artículo 1071 bis del Código Civil. Tutela procesal inhibitoria: Las bases normativas de la prevención del daño se completan con las disposiciones e instituciones de carácter procesal. Se trata de procesos urgentes. particularmente la de no innovar. actúa con el propósito de obtener un rédito de esa actividad (se traduzca éste en el ingreso de bienes a su patrimonio o en el ahorro de gastos necesarios para evitar en menoscabo). Dentro de la tutela inhibitoria procesal mencionamos. que el poseedor haga deterioros en la cosa reivindicada. conforme al cual los daños deben ser evitados. no cautelares.  Las medidas autosatisfactivas. la reparación del perjuicio resulta insuficiente para alcanzar el restablecimiento pleno de la legalidad. entre las que mencionamos: Tutela sustancial inhibitoria: Entre las normas que dan sustento a una tutela sustancial inhibitoria mencionamos.240.

• Casos en los que la repercusión social disvaliosa del ilícito es superior respecto del daño individual causado al perjudicado. que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro. se sancionan graves inconductas mediante la imposición al responsable de una suma de dinero a favor de la víctima de un comportamiento ilícito o. es decir. Discriminación arbitraria. De allí que debiera operar el desmantelamiento de los efectos del ilícito mediante la implementación de penalidades económicas. Sin embargo. el daño es causado por la acción del responsable..Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> un beneficio derivado directamente del ilícito. 82 . más excepcionalmente. el responsable y el autor del hecho es la misma persona.. a diferencia de la responsabilidad atribuida por hechos ajenos. Esta obligación es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil”. garantía.). equidad. La responsabilidad por el hecho propio puede fundarse en un factor de atribución subjetivo (dolo o culpa) u objetivo (riesgo. Los supuestos de mayor gravedad que justifican hoy la necesidad de adoptar legislativamente un sistema de penas privadas son: • Enriquecimiento injusto obtenido mediante el ilícito. está obligado a la reparación del perjuicio. destinada al Estado o a otros terceros.. En todos estos casos parece necesaria la implementación de un régimen complementario de penas privadas. Bolilla nº 11: Responsabilidad por el hecho propio y por el hecho ajeno: 1) Responsabilidad por el hecho propio: En la responsabilidad por el hecho propio. Su principal sustento normativo se encuentra en el artículo 1109 del Código Civil. según el cual: “Todo el que ejecuta un hecho. • Derechos de incidencia colectiva. por expresa disposición de la ley o por la voluntad de las partes. normas y garantías del derecho penal. Daños al medio ambiente. sin acudir a los principios. también en esta hipótesis la obligación resarcitoria es directa: a título personal y no subsidiario. Existe pena privada cuando. Se la suele llamar directa. etc.

que regulan los delitos. y en tanto. a la responsabilidad de los que tienen a su cargo personas que obren sin el discernimiento correspondiente ”. se llama en este Código "delito". distingue dos tipos de hechos ilícitos: los delitos y los hechos ilícitos que no son delitos. La ley 17. Esta indemnización tiene como presupuesto el enriquecimiento y como límite su monto. Ella comprende la devolución de ventajas indebidas y el resarcimiento de perjuicios sufridos por la víctima y es concurrente con la que pueda incumbir al autor inimputable. 83 . La metodología argentina ha sido censurada. “hechos ilícitos que no son delitos”. sólo se responderá con la indemnización correspondiente. El factor equitativo que justifica la responsabilidad es prioritariamente económico por cuanto que. el artículo 908 del Código Civil deja a salvo “ los derechos de los perjudicados. Se trata de una responsabilidad por daño involuntario derivada de un factor objetivo de atribución: la equidad. en cuanto se hubiere enriquecido”. No obstante. fundados en razones de equidad. pues ambos son hechos ilícitos y tanto uno como otro obligan al ofensor a reparar la totalidad de los daños causados. La equidad decide si procede la responsabilidad y también mensura su alcance.711 introdujo al artículo 907 del Código Civil el siguiente agregado: “Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño. Esto implica que la reparación puede ser plena o solo parcial. Adviértase que nuestro legislador no utiliza la palabra “cuasidelitos” sino una expresión mucho más amplia. ” La definición legal dada por el artículo es introductoria de los capítulos del Título VII. cuando alguien solvente ocasiona perjuicios injustos y graves sería perverso mantener su incidencia en el tercero. El codificador argentino. regulados en el Título IX. con prescindencia del mayor perjuicio que pueda haber sufrido la víctima. afirmándose que carece de valor. si con el daño se enriqueció el autor del hecho.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 2) Responsabilidad por los daños involuntarios: Establece el primer párrafo del artículo 907 del Código Civil: “Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima ”. La diferencia entre delito y cuasidelito radica en que en los primeros prima el elemento intencional mientras que en los segundos solo se imputa negligencia o impericia. acogiendo la tendencia de la legislación extranjera. 3) Delitos y cuasidelitos: El artículo 1072 del Código Civil establece: “ El acto ilícito ejecutado a sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos de otro.

si el hecho producido por “dolo eventual” integra la categoría de los delitos o la de los cuasidelitos civiles.. en el caso. pero voluntariamente afrontado con la acción. en cambio. es decir. En derecho criminal. se configura siempre que exista intención de dañar. Por eso existe delito cuando el daño deriva de los medio necesariamente utilizados para la consecución del fin deseado. No todos los delitos civiles constituyen delitos del derecho criminal. pero éste no es querido ni deseado. Es decir: hay también delito cuando un resultado se halla indisolublemente unido a otro resultado no querido. hay deseo de perjudicar a otro. DIFERENCIAS ENTRE EL DELITO CIVIL Y EL DELITO PENAL: Dice Vélez en la nota al artículo 1072: <<En el derecho civil. Del requisito de la intención nociva nuestros autores deducen que sólo el dolo directo integra la categoría de “delito civil”. porque la ley penal no castiga todos los actos que atacan los derechos de los otros. el delito civil.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 1. El requisito presupone la imputabilidad.. por ejemplo. Pueden señalarse las siguientes diferencias entre el delito civil y el delito penal: a) Los delitos penales deben ajustarse a la descripción hecha por la ley en cada uno de los “tipos delictuales”. la aptitud del sujeto para comprender. 2. delito designa toda acción ilícita por la cual una persona a sabiendas e intencionalmente perjudica los derechos de la otra. Es dudoso. Y recíprocamente. Pero. ello no significa que su accionar no sea delictual. El recaudo de la intención de dañar significa que en el autor hay malicia. el comerciante que realiza un acto de competencia desleal no trata de perjudicar a sus competidores. por lo que el hecho cometido con dolo eventual encuadra en el ámbito de los cuasidelitos. Sin embargo. aunque la figura no esté especialmente descripta por la ley. hay que señalar que esa intención no debe constituir necesariamente el único objetivo. Así. no todos los delitos del derecho criminal constituyen delitos civiles. El recaudo de la ejecución “a sabiendas” equivale al de la “conciencia de la criminalidad del acto”. En el dolo eventual existe representación y asentimiento del resultado. el delito requiere que concretamente. pues el daño hecho ha sido querido como medio. ELEMENTOS DEL DELITO: De la definición legal se deducen dos elementos: uno intelectual (ejecución a sabiendas) y el otro volitivo (la intención de dañar). además de esa aptitud. ni siquiera el objetivo principal. 84 . sino de enriquecerse. en cambio. La ley penal castiga actos que no hacen sino amenazar el ejercicio de ciertos derechos aunque no haya un ataque efectivo>>. delito designa toda infracción definida y castigada por la ley penal. se haya comprendido la criminalidad o antijuridicidad del acto.

aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho criminal ”. en la legislación sobre riesgo de trabajo). se transmite a los sucesores. De tal modo. En este sentido. En los delitos (dolo) y en los cuasidelitos (culpa) los partícipes responden solidariamente. las partes que les correspondieren”. en cambio. para que ello ocurra. sino cuando debieron resultar. El delito civil requiere. según el cual: “ Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho. la ley civil. según las miras que tuvo al ejecutar el hecho”. es imprescindible el cumplimiento de ciertos recaudos que emergen de la sistemática general del ordenamiento. el Código Civil dispone en el artículo 1081 y 1081: “ La obligación de reparar el daño causado por un delito pesa solidariamente sobre todos los que han participado en él como autores. El delito civil. “Indemnizando uno de ellos todo el daño. el artículo 507 del Código Civil dispone: “El dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación”.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> b) Los delitos penales pueden ser dolosos o culposos. La responsabilidad civil por ilícitos dolosos. pero sólo en el segundo caso quien haya abonado una parte mayor de la que le corresponde puede ejercer acción de reintegro. 3. consejeros o cómplices. El dolo obsta la posibilidad de atenuar equitativamente la indemnización (artículo 1069 del Código Civil). en el caso de los delitos. imputa a una persona las consecuencias jurídicas dañosas de un hecho del cual otra persona es autora. en algunos supuestos. DIFERENCIAS ENTRE DELITO Y CUASIDELITO: • • • • • • En la responsabilidad contractual se responde por las consecuencias mediatas si hay dolo y sólo por las inmediatas si hay culpa en las obligaciones de medio (en las obligaciones de resultado el factor no es subjetivo sino objetivo). d) La responsabilidad penal derivada de un delito penal se extingue con la muerte del autor. c) Puede haber delito penal de peligro aunque el daño no se haya producido. conforme el artículo 905 del Código Civil. El dolo puede fundar la imputación de consecuencias casuales. siempre es intencional. 4) Responsabilidad por el hecho ajeno: La regla general es que se responde por el hecho propio. No cabe excluir o limitar anticipadamente la responsabilidad por actos dolosos. en cambio. en cambio. 85 . No obstante. Existen sistemas tarifados donde el solo puede ser fundante de responsabilidad integral (por ejemplo. la existencia de un daño. no tendrá derecho para demandar a los otros.

Conforme a esta teoría. Un tercero que no tiene ninguna vinculación con el responsable: Se trata de un supuesto excepcional que se configura. en el caso del hotelero que responde frente al pasajero por la desaparición de los efectos introducidos. el que recurre a los servicios de Crítica Se critica la tesis de la “culpa en la elección” porque a veces el comitente no ha tenido la posibilidad de elegir (por ejemplo. se responde por el obrar lesivo de las siguientes personas: 1. sin estricta relación de dependencia: De tal modo. Por otra parte. la tesis de la “culpa en la vigilancia” también es insuficiente dado que la prueba de la activa vigilancia no exime al principal.. d) Los directores de colegio por los daños causados por los alumnos. Se han formulados varias críticas: 1.  Fundamento: Se han expuesto diversas teorías con el objeto de explicar la razón por la cual el comitente responde por el hecho del dependiente:  Teoría Teoría de la culpa Sostiene Esta teoría entiende que el comitente debe reparar porque ha incurrido personalmente en una culpa. 3. empleados tomados por medio de agencias).Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Entre otros supuestos.. Supuestos de responsabilidad por el hecho de otro se encuentran tanto en la órbita contractual como extracontractual. b) Los padres por los daños ocasionados por sus hijos menores de edad. RESPONSABILIDAD DEL PRINCIPAL O COMITENTE: Concepto: Quien encarga a otro una función en interés propio. sea en la elección del dependiente o en su vigilancia o en ambas a la vez. c) Los tutores y curadores por los daños causados por los pupilos o curados.” Quedan comprendidos: a) El principal por el hecho de sus agentes. asume el carácter de principal y debe resarcir los daños que cause el dependiente con motivo de la tarea. el artículo 1113 párrafo primero parte primera del Código Civil señala que: “ La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia. 1. Es contractual cuando el incumplimiento deviene del hecho de una persona distinta del deudor por la cual éste debe responder (por ejemplo. la empresa transportadora responde al pasajero por el hecho del conductor). Un dependiente: Así. por ejemplo. Una persona de algún modo vinculada con el responsable. el amigo a quien se presta el automotor con el que se causa un accidente. aún en el supuesto de que el autor no sea un dependiente. Si hubiera representación se aplicarían las Teoría de la 86 . La responsabilidad es extracontractual cuando la víctima es una persona a la cual el responsable no está unida por un convenio. 2.

Cuando hay responsabilidad por el hecho ajeno es porque el subordinado ha cometido un hecho ilícito y no hay mandato para lo ilícito. Comprende no sólo los contratos de trabajo sino también la dependencia ocasional y gratuita (por ejemplo. Es de la esencia de la dependencia civil la posibilidad de dar órdenes o instrucciones acerca de la manera como deben cumplirse las funciones que realiza en interés de quien las da. por si sola. son “propios” del agente. debería ceder la responsabilidad patronal toda vez que se pruebe la solvencia del autor del daño. pues esa expansión aumenta las posibilidades de daños. Si bien los actos del dependiente se cumplen “para” el principal. Relación de dependencia funcional: El principal responde por razón de la dependencia y no por una intervención suya en el hecho dañoso. pues si fuesen ilícitas la responsabilidad del comitente sería directa (es decir. el amigo o el vecino que se pone bajo las órdenes de alguien para “darle una mano” en alguna tarea).  87 . por el hecho propio) y no refleja. todo sucede exactamente igual que si obrase por si mismo el comitente. los actos del mandatario sólo obligan al mandante cuando aquél ha obrado dentro de los límites del mandato. No es necesario que la dependencia sea estable. El encargado no es sino un instrumento en sus manos de tal suerte que cuando actúa el encargado. La extensión de la responsabilidad se impone por consideraciones de interés social y como medio para brindar una más eficaz protección a la víctima ante la frecuente insolvencia del autor directo del daño. esa posibilidad es la que origina la autoridad y subordinación civil. asumirá las consecuencias resarcitorias hacia la víctima. Teoría del riesgo Requisitos o presupuestos: Los requisitos necesarios para que se configure la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente son: 1. El comitente asegura que si su dependiente causa daños. no es suficiente para la configuración de la dependencia. Teoría de la obligació n legal de garantía reglas del mandato y según éstas. la facultad de dar órdenes.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> represent ación o sustitució n un encargado no hace sino prolongar su actividad propia. 2. La dependencia exige subordinación y función cumplida para el comitente. Esta teoría versa sobre el peligro de ampliar una actividad a través de otros sujetos a quienes se encarga un cometido. es necesario que la función encomendada satisfaga el interés de quien pueda darlas. Se censura esta tesis pues se limita a describir. Las órdenes deben ser lícitas. sin dar la razón por la cual se instituye esta garantía a favor de la victima. Además. 3. ni que se funde en un vínculo jurídico. hasta el punto que su culpa no requiere que el principal sea también culpable. Pero.

