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DERECHO DEL TRABAJO 1.

CONCEPTO DEL DERECHO DEL TRABAJO GUILLERMO CABANELLAS establece que nuestra materia tiene por contenido principal, la regulacin de las relaciones jurdicas entre empresarios y trabajadores y de unos y otros con el Estado, en lo referente al trabajo subordinado y tambin en lo relativo a las consecuencias jurdicas mediatas e inmediatas, derivadas de la actividad laboral dependiente Y Adolece este concepto de falta de precisin en los elementos que distinguen nuestra materia de otras disciplinas jurdicas, aunque proporciona la idea de subordinacin y de trabajo dependiente. En efecto, el Derecho del Trabajo tiene como finalidad la regulacin de las relaciones jurdicas entre empresarios y trabajadores, pero no precisa en qu aspecto puede ficharse la relacin con el Estado, que acta como ente regulador o vigilante para el cumplimiento de las disposiciones contenidas en un ordenamiento jurdico. Tampoco menciona cules puedan ser las consecuencias mediatas e inmediatas de la relacin laboral. Consecuencia inmediata seria el riesgo de trabajo, que mantiene vigentes los derechos y las obligaciones derivadas de la relacin laboral; consecuencia mediata podra serlo una enfermedad no profesional, que implicara tan slo suspensin de la relacin de trabajo, sin obligacin para el patrn del pago de salario. MARIO DE LA CUEVA seala que el Derecho del Trabajo es la norma que se propone realizar la justicia social, en el equilibrio de las relaciones entre el trabajador y el capital. El Derecho del Trabajo es el conjunto de normas jurdicas que tienen por objeto el equilibrio entre los elementos de la produccin, patrn y trabajador, mediante la garanta de los derechos bsicos consagrados a favor de estos ltimos. Son normas jurdicas, toda vez que stas emanan del rgano legislativo del Estado y se proponen establecer y mantener el equilibrio entre patrn y trabajador. Este equilibrio slo puede lograrse en la medida

en que el propio Estado garantice a los trabajadores la observancia de sus derechos consagrados en la Ley, en la contratacin o en la costumbre. 2. PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO Los principios del Derecho del Trabajo son lineamientos o preceptos que orientan e inspiran la normatividad en materia laboral. Para AMRICO PIA RODRIGUEZ son preceptos que sustentan y tipifican este derecho, ideas fundamentales y organizadoras de la institucin jurdica laboral es el verdadero fundamento del ordenamiento jurdico del trabajo". Los principios del Derecho, pues, cumplen una triple informadora, ya que permiten que el legislador o misin: las autoridades

especializadas estn al tanto de las corrientes y movimientos relativos al Derecho del Trabajo; normativa, porque acta de manera supletoria ante la ausencia o vacos de la ley; e interpretadora, ya que faculta o permite a los jueces a realizar interpretaciones favorables al trabajador. Entre los principios fundamentales del Derecho del Trabajo, establecidos por la Doctrina Laboral y no necesariamente recogidos por las legislaciones nacionales, Podemos mencionar los siguientes : 5.1. IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS.

Este principio est reconocido en el inciso 2) del Artculo 261 de la Constitucin de 1993.3 Este trata de evitar abusos de parte del lado ms fuerte de la relacin laboral de quien depende econmicamente la parte ms dbil contra el trabajador, al salvaguardar los derechos de ste, reconocidos por la Constitucin la Ley. La irrenunciabilidad en materia laboral equivale a decir que el trabajador que expresa voluntad renunciando a derechos laborales, realiza un acto nulo porque es una declaracin de voluntad contraria al orden pblico, como es un mandato de orden constitucional. Desde el punto de vista legal, es aplicable lo establecido en el principio contenido en el Artculo V del Ttulo Preliminar _______________________
3. Constitucin de 1993. Articulo 26 " inciso 2)" carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley"

