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I DAS MEDIDAS CAUTELARES EM GERAL INTRODUO: aquele que procura a tutela jurisdicional pode faz-lo com 3 finalidades distintas:

: buscar o reconhecimento de seu direito, por meio do "processo de conhecimento"; a satisfao do seu direito, por meio do "processo de execuo"; e a proteo e resguardo de suas pretenses, nos processos de conhecimento e de execuo, por meio do "processo cautelar" (a pretenso nela veiculada dirige-se segurana e no obteno da certeza de um direito, ou satisfao desse direito); o processo principal (conhecimento ou execuo) o instrumento pelo qual se procura a tutela a uma pretenso, o "processo cautelar" o instrumento empregado para garantir a eficcia e utilidade do processo principal. CONCEITO: um processo acessrio, que serve para a obteno de medidas urgentes, necessrias ao bom desenvolvimento de um outro processo, de conhecimento ou de execuo, chamado principal. FINALIDADE: no satisfazer a pretenso, mas viabilizar a sua satisfao, protegendo-a dos percalos a que estar sujeita, at a soluo do processo principal (conhecimento ou execuo). MOMENTO DE SER REQUERIDA A MEDIDA CAUTELAR: de modo "preparatrio", antes do processo principal, ou de modo "incidente", durante o curso do processo principal; sendo "preparatrio", a parte ter de propor a ao principal em 30 dias da efetivao da medida cautelar, caso contrrio, a medida perder sua eficcia. PRESSUPOSTOS BSICOS PARA A CONCESSO DAS PROVIDNCIAS CAUTELARES: - "fumus boni juris" (fumaa de bom direito) uma pretenso razovel, com probabilidade de xito em juzo; aparncia de um direito. - "periculum in mora" (perigo na demora processual) risco de ineficcia do provimento final. * preenchidos esses requisitos, no pode o juiz optar entre conceder ou no a tutela cautelar. * alm dos procedimentos cautelares especficos ("aes cautelares nominadas"), que o CPC regula nos artigos 813 e ss., poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao ("aes cautelares inominadas" - art. 798); a redao da lei no deixa dvidas quanto ao carter meramente exemplificativo ("numerus apertus") das aes cautelares nominadas, enumeradas pelo legislador. CARACTERSTICAS: - fungibilidade consiste na possibilidade de o juiz conceder a medida cautelar que lhe parea mais adequada para proteger o direito da parte, ainda que no corresponda quela medida que foi postulada. EXEMPLOS DE AO CAUTELAR: vistoria antecipada em prdio que est para cair; inquirio antecipada de testemunha com viagem marcada para o exterior; busca e apreenso de pessoa ou de coisa, separao de corpos, sustao de protesto etc. DIFERENA ENTRE A "TUTELA CAUTELAR" E A "TUTELA ANTECIPATRIA": a diferena est na forma pela qual a "tutela antecipada" e a "tutela cautelar" afastam o "periculum in mora", na primeira, j realizando antecipadamente a pretenso daquele que se alega titular de um direito; na segunda, determinando medidas de proteo e resguardo que garantam a eficcia do futuro