3. Esta posición restringe en exceso la responsabilidad del comitente. Causación por el dependiente de un daño resarcible: La relación causal se establece entre la acción de los subordinados y el perjuicio. 2. Las dificultades se agravan en razón de que la terminología utilizada no es unívoca. No obstante. El principal responde con motivo de la dependencia y no por una responsabilidad refleja. con motivo de una cadena de encubrimientos. y no porque no pueda individualizarse ni responsabilizarse al autor del daño. Tampoco es menester la culpa del subordinado. no hay dependencia funcional: a) En la relación que existe entre el cliente y el profesional. con asentimiento aún tácito. que nunca puede ser encomendado. Por ejemplo. pues llevada hacia sus últimas consecuencias no debería comprender el “mal” ejercicio. Las actuaciones que despliegan esos agentes no son en interés de quienes ejercen la autoridad. Por ejemplo. la subordinación debe reputarse jurídicamente existente. c) Cuando el titular de la autoridad no es titular de la actividad del dependiente. El principal responde por la dependencia y no por la razón que pueda comprometer al dependiente. es decir. b) Entre los asociados y el club deportivo al que pertenecen. En cambio. los partícipes quedan en el anonimato (caso “Carrasco”). cuando éste último obra con libertad técnica. a tal extremo no llegan sus 88 . para extender la responsabilidad al principal. muerte de un soldado conscripto dentro de un regimiento cuando. Se han formulado diversas teorías: Teoría Restrict iva Sostiene Las teorías más restrictivas requieren. entre los funcionarios públicos y los empleados estatales bajo sus directivas. No se requiere identificar al dependiente. Nexo entre la función y el hecho dañoso: Este requisito es el que mayores polémicas ha producido en el derecho nacional y extranjero. Cuando el daño aparece producido dentro del ámbito de la dependencia. el daño debe haberse producido desempeñando la labor encomendada y no otra. El perjuicio causado por el dependiente debe ser injusto. entre el médico y las enfermeras que trabajan con él en un mismo hospital. que el hecho del dependiente haya sido cometido en ejercicio de las funciones encomendadas. no hay relación funcional entre un obispo y el cura párroco. aunque derive de un acto lícito.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Surge responsabilidad hasta en caso de dependencia aparente: si una persona se muestra actuando dentro de la órbita que corresponde a otra. el principal sólo se exime por la actuación de una causa extraña.

Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Interme dia Amplia Amplísi ma sostenedores. En opinión de algunos autores. Por ejemplo. el ejemplo que normalmente tipifica a esta doctrina es el del chofer del ómnibus que. Finalmente. las pautas de este artículo (43 del Código Civil) son inaplicables al artículo 1113. dispara y hiere a un hombre. tiene un accidente debido a su culpa causando daños a un tercero. Según esta tesis no se requiere prueba de que el hecho dañoso pertenezca realmente a la función. entiende que no debe distinguirse entre situaciones que guardan tanta similitud. amante de su esposa. aún cuando no pueda afirmarse que la función sea su causa adecuada. durante la jornada de trabajo y el recorrido habitual. extiende la responsabilidad a aquellos daños que se causen “en ocasión de las funciones”. En tal sentido. cuando existe una relación de medio a fin entre la función y el daño. de modo que la función haya sido antecedente necesario del perjuicio. Por ejemplo. El artículo 1113 del Código Civil no contiene ninguna expresión que permita adherir conceptualmente a una u otra teoría. Por ejemplo. el Estado respondería si un agente de policía. el comitente responde de las lesiones producidas por el conductor de un ómnibus que golpea a quien pretendía subir al coche luego de un altercado originado en la función. Zavala de Gonzáles. la tesis más amplia. con el arma de la repartición. basta que se encuentre aparentemente dentro de ella. debe hacerse una interpretación sistemática del Código. en cambio. que tiene obligación de portar. porque los administradores son órganos y no dependientes de la persona jurídica. es necesario tener presente que nuestra legislación civil hace responsable a las personas jurídicas por los daños cometidos por quienes las dirijan o administren. Es decir.  Eximentes: 89 . compromete la responsabilidad del comitente. en ejercicio o en ocasión de sus funciones. el chofer de un vehículo oficial que se desvía del recorrido para efectuar en el trayecto una gestión particular y causa un daño. pues el perjuicio se ha producido cuando el subordinado abusaba de sus funciones. se entiende por tales aquellos en que la función ha brindado la oportunidad o ha facilitado notoriamente el acaecimiento del perjuicio. Una tercera teoría amplía los supuestos de responsabilidad del principal comprendiendo los daños que se hayan causado “con motivo” de las funciones encargadas. Otros autores han entendido que la responsabilidad también surge para el comitente cuando los daños se han producido durante el “ejercicio abusivo” o el “ejercicio aparente” de la función encomendada.

90 . En suma y como regla. a uno. de manera que la víctima puede demandar. A la víctima le interesa demandar sólo al principal. porque el tercero no está vinculado con el agente por una obligación anterior. en tanto el daño se traduzca en un incumplimiento o mal cumplimiento. porque el subordinado suele ser insolvente. Los principios que rigen dicha responsabilidad son similares a los de la extracontractual del comitente por el hecho de sus agentes. Desde luego. 2. Normalmente. puede repetir lo que hubiese pagado. la víctima debe probar los requisitos de la responsabilidad del comitente y. si lo hace. La responsabilidad es inexcusable subjetivamente. que el suceso ejecutado por su dependiente no guarda vinculación con las funciones. del dependiente o doméstico que lo causó por su culpa o negligencia”. a su elección y por el total del daño. el principal puede oponer todas las defensas propias. a otro o a ambos. Así lo establece expresamente el artículo 1123 del Código Civil.  Acción de la victima contra el principal y el dependiente: El artículo 1122 del Código Civil establece que: “ Las personas damnificadas por los dependientes o domésticos. etc. porque se funda en un factor objetivo de atribución. no cabe eximente alguna. sus responsabilidades son indistintas. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES: AJENO EN EL El deudor responde frente al acreedor por los daños que a éste le han causado las personas de las que se sirve para ejecutar la prestación.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> El principal no se libera probando que no tuvo culpa en el acto dañoso cometido por su dependiente. si concurre un factor de atribución. y también las que tendría el agente en tanto éstas desvirtúen la configuración de un daño resarcible.  Acción de regreso del principal contra el dependiente: Si el principal afronta la indemnización. puede exigir que el dependiente le reembolse el monto abonado. pueden perseguir directamente ante los tribunales civiles a los que son civilmente responsables del daño. Pero el demandado puede anticiparse a demostrar que esos recaudos no concurren: que el daño no es cierto. Sin embargo. Esta última es extracontractual. la responsabilidad del deudor no excluye la del auxiliar. Se trata de la hipótesis más común. que es imputable a la propia víctima o a un tercero por el cual no se responde. al decir: “ El que paga el daño causado por sus dependientes o domésticos. sin estar obligados a llevar a juicio a los autores del hecho”. La diferencia esencial radica en que en aquélla el daño surge de la frustración total o parcial de una prestación adeudada.

Teoría Teoría de la culpa en la vigilancia Teoría de la culpa en la educación Teoría de ambas culpas: en la vigilancia y en la educación Teoría de la garantía Sostiene La tesis de la culpa en la vigilancia sostiene que entre las obligaciones de los padres se encuentra impedir. 3. sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez años. ninguno de los cuales excluye al otro. hay hipótesis en donde el menor responde por un factor objetivo de atribución. parte primera del Código Civil establece que: “El padre y la madre son solidariamente responsables de los daño causados por sus hijos menores que habiten con ellos. Dicha concepción merece críticas fundamentalmente en el caso de los daños causados por menores de corta edad en donde generalmente no incide un defecto de la educación. con influencia en el resultado. en lugar de recurrir a terceros. que los hijos dañen a terceros. a través de cuidados razonables. como los padres están obligados a inculcar en sus hijos el respeto a intereses ajenos. se han formulados distintas teorías. cabe presumir una omisión a ese deber de vigilancia. Las peculiaridades respectivas consisten en que se valora el obrar del colaborador mismo. Esta opinión postula que el fundamento de la responsabilidad radica en una garantía que asumen los padres por la autoridad inherente al ejercicio de la patria potestad. deben responder cuando éstos los lesionan indebidamente. RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES POR EL HECHO DE LOS HIJOS: El artículo 1114. Si el daño se produce. Esta teoría precisa que. sino de vigilancia. Ésta última representa una carga en cuya 91 . puede disminuir la vigilancia porque ésta es un complemento de la primera. Esta teoría afirma que la responsabilidad tiene ese doble fundamento. y en las de resultado. Además.”  Fundamento: Con respecto al fundamento de la responsabilidad de los padres por los hechos de los hijos. y en que el obrar de éste nunca constituye una causa extraña.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Las eximentes son las mismas que habría operado si el deudor hubiese obrado por sí. demostrando la intervención de una causa ajena. Entre la vigilancia y la educación se da una relación inversamente proporcional: a medida que la educación se va cumpliendo. En las obligaciones de medios el deudor se libera acreditando una conducta diligente.

es necesario que exista un factor de atribución contra éste. si éste se anula. Minoridad del hijo: Los padres son responsables por los hechos dañosos de sus hijos menores de 21 años. Estos supuestos son:  Menor emancipado: La emancipación puede producirse por matrimonio o por habilitación de edad. ajeno a toda idea de culpa. la doctrina coincide en que no es posible desligarse de responsabilidad  Menor que trabaja o ejerce profesión: Cuando el menor trabaja o ejerce profesión o actividad comercial. Dicha garantía tiene un trasfondo de riesgo. 2. Presupuestos: Son presupuestos de la responsabilidad de los padres por los hechos de los hijos los siguientes: 1. En general. el hijo responde por el hecho propio y los padres en forma indirecta por el hecho del hijo. en principio se mantiene la responsabilidad paterna. frente a un hijo de conducta desordenada. En el primer supuesto cesa la responsabilidad de los padres con prescindencia de que hayan dado o no autorización para contraer el matrimonio. Si son menores de 10 años. sino por el peso de obligaciones que ello supone. Este es un fundamento objetivo. En  92 . El caso más conflictivo es el de la emancipación dativa. la emancipación surtirá efecto hasta el día de la sentencia que declare su nulidad y aún después de él con relación al cónyuge de buena fe. en los actos vinculados con el trabajo. pues esas circunstancias no confieren capacidad genérica al hijo menor. que puede ser subjetivo u objetivo. no hay responsabilidad del autor porque es inimputable y la responsabilidad pesa exclusivamente sobre los padres. La edad se computa al momento del hecho ilícito. Existen algunos supuestos en los cuales cesa la responsabilidad de los padres a pesar de que el hijo no haya alcanzado la edad de 21 años. ni extinguen la patria potestad.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> virtud los padres asumen los daños que puedan causar sus descendientes. mientras no se haya completado el proceso de “formación integral”. que reúna condiciones generales de resarcibilidad. El artículo 1114 del Código Civil distingue dos supuestos según la edad de los hijos: si son mayores de 10 años. Causación por el hijo de un daño resarcible: El menor debe haber producido un perjuicio injusto a un tercero. No obstante. no por traer un hijo al mundo. decidan emanciparlo para liberarse de responsabilidad. es indiferente que durante el proceso alcance la mayoría de edad o pase de los 10 años. Puede suceder que los padres. Si el hijo cuenta con más de 10 años. es prácticamente imposible a los padres ejercer alguna vigilancia o contralor y el hijo puede obrar laboral o profesionalmente aún en contra de la volunta de los padres.

con motivo de desacuerdos reiterados entre ellos. b) Cuando se trata de padres convivientes y. y del cese de la responsabilidad “cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase. casi siempre. 4. o sea. 3. Estimamos que la eximición sólo opera si. En síntesis: los padres convivientes responden solidariamente y. En tal supuesto. este último es quien debe responder. pues la autoridad que emana de ésta genera posibilidad de impedir actos dañosos. simultáneamente. si no conviven. no se exime el padre que ha abandonado el hijo o que permitió negligentemente que fuera a vivir solo. según lo previsto por el artículo 1114 parte segunda del Código Civil: “En caso de que los padres no convivan.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> tales actos debe funcionar con amplitud la eximente del artículo 1116 del Código Civil. se mantiene la responsabilidad solidaria del otro. Ejercicio de la patria potestad por el responsable: Como regla. La ausencia de convivencia no libera cuando el distanciamiento obedece a un motivo injustificado o irrazonable. el padre no conviviente. la exclusividad en el ejercicio de la patria potestad solo hace cesar la responsabilidad del otro si los padres no conviven. pero el hecho se ejecuta un día en que estaba al cuidado del otro. por ejemplo) cabe preguntarse si se eximen automáticamente de responsabilidad. En tal hipótesis responde éste. La solución es lógica. Convivencia del hijo con el progenitor responsable: Este último requisito surge de la expresión “que habiten con ellos” contenida en el artículo 1114 del Código Civil. Se configura una excepción si los padres no conviven y el menor habita con uno de ellos. la guarda se transfiere a otra persona. Hay dos supuestos excepcionales en los cuales surge la responsabilidad a pesar de que no se tenga el ejercicio de la patria potestad: a) Cuando se trata de padres no convivientes y el hecho ocurre cuando el menor estaba a cargo de quien no ejercía la tenencia. el ejercicio de la patria potestad corresponde al progenitor al que se confiere la tenencia. el juez confiere el ejercicio de la patria potestad a uno solo. De lo contrario. que ejerce la tenencia. ”. el menor responderá de manera exclusiva por los hechos lesivos en ejercicio de su trabajo o profesión. responde aquél que ejerce la tenencia. y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona”.. En este caso. Ello significa que.. Cuando los padres no conviven. será responsable el que ejerza la tenencia del menor. la responsabilidad coincide con el ejercicio de la patria potestad. la responsabilidad se mantiene aunque pueda entonces funcionar con 93 . En efecto. Cuando el menor deja de residir n el hogar de los padres por causas legítimas (estudios universitarios. Así pues. y ésta define la responsabilidad exclusiva del progenitor a quien ella se otorga.

