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COMPRENDRE LORGANISATION POUR LHARMONISATION EN AFRIQUE DU DROIT DES AFFAIRES (O.H.A.D.A.

)
2me Edition

Dcembre 2008

Par Alhousseini MOULOUL Docteur en Droit

DEDICACE

A la mmoire du Prsident Kba MBAYE, ce grand architecte de lintgration juridique africaine.

La mondialisation de lconomie exige lharmonisation des droits et des pratiques du droit . LOHADA est la fois facteur de dveloppement conomique et moteur de lintgration rgionale .

M. Aregba Polo Secrtaire Permanent de lOHADA (Expos au Sminaire de sensibilisation au droit harmonis Niamey les 9 et 10 Juin 1999)

SOMMAIRE
INTRODUCTION ................................................................................................................................. 5 A- LA GENESE DE LOHADA : ...................................................................................... 6 I- Les raisons de la cration de lOHADA .................................................................. 7 1- Ltat des lgislations africaines post-coloniales.......................................... 7 2- Linscurit juridique et judiciaire ................................................................ 8 3- Les avantages de lintgration juridique ..................................................... 10 a- Les avantages lis un espace conomique juridiquement intgr ...... 10 b- Le droit, outil technique de lintgration conomique .......................... 12 II- Les atouts en faveur de lharmonisation juridique ............................................... 14 III- Le processus ayant conduit la naissance de lOHADA ................................... 16 B- LE TRAITE PORTANT CREATION DE LOHADA : .......................................... 19 I- Les objectifs de lOHADA .................................................................................... 20 II- Les Etats membres ............................................................................................... 21 III- Lentre en vigueur du Trait portant cration de lOHADA ............................ 22 IV-Le choix de la technique dintgration ................................................................ 23 1- Loption pour luniformisation ................................................................... 23 2- La prparation et ladoption des A. U. ....................................................... 25 V- Caractres des instruments juridiques de lOHADA ........................................... 27 C- LES INSTITUTIONS DE LOHADA : ..................................................................... 29 I- La Confrence des Chefs dEtat et de Gouvernement .......................................... 30 II- Le Conseil des Ministres ...................................................................................... 31 1- Composition du Conseil des Ministres ....................................................... 31 2- Fonctionnement du Conseil des Ministres .................................................. 32 3- Attributions du Conseil des Ministres......................................................... 33 III- Le Secrtariat Permanent .................................................................................... 34 1- Organisation du Secrtariat Permanent ....................................................... 34 2- Attributions du Secrtaire Permanent ......................................................... 35 IV- La Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA) ....................................... 36 1- Composition de la CCJA ............................................................................ 37 2- Comptences de la CCJA............................................................................ 39 a- Les fonctions judiciaires ........................................................................ 39 b- Le rle de la CCJA dans une procdure darbitrage ............................. 43 V- LEcole Rgionale Suprieure de la Magistrature (ERSUMA) .......................... 46 D- LE FINANCEMENT DE LOHADA : ...................................................................... 47 CONCLUSION .................................................................................................................. 50 BIBLIOGRAPHIE ............................................................................................................ 53
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SIGLES ET ABREVIATIONS
Al. Art. A.U. AU/DA AU/DSC/GIE AU/DCG AU/DS AU/PCAP AU/PSR/VE BAD BAMREL CCJA CEA CEAO CEDEAO CEE CEMAC CER CIMA CIPRES C.M ERSUMA F CFA GEPGL GIE G.P JAE Alina Article Actes Uniformes Acte Uniforme sur le Droit de lArbitrage Acte Uniforme relatif au Droit des Socits Commerciales et du GIE Acte Uniforme sur le Droit Commercial Gnral Acte Uniforme relatif au Droit des Srets Acte Uniforme sur les Procdures Collectives dApurement du Passif Acte Uniforme sur les Procdures Simplifies de Recouvrement et les Voies dExcution Banque Africaine de Dveloppement Bureau Africain et Mauricien de Recherches et dEtudes lgislatives Cour Commune de Justice et dArbitrage Communaut Economique Africaine Communaut Economique de lAfrique de lOuest Communaut Economique des Etats de lAfrique de lOuest Communaut Economique Europenne Communaut Economique et Montaire de lAfrique Centrale Communaut Economique Rgionale Confrence Interafricaine des Marchs dAssurances Confrence Interafricaine de Prvoyance Sociale Conseil des Ministres Ecole Rgionale Suprieure de la Magistrature Franc de la Communaut Financire Africaine Communaut Economique des Pays des Grands Lacs Groupement dIntrt Economique Gazette du Palais Jeune Afrique Economie
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J.O.R.N. OCAM OHADA OUA PAL PNUD PRN RA R.C.A. Rev. RIDC U.A.M. U.E. UEMOA UDEAC U.M.A UNIDA ZLE

Journal Officiel de la Rpublique du Niger Organisation Commune Africaine et Malgache Organisation pour lHarmonisation en Afrique du Droit des Affaires Organisation de lUnit Africaine Plan dAction de Lagos Programme des Nations Unies pour le Dveloppement Prsidence de la Rpublique du Niger Rglement dArbitrage Rpublique Centre Africaine Revue Revue Internationale de Droit Compar Union Africaine et Mauricienne Union Europenne Union Economique et Montaire de lAfrique de lOuest. Union Economique et Douanire de lAfrique Centrale Union du Maghreb Arabe Association pour lUnification du Droit en Afrique Zone de Libre Echange

INTRODUCTION
Depuis plus dune dcennie, les relations internationales sont marques par la mondialisation, ou globalisation des changes, qui se traduit par la construction despaces conomiques au sein desquels les frontires gographiques, vestiges de souverainets dcadentes, nont quune signification politique. La construction de ces espaces conomiques qui consacrent, le plus souvent, lintgration conomique des Etats membres, vise souvent, dune part, la promotion du dveloppement conomique et social, dautre part, celle de linvestissement priv en rendant les marchs plus attractifs et les entreprises nationales ou communautaires plus comptitives. A lheure de la mondialisation de lconomie, lorsque les principaux pays du monde se regroupent pour constituer des unions conomiques et le cas chant montaires -, il tait impratif, pour tous les pays concerns, dadopter un mme droit des affaires moderne, rellement adapt aux besoins conomiques, clair, simple, scurisant les relations et les oprations conomiques 1. Il sen suit un phnomne de mondialisation du droit qui se traduit par : - un affaiblissement de la souverainet des Etats par suite du renforcement des facilits dtablissement, de circulation des personnes, des biens, des services et des facteurs de production ; - une concordance plus ou moins grande et nette des rgimes juridiques applicables aux activits conomiques, quel que soit le lieu de leur accomplissement ; - un ensemble de droits et dobligations communs tous les acteurs conomiques o quils exercent leurs activits (Code de conduite des entreprises) ; - une tendance trs nette et constante la dnationalisation du rglement des conflits de nature conomique (arbitrage et procdures non juridictionnelles 2). Les Etats africains ne sauraient rester en marge de ce processus ; cest pourquoi des organisations ont t cres3, avec comme objectifs de raliser dabord lintgration
Jean PAILLUSSEAU, Le droit de lOHADA. Un droit trs important et original , La Semaine Juridique n 44 du 28 octobre 2004, Supplment no 5, pp 1 5. 2 Joseph ISSA-SAYEGH, Jacqueline LOHOUES-OBLE, OHADA Harmonisation du droit des affaires, Ed. BRUYLANT JURISCOPE, 2002, p. 5 et 6. 3 LUMA ; la CEDEAO et lUEMOA pour lAfrique de lOuest ; la GEPGL et la CEMAC pour lAfrique Centrale, etc. 5
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conomique, aux niveaux sous-rgional et rgional, ensuite lavnement de la Communaut Economique Africaine (CEA) et lUnion Africaine (U. A.). Certaines de ces organisations ont eu une existence phmre pour navoir pas dispos de ressources humaines et financires consquentes, dautres survivent sous perfusion de la Communaut internationale, car les Etats membres sont souvent, eux-mmes, confronts des difficults financires qui se traduisent par des appels aux institutions de Breton Wood. Les Communauts Economiques Rgionales (CER) sont les socles sur lesquels devra reposer lintgration conomique du continent africain ; mais il est apparu que dans la plupart des cas, les CER ne placent pas lintgration juridique des Etats membres au rang des priorits alors que le droit, comme on le verra, est linstrument par lequel se ralisera lintgration conomique. Les Traits fondateurs de quelques rares CER ont prvu les instruments de lintgration juridique, mais dans la grande majorit des cas celle-ci na pas connu les succs escompts. Finalement, lintgration juridique, qui devrait servir de locomotive lintgration conomique du continent africain, ne saurait se raliser travers lesdites CER. Cela explique, pour partie, que des Etats Africains aient initi des processus dintgration de certains pans du droit4 qui ne tiennent pas compte des espaces gographiques et conomiques ; ces expriences ont souvent donn satisfaction aux Etats parties. Cest dans ce contexte que lexprience duniformisation du droit des affaires des Etats africains a t lance travers lOrganisation pour lHarmonisation en Afrique du Droit des Affaires (OHADA). A- LA GENESE DE LOHADA5 : LOHADA nest pas ne de la seule initiative des seuls Chefs dEtat africains de la Zone Franc ; elle est aussi et surtout une ide, voire une exigence, des oprateurs conomiques africains qui revendiquent lamlioration de lenvironnement juridique et judiciaire des entreprises afin de scuriser leurs investissements. En effet, devant le ralentissement des investissements conscutif la rcession conomique et linscurit juridique et
Droit du Travail, droit des assurances, droit bancaire, droit de la proprit intellectuelle, etc. Sur ce processus, voir Alhousseini MOULOUL, Le rgime juridique des socits commerciales dans lespace OHADA : lexemple du Niger, Thse de Doctorat (Universit de Paris I Panthon Sorbonne), LGDJ EJA, mars 2005, pp13 20.
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judiciaire qui svissaient dans cette rgion partir des annes 1980, il sagissait de redonner confiance aux investisseurs, tant nationaux qutrangers, afin de favoriser le dveloppement de lesprit dentreprise et attirer les investissements extrieurs. I- Les raisons de la cration de lOHADA : Outre lenvironnement conomique international qui limpose, plusieurs raisons sont gnralement voques pour justifier la cration de lOHADA. En effet la diversit qui caractrise les lgislations africaines est un handicap pour la cration dun espace conomique intgr, dune part, et, dautre part, cette diversit est accompagne dune inscurit juridique et judiciaire, consquence de la vtust et de la caducit des lgislations applicables, qui dcourage les investisseurs privs. Enfin, lintgration juridique prsente plusieurs avantages car elle permet au continent africain de sinsrer dans les circuits des changes internationaux. 1- Ltat des lgislations africaines post-coloniales : Le droit hrit de la colonisation est souvent balkanis, variable dun Territoire un autre, en raison de la rgle de la spcialit lgislative en vertu de laquelle toute la lgislation coloniale ntait pas applicable ; son application aux colonies ncessite une extension spciale faite par dcrets. En effet, dans les anciennes colonies franaises le droit commercial applicable tait souvent celui du Code de commerce Franais de 1807 et les textes subsquents rendus applicables aux colonies ; le rgime gnral des socits tait rgi par le Code civil Franais de 1804, les Socits Anonymes et les SARL taient rgies, respectivement, par les lois franaises du 24 juillet 1867 et du 7 mars 1925 ; pour complter, adapter ou prciser ces textes de base, dautres textes ont t labors par le colonisateur pour tre appliqus dans les colonies6. Il rsulte de cette lgislation coloniale une certaine harmonisation juridique dans les colonies concernes. Cependant, cette pseudo - harmonisation ne concerne que ces colonies. Dans les premires dcennies qui ont suivi les indpendances, chaque Etat a lgifr dans les domaines quil estime prioritaires7, suivant maladroitement les adaptations et les modernisations ralises en France, avec comme consquence laccentuation de la balkanisation juridique du
Voir Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES OBLE, OHADA Harmonisation du droit des affaires, op cit, n 87, note n 7. 7 Voir Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES OBLE, OHADA Harmonisation du droit des affaires, op cit, n 87, notes 4 et 5. 7
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continent. Finalement, la lgislation applique dans les Etats nouvellement indpendants est devenue caduque en raison de son inadaptation aux ralits socio-conomiques actuelles et les investisseurs se heurtaient dans chaque pays un droit disparate, confus et surann 8. Me Kba MBAYE crivait : le droit se prsente dans les quatorze (14) pays de la zone franc en habit darlequin fait de pices et de morceaux. Outre cette diversit des textes, lon note galement leur inadaptation au contexte conomique actuel 9 ; il ajoute aussi que beaucoup dinvestissements ne sont concevables que sur un plan inter - tatique . En effet la mondialisation des relations conomiques impose dsormais la constitution despaces conomiques intgrs ayant des cadres juridiques harmoniss. Cet environnement international va simposer en Afrique qui tente de rpondre aux nouveaux dfis en prnant lintgration conomique du continent travers des Communauts Economiques Rgionales (CER) ; toutefois, lintgration conomique ne saurait se concevoir dans un espace caractris par la diversit juridique. Pour faire face ces dfis les Etats africains tentent, avec des succs souvent mitigs, des expriences dharmonisation juridique. 2- Linscurit juridique et judiciaire : Me Kba MBAYE avait expos, loccasion du sminaire sur lOHADA, tenu Abidjan (Cte dIvoire) les 19 et 20 avril 1993, plusieurs raisons qui militent en faveur dune harmonisation ; il dclarait, entre autres, que lmiettement de notre droit commun est un facteur ngatif de notre progrs qui ne peut tre que commun , dune part, au plan national des textes sont promulgus alors que dautres, dans le mme domaine, ne sont pas abrogs. Il en rsulte des chevauchements et les oprateurs conomiques restent dans lincertitude de la rgle de droit applicable ; cette inscurit juridique est un trs srieux handicap pour linvestissement . En sa qualit de Prsident de la Mission ayant prpar lavnement de lOHADA, Me Kba MBAYE a effectu plusieurs missions dtudes dans les Etats membres ; loccasion du sminaire dAbidjan, il expose son constat en ces termes : Tout le monde est daccord sur la ncessit de procder lharmonisation. En
Boris MARTOR et Sbastien THOUVENOT, Luniformisation du droit des affaires en Afrique par lOHADA , La Semaine Juridique n 44 du 28 octobre 2004, Supplment n 5, pp 5 11. 9 In synthse des travaux du sminaire sur lharmonisation du droit des affaires dans les Etats africains de la zone franc. P. 14 et 15. Abidjan du 19 au 20/04/1993 ; propos de la ncessit de lharmonisation, voir aussi : Joseph ISSA SAYEGH lintgration juridique des Etats africains de la Zone Franc, Revue Penant n823 Janvier Avril 1997, p. 5 et suiv. 8
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effet, tout le monde est daccord que le droit en vigueur nest plus adapt, que les rgles varient dun pays un autre, quil y a une incertitude indniable dans le corpus juridique de chaque Etat, quune inscurit judiciaire, due notamment la formation insuffisamment spcialise des magistrats, labsence de systme de formation continue, des questions de dontologie, lindigence de linformation juridique, la totale insuffisance de moyens mis la disposition des services judiciaires et bien dautres causes 10. Analysant la rglementation applicable au droit des socits dans les pays africains de la Zone Franc, Martin KIRSCH crivait son tour que : le constat unanime de la situation pouvait se rsumer par la formule suivante : inscurit juridique et judiciaire 11. Inscurit juridique car nombre de textes applicables au droit des affaires sont vtustes ; pour la plupart ils datent de la priode coloniale et souvent les oprateurs conomiques, comme les praticiens du droit, ont souvent des difficults pour connatre la rgle de droit applicable12. Il en rsulte une inscurit juridique dfinie par Philippe TIGER comme tant la situation dincertitude dans laquelle peut se trouver un oprateur conomique sur lissue dune ventuelle procdure laquelle il pourrait tre partie, et son impuissance inflchir le cours de la justice dans le sens de lquit si besoin tait 13. Cette situation cre une inscurit juridique handicapante pour les investissements. Linscurit judiciaire, quant elle, est la consquence de linsuffisance de la formation des magistrats et des auxiliaires de justice, notamment en matire conomique et financire, dune part, et, dautre part, de la modicit des moyens humains et matriels dont sont gnralement dotes les juridictions. Comme lcrit Philippe TIGER, elle se manifeste de faons trs diverses : dcisions contestables, dcisions en dlibr depuis plusieurs annes, excutions impossibles, ngligences diverses, mconnaissance des rgles de dontologie, accueil des moyens dilatoires les plus vidents et renvois rptition qui finissent par dcourager les demandeurs de bonne foi14 . Cette situation entrane deux consquences immdiates invitables : une jurisprudence instable et alatoire, et des
In synthse des travaux du sminaire dAbidjan, p. 18. M. Kirsch Historique de lOHADA , Revue Penant n spcial OHADA n 827 mai Aot 1998 pp. 129. 12 Sur la lgislation applicable au droit des affaires dans les Etats africains francophones au moment des indpendances, voir : Georges MEISSONNIER et Jean Claude GAUTRON, Analyse de la lgislation africaine en matire de droit des socits RJPIC 1976 n 3 pp. 331. 13 Philippe TGER, Que sais-je ? Le droit des affaires en Afrique OHADA . Ed. PUF, nov. 1999 P. 2. 14 Philippe TIGER, op. cit. p. 24.
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difficults dans lexcution des dcisions des juridictions. Elle entrane aussi comme consquence une perte de confiance dans le systme judiciaire des Etats africains et, subsquemment, la rticence des investisseurs. Le Ministre nigrien du Commerce et de lIndustrie dclarait, louverture du sminaire de sensibilisation au droit harmonis, organis Niamey le 09 juin 1998 : la scurit juridique et judiciaire est lune des conditions ncessaires pour instaurer de faon durable la confiance des investisseurs nationaux ou internationaux, dvelopper un secteur priv dynamique et promouvoir les changes commerciaux , dune part, et, dautre part, il ny a pas de dveloppement conomique et social durables sans un cadre juridique propice aux investissements 15. La situation qui vient dtre brivement dcrite nest pas propre aux seuls Etats africains francophones, cest aussi celle qui prvaut sur lensemble du continent africain ; ds lors, lharmonisation juridique lchelle continentale devient inluctable. 3- Les avantages de lintgration juridique16 : Lharmonisation tant largement fonde, quels sont les avantages quelle prsente ? Ces avantages sont multiples : il sagit dabord des avantages quoffre un espace juridiquement intgr, ensuite, comme nous lavons dj voqu, lintgration juridique favorise lintgration conomique qui est la voie pour raliser lUnion Africaine. Ces avantages dterminent les Etats opter pour lintgration juridique. a- Les avantages lis un espace conomique juridiquement intgr : Sur le continent africain, en tant quelle vise lamlioration de lenvironnement juridique des entreprises, lharmonisation juridique doit tre perue comme tant un outil technique de lintgration conomique qui prsente plusieurs avantages17 : - la mise la disposition de chaque Etat, de textes juridiques simples et techniquement performants, ce, quelles que soient ses ressources humaines ; - la facilitation des changes transfrontaliers et la cration des conditions de la libre concurrence ;