del Cdigo Civil, que dice: "es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres". La Carta Magna, dispone que En la relacin laboral se respetan los siguientes principios: () 2. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. As, supone la imposibilidad de que los trabajadores renuncien por propia decisin a los derechos laborales que la Constitucin y la ley les reconocen. Este principio se fundamenta en el carcter protector del Derecho Laboral en la medida que presume la nulidad de todo acto del trabajador que disponga de un derecho reconocido en una norma imperativa. Del mismo modo, el principio de irrenunciabilidad de derechos es justamente el que prohbe que los actos de disposicin del trabajador, como titular de un derecho, recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pauta basilar4. En el mismo sentido se ha pronunciado este Colegiado en la STC N 008-2005-PI/TC, al establecer que () para que sea posible la aplicacin del artculo 26 de la Constitucin, debe existir una relacin laboral y que el trabajador no podr renunciar, o disponer, cualquiera sea el motivo, de los derechos y libertades que la Constitucin y leyes vigentes al momento de la relacin laboral le reconocen. El principio de irrenunciabilidad de derechos laborales tiene por objetivo proscribir que el trabajador renuncie a sus derechos laborales reconocidos por la Constitucin y leyes vigentes en su propio perjuicio, en aras de resguardar sus intereses en la relacin laboral, dado que al trabajador se le considera la parte dbil de la relacin laboral.

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4. Neves Mujica, Javier Jurisprudencia Laboral Lima.

5.2.

EL PRINCIPIO DE LA PRIMACA DE LA REALIDAD Este principio consiste en que debe primar la realidad de los

hechos sobre lo consignado por escrito, es decir, debe primar aquella sobre la realidad formal. Entonces, lo vlido no es lo que se conoce en un escrito o pacto cualquiera, sino lo que se realiza en los hechos. Este principio es trabajo, a importante para la autoridad administrativa de efectos de resolver conflictos que se' presentan en las

inspecciones en los centros de trabajo5. Es otorgarle el privilegio a lo que sucede en la realidad, en vez de manifestaciones de voluntad formales de las partes. Se aplicara en casos que se quiera eludir los beneficios que le corresponde a los trabajadores por tener derechos indebidamente. Por aplicacin de este principio, los documentos donde consta la celebracin de contratos laborales, no tienen ms que un valor probatorio de presuncin el que pueden perderlo, si al verificarse lo ocurrido en la prctica se demuestra que la suscripcin de dichos documentos a servir para un fraude o simulacin orientados a eludir el cumplimiento de las obligaciones establecidas por la legislacin laboral. En este caso se deber declarar la existencia de un contrato de trabajo y reconocer al trabajador los derechos que le corresponde con arreglo a ley. 2.3. EL PRINCIPIO PROTECTOR Este principio encarna el carcter tuitivo de la sociedad con relacin al trabajo, tratando siempre de defender a la parte ms dbil del contrato. Por aplicacin del principio protector se deja de lado el criterio de igualdad entre las partes, propio de los contratos civiles, para considerar _________________________
5. Ibid. P. 42

tal condicin

o cundo se quiera otorgarles

al trabajador en claro desventaja econmica una desigualdad jurdica que le permita

y social frente

a su

empleador, motivo por la cual la ley debe acudir en su ayuda a travs de afrontar de una manera equilibrada las desigualdades provenientes de la realidad. El principio protector comprende, a su vez, algunos subprincipios: 2.3.1 Indubio Pro-Operario (La Duda Favorece Al Trabajador) Este principio, sustentado en la doctrina laboral y en el derecho comparado, se encuentra establecido constitucionalmente en el Artculo 26 numeral 3 de la Constitucin de 1993, que dice: En la relacin laboral se respetan los siguientes principios: ... 3. Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de la norma. Este principio consiste en que las autoridades, tanto administrativas como judiciales, debern adoptar, en caso de dudas o conflictos de leyes, la que favorezca al trabajador. Es importante que los jueces o autoridades apliquen un justo raciocinio y un criterio objetivo en busca de la justicia laborar. MARCENARO FRERS,3 refirindose a la norma constitucional, expresa que no se trata de cualquier duda sino solamente de aquellas "insalvables", es decir, que no puedan ser resueltas por los sistemas propios de la hermenutica. Por lo tanto, no se trata de que ante la mnima duda se busque una interpretacin favorable al trabajador, sino como ltimo mecanismo o tambin llamado mecanismo de cierre. Debemos reiterar que la aplicacin de esta regla slo se justifica cuando exista una duda insalvable sobre el sentido de una norma de la pretensin jurdica; pero no es de aplicacin cuando la duda est referida a hechos, caso en el cual se deber absolver al demandado iniciada en su contra.