 Eximentes: Son eximentes de la responsabilidad paterna: I. porque en tal supuesto el curador solo brinda asistencia para algunos actos jurídicos. por ejemplo. incluso -por ejemplo. La guarda debe ser permanente. Sin embargo. si apareciese que ellos no habían tenido una vigilancia activa sobre sus hijos”. Esta imposibilidad no resultará de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia. En algunos supuestos. pero no vigila ni controla su persona en los aspectos generales de la vida. si probaren que les ha sido imposible impedirlos. pero producen ese 94 . 4. las cosas utilizadas responden a la voluntad humana que no tiene intención de dañar. y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona”. II. normalmente las cosas participan en la producción del daño. y también si el hecho ocurre cuando estaba al cuidado de una niñera.el requisito de la convivencia con el incapaz.La prueba de que ha sido imposible impedir el hecho mediante una vigilancia activa sobre el hijo: El artículo 1116 del Código Civil señala que: “Los padres no serán responsables de los daños causados por los hechos de sus hijos. por los hechos de las personas que están a su cargo ”.Transmisión de la guarda: El artículo 1115 del Código Civil establece que: “La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase. estos casos son excepcionales en la praxis tribunalicia. Bolilla nº 12: Responsabilidad por el hecho de las cosas: 1) Introducción: Cuando se produce un daño puede ocurrir que ninguna cosa haya intervenido ni activa ni pasivamente en su producción. RESPONSABILIDAD DE TUTORES Y CURADORES: El último párrafo del artículo 1114 del Código Civil establece que: “Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores o curadores. en otros.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> mayor amplitud la eximente de no haber podido ejercer la vigilancia activa. El régimen de responsabilidad es similar al de los padres. por lo cual surge responsabilidad si. el hijo pasa sus vacaciones en casa de un pariente o en una colonia de verano. las cosas aparecen como simples instrumentos en manos del hombre respondiendo a su intención de causar un daño (delito). no surge responsabilidad del curador si el demente se encuentra internado en un establecimiento siquiátrica. Por ello. Tampoco es responsable el curador del inhabilitado del 152 bis del Código Civil.

Para evitar este resultado la doctrina y la jurisprudencia francesa comenzaron a distinguir entre el hecho del hombre con la cosa y el hecho de la cosa. caída de un cable de alta tensión sobre un peatón. el derecho francés entendía que <<no hay responsabilidad sin culpa>> y que <<la culpa debía ser probada por la víctima>>. ésta ocasiona el perjuicio con alguna autonomía respecto de una acción humana: caída de material desde un edificio. El artículo 1113 del Código Civil también distingue entre el hecho del hombre con las cosas y los daños producidos por el vicio o riesgo de la cosa. producto de la revolución industrial. la culpa no se presumía. en el hecho del hombre con la cosa del artículo 1113 hay una presunción de culpa por la cual el autor se libera acreditando la falta de culpa. Adviértase que. 3. Originariamente. etc. Daños causados por el vicio de las cosas. ello puede ocurrir porque tiene un vicio o porque su dinámica impide que el hombre las domine o dirija. mostraron la injusticia que significaba mantener estos postulados: el obrero lesionado por el estallido de una caldera debía probar la culpa del patrón. la víctima de una maquina que cortó su brazo.  Daño causado con las cosas: 95 . las cosas escapan al control del hombre. aquí la influencia causal del hombre aparece desdibujada y oculta: la cosa misma tiene participación activa en el suceso. negligencia. Pero a diferencia de lo que acontecía en el derecho francés. En estos casos. sea un cuasidelito (por ejemplo. Daños causados con las cosas. incendio por defecto de la instalación eléctrica de un local. caída de un árbol sobre un automotor. sea para cometer un delito por ejemplo. Los daños producidos por el maquinismo. disparo de arma de fuego).Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> resultado por impericia. El concepto de “hecho de las cosas” no desconoce que se encuentra subyacente un obrar personal: no custodiarlas convenientemente. el hecho del hombre con la cosa obligaba a la víctima a probar la culpa del autor. En los daños por el hecho de una cosa. Daño causado por el riesgo de las cosas. El hecho del hombre con la cosa se configura cuando el autor del hecho dañoso se ha valido de la cosa como un instrumento dócil en sus manos. según la doctrina y jurisprudencia francesa reseñada. Otras veces. en ambos casos establece presunciones a favor de la víctima. Pero. la del guardián. el médico que utiliza imperitamente un bisturí). en cambio. etc. 2) El artículo 1113 del Código Civil: distintos supuestos: Del segundo párrafo del artículo 1113 del Código civil es posible extraer tres supuestos distintos: 1. Dicho de otro modo: se usa la misma terminología pero se le imputan consecuencias distintas. 2.

daños producidos por fallas en el sistema de frenos de un automóvil. Por ejemplo. Se critica esta doctrina por cuanto que. pero no todo riesgo se debe a un vicio de la cosa. No hay acuerdo doctrinal ni jurisprudencial acerca de cuales son los daños que encuadran en esta categoría. y los daños por riesgo o vicio derivan de cosas peligrosas.”. pues presupone siempre una actividad humana culpable. Para otro sector.. acertadamente. cuando el sujeto lesiona a otro con un palo. ya se trate de una culpa mediata (defecto de construcción o fabricación) o inmediata (defecto de conservación o mantenimiento). Todo vicio implica un riesgo. que no necesitan ser guardadas ni controladas. Por ejemplo. pues los daños causados sin que una cosa este implicada son excepcionales. pero la distinguen de los daños derivados del riesgo.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> El artículo 1113 del Código Civil párrafo segundo primera parte establece: “En los supuestos de daños causados con las cosas. el dueño o guardián. o sea. cuando ésta ha sido un mero instrumento que obedeció dócilmente a la voluntad humana. en el hecho de que se trata de cosas no peligrosas en si mismas. intrínsecamente o por fallas en su fabricación o conservación.. de fabricación o sobreviniente. aunque la ley las asimila en la imputación de consecuencias jurídicas. Otros autores.  Daños causados por el riesgo de las cosas: La noción de riesgo no se identifica con la de vicio. deberá demostrar que de su parte no hubo culpa.  Daños causados por el vicio de las cosas: Vicio es un defecto de la cosa. el factor de atribución es objetivo pues el sindicado como responsable no se libera probando la falta de culpa. El riesgo es la eventualidad posible de que una cosa llegue a causar un daño. Es decir que los <<daños con las cosas>> resultan de hechos de objetos normalmente inofensivos. de acatarla el artículo 1109 del Código Civil se convertiría en una norma residual. Por eso se ha dicho. hoy mayoritario. Para algunos los <<daños causados con las cosas>> serían los daños derivados del hecho del hombre con la cosa. para eximirse de responsabilidad. afirman que la categoría <<daños con las cosas>> exige una participación activa de ésta. 96 . Para un sector de la doctrina (Llambías) la responsabilidad derivada del vicio de las cosas se funda en la idea de culpa. que la hace impropia para su destino normal o funcionamiento regular. que aunque el dueño o guardián no hayan cometido ninguna negligencia son responsables por el vicio de la cosa.

En el primer caso.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Esta responsabilidad se funda en haber creado el riesgo del cual proviene el daño. III) Ejercicio autónomo e independiente del poder: No es guardián quien tiene la cosa pero está obligado a proceder según instrucciones u órdenes que otro le puede dar. Por ejemplo. aumenta o potencia las posibilidades dañosas. 3) Legitimados pasivos (sujetos responsables): El artículo 1113 del Código Civil sindica como responsable al dueño o guardián de la cosa. ni multiplica las posibilidades de daño en ese mismo ámbito. debe distinguirse según sean registrables o no. el empleado tiene la cosa para su patrón. pues normalmente no debiera producir perjuicios. Si son cosas muebles. las facultades de mando. La víctima debe probar que el demandado era el dueño al momento de producirse el daño. Cuando quien tiene la cosa la utiliza en interés exclusivo de otro. II) Poder fáctico de vigilancia: Significa gobierno. gobierno y control sobre la cosa. 1. 4) Régimen de la prueba y eximentes (presunciones y liberación): 97 . la ley considera propietario al poseedor de buena fe y a título oneroso. de vigilancia. En el segundo caso. Por ejemplo. DUEÑO: El dueño es el titular del derecho de dominio sobre la cosa. rige el mismo criterio que para las cosas inmuebles. Tenerla bajo el cuidado evoca el control. no es guardián. la dirección. etc. que si son cosas no robadas ni perdidas. el daño producido por una caldera debe serle imputado al propietario pues se trata de una cosa que multiplica. En cambio. Servirse de la cosa entraña un concepto económico. control o aprovechamiento económico de la cosa. se sirve de ella quien le saca un beneficio. Tratándose de inmuebles. en cuyo caso el guardián es el principal y no el dependiente. quien la aprovecha. multiplica. La noción de guardián es bifrontal por el Código se refiere tanto a quien se sirve de la cosa como a quien la tiene bajo su cuidado. Crea el riesgo quien con sus cosas. esta circunstancia también contribuye a descartar que pueda ser guardián el dependiente que usa cosas que no le pertenecen. GUARDIÁN: Guardián es la persona que tiene un poder de hecho independiente. ni potencia. se aplica la presunción de propiedad del artículo 2412 del Código Civil o sea. Para ser guardián se requieren los siguientes recaudos: I) Tenencia material de la cosa: Esta tenencia puede ejercerse por sí o por medio de un tercero. es quien figura inscripto en el Registro Inmobiliario. una máquina manual de escribir no aumenta. De ahí que no toda cosa dañadora sea en sí una cosa riesgosa. 2. aumenta o potencia la posibilidad de que un daño se produzca en su fábrica.

para eximirse de responsabilidad. es decir. rige el artículo 1109 del Código Civil y el damnificado debe probar la culpa del sindicado como responsable. existe una presunción de responsabilidad.. subsiste la responsabilidad. La prueba de que el uso ha sido contra la voluntad expresa o presunta y la de haber sido diligente en la aguarda.. Mientras tal oposición no exista. tiempo y lugar. incumbe a quien pretende liberarse... Así. existe acuerdo respecto de que solo hay una presunción de culpabilidad y por eso el dueño o guardián se libera probando que ha asumido todas las diligencias requeridas por la naturaleza del deber y las circunstancias de persona. el dueño o guardián debe probar el rompimiento del nexo causal.pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa. no cesa la responsabilidad si ha sido posible por un acto culposo del dueño o guardián. b) En los supuestos de daños causados por el vicio o riesgo de la cosa. deberá demostrar que de su parte no hubo culpa. que debe ser probada. Uso contra la voluntad es el realizado con oposición del dueño o guardián. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder”.” d) En todos los supuestos analizados. sino que debe haber oposición expresa o tácita. el dueño o guardián.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> a) Si se trata de hechos del hombre sin que las cosas estén implicadas. No basta que el agente lo haya usado sin autorización o en ausencia del responsable. el artículo 1113 párrafo segundo parte primera del Código Civil establece que: “ En los supuestos de daños causados con las cosas. c) En el caso de los daños <<causados con las cosas>>. Para liberarse. Aunque el uso sea contrario a la voluntad. el dueño o guardián se libera probando que la cosa ha sido utilizada contra su voluntad expresa o presunta. de un tercero por quien no debe responder o el caso fortuito ajeno a la cosa. 5) Responsabilidad por actividades riesgosas: 98 . Por ejemplo. el artículo 1113 párrafo segundo parte segunda del Código Civil establece que: “. esa presunción requiere de intervención activa de la cosa. conforme surge del artículo 1113 párrafo tercero del Código Civil. que el daño no se ha producido por el riesgo o vicio de la cosa sino por el hecho de la víctima. Así. dejar las llaves puestas en un vehículo estacionado en la calle.

si con anterioridad al hecho que motive su responsabilidad. entiende que el régimen del artículo 1113 se extiende al riesgo de la actividad. con o sin cosas en la causación del daño. aunque se propicia ampliar ese factor de atribución al riesgo de la actividad. Una vez transcurrido el plazo mencionado dispondrá la prohibición de circular y el secuestro del automotor. En cuanto a la solución normativa. si su domicilio fuere conocido. si el titular la hubiese otorgado. Hasta tanto se inscriba la transferencia el transmitente es civilmente responsable por los daños y perjuicios que se produzcan con el automotor. el transmitente hubiere comunicado al Registro que hizo tradición del automotor. la tenencia o la posesión de aquél. Si el peligro de una cosa hace surgir responsabilidad. Otra tesitura. revisten con relación al transmitente el carácter de terceros por quienes él no debe responder. La responsabilidad alcanza al titular de la actividad en tanto autor del riesgo. aunque no se agente del hecho dañoso y a pesar de que éste último se desconozca. si en un plazo de treinta (30) días el adquirente no iniciare su tramitación. El factor de atribución es objetivo. y que el automotor fue usado en contra de su voluntad. 6) Responsabilidad por la utilización de automotores:  Determinación legal del responsable: En primer lugar. 99 . Una interpretación literal y estricta del artículo 1113 del Código Civil entiende que dicho artículo se aplica únicamente a las cosas.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> La responsabilidad por actividades riesgosas proyecta el riesgo creado como factor objetivo de atribución a cualquier actividad humana que sea peligrosa. No obstante. La comunicación de tradición hecha al Registro producirá la revocación de la autorización para circular con el automotor. por defectuoso funcionamiento de la actividad. en su carácter de dueño de la cosa. El Registro notificará esa circunstancia al adquirente. por vía de reforma legislativa. El titular de la actividad solo se libera probando una causa ajena al riesgo. una vez transcurrido el término de 10 días sin que la inscripción se hubiere peticionado. existen dos posturas: 1. aún cuando no exista culpa en la elección o en la vigilancia del personal subordinado. 2. y aún cuando no se demuestre culpa en la organización de la actividad. e importará su pedido de secuestro. es necesario tener en cuenta que la transmisión del dominio de los automotores debe formalizarse por instrumento público o privado y sólo produce efectos entre las partes y con relación a terceros desde la fecha de su inscripción en el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor. con igual o con mayor razón debe generarla el de una actividad. se reputará que el adquirente o quienes de este último hubiesen recibido el uso.

establece que tal aparición es un riesgo normal del tránsito que debe ser previsto por todo conductor diligente. En primer lugar. la conducta de la víctima podrá o no ser concausa que disminuya los montos indemnizatorios. En otros términos. por ejemplo. aun que le fuese entregado o lo recuperase por cualquier título o modo sin antes notificar esa circunstancia al Registro. sin perjuicio de las acciones recursorias. presenta algunas particularidades en esta materia.  Accidentes en que son víctimas los peatones: Es necesario distinguir distintos supuestos: a) El accidente pudo producirse por un defecto mecánico. no hay dudas que se trata de u daño derivado de un vicio de la cosa y rige contra el dueño o guardián del auto la presunción de responsabilidad prevista en el artículo 1113 párrafo segundo parte segunda del Código Civil. todos pueden ser demandados por el total. unánimemente. La culpa de la víctima. pues un vehículo en movimiento. eximente de responsabilidad del dueño o guardián y del conductor. c) Si el daño producido por el peatón es el resultado de la intervención de dos o más vehículos. el automóvil se quedo sin frenos o estalló un neumático. pues la jurisprudencia. sólo procederá cuando se pruebe que la causa exclusiva del daño ha sido el hecho del peatón.) En todos estos supuestos debe estarse a las especiales circunstancias del caso: la liberación total del conductor o del dueño y el guardián. en caso contrario. en custodia del organismo de aplicación. crea un “consumo de seguridad social”. por ese solo hecho. son los diversos demandados quienes deben probar que su intervención no ha sido causa adecuada del daño. quien lo entregará al adquirente cuando acredite haber realizado la inscripción y previo pago del arancel de rehabilitación para circular y de los gastos de estadía que hubiere ocasionado. ¿Qué ocurre con los peatones que no cumplen las disposiciones de tránsito? (por ejemplo. la presunción de responsabilidad pesa sobre los dueños o guardianes de todas las cosas participantes. En este caso. cabe destacar que la sola presencia de un peatón distraído no excluye la responsabilidad del conductor del automotor. b) El accidente pudo producirse no por un defecto mecánico del automóvil sino por otra causa. cruzan por un lugar distinto a la senda peatonal. el transmitente no podrá hacer uso del automotor. 100 . circulan por el asfalto.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> El automotor secuestrado quedará bajo depósito. el peatón no está obligado a investigar la mecánica del accidente. el perjuicio causado por el automotor debe tipificarse como daño derivado del riesgo de la cosa. Una vez efectuada la comunicación. En tal supuesto. etc.