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Le Sahel, n 5565 du Mercredi 10/06/1998 p.2. V. Kba MBAYE, Lhistoire et les objectifs de lOHADA , op cit. 17 Voir M. KIRSCH, supra p. 1. 10

- la communication et le transfert des techniques modernes de gestion des entreprises ; - la restauration dun climat de confiance par le rglement du handicap que constitue linscurit juridique et judiciaire ; - lencouragement de la dlocalisation des grandes entreprises vers lAfrique ; - la promotion de larbitrage comme instrument rapide et discret du rglement des diffrends commerciaux ; - llimination des conflits de lois dans lespace juridiquement harmonis ; enfin, renforcer lunit africaine. Il faut galement noter que dans ltat actuel18 du droit des socits applicables dans les Etats africains, il est quasiment impossible de transfrer une socit dun Etat dans un autre sans procder une dissolution suivie dune reconstitution19, situation inconcevable dans le cadre dun espace conomique intgr. Avec lharmonisation ou luniformisation juridique, lexistence de socits de droit communautaire permet de remdier ce handicap. En outre, comme lcrivait Jean PAILLUSSEAU, il est vident que pour une entreprise qui exerce ses activits dans plusieurs pays, lunit des rgles applicables facilite considrablement ses oprations, quil sagisse de son organisation juridique, de son fonctionnement ou de ses changes commerciaux et financiers 20. Finalement, les rgions intgres sont plus attractives pour les investisseurs internationaux et possdent un ventail davantages en termes dinfrastructures et dinstitutions susceptibles de promouvoir un dveloppement durable. Elles constituent galement une voie daccs plus sre la concurrence dans une conomie globale. (.). Un droit africain des affaires lchelle continentale peut renforcer la voie vers la crdibilit de lAfrique, amliorer le flux dinvestissement et lacclration du dveloppement et avoir une influence sur la globalisation du droit des affaires dans son ensemble21 .

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Avant lentre en vigueur des Actes Uniformes. Dans ce sens voir E. CEREXHE, op. cit. p. 45 20 Jean PAILLUSSEAU, Le droit de lOHADA Un droit trs important et original , op cit. 21 Gilles CISTAC, Lintgration juridique dans tous ses tats : SADC et OHADA , op cit. 11

Concernant le modle spcifique de lOHADA, le Trait est incontestablement de nature favoriser lmergence au sein de la rgion dun vritable droit conomique indispensable pour le dveloppement durable des conomies22 . La pertinence des observations et analyses qui viennent dtre brivement voques, ne fait plus de doute. b- Le droit, outil technique de lintgration conomique23 : Lintgration rgionale est prsente dans les stratgies de dveloppement des pays africains depuis les indpendances de la dcennie 1960 ; elle a motiv la cration de plusieurs Organisations, entre autres : lUnion Montaire de lAfrique de lOuest (UMOA) en 1962 ; lOrganisation de lUnit Africaine (OUA) et la Banque Africaine de Dveloppement (BAD) en 1963. Cette option a t rgulirement raffirme, notamment, travers : lUnion Economique et Douanire de lAfrique Centrale (UDEAC), en 1964, qui devient Communaut Economique et Montaire de lAfrique Centrale (CEMAC) en fvrier 1998 ; lUnion Douanire des Etats de lAfrique Occidentale, Abidjan (Cte dIvoire) le 3 juin 1966 ; la Communaut des Etats de lAfrique de lOuest (CEAO), Abidjan le 17 mars 1973, dissoute le 14 mars 1994 ; la Communaut Economique de Dveloppement des Etats de lAfrique de lOuest (CEDEAO) en 1975 ; lUnion Economique et Montaire de lAfrique de lOuest (UEMOA) ne de la fusion de la CEAO et de lUMOA en 1994. Au niveau continental loption pour lintgration a t raffirme travers : le Plan dAction de Lagos (PAL) en 1980, le Trait dAbuja de 1991, entr en vigueur en 1994 et crant la Communaut Economique Africaine (CEA), la cration de la Confrence Interafricaine des Marchs dAssurances (CIMA) en 1992 et de la Confrence Interafricaine de Prvoyance Sociale (CIPRES) en 1993, enfin la Dclaration de Syrte en 1999.

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Franois GAULME, Lintgration rgionale dans le cadre de la Zone Franc : un mouvement prometteur , Marchs tropicaux du 15/11/1991. 23 Voir Alhousseini MOULOUL, Lintgration juridique des Etats de la SADC et les perspectives dadoption du droit des affaires de lOHADA pour lassainissement de lenvironnement juridique des affaires , Actes de la Premire Confrence internationale sur les questions de lintgration rgionale et le droit de la SADC , Universit Eduardo Mondlane du Mozambique, Maputo du 23 au 25 avril 2008 ; Adde Gilles CISTAC, Lintgration rgionale dans tous ses tats : SADC et OHADA , Actes de la Confrence internationale sur lharmonisation du droit commercial et ses avantages sur les investissements Chinois en Afrique , Universit de Macao, Facult de Droit, Macao le 27 novembre 2007. 12

Les Etats africains ont fait le choix de lintgration conomique au niveau continental travers les Communauts Economiques Rgionales (CER)24. La CEA devra tre ralise en six (6) phases qui schelonnent sur trente quatre (34) ans ; la premire phase porte sur le renforcement des CER afin quelles soient transformes en Zones de Libre Echange (ZLE), en unions douanires et en march commun. La poursuite de ces objectifs a motiv la cration dune multitude dorganisations, dont les plus dynamiques sont aujourdhui la CEDEAO, lUEMOA, la CEMAC et le COMESA, pour ne citer que celles-ci, avec les diffrentes institutions qui en relvent. Lintgration juridique est-elle ncessaire pour btir un espace conomique fiable et viable ? Le professeur Joseph ISSA-SAYEGH dfinit lintgration juridique acheve comme tant le transfert de comptences tatiques de deux ou plusieurs Etats une organisation internationale dote de pouvoir de dcision et de comptences supranationales ou super -tatiques pour raliser un ensemble juridique unique et cohrent dans lequel les lgislations nationales sinsrent ou se fondent pour atteindre les objectifs conomiques et sociaux que les Etats-membres se sont assigns 25. Etienne CEREXHE26, en parlant de lintgration des conomies des Etats de la CEE, crivait : lintgration des conomies des neuf (9) pays de la CEE par la ralisation de liberts communautaires et le rapprochement des politiques conomiques pourrait difficilement sortir ses effets dans un ensemble domin par une diversit, voire une divergence des droits. Un minimum dunit juridique simposait si lon voulait garantir la fluidit du march et lapplication uniforme des politiques communes. En dautres termes, lintgration conomique, et cest le propre de toute intgration, suppose un environnement juridique plus ou moins harmonis . En effet, comme lcrit Jean PAILLUSSEAU, pour raliser lintgration conomique des Etats africains, il faut : a- Un droit unique., b- Un droit adapt au particularisme des conomies africaines ; c- Un droit adapt aux besoins rels des entreprises, en particulier dans le domaine du financement et du management ;
Afrique Australe, Afrique Centrale, Afrique de lEst, Afrique du Nord et Afrique de lOuest. Pr. Joseph ISSA-SAYEGH lIntgration juridique des Etats Africains de la zone franc , Revue PENANT n 823 Janvier Avril 1997 pp. 5. 26 E. CEREXHE, Problmatique de lentreprise et de lharmonisation du droit des socits, RJPIC. 1978 n1
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d- Un droit qui assure la scurit des cranciers, des tiers et des investisseurs ; e- Un droit qui peut favoriser et accompagner lessor conomique des conomies des paysde la rgion toute entire 27. Selon le Pr Gilles CISTAC, lharmonisation du droit est non seulement une condition pour la russite dun phnomne dintgration mais elle peut aussi constituer un lment moteur dune intgration et ce, double titre : comme lment de rapprochement des peuples et comme lment de rapprochement des conomies 28. Convenons, enfin, avec le Pr Yves GUYON que ce nest un secret pour personne que si le droit nest pas une condition suffisante du dveloppement, il en est une condition ncessaire 29. La pertinence de ces observations ne fait aucun doute pour le cas des Etats africains. Au regard du processus actuel de globalisation, les Etats africains nont dautre choix que de consolider lintgration de leurs conomies, rduire lextraversion de ces conomies et crer des conditions favorables linvestissement. La tendance actuelle tant linternationalisation des affaires, lharmonisation juridique devient un impratif car une harmonisation bien mene favorise les changes, la libre concurrence, restaure la confiance et prpare lintgration conomique. Dans ce contexte et dans cette perspective la ncessit de lintgration juridique nest plus dmontrer ; les Chefs dEtat Africains en sont dsormais convaincus et sattelleront la concrtisation dun vieux rve facilite par plusieurs atouts. II- Les atouts en faveur de lharmonisation juridique : Les atouts30 sont un gage de russite car une intgration ne saurait russir que si elle repose sur des fondements solides et si elle est conforte par une relle volont politique rgler des problmes communs. Evoquant ces atouts, Me Kba MBAYE crivait : Il est certain que cest dans des groupements o il y a dj des traditions juridiques communes, une monnaie commune et, dans une certaine mesure, une histoire commune et une mme

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Jean PAILLUSSEAU, Le droit de lOHADA Un droit trs important et original , La Semaine Juridique, no 44 du 28 octobre 2004, Supplment no 5, pp 1 5. Adde Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES OBLE, OHADA- Harmonisation du droit des affaires, op cit, n 86. 28 Gilles CISTAC, Lintgration juridique dans tous ses tats : SADC et OHADA , Actes de la Confrence Internationale sur Lharmonisation du droit commercial et ses avantages sur les investissements Chinois en Afrique , Universit de Macao, Facult de droit, le 27 novembre 2007. 29 Yves GUYON, Conclusion , in Petites Affiches no205 du 13 octobre 2004, pp 59-63. 30 Voir Philippe TIGER, Que sais-je ? Le droit des affaires en Afrique, Editions PUF, juillet 2001, pp 12 18. 14

manire de concevoir et de btir lavenir, quil est plus facile de raliser lintgration conomique31 ; en outre, les projets qui ont le plus de chance de russir, il faut le rpter, sont ceux qui concident avec un espace conomique, culturel et montaire uniforme32 . Pour certains Etats, il faut galement ajouter : lexistence dune mme langue officielle ; le phnomne de lIslam et lexistence dun droit africain traditionnel33. Ce sont l des conditions propices la russite dune intgration, et dans lespace que constituent les Etats africains de la Zone Franc la quasi-totalit de ces conditions est runie. Mais ces conditions ne sont pas suffisantes elles seules car sans volont politique aucune construction de ce type ne saurait tre prenne. Compte tenu de la clrit avec laquelle le projet OHADA a t ralis et lenthousiasme quil a suscit34, nous sommes en droit de penser que la volont politique est relle. En effet, il sest pass moins de deux ans pour que le Trait de Port Louis soit sign, moins de deux ans pour quil entre en vigueur et moins de cinq ans pour que les sept premiers Actes Uniformes (A. U.) soient adopts35. Ce projet est galement sous-tendu par des programmes ambitieux dintgration conomique dans toutes les rgions africaines ; des organisations furent cres cet effet (BAMREL, CEAO, CEDEAO, UEMOA, etc). Enfin, lexistence dexpriences dunification est galement un atout non ngligeable36. Ce sont l des atouts indniables dont nont pas disposs certains groupes dEtats, comme les Etats membres de la CEE, ce qui a ralenti, voire entrav, lharmonisation de leurs droits et leur intgration conomique. En considration de tout ce qui prcde, on ne peut stonner de lavnement de lOHADA.