provimento; a "tutela cautelar" limita-se a assegurar o resultado prtico do processo e a viabilizar a realizao dos direitos dos quais o autor afirma ser titular, sem antecipar os efeitos da sentena; a "tutela antecipada" um adiantamento da tutela de mrito, ou seja, um adiantamento do objeto da demanda ou dos efeitos da sentena que concede aquilo que foi pedido no "processo de conhecimento" ex.: "ao de cobrana" - a concesso de "tutela antecipada" anteciparia os efeitos da sentena de mrito, permitindo que o credor, antes da sentena, possa j satisfazer-se, executando o devedor (execuo provisria); j a "tutela cautelar" no atende, antecipadamente, a pretenso do credor, mas resguarda essa pretenso de um perigo ou ameaa a que ela esteja sujeita. LIMINAR: os requisitos para a concesso da liminar so os mesmos das "aes cautelares", ou seja, "fumus boni juris" e "periculum in mora", mas o perigo exigido na liminar diverso do exigido para a procedncia da cautelar; para a cautelar, basta que o perigo seja tal que no se possa aguardar o desfecho da ao principal; para a liminar a urgncia h de ser maior, a ponto de no se poder aguardar nem sequer o julgamento da prpria cautelar; a liminar sempre antecipa aquilo que seria concedido pela sentena; se a sentena concederia uma providncia cautelar, a liminar antecipar essa providncia, e ter natureza de "tutela cautelar"; se a sentena j realizaria a pretenso do autor, a liminar antecipar essa realizao, e ter, pois, natureza de "tutela antecipada"; nas "aes cautelares", a liminar ter sempre natureza cautelar, no entanto, no h como confundir a liminar com a prpria cautelar, pois a liminar antecipa os efeitos da sentena cautelar; claro que, como a liminar nas "aes cautelares" tem tambm natureza cautelar, os requisitos para a sua concesso acabam confundindo-se e mesclando-se com os requisitos da prpria "ao cautelar", embora haja uma certa gradao na urgncia; com efeito, requisito da procedncia da cautelar que haja perigo de dano irreparvel, ou seja, que a demora at o julgamento do mrito final da ao principal traga danos s partes; tambm requisito para a concesso da liminar cautelar a existncia de perigo, mas de um perigo mais imediato, que no tolere a demora no s do processo principal mas tambm do prprio "processo cautelar". PROCEDIMENTO CAUTELAR: - introduo: as "aes cautelares" no podem ter, entre suas finalidades, a satisfao da pretenso do autor; no h como falar-se, portanto, em cautelar satisfativa, j que toda cautelar instrumental de um outro processo; a "ao cautelar" pressupe sempre a existncia de outra ao, de conhecimento ou de execuo, que j tenha sido proposta ou que esteja para ser proposta. - modos de instaurao: antes do processo principal (cautelares preparatrias) e no curso do processo principal (cautelares incidentais); no caso das "cautelares preparatrias" cabe parte propor a ao, no prazo de 30 dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio. - juzo competente: na "ao cautelar incidental" ser ajuizada perante o juiz da causa, trata-se de competncia funcional, e, portanto, absoluta; a "ao cautelar preparatria", dever ser ajuizada perante o juiz competente para conhecer a ao principal. - requisitos da petio inicial na ao cautelar (art. 801) Art. 801 - O requerente pleitear a medida cautelar em petio escrita, que indicar: I - a autoridade judiciria, a que for dirigida; II - o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III - a lide e seu fundamento; IV - a exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso; V - as provas que sero produzidas. nico - No se exigir o requisito do n III seno quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatrio.

- citao e contestao: nas "aes cautelares", o ru ser citado para contestar no prazo de 5 dias, indicando as provas que pretende produzir (art. 802, "caput"); este prazo correr da juntada ao autos do mandado devidamente cumprido ou da execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps a justificao prvia (art. 802, I e II). - o mrito nas "aes cautelares": o "processo cautelar", como todo processo, encerra-se com a prolao de uma sentena pelo juiz; essa sentena pode ter carter meramente terminativo, resultando na "extino do processo sem julgamento do mrito" ( o que ocorre quando no esto presentes as condies gerais da ao cautelar, que so idnticas s da ao de conhecimento e a da ao executiva: a legitimidade, o interesse de agir e a possibilidade jurdica do pedido; ou, ainda, quando no obedecidos os pressupostos genricos para o desenvolvimento vlido e regular do processo); quando preenchidas as condies da ao e os pressupostos processuais, o juiz proferir, nas "aes cautelares", uma sentena de mrito (no se confunde com o mrito da ao principal); ao apreciar o mrito, o juiz no se pronuncia sobre a existncia e certeza do direito alegado, mas limita-se a verificar a existncia dos pressupostos necessrios para a concesso da tutela protetiva: o "fumus boni juris" e o "periculum in mora". FORMAS DE EXTINO DA MEDIDA CAUTELAR: - normal: - exausto do objetivo por ele visado; - anmala: - quando a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art. 806 (cabe parte propor a ao, no prazo de 30 dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio); - por falta da execuo da medida dentro de 30 dias (art. 808, II); - por declarao de extino do processo principal, com ou sem julgamento do mrito (art. 808, III); - por desistncia da ao cautelar (art. 267, VIII). RECURSO: apelao, se houver sentena e, agravo de instrumento, se conceder ou indeferir a liminar