2.3.2. La Norma Ms Beneficiosa o Ms Favorable al Trabajador Este principio indica, que cuando existan varias normas o reglas aplicables a un determinado caso laboral, las autoridades administrativas y judiciales debern aplicar la que sea ms favorable al trabajador. Este precepto es importante en nuestra realidad en razn de la abundante legislacin no sistematizada y dispersa actualmente en vigencia, por no existir un Cdigo o una Ley General de Trabajo. A diferencia del in dubio pro operario, esta regla de la norma ms favorable no se refiere ya a la interpretacin de la normas sino a su aplicacin. Segn esta regla en caso de existir distintas normas aplicables a una misma situacin laboral, el juez debe aplicar la que reconozca mayores beneficios o derechos al trabajador. 2.3.3. La Condicin Ms Beneficiosa Para El Trabajador Este principio permite cautelar las condiciones laborales ms beneficiosas de los trabajadores, ante la aplicacin de nuevas normas jurdicas que pretendan disminuir los beneficios laborales vigentes. Asimismo, cuando las autoridades tengan que decidir sobre las condiciones laborales, tendrn que optar por las que consideren las mejores para los trabajadores. La norma ms beneficiosa establece que la aplicacin de nuevas normas debe hacerse sin discriminar los derechos la parte laboral y no en su perjuicio. Los alcances de esta regla no son absolutos, pues, la doctrina admite que las condiciones ms beneficiosas pactadas individualmente pueden ser objeto de modificacin peyorativa, siempre que la misma sea producto del acuerdo de las partes tomado libremente. 2.4 EL PRINCIPIO DISCRIMINACIN Principio consagrado En la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, establece que no pueden establecerse entre trabajadores que se encuentran 6 tratos desiguales en idnticas condiciones DE IGUALDAD DE OPORTUNIDADES SIN del trabajador existentes con anterioridad, pues, todo cambio debe ser en beneficio de

laborales, por razones de sexo, religin, raza, nacionalidad, edad, estado civil o por cualquier otro motivo de carcter reprochable. Este principio es recogido por la Constitucin de 1993 en su Artculo 2 inc.2, que reconoce el derecho de toda persona A la igualdad ante la ley como de una manera especial en el artculo 26 inc. 1, el cual dispone que la relacin laboral se respetar el principio de igualdad de oportunidades sin discriminacin, as Este lineamiento, contenido tambin en el Convenio 111 de la OIT, consiste en la prohibicin de cualquier distincin, exclusin o preferencia, basada en motivos de raza, color; sexo, religin, opinin poltica, etc., que tenga por efecto alterar o anular la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo. Se violar el principio de igualdad cuando no existan motivos razonables para tratamientos desiguales. El trato especial se justificar y no atentar contra el principio de igualdad de oportunidades sin discriminacin si se otorga en mrito a caractersticas particulares del trabajador, tales como su capacidad, esfuerzo, dedicacin, especialidad u otras. Este principio tambin incluye a la discriminacin que se podra producir en la admisin al empleo o en la formacin y capacitacin. 2 EL DERECHO DEL TRABAJO Y LOS TRATADOS

INTERNACIONALES. 3.1. Primaca de los Tratados Internacionales sobre el Derecho Interno 1.1.1 Los tratados Internacionales Son documentos de singular importancia en el contexto Internacional ya que permiten abordar temas de carcter bilateral y de carcter multilateral, obligando a los pases que los suscriben y ratifican en sus articulados. La fuente principal de los tratados internacionales la encontramos en la Convencin de Viena, tambin denominada el a la "Tratado de los tratados". En este instrumento se establecen normas relativas negociacin, suscripcin, aprobacin y ratificacin de 7 los tratados

internacionales. Tambin contempla las instituciones, las reservas y las denuncias y los procedimientos de perfeccionamiento de los citados documentos, la Convencin de Viena ha sido ratificada recientemente por el Estado Peruano. En la era de la mundializacin han tomado auge los temas de democracia y derechos humanos, por lo que se pretende, a travs de tratados internacionales, incardinar los postulados que sobre esta materia sealan el contexto internacional y las legislaciones internas de los Estados, De all que observamos la importancia de instrumentos internacionales como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos; el Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; Convenios de la OIT; la Convencin Americana de los Derechos - "Pacto de San Jos de Costa Rica y recientemente el llamado "Protocolo de San Salvador; todos ellos normando el derecho laboral a nivel internacional.