In Revue PENANT n 827, Mai Aot 1998, p. 126 et suiv., N Spcial OHADA. Adde Alhousseini MOULOUL, Le rgime juridique des socits commerciales dans lespace OHADA : lexemple du Niger, op cit, p 12 et 13. 32 Ibidem. Voir aussi : Kba MBAYE, in synthse des travaux du sminaire dAbidjan, pp. 14 et 15. 33 Sur ces aspects voir : Philippe TIGER, Que sais-je ? Le Droit des Affaires en Afrique OHADA , Ed. PUF, Nov. 1999, p. 15 et 16. 34 Voir aussi infra, communiqu final de la runion des chefs dEtat tenue Dakar les 5 et 6/10/1992. Le projet a t ralis en moins de quatre ans et des associations et clubs OHADA ont t crs dans de nombreux pays membres. 35 Voir infra. 36 Notamment : la CEE, les Etats Unis, le Commonwealth, lALENA, le MERCOSUR. 15

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III- Le processus ayant conduit la naissance de lOHADA : Lide dharmoniser les droits africains remonte Mai 1963 loccasion dune runion des Ministres de la Justice anime par le Pr. Ren David. Cette ide fut reprise par dminents juristes africains et elle connut un premier aboutissement au sein de lUnion Africaine et Mauricienne (U.A.M.) et dans la convention de lOrganisation Commune Africaine et Malgache (O.C.A.M.). Larticle 2 de la Convention Gnrale de coopration en matire judiciaire conclue entre les Etats de lOCAM, dispose : Les Hautes Parties contractantes sengagent prendre toutes dispositions en vue dharmoniser leurs lgislations commerciales respectives dans la mesure compatible avec les exigences pouvant rsulter des exigences de chacune delle ; en outre, aux termes de larticle 3 de la Convention du 5 juillet 1975 portant cration du Bureau Africain et Mauricien de Recherches et dEtudes lgislatives (B.A.M.R.E.L.), celui-ci a pour objet dapporter son concours aux Etats signataires, afin que les rgles juridiques qui y sont applicables, slaborent dans des conditions qui permettent leur harmonisation . Malheureusement, lOCAM et le BAMREL, comme nombre dorganisations africaines, nont pas t dots de crdits suffisants et eurent une existence phmre. Il a fallu attendre 1991 pour que lide dharmoniser les droits africains soit nouveau reprise loccasion des runions des Ministres des Finances de la Zone Franc, tenues dabord Ouagadougou (Burkina Faso) en Avril 1991, puis Paris (France) en octobre 1991 ; loccasion de cette dernire runion, les Ministres des Finances mirent sur pied une Mission compose de sept (7) membres, juristes et spcialistes des affaires, prside par Me Kba MBAYE. De mars septembre 1992, la Mission fit ltat des lieux en visitant les pays de la Zone Franc. Le 17 septembre 1992, Me Kba MBAYE prsente son rapport dtape la runion des Ministres des Finances. Les 5 et 6 octobre 1992, les Chefs dEtat de la Zone Franc se runissent Libreville ; loccasion de cette runion le Prsident Abdou DIOUF (Sngal) prsente lconomie du projet labor par la Mission dExperts. Les chefs dEtat dcident de ltendre lensemble des Etats africains et non plus seulement aux seuls Etats de la Zone Franc. Dans le communiqu final de cette runion on pouvait lire que les Chefs dEtat et de dlgation ont approuv le projet dharmonisation du droit des affaires conu par les
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Ministres des Finances de la Zone Franc, dcid de sa mise en uvre immdiate et demand aux Ministres des Finances et de la Justice de tous les Etats intresss den faire une priorit . Les Chefs dEtat ont ainsi adopt le rapport des sept (7) personnalits ; ils dsignent un Directoire de trois (3) membres37, charg de coordonner la prparation du Trait portant cration de lOHADA. Le Directoire prpare le projet de Trait et le soumet la runion des Ministres de la Justice, tenue Libreville les 7 et 8 juillet 1993. Le projet est adopt aprs avoir t amend et enrichi. Il est finalis Abidjan les 21 et 22 septembre 1993, par la runion des Ministres de la Justice puis celle, conjointe, des Ministres des Finances et de la Justice, runion prcde dun rapport dexperts. Enfin, le 17 octobre 1993, se tient, Port Louis (Ile Maurice), la Confrence des Pays ayant en Commun l'usage du Franais. A cette occasion le projet fut soumis la signature des Chefs dEtat et de dlgations des pays africains francophones ; le Trait portant cration de lOHADA est sign par quatorze (14) Etats38, et deux autres39 y adhrent ultrieurement pour totaliser aujourdhui seize (16) Etats parties. Ainsi, les principales tapes ayant abouti loprationnalisation de lOHADA peuvent tre rsumes comme suit40 : 1. Ouagadougou (Burkina Faso), Avril 1991 : Runion des Ministres des Finances : conception du Projet dharmonisation du Droit des Affaires en Afrique . 2. Paris (France), Octobre 1991 : Runion des Ministres des Finances : formation de la Mission de sept (7) membres. 3. De Mars Septembre 1992 : la Mission effectue des visites dans les diffrents Etats de la Zone Franc : information et sensibilisation des autorits ; tat des lgislations appliques. 4. Yaound (Cameroun), 16 Avril 1992 : Runion des Ministres des Finances ; Me Kba MBAYE prsente son premier rapport.
Prsident : M.K. MBAYE ; membres : Martin KIRSCH, Conseiller Honoraire de la Cour de cassation franaise, Avocat au Barreau de Paris, et Michel GENTOT, Prsident de la section du contentieux au conseil dEtat franais. 38 Bnin, Burkina Faso, Cameroun, Centrafrique, Comores, Congo (Brazza), Cte dIvoire, Gabon, Guine Equatoriale, Mali, Niger, Sngal, Tchad et Togo. 39 La Guine - Conakry et la Guine - Bissau. 40 Pour la chronologie complte, voir Alhousseini MOULOUL, Comprendre lOHADA, Annexe I, Editions NIN Avril 2000. 17
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5. 17 septembre 1992 : Runion des Ministres des Finances de la Zone Franc. Me Kba MBAYE prsente son rapport de mission. Le projet est adopt. 6. Libreville (Gabon), les 5 et 6 octobre 1992 : Confrence des Chefs dEtat de France et dAfrique : - Le Prsident Abdou DIOUF (Sngal) prsente lconomie du projet OHADA ; - Le projet est adopt par les Chefs dEtat africains de la Zone Franc ; - Ouverture du projet aux Etats autres que ceux de la Zone Franc ; - Formation dun Directoire de trois (3) membres prsid par le Juge Kba MBAYE et compos de Martin KIRSCH, et Michel GENTOT. 7. Dakar (Sngal), novembre 1992 : Runion des Ministres de la Justice ; dcision de cration dans chaque Etat, dune Commission de 5 membres. 8. Dakar (Sngal), les 18 et 19 dcembre 1992 : Runion des Ministres de la Justice. Les Ministres demandent au Directoire de prparer le futur Trait et dtablir lordre des priorits des matires harmoniser. 9. Abidjan (Cte dIvoire), les 19 et 20 avril 1993 : Sminaire sur lharmonisation du Droit des affaires dans les Etats de la Zone Franc. Le sminaire teste la technique de prparation des textes prvue par le Directoire. Constitution des Commissions Nationales. 10. Libreville (Gabon), les 7 et 8 juillet 1993 : Runion des Ministres de la Justice. Examen du projet de Trait. 11. Abidjan (Cte dIvoire), les 21 et 22 septembre 1993 : Runion des Ministres de la Justice suivie de celle des Ministres des Finances. Le projet de Trait est finalis. 12. Port-Louis (Ile Maurice), le 17 octobre 1993 : Runion de la Confrence des Pays ayant en commun lusage du Franais. Signature du Trait portant cration de lOHADA. 13. Ouagadougou (Burkina Faso), les 14 et 15 mars 1994 : Premier Sminaire des Commissions Nationales. Adoption dune mthode de travail commune. Une Commission Centrale, dans laquelle chaque Etat partie est reprsent, dgage un consensus permettant de finaliser chaque projet dActe Uniforme. 14. Lom (Togo), le 24 octobre 1994 : Runion des Prsidents des Commissions Nationales. Examen des avants projets des premiers Actes Uniformes.

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15. Lom (Togo), les 25 et 26 octobre 1994 : Runion des Ministres de la Justice des Etats signataires du Trait. Examen du projet de cration de lEcole Rgionale Suprieure de la Magistrature (ERSUMA) et de la mise en place des institutions de lOHADA. 16. Biarritz (France), le 8 novembre 1994 : Confrence des Chefs dEtat de France et dAfrique. Les Etats signataires du Trait OHADA soulignent son importance et dcident de se concerter pour dterminer la localisation des institutions. 17. Bangui (RCA), du 6 au 8 fvrier 1995 : Runion des Prsidents des Commissions Nationales. Adoption de lavant-projet dActes Uniforme sur le Droit Commercial Gnral (AU/DCG). 18. Bangui (RCA), le 21 Mars 1995 : Runion des Ministres de la Justice. Les Ministres jettent les bases de la localisation des institutions de lOHADA. 19. Le 11 avril 1995 : Publication de la loi (nigrienne) n 95-006 du 4 juin 1995 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier le Trait OHADA. 20. Le 18 septembre 1995 : Aprs rception des instruments de ratification de la Rpublique du Niger, par lEtat dpositaire (Sngal), le nombre de ratifications ncessaire la mise en vigueur du Trait est runi. Le Trait OHADA entre en vigueur. B- LE TRAITE PORTANT CREATION DE LOHADA : Sur le plan de la forme le Trait est compos de 63 articles rpartis entre IX titres. Le dispositif juridique quil instaure est dune simplicit remarquable. Dans le prambule les Chefs dEtat et de dlgation ont ritr leur dtermination raliser progressivement lintgration conomique de leurs Etats ce qui suppose la mise en place et lapplication dun droit des affaires harmonis afin de garantir la scurit juridique aux investisseurs. En outre, larticle 2 du Trait dtermine son objet et les domaines qui relvent du droit des affaires41. Le Trait prsente galement les instruments par lesquels se ralisera lintgration juridique (les Actes Uniformes) et les organes chargs de la supervision de la mise en uvre du projet, du contrle de lapplication des Actes et de la vulgarisation du droit harmonis.
Sur la dfinition du droit des affaires voir Henri - Dsir MODI KOKO BEBEY, La rforme du droit des affaires de lOHADA au regard de la mondialisation de lconomie , p 2, www.ohada.com . Sur le domaine du droit des affaires et les controverses quil suscite, voir Henri Dsir MODI KOKO BABEY, Lharmonisation du droit des affaires en Afrique : regard sous langle de la thorie gnrale du droit , p 2 et pp 13 15. www.ohada.com 19
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Compar aux autres Traits de mme type, le Trait OHADA prsente plusieurs particularits42 : - il envisage une unification progressive et gnrale des lgislations des Etats concerns ; - lunification envisage est dune grande ampleur car elle concerne tous les secteurs de la vie des affaires et lchelle continentale ; - la lgislation communautaire dont le Trait envisage la mise en uvre a un caractre supranational renforc dans la mesure o elle est obligatoire, abrogatoire et directement applicable dans tous les Etats parties ; - originalit aussi quant aux moyens et mthodes retenus pour atteindre les objectifs poursuivis. I- Les objectifs de lOHADA43 : Le Prambule du Trait OHADA, ainsi que ses articles 1 et 2, exposent, en termes gnraux, son objet et son domaine. Aux termes de larticle 1er Le prsent trait a pour objet lharmonisation du droit des affaires : - par llaboration et ladoption de rgles communes simples, modernes et adaptes la situation de leurs conomies ; - par la mise en uvre de procdures judiciaires appropries ; - par lencouragement au recours larbitrage pour le rglement des diffrends contractuels . Larticle 2, quant lui, numre les matires qui rentrent dans le domaine du Trait et dont la rglementation doit faire lobjet dharmonisation. LOHADA rentre dans le cadre dune vision plus globale de lintgration africaine travers une union conomique et un grand march commun 44. Cet objectif global ne peut tre atteint dans une situation de crise conomique gnralise caractrise par le ralentissement des investissements extrieurs au cours de la dcennie 1980-1990 ; ds lors il est apparu ncessaire damliorer et de rationaliser lenvironnement juridique des
Voir Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES OBLE, OHADA Harmonisation du droit des affaires, op cit, n 198. 43 Voir Me Kba MBAYE, Lhistorique et les objectifs de lOHADA , Petites Affiches, n 205, du 13 octobre 2004, pp 4-7. Adde Jean PAILLUSSEAU, Le droit de lOHADA. Un droit trs important et original , op cit ; Boris MARTOR et Sbastien THOUVENOT, Luniformisation du droit des affaires en Afrique par lOHADA , La Semaine Juridique n 44 du 28 octobre 2004, Supplment no 5, pp 5 9. 44 V. Kba MBAYE, Lhistorique et les objectifs de lOHADA , op cit. 20
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entreprises afin de rendre les marchs africains plus attractifs, en rduisant, voire en mettant fin linscurit juridique et judiciaire. En outre, lAfrique, comme la plupart des pays, est concerne par la mondialisation de lconomie. Sa consquence est la ncessit dune intgration rgionale, avec, partout, le mme droit des socits, ce qui facilite singulirement les investissements45 . LAfrique ne peut chapper au phnomne de la mondialisation, ce qui implique une adaptation continue des rgles qui rgissent les activits conomiques46. II- Les Etats membres : En vertu de larticle 53 du Trait OHADA ladhsion la nouvelle organisation est ouverte tout Etat membre de lUnion Africaine (UA) et tout Etat, non membre de lU. A., invit y adhrer dun commun accord des Etats parties. La gnralit de cette ouverture suggre que ladhsion lOHADA est ouverte aux Etats non africains. Cette gnralit est heureuse car dans le cadre de la construction des espaces conomiques, des Etats pourront y adhrer mme sils ne sont pas membres de lUnion Africaine, dune part, et, dautre part, mme sils ne sont pas situs sur le continent africain ; cependant, il est difficilement concevable que des Etats situs hors du continent africain adhrent lOHADA, aussi doit-on comprendre que louverture concerne les Etats africains non membres de lUnion Africaine. Le nombre des Etats membres de lOHADA va augmenter dans les annes, voire les mois venir car la Rpublique Dmocratique du Congo (RDC) a engag le processus de son adhsion imminente et Sao Tom et Principe a annonc son adhsion prochaine. Enfin, Madagascar et le Ghana, ont annonc leur intrt pour lOHADA. Ladhsion dun nouvel Etat se fera dans les conditions prvues par le Trait et suivant la procdure prvues par la Constitution dudit Etat ; en effet certaines Constitutions nationales prvoient lintervention du Parlement national qui doit autoriser ladhsion. Il faut galement noter que lOHADA nest pas rserve aux Etats francophones47 ; dj deux Etats, hispanophone et lusophone, en font partie tandis que le Cameroun, Etat
Jean PAILLUSSEAU, LActe Uniforme sur le droit des socits , Petites Affiches, n 205 du 13 octobre 2004, pp 19-29. 46 Voir en ce sens Jean PAILLUSSEAU, Le droit de lOHADA Un droit trs important et original , op cit. 47 Sur cette ouverture, voir Alhousseini MOULOUL, Lintgration juridique des Etats de la S. A. D. C. et les perspectives dadoption du droit des affaires de lOHADA pour lassainissement de 21
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membre de lOHADA, est un pays bilingue. Certains pays anglophones, notamment le Ghana, ont manifest leur intrt pour lOHADA. Pour favoriser ladhsion des Etats non francophones, la Confrence des Chefs dEtat et de Gouvernement de lOHADA, runie Qubec le 17 octobre 2008, a procd la rvision du Trait et introduit une disposition selon laquelle les langues de travail de lOHADA sont : le Franais, lAnglais, lEspagnol et le Portugais 48. Dsormais, les documents de lOHADA seront traduits dans ces diffrentes langues mais en cas de divergence entre les traductions, la version en Franais fait foi. Laccroissement du nombre et la diversit des Etats membres de lOHADA fera de cette organisation le vritable moteur de lintgration juridique africaine. III- Lentre en vigueur du Trait portant cration de lOHADA : Aux termes de larticle 52 al. 2 du Trait, celui-ci entre en vigueur soixante (60) jours aprs la date de dpt du septime (7) instrument de ratification. Les instruments des ratifications et dadhsion doivent tre dposs auprs du gouvernement sngalais, qui est le gouvernement dpositaire49, qui en dlivre copie au Secrtariat Permanent. Le Gouvernement dpositaire procdera lenregistrement du Trait auprs du Secrtariat de lUnion Africaine et auprs de celui de lONU conformment larticle 102 de la Charte des Nations Unies et dlivrera une copie enregistre au Secrtariat Permanent. Le 18 septembre 1995, le nombre de ratifications ncessaires lentre en vigueur du Trait fut runi la suite du dpt par le Niger de son instrument de ratification50 ; le Trait OHADA est ainsi entr en vigueur conformment son article 52 al.2. Aucune rserve nest admise au Trait51, conclu pour une dure indtermine ; il ne peut tre dnonc avant dix (10) annes dater de son entre en vigueur52. En cas dadhsion dun nouvel Etat, le Trait lui sera appliqu soixante jours aprs le dpt de son instrument dadhsion53.
lenvironnement des affaires , Actes de la Confrence Internationale sur les questions de lintgration rgionale et le droit de la SADC , Universit Eduardo Mondlane du Mozambique, Maputo du 23 au 25 avril 2008. Adde Gilles CISTAC, Lintgration rgionale dans tous ses tats : SADC et OHADA , op cit. 48 Art. 42 du Trait rvis. 49 Art. 57 du Trait. 50 En Rp. Du Niger la loi n 95-006 du 4/4/1995 (publie au JORN du 15/04/1995 p. 341) autorise le PRN ratifier le Trait portant cration de lOHADA. 51 Art. 54 du Trait. 52 Art. 62 al.1 du Trait. 22