de un tercero por el cual no debe responder. El artículo 1124 del Código Civil dispone: “El propietario de un animal. 7) Daños causados por animales: El Código Civil argentino regula los daños producidos por animales en el Capítulo I del Título IX “De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos”.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>>  Colisión de dos o más automotores: La situación de hecho que planteamos es la de dos automotores que estando en movimiento impactan y se causan daños. se hubiese soltado o extraviado sin culpa de la persona encargada de guardarlo. cada propietario o guardián debe afrontar los daños que causó al otro. salvo que pruebe que el daño proviene de una causa que le es extraña (el hecho del damnificado. no comprenden los daños producidos por animales que son res nulius. • Fuerza mayor o culpa de la víctima. son causales específicos de liberación: • Extravío o soltura: Dispone el artículo 1127 del Código Civil: “ Si el animal que causó el daño. en cuanto a las causales de liberación. Además. La misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiere mandado el animal para servirse de él. 1. salvo su recurso contra el propietario”. cesa la responsabilidad del dueño”. del caso fortuito o la fuerza mayor). Los repertorios jurisprudenciales exhiben en la actualidad pocos casos de responsabilidad por el hecho de los animales. Animales domésticos: Tratándose de animales domésticos. En consecuencia. En tal caso. en el caso en que el daño causado por el animal hubiese 101 . Los artículos que siguientes distinguen. doméstico o feroz. los daños causados por animales domésticos y los ocasionados por los feroces. dando base subjetiva a la responsabilidad de los primeros y objetiva para los segundos. establece el artículo 1128 del Código Civil: “Cesa también la responsabilidad del dueño. lo cual supone que éste pertenece a alguien o está al servicio o al cuidado de alguien. es responsable del daño que causare. Esto no se debe a que los animales no causen daños sino a la dificultad práctica para encontrar el sujeto responsable. las normas en estudio se refieren a la responsabilidad del dueño o guardián del animal.

Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> provenido de fuerza mayor o de una culpa imputable al que lo hubiese sufrido”. El caso fortuito se configura por el hecho imprevisible e inevitable. en el momento que ha causado el daño. porque el daño que hubiese causado el animal no estuviese en los hábitos generales de su especie”. ésta ingresa en una propiedad privada cerrada no obstante que carteles visibles indican la existencia de un perro guardián. La culpa de la victima puede ser exclusiva o concurrente. Hay culpa de la víctima si. El artículo 1126 párrafo primero del Código Civil establece que: “ La responsabilidad del dueño del animal tiene lugar aunque el animal. hubiere estado bajo la guarda de los dependientes de aquél”. en este último caso. un caballo causa un daño espantado durante un terremoto. En cambio. no configura fuerza mayor la rabia del animal o la circunstancia de que la reacción del animal no estuviese en los hábitos generales de su especie. Si el animal ofendido provocó al ofensor. ofreciendo abandonar la propiedad del animal”. Animales feroces: El artículo 1129 del Código Civil establece: “El daño causado por un animal feroz. Bolilla nº 13: Responsabilidad de las personas jurídicas: 1) La responsabilidad en la órbita extracontractual: el artículo 43: La cuestión de determinar si las personas jurídicas son responsables por los daños causados por los hechos ilícitos ejecutados por sus directores o administradores -responsabilidad extracontractual. En tal caso. por ejemplo. Por ejemplo. • Por el abandono: establece el artículo 1131 del Código Civil: “ El propietario de un animal no puede sustraerse a la obligación de reparar el daño. el dueño de aquél no tendrá derecho a indemnización alguna”. el dueño o guardián del animal no se libera de responsabilidad en los siguientes casos: • En caso que estuviese a cargo del dependiente. será siempre imputable al que lo tenga. y aunque el animal se hubiese soltado sin culpa de los que lo guardaban. • Cuando la reacción del animal no estuviese en los hábitos generales de su especie: establece el artículo 1126 párrafo segundo del Código Civil: “No se salva tampoco la responsabilidad del dueño. según las 102 . aunque no le hubiese sido posible evitar el daño. En cambio. una liberación parcial.” El Código Civil también prevé el supuesto de que un animal cause un daño a otro animal.ha sido objeto de distintas soluciones. 2. será indemnizado por el dueño del animal ofensor si éste provocó al animal ofendido. el artículo 113o establece: “El daño causado por un animal a otro. de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio. produciendo.

Por lo tanto. que responde de forma directa por sus consecuencias. en las condiciones establecidas en el título: "De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos"”. Daños causados por quines la dirigen o administran: Dice el artículo 43 que las personas jurídicas responden por los daños que causen quienes las dirijan o administren. La amplia mayoría de los autores nacionales enseñan que en razón de la teoría del órgano. las personas jurídicas son creadas artificialmente por el Estado y sólo tienen capacidad de derecho para los fines de la institución. Se sostiene que es excesivo atribuir a la persona jurídica todos los daños producidos en ocasión de las funciones. 2. 1. Se entiende que el daño se ha producido en ejercicio de las funciones cuando éste se generó durante desempeñando la labor encomendada y no otra. Responden también por los daños que causen sus dependientes o las cosas. Dispone el artículo 43 del Código Civil: “ Las personas jurídicas responden por los daños que causen quienes las dirijan o administren. y a la luz del nuevo artículo 43 del Código Civil. Esta terminología utilizada por el legislador ha motivado a más de una crítica. La ley parece marcar una línea separatoria entre los daños producidos por quienes dirigen o administran el ente y los causados por los dependientes. se entiende que el daño se produjo “en ocasión de las funciones” cuando la función ha brindado la oportunidad o ha facilitado notoriamente el acaecimiento del perjuicio. por cuanto el mandato conferido lo es sólo para la celebración de actos lícitos.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> diferentes teorías acerca de la naturaleza jurídica de las personas jurídicas. de modo que sus actos lícitos o ilícitos son actos de la persona jurídica. En cambio. Teoría de la realidad: Esta teoría considera que la persona jurídica actúa por medio de sus órganos que forman un todo con la entidad. En esta formulación quedan comprendidos los daños producidos por delitos. la responsabilidad de la persona jurídica sólo queda comprendida cuando se ha enriquecido por efecto del acto ilícito de su representante y en la medida de ese enriquecimiento. en ejercicio o con ocasión de sus funciones. todos los actos que realicen quienes la administran y representan. En el estadio actual. aún cuando no pueda afirmarse que la función sea su causa adecuada. Actúan por medio de sus representantes. quienes nunca pueden comprometer la responsabilidad de la entidad por la comisión de actos ilícitos. pues esta expresión comprende aquellos supuestos en que no existe una 103 . en ejercicio o n ocasión de sus funciones. Teoría de la ficción: Para esta teoría. deben ser imputados a la persona jurídica. no se discute que las personas jurídicas deben responder por daños en las mismas condiciones que los seres humanos. cuasidelitos o por factores de atribución de tipo objetivos.

en las condiciones establecidas en el título: "De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos" ”. puede repetir lo que hubiese pagado.  En el ámbito de las sociedades comerciales. todo cuanto tubo que pagar a terceros damnificados por los actos de los cuales 104 . 3) La acción de repetición de la persona jurídica contra sus administradores o representantes: El artículo 1123 del Código Civil establece la posibilidad de repetir contra los autores materiales de los daños ocasionados. Daños causados por los dependientes de una persona jurídica: La segunda parte del artículo 43 del Código Civil establece que: “Responden también por los daños que causen sus dependientes o las cosas. en cambio. del dependiente o doméstico que lo causó por su culpa o negligencia ”. exigiendo sólo una razonable vinculación entre el daño y la función.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> verdadera relación de causalidad adecuada entre el daño y la función. el artículo 59 de la ley de Sociedades Comerciales establece que: “Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. La norma es genérica y no hay razones para sostener que no comprenda la acción de repetición contra quien dirige o administra una persona jurídica. contra quienes las dirijan o administren. defiende la tesis amplia. Es decir que las personas físicas y las jurídicas responden por el hecho de sus dependientes y por las cosas de las que se sirven bajo los mismos requisitos y extensión. y no puede compensarlos con los beneficios que por su industria o cuidado le hubiese proporcionado en otros negocios”. por los daños y perjuicios que resultaren de su acción u omisión ”. que tutela más adecuadamente a las víctimas. Otro sector. al decir: “El que paga el daño causado por sus dependientes o domésticos. De este conjunto de disposiciones surge que la persona jurídica puede repetir. A esta solución se llega no sólo por la aplicación analógica del artículo 1123 del Código Civil sino por una serie de disposiciones complementarias. el artículo 1725 del Código Civil establece que: “Todo socio debe responder a la sociedad de los daños y perjuicios que por su culpa se le hubiere causado. En este sentido. ilimitada y solidariamente. tales como:  En el ámbito de las sociedades civiles. Es necesario tener en cuenta que. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables. el artículo 54 dispone que: “El daño ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no siéndolo la controlen constituye a sus autores en la obligación solidaria de indemnizar sin que puedan alegar compensación con el lucro que su actuación haya proporcionado en otros negocios”. la responsabilidad de la persona jurídica no excluye la de las personas físicas que actuado por ella.

Función legislativa: Esta función está principalmente a cargo del Poder Legislativo. pretender que la soberanía implique infalibilidad es un absurdo pues nunca la soberanía puede ser sinónimo de impunidad. en consecuencia. mal podía haber responsabilidad allí donde existe soberanía. La actividad de los legisladores puede comprometer la responsabilidad estatal. En efecto. aún las leyes constitucionales pueden ocasionar daños reparables. 105 . el artículo 87 de la Ley de Contratos de Trabajo establece: “El trabajador es responsable ante el empleador de los daños que cause a los intereses de éste. como mínimo. La acción de repetición deducida contra un dependiente de la persona jurídica con quien se está unido por un vínculo laboral tiene ciertas particularidades. las leyes de expropiación). El reconocimiento de la responsabilidad estatal no ha sido fácil. 4) La responsabilidad del Estado:  Introducción: La posibilidad de que el Estado cause daños son innumerables. limitación que incluye responder frente a los administrados por los actos o hechos dañosos. si la ley dictada es inconstitucional. Cualquiera de estas tres situaciones puede producirse porque alguien que depende o pertenece al Estado se comporta culposamente o aún sin culpa.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> aquellos son autores. los jueces pueden condenar a la reparación si se dan los presupuestos de la responsabilidad por actos lícitos. porque funcionó mal o porque funcionó tardíamente. cuando la acción de regreso es intentada por la persona jurídicaempleador hay que acreditar que el dependiente actuó. se sostenía que el soberano no se equivoca y. la actividad que realiza es tan variada que los riesgos que asume pueden alcanzar los tipos más dispersos. En los orígenes. en otros términos. no caben dudas de la reparación de los daños y perjuicios producidos a los habitantes por su aplicación. Pero. por dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones ”. Puede ocurrir que sean las propias leyes las que disponen la indemnización (por ejemplo. siempre que puedan probar que los sujetos físicos que la administraban o representaban actuaron con culpa o dolo. El “Estado de derecho” presupone una autolimitación de sus propios poderes por parte del Estado. pero aún cuando nada digan. Pero. En consecuencia. con culpa grave. Estos daños puede producirse por tres razones: porque el servicio estatal no funcionó.  Las funciones del Estado y la reparación de los daños: El Estado ejerce infinidad de funciones que lineal y algo simplísticamente podríamos clasificarlas en: 1. la simple culpa del dependiente que no alcanza gravedad debe ser considerada un riesgo empresarial absorbido por la persona jurídica.

en otros casos el factor es el dolo o la culpa grave del juez que resuelve una cuestión con notoria impericia o con el propósito de beneficiar a la parte a la que el derecho no le asiste. para realizar un embalse que producirá un beneficio importante y evidente a la comunidad. el daño moral y el daño material.  La reparación de los daños provenientes de las actividades lícitas del Estado: Se entrecruzan aquí dos valores trascendentales: la función lícita del Estado que beneficia a la comunidad toda y el daño sufrido por un particular. del enriquecimiento sin causa. Otros autores. por parte del funcionario que la ejerce. Con respecto al fundamento de esta responsabilidad. sufrió pena de prisión y luego se reabre el proceso y se prueba su inocencia). si una persona fue condenada. etc. de la igualdad ante las cargas públicas. entre quienes se encuentra Marienhoff. entienden que deben aplicarse los principios emergentes de la ley de expropiación. la de tener justicia. Respecto de la extensión del deber de reparar. que también merece tutela del ordenamiento jurídico. Los factores de atribución son diversos: a veces el servicio está mal organizado.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 2. se han formulado muy diferentes teorías: de la expropiación. lo cual implica que sólo se repara el daño emergente pero no el lucro cesante. y su ejercicio requiere. el Estado inunda campos que pertenecen a particulares. de los derechos adquiridos. Se caracterizan porque tienen el poder de analizar y dirimir la razonabilidad de las directivas y además porque pueden impartir órdenes a otras personas que se encuentran jerárquicamente 106 . En realidad. del sacrificio especial. Función ejecutiva: Está normalmente a cargo del Poder Ejecutivo. Por ello es que se ha dicho que el Poder Judicial es el único profesionalizado del Estado. Algunos autores. Por ejemplo. de un título habilitante. 3. como enseña Marienhoff. sostienen que son aplicables los principios generales de la responsabilidad civil y. que se muestra como el ejecutor de la mayoría de los servicios públicos. Este fue el último campo en el que se reconoció la responsabilidad estatal. La función judicial: Esta función responde a una necesidad básica de la sociedad. por lo tanto. Esta fue la primera órbita donde se reconoció la responsabilidad del Estado y desde el punto de vista cuantitativo es la más importante. serían reparables tanto el daño emergente como el lucro cesante. en otros casos. la solución no es unánime. el fundamento no es otro que el Estado de Derecho y sus postulados. el factor reside en la igualdad ante las cargas públicas (por ejemplo. 5) La responsabilidad de los funcionarios públicos: Los funcionarios públicos son aquellos que dirigen o administran la persona jurídica.

