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Implementación del abogado del niño desde la órbita del Ministerio Público de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires Por

María Victoria Lucero(*)
“Si el derecho de menores cumplió un papel (regresivo) fundamental, entre otras cosas por legitimar las excepciones a las garantías que el derecho constitucional ofrece a todos los seres humanos, un nuevo tipo de derecho constitucional inspirado en la Convención abre las puertas para una nueva reformulación del pacto social, con todos los niños y adolescentes como sujetos activos del nuevo pacto.” Emilio García Méndez1

SUMARIO: I.- Palabras introductorias. II.- Antecedentes de la figura en el derecho comparado. III.- La institución jurídica del abogado del niño en la Argentina y especialmente en la Ciudad de Buenos Aires. a). Antecedentes normativos. b) La experiencia a nivel nacional. c) La experiencia en las priovincias; IV. Diferencias con otras figuras e implicancias. V.- Posicionamiento actual del Ministerio Público Tutelar en el Sistema de Protección Integral de Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes. La resignificación de sus funciones. VI.- Derecho y Realidad en la Ciudad de Buenos Aires. VII.- La propuesta de la Asesoría General Tutelar. a).- Fundamentos jurídicos de creación y puesta en marcha del programa. b.- Etapas. c.- Funciones de la AGT en el marco del proyecto: capacitación y detección de casos y debido proceso. VIII.- Epílogo.

I.- Palabras introductorias Despuntada la agitación ideológica y doctrinaria del reconocimiento a nivel internacional de los derechos de los niños y su recepción en el derecho positivo interno, el gran desafío actual es de índole político y cultural, tratando de hacerlos efectivos y concretos. A poco de ahondar se descubre que el derecho de los niños es mucho más acabado que la propia realidad de éstos, debiendo deducirse de tal razonamiento que hay algo que el derecho es, que contrasta con lo que aún no es. Ese no ser, sin duda se encuentre íntimamente relacionado con la resistencia ofrecida por distintas dependencias de los poderes estatales y corporaciones a la figura del abogado del niño, a través de la cual, se propicia dar cumplimiento al debido proceso legal de las personas menores de edad, al constituirse en una mínima garantía.

(*) Abogada. Especialista en Derecho de Familia, Niñez y Adolescencia. UBA. Coordinadora de la Oficina de Investigación y Análisis de Gestión de la Asesoría General Tutelar del Poder Judicial de la Ciudad de Buenos Aires. 1 García Méndez Emilio, “Infancia Ley y Democracia: Una Cuestión de Justicia” en www.iin.oea.org/infancia_ley_y_democracia.pdf AGT. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012

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La brecha es bastante amplia e incluye prácticas familiares, sociales, educativas, políticas y judiciales impregnadas de hábitos, prejuicios e ideologías que se contraponen con la consideración de “niño” como “sujeto de derecho”. Derribar este modelo cultural respecto de aquello que requiere un compromiso muy serio, resulta una cuestión asumida por pocos. De esta manera, el reconocimiento de los derechos de los niños no es suficiente por sí mismo, como tampoco lo es la existencia de vías legales para su defensa y control, si de inmediato, ante una vulneración concreta, la persona menor de edad que alega esos derechos y pretende usar esas vías procesales se encuentra desprovista de medios, descalificada y deslegitimada para acceder a la justicia por sí. La gravedad y extensión de la violación de los derechos humanos de los niños y el incumplimiento reiterado de las obligaciones asumidas por el Estado, en orden a dar satisfacción a los derechos económicos, sociales, culturales y políticos se torna evidente. Si bien las responsabilidades no están dadas a todos por igual, quienes ejerzan la profesión de abogados, y por ende, de operadores del derecho, asumen una connotación más comprometida en el mejoramiento de la administración de la justicia, máxime cuando se trata de la defensa técnico jurídica de los niños. El sustento de todo régimen democrático debe basarse en la igualdad ante la ley y en la posibilidad cierta y precisa de acceder a la justicia cuando es menester reclamar por un derecho, en el marco de un debido proceso legal. Estos presupuestos constituyen, por ahora, una asignatura pendiente, especialmente para los ciudadanos niñas, niños y adolescentes de todo el país pero particularmente de la Ciudad de Buenos Aires. Frente a los paradigmas instalados y enfrentados de la situación irregular y de la protección integral, al paradigma de la ambigüedad se encuentra muy bien representado por aquellos que, rechazando de plano el paradigma de la situación irregular, no consiguen acompañar -tal vez por la disminución significativa de las prácticas discrecionales y paternalistas en el trato con los niños- las transformaciones reales y potenciales que se deducen de la aplicación consecuente del paradigma de la protección integral, que considera al niño y al adolescente un sujeto de derechos, y no menos, de responsabilidades.2 Es necesario admitir que el derecho (la CDN) ha jugado un papel decisivo en la objetivación de las relaciones de la infancia con los adultos y con el Estado.3

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García Méndez Emilio, ob cit. CILLERO BRUÑOL Miguel, "El Interés Superior del Niño".

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AGT. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012

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sean éstas jurídicas. con alcances y naturaleza jurídica diversa. Finalmente. a la reducción de la capacidad omnímoda para diagnosticar discrecionalmente la existencia y características de la "disfunción" social o individual. debemos concientemente exteriorizar las expectativas básicas que se nos presentan respecto de la figura del abogado del niño y los problemas u obstáculos hallados y previsibles. Su repotenciación.. Niños y Adolescentes. se pone de manifiesto el problema. el tiempo razonable. 4 MORELLO AUGUSTO M. transforma sustancialmente el sentido del trabajo de los operadores sociales. metas que se aprecian más cabalmente en los casos jurisprudenciales. la previsión de las consecuencias positivas que deben seguirse de la labor de la hermenéutica jurídica. Como análisis inicial. así como por novedosos mecanismos de cumplimiento y exigibilidad. c. Tales transformaciones se refieren.4 No podemos olvidar los costos. que se expresa no sólo por un nuevo tipo de derecho. sino que además se trata de tres dimensiones a ser cubiertas. sino también por un nuevo tipo de institucionalidad. especialmente. Como mirada integradora se propone previamente observar el abordaje en el derecho de otros países que han comenzado a aplicar la figura del abogado del niño.061. terapéuticas o sociales.Esta objetivación (entendida como la tendencia opuesta a la discrecionalidad). así como sobre el asesoramiento y la asistencia letrada adecuados. y muy especialmente. niños y adolescentes en la Ciudad de Buenos Aires con herramientas y recursos equiparables a los existentes para el debido proceso de los adultos. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 3 . Por un lado. ED 161 -1041. sin perjuicio de las disquisiciones que puedan realizarse en torno a la edad del niño o niña. En segundo lugar. aunque no por ello menos importante. se halla lo relativo a la solución jurídica que cabalmente represente la señal de que además de las normas incluye a las instituciones y procesos destinados a tratar aquella exigencia social. el sentido y las características de las medidas. y en este sentido. el derecho no sólo se limita a las declaraciones de las normas. de Protección Integral de Derechos de Niñas. necesidad o exigencia social que induce a la creación de un instituto jurídico. tanto desde distintas agencias estatales como no gubernamentales. las dificultades a superar y los beneficios a obtener de un proyecto que pretenda implementar seriamente el acceso a la justicia de niñas. De esta manera.- AGT. Solo desde una concepción contextual del derecho es posible obtener un resultado del encuadramiento del acceso a la justicia. otorgada por la Ley nacional 26. en el art. debe encararse el impacto de esa respuesta jurídica sobre la exigencia social. viene a dar por tierra cualquier cuestionamiento realizable en torno a su aplicabilidad o no designación desde el inicio del procedimiento administrativo o proceso judicial que lo afecte. “El Proceso justo en el marco del modelo del acceso a la justicia”. 27 inc.

