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CUMPLIMIENTO DE UN DEBER Y EJERCICIO LEGTIMO DE UN DERECHO

El artculo 20,7 declara exento de responsabilidad criminal al que obra en el incumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo. El que ejerce legtimamente un oficio o cargo, ejerce un derecho y en muchas ocasiones cumple al mismo tiempo un deber, pudiendo simplificarse la eximente diciendo que est exento de responsabilidad criminal el que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un derecho. En la ciencia del derecho penal espaol la opinin unnime es que esta eximente tiene naturaleza de causa de justificacin, Es decir que el que obra en cumplimiento de un deber jurdico o en el ejercicio legtimo de un derecho, realiza una conducta lcita. En algunos cdigos europeos no se incluye esta eximente. El cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un derecho puede derivar de cualquier sector del ordenamiento jurdico: cdigo penal, y leyes penales especiales, disposiciones jurdicas de rango inferior, convenios o tratados internacionales suscritos por Espaa, el derecho consuetudinario, el derecho de las comunidades autnomas e incluso del derecho de la unin europea. El fundamento de esta causa de justificacin se encuentra en el principio del inters preponderante. Este principio resulta insuficiente en el caso de conflicto de dos deberes iguales, pues la conducta sera lcita si el sujeto cumple uno cualquiera de ellos. Si el deber o ejercicio legtimo implica un grave atentado a la dignidad de la persona humana que siempre ser ilcito aunque sea de rango superior o igual. COLISION DE DEBERES El que realiza la accin tpica en cumplimiento de un deber jurdico se encuentra en una situacin de colisin de deberes. Entra en conflicto el deber derivado de una norma de cualquier sector del ordenamiento jurdico con el deber de omitir la accin prohibida o de

realizar la accin ordenada en los delitos de omisin. Acte como acte el sujeto infringir un deber. La ponderacin de los deberes jurdicos remite a una ponderacin de los intereses en conflicto. Aqu, como en el estado de necesidad, hay que tener en cuenta no slo los bienes jurdicos, sino la totalidad de los intereses en juego. En los supuestos de conflicto de dos deberes de accin del mismo rango, la conducta que d cumplimiento a uno de ellos ser lcita. Si el conflicto es entre un deber de accin y un deber de omisin, que tienden a proteger intereses iguales, el deber de omitir ser de rango superior al deber de actuar. Si el deber cumplido es de rango inferior al infringido la conducta ser ilcita de acuerdo con el principio del inters preponderante y aunque el artculo 20,7 no lo aclare. Basndose en el principio del respeto a la dignidad de la persona humana siempre hay que hacer una interpretacin restrictiva de esta causa de justificacin. SUPUESTOS COMPRENDIDOS EN ESTA CAUSA DE JUSTIFICACIN. Los supuestos comprendidos en esta causa de justificacin son innumerables, pues el cumplimiento de un deber jurdico o el ejercicio legtimo de cualquier derecho, procedentes de cualquier sector del ordenamiento jurdico pueden dar lugar a su aplicacin. Slo estudiaremos los casos ms problemticos, as como los supuestos de obediencia debida: A) Cumplimiento del deber por los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad en el ejercicio de sus funciones. Los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad del estado, de las comunidades autnomas y de las corporaciones locales realizan a veces sanciones, en el desempeo de sus funciones, que estn comprendidas en un tipo delictivo: detenciones ilegales, lesiones corporales por imprudencia a, lesiones corporales dolosas, homicidio por imprudencia u homicidio doloso. Todas ellas seran antijurdicas si no estuvieran comprendidas en esta causa de justificacin de obrar en cumplimiento de un deber.