Cautelares Tpicas.
Cautelares Tpicas ou nominadas so aquelas especialmente criadas pelo ordenamento jurdico, que se presta para adequar aos fatos que so levados a apreciao do Magistrado, ou seja, as cautelares devero estar em concordncia com a tipologia descrita pelo ordenamento jurdico. Obs: Cada tipo de cautelar nominada tem seu prprio procedimento, de forma que a conformidade dos fatos do caso concreto ser encaixada no procedimento adequado ao processo da cautelar tpica legitimada. Mas no caso de omisso ou lacuna das cautelares tpicas utiliza-se subsidiariamente ou atos do procedimento cautelar comum. Exemplos: a cautelar de arresto tem como procedimento tpico um comando geral emanado para que ela apresente resposta no prazo legal. Ms se analisarmos o procedimento cautelar de arresto constataremos que o cdigo no estipulou especificamente que prazo este, utiliza-se ento subsidiariamente o prazo de 5 dias que prazo de procedimento cautelar comum.

Obs: As cautelares tpicas so cautelares tambm processadas sobre gide da cognio sumria, ou seja, baseada em juzo de probabilidade. Cautelar (mediato garantia) Falsas Cautelares inegvel o fato de que o legislador incluiu no CPC, junto aos procedimentos cautelares especficos, uma srie de outros procedimentos, atravs dos quais se desenvolvero processos cuja natureza, indubitavelmente, no cautelar. A natureza diversa da cautelar em tais processos gritante. Isto porque, como se poder ver ao longo da exposio, no h, em muitos dos procedimentos regulamentados no Livro III do CPC, a referbilidade que, como visto anteriormente, elemento essencial para que se caracterize um determinado processo como cautelar. Exemplos: notificao, protesto Art 867 a 873, CPC, cognio ocorrida na homologao de penhor legal contida no art. 874 a 876, CPC. 1- Cautelar de Produo antecipada de Provas H, no curso do processo, um momento adequado para a produo das provas. Porm, em alguns casos a demora pode representar perigo de que a prova no mais possa ser produzida. Exemplo: Quando num processo de conhecimento, onde uma testemunha muito doente, prestes a falecer, fica evidenciada o risco da perda da prova, o que autoriza sua produo antecipada (neste caso seria o depoimento da testemunha). Obs: O juiz pode fazer de ofcio a produo de prova que esta se periciando. Obs: O momento da Cautelar sempre ser antecedente principal, ou seja, preparatria. Isto se justifica pelo fato de que uma vez ajuizada ao principal o juiz a qualquer momento poder requisita os meios probatrios que melhor lhe aprover, mesmo que seja antes da instruo processual. Somente cabvel preparatria, incidentais no cabvel. Obs: No que se refere ao interrogatrio da parte, no se confunde com depoimento pessoal. Isto porque poder o magistrado a qualquer momento do processo interrogar as partes para esclarecimento das partes, ms no gerara confisso. como visto no estudo das provas em espcies o depoimento pessoal alm de esclarecimento sobre os fatos tem como funo principal a confisso da parte. Procedimento: P.I Marcar data/horrio (liminar) citao de 5 dias. 2- Cautelar de Busca e Apreenso O CPC nos art. 839 843, aplica-se to somente, a busca e apreenso. A busca e apreenso cautelar, como as demais medidas cautelares, destina-se a assegurar a efetividade de um processo principal. Os pressupostos de concesso da medida cautelar de busca e apreenso so os mesmos de qualquer provimento cautelar: fumus boni iuris e o periculum in mora. A ausncia de qualquer desses dois requisitos far com que se considere improcedente a pretenso manifestada na demanda cautelar de busca e apreenso. 3- Cautelar de Alimentos Provisionais Os alimentos provisionais podem ser entendidos como os alimentos que a parte requer para o seu sustento e para os gastos processuais, enquanto durar a demanda, regulados pelo Cdigo de Processo Civil nos arts. 852 a 854. Diferena entra alimentos provisionais e provisrios: Os alimentos provisionais so regulados pelos arts. 852 a 854, CPC, j os provisrios esto previstos na lei dos alimentos/ n 5.478/68. Ambos so medida de ndole satisfativa. Entretanto, diferem quanto aos aspectos procedimentais e quando aos requisitos de concesso. X Execuo (imediato satisfaz).