Première instance] Re H. De esta manera.ar/paginaarticulos.htm. en cambio. La niña se negó a subir en el avión e intervino como parte en el proceso. Muchos de ellos han creado sus propios códigos de deontología: Abogado . Como dato interesante. Se encuentra prevista inclusive. apelando y objetando su derecho a ir a Dinamarca con su madre. -Abduction: Children's Objections No. se prevé el nombramiento de un guardián ad litem quien está encargado de informar acerca del mejor interés de la persona menor de edad.B. -Abduction: Children's Objections. el niño puede designar su abogado directamente. “La representación del niño en el proceso directamente por un abogado en Argentina y el Derecho Comparado”.I. Ob cit.org.II. de designación de un abogado. En cuanto a la remuneración del letrado. Los niños manifestaron al juez su voluntad de quedarse con su padre en Inglaterra. de manera semejante. En este caso. En Italia. se agrega que varios colegios de abogados han creado una asistencia gratuita para los niños y cuando se los representa directamente en juicio.apadeshi. prevé un administrador ad hoc y un abogado personal que actúa en jurisdicciones penales.Para representarnos el funcionamiento de la figura del abogado cabe hacer mención a un caso resuelto por un tribunal Inglés. 25. los abogados son remunerados por el Estado.Cliente – Niño como herramienta para ejercer su profesión en el marco de la defensa. en el que se había interrogado a dos niños ante la solicitud de restitución de su madre en Dinamarca. el abogado debe informar de su aceptación al juez que entenderá de la causa. La Autoridad Central se pronunció a favor de la restitución de los niños entablada por la madre.[1998] 1 FLR 564 Re H.Antecedentes de la figura en el derecho comparado Recabando información en el marco del derecho comparado. En Inglaterra. haciendo caso omiso a lo que los mismos querían.[1998] 1 FLR 422. a través del juego autónomo e independiente de una representación legal y técnica por un abogado especializado que encare la defensa del niño. desarrolla los derechos del niño en el proceso. Fuente extraída de Quaini….. publicado en www. la ley Dorlhac de 1989.hcch. Por su parte. se estipula la designación de un curador ad litem para los casos de conflicto de intereses.6 5 Quaini Fabiana Marcela. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 4 . sobre prevención de malos tratos en relación a las personas menores de edad. High Court (Angleterre). se observan casos de tutela jurisdiccional diferenciada preventiva y participativa.). Entre ellos se encuentran el de designar su propio abogado. el Consejo de Europa en la Convención Europea sobre el ejercicio de los Derechos del Niño de Strasbourg. la misma es realizada por el propio gobierno.5 Particularmente en Francia. 2. y los tribunales Ingleses decidieron en igual sentido. en su Capítulo II.- 6 AGT. de demandar y estar en juicio y la celeridad en los procesos donde los niños son partes.B. 2008. http://www. su intervención queda librada a la apreciación judicial de acuerdo al articulado del Código en materia civil de fondo y de procedimiento. la solicitud efectuada al juez por parte del propio niño.net. El caso volvió a primera instancia para que la niña sea representada por un abogado y su objeción fuera estudiada más profundamente (HC/E/Uke 168 [25/11/1997.1996.

el abogado se encuentra autorizado a revelar el secreto profesional abogado-cliente niño. LE 14 JUIN 2006 Dépôt légal . podría haber sido pasible de una multa o de una pena de dos meses de prisión.. en EEUU. Entre los aspectos más trascendentes encontramos que un niño que hace valer lo que quiere. los deseos y las opiniones del niño. Se trata de una obligación de hacer. de Arizona. En www. Por su parte.blogspot. de 1977.jud.8 Sin embargo. acusado en 1964 de hacer unas llamadas indecentes a una vecina. siempre 7 Ejemplo de ello es el caso “GAULT” de la Corte Suprema de Justicia de EEUU. en la medida que ello sea posible. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 5 .9 ha marcado delineamientos muy importantes para la representación de los niños por un abogado. Canadá.barreau. 8 Caso Ireland v. sus padres no fueron avisados por la policía de su detención y otras prácticas similares. se permite al abogado separarse de lo que el niño desea y adoptar una posición diferente por resultar perjudicial para el mismo. un fallo del año 1977 dictado por la Corte Suprema de ese país7 admite que todo joven compareciente ante un tribunal de menores se beneficia mediante la figura de un abogado diferente al de los padres. Este apartamento no es posible en otros Estados.. en condiciones equiparables a la de los adultos.Bibliothèque nationale du Québec. De acuerdo a esta normativa.state. Dicho formalmente. el Orden de Abogados de Quebec. Ireland. 2ième trimestre 2006" publicado en www./200605representation_des_enfants. Lo paradójico del asunto es que en ese entonces.ct.pdf 9 AGT. e incluso los jueces deben proveerle un nuevo abogado cuando vean que la relación con el actuante se ha deteriorado o mantuviere lazos inadecuados con uno de los padres. Por lo que un abogado debe ser escuchado en iguales condiciones que cualquier otro abogado. propias del derecho tutelar. 2d 676 (1998): fallo testigo en el que se estableció que el abogado de un niño. Algunas Cortes americanas han establecido que el niño tiene el derecho a elegir su propio abogado. fuente extraída de Quaini. supone presentar al tribunal una prueba exacta y completa compatible con la posición del niño. Bibliothèque nationale du Canada. así como tampoco revelar el secreto profesional.us/LawLib/Notebooks/Pathfinders/RepresentingMinorsinCT/Representingminors.ca/pdf/. CE MÉMOIRE A ÉTÉ APPROUVÉ PAR LE COMITÉ ADMINISTRATIF. Este caso que sentó un precedente histórico y hasta el senado estadounidense aprobó una declaración al respecto (http://justiciapenaladolescente3. 246 Conn.com . Debe indicar al tribunal cuales son las preocupaciones. En estos casos. puede ser asistido técnicamente por su abogado. el abogado es un arquitecto legal que construye un expediente en función de las opiniones del niño. 06 de octubre de 2008).. paradójicamente.Se trató de un joven de 15 años de edad. 413.qc. 717 A. siempre en el interés superior del niño. ob cit.htm. Este tipo de criterio se adoptó en los distintos estados. "MEMOIRE LA REPRÉSENTATION DES ENFANTS PAR AVOCAT .Si nos movilizamos dentro mismo del continente americano. en algunos estados como los de New York y California. Producto de una investigación en la que no se le informó de ningún derecho. El abogado no es un testigo ni un quasi experto. basado en la evidencia del caso y la ley aplicable.DIX ANS PLUS TARD du Barreau de Québec. es tan sólo un abogado. si un adulto hubiese sido condenado por el mismo hecho. que argumenta a favor de su cliente. tanto en relación a la infancia en situación de vulnerabilidad social como en cuanto a las causas en las que surge la contraposición de intereses entre adultos y niños. se ordenó su internación en un establecimiento correccional (Escuela Industrial del Estado) hasta los 21 años.

desde que no es posible concebir derechos emanados directamente del Derecho Internacional sin la prerrogativa de reivindicarlos.10 En relación al límite de la edad. por su parte y a nivel internacional. se produce una transformación decisiva en la legislación interna del país.S.).D.. (C. sino también sobre los derechos y deberes de todos los actores sociales responsables de la formación del niño.or. a.tratando que esas opiniones y deseos sean dados en total libertad. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 6 . no debemos olvidar que es la propia Convención sobre los Derechos del Niño la que. 10 Así sucedió en el caso F.N.cr AGT.La institución jurídica del abogado del niño en Argentina y especialmente en la Ciudad de Buenos Aires. Cancado Trindade en la Opinión Consultiva OC-17/2002 del 28 de agosto de 2002.) c. Mas allá de las modalidades encontradas en el derecho foráneo. es la misma opinión Consultiva Nº 17. y en particular de la ratificación de la C. no obstante. CE MÉMOIRE A ÉTÉ APPROUVÉ PAR LE COMITÉ ADMINISTRATIF. en el cual un juez consideró que el niño era hábil y capaz para mandatar a su abogado. Los tribunales tomarán en cuenta el sentimiento general del niño. su sensibilidad. repercute no sólo sobre los elementos e instituciones clásicas. es decir sin violencia ejercida por alguna de las partes. si el abogado duda si el niño tiene o no capacidad. dado que este estatuto de las garantías jurídicas de la niñez.corteidh.) REJB 2003-48773. su actitud.11 III. comentado en MEMOIRE LA REPRÉSENTATION DES ENFANTS PAR AVOCAT .. Corte Interamericana de Derechos Humanos. emanada de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. separado de sus dichos. (C. de manera alguna introduce la figura del abogado en favor de las personas menores de edad. teniendo 12 años debe presumirse dicha capacidad.DIX ANS PLUS TARD du Barreau de Québec. A. Inclusive. ob cit. su deseo que debe aparecer motivado.Antecedentes normativos A partir de la suscripción de la Argentina a los diferentes tratados de derechos humanos. (J. su franqueza. Y que. www. la que reconoce al niño “el derecho a recurrir directamente ante las jurisdicciones internacionales” independientemente de las limitaciones a la capacidad jurídica. L.. 11 Voto concurrente del Juez A. puede llevar al tribunal dicha situación de duda para que éste resuelva. dicho marco normativo estipula que la misma no debe ser el único parámetro que indique la capacidad del niño para tener su propio abogado.