1.1.2 Tratados con rango constitucional Si bien la Constitucin de 1993 no ha mantenido el antiguo Artculo 105 de la Constitucin de 1979, segn el cual "los preceptos contenidos en los tratados relativos a derechos humanos, tienen jerarqua constitucional, una parte de la doctrina concluye que los tratados sobre derechos humanos ya no gozan de la misma jerarqua qu la Constitucin. Sin embargo, otro sector de la doctrina seala que la clusula de los derechos implcitos recogida en el Art. 3 de la Constitucin, dispone que la enumeracin de los derechos establecidos en el captulo relativo de los derechos fundamentales no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno.

En consecuencia, los tratados que versan sobre derechos humanos, como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, al regular materia de nivel constitucional equivalente a lo dispuesto fundamentalmente en el Captulo I Derechos fundamentales de la persona, del Ttulo I De la persona y de la sociedad, de la Constitucin de 1993 tienen, por su contenido material, una jerarqua de carcter constitucional; motivo por el cual gozan de este rango por la naturaleza de la materia que abordan. 1.1.3 Tratados Con Rango De Ley Esta tesis se basa en el valor superior que tienen los tratados internacionales sobre las normas legales del derecho interno, la Constitucin de 1993 establece en su disposicin transitoria que "las normas relativas a los derechos humanos y las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el Per". Se busca armonizar el derecho interno con el derecho internacional, subordinando la ley nacional a los tratados. Es decir, el mbito o espacio propio del derecho y la jurisdiccin basados en la ley se subordinan a los tratados y sentencias internacionales. En funcin de lo cual se establece una integracin esencial entre el derecho internacional y el derecho nacional -infraconstitucional-, en la medida que al regular una misma materia por el principio de jerarqua, el tratado prevalece sobre la ley. 2. LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO OIT A. Definicin La organizacin Internacional del Trabajo - OIT es el primer organismo especializado de las Naciones Unidas en el cual han recada las responsabilidades en las cuestiones sociales y laborales, del hemisferio, tal como lo seala MANUELOSORW2 Est integrada por los representantes de los gobiernos, de las organizaciones de los

empleadores y las organizaciones de todos los Estados miembros y sus decisiones y recomendaciones se realizan de una forma tripartita. B. Estructura de la OIT La Organizacin Internacional del Trabajo comprende una estructura tripartita, conformada por representantes de los estados, empleadores y trabajadores (ver Grfico N 3), Administrativamente se divide en: una asamblea general-la Conferencia Internacional del Trabajo-que se rene todos los aos; un consejo ejecutivo -el Consejo de Administracin-; y una secretara permanente -la Oficina Internacional del Trabajo. La organizacin tambin despliega su accin a travs de otros rganos como las conferencias regionales, las comisiones de industria y los grupos de expertos. La conferencia celebra asimismo reuniones martimas. C. Funcin Normativa De La OIT La principal funcin de la Organizacin Internacional del Trabajo es la de establecer normas internacionales. Estas adquieren la forma de convenios o de recomendaciones. Los convenios son tratados internacionales vinculantes para los pases que los ratifican libremente. Los convenios internacionales del trabajo se presentan a los Estados Miembros para su ratificacin. Al hacerlo, ellos se comprometen formalmente a dar efecto a las disposiciones, de los mismos, de hecho y de derecho. De esa forma, los pases se comprometen voluntariamente a aplicar las disposiciones, adaptando en consecuencia su legislacin yla prctica nacional, y aceptando un control internacional. Al final del texto se detalla la relacin de convenios de la OIT suscritos y ratificados por el Estado peruano al ao 2003. Las recomendaciones no son tratados internacionales. Establecen principios rectores no obligatorios que pueden orientar a las polticas y prcticas nacionales. Pueden abarcar de por si un tema determinado o completar y precisar disposiciones contenidas en convenios.