Os alimentos provisrios so prestados no prprio processo em que se busca a fixao dos alimentos definitivos, tendo, pois, natureza de tutela antecipatria. S podem ser concedidos quando existir prova pr-constituida da obrigao de alimentos. J os alimentos provisionais, embora tambm se revelem como tutela satisfativa sumaria, diferem da tutela antecipatria por serem prestados atravs do processo de conhecimento autnomo. cabvel quando no existir prova pr-constituida da obrigao de alimentos. 4- Cautelar de Arresto: uma medida cautelar de apreenso de bens destinada a assegurar a efetividade de um processo de execuo por quantia certa, ou seja, tutela garantidora de um futuro processo principal, processo este denominado de execuo, est regulado no art.653, CPC. Uma vez concedido o arresto, como medida cautelar, a parte obrigatoriamente dever ajuizar a demanda principal de execuo, sob pena de tornar ineficaz (sem efeito) o efeito considerado na tutela garantidora. Requisitos: iminente risco de ineficcia da execuo (periculum in mora). O fumus boni iuri j possui, pois se encontra com o titulo de direito. Efeitos: retirada da posse, apreenso, no proibio da alienao e gera preferncia.

Procedimentos Especiais no CPC


Jurisdio Contenciosa: so aqueles em que realmente se desenvolve a funo jurisdicional, ou seja, a atividade estatal em busca de soluo jurdica a ser interposta soberanamente nas solues de situaes litigiosas. Jurisdio Voluntria: atravs dela o que se d a atividade administrativa desempenhada excepcionalmente pelos rgos jurisdicionais. Substancialmente, a atividade administrativa. Apenas subjetivamente judicial. 1- Arbitragem: Apesar da lei da Arbitragem no contemplar uma atividade regulada no CPC, pois com seu advento revogou os dispositivos do cdigo, alguns autores entendem tratar-se de uma verdadeira jurisdio para-estatal. Ms cuidado no existe jurisdio que seja aquela representada pelo estado, portanto no existe possibilidade da lei de Arbitragem ser jurisdicional, mesmo que seja entendida como para-estatal. Obs: A lei de arbitragem admite apenas questes de direito privado e disponveis. No podero portanto ser objeto da lei de arbitragem: separao judicial, divorcio, investigao de paternidade, inventario e reclamao trabalhista (dissdios individuais). Procedimentos Especiais de Jurisdio Contenciosa. 2- Pagamento por consignao (ou consignao em pagamento) uma das formas de extino das obrigaes. O Direito Civil brasileiro reconhece o pagamento por consignao como uma das formas de extino das obrigaes, sendo esta uma modalidade de pagamento especial. Diz o art. 334 do Cdigo Civil de 2002 que "considera-se pagamento, e extingue a obrigao o depsito judicial ou em estabelecimento bancrio da coisa devida, nos casos e forma legais". O pagamento por consignao s ter eficcia liberatria, nos termos do que dispe o art. 336 do Cdigo Civil de 2002, se concorrerem, em relao s pessoas, ao objeto, ao modo e ao tempo, todos os requisitos sem os quais no vlido o pagamento. Assim sendo, no se pode admitir, por exemplo, que o pagamento por consignao de dvida j vencida seja feito sem o depsito da multa moratria (quando, evidentemente, houver mora do devedor, o que se d, por exemplo, no caso de o devedor procurar o credor aps o vencimento da dvida para efetuar o pagamento, recusando-se este a lhe dar o recibo de quitao). 3- Ao de Prestao de Contas: significa fazer algum a outrem, pormenorizadamente, parcela por parcela, a exposio dos componentes de dbito e crdito resultantes de determinada relao jurdica, concluindo pela apurao