asesorado. 27. con capacidad progresiva. En este sentido. Abogacía y Magistratura en AGT. “El abogado del niño y la ley 26061 de protección integral de derechos de Niños. niño o adolescente. c) A ser asistido por un letrado preferentemente especializado en niñez y adolescencia desde el inicio del procedimiento judicial o administrativo que lo incluya. el texto estipula: “Los Organismos del Estado deberán garantizar a las niñas. Un análisis preliminar” IV CONGRESO INTERNACIONAL DERECHOS Y GARANTIAS EN EL SIGLO XXI. al plexo normativo constitucional en 1994. Niñas y Adolescentes. además de todos aquellos derechos contemplados en la Constitución Nacional.N. deben serle devueltas y mantenidas al niño.. el derecho a ser oído se vincula íntimamente con una de las garantías procesales de mayor relevancia: la defensa técnica. a poner a su disposición el abogado12 que ejerza su defensa técnica o simplemente lo asesore. niña y adolescente. Desde la incorporación de la C. ha sido consecuencia de un largo proceso de evolución. asistido y patrocinado debidamente en toda clase de procesos en los que se debatan cuestiones que le atañen. y entonces las garantías constitucionales aplicadas a los mayores. en los tratados internacionales ratificados por la Nación Argentina y en las leyes que en su consecuencia se dicten.” Sin lugar a dudas. que tiene derecho a ser escuchado y a ser informado. Dicha normativa -en su art. Tal artículo. no puede mas que ser interpretado como una responsabilidad del Estado. niños y adolescentes en cualquier procedimiento judicial o administrativo que los afecte. e) A recurrir ante el superior frente a cualquier decisión que lo afecte. En caso de carecer de recursos económicos el Estado deberá asignarle de oficio un letrado que lo patrocine. 29 de la ley 26061. en cuanto a la efectivización de la asistencia letrada como garantía mínima en los procesos administrativos y judiciales que afecten a un niño o niña. 4 de la CDN y en el art. los siguientes derechos y garantías: a) A ser oído ante la autoridad competente cada vez que así lo solicite la niña. d) A participar activamente en todo el procedimiento.D.contempla expresamente las mínimas garantías de procedimiento. La posibilidad de que los niños cuenten con patrocinio letrado resulta de trascendental importancia para el cumplimiento del debido proceso. Ello se traduce en que la misma norma establece en su inc. independientemente de los recursos disponibles. leído conjuntamente con la noma contenida en el art. la Convención sobre los Derechos del Niño. encontrándose por tanto obligado.Es que por primera vez se concibe al niño como un verdadero sujeto de derechos al que se le reconoce su condición de ciudadano. resulta imperativo el reconocimiento del niño como un individuo autónomo de los adultos. 12 BASSO Silvina M. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 7 . b) A que su opinión sea tomada primordialmente en cuenta al momento de arribar a una decisión que lo afecte. Esta concepción actual. c) como “abogado del niño”. Principio este que se ve reforzado por la sanción de la ley nacional 26061 en el año 2005.

insta a los Asesores de Menores a arbitrar los medios a fin de solo adoptar medidas cautelares en situaciones de “real urgencia”. PONENCIA N* 31 Comisión 3.061 y las garantías procesales del debido proceso legal. tanto para el niño como para sus padres. colegios de abogados o universidades. una vez que las medidas de protección del art. La experiencia a nivel nacional A partir de las radicales modificaciones normativas e institucionales sobre el modo de protección de los derechos de niños. respetando el orden de prelación que establece la ley 26. Entre ellas.061. reglamentario de la ley 26. el Decreto 415/07. con fecha 11 de septiembre de 2006. en su Anexo dice textualmente: “El derecho a la asistencia letrada previsto en el inciso c) del art. La resolución en análisis resulta trascendente dado que implica la modificación sustancial de los criterios acordados por los Asesores de Menores de Primera Instancia que vulneran el debido proceso al mantener vigente las protecciones de persona y limitar el acceso a un abogado a partir de los 14 años de edad. Entonces.Facultad de Derecho – UBA. se puede afirmar que la resolución Nº 1234/06 de la DGN tiende a garantizar básicos principios constitucionales. niñas y adolescentes. 27 incluye el de designar un abogado que represente los intereses personales e individuales del niño en el proceso administrativo o judicial… Se convoca a las provincias y a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires a que a la brevedad. al realizar una serie de recomendaciones. en el marco de un debido proceso. ASOCIACION DE ABOGADOS DE BUENOS AIRES. 20 y 21 de abril de 2007.” b. niñas y adolescentes. Argumenta la Defensora General de la Nación que la nueva normativa solo permite la adopción de medidas cautelares en los casos de real urgencia y harto graves. Su objetivo prioritario es establecer un modo de funcionamiento uniforme. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 8 . adopten las medidas necesarias para garantizar la existencia de servicios jurídicos que garanticen el acceso al derecho previsto en el citado inciso a tal efecto podrán recurrir a abogados que sean agentes públicos y/o a convenios con organizaciones no gubernamentales. a fin de garantizar los derechos de los sujetos de la ley 26061. los procesos de cambio social. a través del dictado de Instrucciones Generales. 37 hayan fracasado-. respetándose también el derecho de defensa técnica. Buenos Aires. 19. garantizando a las personas menores de edad su derecho a ser oído.AGT. unificando los criterios de actuación en torno a la excepcional medida de separación del niño de su medio familiar y la designación de abogado de confianza de niños. debiendo respetarse el orden de prelación establecido por la ley 26061 –es decir.A su vez. la Defensoría General de la Nación dicta la resolución Nº 1234/06.

Sala K y C. LA LEY 15/04/2009. En este orden de ideas. c. CNCiv. se vislumbre la existencia de intereses contrapuestos.En este orden de ideas. 14 AGT. G.". K. D. también se aplicó el principio de la capacidad progresiva en esta materia en otras salas14. a que ejerza la defensa técnica de las personas menores de edad. en caso de intereses contrapuestos13. M. 13 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil.. habilita la designación de abogados de confianza a niños menores de 14 años. contrariando el acuerdo de Asesores.se arbitren los medios para la provisión al niño de un abogado de confianza. sala I. niño o adolescente solicite asistencia técnico jurídica. R. LLO. por la postura de la Asesoría General Tutelar de la Ciudad de Buenos que considera la defensa técnica como garantía del debido proceso legal. M. A su vez.. Q. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 9 . y los principios de bilateralidad. superando así el criterio restrictivo. a su estado intelectual y psicológico.. en autos caratulados GMS c/ JVL.no respeta el principio de capacidad progresiva o sistema progresivo de autonomía en función del juicio propio y madurez del niño o adolescente. de los cuales se puede interpretar que la designación de abogado del niño procede solo a partir de los 14 años. así como también. al suficiente entendimiento y grado de desarrollo. ha designado abogado a dos niños de siete y diez años a pedido del asesor de menores e independientemente de no haber sido solicitado por ninguna de las otras partes del proceso. Vale aclarar que las posturas restrictivas referidas a la procedencia de la figura han sido superadas a nivel nacional por la postura de la Corte Suprema de Justicia de la Nación y a nivel local. o la niña. instruye que sólo será viable el dictado de una medida cautelar en tanto se respeten rigurosamente las garantías del debido proceso. M. "L. A su vez. 4. recomienda respetar el derecho de los niños a permanecer con la familia ampliada. sala B. argumenta que el criterio de supeditación del ejercicio del derecho de defensa a edades cronológicas determinadas –sin atender al discernimiento del niño. condicionándolo a su grado de madurez. se inste. imparcialidad. Así la Corte Suprema de Justicia de la Nación. el criterio restrictivo que se basa en la aplicación del artículo 921 del Código Civil. No obstante. y otro c.. M. En segundo lugar. 4/03/2009. insta a los Asesores de Menores -en aquellos supuestos que denoten complejidad. legalidad y derecho de defensa. al organismo de la Ciudad Autónoma de Buenos Aire –Consejo de Derechos de Niños. el límite temporal de duración de la medida adoptada. de fecha 26-102010.. Sin embargo. con nota de Osvaldo Alfredo Gozaíni. 19/03/2009 K. Finalmente. Niñas y Adolescentes-. fue empleado por la jurisprudencia de la Cámara Nacional Civil y Comercial.

