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OPININ N 002-2010/DTN Entidad: Asunto: Paul Guillermo Candiotty Caldern Monto mximo de prestaciones adicionales de obra y de consultora de obra

que una Entidad puede ordenar directamente, cuando el contrato fue celebrado bajo la vigencia de la N 26850 Carta N 166-2009-CT

Referencia:

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el seor Paul Guillermo Candiotty Caldern formula consulta sobre el monto mximo de prestaciones adicionales de obra y de consultora de obra que una Entidad puede ordenar directamente, cuando el contrato fue celebrado bajo la vigencia de la Ley N 268501. Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final del Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF. En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas necesariamente a situacin particular alguna. 2. CONSULTA Y ANLISIS

1.1. () cul es el porcentaje mximo de adicionales para obras por contrata a suma alzada que puede aprobar la Entidad sin que pase por el control previo de la Contralora General de la Repblica 1.1.1. En primer lugar, debe indicarse que, independientemente del sistema de contratacin elegido, la normativa de contrataciones del Estado ha conferido a la Entidad la potestad de ordenar la ejecucin de prestaciones adicionales de obra cuando estas sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato. Dicha potestad responde al propsito de alcanzar la finalidad de la contratacin y con ello satisfacer el inters pblico que subyace a esta; en esa medida, resulta
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En el informe tcnico legal remitido por el consultante se precisa que la consulta est referida a contratos de ejecucin y supervisin de obra celebrados bajo la vigencia de la Ley N 26850 y su reglamento.

posible que la Entidad ordene al contratista la ejecucin de prestaciones adicionales aun cuando la contratacin se lleve a cabo bajo el sistema de suma alzada. Cabe precisar que cuando una Entidad ordene la ejecucin prestaciones adicionales de obra2, tambin deber aprobar el respectivo presupuesto adicional de obra, entendindose este ltimo como la valoracin econmica de la prestacin adicional de obra. 1.1.2. Ahora bien, a efectos de determinar el monto mximo de prestaciones adicionales de obra que una Entidad puede ordenar directamente, cuando el contrato fue celebrado bajo la vigencia de la Ley N 26850 resulta necesario analizar la Disposicin Complementaria Modificatoria nica de la Ley modific la Quinta Disposicin Final de la Ley N 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, en los siguientes trminos: QUINTA.- Slo proceder la ejecucin de obras adicionales cuando se cuente, previamente, con disponibilidad presupuestal, con aprobacin del Titular de Entidad mediante la resolucin correspondiente, o en el caso de empresas, incluyendo aquellas bajo el mbito de FONAFE, por Acuerdo del Directorio de la empresa, y en los casos en que su valor, restndole los presupuestos deductivos vinculados a tales adicionales, no superen el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original. Para el caso de las obras adicionales que superen el quince por ciento (15%) del contrato original, luego de ser aprobadas por el Titular de la Entidad o el Directorio de la empresa, segn corresponda, se requiere contar, previamente, para su ejecucin y pago, con la disponibilidad presupuestaria y la autorizacin expresa de la Contralora General de la Repblica, independientemente de la fecha del contrato de obra. Para estos efectos, la Contralora General de la Repblica debe observar los plazos y procedimientos establecidos en la ley de contrataciones del Estado y su reglamento. Cuando se trate de la ejecucin de obras adicionales en el marco de un proyecto de inversin pblica, cuya viabilidad se haya visto afectada, el rgano competente deber proceder a la verificacin de la misma. (El subrayado es agregado). Como se aprecia, en virtud de la modificacin de la Ley N 28411, el monto mximo por el cual una Entidad puede ordenar directamente la ejecucin de prestaciones adicionales de obra es quince por ciento (15%) del monto del contrato original y no diez por ciento (10%) como estableca originalmente dicha ley. Asimismo, de la modificacin se desprende que el lmite del quince por ciento (15%) para que las Entidades aprueben directamente prestaciones adicionales de obras, se aplica para todos los contratos de obra, independientemente de la oportunidad en que fueron celebrados. Es decir que aun cuando un contrato haya sido celebrado bajo la vigencia de la Ley N 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado3, la Entidad podra
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De acuerdo con el numeral 39 del Anexo de Definiciones del Reglamento, la prestacin adicional de obra es aquella prestacin no considerada en el expediente tcnico, ni en el contrato, cuya realizacin resulta indispensable y/o necesaria para dar cumplimiento a la meta prevista en la obra principal.
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Texto nico Ordenado aprobado mediante Decreto Supremo N 083-2004-PCM.