Le 17 octobre 2008, la Confrence des Chefs dEtat et de Gouvernement de lOHADA procde la rvision du Trait de Port Louis et prcise les conditions dans lesquelles le Trait OHADA peut tre rvis savoir54 sur demande dun Etat partie adresse au Secrtariat Permanent qui la communique au Conseil des Ministres ; celui-ci apprcie la demande et ltendue de la modification suggre. La rvision ou lamendement est ensuite adopte la diligence du Conseil des Ministres, dans les mmes conditions que le Trait. Le Trait rvis ou amend est rdig en double exemplaires, dans chacune des langues de travail de lOHADA et dpos aux archives du Gouvernement Sngalais qui en remet une copie certifie conforme chaque Etat membre. IV- Le choix de la technique dintgration juridique : Les expriences dintgration juridique ont souvent vari entre deux techniques principales : lharmonisation et luniformisation. 1- Loption pour luniformisation : Pour la prparation des instruments juridiques de la nouvelle organisation, il a fallu choisir entre luniformisation ou lharmonisation. Le Pr. Joseph ISSA-SAYEGH55 dfinit ces deux mthodes en ces termes : lharmonisation ou coordination est lopration consistant rapprocher les systmes juridiques dorigine et dinspiration diffrentes (voire divergentes) pour les mettre en cohrence entre eux en rduisant ou en supprimant leurs diffrences et leurs contradictions de faon atteindre des rsultats compatibles entre eux et avec les objectifs communautaires recherchs , tandis que luniformisation ou lunification du droit est, priori, une forme plus brutale mais aussi plus radicale dintgration juridique. Elle consiste instaurer, dans une matire juridique donne, une rglementation unique, identique en tous points pour tous les Etats membres, dans laquelle il ny a pas de face, en principe, pour des diffrences . A loccasion du sminaire dAbidjan, Me Kba MBAYE explique, dans son expos introductif, le choix du Directoire : une convention unifiante peut tre applicable sans entraner lobligation dabroger le droit national ds lors que celui-ci ne lui est pas
V. Boris MARTOR et Sbastien THOUVENOT, Luniformisation du droit des affaires en Afrique par lOHADA , op cit. 54 Voir articles 61 et 63 du Trait rvis. 55 Joseph ISSA SAYEGH, Lintgration juridique des Etats africains de la zone franc, Revue. PENANT n 823 janvier avril 1997, p. 5 et suiv. Adde Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES OBLE, OHADA, Harmonisation du droit des affaires, op cit, n 92. 23
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contraire , et les lois uniformes contiennent des rgles substantielles qui doivent tre introduites dans chaque Etat pour y tre applicables. Cest la technique qui semble rencontrer la faveur des autorits politiques de nos pays les lois uniformes doivent devenir lois nationales et tre aussi compltes que possible afin de ne pas donner lieu interprtations divergentes 56. Analysant le modle dintgration choisi, Gaston KENFACK DOUAJNI crivait que le Trait de lOHADA vise doter les Etats parties dun droit uniforme dans chacune des disciplines57 numres par larticle 2 dudit Trait. Cette apprciation est galement celle de Georges TATY qui crivait que les auteurs du Trait mettaient le cap vers un droit unifi58 . Nonobstant la qualification donne par ces minents jurisconsultes, larticle 1er du Trait dispose que le Trait a pour objet lharmonisation du droit des affaires des Etats parties , dune part, et, dautre part, lOrganisation elle-mme, sappelle Organisation pour lHarmonisation en Afrique du Droit des Affaires ; enfin, Me Kba MBAYE, Responsable de la Mission dExpert puis du Directoire, crivait : Finalement, loption retenue a t lharmonisation, bien que lanalyse du systme actuellement en vigueur au sein de lOHADA, cest--dire ladoption par le Conseil des Ministres de la Justice et des Ministres des Finances, dactes uniformes qui sont immdiatement applicables sur le territoire de chaque Etat partie, soit vritablement une uvre dunification59 . A lexamen du contenu des Actes Uniformes dj adopts, on est fond conclure quil sagit plutt dune uniformisation, do leur appellation Actes Uniformes . Cette unification est ralise au moyen desdits Actes et par linstitution dune Cour Commune qui veille lapplication du droit unifi dans tous les Etats membres. Cependant, il sagit dune uniformisation inacheve ; en effet chaque Acte Uniforme contient des vides juridiques quil revient aux Etats de combler, notamment en ce qui concerne les sanctions pnales. Au terme de ce processus, des

In synthse des travaux du sminaire dAbidjan, p. 20. G. KENFACK DOUAJNI, Labandon de souverainet dans le Trait OHADA , Revue PENANT n 830, Mai Aot 1999, p.125 et suiv. Adde Henri Dsir MODI KOKO BEBEY, Lharmonisation du droit des affaires en Afrique : regard sous langle de la thorie gnrale du droit , op cit, pp 13 15. 58 G. TATY, Brves rflexions propos de lentre en vigueur dune rglementation commune du droit des affaires des Etats membres de la zone franc , Revue PENANT n 830, Mai Aot 1999, p. 227 et suiv. Adde Yves GUYON, Conclusion , Petites Affiches n 205 du 13 octobre 2004, pp 59-63 ; Jean PAILLUSSEAU, Le droit de lOHADA : un droit trs important et original , La Semaine Juridique, n 44 du 28 octobre 2004, Supplment no 5, pp 1 5. 59 In Lhistoire et les objectifs de lOHADA , op cit.
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disparits apparatront, dune part, on parlera dune harmonisation juridique, et, dautre part, lattractivit juridique de chaque Etat sera apprcie. 2- La prparation et ladoption des Actes Uniformes60 : 1. En novembre 1992, les Ministres de la Justice runis Dakar (Sngal), dcident de crer dans chaque Etat membre une Commission Nationale61 compose de cinq (5) membres et charge, au niveau national, de contribuer ltude des Actes Uniformes. Ces Commissions tiennent leur premier sminaire Ouagadougou (Burkina Faso) les 14 et 15 mars 1994. Ce sminaire consacre ladoption dune mthode de travail commune. Les Actes Uniformes sont destins instaurer une lgislation commune aux Etats membres pour rgir les matires identifies comme faisant partie du droit des affaires . Le Secrtariat Permanent prpare les projets dActes Uniformes quil propose aux Gouvernements des Etats parties ; ceux-ci disposent dun dlai de quatre-vingt dix (90) jours pour transmettre leurs observations au Secrtariat Permanent. Aux termes de larticle 7 al 2 du Trait rvis, ce dlai peut tre prorog dune dure quivalente en fonction des circonstances et de la nature du texte adopter, la diligence du Secrtariat Permanent . A lexpiration du dlai imparti le Secrtaire Permanent tablit un rapport auquel il joint les observations sus - vises et le projet dActe Uniforme ; lensemble est transmis la CCJA pour avis. Celle-ci dispose de soixante (60) jours pour mettre son avis. Au terme de ce dlai, le Secrtaire Permanent prpare le texte dfinitif du projet dActe Uniforme quil propose lordre du jour de la prochaine session du Conseil des Ministres. Cependant, une procdure non prvue par le Trait est souvent utilise : en effet, chaque Gouvernement fait examiner le projet par sa Commission Nationale qui fait des observations ou propose des amendements qui seront transmis au Secrtariat Permanent. Aprs rception des observations des Commissions Nationales, le Secrtariat Permanent

Sur cette procdure, voir Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES - OBLE, OHADA Harmonisation du droit des affaires, op cit, n 279 288, pp 123-126. 61 Au Niger, larrt n15/MJ du 1er/04/1993 porte cration et composition dune commission nationale ad - hoc charge de lharmonisation du droit des affaires dans la Zone Franc. Aux termes de larticle 2 de cet arrt la commission est prside par le vice-prsident de la Cour dAppel et comprend 5 autres membres. Cet article fut modifi par un autre arrt (n21/MJ/GS/SG) du 11/06/1993 qui, lui mme a t modifi par larrt n27/MJ//GS du 2/08/1995. Aux termes de larticle 2 de ce nouvel arrt, la commission ad hoc est prside par le secrtaire gnral du Ministre de la Justice et comprend huit (8) membres dont un vice-prsident reprsentant le Ministre des Finances et du Plan. 25

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organise une session desdites Commissions62 avant que le projet ne soit transmis la CCJA pour avis. Au regard de la procdure63 qui vient dtre dcrite, tous les Etats participent llaboration des Actes Uniformes et il est tenu compte des spcificits de chaque Etat membre travers la prise en compte des observations mises. Ainsi, bien que cela ne soit pas explicite dans le Trait, trois organes interviennent dans la prparation des Actes Uniformes : le Secrtariat Permanent, les Commissions Nationales (Etats) et la CCJA, avant quils ne soient adopts par le Conseil des Ministres de lOHADA. Cette procdure enlve aux Parlements et aux organes de lexcutif leur pouvoir lgislatif et rglementaire car les Actes Uniformes dterminent non seulement les principes gnraux mais aussi leurs modalits dapplication64. Dornavant, le pouvoir lgislatif est exerc, dans lespace OHADA, pour toutes les matires concernes par lharmonisation, par le Conseil des Ministres de cette Organisation. 2. Pour ladoption dun Acte Uniforme les deux tiers (2/3) au moins des Etats membres doivent tre prsents ou reprsents, et lActe est valablement adopt lunanimit des Etats prsents et votants. Il rsulte de cette disposition que, dune part, labstention dun Etat ne fait pas obstacle ladoption dun Acte, car seul le vote ngatif y fait obstacle, et, dautre part, chaque Etat dispose dune prrogative analogue un droit de veto pour sopposer ladoption dun Acte par un vote ngatif. 3. Une fois adopt, lActe est publi par le Secrtariat Permanent au Journal Officiel de lOHADA dans les soixante (60) jours de cette adoption. Les Actes Uniformes sont applicables dans les Etats parties, sauf disposition particulire qui pourrait tre prvue dans un Acte, quatre vingt dix (90) jours dater de la publication sus - vise. LActe Uniforme doit aussi tre publi dans le Journal Officiel de chaque Etat membre ; cette

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Bamako (Mali) les 11 et 17 octobre 1995 : Session des Commissions Nationales pour ladoption du projet dActe Uniforme sur les Socits Commerciales et le Groupement dIntrt Economique (AU/DSC/GIE). Dakar (Sngal), les 11 et 16 dcembre 1995 : Session des Commissions Nationales pour lexamen des avants projets dActes Uniformes sur les Srets, les Voies dExcution, le Droit Comptable : Adoption de ces textes. 63 Sur llaboration des Actes Uniformes voir Jacqueline LOHOUES-OBLE, Lapparition dun droit international des affaires en Afrique , RIDC-3 1999, p. 542 et suiv. 64 En ce sens voir G.KENFACK DOUAJNI, op. cit 26