entendemos que el acceso a un abogado resulta un elemento insoslayable equiparado a la defensa técnica en una causa penal.que promueva y articule las políticas públicas para el sector y ejecute acciones con participación de los involucrados.De modo elocuente ha dicho la AGT de la Ciudad de Buenos Aires que la garantía de defensa técnica se erige como un límite infranqueable para el Estado. pues en esta provincia es dicho Ministerio quien hace las veces de esta figura. especial y excepcional de derechos conforme los lineamientos de la ley nacional. así como tampoco constituye un recurso al que pueda renunciar el niño. La experiencia en las provincias A nivel federal. en su Art. Niños y Adolescentes. En los procedimientos de adopción de una medida de separación del niño de su grupo familiar. niñas y adolescentes como sujetos activos de derechos y previó la creación de un organismo especializado –el Consejo de Derechos de Niñas. No se trata de un servicio filantrópico que el Estado puede ofrecer en cada caso. dichas defensorías deben actuar como autoridad de aplicación y por ende. 15 Niñez. se da intervención a este órgano del Poder Judicial para que asista jurídicamente y ejerza la defensa legal y técnica. entonces el Estado no puede avanzar procedimientos y medidas nulas 15. principalmente cuando se trata de procedimientos y situaciones que importan la institucionalización de los niños. un caso particular de estudio lo constituye la experiencia del Ministerio Publico de Santa Cruz en la aplicación del abogado del niño. páginas 55 y 56 AGT. a efectuar tareas de asesoramiento y patrocinio de las personas menores de edad (art. Sin embargo. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 10 .de la firma del Acta Acuerdo para la Transferencia de Servicios de Atención Directa. Experiencias. 70). y desafíos. Periodo 2008-2009. la Constitución local -dictada en 1996-. Adolescencia y Salud Mental en la Ciudad de Buenos Aires. Informe de Gestión del Ministerio Publico Tutelar. si bien no menciona en su articulado al abogado del niño. sobre la vida de las personas sin recaer en En el ámbito de la Ciudad de Buenos Aires. Niños y Adolescentes. faculta a las Defensorías Zonales dependientes del Consejo de Derechos de Niñas. a partir de la sanción de la ley nacional y -en particular. La ley 114 de la Ciudad de Buenos Aires -sancionada dos años después-. aplicar las medidas de protección integral. En estos casos. c. resultando contradictoria su doble función y difusa su intervención en casos que requieren definición. La garantía de defensa en juicio impone al Estado el deber ineludible de brindar el acceso a un abogado en caso que el niño no acceda a un abogado particular. celebrada entre el estado nacional y el gobierno local con fecha 6 de septiembre de 2006-. 39 reconoció a los niños. Si este requisito no se cumple.

Así.C. siendo obligación del Estado asignarle de oficio un letrado que patrocine. conforme lo prevé el art. Ausentes e Incapaces de Primera Instancia de la jurisdicción donde tramita la medida. la protección de los derechos de la infancia y de la adolescencia y su defensa es uno de los retos que el ordenamiento jurídico y los actores institucionales deben trabajar y poner en debate. será designado el Defensor Oficial de Pobres. crea un Registro de Abogados Patrocinantes de niños en jurisdicción del Tribunal Superior de Justicia y que en la actualidad tal registro no recepta en general inscripciones.“Sin perjuicio del Registro precedente y en los casos de imposibilidad de designación de un (1) abogado patrocinante de niñas. asegurar o hacer valer la titularidad o el ejercicio de un derecho. con recursos económicos. 2do párr. de conformidad a la competencia extrajudicial establecida en el Artículo 83 de la Ley 1. ejercida en su rol tradicional del art.” 18 16 Publicada en www. dispuso. 3 para que haga valer los derechos de una adolescente que encontraba sus derechos afectados. 59 del Código Civil. II. niños o adolescentes que no contaran.061 y por entender que existían intereses contradictorios. donde el Superior Tribunal de Justicia. Otro antecedente se observó en la provincia de Corrientes. Por otra parte.juscorrientes.de las personas menores de 14 años de edad. 68.062 en su Titulo VI. se debe partir de la base que garantías son el conjunto de instrumentos y preceptos que sirven para proteger. aún no ha sido adecuada a los parámetros de la CDN ni de la ley nacional de protección integral de derechos. 1er párr. ni ellos ni sus representantes legales. todo ello sin perjuicio de la intervención del Ministerio Pupilar tal como lo establece el Artículo 59 del Código Civil…”. “En los casos de jurisdicciones en las que existiera más de un defensor oficial.16 Al respecto. y que cada garantía es congruente con el derecho y finalidad al que se refiere.gov.ar/jurisprudencia AGT. será designado aquel que no se encuentre de turno. se recuerda que la propia ley provincial 3. Si bien en este punto. 17 Artículo 68. Cap. la decisión de la Corte resulta regresiva al pronunciarse restrictivamente y aplicar la normativa del C. existe una serie de antecedentes jurisprudenciales que dan cuenta de la aplicación de la figura del abogado del niño por parte del Ministerio Público. 27 inc. niños y adolescentes por no existir inscripto en el Registro ningún letrado de la localidad donde se tramita la medida así como en los casos de niñas. Tal designación no excluye la intervención de otro Defensor. Se trató de un caso en el cual el Fiscal General del Ministerio Público dispuso por resolución la designación de una de las Asesorías de Menores para que actúe cumpliendo las funciones de abogado del niño y de otra de las Asesorías las funciones del art. designar a la Defensoría Oficial Nro. ordenando notificar a la funcionaria en su despacho y a la parte respectivamente. 59 del CC. en Acordada Nº 3/09 del STJ se pronunció al respecto18. en materia de capacidad e incapacidad de las personas. normativa nacional que –destaca el fallo-. Por este motivo. el Juzgado de Primera Instancia de la Familia de Río Gallegos en marzo de 2007. Art. conforme el límite establecido en la propia ley. c de la Ley 26. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 11 . Por ello. es el Ministerio Público mencionado quien cumple la función de defensa en cualquier tipo de procedimiento17.