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D. Contenido De Las Normas De La OIT Los convenios y las recomendaciones de la OIT tienen como contenido principal los siguientes derechos fundamentales: A.- Derechos humanos fundamentales: Libertad sindical, prohibicin del trabajo forzoso, igualdad de oportunidades y de trato, edad mnima de admisin al empleo. E.- Empleo: Poltica del empleo, servicios de empleo y agencias retribuidas empleo. C.- Poltica social. D.- Administracin del trabajo: Norma general, inspeccin de trabajo, estadsticas, consulta tripartita. E.- Relaciones profesionales. F.- Condiciones de trabajo: salarios (mtodo de fijacin de salarios, clusulas de trabajo -contratos pblicos, proteccin del salario). Condiciones generales de empleo (duracin del trabajo, trabajo nocturno, descanso semanal, vacaciones pagadas). Seguridad y salud en el trabajo (disposiciones generales, proteccin contra riesgos proteccin en ciertas ramas de actividad). G.- Seguridad social. H.- Trabajo de las mujeres: proteccin de la maternidad, trabajo nocturno, trabajos subterrneos. I.- Trabajo de los menores: trabajo nocturno, examen mdico. J.- Trabajadores de edad. K.- Trabajadores migrantes. L.- Pueblos indgenas y tribales, trabajadores indgenas, en los territorios no metropolitanos. M.- Categoras especiales de trabajadores: gente de mar, pescadores, trabajadores portuarios, plantaciones, arrendatarios y aparceros, personal de servicios. particulares, de colocacin, orientacin y formacin profesionales, readaptacin profesional y empleo de personas invlidas, seguridad del

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3. DECLARACIONES, PACTOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES. 3.1 LA DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS

HUMANOS, EN MATERIA LABORAL. Instrumento internacional de singular importancia, adoptado y

programado, por la Resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas. Este documento hace referencia a los principales derechos de los ciudadanos del mundo que se vieron agredidos antes, durante y despus de la Segunda Guerra Mundial. El Per aprob la declaracin mediante adhesin a travs del Decreto Ley N 22128, el 12 de abril de 1978, quedando de esta manera perfeccionada esta declaracin y por lo tanto con carcter vinculante para nuestro pas. Desde el punto de vista laboral, la declaracin se refiere a ste en dos de sus artculos, el 23 y el 24, de la siguiente manera: "Artculo 23: 1.- Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo. 2.- Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a igual salario por trabajo igual. 3.- Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y que ser complementada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin social. 4..- Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses. Artculo 24: Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas. 12

3.2

EL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLTICOS Y EL PACTO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y LABORAL. CULTURALES, EN MATERIA

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos Fue adoptado por la Organizacin de las Naciones Unidas mediante Resolucin N 2200-A (XXI) del 16 de diciembre de 1966. Este tratado Internacional ha sido vigor. Este instrumento internacional recoge en su Artculo normas referidas al derecho al trabajo en sus tres numerales. 1.- Nadie estar sometido a esclavitud. La esclavitud y la trata de esclavos estarn prohibidas en todas sus formas. 2. Nadie estar sometido a servidumbre. 3.- Nadie ser constreido a ejecutar un trabajo forzoso u obligatorio . 3.3 PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONMICOS, perfeccionado por el Estado peruano y se encuentra en

SOCIALES Y CULTURALES. Instrumento internacional fue adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas con la Resolucin N 2200-A (XXI), del 16 de diciembre de 1966. Este tratado internacional ha sido perfeccionado 6 por el Estado Peruano y se encuentra actualmente en vigor. Establece importantes normas en materia de Derecho de Trabajo, especialmente los artculos 6, 7 Y 8, los mismos que se detallan a continuacin: _____________________ 6. pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, fue
aprobado por el Per mediante el Decreto Ley N 22 del 12 de abril de 1978.

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"Artculo 6 1. Los Estados Partes en el presente pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarn medidas adecuadas para garantizar este derecho. 2. Entre las medidas que habr de adoptar cada uno de los Estados Partes en el presente pacto para lograr la plena efectividad de este derecho, deber figurar la orientacin y formacin tcnico profesional; la preparacin de programas, normas y tcnicas encaminadas a conseguir un desarrollo econmico, social y cultural constante; y la ocupacin plena y productiva, en condiciones que garanticen las libertades polticas y econmicas fundamentales de la persona humana. Artculo 7 Los Estados Partes en el presente pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial: a.- Una remuneracin que proporcione como mnimo a todos los trabajadores: i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie; en particular, debe asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual; ii) Condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias, conforme a las disposiciones del presente pacto; b.- La seguridad y la higiene en el trabajo; c.- Igual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su trabajo, a la categora superior que les corresponda, sin ms consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad; d.- El descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitacin razonable de las horas de trabajo y las vacaciones peridicas pagadas, as como la remuneracin de los das festivos. 14