Una de ellas. III. un gobernador. Tradicionalmente han existido consideraciones particulares en cuanto a la responsabilidad de los “profesionales universitarios”. En sentido amplio. su responsabilidad emana directamente de los artículo 11109 o 1072 del Código Civil. Un hecho u omisión del funcionario: el artículo requiere que el funcionario haya actuado u omitido. entre otras cosas. un intendente. deben extremar su diligencia 107 . como personajes líderes de la sociedad. La norma pone en un pie de igualdad a la acción (entendida como manifestación de la voluntad que produce un cambio en el mundo exterior) y a la omisión. su opuesto es el "aficionado" o el "amateur". se han formulado dos líneas de pensamiento.). por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les están impuestas. conceptúa la antijuridicidad teniendo en cuenta “el valor” resguardado por el ordenamiento jurídico. son comprendidos en las disposiciones de este título”. No se exige la tipicidad penal pero si la contrariedad clara con el ordenamiento jurídico. la conducta del agente debe contrariar las disposiciones que emergen directamente de las leyes. los profesionales. Existen tres presupuestos necesarios para la procedencia de la responsabilidad del funcionario: I. puesto que vive del producido de ese quehacer. nos dice que cuanto mayor es el deber de obrar con cuidado y previsión. Bolilla nº 14: Responsabilidad de los profesionales liberales: 1) Introducción: Es profesional quien realiza una tarea con habitualidad y afán de lucro. egresados de esas altas casas de estudio con un título habilitante para el ejercicio de una actividad predominantemente intelectual. se apega al formalismo y exige la llamada antijuridicidad formal.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> en situación inferior. Otra línea de pensamiento. II. El artículo 1112 del Código Civil establece que: “ Los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones. funcionario es todo aquél que realiza funciones esenciales y específicas del Estado (por ejemplo. exclusiva y excluyente. a:  El arte 902 del Código Civil. traduciendo un principio de ejemplaridad. etc. es decir. reglamentos. decretos. un legislador. Actuación del agente en el ejercicio de la función pública: Si el agente no actúa en ejercicio de su función. Cumplimiento irregular de las obligaciones legales: Con respecto a este requisito. Estas consideraciones especiales en torno a la responsabilidad de los profesionales universitarios se debe. mayor es la consecuencia dañosa por la cual el agente debe responder. etc. un juez.

la casi totalidad del quehacer profesional. dependiente del Estado. por cierto tiempo o para un quehacer determinado. que da pie a la prueba por todos los medios disponibles. o bien. para la prueba verbal o por presunciones.  En la contraprestación dineraria a cargo del cliente.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>>  en el cumplimiento del quehacer encomendado. se brinda a través de una situación contractual. la actividad específica que le compete y para la cual se encuentra habilitado por su título. Los servicios prestados extracontractualmente son escasos. o de las atenciones brindadas por el profesional-funcionario. es el caso del médico que atiende a un peatón desvanecido en la vía pública. cuya posesión es inexcusable y cuya ignorancia da pie a comportamientos erróneos o equivocados por los cuales se debe responder. es extraña a los actos de comercio. exigiendo entonces la prueba por escrito. de donde si lo calificamos como de locación de servicios le aplicaremos la escasa regulación que el Código trae para esa figura. El profesional y su cliente celebran un contrato. estando prestado el servicio se configura un "principio de ejecución". arto 1634. Y dentro de los contratos civiles.  En el compromiso asumido por el profesional. Puede ser una relación civil -la actividad profesional tiene esta índole. por su importancia económica supera por lo general el mínimo del arto 1193. En tales hipótesis suele hablarse de una función a cargo de los profesionales. La naturaleza jurídica del contrato que liga al profesional con su cliente puede ser variada. cuando se le da un encargo de celebrar actos jurídicos por el cliente.o una relación regulada por el derecho laboral o del trabajo. y si bien la prueba. 108 . oneroso para el Estadopatrón. El avance de las ciencias hace que en cada una de las ramas del saber profesional existan conocimientos sólidos y precisos. un mandato. El proyecto de Unificación Legislativa apunta a salvar esta omisión y brindar al contrato que nos ocupa una regulación específica. del arto 1190 y normas complementarias. de brindar sus servicios. es gratuito para el ciudadano-cliente. Interesa señalar que el Código Civil no se ocupa en especial del contrato de prestación del servicio profesional.  El acuerdo puede formalizarse verbalmente o por escrito. puede tratarse del de "locación de servicios". librado a la inspiración o a la intuición. Lo característico del servicio profesional reside:  En la falta de subordinación técnica y económica. en un servicio que. a brindar su servicio profesional. no es siempre y necesariamente la misma. por el cual el primero se compromete. del de "locación de obra". no es verdad que todo sea opinable. 2) El contrato de prestación de servicios: La mayoría. contra el pago de un precio en dinero.

el profesional corre con la prueba que de su parte "no hubo culpa".en las que la prestación de hacer. etcétera). un servicio o trabajo. En los últimos tiempos se ha esclarecido el panorama de la manera siguiente: para supuestos que pueden ubicarse entre los denominados de "obligaciones de medio". Este distingo. Por tanto. siendo el autor de su exposición moderna el jurista francés Demogue. por lo que resultan de aplicación las reglas que rigen la responsabilidad de este signo. se conoce en doctrina como: "obligaciones de medio y de resultado". que le ha impedido cumplir. nada hay en ella de particular que difiera de los principios esenciales que gobiernan el derecho de daños en general. consiste en brindar al acreedor (cliente) un resultado (por ejemplo.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 3) La obligación asumida por el profesional: Hemos destacado que entre el profesional y su cliente' se celebra un y si media un contrato nos ubicamos. la partición en una sucesión) y aquellas otras prestaciones profesionales que comprometen al deudor solamente a realizar ciertas actividades que son las que normalmente conducen a un resultado (por ejemplo. 109 . Dentro de la variada gama de actividades profesionales es posible distinguir entre aquellas locaciones . que lo interviene quirúrgicamente. tanto en el ámbito de la actuación judicial como extrajudicial se desenvuelve en el plano contractual. abogado que pacta la redacción de un contrato. que se expresa en la fórmula "no culpa". que aconseja un tratamiento.o profesiones. en otros casos -obligaciones de medio. en el ámbito de la responsabilidad contractual. un puente. se trata de una labor personal. 4) La responsabilidad de los abogados: La responsabilidad de los abogados constituye un capítulo importante dentro del amplio campo de la denominada responsabilidad profesional. Frecuentemente se está conteste en que la relación jurídica existente entre el abogado y su cliente. en lo fundamental. tiempo y del modo que las partes lo hubieren convenido. constructor que se compromete a levantar un edificio. en la ciencia o arte de que se trata. el abogado que como apoderado o patrocinante lleva una causa contenciosa. si pretende. a cumplir en el lugar. lógicamente. eximirse en hipótesis que 'pueden calificarse como "de resultado". El autor sostenía que mientras en unos casos -obligaciones de resultado.el profesional sólo cumple y se libera cuando alcanza el resultado final o último. objeto de la obligación. El profesional es deudor de una prestación de hacer. frente a la pretensión de indemnización esgrimida por el cliente. permite llegar al resultado apetecido. por lo común y corriente.la liberación se logra cumpliendo con el hacer que normalmente. el médico que atiende a un enfermo. construir un camino. debe demostrar la injerencia de un hecho extraño.

siendo ésta comprensiva de todas las afecciones y trastornos de orden psiquiátrico. así como cuando actúa extrajudicialmente. En cambio. 1069 Y canes. en general se estima que se está frente a una obligación determinada o de resultado en lo que concierne a los actos de su específica incumbencia. 5) La responsabilidad médica:  Mala praxis médica: Existirá mala praxis en el área de la salud. Cód. abarca 110 . en reclamos de esta naturaleza. psicológico. Civ. laborales. cuando se provoque un daño en el cuerpo o en la salud de la persona humana. Cód. cuando hubiere actuado con negligencia. Cuando el abogado actúa como consultor o asesor. individuales y de relación. Penal). puede ser tanto patrimonial o material (arts. y 29. En unos casos se podrá tratar de una locación de servicios. El daño susceptible de derivar de una actuación impropia del abogado. La frustración de la probabilidad de éxito en el reclamo judicial intentado con motivo de la inadecuada actuación del abogado se debe medir. 1068. impericia en su profesión o arte de curar o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo con apartamiento de la normativa legal aplicable. imprudencia o desidia. La amplitud del concepto. Civ. patrocinante o defensor en causa penal.) como moral (arts. extendiéndose el concepto tanto a la salud física como a la mental. como consecuencias de un accionar profesional realizado con imprudencia o negligencia. 1) En primer lugar debe existir un daño constatable en el cuerpo. el resarcimiento de daños y perjuicios causados por la actuación negligente de un profesional no debe necesariamente coincidir con el monto reclamado en el juicio perdido. Por tal razón. o en la salud. 1078. diligencia y prudencia encaminados a lograr un resultado satisfactorio. Sólo se exonerará de responsabilidad demostrando la incidencia de una causa ajena. en otros se estará frente a una locación de obra o a un mandato. sea este daño parcial o total. entendido como organismo. en el ámbito judicial. sino con el que probablemente hubiera fijado el órgano judicial. cuando el abogado actúa como apoderado o procurador. en función de la "chance" perdida.. Únicamente debe poner de su parte todos sus conocimientos. Cód. a los fines de la determinación del monto del resarcimiento de los daños y perjuicios reclamados. con incidencia en las demás personas. su obligación es simplemente de medios. en función de los elementos acercados al tribunal.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> Dependerá de las circunstancias particulares de cada relación jurídica nacida entre el abogado y el cliente caracterizar la vinculación existente entre los mismos.. 1099. Sólo será responsable por los daños y perjuicios causados. limitado en el tiempo o permanente.

es decir con dolo delictual. por parte del profesional de la salud. salvo hipótesis de excepción. que están indicadas y forman parte de los estudios en las profesiones de la salud.216/67 y 10/03. como ser: 1.  Naturaleza de la relación: La doctrina. los casos en que el servicio del galeno no son requeridos por el paciente. 2) En segundo lugar. en los intentos de suicidio. b) Negligencia: Es entendida como la falta de cuidado y abandono de las pautas de tratamiento. como ser: cuando la asistencia es prestada espontáneamente o en contra de su voluntad. de mesura. el daño causado debe necesariamente originarse en un acto imprudente o negligente o fruto de la impericia o por el apartamiento de las normas y deberes a cargo del causante del daño o apartamiento de la normativa vigente aplicable. 23. d) Inobservancia de los Reglamentos y/o Apartamiento de la Normativa Legal Aplicable: El ejercicio de la Medicina. por la obtención del título profesional y el ejercicio de la profesión.132.. asepsia y seguimiento del paciente.873 y por sus Decretos Reglamentarios Nº 6.El régimen legal aplicable a la relación médico paciente es el derivado de la órbita contractual. permiten a los profesionales. Ello no excluye supuestos específicos y excepcionales de responsabilidad extracontractual. c) Impericia: Está genéricamente determinada por la insuficiencia de conocimientos para la atención del caso. a la par que les referencia sobre las conductas debidas e indebidas. se proyecta inclusive sobre prácticamente la totalidad de las actividades del afectado. mantener presente la buena praxis.Cada Provincia y también las Municipalidades. discernimiento y buen juicio debidos. sino por una persona distinta. que usualmente revisten tanto el carácter de imperativas como orientativas para el eficaz cumplimiento y prestación de dichos servicios. que se presumen y se consideran adquiridos. por la ley 17. si la acción 111 . y en el mismo sentido la aplicación de la jurisprudencia se orientan en que la responsabilidad de los médicos debe encuadrarse en las reglas del incumplimiento de las obligaciones y no en la responsabilidad extracontractual. de la cautela..Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> no solo el daño directo al individuo. dictan Leyes y Reglamentos atinentes al desempeño de las profesiones destinadas al servicio de la salud. en el orden Nacional están regidas genéricamente.Su conocimiento y permanente lectura. Veamos: a) Imprudencia: La imprudencia es entendida como falta de tacto. por cuanto la mayoría de las veces se trata de la inejecución de un previo acuerdo de voluntades. la Odontología y las actividades de colaboración profesional de la salud. precaución. 2. sino que por extensión. cuando el médico ha cometido un delito criminal o actúa con intención de causar daño.

El criterio contractual se sustentaba en que la utilización del servicio asistencial no es obligatoria para el particular. se encuentra en crisis en razón de la vigencia de la teoría de la carga probatoria dinámica que impone la prueba a quien está en mejores condiciones de producirla. siempre queda un alea (lo que es criterio de la obligación de medios). del incumplimiento de las obligaciones como principio de la responsabilidad médica. Se ha venido sosteniendo. el criterio señalado precedentemente. sin perjuicio de que en lo que respecta al sujeto pasivo las obligaciones a su cargo no revistan naturaleza pecuniaria. caso contrario puede originar una presunción en su contra. Se señala que la en derecho médico. propia de una relación de naturaleza obligacional. sino. ya que estaríamos en presencia del contrato a favor de un tercero. para una obligación de medios. Ello es así por cuanto que cuando se trata del cuerpo humano. Sin embargo podría involucrarse dentro de la órbita contractual la situación por la que el servicio del galeno es requerido por una persona distinta del paciente. Nadie puede garantizar el resultado de un tratamiento médico o de una intervención quirúrgica cuando existen factores que escapan al control del obligado.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> resarcitoria es promovida iure propio por los damnificados indirectos por la muerte de la victima. Cuando la atención galénica va dirigida a un incapaz de hecho que no puede comunicarse. no hay lugar para una obligación de resultado. indudablemente no es el damnificado. Si el contrato celebrado entre el facultativo y el paciente es nulo por carecer de algunos de sus elementos esenciales. A lo sumo. No obstante. sino que necesita de su consentimiento. Tratándose de obligaciones de medios. se puede exigir del médico que cumpla fielmente con su deber de prudencia y diligencia. quien ocupa tal posición ventajosa. En el supuesto de la mala praxis médica. con respecto a los hospitales públicos que el deber genérico de asistencia se concreta en una prestación particularizada. el factor de atribución es subjetivo y corresponderá a la víctima probar que el profesional no puso toda la diligencia necesaria para alcanzar el resultado deseado. 112 . en la mayoría de los casos. Esta obligación es de resultado aun en el caso en que vaya referida a los actos puramente médicos. Por otra parte también se ha advertido que la clasificación en obligaciones de medio y de resultado no constituye “una summa divisio” que pueda resolver el universo de situaciones. 4.  La responsabilidad de los establecimientos médicos: Las clínicas y demás establecimientos médicos asumen una obligación tácita de seguridad por la cual garantizan al paciente que no sufrirá daño alguno con motivo de la atención médica y paramédica. caracterizada por la existencia de derechos y deberes recíprocos. 3. o por la presencia de cualquier otro defecto trascendente.