como consecuencia de una jurisprudencia interpretativa de dicha norma que se estableció al verificar la existencia de diferencias entre los intereses de los padres que invocaban la representación de sus hijos y los intereses de éstos. especialmente a raíz de los conflictos intrafamiliares que se debaten en los procesos de “tenencia”. CC y 54. todo niño o adolescente. en una concepción tutelar o protectoria. “alimentos”. privación o suspensión de la patria potestad (arts. Santa Fe. Diferencias con otras figuras En el derecho nacional interno. por ende. Entonces. 57. 2004.El juego de pesos y contrapesos se estabiliza únicamente al cumplimentarse efectivamente la garantía de la defensa técnica de niñas. en su carácter de representantes necesarios (art. hasta la sanción de la ley 26061 el ordenamiento jurídico no se encontraba 19 D ANTONIO. Daniel H. puede actuar en el mundo del derecho por sí o a través de representantes legales o judiciales. 3) el Defensor de Menores. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 12 .946). permitiendo de esta forma la existencia de un debido proceso. 59. fueron creadas históricamente varias figuras de representación de las personas menores de edad. ley 24. En este punto. inc. 57. 2) los tutores. por muerte de los padres.- AGT. que son sus representantes necesarios cuando no estén sujetos a la patria potestad. etcétera. Entre ellos se encuentran: 1) los padres. en los términos de los arts. pág. 33. Rubinzal Culzoni. en especial antes de cumplir sus catorce años de edad -período respecto del cual se producen las mayores controversias interpretativas sobre la posibilidad de tener un letrado asistente-. fundamentadas en su incapacidad de obrar y. 306. CC). surge la siguiente paradoja: si bien el niño es titular de una cierta autonomía en función de su edad y madurez de conformidad con lo dispuesto por la CDN. que se designa al niño en los términos del art. entiende la doctrina que “del sistema de representación descripto. IV. “régimen de visitas”.19 Sintetizando la normativa aún vigente en el Código Civil. Actividad jurídica de los menores de edad. bajo la denominación genérica de Ministerio Público de Menores (en los términos del art. 4) el tutor especial o ad litem. 2º y 377 del CC. 397 del CC. la designación de un tutor importa la institución por decisión judicial de un representante necesario que reemplaza a los padres en algún aspecto específico de la representación que a ellos corresponde. CC). niños y adolescentes. 307 y 309.

según lo predica el título de la norma que se cita.”20 Se advierte que el letrado previsto en el art. cuyo objetivo se centre principalmente en modificar aquellos institutos basados en eufemismos justificados por el argumento de la “protección”.provisto de medios necesarios para que los niños y adolescentes puedan llevar a la práctica dicha declamación. del Puerto 2006.061. mientras la figura no sea derogada21 Por último. Nelly y HERRERA Marisa. todas las presentaciones de este letrado es necesario que sean suscriptas también por el niño o el joven a quien se patrocina legalmente. 59 CC) puede diferir –en nombre de lo que considere interés superior del niño o interés colectivo. 27.061. que incorpora el art. El interés de un defensor o asesor (art. actúa a título de patrocinante.org AGT. solo resulta compatible si se redefinen las funciones del primero (contenidas en la CCBA y la ley 1903) a la luz de los tratados de derechos humanos y de la ley nacional de protección integral de derechos de niñas. que no se confunde con el letrado asistente considerado en el punto anterior. a. particular. en los términos del artículo 27 de la ley 26. El trabajo de ambos.del interés personal.Implicancias Con la consiguiente derogación de la ley de Patronato por el art. Ed. promoviendo las medidas judiciales y extrajudiciales del caso. niños y adolescentes. Niños y Adolescentes. “Autonomía. que exprese el niño. nos encontramos en la obligación de impulsar propuestas novedosas. se asemejan a las del abogado particular y. y en especial. Asesor del viejo régimen y abogado. Y otras. y por ende. la figura del asesor de menores dejaba de tener sentido. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 13 .061. c de la ley 26. La idea central de su designación es la protección de los intereses difusos o colectivos relativos a niñas.acnur. Así. 76 de la ley nacional 26061. a partir de la sanción de la ley 26. ni legal como las figuras anteriormente definidas. en www. como así también. Análisis de la ley 26061. De hecho. niños y adolescentes. niña o adolescente. En él se propone la derogación de la figura del asesor de menores dado que desde la sanción de la ley 26. 21 22 CIDH. inconstitucionales.061”. inc.- Proyecto presentado por Emilio García Méndez en el Congreso Nacional: 2217-D-2008. tienen que ser ejercidas por el abogado del niño. Opinión Consultiva 17. no debe omitirse la consideración del llamado Defensor del Niño. 22 de septiembre de 2002. Capacidad y Participación a la luz de la Ley 26. muchas de sus funciones son jurisdiccionales y acusatorias.) Protección integral de Derechos de Niñas.061 como una garantía mínima en el procedimiento judicial. en Emilio García Méndez (comp.061. vale decir que no es un representante convencional. 47 y ss. que no dejan espacio al empleo de mecanismos de protección de derechos propios del debido proceso22 20 MINYERSKY. a partir del reconocimiento al niño de su derecho a ser asistido por un abogado de confianza. Los fundamentos principales se basan en que su actuación corresponde a la ideología del patronato.. el velar por el efectivo respeto a los derechos y garantías legales asegurados a las personas menores de edad. de la ley 26.

en cambio. El abogado. contradecir la ofrecida por la otra parte. 1998. Como así también. Las garantías constitucionales son soporte de la seguridad jurídica. vela por el interés personal de la persona menor de edad y debe hacer todo lo posible para obtener su libertad y exigir que sus derechos se respeten. Modelo que vino a asegurar en el marco de un proceso que afecte a un niño. pues en un sentido amplio son el conjunto de seguridades jurídico institucionales deparadas a las personas. niña o joven -y aún previamente a su inicio-. Ediar. y existen frente al Estado en cuanto son medios y procedimientos capaces de asegurar la vigencia de los derechos24. 59 del CC. El derecho a la tutela judicial efectiva o real acceso a la justicia implicará que se cumpla la garantía del debido proceso. lo que sin duda implica tener conocimiento de su estado. debiendo re-significarse la posición del niño frente a sus padres y reconocerse su condición de sujeto titular de derechos incluso en este ámbito. que el proceso sea debido. incluidas las personas menores de edad. los asesores/defensores de menores. ser oído y toda otro acto que haga a la defensa en juicio. la ley 26.com. debemos adoptar las medidas de protección que promuevan los derechos del niño y que de ninguna manera los vulneren. La figura en análisis representa técnicamente un límite legal al poder del Estado. poder ofrecer prueba. se encontraban facultados a aconsejar o dictaminar apoyando. Por tal razón. con el objeto –de resultar indispensablede ejercer una oportuna defensa técnica-jurídica.C. De esta manera.ar BIDART CAMPOS Germán. evitando que los derechos reconocidos en el sistema democrático -sin un paralelo sistema garantista. “El derecho a ser oído de los niños” en www.La legislación del Patronato dejaba sin efecto la posibilidad de defensa técnica del niño/a y. Cabe señalar además. sea privado de sus derechos sin el cumplimiento de un procedimiento regular de conformidad con la ley. cumplían una función de asesoramiento de los jueces en su práctica de representarlos en los términos del art. el cual consiste en que ningún justiciable. 286 y ss.- 24 AGT. Tomo 2 págs. su asesoramiento y patrocinio.se tornen una simple declamación23.061 fue sancionada para desterrar formalmente 23 UCIN María Carlota y VIDAL Verónica Marcela. Manual de la Constitución Reformada. Buenos Aires. La normativa del C. en tanto brinde oportunidad al justiciable de participar con utilidad en el proceso. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 14 . en nombre del mejor interés. Ed. la institucionalización de un niño.eldial. atinente a la patria potestad debe ser leída bajo la lente de la protección integral de derechos. En definitiva. que la CDN implicó un proceso de democratización de las relaciones familiares.