Artculo 8 1.- Los Estados Partes en el presente pacto se comprometen a garantizar: a) El derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, con sujecin nicamente a los estatutos de la organizacin correspondiente, para promover y proteger sus intereses econmicos y sociales. No podrn imponerse otras restricciones al ejercicio de necesarias en una sociedad democrtica en inters de la seguridad nacional o del orden pblico, o para la proteccin de los derechos y libertades ajenos; b) El derecho de los sindicatos a formar federaciones o confederaciones nacionales y el de stas a fundar organizaciones sindicales internacionales o afiliarse a las mismas; c) El derecho de los sindicatos a funcionar sin obstculos y sin otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica en inters de la seguridad nacional o del orden pblico, o para la proteccin de los derechos y libertades ajenos; d) El derecho de huelga; ejercido de conformidad con las leyes de cada pas. 2.- El presente artculo no impedir someter a restricciones legales el ejercicio de tales derechos por los miembros de las fuerzas armadas, de la polica o de la administracin del Estado. 3.- Nada de lo dispuesto en este artculo autorizar a los Estados Partes en el Convenio de la Organizacin Internacional del Trabajo de 1948, relativo a la libertad sindical y a la proteccin del derecho de sindicacin, a adoptar medidas legislativas que menoscaben las garantas previstas en dicho convenio o a aplicar la ley en forma que menoscabe dichas garantas.

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3.4 LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS Y EL PROTOCOLO DE SAN SALVADOR, EN MATERIA LABORAL LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, ms conocida como Pacto de San Jos de Costa Rica, fue suscrita en la ciudad de San Jos, el 22 de noviembre de 1969, en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos y entr en vigor el18 de julio de 1978, conforme al Artculo 74.2 de la convencin. El Per aprob dicho instrumento internacional por Decreto Ley N 22231 del 11 de julio de 1978. Ratificada por la decimosexta disposicin final y transitoria de la Constitucin Poltica de 1979.El instrumento de ratificacin fue de 1978, reiterado en 1980 y vigente desde el ao 1981. El Pacto de San Jos de Costa Rica es un instrumento relativo a los derechos humanos, pero de carcter regional. En materia de trabajo lo trata en forma especfica en su Artculo 6 bajo el ttulo Prohibicin de la esclavitud y servidumbre, que en sus tres incisos establece lo siguiente: 1. Nadie puede ser sometido a esclavitud o servidumbre, y tanto sta, como la trata de esclavos y la trata de mujeres estn prohibidas en todas sus formas. 2. Nadie debe ser constreido a ejecutar un trabajo forzoso u obligatorio. En los pases donde ciertos delitos tengan sealada pena privativa de la libertad acompaada de trabajos forzosos, esta disposicin no podr ser interpretada en el sentido que prohbe el cumplimiento de dicha pena impuesta por juez o tribunal competente. El trabajo forzoso no debe afectar a la dignidad ni a la capacidad fsica e intelectual del recluido. 3.-No constituyen trabajo forzoso u obligatorio, para los efectos de este articulo:

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a. Los trabajos o servicios que se exijan normalmente de una persona recluida en cumplimiento de una sentencia o resolucin formal dictada por la autoridad competente. Tales trabajos o servicios debern realizarse bajo la vigilancia y control de las autoridades pblicas, y los individuos que los efecten no sern puestos a disposicin de particulares, compaas o personas jurdicas de carcter privado; b. El servicio militar y, en los pases donde se admite exencin por razones de conciencia, el servicio nacional que la ley establezca en lugar de aqul; c. El servicio impuesto en casos de peligro o calamidad que amenace la existencia o el bienestar de la comunidad; y d. El trabajo o servicio que forme parte de las obligaciones cvicas normales. 3.5 El Protocolo de San Salvador El Protocolo de San Salvador es un convenio internacional complementario a la Convencin Interamericana de Derechos Humanos, la cual ha sido ratificada por el Per en 1995. Este instrumento internacional, que consta de un prembulo y 22 artculos, tiene como finalidad consolidar los derechos de los ciudadanos en los aspectos de trabajo, seguridad social, medio ambiente, alimentacin, educacin, cultura, etc. En lo que respecta a materia laboral, el Protocolo de San Salvador establece lo siguiente: Artculo 6.- Derecho al trabajo 1.- Toda persona tiene derecho al trabajo, el cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa a travs del desempeo de una actividad lcita libremente escogida o aceptada. 2.- Los Estados Partes se comprometen a adoptar las medidas que garanticen plena efectividad al derecho al trabajo, en especial las referidas al logro del pleno empleo, a la orientacin vocacional y al 17