siendo insuficiente la prueba de su no culpa. es procedente la indemnización de los daños y perjuicios causados. 198 y 199: la fidelidad mediante el adulterio del inc. cómplice o instigador. y el abandono subyace en la separación de hecho conforme al último párrafo del arto 204. Es obvio que son antijurídicas las conductas descriptas en el arto 202 como causales de separación personal. 202 y 204. todos los comportamientos señalados. para patentizar la transgresión de la obligación de seguridad por parte del ente asistencial. Los incs. todas ellas asimismo causales de divorcio (art. cuando viola una norma de deber destinada a la protección de intereses 40. En ambos supuestos se infringe también el deber de asistencia conyugal. La conducta es antijurídica cuando infringe mandatos o prohibiciones del ordenamiento jurídico. Bolilla nº 15/ 16: Otras responsabilidades especiales: 1) Responsabilidad por el divorcio y la separación personal: No obstante el silencio de la legislación y la disposición de un régimen sancionador del culpable de la separación personal y del divorcio. la antijuridicidad. es decir. será necesaria la comprobación de la culpa del profesional a título individual. con 113 . 202 constituyen comportamientos antijurídicos por violar prohibiciones implícitas en el conjunto del ordenamiento que resultan de deberes jurídicos sobreentendidos: el de respetar la vida ajena en el inc. como autor principal. De manera que el establecimiento podrá eximirse de responsabilidad si colabora con el médico en la demostración de su no culpa. a saber. en la separación personal y de divorcio en sí mismos. 4 la cohabitacion a través del abandono voluntario y malicioso del inc. Los presupuestos de la responsabilidad civil extracontractual. 2~ y 3~ del art. Por lo tanto. la imputabilidad. 2 pár. De ahí que la clínica para eximirse de responsabilidad deberá demostrar la ruptura de la relación causal. 214). el daño y la relación de causalidad.) y. Sin perjuicio de ello. se detectan en las conductas configurativas de causales de separación personal y de divorcio contencioso y en la del cónyuge que dio causa a la separación de hecho (arts. Los incs. 1 la asistencia moral que implica el respeto recíproco mediante las injurias graves del inc. 1 4 y 5 describen conductas específicamente violatorias de los deberes jurídicos que impone el matrimonio conforme a los arts. y en razón de que la obligación de seguridad va referida a un deber de medios.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> De comprobarse la culpa y corresponderle responsabilidad del profesional a título individual. el deber de responder del establecimiento surge en forma automática o más bien objetiva. 5. 2 que se refiere a la tentativa contra la vida del otro cónyuge o de los hijos comunes o no. 3. el de respetar los derechos y abstenerse de violados cometiendo delitos o instigando a cometerlos en el inc. asimismo. en cualquiera de las formas posibles.

que la noticia publicada no sea falsa. Mosset Iturraspe lo explica de esta manera: "Toda la doctrina. esto es. fue tu negligencia. Así se ha sostenido que "la libertad de prensa tutela el derecho de publicar impunemente. al menos. imprudencia. buenos motivos y fines justificables. con veracidad. sino acciones u omisiones que persiguen un resultado 'a sabiendas y con intención'. nuestro homenajeado excluye. sino también la subjetiva por culpa. la culpabilidad comprensiva del dolo y la culpa. 14 Y 32 de la Constitución.. de un contacto permanente con los mismos. y el derecho a la privacidad. 206). a) Veracidad. plantea en el derecho constitucional argentino una aparente colisión entre dos principios: la libertad de prensa. hasta la atribución de la tenencia. La norma es aceptable en interés del menor e1 pero tiene los alcances de una verdadera sanción para el inocente que. no sólo la responsabilidad objetiva. Tratándose de las causas que llevan al divorcio. aunque ella no sea necesariamente la intención de dañar. 2) Daños producidos por la prensa: El problema de la responsabilidad civil por la publicación de noticias falsas. no descuidos o abandonos en el obrar. pues una información inexacta puede ser publicada sin 114 . la magistratura o los individuos". si bien superado en condiciones para la crianza y educación de los hijos por el otro progenitor. para que la libertad de información sea protegida y no dé lugar a responsabilidad civil. resultante del arto 19 de la Carta Magna. pues la legislación se inclina por el más apto de los progenitores (art. Un daño moral de indiscutible peso resulta para el cónyuge inocente de verse privado de la tenencia de los hijos. impericia la que originó el evento perjudicial".. son estrictamente hechos dolosos y no culposos. asegurada por los arts. uno y otro principio son conciliables. No hay constancia alguna de culpa en la separación personal o el divorcio por presentación conjunta ni en los decretados por la causal de separación de hecho en el supuesto contrario al recién mencionado ni en la hipótesis del arto 203.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> excepción del previsto en el arto 203. La acción antijurídica imputable es punible si no ocasiona un daño (según lo dispone el art. comportamientos queridos por su autor. Ello no equivale a exigir su absoluta veracidad.1067). Es esencial. injuriosas y calumniosas. coincide en que no cabe aquí otra imputación que la subjetiva o sea la fundada en un reproche a la conciencia del autor: tú lo quisiste o. Escribe al respecto que las causas de divorcio constituyen ". son antijurídicos y cumplen con el primer presupuesto de la responsabilidad civil extracontractual. tanto nacional como extranjera. autoral y judicial. En el caso de la separación o el divorcio las manifestaciones de daño patrimonial y daño moral son múltiples. Sin embargo. gozaba. La conducta antijurídica ha de ser imputable a su autor. En esta cuestión sólo cabe la imputabilidad moral o subjetiva. aunque lo publicado afecte al gobierno.

En tales casos. al haberse adoptado todos los recaudos razonablemente exigibles a fin de cerciorarse de la seriedad de la fuente de la cual emana (art. y la indicación de la fuente informativa. Cód. que es señalado como potencialidad calumniosa o difamatoria. por tanto. en efecto. máxime cuando se trata de noticias con evidente potencialidad calumniosa o difamatoria. redacción y presentación de la publicación. y que apunta al contenido de la información que se suministra. se ahonda innecesariamente en cuestiones intrascendentes. en todo caso difundir el informe atribuyendo directamente su contenido a la fuente. o de aseguramiento de la seriedad de la fuente que la proporciona.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> culpa. juega la regla del arto 1071 del Cód. prudente y compatible con el resguardo de la dignidad individual de los ciudadanos. la información a los datos suministrados por la propia realidad. Entonces. y. la 115 . para infundirle mayor vigor o lograr un impacto sensacionalista. se utilizan títulos que no armonizan con el contenido de la noticia. Por tanto. con mengua de la reputación o de la reserva de las personas aludidas 21. no puede considerarse tal la exigencia de que su desenvolvimiento resulte veraz. cabe también -como ha señalado la Corte en el caso "Costa" imputársela al propietario o editor que incurre en otras formas menores de atribución de responsabilidad cuasidelictual por la comisión de actos culpables o abusivos. Además de la responsabilidad por la falsedad. utilizando un tiempo de verbo potencial o guardando en reserva la identidad de los implicados en el hecho ilícito". En ciertos casos. en esos casos: " Si no es dudoso que debe evitarse la obstrucción o entorpecimiento de la prensa libre y de sus funciones esenciales. según la cual constituye ejercicio abusivo de los derechos -y no recibe. que fueron señalados primero por la jurisprudencia norteamericana y más tarde por la argentina: el tenor de la publicación. cabe la responsabilidad por las consecuencias dañosas que puedan resultar para los afectados aun a pesar de que la noticia publicada sea exacta. Ello no implica imponer a los responsables el deber de verificar en cada supuesto la exactitud de una noticia sino de adecuar. se dejan de lado reservas que la debieran integrar. se ha de concluir en que. es necesario que ella sea suministrada dentro de límites de objetividad que apuntan a la forma.. la moral y las buenas costumbres. amparo legal. 902. Civ. impidiendo la propalación de imputaciones falsas que puedan dañada injustificadamente. Pues una misma noticia puede ser publicada correcta o abusivamente. Civ. Juegan aquí dos factores. b) Buenos motivos y fines justificables: Más allá de la exigencia de veracidad de la información.el que contraría los fines que la ley tuvo en mira al reconocerlos o el que excede los límites impuestos por la buena fe. que aparece claramente expuesta en las causas "Campillay" y "Costa". se omiten precisiones. Se dijo. o términos asertivos en lugar de condicionales. proceder que sólo traduce un distorsionado enfoque del ejercicio de la importante función que compete a los medios de comunicación social tal cual debe desarrollarse en la sociedad contemporánea.). primeramente. en nuestro derecho positivo.

como lo decía Aristóteles en su "Ética a Nicómaco".. 1077. el daño material que se hubiese causado al aludido en la publicación.. no significa -ni en ese caso específico ni en los demás en que pueda caber responsabilidad civil por la difusión de noticias. Como lo señaló la Corte Suprema en el caso "Costa". las sanciones penales y civiles impuestas a tales actos constituyen el dique de contención para un recto y prudente ejercicio del derecho conferido por la Constitución.. respectivamente. y el art. al delito de calumnia o de injuria y a la acusación calumniosa. que faculta al juez a ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar si ello es procedente para Una adecuada reparación. exclusivo" 22.sin que la alusión de estos últimos al solo daño material se pueda entender como una limitación a la aplicación de aquéllas. pero también el moral. con frecuencia. la situación jurídica está reglada. la equidad es la justicia del caso concreto. La reparación debe comprender en primer lugar.. a veces. la sola reparación mediante el pago de una indemnización en dinero no es. el cual" . a más de las específicas de los árts. es el efecto natural y ordinario de la ofensa. a este respecto. aluda a la fijación de una indemnización equitativa por parte del juez. 3) Responsabilidad deportiva:  El deportista y la institución a la cual pertenece: En los deportes profesionalizados. Antes bien.. suficiente. 114 del cód. Civ. norma referente al derecho a la intimidad pero aplicable también como una protección adicional al derecho al honor dada la notable vinculación que existe entre uno Y otro. la orden de publicar la sentencia reconoce un doble fundamento normativo: el arto 1071 bis del Cód. Civ. 1078 y 1109 del Cód. en virtud de la analogía entre tales delitos penales y los civiles similares. por un contrato de trabajo..Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> protección constitucional de la libertad de prensa no se ve afectada por la aplicación de las normas sobre responsabilidad civil ocasionada por el ejercicio abusivo de dicha libertad o la comisión a su amparo de delitos o cuasidelitos. al referirse a la protección de la intimidad. La circunstancia de que el arto 1071 bis del Cód. sino que debe ser integrada con la publicación de la sentencia a costa del responsable. los daños sufridos por el deportista se rigen por la Ley de Accidentes de Trabajo 9688 y las leyes específicas de la actividad Otro amplio espectro lo constituyen los deportistas ligados a 116 . que permite igual condena complementaria en los casos de injuria o calumnia propagadas por medio de la prensa. En otros términos. sino que la equidad es un criterio de fijación de la indemnización que exige valorar las circunstancias del caso y que es ínsito a la administración de justicia. Civ. 1089 y 1090 -referentes. y. en la mayor parte de los casos. en esos casos. Pen.. las normas generales de los arts.que se trate de indemnizaciones de equidad como la prevista en el arto 907 del Cód. Tal como se ha resuelto en los precedentes franceses citados. Se aplican. Civ. obviamente.

cosas arrojadas en el estadio sin poder identificar su autor... tales como pasajes. si el hijo es epiléptico y no advirtieron la enfermedad a los directivos de la institución). 1113. que cuando un menor es dejado por los padres bajo la guarda de la institución. áreas de acceso.. por dependientes o cosas de las cuales se sirven los clubes) se rigen por los principios comunes (arts. en los vestuarios.. En esta línea de pensamiento dice el arto 33 de la ley 23. por eso. por ej. en principio. por un importante sector de la doctrina y la jurisprudencia. El organizador no puede invocar que se trata de hechos de terceros por quienes no debe responder. puede invocar contra su club las reglas del mandato Los daños sufridos por menores de edad en el ámbito de custodia de las instituciones deportivas han sido motivo de diversas decisiones judiciales. Se sostiene. que consiste en que el niño sea restituido sano y salvo al término de las prácticas deportivas. pequeños viáticos. no habría razones para atribuir responsabilidad a la institución. el de las "barras bravas etc. El deportista independiente sólo tiene con el club vínculos asociativos y por ende. en los estadios y durante su desarrollo si no ha mediado culpa por parte del damnificado". responde de todos los daños ocasionados a los espectadores con motivo de la violación de este deber. La ley ha querido contemplar el llamado "hecho de la muchedumbre. ésta asume una obligación de seguridad.  Relación entre la empresa espectadores y terceros organizadora y los Entre el espectador y el organizador se celebra un contrato innominado de "espectáculo público". dice. se trata de participaciones voluntarias y gratuitas.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> ciertas instituciones sin condiciones de profesionalidad. Esta convención lleva implícita una cláusula de incolumidad por la cual el organizador asume un deber de seguridad. por ej. si el hijo practica el deporte bajo la dirección de sus padres. 1109. etcétera.. la asociación no asume frente a él ninguna obligación de seguridad. según el caso). En consecuencia. en cambio. Muchas veces existirá culpa concurrente (y hasta exclusiva) de los padres (por ej. aun cuando se paguen ciertos gastos. 117 . por lo que habrá que atender fundamentalmente a las circunstancias del caso para detectar o no conductas negligentes en la asociación que organiza la. el club responde si el menor se ahogó en una pileta que no estaba suficientemente controlada. En cambio. avalanchas producidas por los grupos in determinados. etc.184: " Las entidades o asociaciones participantes de un espectáculo deportivo son solidariamente responsables civiles de los daños sufridos por los espectadores de los mismos. el jugador federado. comidas. Mosset Iturraspe distingue entre el jugador federado y el no federado. práctica deportiva. En realidad se trata de una cuestión eminentemente fáctica. Los perjuicios causados a los deportistas fuera de la práctica pero en conexión con ella (por ej.