Apuntes sobre su institucionalidad en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires”. Editores del Puerto. 2007. ha sostenido desde el inicio de su última gestión. La Plata. en particular la Asesoría General Tutelar de la Ciudad de Buenos Aires. “Perfil del Abogado Defensor del Niño”. Una crisis que comienza a dejar espacio a las garantías constitucionales y al cumplimiento de los derechos de la infancia y de la adolescencia. Niños y Adolescentes Resulta un dato interesante recordar que fueron los primeros asesores de menores. 26 DOMENECH Ernesto. Pero a partir de la incorporación de los tratados de derechos humanos. V. en relación a la implementación de la figura del “abogado del niño”. Análisis de la ley 26. en “Protección Integral de Derechos de Niñas.061” GARCIA MENDEZ. la designación de abogado del niño en los procedimientos administrativos y judiciales en que se encuentran afectados los intereses de niñas. De allí la propuesta más adelante esgrimida. los que impugnaron las reglas en aquel entonces plenamente vigentes. se deslegitiman los remedios judiciales tutelares25. “Las políticas públicas en la ley 26. “El Ministerio Público Tutelar a la luz de la protección integral de los derechos de los niños.061: de la focalización a la universalidad”. Sin embargo. en especial la CDN. no especializados y puestos en los menesteres de los defensores oficiales. Resistencia que se puede vivir hasta el día de hoy.AGT. Trabajo elaborado como ponencia en un Congreso de Derechos de niñez y adolescencia. Niños y Adolescentes.. y de la sanción de la ley nacional 26061. anteriormente postergados por el viejo modelo de la situación irregular ya derogado. el Ministerio Público Tutelar y. niñas y adolescentes. niños y adolescentes. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 25 15 . octubre 2000. institutos penales.27 En la resignificación de sus funciones. Cabe mencionar en primer lugar los supuestos de institucionalización de las personas menores de edad en sus diversas formas (dispositivos de albergue.Posicionamiento del Ministerio Público Tutelar en el Sistema local de Protección Integral de Derechos de Niñas. para hacer efectivo en la práctica lo ya regulado tanto en la normativa internacional de derechos humanos como en la legislación nacional. Emilio (compilador). LOPEZ OLIVA MABEL. la jurisprudencia defensora del procedimiento promiscuo no los acompañó en los votos mayoritarios26.todas aquellas prácticas propias del modelo de la situación irregular. la tradicional intervención de los Asesores/Defensores de Menores e Incapaces se encuentra en crisis. 2006. En esta lógica. pagina 139. instituciones psiquiátricas) como los más delicados dentro del universo de personas menores de edad que encuentran sus derechos vulnerados.27 MUSA Laura. por no garantizar adecuadamente la defensa de los menores y no bilateralizar el proceso.

y observando el vasto abismo que separa la norma escrita de la realidad. En el caso de las internaciones por salud mental. que contempla la solicitud.. como se verá. en los términos del art. nos atrevemos a decir que hasta el día de hoy. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 16 . 27 inc. Circuito establecido por la Resolución AGT 59/07.De la mayoría de las institucionalizaciones la AGT toma conocimiento por aplicación del Decreto 1527/03 (comunicación de las instituciones de albergue). cabe señalar -sin embargo. 44 de la Ley 114. particularmente al momento de disponerse las medidas de protección especial de derechos adoptadas en los términos del art. niños y adolescentes. que permite al Estado negar al niño los derechos procesales disponibles para los adultos. 1956 GCBA. de designación de Abogado del Niño en los términos del art. en los hechos. se suma a esta respuesta del Consejo. en aquellos supuestos de separación del medio familiar o comunitario y consecuente disposición de internación en un dispositivo de albergue. c de la ley mencionada.061 -de conformidad al Acta Acuerdo para la Trasferencia de Servicios de Atención Directa firmada entre la Nación y la Ciudad. VI.que en el caso que nos ocupa. Actualmente. En su misión de velar por la real prestación del servicio de defensa técnica jurídica y la aplicación de las leyes que lo establecen como mínima garantía de los procedimientos. AGT. la Asesoría General se desempeña como un organismo que propugna y resignifica con su accionar la figura del abogado del niño. entendida como mínima garantía del debido proceso legal. la autoridad de aplicación por excelencia de la Ley nacional 26. se distancia bastante de la materialización concreta de la defensa técnica. continúa reiterándose el paradigma tutelar derogado. es decir. por parte de la Asesoría. la contratación de abogados particulares para reforzar la asistencia jurídica de niñas. el funcionamiento del Consejo de Derechos ha evidenciado notables debilidades e insuficiencias.061. el Ministerio Público Tutelar toma conocimiento por aplicación de la Res. Haciendo aplicación de una de las opciones establecidas por el decreto 415/06.Derecho y Realidad en la Ciudad de Buenos Aires Sin desconocer los avances de la Ciudad de Buenos Aires en la implementación del Sistema local de Protección Integral de Derechos. principalmente institucionalizados. 27 inc c de la ley 26. ha decidido terciarizar el servicio de asesoramiento y patrocinio. Política pública que. A partir del mencionado decreto. otorgándole un papel central en la defensa y respeto de los derechos humanos de las personas menores de edad. ha conveniado con organizaciones no gubernamentales. con fecha 6 de Septiembre de 2006-. para brindar la política pública de referencia. se diseñó un circuito que permite velar por el legal cumplimiento del procedimiento llevado a cabo en sede administrativa. por medio de la cual se establece la comunicación al mencionado órgano. Sin embargo.

061. así como también. o con adopción de medidas eufemísticas que avalan una institucionalización sin previo agotamiento de las medidas de protección integral de derechos aplicables en los términos del art. niñas y adolescentes alojados en instituciones de albergue. niños y adolescentes.Los datos corresponden a totales acumulados desde junio de 2007 a la fecha de corte (31/12/2011). la Defensoría General de la Nación. con las implicancias derivadas de esta figura entendida en los términos del Código Civil.No obstante. Entonces. niña o adolescente internado. Suma equivalente a menos de un cuarto del porcentaje de niños que han sido institucionalizados. en el incumplimiento del derecho del niño a ser oído y de la designación de un abogado. esta porción de universo poblacional requiere del asesoramiento. equivale a más de las tres cuartas partes. se traducen en institucionalizaciones sin medidas formales emitidas por el organismo administrativo. 33 de la ley 26. Fuente de elaboración propia: Base de actuaciones AGT – Diciembre de 2011. Para los casos de internaciones por salud mental. Cabe reseñar el dato obrante respecto de las personas menores de edad institucionalizadas a las cuales se les designó abogado. AGT. e incluso pueda exigir legalmente la restitución de aquellos derechos “doblemente” vulnerados por la administración.no toman contacto directo con el niño y mucho menos ejercen una defensa técnica eficaz. para el desarrollo de estrategias jurídicas tendientes a la restitución de derechos vulnerados o amenazados. Las irregularidades advertidas por la AGT en su tarea de control de legalidad del procedimiento por medio del cual se dispone las internaciones. En cuanto a la cantidad de abogados del niño designados por el Consejo. asistencia y patrocinio letrado de un abogado que defienda los intereses del niño. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 28 17 .. dispuso por resolución la designación de curador. de un total de 2175 solicitudes de designación efectuadas por la Asesoría28. se desprende que los abogados –en el caso de haber sido designados. De ello se deduce que la cantidad de personas menores de edad separadas de su familia por la administración sin un proceso justo constitucional. con mayor razón. aclarando previamente que -en la totalidad de los supuestos. se encontraron 439 registros. de niñas. De la lectura de las actuaciones extrajudiciales abiertas por comunicación de internación.dicha designación se produjo después del acto formal que disponía el ingreso y nunca antes de la adopción de la medida para el caso de los niños. las dificultades también se visualizan en la ausencia de especialización.

En pos de ello.de sus derechos fundamentales. 27 inc c) de la ley nacional 26. Este perfil de defensa no es otro que el de la figura establecida en el art. origina la pérdida -doble vulneración y negación.es el de un órgano del Estado que. los antecedentes históricos de las figuras de representación analizadas y la rémora obrante en la legislación 1903 en cuanto a las funciones jurisdiccionales del asesor. parece continuar resultando “válida” la intervención del Estado en la vida de las personas menores de edad. replicando el viejo modelo detrás del tamiz de la protección integral de derechos instituida en la ley. la mayoría de los procedimientos que involucran a niños.. niñas y adolescentes. que brinde la especialización y capacitación continua para cumplir la función que la disciplina exige. la AGT se plantea habilitar los mecanismos para que las personas afectadas puedan acceder a la garantía del debido proceso por medio de la defensa y reclamar la satisfacción de sus derechos conculcados. más allá del reconocimiento expreso de sus derechos y garantías. en la Ciudad de Buenos Aires. las que se tornan inconstitucionales por su réplica -en la práctica. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 18 .061. al no reconocerse que la falencia en el cumplimiento de las garantías procesales.En el contexto de la realidad. es innegable que resulta indispensable la implementación de la figura del abogado del niño en la Ciudad de Buenos Aires. considerando la realidad antes mencionada. a fin de contrarrestar y otorgar bilateralidad a los procesos en los cuales es partícipe. en cumplimiento del plus de protección de derechos de los que son titulares.Fundamentos jurídicos de creación y puesta en marcha del programa: Teniendo en cuenta lo establecido en la Carta Fundamental. Dicha defensa debe propiciarse a través del funcionamiento de un programa imparcial.. en los Tratados Internacionales y en las leyes nacional y local de protección integral. debe velar por la aplicación estricta de la ley para el efectivo ejercicio y goce de los mismos.La propuesta de la Asesoría General Tutelar: proyecto de implementación de la figura del abogado del niño en la órbita del Ministerio Público de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires a. Entonces. A su vez. AGT. niñas y adolescentes no son sometidos a los requerimientos que restringen al Estado su accionar sobre la vida y libertad de la persona. es posible decir que el nuevo rol del Ministerio Público -en relación a niños. VII.del modelo tutelar derogado.