dernire publicit peut tre ralise par tout autre moyen appropri 65, dune part, et, dautre part, elle na aucune incidence sur lentre en vigueur de lActe. 4. Les Actes Uniformes peuvent tre modifis la demande dun Etat membre ou du Secrtariat Permanent, suivant la procdure prvue aux articles 6 et 9 nouveau du Trait. Dsormais, les Actes Uniformes font partie de lordre juridique interne de chaque Etat partie ; les juridictions nationales comme les professionnels du droit doivent tenir compte de cette nouvelle ralit. V- Caractres des instruments juridiques de lOHADA : 1- Les dispositions du Trait et celles des Actes Uniformes sont dordre public. Toutefois, bien que la plupart des dispositions soient impratives, certains Actes peuvent contenir des dispositions suppltives ou optionnelles66. Lorsquun Acte Uniforme est entr en vigueur, il devient directement applicable et obligatoire nonobstant toute disposition contraire de droit interne, antrieure ou postrieure 67 ; il se substitue aux rgles de droit interne. Lapplicabilit directe est consacre par larticle 10 du Trait qui dispose : les Actes Uniformes sont directement applicables et obligatoires dans les Etats parties, nonobstant toute disposition contraire de droit interne, antrieure ou postrieure . Lapplicabilit directe, les caractres obligatoire et abrogatoire distinguent les Actes Uniformes des Directives europennes dont lapplication dpend de la volont des Etats qui doivent les transposer dans le droit interne ; toutefois, les Actes Uniformes se rapprochent des Rglements europens car ils sont directement applicables dans les Etats membres68. 2- Le Trait ainsi que les Actes Uniformes ont un caractre supranational. Cette supranationalit est une manifestation de labandon partiel de souverainet par chaque Etat partie au profit de lOHADA pour les matires concernes par lharmonisation69. La procdure dadoption des Actes Uniformes et leurs caractres obligatoire et abrogatoire consacrent aussi la supranationalit des instruments juridiques de lOHADA.
Article 9 du Trait. Voir Boris MARTOR et Sbastien THOUVENOT, Luniformisation du droit des affaires en Afrique par lOHADA , op cit. 67 Article 10 du Trait 68 Georges A. CAVALIER, Lenvironnement juridique des affaires en Afrique noire francophone , contribution la Confrence Internationale sur lharmonisation du droit commercial en Afrique et ses avantages pour les investissements Chinois en Afrique , Universit de Macao, le 27 novembre 2007. 69 Voir en ce sens Gaston KENFACK DOUAJNI op. cit. . Adde Philippe TIGER, op. cit. p. 32.
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Leffet abrogatoire et le caractre supranational se trouvent confirms par un avis rendu par la CCJA et aux termes duquel larticle 10 du Trait contient une rgle de supranationalit, parce quil prvoit lapplication directe et obligatoire des actes uniformes et institue, par ailleurs, leur suprmatie sur les dispositions de droit interne antrieures ou postrieures70 . 3- Si la suprmatie du droit communautaire sur les normes nationales de caractre lgislatif ou rglementaire ne semble pas poser de difficult, la question est plutt controverse en ce qui concerne la primaut de ce droit sur les Constitutions des Etats membres. En Europe, la supra constitutionnalit des Traits est loin de faire lunanimit71, tandis que dans le cas de lOHADA72, le Trait fondateur semble reconnatre implicitement la supriorit des Constitutions nationales. Quid des conflits possibles entre une norme de droit communautaire OHADA et une autre norme de droit international ? Da Cruz Rodrigues propose des critres prendre en compte pour solutionner les conflits entre normes internationales, en crivant quen rgle gnrale, ce conflit tant considr comme quivalent au conflit entre normes de droit interne, il est tranch selon les rgles usuelles (lex superior, lex posterior, hirarchie des valeurs, moindre grief, proportionnalit et harmonisation des intrts en prsence) quand on naboutit pas une interprtation qui russisse harmoniser les normes73 ; tandis que Filiga Michel SAWADOGO et Luc Marius IBRIGA74 suggrent de tenir compte galement du caractre universel ou non de la convention ou du trait, du nombre effectif de signataires et surtout des membres ayant ratifi le trait ; selon les mmes auteurs M. Carreau affirme la supriorit du droit universel sur le droit international rgional, de ce dernier sur le droit dorigine bilatrale ainsi que la supriorit de la charte constitutive des organisations internationales sur leurs droits drivs 75. Enfin, quid des conflits entre normes de droit international communautaire, notamment entre les Actes Uniformes de lOHADA et les normes de lUEMOA ? Dans ce cas, deux hypothses doivent tre distingues :
Avis no 001/2001 PC, sance du 30 avril 2001. Sur la supra constitutionnalit du droit communautaire, voir Filiga Michel SAWADOGO et Luc Marius IBRIGA, op cit. 72 Voir article 52 al 1er et article 116 du Trait OHADA. 73 In Filiga Michel SAWADOGO et Luc Marius IBRIGA, op cit. 74 Op cit. 75 Ibidem.
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- Lorsquil sagit dun conflit entre un A. U. et une norme UEMOA adopte sous la forme de Loi Uniforme (par exemple une Directive) par les Parlements nationaux, qui sont des normes de droit interne, ce sont les Actes Uniformes qui prvaudront en vertu de leur supriorit sur les lois internes 76 ; - Lorsquil sagit de conflits entre normes dapplication directe, notamment un Rglement UEMOA et un Acte Uniforme de lOHADA, on ne peut se satisfaire de ce que ces deux normes semblent, a priori, de mme niveau, et appliquer soit le critre chronologique, donc la rgle lex posterior derogant priori, ou le critre de spcialit pour appliquer la rgle specialia generalibus derogant ou la rgle generalia specialibus non derogant77. Pour solutionner ce conflit, Filiga Michel SAWADOGO et Luc Marius IBRIGA suggrent la prise en compte de quelques considrations dont il ressort que les A. U. de lOHADA prvalent : la finalit des organisations communautaires dont les normes sont en conflit, le nombre dEtats participant chaque trait constitutif et le mcanisme judiciaire du contrle de lapplication des normes 78. Finalement, dans les deux hypothses les Actes Uniformes prvalent sur les normes de lUEMOA. C- LES INSTITUTIONS DE LOHADA : Les diffrentes institutions de lOHADA, aprs la rvision du Trait intervenue Qubec le 17 octobre 2008, sont: - La Confrence des Chefs dEtat et de Gouvernement ; - le Conseil des Ministres ; - le Secrtariat Permanent ; - la Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA) ; - et lEcole Rgionale Suprieure de la Magistrature (ERSUMA). Le Trait et des Rglements fixent les rgles gnrales qui dterminent lorganisation et le fonctionnement de ces institutions79.

Filiga Michel SAWADOGO et Luc Marius IBRIGA, op cit. Voir Filiga Michel SAWADOGO et Luc Marius IBRIGA, op cit. 78 Ibidem. 79 V. Boris MARTOR et Sbastien THOUVENOT, Luniformisation du droit des affaires en Afrique par lOHADA , op cit.
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A loccasion de la runion du Conseil des Ministres de la Justice tenue NDjamna (Tchad), le 8 avril 1996, suivie de la runion conjointe des Ministres de la Justice et des Ministres des Finances, les siges des institutions ont t rpartis ainsi quil suit : - CCJA : Abidjan (Cte dIvoire) - Secrtariat Permanent : Yaound (Cameroun) - ERSUMA : Porto Novo (Bnin) Le 26 septembre 1996, les Ministres de la Justice et des Finances, runis Paris (France), procdent lattribution des siges des Institutions et la nomination des premiers responsables et des membres de la CCJA. Pour permettre lOHADA de privilgier la comptence et lintgrit dans le choix de ses cadres, la Confrence des Chefs dEtat et de Gouvernement de lOHADA, runie Qubec le 17 octobre 2008, a adopt une Dclaration mettant fin aux mesures transitoires dfinies par les Arrangements de NDjamna distribuant les postes entre certains Etats membres. En outre, larticle 49 du Trait rvis donne plus de prcisions que larticle 49 originel quant aux privilges et immunits diplomatiques dont bnficient les personnels de lOHADA. En effet, jouissent de limmunit diplomatique, non seulement les juges de la CCJA, mais aussi les fonctionnaires et employs de lOHADA.ainsi que les arbitres nomms ou confirms par (la Cour) . Toutefois, les immunits et privilges peuvent tre levs par le Conseil des Ministres, selon les circonstances. I- La Confrence des Chefs dEtat et de Gouvernement : Le Trait de Port Louis , dans sa version originelle, nayant pas prvu de Confrence des Chefs dEtat , le Sommet de Qubec du 17 octobre 2008 a remdi cette absence en prvoyant une Confrence des Chefs dEtat et de Gouvernement comme institution suprme de lOHADA. La Confrence est compose des Chefs dEtat et de Gouvernement des Etats parties. Elle est prside par le Chef de lEtat ou de Gouvernement dont le pays assure la prsidence du Conseil des Ministres 80. Elle est comptente pour connatre de toutes les questions relatives au Trait et, linstar des autres organisations multinationales, elle se runit linitiative de son
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Art. 27/1 du Trait rvis. 30

Prsident ou celle des deux tiers des Etats membres. La Confrence est valablement runie lorsque les deux tiers des Etats parties sont reprsents, et les dcisions sont prises par consensus ou, dfaut, la majorit absolue des Etats prsents81. II- Le Conseil des Ministres : Le Conseil des Ministres de lOHADA, compar aux Conseils des Ministres des autres organisations multinationales, se trouve tre original tant par sa composition que par ses attributions. 1- Composition du Conseil des Ministres : Il est compos des Ministres de la Justice et des Ministres des Finances des Etats membres. Il sagit l dune composition originale car en rgle gnrale les Conseils des Ministres des organisations sous-rgionales ou rgionales sont composs de Ministres dun mme dpartement. Trois raisons peuvent expliquer cette composition conjointe : - Dabord une raison historique car dune part, il sagit des matires judiciaires et, dautre part, lide du projet dharmonisation est une ide des Ministres de la Justice qui a t reprise par les Ministres des Finances ; - Ensuite, les domaines relevant du droit des affaires ont surtout une prdominance conomique et financire ; - Enfin et surtout, notre sens, pour responsabiliser des Ministres des Finances quant au devenir de lOHADA. En effet, nombre dorganisations ont cess dexister par manque de crdits, les Ministres des Finances tant souvent rticents pour effectuer des inscriptions budgtaires et/ou dbloquer des crdits pour des contributions aux organisations sousrgionales ou rgionales, alors mme quil existe dautres urgences ou priorits. Rticence que lon comprend aisment quand on sait les difficults financires auxquelles sont confronts ces Etats. Au del de ces considrations, la mixit de cette composition peut tre rvlatrice de la volont des Chefs dEtat de faire de cette Organisation un instrument dintgration techniquement performant et bien conduit. En effet, la prsence du Ministre de la Justice est un gage du respect des normes juridiques pour llaboration des Actes, tandis que celle du Ministre des Finances est un gage de respect des engagements conomiques et

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Art. 27/1 du Trait rvis. 31

financiers, pris par les Etats membres dans le cadre de leur intgration, le tout constituant un ensemble cohrent. 2- Fonctionnement du Conseil des Ministres : 1- La prsidence du Conseil est assure, tour de rle et par ordre alphabtique, par chaque Etat membre pour un mandat dun an. Toutefois, les Etats adhrents assurent pour la premire fois la prsidence du Conseil des Ministres dans lordre de leur adhsion, aprs le tour des pays signataires du Trait82. Lorsquun Etat nest pas en mesure dassurer la prsidence, quand elle lui revient, il est remplac par celui qui vient immdiatement aprs lui suivant lordre alphabtique ; lorsque la cause de lempchement aura cess, ledit Etat saisit en temps utile, le Secrtariat Permanent pour dcision prendre par le Conseil des Ministres, relativement son tour de prsidence. Le Trait OHADA ne mentionne pas lequel du Ministre des Finances ou de celui de la Justice, dun mme Etat, assure la prsidence du Conseil. Dans le silence dudit texte il convient de considrer que la prsidence est assure suivant la pratique dans chaque Etat membre ; aussi, le Conseil sera sans doute prsid par lun ou par lautre suivant que lEtat qui en assure la prsidence considre la prminence des aspects juridiques ou celle des aspects conomiques ou financiers. Cependant, il faut admettre quil sagit l dun dbat thorique car en rgle gnrale, sagissant surtout de questions judiciaires, le Conseil est prsid par le Ministre de la Justice. 2- Le Conseil des Ministres se runit au moins une fois par an sur convocation de son Prsident son initiative ou linitiative dun tiers des Etats parties. Lordre du jour de la runion est arrt par le Prsident du conseil sur proposition du Secrtaire Permanent de lOHADA. 3- Lorsquil est runi le Conseil dlibre valablement lorsque les deux tiers (2/3) des Etats parties sont reprsents. Chaque Etat dispose dune voix et les dcisions sont valablement adoptes la majorit absolue des Etats prsents et votants. Toutefois, les dcisions relatives ladoption des Actes Uniformes sont prises lunanimit des Etats prsents et votants.

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Art. 27/2 al 4 du Trait rvis. 32

3- Attributions du Conseil des Ministres : Aux termes de larticle 4 du Trait rvis, des Rglements pour lapplication du prsent Trait et des dcisions seront pris, chaque fois que de besoin, par le Conseil des Ministres . Celui-ci est comptent pour : - Adopter et modifier les Actes Uniformes ; - Dterminer le domaine du droit des affaires ; - Arrter les cotisations annuelles des Etats parties ; - Adopter le budget de Secrtariat Permanent et de la CCJA ; - Approuver les comptes annuels de lOHADA ; - Nommer le Secrtaire Permanent et le Directeur Gnral de lERSUMA ; - Elire les membres de la CCJA ; - Prendre les rglements ncessaires lapplication du Trait ; - Approuver le programme annuel dharmonisation du droit des affaires. Finalement, le Conseil des Ministres exerce des fonctions administratives et des fonctions lgislatives. En effet, il est un organe lgislatif en tant quil approuve le programme annuel dharmonisation du droit des affaires et adopte les Actes Uniformes aux lieux et place des parlements des Etats parties83. Dans le cadre de la mise en uvre de cette mission, le Conseil des Ministres de lOHADA a adopt, ce jour, huit (8) Actes Uniformes84 :
Cotonou (Bnin), le 17 avril 1997 : Runion du Conseil des Ministres de lOHADA : adoption des projets dA. U. (AU/DSC/GIE, AU/DCG, AU/DS) et du Rglement de Procdure de la CCJA. Le 1er octobre 1997 : Publication au J.O. de lOHADA des A.U. suivants : AU/DCG, AU/DSC/GIE, AU/DS ; le 1er janvier 1998 : entre en vigueur des A.U. ci-dessus. Lom (Togo), le 30 janvier 1998 : runion du Conseil des Ministres de lOHADA : adoption des textes dats du 30/1/1998 ci-aprs : - le Rglement Financier des institutions de lOHADA ; - le Rglement portant statut des fonctionnaires de lOHADA ; - Rglement portant rforme applicable au personnel non permanent de lOHADA. Libreville (Gabon), le 10 Avril 1998 : runion du Conseil des Ministres de lOHADA qui prend plusieurs dcisions : adoption de deux A.U. (lAU/PCAP et lAU/PSR/VE) ; cration dun Comit de Concertation et de Suivi (CCS). ; fixation du sige de LERSUMA Porto-Novo (Bnin). Le 10 juillet 1998 : entre en vigueur de lAU/PSR/VE et le 1er janvier 1999 : entre en vigueur de lA. U. /PCAP. Ouagadougou (Burkina Faso), les 11 et 12 mars 1999 : runion du Conseil des Ministres de lOHADA : adoption de lA. U. sur le Droit de lArbitrage (AU/DA) et des dcisions sur les frais darbitrage (dcision n 004/99/CM du 12/03/1999). Le 11 juin 1999 : Entre en vigueur de lA. U. / D. A. Yaound (Cameroun), le 24 mars 2000, adoption de lA. U. portant Droit Comptable de lOHADA. Sur lexclusion des Parlements nationaux de cette procdure, voir Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES- OBLE, OHADA Harmonisation du droit des affaires, op cit, n 287 et 288, p. 125 et 126. 84 Pour les dates et les lieux dadoption des Actes, voir supra. 33
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- lActe Uniforme relatif au Droit des Socits Commerciales et du GIE (AU/DSC/GIE), entr en vigueur le 1er/01/1998 ; - lActe Uniforme relatif au Droit Commercial Gnral (AU/DCG), entr en vigueur le 1er/01/1998 ; - lActe Uniforme sur le Droit des Srets (AU/DS), entr en vigueur le 1er/01/1998 ; - lActe Uniforme sur les Procdures Simplifies de Recouvrement et des Voies dExcution (AU/PSR/VE), entr en vigueur le 10/07/1998 ; - lActe Uniforme sur les Procdures Collectives dApurement du Passif (AU/PCAP), entr en vigueur le 1er/01/1999 ; - lActe Uniforme relatif qu Droit de lArbitrage (AU/DA), entr en vigueur conformment larticle 9 du Trait, le 11 juin 1999 ; - lActe Uniforme portant Organisation et Harmonisation de la Comptabilit Entreprises (AU/HCE)85, entr en vigueur en deux phases : . Les comptes personnels des entreprises : le 1er janvier 2001 ; . Les comptes consolids et les comptes combins : le 1er janvier 2002. - lActe Uniforme relatif aux Contrats de Transport de Marchandises par Route (AU/CTMR), entr en vigueur le 1er janvier 2004. Dautres Actes Uniformes sont en chantier ; il sagit notamment de lActe Uniforme sur le Droit des Contrats et de lActe Uniforme sur le Droit du Travail. III- Le Secrtariat Permanent : Cest lorgane excutif de lOHADA. Le 30 juillet 1997, le Gouvernement Camerounais et lOHADA signent un Accord de sige en vertu duquel le sige du Secrtariat Permanent est fix Yaound (Cameroun)86. 1- Organisation du Secrtariat Permanent : Il est dirig par un Secrtaire Permanent nomm par le Conseil des Ministres pour un mandat de quatre (4) ans renouvelables une fois. Le Secrtaire Permanent est assist de trois Directeurs chargs des affaires suivantes : - Affaires juridiques et relations avec les institutions ; - Finances et comptabilit ;
A cet A. U. est annex le Systme Comptable de lOHADA (le SYSCOHADA). Adresse : B.P 10071 Yaound (Cameroun). Tl. (237) 22 21 09 05 ; Fax. (237) 22 21 67 45 ; www.ohada.org
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des