el protagonismo de menores en actividades de aprendizaje implica un peligro para sí mismos y también para aquellos que entran en contacto con los mismos. un vecino del estadio). Quien explota un espectáculo deportivo. a titulares de una organización de aprendizaje bajo supervisión docente. A tales efectos. Como explicación de la garantía. con proyección no sólo a los daños causados por los alumnos sino también a los sufridos por éstos y aunque no provengan de sus compañeros. Civil contempla a la actividad riesgosa. En cuanto a la responsabilidad del organizador por los daños sufridos por terceros con quienes no tiene ningún vínculo (por ej. aunque el daño ha sido producido por un tercero (por ejemplo. los integrantes de una "barra brava"). se invoca el riesgo inherente a toda empresa. las autoridades jurisdiccionales dispondrán las medidas para el cumplimiento de la obligación precedente. Por eso. pues sin él. El artículo 1117 responsabiliza indiscriminadamente a 118 . Basta la propiedad del establecimiento. el cual puede estar locado o haber sido prestado por un tercero. incluida las educativas. Por supuesto que la responsabilidad sólo cubre los hechos que tienen relación de causalidad adecuada con la actividad deportiva. la entidad no responde si el espectador falleció a raíz de un ataque cardíaco. Los establecimientos educativos deberán contratar un seguro de responsabilidad civil. se afirma que el evento deportivo ha sido la causa o concausa del daño. Es factible que surjan responsabilidades concurrentes del propietario del establecimiento y del dueño del edificio cuando el daño deriva de un riesgo o vicio de la cosa. con independencia del edificio. salvo que probaren el caso fortuito. Esta tesis supone aceptar que el arto 1113 del Cód. tiene la obligación cierta e inexcusable de tomar las medidas adecuadas para evitar estas consecuencias. Se ha instituido una responsabilidad objetiva de propietarios de establecimientos educativos. el hecho no habría acaecido).Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> pues los efectos perjudiciales dé la muchedumbre no son ni extraordinarios ni imprevisibles ni inevitables. El fundamento de la responsabilidad se sustenta en la garantía: quien es propietario de un establecimiento educativo soporta una obligación de inocuidad respecto de sus alumnos. es decir. no basta que el daño se haya producido durante el espectáculo. se ha sostenido que podría tener base en el riesgo empresarial asumido. 4) Responsabilidad de los establecimientos educativos: El articulo 1117 del Código Civil establece que: “ Los propietarios de establecimientos educativos privados o estatales serán responsables por los daños causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa. en terrenos propicios para estos desmanes.. Con frecuencia. La responsabilidad alcanza a propietarios de establecimientos educativos. La presente norma no se aplicará a los establecimientos de nivel terciario o universitario”.

por lo que. o por el causado por un alumno no identificado. La expresión “daños sufridos por alumnos” debe interpretarse en sentido amplio. En cuanto a las guarderías. descargas eléctricas). admiten las siguientes proveniencias: a) Por personal directivo. además de los que les ocasionan sus compañeros. La causación o la experimentación de un daño por un alumno: En la primera hipótesis. b) A terceros ajenos al instituto. como alusiva a las victimas inmediatas del hecho. se responde por el perjuicio sufrido por un escolar a raíz de causa desconocida. No obstante. trepar). inclusive por accidentes dentro de un ambiente inocuo para otros. destinados al cuidado material y vigilancia de los menores. así como a instituciones de aprendizaje para discapacitados. Son requisitos para que se configure esta responsabilidad. cuyas falencias físicas o mentales los exponen a mayores riesgos. agresiones).Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> propietarios de establecimientos educativos. agente o víctima. estrictamente el daño no es sufrido por éste (ha dejado de ser un sujeto de derecho). en principio. no se debería aplicar el artículo 1117. Los daños causados por alumnos engloban las siguientes hipótesis: a) Al personal docente o administrativo del establecimiento. 2. debe tener menos de veintiún años. la solución requiere determinar si constituyen establecimientos educativos o bien. la mayoría de edad debe equiparase a la emancipación. los siguientes: 1. La producción del hecho lesivo cuando el alumno agente o víctima se encontraba bajo control 119 . docente o administrativo. b) Por propio hecho perjudicial (correr. etc. por lo cual solo pueden existir damnificados indirectos (en especial. peleas. La ley no restringe los daños posibles a los daños materiales únicamente. Los daños sufridos por alumnos. que produce el similar efecto del cese de la incapacidad de los menores. En cualquiera de esos supuestos no es necesario ubicar al autor. En la hipótesis de muerte de un alumno. también debe quedar incluido el daño moral: abusos sexuales. pues la ley solo admite liberación por caso fortuito. c) Por cosas (pozos. En consecuencia. y al igual que en la responsabilidad paterna. los padres). Por eso es aplicable a jardines de infantes. Prevalece esta última opinión. 3. actitudes injuriosos de los docentes. el perjudicado puede ser un alumno o un tercero. más circunscriptamente. d) Por terceros extraños al establecimiento. discriminaciones arbitrarias. La minoridad del alumno dañador o del alumno dañado: El alumno. c) A otros alumnos (juegos.

pese a ser ajenos a la institución es un peligro que pesa sobre educados menores y que debe soportarse mediante vigilancia a cargo del personal del instituto. 4. También los que integran el plantel administrativo del establecimiento: portero. Bolilla nº 17: La acción de daños y perjuicios: 1) El ejercicio de las acciones por daños y perjuicios: La acción civil resarcitoria hace valer una pretensión de derecho privado. 120 . maestro. bibliotecario. que hace valer una pretensión represiva que se basa en el derecho público.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> de la autoridad educativa: La responsabilidad surge por daños causados o sufridos por alumnos cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa. en los horarios de aprendizaje o recreación. Todos los sucesos ocurridos dentro de la institución. a diferencia de la acción penal. que son subordinados. sino que se extiende a todo impedimento irresistible y ajeno al deudor. los propietarios quedan obligados por hechos sucedidos en actividades extraescolares o complementarias bajo control del establecimiento. El propietario del establecimiento no se libera del hecho dañoso de sus docentes. La responsabilidad comprende no sólo los supuestos en que se despliega efectiva autoridad. sino también cuando la vigilancia era debida pese a no haber existido. b.El secuestro de un niño de jardín de infantes por alguien que penetró en el establecimiento. El hecho de estos terceros. pues pueden impartir algunas directivas a los educados. No constituyen caso fortuito: a. También hay responsabilidad cuando el daño es acaecido por una causa que emana desde afuera (piedra que ingresa por una ventana).El maltrato de alumnos por terceros que ingresan al patio de una escuela o al hall de ingreso. Constituyen esta autoridad quienes ejercen funciones directivas o docentes en contacto directo con los alumnos: rector o director. deben considerarse bajo el control real o virtual de la autoridad educativa. etc.. Esto es decisivo en punto al ejercicio de las acciones por daños y perjuicios: la satisfacción del interés humano tutelado requiere una petición del titular. El caso fortuito no se ciñe a las catástrofes naturales. La culpa de la víctima o el hecho de terceros liberarán de responsabilidad si revisten los caracteres de un caso fortuito. el interés en juego es el de la víctima. Sólo se admite como eximente de responsabilidad el caso fortuito. Que el establecimiento no sea de nivel terciario o universitario. de la persona legitimada al efecto. profesor o celador. o en el ingreso o egreso de los alumnos. Igualmente.

que por él hubiese sufrido. Quedan excluidos los terceros que puedan haber sido dañados por la actitud renuente del deudor. terceros como el beneficiario de una estipulación (art. sólo es legitimado el acreedor. los sucesores universales del acreedor y en casos excepcionales. De manera tal que la legitimación activa corresponde a quien ha sufrido el daño resarcible: el damnificado. Hemos explicado que en nuestra opinión. dicha limitación no tiene sustento en texto legal alguno. que la calidad de damnificado exige sólo la certeza del perjuicio sufrido y por tanto hay siempre legitimación en favor de todo damnificado indirecto. 1078. Es posible distinguir dos clases distintas de damnificados: 1. Damnificado indirecto: es quien sin ser la víctima inmediata del daño experimenta un menoscabo a un interés propio. pues la lesión es inherente a su persona. 2. sino respecto de toda persona. es parte de la relación contractual. mientras no sea contrario a derecho. tanto el damnificado directo como indirecto se encuentra pues legitimado en los términos del arto 1079 del Cód. desde que la acepta. aunque en rigor. el titular de acción resarcitoria es exclusivamente el acreedor. Civil). obviamente. Cód. la corriente doctrinaria tradicional limita el principio a quienes hayan sufrido el daño respecto a un derecho subjetivo o interés legítimo. Tienen legitimación sí. 504. Sin embargo.  En el homicidio: Los arts. y si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. Damnificado directo: es la víctima del hecho ilícito. En cambio sí existe una limitación legal para accionar por reparación del daño moral (art. Civil para ejercer la acción resarcitoria extracontractual. 1084 y 1085 del Cód. únicamente tendrán acción los herederos forzosos. aunque sea de una manera indirecta”. por incumplimiento de las obligaciones.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 2) Legitimación activa para el ejercicio de las acciones por daños y perjuicio:  En la responsabilidad extracontractual: El artículo 1079 del Código Civil establece que: “La obligación de reparar el daño causado por un delito existe. Es decir que. Civil): sólo compete al damnificado directo. Cód. aunque sólo ostente un interés simple lesionado. También en caso de daño moral derivado de la responsabilidad contractual.  En la responsabilidad contractual: En el ámbito de la responsabilidad contractual. Civil regulan la legitimación activa para el ejercicio de la acción resarcitoria respecto de todos los hechos ilícitos (delitos o cuasidelitos) que tienen por resultado la 121 . no sólo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente.

o que invertía todos sus ingresos para la satisfacción de sus propias necesidades sin contribuir a las del hogar. que denominamos extensiva. Las normas establecen la legitimación: 1. sobre la base de lo dispuesto por el artículo 1085 del Código Civil. Del cónyuge sobreviviente y herederos del muerto. la presunción solo beneficia a la viuda e hijos menores del muerto. 1084 y 1085. la presunción se mantiene porque es conforme al curso normal y ordinario de las cosas que en algún momento la víctima habría podido realizar actividad productiva y destinar su producción a la subsistencia de su esposa e hijos menores. Así por ejemplo. en posición compartida por Pizarro. por lo que rige mientras el sindicado como responsable no demuestre lo contrario. en cuya virtud la injuria a la esposa o a los hijos. si se dice que la presunción cede cuando se prueba que el muerto no aportaba en el hogar para la manutención de los hijos. Algunos partidarios de esta idea. Civil). La doctrina señala que en este último caso. o que no trabajaba o lo hacía con resultados insuficientes. Civil). tal lo que sucede cuando se prueba que el muerto no aportaba a su familia ningún beneficio material. a fin de determinar si en verdad la presunción debe desvirtuarse. para que le sean pagados (arts. 1085. La solución del arto 1080 del Cód. sino que. De acuerdo a otra postura. representaba para éste una carga económica. ”. Sin embargo. Cód. inclusive. la ley ha establecido una presunción iuris tantum de daño. La doctrina nacional exhibe criterios no coincidentes a la hora de dar respuesta a este interrogante. b) Si el fallecido no aportaba porque era uno de los millones de desocupados o subocupados que tenemos en la penosa realidad argentina. Cód. Conforme a una posición restrictiva. Civil obedece a la idea de solidaridad familiar. la presunción legal de daño se extiende también a todos los herederos forzosos. habrá que distinguir: a) Si el fallecido no aportaba porque era un invalido. un daño indirecto para el marido 122 . extienden la misma al viudo y a los hijos mayores incapaces. Una cuestión compleja es determinar quienes son las personas que pueden ampararse en la presunción legal de daño que emerge del artículo 1084 párrafo segundo. la presunción puede ser enervada. o un anciano que ajotó toda posibilidad productiva. merced a una interpretación sistemática del ordenamiento positivo.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> muerte de una persona.  En las injurias: Dispone el artículo 1080 del Código Civil: “ El marido y los padres pueden reclamar pérdidas e intereses por las injurias hechas a la mujer y a los hijos. De cualquiera que hubiera hecho los gastos de asistencia del muerto y del funeral. 2. todas estas aseveraciones deben ser analizadas en cada caso. implica de suyo. para que se les indemnice lo que fuere necesario para subsistir (art.

. Cód.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> y los padres. estableciendo: "Puede pedir esta reparación no sólo el que es dueño o poseedor de la cosa que ha sufrido el daño o sus herederos. tanto en órbita extracontractual: "todo el que ejecuta un hecho . En caso de haberse promovido la acción contra el autor del hecho y sobrevenida la muerte de éste. Estas últimas responden. Como regla general.  En el daño a las cosas: Los arts. los herederos o sucesores universales del agente. 3) Legitimación pasiva: El problema de la legitimación pasiva importa analizar contra quién o quiénes puede deducirse la pretensión resarcitoria. El acreedor hipotecario. Propietario de las cosas dañadas. si éste hubiese sido el autor del daño". pues las enunciaciones no son taxativas): 1. si el daño irrogase perjuicio a su derecho. 506 y conc. puesto que ni una ni otra. la legitimación pasiva se transmite pues a sus herederos. sino también el usufructuario. Civil). son inherentes a la persona. corresponde al dueño de la cosa. resultan como legitimados (sin perjuicio de otros damnificados.. También son legitimados pasivos. Dispone el arto 1095: "El derecho de exigir la indemnización del daño causado por delitos contra la propiedad. para reclamar los daños causados por delitos contra la propiedad. Quedan comprendidas tanto las personas físicas como las jurídicas. 123 . y al acreedor hipotecario. "por los daños que causen quienes las dirijan o administren. De manera que de la conjunción de ambas normas. 3... El que tiene la cosa con obligación de responder de ella. Civil regulan la legitimación activa. 4. 1095 y 1110 del Cód. 1109 Cód. El arto 1110 formula una reiteración y complementación de aquella norma. Civil). en cuanto continúan la persona del causante. pero sólo en ausencia del dueño". 43. Puede también pedirlo el que tiene la cosa con la obligación de responder de ella. o la simple posesión como el locatario. 5. comodatario o depositario. aun contra el dueño mismo de la cosa hipotecada. 2. " (art. " (arts. Cód. puede ser demandado el autor del hecho. El poseedor.. o el usuario. o sea quien ha desarrollado la conducta contraria a derecho. imputable y dañosa. Por lo tanto. 505. en ejercicio o con ocasión de sus funciones" (art. Civil). como en el ámbito contractual: "el deudor es responsable . Ello. puede deducirse contra ellos la acción por pérdidas e intereses que nace de un delito o de un cuasidelito. al que tuviese el derecho de posesión de ella. y también la emergente del incumplimiento contractual. El tenedor.