124 y 125 de la Constitución de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y los arts. la Constitución local refuerza. Asimismo. representando un límite claro al ejercicio abusivo y discrecional del poder estatal administrador y judicial. reciban oportuna asistencia jurídica. que el acceso a la justicia en ningún caso puede encontrarse limitado por razones de índole económica. 1 y 17 incs. 2. en su artículo 11. 27 de la ley 26061.De conformidad con los arts. tal como sucede en los supuestos de las institucionalizaciones. la ley establece un sistema de asistencia profesional gratuita. por parte de sus habitantes. Por su parte. sino que. A su vez. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 19 . el art. dicho cuerpo normativo establece en su artículo 12. de los derechos consagrados en las normas. entre otras cuestiones de igual importancia. el entramado de derechos ciudadanos y obligaciones estatales estableciendo que la Ciudad debe promover la remoción de obstáculos de cualquier índole para garantizar el efectivo goce. niñas y adolescentes (art. convoca en su art. muy por el contrario.a adoptar las medidas necesarias para garantizar la existencia de servicios jurídicos que avalen tal acceso. que asegure la aplicación de un proceso justo y acorde a los principios de derechos humanos básicos. en tanto sujetos titulares de derechos. a fin de que. AGT. propiciar la aplicación de la ley con el consecuente cumplimiento de la garantía constitucional del debido proceso de niños. la Asesora General Tutelar se encuentra facultada para la implementación de medidas tendientes al mejor desarrollo de las funciones que conciernen al MPT. 6 y 7 de la ley 1903. 27 –reglamentario del art. En el marco de las normas generales referidas a las funciones del Ministerio Público. Es de interés de esta Asesoría General. niñas y adolescentes. niñas y adolescentes. aclarando que podrá recurrirse a abogados que sean “agentes públicos”. establece la de velar por la observancia de los derechos humanos en los establecimientos y lugares de detención de personas. 18 CN). Si bien la Ciudad ha diseñado un sistema normativo e institucional basado en el reconocimiento de la titularidad y ejercicio de los derechos por parte de los niños. Con basamento en el nuevo rol que le cabe a la institución a la luz de la CIDN y la ley nacional 26061. la existencia de un organismo dependiente de otro poder distinto al ejecutivo. El desarrollo normativo de la Ciudad de Buenos Aires no debe ser contrario a su obligación de extremar las medidas de protección de derechos cuando en la relación se encuentran involucrados niños. 17 inc. el Ministerio Público Tutelar tiene autonomía funcional y autarquía financiera. el decreto reglamentario Nº 415/06. resulta indispensable a fin de garantizar efectivamente la defensa de sus intereses particulares. 4 de la ley 1903.

Niños y Adolescentes. de Protección Integral de Derechos de Niñas. al disponer la de visitar los establecimientos en los cuales se hallen personas menores de edad institucionalizadas. en su Art. 27 inc c de la ley 26. no hace expresa referencia a la función de velar por su oportuna asistencia jurídica. se designará letrado a las personas menores de edad afectadas en su salud mental.061.” Asimismo. se propone una serie de etapas programadas para la implementación del programa de defensa técnica desde la órbita del Ministerio Público. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 20 . la ley nacional de salud mental. uno de los ejes centrales lo constituye la designación de abogado en todos los procedimientos administrativos y judiciales que los afecten. al universo de niñas. niñas y adolescentes.Si bien la ley Orgánica de Ministerio Público cuando hace mención a las funciones específicas de la Asesoría. así como también. Si no lo hiciera. El juzgado deberá permitir al defensor el control de las actuaciones en todo momento. De igual manera.Etapas AGT. El defensor podrá oponerse a la internación y solicitar la externación en cualquier momento. 22 dispone que “La persona internada involuntariamente o su representante legal. que pone en cabeza del Poder Ejecutivo la implementación de políticas públicas. hecho que vulnera llanamente el cumplimiento de la garantía del debido proceso. además se procederá de acuerdo a la normativa nacional e internacional de protección integral de derechos”. Consecuentemente.061. con el objeto de prevenir la institucionalización o encierro y de exigir su cumplimiento y restitución. Se aspira a que tal garantía sea haga extensiva.. no agota el acceso a la justicia por parte de niños. no debiendo resultar un obstáculo la falta de medios económicos para su designación. en lo sucesivo. conforme lo dispuesto por el Art. el Estado debe proporcionarle uno desde el momento de la internación. el Sistema de Protección Integral de Derechos creado por la legislación. se otorga prioridad para la designación de abogado. La mencionada designación se pronuncia como una mínima garantía del debido proceso desde su inicio. resultando insuficiente su abordaje respecto de aquellos supuestos de no designación de abogado en la órbita de la Ciudad. En este orden de ideas. niños y adolescentes institucionalizados en dispositivos de albergue propios o conveniados con el GCBA. el Art. tiene derecho a designar un abogado. A su vez. a la totalidad de los supuestos de amenaza o vulneración de derechos. niños y adolescentes. en forma paulatina. tal cuestión debe ser interpretada armónicamente y en forma integral con el resto de la normativa vigente. b. 26 del mismo cuerpo legal establece que “…En el caso de niñas. Tal como dispone el nuevo diseño institucional establecido por la ley nacional 26.

29 MAIER Julio B. en violación al principio de legalidad. DGN Nº 558/11). En este marco. puesto que representa la mayor cantidad de personas menores de edad en condiciones de encierro por cuestiones asistenciales en la Ciudad de Buenos Aires (alrededor de 700 niños. Como se sabe. o presenta una medida eufemística. por tanto. la primera etapa se planifica para la asignación de abogados defensores a las personas menores de edad institucionalizadas. no ha existido posibilidad concreta de ejercicio del derecho de defensa por parte del niño o joven29. ni la designación de abogado que garantice el cumplimiento de un debido proceso. En la observancia de una tendiente y constante psiquiatrización de los niños más pobres y de la intolerable inaccion del GCBA en la asignaciond e dispositivos adecuados al momento del alta médica es que se advierte la necesidad de defensa técnica específica también para este grupo en condiciones de vulnerabilidad social. es que se considera oportuno iniciar la implementación del programa de abogado del niño. En relación a los niños. a su vez contrarresta la posibilidad de ejercicio del derecho a ser oído en tal ámbito. sumado a la única opción brindada por la autoridad de aplicación cual es la institucionalización como primero y último recurso contradiciendo toda la normativa constitucional vigente. la misma no ha sido debidamente fundamentada por parte del funcionario que la decide. Nº 26. niñas y adolescentes). no en todos los supuestos es consecuencia de la legalidad del procedimiento. si bien la Defensoria General de la Nacion creó un equipo de abogados específico. sea en dispositivos de salud mental por disposición del equipo tratante.. o no se respeta el derecho a ser oído en el procedimiento administrativo. Es decir. sino que muchas veces responde a una autorización absolutamente abierta del funcionario estatal que la aplica. Un procedimiento que tiene por característica prescindir de las reglas de las garantías. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 21 . Entre las irregularidades advertidas. se encuentra el universo cuya internación debe cumplimentar los requisitos establecidos en la nueva ley nacional de salud mental. Sintéticamente: de existir una medida adoptada por el organismo administrativo. si bien en la mayoria de los supuestos la medida es considerada legítima. Por otra parte. esta situación se verifica a través de un procedimiento administrativo en el cual la persona menor de edad prácticamente no interviene. “Los Derechos del niño como titulares del Derecho al debido proceso” en “JUSTICIA Y DERECHOS DEL NIÑO” Número 2.657.Como venimos diciendo. como en dispositivos de albergue de otras modalidades por disposición del gobierno de la Ciudad.” Ello. niñas y adolescentes usuarios de los servicios de salud mental. UNICEF AGT. sin definición legal específica que la legitime concretamente y. en primera medida lo hizo para dar respuesta a la población internada mayor de edad (Res. o cuyo ingreso carece de medida.