desarrollo

de

proyectos

de

capacitacin

tcnico-profesional,

particularmente aquellos destinados a los minusvlidos. Los Estados Partes se comprometen tambin a ejecutar y a fortalecer programas que coadyuven a una adecuada atencin familiar, encaminados a que la mujer pueda contar con una efectiva posibilidad de ejercer el derecho al trabajo. Artculo 7.-Condiciones justas, equitativas y satisfactorias de trabajo Los Estados Partes en el presente protocolo reconocen que el derecho al trabajo al que se refiere el artculo anterior, supone que toda persona goce del mismo en condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos estados garantizarn en sus legislaciones nacionales de manera particular: a.- Una remuneracin que asegure como mnimo a todos los trabajadores condiciones de subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativo e igual por trabajo igual, sin ninguna distincin; b.- El derecho de todo trabajador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que mejor responda a sus expectativas y a cambiar de empleo, de acuerdo con la reglamentacin nacional respectiva; c.- El derecho del trabajador a la promocin o ascenso dentro de su trabajo, para lo cual se tendrn en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio; d. La estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de justa separacin. En casos de despido injustificado, el trabajador tendr derecho a una indemnizacin o a la 'readmisin en el empleo o a cualesquiera otra prestacin prevista por la legislacin nacional; e.- La seguridad e higiene en el trabajo; f.- La prohibicin de trabajo nocturno o en labores insalubres o peligrosas a los menores de 18 aos y, en general, de todo trabajo que pueda poner en peligro su salud, seguridad o moral. Cuando se trate de menores de 16 aos, la jornada de trabajo deber 18

subordinarse a las disposiciones sobre educacin obligatoria y en ningn caso podrn constituir un impedimento para la asistencia escolar o ser una limitacin para beneficiarse de la instruccin recibida; g.- La limitacin razonable d las horas de trabajo, tanto diarias como semanales. Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos; h.- El descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, as como la remuneracin de los das feriados nacionales. Artculo 8.- Derechos sindicales 1.- Los Estados Partes garantizarn: a) El derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, para la proteccin y promocin de sus intereses. Como proyeccin de este derecho, los estados permitirn a los sindicatos formar federaciones y confederaciones nacionales y asociarse a las ya existentes, as como formar organizaciones sindicales internacionales y asociarse a la de su eleccin. Los Estados Partes tambin permitirn que los sindicatos, federaciones y confederaciones funcionen libremente; b) Derecho a la huelga. 2.- El ejercicio de los derechos enunciados precedentemente slo puede estar sujeto a las limitaciones y restricciones previstas por la ley, siempre que stas sean propias a una sociedad democrtica, necesarias para salvaguardar el orden pblico, para proteger la salud o la moral pblicas, as como los derechos y las libertades de los dems. Los miembros de las fuerzas armadas y de la polica, al igual que los de otros servicios pblicos esenciales, estarn sujetos a las limitaciones y restricciones que imponga la ley. 3.- Nadie podr ser obligado a pertenecer a un sindicato. Artculo 9.- Derecho a la seguridad social 1. Toda persona tiene derecho a la seguridad social que la proteja contra las consecuencias de la vejez y de la incapacidad que la 19

imposibilite fsico mentalmente para obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa. En caso de muerte del beneficiario, las prestaciones de seguridad social sern aplicadas a sus dependientes. 2. Cuando se trate de personas que se encuentran trabajando, el derecho a la seguridad Social cubrir al menos la atencin mdica y el subsidio o jubilacin en casos de accidentes de trabajo o de enfermedad profesional y, cuando se trate de mujeres, licencia retribuida por maternidad antes y despus del parto.

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8. AUGUSTIN

GORDILLO

TRATADO

DE

DERECHO

ADMINISTRATIVO.- PARTE GENERAL. 2008.

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