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- Administration gnrale et Journal Officiel de lOHADA. Les Directeurs sont nomms par le Secrtaire Permanent dans les conditions prvues par larticle 40 Alina 2 du Trait. 2- Attributions du Secrtaire Permanent : Le Secrtaire Permanent reprsente lOHADA et assiste le Conseil des Ministres ; il a pour principales attributions87 : 1- lvaluation des domaines dans lesquels, luniformisation du droit est ncessaire et propose au Conseil des Ministres, pour approbation, le programme annuel dharmonisation. Lorsque le Directoire a t mis en place par les Chefs dEtat, il a dabord procd au listing de toutes les matires pouvant tre harmonises88. Les matires ainsi retenues font lobjet de larticle 2 du Trait, mais il ne sagit pas dune liste fige car larticle 2 dispose que rentrent galement dans le domaine du droit des affaires, toutes matires que le Conseil des Ministres dcide lunanimit dy inclure conformment lobjet du Trait. Ainsi, sur proposition du Secrtariat Permanent, plusieurs autres matires ont t ajoutes par une dcision du Conseil des Ministres de lOHADA du 23 mars 200189 comme faisant partie du domaine du Trait90. Le Directoire a effectu un inventaire exhaustif et comparatif des textes qui existent dans tous les Etats et a mandat des experts chargs de rechercher la formulation juridique commune la plus simple, la plus moderne, la mieux adapte et donc la plus efficace 91. Le domaine du droit des affaires ayant t circoncis, il appartient dsormais au Secrtaire Permanent de proposer chaque anne un programme dharmonisation. 2- le Secrtaire Permanent prpare les projets dActes Uniformes : cet effet il coordonne le travail des experts et des autorits participant llaboration des Actes dans chaque Etat
Pour les attributions du Secrtaire Permanent, voir aussi les arts. 6, 7, 11, 29, 40 et 61 du Trait. Les matires suivantes ont t retenues : le droit des socits ; le droit commercial gnral ; le droit des transports ; le droit de la vente de marchandises ; le droit des procdures collectives ; le droit des srets ; le droit du recouvrement des crances ; le droit de larbitrage. Le droit du travail a t ajout la demande des chefs dEtat et des oprateurs conomiques. 89 Dcision no 002/2001/CM relative au programme dharmonisation du droit des affaires en Afrique. 90 Il sagit : du droit bancaire, du droit de la proprit intellectuelle, du droit des socits coopratives et mutualistes, du droit des socits civiles, du droit de la concurrence, du droit des contrats et du droit de la preuve ; voir cet gard : Boris MARTOR et Sbastien THOUVENOT, LUniformisation du droit des affaires en Afrique par lOHADA , op cit. 91 M. KIRSCH, Penant n 827 op. cit
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partie. Il requiert ensuite lavis de la CCJA. Aprs adoption des Actes par le Conseil des Ministres, il assure leur publication au Journal Officiel de lOHADA. 3- Il coordonne les activits des diffrents organes de lOHADA et suit les travaux de lOrganisation. 4- Le Secrtaire Permanent propose au Prsident du Conseil des Ministres lordre du jour du Conseil ; organise llection des membres de la CCJA ; assure la tutelle de lERSUMA dont il est Prsident du Conseil dAdministration. 5- Enfin, le Secrtaire Permanent est comptent pour procder la nomination de ses collaborateurs. IV- La Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA)92 : Deux autres proccupations animent les Chefs dEtat comme les oprateurs conomiques et les praticiens du droit, il sagit de luniformisation de la jurisprudence des affaires dune part, et, dautre part, celle de linterprtation des Actes Uniformes. A loccasion du sminaire dAbidjan, les 19 et 20 avril 1993, les travaux de latelier nIII se sont focaliss sur la question de savoir sil nest pas plus adquat de crer deux juridictions distinctes : lune pour la fonction juridictionnelle et lautre pour la fonction darbitrage. Les participants ont galement mis des inquitudes quant au cot lev pour les justiciables93 et ont suggr de faciliter laccs la Cour en organisant des sessions foraines ou encore en dplaant les juges dans les Cours Suprmes nationales. Finalement, face ces proccupations, le lgislateur communautaire a trouv les rponses adquates : - Il est plus consquent de crer une seule juridiction eu gard aux problmes financiers auxquels sont confronts les Etats membres et compte tenu de la raret du personnel qualifi ; - La Cour ninterviendrait quen lieu et place des Cours Suprmes ou Cours dEtat, dune part, et, dautre part, la procdure peut tre orale ou crite. Enfin larticle 19 du Rglement de Procdure de la CCJA dispose que la Cour peut se runir sur le territoire dun Etat partie, autre que lEtat du sige.

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Voir Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES OBLE, OHADA Harmonisation du droit des affaires, op cit, no 390 582, pp 163 222. 93 Sur les dpens voir Art. 43 du Rglement de Procdure de la CCJA. 36

Pour uniformiser la jurisprudence la solution consiste dsormais soumettre tout diffrend relatif lapplication des Actes dabord aux juridictions nationales du premier et second degrs puis la censure dune juridiction suprieure commune tous les Etats membres. En outre, pour uniformiser linterprtation des Actes Uniformes, cette interprtation est dsormais confie la juridiction commune. Enfin, le souci de vulgarisation de lutilisation de larbitrage pour le rglement des diffrends commerciaux, associ la volont de promouvoir une nouvelle conception de larbitrage, qui ne doit plus tre peru comme une dfiance au magistrat, amnent le lgislateur communautaire faire intervenir la juridiction communautaire dans le processus de la dcision arbitrale. En considration de tout ce qui prcde, le Conseil des Ministres runi NDjamna (Tchad) le 18 avril 1996, adopte les textes suivants: - Le Rglement de Procdure de la Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA) ; - Les statuts de la CCJA ; - Le Rglement de Procdure dArbitrage. La Cour est officiellement installe Abidjan, lieu de situation de son sige94, et devient rapidement oprationnelle95. Apprciant la pertinence de la cration de la CCJA, le Pr Gilles CISTAC crit : Lattractivit du systme OHADA procde largement de la confiance en une instance judiciaire supranationale, labri de lincomptence, de la corruption, des pressions politiques et du trafic dinfluence. Ainsi, la cration dune juridiction supranationale contribue promouvoir la scurit judiciaire96 . 1- Composition de la CCJA : La CCJA est compose de neuf (9) juges97 ; toutefois le Conseil des Ministres peut, compte tenu des ncessits de service et des possibilits financires, fixer un nombre de juges suprieur (.)98.

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Adresse : (01) B.P 8702 Abidjan (01) Cte dIvoire ; Tl. : (225) 20 33 60 51/52 ; fax : (225) 20 33 60 53 ; www.ohada.org 95 Abidjan (Cte dIvoire), le 22 juillet 1996 : mise en place de la CCJA ; Le 4 avril 1997 : installation officielle de la CCJA Abidjan (Cte dIvoire), du 4 au 10 avril 1997 : Premire session de la CCJA. ; approbation de lActe Uniforme sur le Droit Commercial Gnral. 96 Gilles CISTAC, Lintgration juridique dans tous ses tats : SADC et OHADA , op cit. 97 Art. 31 al 1 du Trait rvis. 98 Art. 31 al 2 du Trait rvis. 37

Les juges sont lus au scrutin secret par le Conseil des Ministres pour un mandat de sept (7) ans non renouvelable. Aux fins dlection desdits juges le Secrtaire Permanent invite chaque Etat prsenter ses candidats la Cour, au moins quatre (4) mois avant la date des lections. Toutefois, chaque Etat ne peut prsenter que deux (2) candidats, au plus. En outre, ne peuvent tre prsentes que les personnalits numres par larticle 31 du Trait, savoir99 : - Les Magistrats ayant au moins quinze (15) ans dexprience professionnelle et runissant les conditions requises pour lexercice dans leurs pays respectifs de hautes fonctions judiciaires 100 ; - Les Avocats inscrits au Barreau de lun des lEtats parties et ayant au moins quinze (15) ans dexprience professionnelle ; - Et les Professeurs de Droit ayant au moins quinze (15) ans dexprience professionnelle. Le tiers des juges de la CCJA doit appartenir aux catgories dAvocats et de Professeurs de droit. Aprs rception des candidatures, le Secrtaire Permanent dresse la liste de tous les candidats par ordre alphabtique, et communique ladite liste tous les Etats membres au moins un (1) mois avant des lections101 ; pour procder celles-ci le Conseil des Ministres tient compte de ce que la Cour ne peut comprendre plus dun ressortissant par Etat partie102. Une fois lus, les membres de la CCJA jouissent des privilges et immunits diplomatiques ; ils sont inamovibles et ne peuvent exercer aucune fonction politique ou administrative. Toutefois, ils peuvent exercer des activits rmunres aprs en avoir t autoriss par la Cour. En cas de vacance dun sige, pour dcs ou dmission dun magistrat, il est procd son remplacement suivant la procdure de renouvellement103. Enfin les membres de la Cour sont renouvels par septime (7) chaque anne.

Sur les conditions dligibilit : voir Etienne NSIE, la CCJA , Penant n 828, septembre-dcembre 1998 p. 308 et suiv. 100 Art. 31 / 1 du Trait rvis. 101 Llection des membres de la Cour se droule conformment aux articles 1er et suivants du Rglement de Procdure de la CCJA. 102 Art. 31/3 du Trait rvis. 103 Cette procdure est identique la procdure de nomination. 38

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Les membres de la Cour lisent en leur sein un Prsident et deux (2) Vice - Prsidents pour un mandat de trois (3) ans et six (6) mois non renouvelables104. Le Prsident de la Cour nomme le Greffier en Chef de la Cour aprs avis de celle-ci, parmi des candidats prsents par les Etats membres et ayant exerc leur fonction pendant au moins quinze (15) ans. Le Greffier en Chef assure le Secrtariat de la Cour. Enfin, aprs avis de la Cour, le Prsident nomme galement le Secrtaire Gnral charg dassister celle-ci dans lexercice de ses attributions dadministration de larbitrage, selon les critres dfinis par le rglement du Conseil des Ministres 105. Le Greffier en Chef et le Secrtaire Gnral, selon le cas, peuvent proposer au Prsident les candidats aux autres emplois de la Cour106. 2- Comptences de la CCJA : Larticle 14 al 1 du Trait rvis dispose que la CCJA assure linterprtation et lapplication communes du Trait ainsi que des rglements pris pour son application, des actes uniformes et des dcisions . Lexamen de ses attributions rvle que la CCJA est investie de pouvoirs juridictionnels et consultatifs et intervient dans les procdures darbitrage. a- Les fonctions judiciaires107 : Elles sont la fois contentieuses et consultatives. a1- Les fonctions contentieuses de la CCJA : 1- La CCJA est juge de cassation pour tout diffrend relatif au droit uniforme. Les juridictions nationales connaissent, en premire instance et en appel, des diffrends relatifs lapplication des Actes Uniformes. La Cour est saisie par voie de recours en cassation des arrts dappel des juridictions nationales lexception des dcisions appliquant des sanctions pnales108 . Elle est saisie soit directement par une des parties linstance soit sur renvoi dune juridiction

Les lections se droulent conformment aux articles 37 et 38 du Trait et 6, 7 et 8 du Rglement de Procdure. 105 Art 39 al 2 du Trait rvis. 106 Sur les nominations et les fonctions du Greffier en Chef : voir article 39 du Trait et 10 18 du Rglement de Procdure. 107 Il sagit ici dun expos sommaire des principes gnraux de cette procdure. Celle-ci est essentiellement dcrite par les articles 13 et suivants du Trait et par les articles 23 et suivants du Rglement de Procdure. 108 Art. 14 al.3 du Trait 39

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nationale109 . Cette saisine suspend toute procdure de cassation engage devant une juridiction nationale lexception des procdures dexcution. La CCJA peut galement tre saisie par le Gouvernement dun Etat, partie ou par le Conseil des Ministres de lOHADA. Sagissant des modalits de la saisine de la CCJA, un auteur crivait : cest par le mcanisme de la question prjudicielle que les juridictions nationales devraient interroger la Cour110 . Lobligation faite aux parties de se pouvoir en cassation devant la CCJA, et non devant une juridiction nationale, quand il sagit des questions impliquant lapplication des Actes Uniformes, entrane un abandon partiel de souverainet par les Etats parties au profit de lOHADA ; cette obligation entrane aussi une consquence heureuse savoir luniformisation de la jurisprudence. A cet gard T.G. de LAFOND crivait : un droit uniforme appelle une jurisprudence uniforme111 . La CCJA assure galement lharmonisation de linterprtation des Actes Uniformes comme signal ci-dessous, en matire consultative. 2- La procdure devant la CCJA est contradictoire et essentiellement crite ; les audiences sont publiques et le ministre dun Avocat est obligatoire. Lorsque la Cour est saisie, le Prsident dsigne un juge rapporteur charg de suivre linstruction de laffaire et de faire rapport la Cour112 . Pour le rglement du diffrend il peut tre procd soit suivant une procdure crite, soit suivant une procdure orale113. Lorsquelle prononce la cassation la Cour voque laffaire et statue sur le fond sans renvoi une juridiction nationale du fond ; ds lors elle constitue un degr de juridiction : sagit-il alors dun troisime (3) degr de juridiction114 ? On est tent de rpondre par laffirmative. Ce droit dvocation permet un gain de temps aux parties qui nauront plus besoin de retourner devant une Cour dAppel national pour rejuger laffaire.