en tanto permanezcan en instituciones psiquiátricas.una defensa técnica adecuada a sus intereses y derechos. El GCBA carece de vacantes en casas de medio camino o en instituciones terapéuticas. para exigir su cumplimiento. Una “etapa posterior” será la tendiente a exigir la aplicación de los derechos económicos. La misión del abogado en esta etapa de implementación se encontrará abocada a exigir el cumplimiento de las políticas públicas adecuadas a los casos planteados. c. CDN. Frente a esta situación. sociales y culturales.. es fundamental para garantizar la defensa técnica. incluso mediante la interposición de las acciones judiciales de menester. Ley Nacional 26061). impone a los abogados un cabal conocimiento y una percepción clara de las tensiones que estas reglas introducen en la normativa precedente.Funciones de la AGT en el marco de la “prueba piloto”: capacitación y detección de casos i) Capacitación La institución de nuevas reglas. e incluso inicia las acciones judiciales pertinentes. Es por ello que la Asesoría General Tutelar. ha requerido -incluso judicialmente. a pesar de contar con alta médica de internación. el Ministerio Público Tutelar pretende garantizarle a niño -por medio de este programa. AGT. constituirse en la causal que decida la separación del niño de su familia o medio comunitario (conf. o a brindar un acompañamiento especializado según la afectación de la salud mental de que se trate. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 22 . En otras palabras.Si bien el Ministerio Público Tutelar acciona frente a estas circunstancias manifestando su preocupación por la permanencia de niños y adolescentes internados en hospitales monovalentes.a las instituciones involucradas (Consejo y DGN) que realicen las acciones pertinentes para poner fin a estos cuestionados encierros y se brinde los recursos necesarios para garantizar la adecuada atención de la salud y vida de las personas menores de edad afectadas. previniendo por todos los medios la adopción de una medida de institucionalización. cuando ya no existe prescripción médica. la creación de un equipo público de abogados. el incumplimiento de tales organismos es evidente. no pudiendo nunca la pobreza. así como de otros programas tendientes a fortalecer la convivencia familiar. el GCBA en estos supuestos responde con una de las peores formas de encierro: la psiquiatrización de la pobreza. subsidaria y por el más breve tiempo posible. Ley 114 CABA. Sin embargo. como la CDN y las leyes dictadas en su consecuencia. provocando daños que podrían resultar irreparables. que por ley debe ser excepcional.

2do la posibilidad de celebrar los contratos que se requieran para el funcionamiento del Ministerio Público dentro del marco presupuestario vigente. ii) Detección de casos y debido proceso El principio que debe gobernar a la defensa. como promotora del proyecto. basta agregar que la ley 1903 dispone en su art. Un abogado defensor de niños. La consecuencia más importante de esta afirmación es que el defensor sólo está obligado a defender los intereses de su defendido (“Ejes para una reforma del Ministerio Publico”. es la inviolabilidad de la defensa en juicio.una condición indispensable en los ejercicios postergados por el modelo tutelar derogado. Los abogados requieren de un proceso de especialización en defensa técnica de los intereses personales e individuales de los niños y niñas. tiene que tener una escucha diferente y. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 23 . La capacitación constituye una revalorización de la formación de los abogados. e incluso. La actuación de un abogado capacitado resulta relevante en el marco de las posibles declaraciones de inconstitucionalidad de normativas análogas a la derogada ley de patronato. Su desempeño en las cuestiones de infancia y adolescencia es -sin duda. es propicia y conveniente su especialización. así como el cumplimiento del debido proceso en todos los casos planteados que resulten objeto de defensa. 4to el de nombrar a los miembros que integren dicha dependencia o programa. de prácticas en los estrados judiciales y sedes administrativas. es una nueva condición necesaria del abogado defensor de la persona menor de edad. y sobre todo a la defensa pública. de los modos como se interpretan y se usan y las fronteras que instalan a la nueva normativa y su eficacia. niñas y adolescentes debe ser un abogado que conozca las reglas y sus prácticas. Y ese proceso de fuerte capacitación debe ser controlado por el Estado. para la implementación del proyecto. Programa Justicia Democrática del Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) con la colaboración de la Asociación por los Derechos Civiles (ADC) y el Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales y Sociales (INECIP). AGT. 21 inc. entiende que se torna indispensable para el debido respeto de esta garantía.El conocimiento detallado de estas reglas. 2004) Por tanto la Asesoría. pero también que tenga creatividad para pensar alternativas o entrever modos diferentes de interpretar y de aplicar las reglas vigentes. Por otra parte. El abogado del niño. como órgano promotor de la implementación del abogado del niño en la órbita del Ministerio Público de la Ciudad de Buenos Aires. en el caso que no ocupa por la Asesoría General. constatando el cumplimiento de las etapas diagramadas durante su implementación. por ende. y en su inc.

Mauricio. AGT. “Autonomía. • GARCIA MENDEZ Emilio. pone en evidencia su responsabilidad estatal. “Infancia Ley y democracia: Una cuestión de justicia” en http://www.iin.061. “La participación del niño en el proceso y la normativa del Código Civil en el contexto de la ley 26. El abogado del niño. Análisis de la ley 26. En esta línea. una mirada sobre el funcionamiento del sistema de protección integral de derechos y de administración de justicia permite afirmar que ha quedado relativizada su condición de último resguardo de los derechos y libertades fundamentales.. lo expone a la necesidad de reconsiderar el trabajo de todos estos años y fundamentalmente de promover cambios. página 79. Ed.VII. 30 Pérez Manrique. GARCIA MENDEZ. 164-1180. En este sentido. Niños y Adolescentes. y que es preciso impulsar las reformas necesarias para asumir con responsabilidad tal función. en Emilio García Méndez (comp. Oficina de Investigación y Análisis de Gestión – Documento de trabajo – Versión actualizada 2012 24 . El derecho a la defensa técnica o jurídica es “garantía esencial” integrante del debido proceso legal. ED 161 -1041. el Ministerio Público es un actor fundamental para sumar al proceso de recambio.• MORELLO DE RAMIREZ.oea. María Silvia y Morello. acceso a la justicia. ED. Emilio (compilador). persecución penal o violaciones a los derechos fundamentales. Editores del Puerto.30 Bibliografía • MORELLO AUGUSTO M. Augusto. Tanto el debido proceso como la defensa técnica especializada para todas las personas en su calidad de sujetos de derechos deben ser garantizados desde el Estado. Su capacidad de intervención en la definición de políticas sobre protección de derechos.Epílogo Las condiciones institucionales necesarias para la efectiva protección de los derechos humanos deben constituir un tema prioritario en la agenda de discusión pública.org/infancia_ley_y_democracia.061”.061”. ob cit. Nelly y HERRERA Marisa. Capacidad y Participación a la luz de la Ley 26. de manera obligatoria y gratuita.pdf • MINYERSKY. Análisis de la ley 26061. “El Proceso justo en el marco del modelo del acceso a la justicia”. del Puerto 2006. en “Protección Integral de Derechos de Niñas.) Protección integral de Derechos de Niñas.. Niños y Adolescentes.• MIZRAHI. En este contexto. las propuestas que aquí se desarrollan pretenden ser un aporte que profundice ese debate necesario —y ya abierto— sobre el Ministerio Público y el abogado del niño.

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