Para que la accin de los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad pueda estar amparada en esta causa de justificacin es preciso que se ajuste a los principios de actuacin establecidos en el artculo 5 de la ley orgnica de fuerzas y cuerpos seguridad, conforme a lo dispuesto en la constitucin y en el resto del ordenamiento jurdico y que sea necesaria, congruente, oportuna y proporcionada a las exigencias del mantenimiento de la autoridad y el orden pblico en la situacin concreta. En cuanto al uso de las armas y conforme a la convencin Europea de salvaguardia de los derechos del hombre y de las libertades fundamentales, la muerte no ser un acto ilcito cuando se produzca como consecuencia: a) en defensa de una persona contra una agresin ilegtima. b) de tener a una persona conforme a derecho o para impedir la fuga de un preso o detenido legalmente. c) para reprimir, de acuerdo con la ley, una revuelta o insurreccin. Exige la necesidad absoluta del recurso a la fuerza, as como el requisito de la proporcionalidad. nicamente cuando la accin de los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad se ajuste a los requisitos mencionados y especialmente a los de necesidad, congruencia, oportunidad y proporcionalidad, ser el deber cumplido de rango igual o superior al deber infringido. No podrn estar comprendidos, en ningn caso, en la eximente de obrar en cumplimiento de un deber los tratos inhumanos o degradantes, ni la tortura, prohibidos expresamente en la Constitucin y que suponen un grave atentado a la dignidad de la persona humana, estando penados en el C.P. artculos 173,174,175 y 176. Para de r apreciar esta causa de justificacin es preciso adems que concurra un elemento subjetivo: el sujeto debe actuar con el nimo o voluntad de cumplir con un deber, compatibles con la existencia de otros motivos. Los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad no podrn invocar la eximente de legtima defensa si son vctimas de una agresin ilegtima cuando se encuentren en el desempeo de sus funciones o con motivo de las mismas. En la legtima defensa el agredido puede ir todo lo lejos que sea necesario para impedir o repeler la agresin, mientras que en la causa de justificacin de obrar en cumplimiento de un deber la
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intervencin de los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad ha de ser, necesaria, congruente, oportuna y proporcionada. Slo cuando no se encuentren de servicio, es decir que acten como particulares, podrn invocar la legtima defensa ante una agresin realizada por motivos particulares. No podrn invocar la nunca cuando la agresin se realice contra terceros pues estn obligados en cualquier tiempo y lugar, se hallen o no de servicio, a intervenir en defensa de la ley y de la seguridad ciudadana. B) Cumplimiento de un deber de obediencia. El nuevo C.P. No incluye una eximente de obediencia debida, pero el que realiza una accin u omisin tpica en cumplimiento de un deber jurdico de obediencia en puede invocar la causa justificacin del artculo 20,7 del C.P., siempre que el deber de obediencia sea de rango superior o igual al deber de abstenerse de realizar la accin prohibida o de ejecutar la accin ordenada, en los delitos de omisin. Es necesario adems que la conducta no suponga un grave atentado a la dignidad de la persona humana y que el sujeto acte con el nimo o voluntad de cumplir con el deber de obediencia. La existencia de un deber jurdico de obediencia supone una relacin jerrquica entre el que manda y el que obedece, reconocida por el derecho. Debe ser una orden por parte de un superior jerrquico, no bastando un mero consejo o indicacin. En el mbito familiar existe un deber de obediencia de los hijos menores de edad no emancipados a sus padres, pero no existe en cambio deber de obediencia de la esposa al marido pues ambos son iguales en derechos y deberes. Para que el hijo menor est obligado a obedecer al padre es necesario que la orden sea lcita, conforme a Derecho. En el mbito laboral el estatuto de Los trabajadores establece como deber cumplir las rdenes e instrucciones del empresario incluyendo como causa de despido disciplinario la indisciplina o desobediencia en el trabajo. Cuando la orden sea realizar una conducta ilcita y si adems es ilcita penal, no es obligatoria. Los funcionarios civiles del estado deben respeto y obediencia a las autoridades y superiores jerrquicos, no siendo aqu necesario que sea un mandato lcito, dado que en nuestro derecho existen actos o mandatos estatales antijurdicos obligatorios. Slo cuando la orden sea evidentemente

antijurdica o sea nula, carecer de obligatoriedad. Si la orden es simplemente anulable o irregular ser obligatoria. C) Derecho de correccin. Los padres, los tutores y los maestros o profesores tienen el derecho y el deber de corregir, respectivamente, a sus hijos menores de edad no emancipados, pupilos y discpulos. Se plantea el problema de s los padres pueden aplicar castigos corporales a sus hijos. El C.P. castiga los daos corporales en cualquier caso, pero introduciendo un tipo agravado cuando se trate del cnyuge, los hijos, pupilos o ascendientes siempre que convivan con l. Para determinar el mbito del derecho de correccin de los padres no slo hay que tener en cuenta las figuras delictivas del C.P. sino las concepciones tico-sociales realmente vigentes en la sociedad. Slo as podr determinarse si un castigo, corporal o no, es razonable y moderado. Los malos tratos de obra sin causar lesin, si se producen con el nimo de corregir y aparecen como necesarios y adecuados al fin correccional deben considerarse lcitos, realizados en el ejercicio legtimo del derecho de correccin. No ocurrir esto con la causacin de lesiones, aunque no exijan un tratamiento mdico o quirrgico. El empleo habitual de la violencia, aunque sea con nimo de corregir y sin producir lesiones, no puede ser considerado como un castigo moderado razonable. Estn comprendidos en el ejercicio legtimo del derecho de correccin de los padres las privaciones de libertad de corta duracin, las amenazas y coacciones, siempre que se lleven a cabo con el nimo de corregir y aparezcan como necesarias y adecuadas al fin correccional. Los tutores podrn en el de cargo recabar el auxilio de la autoridad, pudiendo tambin corregir a los menores razonable moderadamente. Se seguir el mismo criterio que en el caso de los padres para determinar el carcter razonable y moderado. Los maestros o profesores tienen tambin un derecho y un deber de corregir a sus alumnos, pero en todo caso debern respetar su integridad fsica y su dignidad personal. Los malos tratos de obra o de palabra suponen siempre un atentado contra la dignidad de los alumnos y las lesiones corporales suponen adems un atentado contra su integridad fsica.