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Art. 15 du Trait Tristan Gervais de LAFOND, Le Trait relatif lharmonisation du droit des affaires en Afrique , G. P. des 20 et 21/09/1995 p.2. 111 Ibidem. En ce sens voir aussi Gaston KENFACK DOUAJNI, op.cit. 112 Art. 26 du Rglement de Procdure de la CCJA. 113 Sur ces deux procdures : voir articles 27 et suivants du Rglement de Procdure. 114 En ce sens voir G. KENFACK DOUAJNI, op. cit. ; voir aussi Etienne NSIE, op. cit. 40

3- Les Arrts de la CCJA jouissent de lautorit de la chose juge et de la force obligatoire dater de leur prononc. Ils sont susceptibles dexcution force sur le territoire de chaque Etat partie suivant les rgles de procdure civile applicables dans lEtat concern. Ainsi, les arrts de la CCJA sont assimils aux dcisions des juridictions nationales avec toutes les consquences lies cette assimilation. Dans chaque Etat partie la formule excutoire est appose sur les Arrts de la CCJA, aprs contrle de lauthenticit du titre, par une autorit dsigne par le Gouvernement de lEtat concern115. 4- Toutefois, des voies de recours extraordinaires peuvent tre exerces contre les Arrts de la CCJA ; il sagit de la tierceopposition, de la demande dinterprtation du dispositif de larrt ou encore de la demande en rvision dun Arrt116. a2- Les fonctions consultatives de la CCJA : Larticle 14 al.2 du Trait pose le principe du rle consultatif de la Cour. A cet gard, la CCJA est comptente pour : - donner un avis sur les projets dActes Uniformes avant leur prsentation au Conseil des Ministres ; - Interprter et veiller lapplication des Actes Uniformes dans les Etats parties ; - Interprter le Trait, les Rglements pris pour son application, et les Actes Uniformes ; - Rendre des avis consultatifs la demande des Etats, du Conseil des Ministres ou des juridictions nationales. Les articles 53 et suivants du Rglement de Procdure dterminent les modalits dexercice de ce rle. En vertu de ces dispositions : 1- La Cour peut tre consulte par tout Etat partie ou par le Conseil des Ministres sur les questions relatives linterprtation et lapplication du Trait, des Rglements pris pour son application, et des Actes Uniformes. La demande davis est formule sous forme de requte crite adresse la CCJA accompagne, le cas chant, de tout document pouvant aider clarifier le problme rgler ; ce dernier doit faire lobjet dune prsentation prcise. Le Greffier en Chef notifie cette demande aux Etats membres et requiert leurs observations dans les dlais fixs par le

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Voir Philippe TIGER, op. cit. p. 40. Sur ces procdures voir articles 47 et suivants du Rglement de Procdure. 41

Prsident de la Cour. La rponse de chaque Etat est communique aux Etats ayant rpondu ainsi quau demandeur, et mise en discussion entre le demandeur et les auteurs des observations pendant un dlai fix par le Prsident. Au terme de ce dlai le Prsident dcide sil y a lieu audience. 2- Elle peut galement tre consulte par les juridictions nationales saisies dun contentieux relatif lapplication du droit harmonis. La demande est transmise, par la juridiction concerne, la CCJA, avec prcision de la question sur laquelle lavis de la Cour est sollicit. Il doit tre joint cette demande tout document pouvant servir lucider la question. Le Greffier en Chef notifie la demande aux parties en litige et aux Etats membres et requiert leurs observations ; ensuite il est procd comme dans le cas de demande davis manant dun Etat ou du Conseil des Ministres. 3-Lorsque la Cour rend son avis, celui-ci contient les mentions ci-aprs : - lindication quil est rendu par la Cour ; - la date du prononc ; - les noms des juges qui y ont pris part, ainsi que celui du Greffier ; - les motifs ; - la rponse la question pose la Cour 117. Cette procdure permet une uniformisation de linterprtation du droit harmonis. Elle prsente lavantage dimpliquer non seulement les parties demanderesses, mais aussi les Etats. Ainsi, linterprtation donne, in fine, est le produit dun consensus rsultant des avis donns par tous les intervenants ; ds lors, son acceptation, par tous, ne posera pas de difficults majeures. Dans lexercice de ses activits contentieuses et consultatives, la CCJA a rendu, fin juin 2003, 40 dcisions judiciaires et 14 avis consultatifs118. De 1998 au 19 aot 2003, elle a reu cent soixante deux (162) pourvois et sur lensemble des requtes elle a rendu quarante quatre (44) arrts et sept (7) ordonnances ; elle a galement rendu seize (16) avis suite des consultations par les Gouvernements des Etats parties.

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Article 58 du Rglement de Procdure de la CCJA. V. Allocution de Mme le Garde des Sceaux du Gabon la runion des bailleurs de fonds, Libreville le 27 juin 2003. 42

b- Le rle de la CCJA dans une procdure darbitrage119 : Bien que certains pays africains francophones120 disposent de centres darbitrage cette procdure nest pas vulgarise sur le continent. Dans le Prambule du Trait de Port Louis on peut lire que les Etats signataires sont dsireux de promouvoir larbitrage comme instrument de rglement des diffrends contractuels . Pour ce faire, le Conseil des Ministres de lOHADA, runi Ouagadougou (Burkina Faso) le 11 mars 1999, adopte lActe Uniforme relatif au Droit de lArbitrage (AU/DA) et le Rglement dArbitrage (RA) de la CCJA. La CCJA nayant pas le monopole de larbitrage, il faudra distinguer selon quil sagit dune procdure darbitrage institutionnel ou dune procdure darbitrage ad hoc ; il revient aux parties, au moment de la rdaction de la clause compromissoire, de choisir lune ou lautre procdure121. b1- Larbitrage institutionnel : Il sagit de larbitrage organis par la CCJA qui joue, pour la circonstance, le rle dun centre darbitrage. La CCJA accompagne , contrle la procdure qui se droule devant linstance arbitrale ; elle administre la procdure darbitrage conformment au Trait et au Rglement dArbitrage (RA). 1- Lorsquune partie (personne physique ou morale, de droit public ou de droit priv) un contrat est domicilie dans un Etat membre de lOHADA, ou y rside habituellement, ou lorsque le contrat en cause doit tre excut, en totalit ou en partie, sur le territoire dun Etat partie, les contractants peuvent dcider, par une clause compromissoire ou un compromis darbitrage, de soumettre tout litige qui natrait de lexcution dudit contrat, la procdure darbitrage, cela mme si une instance est engage devant une autre juridiction122.
Sur les procdures devant la CCJA : voir Etienne NSIE, op. cit. Adde Jacqueline LOHOUES-OBLE, Lapparition dun droit international des affaires en Afrique , RIDC-3, 1999, p. 543 et suiv. ; Philippe FOUCHARD, Le systme darbitrage de lOHADA : le dmarrage , Petites Affiches no 205 du 13 octobre 2004, pp 52-58 ; Nanette PILKINGTON et Sbastien THOUVENOT, Les innovations de lOHADA en matire darbitrage , La Semaine Juridique n 44 du 28 octobre 2004, Supplment no 5, pp 28 35. 120 Notamment : le Togo, la Cte dIvoire, le Sngal, le Cameroun. 121 Sur la comparaison des deux systmes, voir Nanette PILKINGTON et Sbastien THOUVENOT, Les innovations de lOHADA en matire darbitrage , op cit. 122 Sur la procdure darbitrage : voir lActe Uniforme sur le droit de larbitrage (AU/DA) et le Rglement dArbitrage de la CCJA ; Adde Jacqueline LOHOUES-OBLE, op. cit. ; Philippe 43
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2- La CCJA naura pas pour mission de rgler le diffrend, mais elle suit le droulement de linstance, elle nomme ou confirme le ou les arbitres. Au terme de la procdure elle apprcie le projet de sentence arbitrale. 3- Deux aspects nous semblent essentiels en ce qui concerne le rle administratif ainsi dvolu la Cour : la nomination ou la confirmation des arbitres123, et lapprciation de la sentence arbitrale. - En vue de solutionner le diffrend, les parties peuvent dsigner un arbitre unique ou trois (3) arbitres qui seront confirms par le CCJA. Celle-ci intervient aussi dans la nomination des arbitres lorsque : - Les parties ont convenu de dsigner un arbitre unique et dfaut dentente entre elles, sur la personne de larbitre, dans un dlai de trente (30) jours dater du jour de la notification de la demande darbitrage lautre partie, larbitre est nomm par la CCJA. - Les parties ont convenu que le litige sera tranch par trois (3) arbitres : chaque partie en dsigne un et le troisime, qui assurera la prsidence du tribunal arbitral, est nomm par la Cour, moins que les parties naient convenu quil sera dsign par les deux (2) autres. Dans ce dernier cas la Cour confirme cette nomination. Toutefois, dfaut dentente entre les deux (2) arbitres sur la personne du troisime, et lexpiration dun dlai qui leur est imparti soit par les parties, soit par la Cour, le troisime (3) arbitre est nomm par la CCJA. - Les parties nont pas fix le nombre des arbitres dun commun accord : la Cour nomme un arbitre unique, sauf si limportance de laffaire semble justifier la nomination de trois (3) arbitres. Dans ce dernier cas un dlai de quinze (15) jours est accord aux parties pour procder leur nomination. -Les parties doivent prsenter la Cour des propositions conjointes pour la dsignation dun arbitre ; lorsquelles ne saccordent pas dans les dlais impartis, la CCJA peut nommer la totalit du tribunal arbitral. - Enfin, la CCJA statue galement sur les rcusations darbitres124.

LEBOULANGER, Larbitrage et lharmonisation du droit des affaires en Afrique , Revue de lArbitrage 1999 n 3, p. 541 ; Etienne NSIE, op. cit. 123 Cf. Article 2-2 et article 3 du Rglement dArbitrage de la CCJA. 124 Sur cette procdure voir larticle 4 du Rglement darbitrage de la CCJA. 44

4- Le ou les arbitres ne peuvent signer une sentence arbitrale quaprs avoir recueilli lavis de la CCJA laquelle le projet doit tre prsent. Toutefois, ne sont soumis lexamen de la Cour, avant leur signature, que les projets de sentences sur la comptence, de sentences partielles qui mettent un terme certaines prtentions des parties, et de sentences dfinitives125 ; les autres projets ne sont transmis la Cour que pour information. Outre quelle peut proposer des modifications de pure forme , la Cour donne aussi larbitre les indications ncessaires la liquidation des frais darbitrage 126, et notamment fixe le montant des honoraires de larbitre127. 5- Les sentences arbitrales bnficient de lautorit de la chose juge et sont susceptibles dexcution force sur le territoire de chaque Etat partie, en vertu dune dcision dexequatur donne par la CCJA128. Lexequatur ne peut tre refuse que dans quatre (4) cas : - lorsque larbitre a statu sans convention darbitrage ou sur la base dune convention nulle ; - lorsquil a statu sans se conformer la mission qui lui a t confie ; - lorsque le principe de la procdure contradictoire na pas t respect ; - enfin, lorsque la sentence arbitrale est contraire lordre public. Dans ces quatre cas lopposition exequatur est ouverte. Ainsi lexequatur nest pas accorde lorsque la CCJA est saisie dune requte en contestation de validit de la sentence arbitrale. 6- Il rsulte des termes de larticle 25 al. 1 du Trait, que les sentences arbitrales bnficient dune reconnaissance de plein droit dans les Etats parties, dune part, et, dautre part, ayant lautorit dfinitive de chose juge, elles ne peuvent faire lobjet ni dopposition ni dappel et lActe Uniforme exclut le pourvoi en cassation. Toutefois, les sentences arbitrales sont susceptibles :

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Article 23-1 du Rglement darbitrage de la CCJA. Sur les frais darbitrage, voir art 24 du Rglement darbitrage. 127 Article 23-2 du Rglement darbitrage. 128 Voir articles 24 et 25 du Trait ; voir aussi articles 29, 30 et 31 du Rglement darbitrage. Lexcution est accorde par ordonnance du Prsident de la CCJA ou du juge quil dlgue cet effet ; cette ordonnance est susceptible dopposition dans un dlai de 15 jours dater de son prononc. 45

- dun recours en annulation dans les cas prvus par larticle 26 de lAU/DA, port devant le juge comptent de lEtat dans lequel la sentence a t rendue ; larrt rendu par cette dernire juridiction, qui est souvent une Cour dAppel, est passible dun pourvoi en cassation devant la CCJA ; - dun recours en rvision devant le tribunal arbitral ; - et dune tierce opposition devant le tribunal arbitral. Dans le cadre de lexercice de cette fonction, la CCJA a enregistr, au 19 aot 2003, six (6) affaires et rendu deux (2) dcisions de rejet, tandis que quatre (4) affaires taient en cours cette date. b2- LArbitrage ad hoc : Il est rgi par lActe Uniforme relatif au Droit de lArbitrage (AU/DA) ; toutefois, quand elles peuvent droger aux dispositions dudit Acte, il est loisible aux parties de dterminer la procdure129. V- LEcole Rgionale Suprieure de la Magistrature (ERSUMA) : Pour remdier au faible niveau de spcialisation des magistrats, ainsi qu labsence de systme de formation continue et linsuffisance de formation juridique, entre autres motivations, les parties contractantes ont dcid de crer une cole pour la formation et le perfectionnement des Magistrats et Auxiliaires de justice. Cest pour rpondre ces soucis que lERSUMA a t cre le 17 octobre 1993 et son sige est fix Porto-Novo (Bnin)130. Larticle 41 al 1er du Trait rvis dispose : il est institu un tablissement de formation, de perfectionnement et de recherche en droit des affaires dnomm Ecole Rgionale Suprieure de la Magistrature (ERSUMA) . LERSUMA est rattache au Secrtariat Permanent et le Statut qui la rgit a t adopt par le Conseil des Ministres runi Bamako (Mali) les 2 et 3 octobre 1995 ; il dtermine son organisation, son fonctionnement, ses ressources et les prestations quelle offre.

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Voir Joseph ISSA- SAYEGH, Jacqueline LOHOUES OBLE, OHADA Harmonisation du droit des affaires, op cit, no 492, p 198 et 199. 130 Adresse : 02 B.P 353 Porto Novo (Bnin). Tl : (229) 20 24 58 04 ; fax : (229) 20 24 82 82 ; www.ohada;org / www.ersuma.bj.refer.org 46

Les organes de lERSUMA sont : le Conseil des Ministres, le Conseil dAdministration, le Conseil dtablissement et la Direction (qui comprend la Direction Gnrale, la Direction des Etudes et des Stages et la Direction des Affaires Administratives et Financires)131. Justifiant la cration de lEcole communautaire, le Directeur Gnral de lERSUMA dclarait loccasion du sminaire de sensibilisation au droit harmonis tenu Niamey (Niger) les 9 et 10 juin 1998 : On ne peut pas russir lharmonisation du droit des affaires si lon ne forme pas des hommes capables de connatre ce droit, de le faire connatre, de le comprendre, et de lappliquer de manire efficace et uniforme dans lensemble de lespace communautaire OHADA132 . Outre cette mission de formation perfectionnement, lERSUMA est aussi un centre de documentation en matire juridique et judiciaire, charg de la promotion et du dveloppement de la recherche en droit africain, duvrer lharmonisation du droit et de la jurisprudence en relation avec la juridiction communautaire et les juridictions nationales, et dassurer toute mission qui lui serait confie par le Conseil des Ministres ou son Conseil dAdministration. D- LE FINANCEMENT DE lOHADA : La rapidit avec laquelle le processus de cration de lOHADA et llaboration du droit harmonis, ont t mens tmoigne de la volont des Etats parties de mener bien cette entreprise. Compte tenu des espoirs placs en elle, tant par les Gouvernements que par les oprateurs conomiques pour occuper une position confortable dans les circuits du commerce international, cette entreprise ne doit pas subir le mme sort que plusieurs autres initiatives qui ont fini par svanouir par manque de moyens de fonctionnement, notamment les moyens financiers. A cet gard, larticle 43 du Trait numre les ressources de lOHADA ; mais cette numration est semblable celle des ressources des autres organisations sous-rgionales ou rgionales. Ces sources de financement ont donn la preuve de leur faible fiabilit. Cest pour faire face cette dlicate question que le Conseil des Ministres a approuv un mode original de financement de lOHADA en recourant la cration dun Fonds de Capitalisation dun montant de douze (12) milliards de F CFA. Le projet OHADA tant
Sur ces organes, voir Joseph ISSA SAYEGH, Jacqueline LOHOUES OBLE, OHADAHarmonisation du droit des affaires, op cit, no 374 389, pp 159 163. 132 In Actes du sminaire p. 32. 47
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conu pour douze (12) ans, ces fonds sont destins couvrir les dpenses de fonctionnement des institutions de lOHADA pendant une dizaine dannes. Le Fonds de Capitalisation est provisionn comme suit : chaque Etat membre contribue au capital pour un montant de trois cent soixante quinze millions (375 000 000) F CFA, soit un total de six (6) milliards. Les autres six (6) milliards de francs CFA ont t financs par les partenaires extrieurs. La runion du Conseil des Ministres (CM) de lOHADA, tenue Dakar (Sngal), le 5 fvrier 1997, dcide de confier la gestion des ressources financires de lOHADA au PNUD. A loccasion du sminaire de Niamey (Niger) du 9 et 10 juin 1998, le Directeur Gnral de lERSUMA donnait quelques prcisions quant aux besoins de financement des institutions de lOHADA en dclarant : le montant total des besoins de financement de lERSUMA pour la dure du projet (12 ans) est de 3 milliards F CFA pour le fonctionnement (contre 7,7 milliards pour la CCJA et 2,1 milliards pour le Secrtariat Permanent de lOHADA). Il est de 11 milliards F CFA pour le programme dactivits (contre 1 milliard pour la CCJA et 1 milliard pour le Secrtariat Permanent) 133. Pour faire face aux besoins de financement de la nouvelle organisation, une Table Ronde des Bailleurs de Fonds a t organise Genve les 29 et 30 avril 1997 sous lgide du PNUD. Elle a enregistr plusieurs annonces de contributions : - France : 4 milliards F CFA dont 2 milliards verss le 17/01/1998 ; - Japon : 500 000 U.S. ; - Belgique : 1 000 000 $ U.S. - Union Europenne : 1 milliard F CFA pour le financement dactivits spcifiques des institutions de lOHADA ; - PNUD : 1 000 000 $ U.S. pour lassistance technique aux institutions de lOHADA. Soit un montant total denviron 6,5 milliards F CFA134. Les fonds ainsi runis ont servi au lancement des activits de la nouvelle Organisation ; mais ils sont arrivs puisement en 2004. Aussi, pour ne pas pnaliser lesdites activits et pour assurer lOrganisation des ressources sres et rgulires, le Conseil