aritmtica do saldo credor ou devedor, ou de sua inexistncia". A "ao de prestao de contas" regulada no Cdigo de Processo Civil nos seus arts. 914 a 919. 4- Ao Monitoria: o procedimento especial destinado a permitir a rpida formao de ttulo executivo judicial. Como sabido, no se pode dar incio atividade executiva sem que se tenha ttulo executivo. Isto se deve ao fato de que o ttulo executivo o ato jurdico apto a permitir a incidncia da responsabilidade patrimonial. Dito de outro modo: o ttulo executivo o ato jurdico capaz de produzir o efeito de tornar possvel a sujeio de um patrimnio, com o fim de satisfazer um direito de crdito. Assim sendo, inexistindo ttulo executivo, no se pode obter (por falta de interesse de adequao) a tutela jurisdicional executiva. Considerou o legislador, porm, que em alguns casos dever-se-ia facilitar o acesso ao ttulo executivo daquele credor que no o tem e, por tal razo, precisa se valer do processo de conhecimento. Cria-se, ento, um procedimento concentrado, rpido, que permite a formao clere do ttulo executivo. Este procedimento o monitrio. Atravs desse procedimento, como dito, obtm-se rapidamente a formao do ttulo executivo, pois nele "predomina sobre a funo de declarao de certeza a funo de preparao do ttulo executivo". Procedimentos Especiais de Jurisdio Voluntaria 5- Separao consensual: Consensual Judicial art. 1120, CPC - Administrativa extrajudicial Lei 11.441/07 (cartrio). Separao Consensual: Na ao consensual, ambas as partes concordam em se separar e j discutiram e se decidiram sobre os seguintes temas: Guarda dos filhos, Penso alimentcia e partilha de bens. Neste caso, ambos os conjugues podem fazer uso de apenas um advogado que apresentar ao juiz os termos da separao e esta a homologar. O procedimento no caso est regulado pelos arts. 1120 e 1124 do CPC, bastante rpido e o custo, bem menor. Lei 6.515/77 Art. 34. A separao judicial consensual se far pelo procedimento previsto nos arts. 1.120 e 1.124 do Cdigo de Processo Civil, e as demais pelo procedimento ordinrio. 1 A petio ser tambm assinada pelos advogados das partes ou pelo advogado escolhido de comum acordo.

Separao litigiosa, cada parte ir pedir o que acredita ser de direito, cada um com seu advogado, e caber ao juiz decidir sobre todas as questes da separao. O requisito bsico para realizar uma separao consensual a de que o casal esteja casado h mais de 1 ano. Na separao litigiosa tal requisito pode ser dispensado, pois o curso normal da ao ultrapassa esse tempo. OBS: Aps separados (de fato ou de direito) por mais de 2 anos (incluindo no transcorrer da ao de separao) a ao de separao pode ser convertida em Divrcio.

Separao pela via administrativa: Os requisitos bsicos para a utilizao correta desta via so: O casal no pode ter filhos menores de 18 anos ou incapazes (que necessitem de tutela ainda que tenham alcanado a maioridade); Escritura pblica lavrada por tabelio de notas expressando a livre deciso do casal acerca do valor e do modo de pagamento dos alimentos que um dos cnjuges pagar ao outro, (ou a dispensa deste pagamento); A descrio e a partilha dos bens adquiridos durante o casamento; Se o cnjuge que tiver adotado o sobrenome do outro ir mant-lo ou no; A observncia do prazo de um ano contando a partir da celebrao do casamento para a separao ou do prazo de dois anos de separao de fato para o divrcio diret. O procedimento adotado o seguinte: O casal marca uma seo de mediao no escritrio, onde podero, orientados pelo advogado do escritrio, discutir e definir as situaes relativas aos nomes, penso e partilha de bens. Definidas estas questes, o advogado elabora documento contendo a manifestao da vontade das partes para ser levado ao

cartrio. definida a data da homologao no cartrio. No cartrio, presentes as partes e o advogado realizada a separao nos termos dantes consignados. (PROCEDIMENTO PARA VIA ADMINISTRATIVA). OBS: No vedado, entretanto no aconselhvel na separao consensual a clausula de livre escolha no que tange ao direito de vista dos filhos menores. OBS: NO CARTORIO NO FAZ SEPARAO LITIGIOSA.