ordenar prestaciones adicionales hasta por el quince por ciento (15%) del monto del contrato original. 1.1.3. En relacin con lo anterior, es pertinente precisar que cuando la citada Disposicin Final de la Ley N 28411 seala que los plazos y procedimientos para aprobar adicionales mayores al quince por ciento (15%) deben sujetarse a la ley de contrataciones del Estado y su reglamento debe tenerse en consideracin la precisin efectuada por la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria 4 de la Ley: Los procesos de contratacin iniciados antes de la entrada en vigencia del presente Decreto Legislativo se rigen por sus propias normas. (El subrayado es agregado). Por tanto, los plazos y procedimientos para la aprobacin de adicionales superiores la quince por ciento (15%) deben sujetarse a las normas vigentes al momento de la convocatoria del proceso de seleccin, es decir, el artculo 266 del Reglamento de la Ley N 268505. 1.1.4. En el orden de ideas expuesto, debe indicarse que de acuerdo con la Quinta Disposicin Final de la Ley N 28411, modificada por la Disposicin Complementaria Modificatoria nica de la Ley, el monto mximo por el cual una Entidad puede ordenar directamente la ejecucin de prestaciones adicionales en un contrato de obra celebrado bajo la vigencia de la Ley N 26850, es quince por ciento (15%) del monto del contrato original. 1.2. () cul es el porcentaje mximo de adicionales por prestaciones de servicios de consultora de supervisin de obra que puede aprobar la Entidad sin que pase por el control previo de la Contralora General de la Repblica
1.2.1.

Como se ha indicado en el punto 2.1.3 de la presente opinin, la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria6 de la Ley dispone que los procesos de contratacin iniciados antes de su entrada en vigencia se rigen por sus propias normas. En tal sentido, a efectos de determinar cul es el monto mximo por el cual una Entidad puede ordenar directamente la ejecucin de prestaciones adiciones de supervisin de obra, es necesario recurrir a las disposiciones de la Ley N 26850 7 y de su reglamento.

1.2.2. Ahora bien, el artculo 248 del Reglamento de la Ley N 26850 8. distingue dos tipos de prestaciones adicionales en la supervisin de obra: (ii) aquellos que son consecuencia de variaciones en el plazo o en el ritmo de trabajo en la obra objeto
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Complementada por lo dispuesto en la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto de Urgencia N 020-2009.
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Aprobado mediante Decreto Supremo N 084-2004-PCM.

Complementada por lo dispuesto en la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto de Urgencia N 020-2009.
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Texto nico Ordenado aprobado mediante Decreto Supremo N 083-2004-PCM. Aprobado mediante Decreto Supremo N 084-2004-PCM.

de supervisin, por razones distintas a la probacin de adicionales de obra; y (i) aquellos que son consecuencia de la aprobacin de adicionales en la obra objeto de supervisin. En el primer supuesto, el artculo 248 establece que la Entidad podr autorizar las prestaciones adicionales hasta por un mximo del quince por ciento (15%) del monto contratado de la supervisin. Asimismo, establece que cuando dichas prestaciones superen el quince por ciento (15%) del monto contratado de la supervisin, se requiere autorizacin previa al pago de la Contralora General de la Repblica. En el segundo supuesto, el artculo 248 remite al artculo 231, el cual establece que la Entidad podr disponer directamente la ejecucin de prestaciones adicionales, siempre que cuente con la asignacin presupuestal necesaria. Como se aprecia, en ambos supuestos el monto mximo por el que una Entidad puede ordenar la ejecucin de prestaciones adicionales en la supervisin de obra es hasta el quince por ciento (15%) del monto contratado de la supervisin. 1.2.3. En virtud de lo expuesto, debe indicarse que el monto mximo por el cual una Entidad puede ordenar directamente la ejecucin de prestaciones adicionales en un contrato de supervisin de obra celebrado bajo la vigencia de la Ley N 26850, es quince por ciento (15%) del monto del contrato original. 3. 3.1 CONCLUSIONES El monto mximo por el cual una Entidad puede ordenar directamente la ejecucin de prestaciones adicionales en un contrato de obra celebrado bajo la vigencia de la Ley N 26850, es quince por ciento (15%) del monto del contrato original. El monto mximo por el cual una Entidad puede ordenar directamente la ejecucin de prestaciones adicionales en un contrato de supervisin de obra celebrado bajo la vigencia de la Ley N 26850, es quince por ciento (15%) del monto del contrato original. Jess Mara, 29 de enero de 2010

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JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN Director Tcnico Normativo MPC/.