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Voir Actes du sminaire p. 28. Au taux de 1$ U.S. = 600 F CFA. 48

Extraordinaire des Ministres des Finances et de la Justice de lOHADA, runi Libreville (Gabon) les 17 et 18 octobre 2003 loccasion du 10me anniversaire du Trait OHADA, a dcid dinstituer une taxe constitue par un prlvement direct au cordon douanier de chaque Etat membre, taxe dite Prlvement OHADA dont le montant est fix 0,05 % du montant des importations de produits originaires de pays tiers mis la consommation dans les Etats membres. Les Chefs dEtat et de Gouvernement de lOHADA, runis Qubec le 17 octobre 2008, ont adopt la dclaration dont la teneur suit : Les ministres chargs des finances des Etats membres de lOHADA ont mandat de prendre toutes les dispositions utiles pour lapplication effective du mcanisme de financement autonome de lOHADA dcoulant du Rglement no 002/2003/CM du 18 octobre 2003 relatif au mcanisme de financement autonome de lOHADA et ce, compter du 1er janvier 2009 . Ce nouveau mcanisme de financement permet de doter lOHADA de ressources plus sres que celles qui dpendent des cotisations des Etats parties.

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CONCLUSION
Depuis le 17 octobre 1993 une nouvelle organisation africaine est ne ; elle sest attele lunification du droit des affaires dans les Etats membres. A cet effet, plusieurs Actes Uniformes ont t adopts et sont entrs en vigueur, dautres le seront, sans doute, dans les mois venir. Ce nouvel ensemble de rgles constitue un droit des activits conomiques qui fait dsormais partie du corpus juridique de chacun des Etats membres. Il appartient dsormais aux praticiens du droit (les Magistrats comme les Avocats ou les Notaires) et aux oprateurs conomiques de rendre effective lintgration juridique du droit des affaires dans lespace OHADA. Il appartient galement aux Etats de veiller lapplication effective du nouveau droit des affaires. Comme lcrivait G.TATY135, pour assurer lefficacit du Trait un certain nombre de mesures semblent ncessaires ; il sagit notamment de : 1- La mise en place dune commission dharmonisation dans chaque Etat partie. A cet gard, la commission mise en place au Niger est une commission ad - hoc, dont le rle consiste essentiellement apprcier les projets dActes Uniformes qui lui sont soumis ; ds lors elle nous semble mal indique pour la diffusion du nouveau droit. 2- La matrise de lenvironnement juridique rgional grce un enseignement adapt. Il sagit l dune des mesures les plus efficaces pour assurer la diffusion du droit harmonis. A cet effet, aussi bien dans les Ecoles professionnelles que dans les Universits, les programmes du droit devront tre rviss et le contenu des cours doit tre ax sur le droit harmonis. Les responsables desdits tablissements doivent veiller ladaptation effective des programmes et cours faute de quoi ils dispenseraient un enseignement dont le contenu nest plus adapt. Pour lharmonisation des programmes denseignement, lERSUMA pourrait jouer un rle important. 3- La mise en place dans chaque Etat, dassociations regroupant des professionnels du droit. A cet gard, des associations et/ou clubs OHADA ont t crs dans la plupart des Etats parties et dans des Etats tiers. Il est essentiel que ces clubs soient oprationnels afin
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Georges TATY, Brves rflexions propos de lentre en vigueur dune rglementation commune du droit des affaires des Etats membres de la zone franc , Revue PENANT no 830, Mai - Aot 1999, p. 227 et suiv. 50

dorganiser ou dencadrer la diffusion du droit harmonis. Ces clubs ou associations doivent runir aussi bien des praticiens du droit que des oprateurs conomiques, dune part, ils doivent tre des centres de dbats sur toutes les questions touchant au droit des affaires, dautre part. 4- La cration dans chaque Ministre de la Justice, dans les Etats parties, dun service des affaires internationales, dont le rle sera, entre autres, le suivi de llaboration et de lapplication du droit harmonis. 5- Pour faciliter la rception du droit communautaire et sa cohrence avec le droit interne, limplication des seules commissions ad - hoc nationales ne nous parat pas suffisante. En effet, il est souhaitable que les Assembles Nationales et les Chambres de Commerce, soient troitement associes llaboration des textes. 6- Enfin, les Magistrats devront dsormais fonder toutes leurs dcisions relatives au droit des affaires, sur le droit harmonis, dune part, et, dautre part, les Avocats devront tirer leurs arguments dudit droit pour assurer la dfense de leurs clients. Cet ensemble de mesures concerne essentiellement la diffusion du droit harmonis aux plans interne et rgional ; ces mesures peuvent tre compltes par dautres actions qui offriront lavantage de faire connatre ce droit tant dans lespace OHADA que sur le plan international. Il sagit notamment : 1- du rle que jouent les jurisconsultes par la publication darticles dans la presse spcialise. Ainsi se constituera une doctrine du droit des affaires de lOHADA qui facilitera sa connaissance par tous, investisseurs et professionnels du droit ; 2- du rle que joue lAssociation par lUnification du Droit en Afrique (UNIDA)136 par la publication et la diffusion du droit uniforme. Il faudra saluer le rle dterminant que joue cette association pour faire connatre le nouveau droit des affaires en Afrique et pour mobiliser les fonds privs cet effet137. Finalement, sil est vrai que les Actes Uniformes permettent de solutionner, en partie, le problme de lparpillement du droit des affaires dans chacun des Etats membres de lOHADA, il est tout aussi vrai que cet parpillement demeure encore une ralit. En effet,
lUNIDA, cre en janvier 1998, a t place sous la prsidence de Me Kba MBAYE. Elle est aujourdhui prside par le Juge Seydou BA. Adresse : 7, av. de Sgur, 75007 Paris. Tl/Fax (33) 1.53 59 96 05, E- mail : unida@wanadoo fr 137 A cet gard voir Jeanne TIETCHEU, vulgariser les textes de lOHADA , JAE du 30 mars au 12 avril 1998, p. 57. 51
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dans chacun des Etats parties, les Actes Uniformes ne sont pas les seuls textes applicables au droit des affaires ; il existe divers autres textes de droit interne138 dont les dispositions ne sont pas incompatibles avec celles des Actes Uniformes, dune part, et, dautre part, sont galement applicables les textes relatifs aux sanctions pnales en particulier. Enfin chacun desdits Etats a souscrit des conventions rgionales et/ou internationales qui concernent les matires du droit des affaires. En considration de ce qui prcde chaque Etat partie, outre quil devra lgifrer pour combler les vides juridiques, doit envisager llaboration dun recueil des textes applicables au droit des affaires. Ce recueil constituera un outil prcieux pour les professionnels du droit et les oprateurs conomiques ; il contiendrait lensemble des textes applicables la matire. Alors sera rsolu le problme de lparpillement des textes ; la codification permettra de rgler le problme de la connaissance de la rgle de droit applicable en cas de litige.

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Dautres textes seront certainement adopts dans chacun de ces Etats. 52

BIBLIOGRAPHIE

I-TEXTES : 1- Trait portant cration de lOHADA en date du 17/10/1993 ; 2- Trait portant rvision du Trait relatif lharmonisation du droit des affaires en Afrique, sign Port-Louis (Ile Maurice), le 17 octobre 1993 ; 3- Dclaration de Qubec sur le Mcanisme de financement Autonome ; 4- Dclaration de Qubec sur les Arrangements de NDjamna ; 5-Les Actes Uniformes (AU/DSC/GIE ; AU/DCG ; AU/DS ; AU/PCAP ; AU/PSR/VE ; AU/DA). 6- Rglement de Procdure de la CCJA en date du 18/04/1996 7- Rglement darbitrage de la CCJA en date du 11/03/1999 8- Loi n 95-006 du 4/4/95 relative la ratification du Trait OHADA 9- Arrt n 15/MJ du 1/04/1993 portant cration et composition dune commission nationale ad - hoc charge de lharmonisation du droit des affaires dans la zone franc 10- Arrt n 21/MJ/GS/SG du 11/06/1993 modifiant larrt n 15/MJ du 1/04/93 11- Arrt n 27/MJ/GS du 2/08/1995 modifiant larrt n 21/MJ/GS/SG du 11/6/93

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III-DOCTRINE : 1- Me ADOTEVI Armand, Les lacunes du droit des affaires harmonis , JAE du 1er au 14/6/1998 p. 136. 2- CEREXHE Etienne, Problmatique de lentreprise et de lharmonisation du droit des socits , RJPIC 1978 n1. 3- FENEON Alain, Le nouveau droit de larbitrage commercial en Afrique , Cabinet FENEON (Paris 1999). 4- GAULME Franois, Lintgration rgionale dans le cadre de la zone franc : un mouvement promoteur . Marchs tropicaux du 15/11/1991. 5- GUYON Yves, Conclusion , Petites Affiches, no 205 du 13 octobre 2004, pp 59-63. 6- ISSA SAYEGH Joseph, Lintgration juridique des Etats africains de la zone franc , Revue PENANT n 823 Janvier - Avril 1997 p. 5 7- KENFACK DOUAJNI Gaston, Labandon de souverainet dans le Trait OHADA , Revue PENANT n 830 Mai - Aot 1999 p. 125. 8- KIRSCH Martin, Historique de lOHADA, Revue Penant N 827 Mai - Aot 1998 p. 129. 9- LAHOUES-OBLE Jacqueline, Lapparition dun droit international des affaires en Afrique , RIDC 3 1999 p. 543. 10- LAFOND Tristan Gervais (de), Le Trait relatif lharmonisation du droit des affaires en Afrique , G.P. des 20 et 21/09/1995 p. 2.
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11- LEBOULANGER Philippe, LArbitrage et lharmonisation du droit des affaires en Afrique , Revue de larbitrage 1999 n 3 p. 541. 12- MARTOR Boris et THOUVENOT Sbastien, Luniformisation du droit des affaires en Afrique par lOHADA , La Semaine Juridique no 44 du 28 octobre 2004, Supplment no 5, pp 5 11. 13- MBAYE Kba in Synthse des Travaux du Sminaire dAbidjan. 14- MBAYE Kba, Lhistoire et les objectifs de lOHADA , Petites Affiches, no205 du 13 octobre 2004, pp 4-7. 15- MEISSONNIER Georges, Analyse de la lgislation africaine en matire de droit des socits , RJPIC 1976 n 3 pp. 331 16- MODI KOKO BEBEY Henri Dsir, La rforme du droit des affaires de lOHADA au regard de la mondialisation de lconomie , www.ohada.com 17- MODI KOKO BEBEY Henri Dsir, Lharmonisation du droit des affaires en Afrique : regard sous langle de la thorie gnrale du droit , www.ohada.com 18- NSIE Etienne, la Cour Commune de Justice et dArbitrage Revue Penant n 828, Septembre Dcembre 1998 p. 308. 19- PAILLUSSEAU Jean, LActe uniforme sur le droit des socits , Petites Affiches no 205 du 13 octobre 2004, pp 19-29. 20- PAILLUSSEAU Jean, Le droit de lOHADA Un droit trs important et original , La Semaine Juridique no 44 du 28 octobre 2004, Supplment no 5, pp 1 5. 21- PILKINGTON Nanette et THOUVENOT Sbastien, Les innovations de lOHADA en matire darbitrage , La Semaine Juridique no 44 du 28 octobre 2004, Supplment no 5, pp 28 35. 22- TATY Georges, Brves rflexions propos de lentre en vigueur dune rglementation commune du droit des affaires des Etats membres de la zone franc , Revue PENANT N 830 Mai - Aot 1999 p. 227 23- TIETCHEU Jeanne, Vulgariser les textes de lOHADA , JAE du 30 mars au 12 avril 1998 p. 57 ; LOHADA avance petits pas JAE du 18 au 31 mai 1998 p. 52.

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IV- ACTES DES SEMINAIRES/CONFERENCES : 1- Actes du sminaire sur lharmonisation du droit des affaires dans les Etats africains de la zone franc Abidjan les 19 et 20 avril 1993. 2- Actes du sminaire de sensibilisation au droit harmonis des affaires Niamey les 9 et 10 juin 1998. 3- Allocution de Mme le Garde des Sceaux de la Rpublique du Gabon, runion des bailleurs de fonds, Libreville le 27 juin 2003. 4- SAWADOGO Filiga Michel et IBRIGA Luc Marius, Lapplication des droits communautaires UEMOA et OHADA par le juge national , Communication prsente lors du sminaire rgional de sensibilisation sur la scurit juridique et judiciaire des activits conomiques au sein de lUEMOA, de la CEDEAO et de lOHADA, Ouagadougou, du 6 au 10 octobre 2003, www.juriscope.org 5- Alhousseini MOULOUL, Lintgration juridique des Etats de la SADC et les perspectives dadoption du droit des affaires de lOHADA pour lassainissement de lenvironnement des affaires , Actes de la Premire Confrence Internationale sur les questions de lintgration rgionale et le droit de la SADC , Universit Eduardo Mondlane du Mozambique, Facult de Droit, du 23 au 25 avril 2008. 6- Georges A. CAVALIER, Lenvironnement juridique des affaires en Afrique noire francophone , Contribution la Confrence Internationale sur Lharmonisation du droit commercial et ses avantages pour les investissements chinois en Afrique , Universit de Macao, 27 novembre 2007. 7- Gilles CISTAC, Lintgration juridique dans tous ses tats : SADC et OHADA , Actes de la Confrence Internationale sur Lharmonisation du droit commercial et ses avantages pour les investissements Chinois en Afrique , Universit de Macao, Facult de Droit, 27 novembre 2007.

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