con la diferencia que en este supuesto. Civil). Puede suceder que el hecho dañoso sea ejecutado no por un sujeto singular. o contra ambos conjunta o sucesivamente. La misma solución rige para los cuasidelitos (art. no se transmite al sucesor singular mortis causa. cuando el deudor recurre a un hecho del dependiente o auxiliar para ejecutar la prestación debida. También está legitimado pasivamente para ser demandado en razón de responsabilidad refleja o indirecta que le incumbe por el daño causado por otra persona (o sea. 1082. la víctima puede exigir el resarcimiento contra el autor material del daño o contra el tercero civilmente responsable (art. consejeros o cómplices. 4) Extinción de la acción resarcitoria: 124 . aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho criminal. pesa solidariamente sobre todos los que han participado en él como autores. hasta el pago íntegro de lo debido. o alguno o algunos de ellos lo hagan como partícipes. 1122. Cód. quien paga la totalidad de la indemnización o una parte mayor que la que le correspondía. En principio el acreedor sólo puede demandar a cada deudor por su parte y la mora o la culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto de los otros. el llamado "tercero civilmente responsable". ya no por el hecho propio). pero simplemente mancomunada. Civil). por los daños causados por los pupilos. salvo el menor que no alcanzó los diez años.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> También es factible la legitimación pasiva del sucesor singular a quien se hubiera transmitido la obligación de resarcir por estar comprendida. Civil dispone que la obligación de reparar el daño causado por un delito. También la pretensión resarcitoria puede ejercerse en los otros supuestos de responsabilidades reflejas:  Contra los padres.  Contra los tutores y curadores. Existirá solidaridad de los corresponsables. por los daños causados por sus hijos menores. El arto 1081 del Cód. con lo que la responsabilidad de cada uno es plena y concurrente. 1109).  Contra los directores propietarios de los establecimientos educativos. sino por varios sujetos (pluralidad). Lo mismo ocurre en materia de incumplimiento contractual. en la cesión de un contrato o de un establecimiento comercial. Cód. En todos los casos. excepcionalmente. Vale decir que se trata de una obligación plural. La solución difiere en materia de incumplimiento contractual. Sea que actúen como co-autores. cuando ello surja de la ley. por ej. etc. consejeros. el contrato. lo cual está vedado en materia de delitos (art. tiene acción de reintegro contra los corresponsables. cómplices o encubridores. En cambio..

puede ser objeto de las transacciones”. Estando en juego el sólo interés particular del damnificado. Civil respecto de las obligaciones (acciones personales). cobra específica virtualidad respecto al curso de la acción resarcitoria. Civil: "La acción por pérdidas e intereses que nace de un delito. de querella criminal contra el autor del hecho. prescribe por dos años (art.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> En torno a la extinción de la acción resarcitoria. se extingue por la renuncia de las personas interesadas". establece que “la acción civil sobre indemnización del daño causado por un delito. por aplicación de la normativa genérica prevista por el arto 4023 del Cód. pues sin daño no hay responsabilidad y sin responsabilidad no hay acción resarcitoria. emergente de un acto ilícito. Es una regla general que se desprende del arto 874 del Cód. Civil que impone la interpretación estricta de toda renuncia. desde que el hecho se produjo o se cometió. ofrecen ciertas particularidades. la prescripción corre desde que ha empezado a ser cierto y susceptible de apreciación (CSN). aunque sea de los penados por el derecho criminal. o fue conocido por el acreedor perjudicado (según la jurisprudencia. la promoción. Este plazo se comienza a contar. si el daño es continuado o prolongado en el tiempo. las hipótesis de renuncia y transacción. es suficiente con que haya tenido una razonable posibilidad de información). Civil). del Cód. La renuncia del damnificado extingue la acción resarcitoria según dispone específicamente el arto 1100 del cód. En la materia de transacción también media una específica disposición normativa. Sin perjuicio de la vigencia de todas las restantes causales de suspensión de la prescripción. Ahora bien. prescribe en el plazo de diez años. La extinción del derecho del damnificado renunciante no afecta a las demás víctimas del mismo hecho ilícito. 4037. El arto 842. En cuanto a la acción resarcitoria por responsabilidad extracontractual. en principio. Este plazo comienza a contarse desde que el incumplimiento se exteriorizó. Civil. puede él convenir con el responsable una solución que le acuerde satisfacción en alguna medida y que le permite percibir anticipadamente la indemnización. ya que no se halla regulada en el Código Civil con un plazo diferente. 5) Prescripción de la acción resarcitoria: La acción resarcitoria emergente del incumplimiento contractual. el plazo comienza a contarse desde la producción del daño. la parte. Cód. 6) Transmisión de la acción resarcitoria: 125 . Pero si el daño se manifiesta con posterioridad al hecho antijurídico (daño sobreviniente). por la víctima de un acto ilícito.

También es factible la transmisión de la acción resarcitoria por daño patrimonial. ni es factible al respecto pactar la intransmisibilidad convencional. si el propio afectado la hubiese promovido en vida. como todo derecho en general. por configurar uno de los tipos incriminados por la legislación criminal. pues contiene un valor económico. como las injurias o la difamación. para hacer valer el interés de la víctima (pretensión de derecho privado) y la penal. Se aplica la regla de la transmisibilidad mortis causa del arto 3417 del Cód. la civil resarcitoria. Cód. sólo la acción penal. la acción civil. En cuanto a las relaciones existentes entre dichas acciones. 1196. Ello importa la consiguiente viabilidad de los dos tipos de acciones. el particular (reparación del daño) y la 126 . La excepción se justifica pues una vez ejercida la acción. Cód. la cuestión difiere. adopta un contenido patrimonial Compartimos el criterio que sostiene la intransmisibilidad también por actos . y en lo penal. civil y criminal. El arto 1099 del Cód. Civil) ni ejercida la acción por los acreedores de manera indirecta (art. Civil. traducidos en los denominados sistemas de la separación y de la acumulación. que hace valer una pretensión represiva basada en el derecho público. En materia de daño moral. 1445. Según el sistema de separación (independencia). de la acción por reparación del daño moral: es inherente a la persona del damnificado y en consecuencia no puede ser cedido por su titular (art. Civil dispone: "Si se tratare de delitos que no hubiesen causado sino agravio moral. se han postulado diferentes criterios. puede transmitirse a los herederos cuando se trata de daños patrimoniales. ni de los que su naturaleza misma constituyen un obstáculo para el traspaso. El sistema es lógico pues se persiguen distintos intereses: la primera. por actos entre vivos. Sólo pasa a los herederos.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> La acción resarcitoria. en cada fuero debe tramitar la respectiva acción: en lo civil.entre vivos. teniendo en cuenta que no existe ninguna disposición expresa de la ley que lo impida. ni se trata de un derecho inherente a la persona. por confluir todos los presupuestos de la sanción resarcitoria. Bolilla nº 18: Relación entre la acción civil y la acción penal: 1) Introducción: Un hecho ilícito puede al mismo tiempo. Es decir que. por causa de muerte. y también ser punible desde el punto de vista penal. Civil). sino cuando hubiese sido entablada por el difunto". generar responsabilidad civil. la acción civil no pasa a los herederos y sucesores universales. De modo que la regla es la intransmisibilidad de la acción resarcitoria por daño moral. tratándose de daño patrimonial la acción resarcitoria es transmisible tanto mortis causa como por actos entre vivos. por una cesión de créditos.

conforme arts. Civil). existe asimismo una notoria interdependencia 2) Régimen para la acumulación de acciones: La posibilidad del damnificado de elegir la jurisdicción penal para el ejercicio de la acción civil depende de la concurrencia de las siguientes condiciones:  Que la pretensión privada se base en el mismo hecho en que se fundamenta la pretensión represiva. rige en nuestro ordenamiento jurídico el sistema de la acumulación. promoviéndola ante el juez en lo civil. ni por iniciativa del Ministerio Público). no puede luego desistir y promoverla en jurisdicción civil. conforme artículo 1101 del Código Civil. Sin perjuicio de esa posibilidad de acumulación (o unidad). De este modo se lograría una innegable economía en la actividad jurisdiccional.  Que el damnificado exprese su voluntad de constituirse en actor civil (la pretensión resarcitoria no puede ser acordada de oficio por el juez. el social (castigo al delincuente). Sin embargo.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> segunda. y en cuanto a los costos y duración del proceso. Cuando el damnificado no opta por deducir la pretensión resarcitoria en sede penal. en razón de la modificación impuesta por el arto 29 del Cód. 2. La prioridad de la jurisdicción penal (influencia del juicio penal pendiente sobre el civil). 1102 y 1103 del Código Civil. 127 . Si el damnificado elige este fuero para ejercer la acción resarcitoria. o sea iniciada y aún no agotada. De todos modos existe una notoria interdependencia entre las acciones civil y penal.  Que la acción penal se encuentre pendiente. al señalar que: "La indemnización del daño sólo puede ser demandada por acción civil independiente de la acción criminal" (art. y que el juzgador lo considere presuntivamente como titular del derecho a la reparación. que acuerda la opción para ejercer la acción civil en jurisdicción penal. Penal. 1096. basada en: 1. El Código Civil establece el principio de la independencia. Cód. Esto es lo que acontece en la mayoría de los casos de ilícitos en nuestra práctica judicial. se concreta entonces la tramitación separada de ambas acciones. en razón de que los hechos y las pruebas que sustentan ambas pretensiones son comunes. El sistema de la acumulación (o unidad) propicia que en el fuero penal pueda tramitar la acción civil junto con la penal.  Que el damnificado pueda intervenir en el juicio penal de conformidad con las normas adjetivas que rigen el proceso (Llambías). El predominio de la decisión penal (influencia de la sentencia penal sobre la civil).

De modo que la substanciación de la acción penal no impide ni que se promueva la acción civil. en que la acción criminal no puede ser intentada o continuada. Las relaciones de prejudicialidad (art. Cód. Asimismo. que en lo penal paraliza la acción como garantía de la defensa en juicio. pero que: no podría traducirse en perjuicio para el interés individual del damnificado (Mosset Iturraspe). por constituir un impedimento legal en torno a la acción penal. indulto. correspondiendo la intervención del defensor de ausentes. en cuyo caso la acción civil puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos. d) Otros supuestos de paralización temporaria o definitiva del proceso penal: por ej. ni suspende el procedimiento del juicio civil en ninguna de sus etapas anteriores al pronunciamiento del fallo. establece dos excepciones: a) Si hubiera fallecido el acusado antes de ser juzgada la acción criminal. El principio de paralización de la sentencia civil por la existencia de un proceso penal aún no fallado.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 3. El proceso continúa y recién se detiene en la etapa en que queda en condiciones para dictarse sentencia. amnistía. se consideran excepciones al principio de la suspensión de la sentencia civil: c) La hipótesis de demencia sobreviniente del imputado. la parte. Cód. 128 . Cód. La querella criminal suspende la prescripción de la acción civil (art. La renuncia a la acción civil o los convenios sobre reparación de daños. quedando entonces suspendido. Civil. Se trata de la rebeldía judicialmente declarada. 2a parte. contemplada en leyes procesales. Civil). 4. El propio arto 1101 del Cód. b) En caso de ausencia del acusado. 3) Influencia del juicio penal pendiente sobre el civil: Dispone el arto 1101. Civil). 3982 bis. Cód. importan renuncia a la acción criminal (art. Civil). 5. Esta suspensión está fundada en la necesidad de evitar sentencias contradictorias y permitir que se concrete la influencia del valor de la cosa juzgada de la sentencia penal sobre la civil. mientras que en lo civil no impide la continuación del proceso. 1104. prescripción de la acción penal. 1097.. no es absoluto. Civil: "Si la acción criminal hubiese precedido a la acción civil) o fuere intentada pendiente ésta) no habrá condenación en el juicio civil antes de la condenación del acusado en el juicio criminal". La norma impide al juez civil dictar sentencia de fondo antes que recaiga sentencia en el juicio penal pendiente.

Ni la condena civil impide la absolución penal. se haga lugar a la den1anda civil. el sentido de la sentencia civil no condiciona. recién luego de dictarse ésta. impide una sentencia penal condenatoria.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> 4) Influencia de la sentencia penal sobre la sentencia civil: Dispone el arto 1102 del Cód. se inicia o reanuda el proceso criminal basado en el mismo hecho. La doctrina coincide en el sentido de que la norma no impide. que absuelto el imputado en lo penal. ni impugnar la culpa del condenado”. en términos absolutos. entienden que cuando la absolución no se debe a ausencia del hecho o autoría. o sobre otro que con él tenga relación" (art. ni impedirá ninguna acción criminal posterior. Cód. De acuerdo a la norma. Ello significa que la sentencia penal absolutoria hace cosa juzgada e impide absolutamente la condena en lo civil. no cabe admitir la responsabilidad civil de quien por esos motivos (no haber existido el hecho o no haber intervenido en él) fue absuelto por el juez penal. si ha estado fundada en la inexistencia de acción o autoría. Civil). Todos coinciden en que la sentencia penal absolutoria en razón del principio de inocencia" por el que a falta de prueba debe absolverse. sino que admite la excepción de las "cuestiones preju- 129 . En tales casos. de modo alguno. Civil: “Después de la absolución del acusado. esto no obsta a la condena civil resarcitoria. no influirá en el juicio criminal. no se podrá tampo co alegar en el juicio civil. Sólo veda la revisión de la decisión penal en torno al "hecho principal". la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recaído la absolución". ni el rechazo de la pretensión resarcitoria. y  La culpa del condenado. no obliga al juez civil en aquellos supuestos en que civilmente se presume la culpa o el factor de atribución es objetivo. pues en jurisdicción civil la culpa puede ser apreciada con mayor amplitud. El arto 1103 del Cód. a la sentencia penal a dictarse. Y por lo tanto. La jurisprudencia y doctrina mayoritaria. sino a inexistencia de culpa. Civil: “Después de la condenación del acusado en el juicio criminal no se podrá contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito. 1105. la sentencia penal condenatoria hace cosa juzgada respecto a sus constataciones sobre dos cuestiones esenciales:  La existencia del hecho principal que constituya el delito. En tal caso. Pero el principio de no gravitación de la sentencia civil no es absoluto. intentada sobre el mismo hecho. 5) Influencia de la sentencia civil sobre la penal: En principio. La norma regula el supuesto en que no han existido causales que suspendan el dictado de la sentencia civil. "la sentencia del juicio civil sobre el hecho. como regla.

por cuanto el legislador ha considerado indispensable que previamente se resolviera la cuestión prejudicial. Las cuestiones prejudiciales establecidas por el Cód. son sólo dos: las que versen sobre la validez o nulidad de los. Civil. de la cual depende la existencia o inexistencia del delito (Trigo Represas). mientras la sentencia civil que la condiciona no haya pasado en autoridad de cosa juzgada (Llambías). 1104 in fine). En estos casos el juicio penal puede ser tramitado.Lícari Lisandro <<Derecho de Daños>> diciales" taxativamente establecidas por la ley y que obstan a la sentencia penal. pero no puede en el mismo dictarse sentencia definitiva. o sobre la calificación de las quiebras de los comerciantes (art. no habrá condenación en el juicio criminal. matrimonios. Otra postura sostiene que las cuestiones prejudiciales impiden la "iniciación" del juicio penal (Alterini). Civil: "Si la acción criminal dependiese de cuestiones prejudiciales cuya decisión compete exclusivamente al juicio civil. el arto 1104. Dispone sobre el particular. la parte del Cód. antes que la sentencia civil hubiere pasado en cosa juzgada". 130 .

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