El nimo o voluntad de corregir es un elemento subjetivo de la causa de justificacin de obrar en el ejercicio legtimo de derecho de correccin. No existe un derecho de correccin de los nios ajenos. Slo es posible corregir a un nio ajeno en virtud del consentimiento expreso o tcito de los padres y frente a l cabe invocar las causas de justificacin de la legtima defensa o el estado de necesidad. D) Vas de hecho. El tratar de ejercitar un derecho mediante la violencia, las amenazas o coacciones u otro medio ilegtimo, en caso de que sea contestado, no est amparado por la causa de justificacin del artculo 20,7. nicamente cuando el ejercicio del derecho es legtimo est la conducta amparada por esta causa de justificacin. El C.P. espaol incluye una figura delictiva, de gran amplitud, en la que se castiga el ejercicio arbitrario del propio derecho, es la llamada vas de hecho. Segn el artculo 455: 1. El que, para realizar un derecho propio, actuando fuera de las vas legales, emplear violencia, intimidacin o fuerza en las cosas, ser castigado con la pena de multa de seis a doce meses. 2. Se impondr la pena superior en grado si para la intimidacin o violencia se hiciera uso de armas u objetos peligrosos. Esta figura delictiva est incluida dentro de los delitos contra la Administracin de Justicia. E) Ejercicio legtimo de la profesin de abogado, periodista y mdico. a) Los abogados, para defender a sus clientes o para actuar como acusadores privados, hacen a veces afirmaciones que son objetivamente injuriosas y que estaran comprendidas en el tipo de los delitos de injurias o calumnias si se hubieran realizado con ese nimo. b) Los periodistas en el desempeo de su profesin, al informar o realizar cualquier gnero de crtica hacen afirmaciones que si no estuvieran realizadas con el nimo de informar o criticar seran injuriosas o calumniosas, comprendindose en el tipo de los delitos de injurias o calumnias. Es necesaria una ponderacin cuidadosa de intereses para establecer la relacin jerrquica entre los derechos fundamentales y concretamente entre las libertades de expresin o informacin y el derecho al honor. Para que el derecho a la informacin prevalezca sobre el derecho al honor no bastar con que su ejercicio tenga por objeto participar en la
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formacin de la voluntad poltica de la comunidad, sino que se tratara de una informacin veraz y que las expresiones deshonrosas sean absolutamente necesarias para ejercicio de dichas libertades. c) El mdico que opera, y hace una herida, en el tratamiento mdico-quirrgico curativo, realiza el tipo de un delito o falta de lesiones corporales. Pero slo ser as si se da la conciencia y voluntad de atentar contra la integridad corporal y la salud, como elemento subjetivo del tipo de las lesiones corporales dolosas. Siempre que la intervencin se ajuste a la artis de carecer de dolo directo y tambin de dolo eventual. En todos los casos en que la intervencin quirrgica o la actividad curativa realiza el tipo de las lesiones corporales dolosas la accin del mdico no ser antijurdica si concurre una causa de justificacin. Podr invocar el consentimiento del ofendido como causa de justificacin pero slo le eximirn de responsabilidad penal en los trasplantes de rganos, esterilizacin y ciruga transexual, as como en las transfusiones de sangre. Consentimiento ser eficaz tambin siempre que se trate de lesiones que constituyan falta, pero no en los casos en que constituyan delito. En los restantes casos el cirujano o el mdico podr invocar la causa de justificacin del ejercicio legtimo de su profesin, cuando est legalmente habilitado para su desempeo, acte con el nimo o voluntad de ejercerla legtimamente, la intervencin est indicada, se realice con arreglo al cuidado objetivamente debido y mediante el consentimiento del paciente, de sus representantes legales o de sus familiares o persona en allegadas, en caso imposibilidad o incapacidad para otorgar lo vlidamente. Existen algunos supuestos en los que el mdico puede prescindir de dicho consentimiento pudiendo tambin invocar la causa de justificacin del ejercicio legtimo de su profesin. F) Derecho a la prctica del deporte. La prctica del deporte es un derecho de todo ciudadano y no slo de los deportistas profesionales para los que este representa adems el ejercicio de su profesin. En la prctica de los deportes se causan con relativa frecuencia lesiones corporales, sobre todo en deportes violentos como el boxeo. nicamente si se da el dolo directo o eventual, es decir la conciencia y voluntad de atentar contra la integridad corporal y la salud, o contra la vida, se dar el tipo de las lesiones corporales dolosas o del homicidio doloso. Si falta el dolo, la accin estar solo comprendida en los tipos de lesiones corporales o de homicidio imprudente, si el resultado se ha producido como consecuencia de la inobservancia del cuidado objetivamente debido. Este
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se da cuando se haya infringido el reglamento para la prctica del respectivo deporte. Aunque la accin realice el tipo de las lesiones corporales o del homicidio doloso, no ser antijurdica si el deportista a observado el cuidado objetivamente debido, conforme a lo dispuesto en el reglamento, y ha actuado con el nimo o voluntad de ejercer el derecho a la prctica del deporte, cuando es aficionado, o la profesin, cuando es profesional. Podr entonces invocar la causa de justificacin del ejercicio legtimo de un derecho. ************